TOMO LXXX~-~

lBOGO'lrA

"TALLERES GRAFICOS
MUNDO AJ.-, DIA"
1956
 1

JViag1sírados que integran la Corte Suprema de Justicia

de ~a República de Colon1bia y Dignatarios de la ffi]Sma
i
SA\ILA\ lP'ILlENA\

Dr. LUIS FELIPE LATORRE, U., Presidente.

Dr. JOSE J. GOMEZ R., Vicepresidente.
Secretario: Dr. ERNESTO MELENDRO L.

SAlLA JDJE CASAC.IION CJrVllL

/
'!,
Dr. MANUEL BARRERA PARRA, Presidente.
Dr. ERNESTO MELENDRO L., Secretario.
Magistrado Dr. MANUEL BARRERA PARRA
Magistrado Dr. AGUSTIN GOMEZ PRADA
Magistrado Dr. IGNACIO GOMEZ POSSE
Magistrado Dr. JOSE' J. GOMEZ R.
Magistrado Dr. JOSE HERNANDEZ ARBELAE7.
Magistrado Dr. LUIS FELIPE LATORRE
Magistrado Dr. JULIO PARDO DA VILA
Magistrado Dr. ALBERTO ZULETA ANGEL

SAlLA DlE CA\SACl!ON lP'lENA\JL

Dr. DOMINGO SARASTY, Presidente.

Dr. JULIO E. ARGUELLO R., Secretario.
Magistrado Dr. JESUS ESTRADA MONSAL VE
Magistrado Dr. RICARDO JORDAN JIMENEZ
Magistrado Dr. DOMINGO SARASTY M.
Magistrado Dr. LUIS ZAFRA

SA\ILA\ JDJE NlEGOCl!OS GlENlERA\ILlES

Dr. ANIBAL CARDOSO GAITAN, Presidente.

Dr. JORGE GARCIA MERLANO, Secretario.
Magistrado Dr. ANIBAL CARDOSO GAITAN
Magistrado Dr. LUIS ENRIQUE CUERVO A.
Magistrado Dr. ROBERTO GOENAGA
Magistrado Dr. CAMILO RINCON LARA

Relator: Dr. LUIS ANTONIO ALVARADO PANTOJA

Enero-Febrero de 1956
G A C lE 'f A j UD li C li A JL
Organo de la Corte Suprema de Justicia
DJ!JREC'fOR: LUIS AN'fONW ALVARADO PAN'fOJA

RlElLA'IrOR Jl)JE JLA COR'lrlE

lL l1

DECLARACJ!ON DE LA COR'fE ACERCA DJE LA ELECCJ!ON DE JUECES POR LOS

'fRJ!BUNALlES SUPJERJ!ORES DEL PAJ!S

lLa Corte Suprema de Justicia, en §ala !Plena, el empeño del Gobierno y de la Corte y an-
helo del país hacia un mejoramiento orgánico y
DECLARA: funcional en la administración de justicia.

!Primero.-Que esta Corporación, interesada en 'lrercero.-Que no son pocas las quejas elevadas
todo cuanto tienda al mejoramiento del servicio a la Corte y a los Magistrados directamente, so-
de la Justicia, hizo lo que estuvo a su alcance, en bre las actuaciones y conducta de jueces y profe-
la tarea de selección de los candidatos para Jue- sionales que figuran en las listas de candidatos,
ces Superiores, de Circuito y de Menores que de- respecto de los cuales no puede la Corte formar-
ben elegir los Honorables Tribunales Superiores, se un concepto definitivo, por la razón anotada,
pero dada la carencia de informaciones comple- motivo por el cual serán enviadas, con carácter
tas y seguras sobre la totalidad de los numerosos ·confidencial, a los respectivos Tribunales para
candidatos de los distintos lugares del país, en- que con una información más inmediata y fide-
tre jueces actuales y profesionales en ejercicio, digna sobre el personal y los antecedentes, re-
la función de que trata el Decreto número 3113 suelvan en cada caso lo que se considere más
de 1955, tuvo necesariamente un ámbito limitado. acertado.

Segundo.- Que por lo anterior se comprende Cuarto.-Que la Corte comunica a los Hono-
que los nombres no incluídos en el veto han de rables Tribunales Superiores los vetos resultan-
ser examinados y valorados definitivamente por tes de votaciones secretas, siendo entendido, por
los Honorable Tribunales, en la forma más esme- exigirlo así el Decreto número 3112 de 1955, que
rada y rigurosa, por el mejor conocimiento que aquéllos no podrán ser divulgados en forma al-
tienen de los Jueces de su jurisdicción y de los guna ni siquiera a solicitud de quienes figuran
abogados que ejercen en el respectivo Distrito en las listas enviadas por los Honorables Tribu-
Judicial, a fin de que no sólo se cumpla perfec- nales.
tamente la función constitucional de nombrar
Jueces aptos, por todo concepto, para llevar con Quinto.-Que los Honorables Tribunales Supe-
dignidad la investidura de la justicia, sino tam- riores deberán proceder a la elección de Jueces,
bién se realicen en este caso, de manera cabal, con el cuidado y el rigor ya recomendados, pro-
2

curando designa:- a los mejores candidatos y te- directa o indirectamente, a la tan reprobable y
niendo muy en cuenta las normas trazadas por la reprobada costumbre, por demás contraria abier-
Corte en Acuerdo del 18 de marzo de 1955, a sa- tamente a la Constitución, a la ley y a la moral;
ber:
"e) La Corte está segura de que los Tribunales
"a) La elección de Jueces es acto de la Cor- no ahorrarán esfuerzo para realizar unas elec-
poración y no de grupos de ésta; en consecuen- ciones de jueces que respondan a las necesidades
cia, ningún grupo de Magistrados tendrá dere- del país, teniendo muy presente que la base de
cho a acordar, por sí solo, los candidatos de su la salud pÚblica y del bien común dependen pri-
misma filiación política; mordialmente de la manera como se administre
entre los hombres el imponderable bien de la
"b) Los Magistrados podrán presentar candi- justicia".
datos libremente, inclusive de distinta filiación
política a la suya, práctica esta última muy re- §exto.-Que si para la elección de los Jueces
comendable, porque serán entonces, sobre toda no se obtiene la unanimidad recomendada, es ne-
consideración, los méritos del candidato los que cesario en todo caso que ella se haga por las dos
definen su elección; terceras partes de los votos que integran el Tri-
bunal que hace la elección, de acuerdo con la
"e) Debe procurarse en la elección de cada norma del artículo 15 del Decreto número 1466
Juez la unanimidad de votos, como señal indu- de 1951.
dable de que al elegido se le reconocen las sobre-
salientes virtudes morales, mentales y de trabajo Sé.u;timo.-Que, como lo expreBa claramente el
requeridas para desempeñar el cargo eminente artículo primero del Decreto número 3112 de
de sacerdote de la justicia. En estas elecciones ~ 955, "el veto de la Corte deja intacta en los Ho-
debe tenerse en cuenta, como es obvio, los nom- norables Tribunales Superiores la responsabili-
bres de los jueces actuales que en el ejercicio de dad plena que les compete para elegir jueces pro-
sus cargos se hayan distinguido por la práctica bos, competentes y de intachable vida privada",
de aquellas virtudes; responsabilidad que no es menester destacar ante
los Honorables Tribunales que han demostrado
"d) Extirpada como está la práctica de la elec- en repetidas ocsaiones su celo por cuanto tienda
ción de los Jueces a base de una distribución de a mejorar la administración de justicia.
los Juzgados entre los miembros de la Corpora-
ción, con Jos consecuenciales compromisos de los Publíquese en la GACETA JUDICIAL. Trans-
así elegidos para con los respectivos Magistrados, críbase al señor Ministro de Justicia, al Procu-
la Corte confía en que los anhelos nacionales de rador General de la Nación y a los Tribunales
depuración en el ámbito de la justicia, no se vean Superiores de Distrito Judicial,
perturbados por nada que puede llevar de nuevo,
 Nos. 2163-2ll64! G&CIE'.Ir& JTliJIIJ)l!Cll&lL 3

LA CORTE JLAMENT A EL RETIRO DJE LOS MAG1!STRADOS DOC'l'O·

RES LUKS ENRIQUE CUERVO ARAOZ Y ALBERTO ZUJLETA ANGEL

El siguiente es el texto de la proposición aprobada por la Sala Plena

de la Corte en su sesión de fecha 29 de febrero de 1956:

"JLa Corte Suprema de Justicia lamenta profundamente el retiro de

1os Magistrados de esta Corporación doctores Luis Enrique Cuervo A. y
Alberto Zuleta Angel, juristas de reconocido prestigio e inmejorables co-
legas, y hace votos porque en sus nuevas actividades tengan los bue111os
éxitos a que Jos haceirn acreedores su competencia y virtudes ciudada111as".

)
\
 IEJL ClENTZNAgli:ü IDJEJL CODUjO CKVKJL

En la última década del mes de noviembre del Señor Presidente y señores Magistrados de la H.
año pasado, a iniciativa del Gobierno de la her- Corte de Casación:
mana República de Venezuela, se celebraron en Señor Presidente y señores Miembros de la Aca-
Caracas diversos actos conmemorativos de la pre- demia de Ciencias Políticas y Sociales;
sentación al Congreso de C1üle, en noviembre de Señor Presidente y señores Miembros del Cole-
1855, del proyecto definitivo del Código Civil, gio de Abogados del Distrito Federal;
que preparó y redactó don Andrés Bello.
Señoras, señores:
A dichos actos fueron invitados los Presiden-
tes de las Cortes Supremas de Justic:a de Amé- Me ha cabido el honor de representar a la H.
rica, habiendo concurrido en representación de Corte Suprema de Justicia de Colombia, en mi
la de Colombia su vire-Presidente, doctor José J. calidad de vice-Presidente de la misma Corpo-
Gómez R. ración, en los actos con que el Gobierno de Ve-
nezuela ha venido conmemorando la presenta-
Con tal motivo la Corte Suprema en Pleno apro- ción al Congreo de Chile, del Pi·oyecto definitivo
bó el siguiente acuerdo: del Código Civil, pensado, preparado y redacta-
do por el muy ilustre venezolano don Andrés
".lLa Col.'~e §:Jtpl.'ema de J'!llsti.da de Co~om:Jia se Bello.
asc~~a & r~ ~<!lleb:ra<Ciíón Oiei pd:r.:M~:r ~entenall"b de! La nación colombiana, en donde aún rige el
ICédlfe-c :Civ:l me don Ancln!s BeBo, que po:r R~ sa- Código Civil así originado, y se ama entrañable-
'Md::.;rña <r1le S'llls normas, ~Oll" sn armo:::.iosa e5énn~­ mente la memoria del señor Bello, no podía fal-
~u::-n, ::;::::- La oll"i.gina!i.daru de mt<chas de sus ~o::l­ tar en la evocación solemne de hecho tan signi-
:ce:!}cfc:r:~s y :¡¡ax· aa ci¡::r~daru y beHeza de S!! len- ficativo no sólo para la Patria del preclaro varón,
gwa~e, corr:.sW:nnye admill"able mo:rr.utm<!Hto de ia sino también para algunos de los países de Amé-
de:r:ci.l: jnn::~ru~ca. !La obfi'a C:e:l genial ~Clill"Í.S~onsulio rica, en donde rigió dicho cuerpo legal por mu-
ve:m<!zc~a:::.c l:'ea:iizarua e:m IChñle, reedi2mte las ll'e- cho tiempo; para otros, en donde aún rige, y para
fc:r:nas z.c:mseja~as po:· }a ex:;¡ell'f~nc~a y el. sen- todo el Continente, por tratarse de avivar la glo-
ciC:o sc::ia~ de los tiempos mode:t:n.cs, co::ttftnúa ria de una de sus más grandes figuras y mante-
:;J:ces±a::u:-:o su va!iosz. contll'iibucñiin a L& s<alftll!.ez y ner los méritos de uno de los ejemplos mejor lo-
'Ies:l:rl:'oáio rlle las insHtm:ion~s ~u:rü~t~as colom- grados en el mundo, en la tarea de hacer leyes y
bianas". codificar normas escritas y consuetudinarias.

* * :: La Corte de mi Patria ha c,,uerido, en primer

lugar, agradecer al Excelentísimo señor Presi-
TIJ)iscm.·so pronunciado 90r el rl.octor Jos~ dente del noble y próspero país hermano, a los
.1-. G:imez a., vice-Presidente de la Corte señores Ministros de Relaciones Interiores, de
Justicia y de Educación, a la H. Comisión Orga-
Suprema de Justicia, con motivo de la ce- nizadora, a la Academia de Ciencias Políticas y
lebración del centenario del Código Civil, Sociales y al Colegio de Abogados del Distrito
en la sesión conjunta celebrada en Caracas, Federal, la gentil invitación a participar en estos
el 22 de noviembre de 1955, por la Acade- actos, y en segundo lugar, que os haga una breve
mia de Ciencias Políticas y Sociales y el mención de la trayectoria seguida en Colombia
Colegio de Abogados del Distrito Federal. por el Código Civil, trayectoria que ha sido un
permanente y siempre fervoroso tributo de ad-
Señor Ministro de Justicia, señor Presidente y miración y reconocimiento al esclarecido amer.i-
señores Magistrados de la H. Corte Federal; cano.
 Nos. 2163-2ll.64 .D ID ll.H C ll & 1L

- I - yas sonoridades alcanzaron en él los más armo-

Quien influyó en los países de América, de ma- niosos acentos, lo que ha congregado a los pue-
nera tan honda, en los ámbitos de las humanida- blos americanos en la ciudad donde nació el emi-
des, la filosofía, la literatura, la poesía, la socio- nente varón, sino la cosecha prodigiosa de su nu-
logía y el derecho de gentes, hubo de proyectar men jurídico.
también su poderosa personalidad en las propias Don Andrés Bello estudió Derecho en esta ilus-
instituciones jurídicas de no pocos de esos paí- tre ciudad, como necesidad de su temperamento
ses. Esto es, no sólo penetró en las inteligencias, humanístico y guiado sin duda por ese equilibrio
en pos de un ideal de cultura, de :formación espiritual y ese amor a lo justo que definieron
estética y mejora espiritual, sino también en la su admirable personalidad, y en Santiago de Chi-
vida misma de estos pueblos; en las relaciones le recibió el grado de Bachiller en Leyes, parece
de sus hijos entre sí; en los derechos y deberes que con el propósito de ejercer ante los tribuna-
conforme a los cuales habrían de realizar sus fi- les. N o abrazó, con todo, este sacerdocio, de im-
nes como miembros de la comunidad civil; en la ponderable y decisiva influencia social, puesto
organización de la familia; en el régimen de las que, con los jueces, comparte la misión augusta
cosas, de cuyo goce depende en mucha parte el de suministrar a los hombres la Justicia de Dios.
legro de esos fines; y en la plataforma de los Pero, se acogió a otros ejercicios no menos am-
actos jurídicos y las obligaciones, llamada a es- plios, generosos y patrióticos, y sin duda más
tructurar las nuevas sociedades americanas. Es- benéficos a los pueblos de América en aquella
tas debían encauzarse con sabiduría y al tiempo hora. Cultivó el derecho de gentes, el penal, el
con sentido práctico, y la persona debía contar administrativo, el civil. Tenía en abundancia
con leyes que asegurasen el ejercicio pleno de cuanto era necesario para ser, por estructuración
su libertad aplicada a los vastos campos de la metódica y constante y por los conocimientos que
vida que estructura y gobierna el Derecho Civil. llegó a poseer, un jurisconsulto eminentísimo, ca-
Para saber del influjo de un hecho sobre un paz de todas las disciplinas persistentes, y por lo
conglomerado social, basta observar sus reaccio- mismo, apto, como ninguno, para acometer la
nes. La manera como los pueblos de América re- empresa de codificar normas y de elaborar y re-
cibieron la obra humanística de don Andrés Be- dactar, no una ley que comprendiese un aspecto
llo, fue en verdad y con justicia, extraordinaria. o unos aspectos de la vida humana, sino un có-
En Colombia, por ejemplo, todos sus trabajos, en- digo que la abarcase toda.
sayos y obras han sido publicados y difundidos Se trataba de construir y componer una legis-
reiteradamente, con el afecto y el calor que sólo lación, no de copiar leyes; de reemplazar todo
despiertan las obras de excepción. Rufino José un inmenso haz de preceptos seculares, por re-
Cuervo hace sus célebres anotaciones a la Gra- glas nuevas, a tono con los tiempos y con la li-
mática; Miguel Antonio Caro, las del tratado de bertad; de moldear normas e instituciones acor-
l()lrtología y Métrica; Marco Fidel Suárez ahon- des con el medio autóctono, no de transplantar
da en las tesis gramaticales, en su lEnsayo sobre servilmente estatutos extraños; de buscar en el
la Gramática, y luego en sus JEstudios; Manuel estudio y la meditación de todos los dias, los or-
Antonio Bonilla vuelve sobre esas mismas obras, denamientos que mejor garantizaran el bienestar
en libros que le merecen el lauro de docto ju- y el progreso de los asociados; de medir y valo-
rado venezolano, y muchos colombianos dedica- rar, ante nuestros peculiares imperativos, las ex-
ron y aún dedican parte al menos de sus disci- periencias de otras naciones de mayor edad y
plinas, a estudiar la obra de quien fue paradig- más cultura; de crear nuevas figuras legales y
ma entre los grandes, por un haz de propiedades perfeccionar otras; y todo ello. mediante la ela-
y virtudes de rara conjugación en la humana na~ boración de fórmulas, una y cien veces, sin des-
turaleza. canso, lejos de la persuasión estéril de haber al-
No es, sin embargo, la comunión de estos pue- canzado en alguna la perfección apetecida, de
blos en el credo estético de tan inspirada inteli- modo que el texto fuese a la vez prescripción
gencia; ni la admiración que rinden a su magna jurídica y pieza de insuperable acabado. Para lo
aptitud moral ·para la obr;:¡. perdurable; ni el cual todo lo tenía este excelso prototipo de juris-
culto con que se venera su conciencia religiosa, tas, a quien la· sociología le informó de la actua-
guía de generaciones; ni la profundidad y agu- lidad americana; la filosofía le enseñó la lógica,
deza de su labor investigadora en la lengua cu- la justicia y la ética de las normas; la lingüís-
o
tica le dio el instrumento para el ajuste exacto el fraude a la ley, la apariencia y la imprevisión.
de las piezas constitutivas del cuerpo legal; su.n Tomó de las fuentes lo mejor y lo más adecua-
disciplinas e investigaciones jurídicas, la fuerza do al medio americano, para lograr una transi-
y la capacidad para acometer obra tan profunda ción sin conmociones; desató controversias y di-
y extensa, y las reglas del buen decir, conocidas sipó dudas; creó ordenamientos; acendró reglas y
por él en sus íntimos pliegues, la perfección con perfeccionó estatutos; depuró :nstituciones e intro-
que prolongó en la legislación de América, la se- dujo novedades de sorprendente originalidad; todo
rena majestad de las formas clásicas. en la más sencilla, castiza y armoniosa de las for-
Para su modestia ingénita, mucho habría de ser mas, a fin de coronar una obra de óptimas calida-
que su tarea codificadora fuese aceptada por el des, de la cual puede repetirse lo que el ilustre
legislador de su patria adoptiva. Mas, que resul- fundador de la Scholla Cantcrum de París afir-
tara no una sola labor sino la síntesis de múlti- maba, al concluir el estudio de Parsifal, el magno
ples labores proyectadas sobre América; no el drama místico de Wagner, ante sus discípulos so-
emplazamiento del porvenir de un pueblo sino brecogidos por la invisible presencia del genio:
de muchos pueblos y que la confrontación de la "Hasta este punto puede llegar la inteligencia
copiosa y caótica legislación vigente, heredada al humana".
conquistar la libertad, con las urgencias propias Entre su primer proyecto y el definitivo co-
de la nación chilena, llegase a servir a otras na- rrieron ríos de enmiendas, adiciones, supresiones
cionalidades, fue cosa que no pudo caber en los y cambios. Veinte años de labor no era dema-
designios ni en las aspiraciones del insigne cons- siado para quien sabía que no hay obra humana
tructor de profundos y cabales ordenamientos grande, sin el apoyo sistematizado de una volun-
jurídicos. tad firme, sin el esfuerzo tenaz de todos los días.
Sucedió así el milagro de un Código que con- Fue la condenación de los improvisadores, de los
quista en seguida las instituciones americanas, que viven siempre conformes con lo que hacen,
con la fuerza incontrastable de sus perfecciones. ya porque tienen la impudicia de creerse genios,
Se incorpora entonces al espíritu, a la vida, al espontáneos naturalmente, ora por decidía o pe-
pensamiento, a la independencia de América. N o reza para someter la obra a una tarea revisora
fue el corolario de la invasión como en otros mo- implacable y permanente. Bello no creía en las
mentos de la historia; fue la recepción entusias- cosas perfectas: cuatro proyectos publicó, y cada
ta y jubilosa, como si se tratase de recibir de uno marca todo un período de revaluación. No
nuevo a las huestes victoriosas después de las ba- dogmatizó; no fue ajeno a la discusión, ni a las
tallas. El Código Civil fue, ya poseída la liber- rectificaciones. Como era sabio, no tenía necesi-
tad, la compenetración, la identificación, la uni- dad de presumir de tal, y por ello corregía, des-
dad de estos países, en su interés de organizar la truía, enderezaba, retocaba, reparaba y rehacía
convivencia de sus hijos sobre una misma con- sin desmayo, y de alli sus distintos proyectos, y
cepción jurídica y ética de sus derechos y al am- se cuenta que al morir, siendo el Código ley de
paro eficaz de una misma Justicia_ la República de Chile, su ejemplar personal y~
Este cuerpo legal contempló al hombre, desde exhibía numerosas aclaraciones y correcciones.
su nacimiento hasta su fin mortal, como sujeto Representa, pues el Código del señor Bello,
nato de derecho, igual ante la ley, cualquiera uno de los sucesos más importantes, en materia
que sea su edad, sexo, estirpe y condición; la fa- de codificaciones, en América y en el mundo. La
milia, conforme al evangelio cristiano; los dere- fama cobrada por el Código en muy poco tiempo,
chos privados, sobre las bases del respeto recí- era en mucha parte la gloria de su autor, tejida
proco; las formas de obligarse para con sus se- por una inteligencia de múltiples aptitudes. De.
mejantes y de poseer y adquirir las cosas, como esa gloria llegó nimbado el Código de Chile a nues-
ejercicio de su voluntad; la propiedad privada, tra patria, donde fue recibido, primero, en la épo-
en su relatividad equidistante del individuo y de ca federativa, por los Estados Soberanos de Cun-
la comunidad, ya que al definirla dejó el ger- dinamarca, Cauca, Antioquia y otros; después, en
men de todas las transformaciones jurídicas, sin 1873, en la misma épO"ca, por la Nación para los
excluir la función social que la Constitución Co- territorios nacionales, y por último·, a! ¡¡-econs¡;i-
lombiana consagró mucho más tarde; y en su tuírse el país en Estado unitario en 1887, como
raíz, las teorías, posteriormente sistematizadas Código Civil único de la República. De modo que
por la doctrina, del enriquecimiento sin causa, no fue una recepción, sino varias, locales unas y
 Noo. 2163-2164 GAIICIE'lL'AI .DILJlJ}liCllilllL

dos nacionales, de las cuales la última represen- conyugal tradicional, de ·la administración única
ta particularmente el plebiscito caluroso en todo del marido y la incapacidad de la cónyuge, por
el pueblo colombiano. Así fue incorporado a Co- un sistema en que, dejando subsistir la asocia-
lombia, a sus leyes, a sus instituciones, a su or- ción patrimonial, separa los patrimonios, en cuan-
ganización, a sus intereses, a la personalidad de to a su administración, goce y disposición, y eri-
los colombianos, cuyos derechos, actividades y ge a la mujer en sujeto plenamente capaz.
conducta se han venido rigiendo hasta hoy por En 1936 se reforma a fondo el estatuto del hijo
sus ordenamientos, con algunas reformas que le natural; se eliminan las distintas especies com-
han sido introducidas. prendidas en dicho estado civil y se sustituyen
por la única de hijos naturales; se le reconoce el
- II - derecho de investigar la paternidad y de heredar
aún en concurrencia con hijos legítimos.
Mas, la presencia del Código Civil en las ins-
tituciones de la República, no ha sido óbice a En el mismo año disminuye el término de la
que se hayan aprobado importantes reformas le- usucapión extraordinaria a veinte años, y la ley
gales e imprimido benéficos rumbos a la Juris- de Tierras realiza cambios fundamentales, ante
prudencia, cuya referencia ahora no es un des- la presencia de graves problemas agrarios, a sa-
acato a la obra eminentísima de don Andrés Be- ber:
llo, sino, por el contrario, alabanza cálida razo- Introduce en la posesión de las tierras, una
nada, puesto que la estructura subsiste. nueva calidad: la de ser económica, indispensable
Tanto los Estados Soberanos, en el régimen an- para conservarlas; grava el dominio agrario con
terior a 1886, como la Nación, después de este una condición resolutoria de carácter perpetuo,
año, introdujeron al Código Civil no pocas modi- de la cual no se redime la tierra jamás, consis-
ficaciones, algunas de ellas de suma importancia. tente en el hecho de dejar de explotarla durante
En 1887, al ser adoptado como código de la Na- un determinado lapso continuo y cuya verifica-
ción unificada, se suprime la muerte civil, se con- ción acarrea la reversión del dominio al Estado;
sagra la adopción, se modifican el régimen de crea una nueva usucapión de cinco años en favor
las personas jurídicas y de las pruebas del es- del ocupante de tierras que cree baldías, sin re-
tado civil; se complementa la plataforma de las querirse más título que el texto legal; sanea la
fuentes de las obligaciones; se agregan impor- propiedad privada inmobiliaria, tanto urba 1a
tantes preceptos sobre matrimonio católico, legi- como rural, admitiendo contra el Estado un;,
timación, promesa de contrato, prueba de las cadena de títulos por veinte afws, siempre que
obligaciones; y los primeros artículos de la ley sea anterior a la vigencia de la ley y sin que
153 contienen novedosas y trascendentales reglas sea necesario probar posesión; se introducen a
de interpretación legal, a las cuales debe la Na- la accesión especiales modalidades para que el
ción en mucha parte el desarrollo de su juris- colono pueda adquirir el suelo, y al concepto de
prudencia. mejoras, nuevos factores, tales como el mayor
Se impulsa en 1928 el saneamiento de la pro- valor alcanzado por el suelo, debido al esfuerzo
piedad territorial por medio de la acción de per- del poseedor; se provee al sistema inquisitivo en
tenencia, a favor de los titulares de aquellos fun- los juicios agrarios, a fin de dispensar en este
dos en que la usucapión hubiese conferido o es- campo una justicia exenta de formulismos pro-
tabilizado el derecho, y estatuye en 1943 la pres- batorios; se estatuyen expresamente las teorías
cripción entre comuneros, refrendando la doctri- del enriquecimiento sin causa, del abuso del de-
na jurisprudencia!, para provocar la división de recho y del fraude a la ley, y se consagra la per-
las grandes comunidades, en uno y otro caso con suasión racional como supremo criterio de inter-
sentencia erga omnes, pronunciadas en juicios pretación de los textos legales, en la dispensa-
promovidos mediante emplazamientos públicos. ción de la Justicia agraria.
En el mismo año la Nación se reserva el do- En 1940, el uso del riberano deja de ser un de-
minio y el uso de la fuerza hidráulica que pueda recho patrimonial, de servidumbre o de uso sui
desarrollarse con las aguas de uso público. generis, transferible y transmisible, para parti-
En 1931 se autoriza la constitución de patrimo- cipar de la naturaleza de un bien público, cuyo
nios de familia, no embargables. goce concede el Estado, en su carácter de titular
En 1932 se sustituye el régimen de la sociedad el~ t!\l clase de bienes.

)
 .DILJll.Jill{;fl&IL

- III - A las personas jurídicas les ha reconocido ple-

na capacidad de derecho y de obrar, dejando, por
La Corte Suprema de Justicia y en general los lo mismo, de pertenecer al grupo de los incapaces.
jueces colombianos han interpretado el Código
Civil confiados en la fuerza creadora de la doc- Viene estructurando las relaciones de vecindad
trina. conforme a las nuevas orientaciones doctrinarias,
y se consagra ·ra culpa objetiva en el daño cau-
La labor del órgano jurisdiccional ha consti- sado al predio vecino, por el goce abusivo o ex-
tuido un devoto tributo al Código Civil, porque cesivo de la propiedad.
con base en él ha impulsado vigorosamente la ju-
risprudencia, lo cual predica que hay en sus re- Sustrae la situación del riberano de la plata-
glas esencia generosa y concepciones amplias. forma literal de las servidumbres naturales, para
tratarlas como derecho real de uso sur gen<eds, (
Fenecido el sistema exegético, nada más ade- cesible, transmisible y presc::-iptible, hasta el año
cuado que los nuevos métodos de interpretación de ~ 940, en que un texto legal lo despoja de este
para movilizar y actualizar un código pleno de carácter de derecho patrimonial.
dinamismo, sobre la nueva vida nacional, sobre
las modernas orientaciones de un núcleo social Sacaba lentamente el edificio de la posesión
sorprendido por el proceso de los últimos años. inscrita que literalmente el Código hace preva-
A la doctrina jurisprudencia! corresponde un per- lecer sobre la posesión material; se reconoce que
manente reajuste de las normas legales y por ello la usucapión tanto ordinaria como extraordinaria,
no se vacila hoy en hacerla figurar entre las fuen- se cumple contra los títulos inscritos; que en el
tes del Derecho positivo. Instrumento dúctil y campo de los interaictos, la inscripción es impo-
ágil responde inmediatamente a los cambios so- tente ante la posesión material; que el registro
ciales, a las nuevas formas de progreso, a los de los títulos no es posesión, ni prueba de pose-
nuevos requerimientos de la comunidad y a los sión, sino medio de transferir la propiedad, de
nuevos criterios para emplazar la vida. probar la titularidad del derecho y publicar la
transferencia, y que, por tanto, en la legislación
Se debe en Colombia a la doctrina la nueva colombiana no existe la posesión inscrita.
concepción subjetiva de la causa, a base de los
móviles del acto jurídico, y las teorías de la apa- Así, dejando de citar, como es natural, muchas
riencia y de la imprevisión, con fuerza de nor- doctrinas jurisprudenciales, el Código del señor
mas generales, y antes de 1936, la del abuso del Bello, en vez de aniquilar el ímpetu de una ju-
derecho, apoyada en el criterio técnico de la cul- risprudencia ambiciosa, ha sido precisamente su
pa; la del enriquecimiento ilegítimo, con base en acicate eficaz.
la teoría de la causa, y la del fraude a la ley.
\
Con los textos sobre la responsabilidad civil,
especialmente la extracontractual, respecto de la Señores:
cual los ordenamientos del Código Civil signifi-
caban, en el tiempo de su presentación al Con- Estos actos de cálida recordación, solemnemen-
greso de Chile, el mayor avance en la materia, la te verificados bajo el patrocinio del Gobierno de
iurisprudencia, en uno de los procesos interpre- Venezuela, fuera de su obvio sentido de glorifi-
tativos más cuidadosamente dirigidos, ha consa- cación de la vida y las obras de don Andrés Be-
grado doctrinas sobre muchos de los puntos ati- llo, arquetipo de sabios y marstros, cuya memo-
nentes a este campo, doctrinas que le permiten ria, siempre loada y bendecida, no habrá de de-
figurar entre los países más avanzados en el cam- caer jamás, ha de tener también, dado que e:.ta-
po de la responsabilidad civil. mos conmemorando la aparición en el hemisfe-

¡
rio americano, de un estatuto de convivencia so-
Se le debe igualmente el cambio operado en la cial y civil, el significado de una encendida y
apreciación jurídica de la simulación, concebida perdurable exaltación del ideal bolivariano, de
antes como una nulidad y contemplada ahora armonía, de serenidad, de recíproca comprensión,
como simple fenómeno del consentimiento. en las relaciones de los países de América.

\
Nos. 2153--2164 9

ACUSACWN CON'flRA UN AC'fO lLlEGISLA'fKVO.-INCOMlPlE'flENCKA

DlE LA COR'!'lE

l.-lEn las demandas de inexequibilidad, titución está específicamente determinada por el

como en cualquier otro negocio sometido a artículo 214 de la Carta; en consecuencia, no pue-
la· Jurisdicción, es deber del fallador inda- de entrar a conocer sino las demandas de inexe-
gar previamente si es competente para co- quibilidad que se presenten contra los proyectos,
norer y no se puede entrar a fal!ar defini- leyes o Decretos allí previstos.
tivamente un negocio, ni siquiera poner en Sobre este mismo tópico se pronunció la Corte
movimiento los mecanismos proce5ales si en providencia del 28 de octubre próximo pasa-
aparere de manifiesto la in~ompetencia, tan- do publicada en la GACETA JUDICIAL número
to más si ésta se deduce de la naturaleza 2159. Allí se expuso:
misma de la acción que se ejercita. "El señor Germán Malina Callejas, mayor y
2.-lLa Corte no tiene competencia para vecino de Ginebra (Valle) donde reside, (se ano-
conocer de una demanda presentada ante ta que es el mismo ciudadano que dirige el es-
ella contra un Acto ]Legislativo. crito que se está comentando), invocando su ca-
lidad de ciudadano colombiano demanda ante la
Corte Suprema de Justicia - Sala Unitaria-Bo- Corte la declaración de ine.icequibilidad de los
gotá, enero treinta de mil novecientos cincuen- Actos Legislativos número 19 de 18 de junio de
ta y seis. 1953 y número 19 de 30 de julio de 1954.
"No obstante la índole especial de este proce-
(Magistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez Posse) dimiento, la Corte debe examinar, como cual-
quier otro Juez, antes de admitir una demanda,
El ciudadano don Germán Malina Callejas, en si es o no competente para conocer de ella de lo
escrito fechado el doce (12) del mes en curso Y contrario se expondría a dejar viciada su actua-
presentado en el Municipio de Ginebra (V.) se ción desde el principio.
dirige a la Corte acusando de inconstitucionales "Como se deduce de la mera lectura del escri-
las disposiciones contenidas en el Acto Legislati- to de demanda presentado personalmente el 13
vo número 2 de 1954 emanado de la Asamblea de los corrientes en el Juzgado Municipal de Gi-
Nacional Constituyente: estima el peticionario nebra, domicilio del demandante, y también del
que tales preceptos chocan con las ordenaciones memorial anexo que presentó ante el Juzgado el
del Acto Legislativo número 19 de 1952. 24 de los mismos, recibido el primero en la Se-
En las demandas de inexequibilidad, como en cretaría de la Corte el 17 de octubre corriente y
cualquier otro negocio sometido a la Jurisdicción, el segundo el 27, es claro que lo que pretende la
es deber del fallador indagar previamente s'i es demanda es acusar por inexequibilidad unos ac-
competente para conocer, porque la competencia tos del poder constituyente, comoquiera que ellos
"que es la facultad que tiene un Juez o Tribunal emanan de la Asamblea Nacional creada por el
para ejercer en un determinado negocio la ju- Acto Legislativo número :o de 1952, a fin de en-
risdicción que corresoonde a la República", está mendar el texto de la Carta, con aplicación del
señalada en las dispo3iciones que precisan la ór- procedimiento indicado en el artículo 218 de la
bita dentro de la cual pueden moverse los Jueces. misma.
No se puede entrar a fallar definitivamente un "El artículo 214 de la Constitución, y al cual
negocio, ni siquiera poner en movimiento los me- se acoge la demanda del señor Malina Callejas,
canismos procesales si aparece de manifiesto la establece de manera muy clara que los actos acu-
incompetencia, tanto más si ésta se deduce de la sables ante la Corte, en acción de inexequibilidad,
naturaleza misma de la acción que se ejercita. son los siguientes:
En el caso presente, la competencia de la Cor- "19-Los proyectos de ley que hayan sido ob-
te como g'.l:trdiana de la integridad de la Cons- jetados por el Gobierno como inconstitucionales;
 .D[JIT~llCil.&lL

"2'.>-Cualquiera de las leyes dictadas por el dolos defectuosamente actos legislativos (con mi-
Congreso, y núscula), ello hubiera dado lugar a que se pen-
"3'1-Cualquiera de los decretos dictados por el sara, ateniéndose al tenor literal de esa designa-
Gobierno en ejercicio de las atribuciones de que ción defectuosa, que la Corte hubiera recibido
tratan los ordinales 11 y 12 del artículo 76, y el poder para decidir acerca de la inexequibilidad
artículo 121 de la Constitución. de tales actos, sin embargo a nadie se le ocurrió
"Según esto la competencia de la Corte para sostener semejante cosa: pe::-o con la reforma del
decidir sobre la inexequibilidad de los actos acu- artículo 53 del Acto Legislativo número 19 de
sados, está limitada y definida, en razón de la
materia de que pueda conocer, a los actos de que
1945, que le da contenido al 214 de la codifica-
ción oficial de nuestra Carta, se eliminó toda
<
se habla. duda al respecto, si alguna hubiera surgido.
"No conoce la Corte ni tiene competencia para "No siendo, pues, ni un proyecto de ley tilda-
decidir de las acusaciones que se presenten con- do de inexequible por el Gobierno, ni una ley
tra los artículos de la misma Carta, o contra las expedida por el Congreso, ni un decreto de los
enmiendas que le introduzca el poder constitu- que puede dictar el Gobierno conforme a las atri-
yente. La guarda de la integridad de la Consti- buciones de los textos constitucionales citados en
tución no podría entenderse, pues sería absurdo, el artículo 214 de la Carta, el objeto o materia
como un medio consagrado por la Carta para de la demanda del ciudadano Germán Malina Ca-
revisar los actos del poder constituyente. Estos llejas, la Corte no tiene jurisdicción para conocer
actos, una vez expedidos, no están sujetos a re- de ella, porque escapa a la esfera de sus atribu-
visión de ninguna especie por ninguno de los po- ciones y, en consecuencia, la demanda debe re-
deres constituidos; porque ello implicaría admi- chazarse de plano, so pena de adelantar, a sa-
tir el absurdo de que hay derecho contra dere- biendas, actuaciones viciadas de nulidad ... ".
cho: la tesis es tan clara, tan evidente, que sería Por lo anteriormente dicho, se resuelve:
inoficioso detenerse a analizarla. Recházase de plano la demanda suscrita por el
"Siendo así que la Constitución no podía dar- señor Germán Malina Callejas en que acusa de
le, como no le ha dado, a ninguno de los pode- inconstitucional el Acto Legislativo número 2 de
res constituidos -Legislativo, Ejecutivo y Judi- ~954.
cial, últimamente designados con el carácter de Ejecutoriada esta providencia insértese en la
ramas del Poder Público-, la facultad para re- GACETA JUDICIAL y archívese el expediente.
visar aquellos actos, luego la Corte carece de
competencia para conocer de acusaciones como Notifíquese al demandar.te.
la propuesta por el señor Malina Callejas.
"El artículo 41 del Acto Legislativo número llgnacio Gómez lP'osse-IErrRllesoo M<alla::Rllallrro JLungo, .
3 de 1910, designaba los proyectos de ley llamán- Secretario.
 Nos. 2llS3-2llS4 llll

CUAJL lES JEJL "CONCJEIP"ll'O" QUJE ITNIHIA.BITU'll'A AJL MAGITS'll'RAJDO PARA ITN'll'JER-
VJENITR lEN UN JTUITCW JDJE ITNJEXJEQUIT.BIT UJDAJD SEGUN lLA CAUSAJL JDJE ITMJPJEJDIT-
MJEN'll'O CON'll'JEMJPJLAJDA EN ElL AR'll'. 4Q DE JLA JLEY 96 IDE 1936. - NUEVA
JDOC'll'RITNA IDE JLA CORTE

!Entre las causales de impedimento · o el artículo 19 de la Ley 39 de 1946, comúnmente

recusación contemplados por ell artículo llamado 'del arrastre', no solamente no es con-
4Q de la ley 96 de 1936, está 12 de "ha- trario a los preceptos constitucionales, sino que
ber conceptuado el Magistrado sobre garantiza el principio consagrado en el artículo
la constitucionalidad de la disposición 172 de la Carta".
acusada". El señor Magistrado ponente, en auto de fecha
IL2 Corte encuent¡¡oa que dicho mmndlll!.- 27 de abril de 1955, aceptó el impedimento ma-
to no se refie!i'e al caso del magistrado nifestado por el H. Magistrado Estrada Monsal-
que haya dictado sentencia apli.cando la ve, y lo declaró separado del conocimiento. Noti-
disposición legal que más tarde sea acu- ficado de esta providencia el señor Procurador
sada como inconstitucional. !En apoyo de General de la Nación, este funcionario, en escri-
lo cual halla acertado en estllldio elabo- to de fecha 28 del mismo mes, manifestó:
rado en auto de fecha abril 21 de 1955, "Con el único fin de que la H. Corte Suprema
publicado en el N9 2ll53 de lla Gaceta Jflll• de Justicia unifique· su doctrina respecto de los
dician, pág. 7, en el que .se !lega a la con- impedimentos que para conocer de negocios so·
elllllSión de que eH magistR-ado que lbta bre inexequibilidad de leyes, decretos extraordi-
emitido su opinión en 1& motivaeión de narios y legislativos, interpongo recurso de sú·
las sentencias por él firmadas, no está plica contra el auto de la referencia, en cuanto
inhabilitado para conocer del ;juicio de hace al impedimento declarado por el doctor J e-
ñnn~xequibilidnd porque el concepto a que . sús Estrada Monsalve, ya que el propuesto por
se ¡¡oefiere la ley es el Irendido poli' éll co- el señor doctor Manuel Barrera Parra sí es fun-
mo abogado en el ejercicio profesionall. dado en mi concepto, para que se revoque y t:n
su lugar se disponga que el señor doctor Jesús
Corte Suprema de Justicia - Sala Plena - Bo- Estrada Monsalve debe continuar conociendo del
gotá, febrero diez y siete de mil novecientos asunto.
cincuenta y seis. "Para sustentar el recurso, me permito trans-
cribir las razones expuestas por el H. Magistra-
(Magistrado ponente Dr. Julio Pardo do doctor Néstor Pineda en auto del 21 de los
Dávila) corrientes, al decidir del impedimento manifes-
tado por los HH. Magistrados Estrada Monsalve,
En el negocio al estudio de la Corte para re- Góme:z Prada y José J. Gómez, en el juicio de
solver sobre la dEimanda iniciada por el ciuda- inexequibilidad del capítulo XXII de la ley 167
r dano Gabriel Carreña Mallarino, en la que acu- de 1941, conceptos que, en general, comparte el
sa de inconstitucional el inciso 3Q del artículo lQ suscrito".
de la ley 39 de 1946, sobre cuociente electoral, Concedido para ante el resto de la Sala el re-
el st:ñor Magistrado doctor Jesús Estrada Mon- curso de súplica interpuesto por el señor Procu-
salve manifiesta que se halla impedido para co· rador, es el raso de resolverlo, para lo cual se
nocer en el asunto, de conformidad con lo dis- considera:
puesto en el artículo 4'? de la ley 96 de 1936, La ley 96 de 1936 en el artículo 4Q, enseña que
por cuanto que en su calidad de Consejero de en los asuntos de que conoce la Corte Suprema,
Estado conceptuó sobre la constitucionalidad de conforme al artículo 30 del Código Judicial, no
la disposición acusada, toda vez que firmó va- habrá más causales de impedimento y recusación
rias sentencias en juicios electorales y en ellas que haber conceptuado el magistrado sobre la
"se sostuvo que el procedimiento establecido por constitucionalidad de la disposición acusada; ha·
 ber dictado dicha disposición; haber sido miem- "§entenda es evidentemente opinión de Juez,
bro del Congreso que la dictó, ó, estar dentro juicio de éste, declaración de su pensamiento
del cuarto grado de parentesco de consanguini- cuando interpreta la ley para aplicarla al caso
dad o segundo de afinidad con el demandante o controvertido y deducir las consecuencias que
con su apoderado. Los mismos términos del ar· determinan su decisión. La solución de toda
tículo citado indican que se trata de enumeración cuestión jurídica se halla, en verdad, predeter-
taxativa de las causales de impedimento y re· minada por el derecho, en el sentido de que el
cusación. derecho es la fuente de toda decisión jurídica. La
Dentro de tales causales, el señor Magistrado lógica interna de la actividad del juez obliga a
Estrada Monsalve manifiesta que su impedimen- concebir el derecho como objetivamente ante-
to se deriva de la primera de ellas: "haber con- rior, o sea, como ya dado al Juez, que no debe
ceptuado el magistrado sobre la constitucionali- crearlo sino buscarlo y declarar su aplicabilidad
dad de la disposición acusada", por haber fir· rE'SpE:cto al caso particular. Lo cual no quiere de-
mado como Consejero de Estado las sentencias cir que el juez sea un 'ciego instrumento' para
de que atrás se hizo mérito. aplicar mecánicamente la ley, porque como dice
Del Vecchio, 'nadie puede desconocer que la in-
Al respecto, es conveniente advertir que no terpretación del derecho y sobre todo, la que se
existe un criterio uniforme en la Corte, pues la reclama al juez, es una verdadera y original re-
Corporación no se ha pronunciado sobre el pun· flexión suya'. Estos mismos rasgos esenciales se
to debatido; sólo algunos de los señores magis· descubren en el análisis del 'concepto' rendidc,
trados han dejado expuestos sus puntos de vista por el jurisconsulto, quien interpreta el derecho
sobre esta clase de impedimentos, en providen- y estudia los hechos que se someten a su consi-
cias que han suscrito como magistrados sustan- deración. Pero el concepto, la ~res~::JlnsabHñillad
ciadores, y en tales provid~::ncias se advierte evi- del jurisconsulto, implica la idea de ejerc1c10
dente disparidad de opiniones, pues al paso que profesional y el dictamen que contiene sirve ape-
alguno de los magistrados acepta el impedimen- nas para ilustrar la cuestión sin decidirla.
to, otro lo rechaza, y para evitar que se prEisen- "Desde el punto de vista de su estructura, el
ten situaciones anómalas, es de todo punto de parecer del jurisconsulto y la sentencia del juez
vista conveniente que se unifique la doctrina dP tienen rasgos comunes y aún idénticos, pero es
la Corte, mediante decisión de la Sala Plena. esencialmente distinta su eficacia, puesto que el
En el estudio elaborado por el señor magistra- consultor aconseja mientras que el juez mmal!l.da;
do doctor Néstor Pineda, publicado en el N9 2153 el primero deja €'n libertad al interesado acerca
de la Gaceta Judicial, y que el señor Procurado!' de la conducta a seguir, mientras que el segun-
comparte, en general, se hace una distinción so· do Jo vincula, lo obliga. Esta diferencia de efec-
bre el significado jurídico de los vocablos senten- tos -dice Carnelutti- 'ha de encontrar lógica-
c:a y concepto, para llegar a la conclusión de que mente su causa en la diversa naturaleza de los
el magistrado que ha emitido su opinión en la dos actos; si el dictamen posee eficacia menor
motivación de las sentencias por él firmadas, no que la SE'ntencia, evidentemente ello significa que
está inhabilitado para conocer del juicio de inexe· ésta tiene alguna cosa distinta y alguna cosa
quibilidad porque el concepto a que se refiere la más. Esta cosa d€' más consiste en que mientras
ley es el rendido por él como abogado en el ejer- el dictamen es solo un juicio, la sentencia es
cicio profesional. Este concepto, que es el acer- también un mandato. Su naturaleza de manda-
tado sobre la materia, lo desarrolló así el H. Ma- to es, infaliblemente, el plrillls lógico de su e:fica-
gistrado doctor Pineda: cia vin.culante; obligación y mandato no son, en
ef€'cto, sino una misma cosa vista desde dos la-
es preciso estudiar el punto a la luz del signifi- dos distinta'.
cado jurídico de los vocablos sentennda y conncep-
to y así poder decidir si está o nó impedido el "Pero el mandato que contiene la sentencia
Magistrado cuando al dictar una sentencia estu- tan sólo vincula a las partes en la relación pro-
dia el punto relativo a la aplicabilidad o inapli· cesal, aunque en ciertos casos ella produzca efec-
cabilidad de una norma legal en el caso concre- tos erga omnes. Como es obvio, el mandato con-
to que fue decidido por la sentencia, y posterior- tenido en la sentencia se halla en la resolución,
mente el mismo texto legal es acusado de in- no en la motivación. Esta última es el trabajo de
constitucional ante la Corte, para que ésta lo de- interpretación de la ley, la verdadera y origi·
clare ñnnexe!JlunftbRe. nal reflexión del juez.
Nos. 2163-2164 13

"En qué medida la motivación de una senten- "El jurisconsulto es libre para emitir o nó su
cia afecta para el futuro la imparcialidad esen- concepto, el cual tiene origen en un acuerdo de
cial que se presupone en todo juzgador? Af~c­ voluntad con el tercero que se le solicitó. No
tará esto a la misión del juez, en su alcurnia es- importa que lo haya emitido remunerada o gra-
piritual? Los mismos interrogantes pueden ha- tuitamente; pero en la medida en que fue libre
cerse con respecto al jurisconsulto que con pos- para rendirlo, queda obligado a respetarlo pos-
terioridad a su dictamen es llamado como juez a teriormente, en el caso concreto sobrE:' que versa.
decidir en la cueo·stión que fue objeto de su es- "El juicio que el juez emite en la sentencia
tudio. no tiene como fuente su libre voluntad: está obli-
"Acaso pudiera encontrarse una cierta dosis gado a emitirlo en virtud de mandato legal (ar-
de excepticismo sobre la naturaleza moral del tículos 163 de la Constitución y 48 de la ley 153
hombre en la doctrina (G. J. NQ 2062, pág. 410) de 1887); y en la misma medida en que para él
que considera el vínculo puramente intelectual es forzoso expresar su opinión, es libre para se-
'como presupuesto limitativo del raciocinio del pararse de ella cuando, con más meditado estu·
juzgador, y posiblemente de su voluntad, no só- dio, juzgue erróneas sus apreciacionE:'s anteriores.
lo en forma de apego a sus ide:as ya expresadas, "Se desprende de lo anteriormente expuesto
sino también de amor propio o de vanidad alre- que, aunque semejantes en su estructura, el jui·
dedor de éstas'. Como si el hombre no pudiese cío del intérprete en la motivación de sus sen-
por su propia naturaleza ser movido más que por, te:ncias y el concepto del jurisconsulto en el ejer-
el amor propio o egoísmo. No es éste el ángulo CICIO profesional, tienen esencia distinta y pro-
desde el cual deba mirarse la cuestión, sino otro ducen efectos diferentes, considerados desde el
muy distinto, a saber: el ángulo legal o jurídi- punto de vista ético-jurídico. Por consiguiente,
co, que toma en cuenta el vínculo del hombre no pueden tener en la ley el mismo significado
con sus JUlCIOs previos como dimanante, no de para los efectos de la necesaria imparcialidad e
la psicología, sino de la legalidad. independencia de criterio que caracterizan ideal-
"En efecto, tanto la doctrina general del dere- mente al buen juez.
cho como la ley positiva (artículo 26 del C. C. y "El 'concepto' que inhabilita al Magistrado pa-
49 de la ley 169 de 1896), tienen admitido y con- ra intervenir en un juicio de inexequibilidad, no
sagrado que la jurisprudencia no es fuente for- \es la opinión, el juicio emitido por él en la mo-
mal de derecho, sino mero precedente de que tivación de las sentencias firmadas por él, sino
puede apartarse el sentenciador cuando quiera el rendido como jurisconsulto en el libre E:jerci-
que juzgue erróneos sus fundamentos. La opi- cio de la profesión de abogado".
nión, d juicio contenido en la motivación de la Lo dicho es suficiente para concluír que el
sentencia no obliga al juez para e:l futuro, no lo mandato del artículo 49 de la lE:y 96 de 1936, no
vincula jurídicamente pero ni aúa desde el pun- se refiere al caso del magistrado que haya dicta-
to de vista de la ética. Al contrario, la ética man- do sentencia aplicando la disposición legal que
da que el juez, encarnación de la justicia, no se más tarde sea acusada como inconstitucional.
aferre al error cuando ha sido convencido de que En mérito de las razones expuestas, la Corte:
en él ha incurrido; ella presupone en el juez la Suprema de Justicia, en Sala Plena, reforma el
entereza moral necesaria para recoger el error y auto de fecha 27 de abril de 1955, y en conse-
modificar el criterio interpretativo de la ley. cuencia resuelve que no es el caso de aceptar el
"De diferente manera se enfoca la conducta impedimento manifestado por el señor Magistra-
del jurisconsulto que ha pre-juzgado sobre la do doctor Jesús Estrada Monsalve, a quien no se
cuestión que posteriormentE.· debe decidir como declara separado para conocer en el estudio del
juez. El ha emitido un concepto, que si bien de- pre:sente negocio.
ja en libertad a quien le fue rendido, vincula Notifíquese y publíquese en la Gaceta Judicial.
definitivamente el juicio del autor, así se le con-
sidere bajo la perspectiva de la ética o a la luz José J. Gómez R. - Aníbal Cardoso Gañtán,
del derecho. Etica y derecho que obran siempre, con salvamento de voto. - lLuis ]Enrique Cuervo
mezclados e influidos re:cíprocamente -como en Araoz. - Roberto Goenaga - llgnacio Gómez
todas las relaciones sociales- en la práctica de lP'osse - Agusti:n Gómez JP'rada - .lfosé IHrell"náJID.-
la profesión de abogado, en su ejercicio. La ley dez Arbeláez - Ricardo Jordán .lfiménez - Ju-
positiva dio el carácter de norma jurídica a los lio lP'ardo lDiávila - Camilo Rincón lLa:ra - lDio-
preceo'Ptos de la ética profesional y aún a las re-. mingo Sarasty Montenegro - lLuis Zafra - Al-
glas de la delicadeza y el decoro profesionales berto Zuleta Angel, con salvamento de voto. -
(artículos 8Q y 9Q de la ley 69 de 1945 y 10 de la Gustavo Fajardo lP'inzón - Conjuez. lEll."nesto R1!e-
ley 21 de 1931). lendro lL., Secretario.
 SALVAMENTO IDllE VOTO DlEL MAGKSTRADO DJR. ANH~AL CARDOSO GAIT'JI'AN

Con el debido respeto a todos mis eminentes Consejeros Electorales, no se limitó a estudiar el
colegas de la Sala Plena, y en particular al ilus- problema de su conformidad o inconformidad
tre Magistrado doctor Estrada Monsalve, tengo la con lo dispuesto en la ley 39 de 1946, sino que
pena de expresar mi disentimiento en relación analizó a fondo el contenido del estatuto electo-
con el auto anterior, por las razones que a con- ral frente a lo preceptuado en el artículo 172 de
tinuación expongo. la Carta, aceptanullo na consHtucionali«llalll dle llll!lll!lléTI
EI Honorable Magistrado doctor Estrada Mon- en todas sus ][Jades (subraya el señor Magistra-
salve expresó lo siguiente en el escrito dirigido do). Debo agregar finalmente que el fallo de 29
al Honorable Magistrado doctor Latorre: de agosto de J 947, dictado por el Consejo de Es-
"Atentamente manifiesto a usted que el sus- tado sobre la materia, con ponencia del suscrito,
crito, en su carácter de Consejero de Estado, con- mereció ser acogido por la H. Corte Electoral en
ceptuó sobre la constitucionalidad de la disposi- el acta de las sesiones celebradas por dicha enti-
ción acusada en el presente negocio, por lo cual dad en los días 16 y 17 de julio de 1949, en los
se halla impedido para conocer del mismo, de siguientes términos, que tampoco dejan duda so-
conformidad con lo dispuesto en el artículo 49 bre la causal de impedimento aquí manifestada:
de la ley 96 de 1936. En asunto semejante, que ' ... llega la Corte al punto en que debe realizar
cursa en la mesa del H. Magistrado doctor Aní- los escrutinios y pronunciar la correspondiente
bal Cardoso Gaitán, transcribí -al hacer igual declaración de elecciones. A ello procede ciñén-
manifestación- varios apartes de algunas sen- dose al criterio que se formó la corporación des-
tencias dictadas por el Consejo de Estado en nu- pués del estudio detenido de que da cuenta la
merosos juicios electorales, donde se sostuvo que presente acta en su primera parte; crñiell'ño llllMe
el procedimiento establecido por el artículo 19 de es el mismo expuesto por e!l !Consejo i!lle IEsiacllo
la ley 39 de 1946, comúnmente llamado "del a- en. sus diversos fallos, a paH":tir deli l!lllllle R!eva fe-
rrastre", no solamente no es contrario a los pre- chlt 29 de agosto de 1947, CUYA DOCTRINA EN
ceptos constitucionales, sino que garantiza el prin- SENTIR DE LA CORTE CONSTITUYE UNA
cipio consagrado en el artículo 172 de la Carta. JUSTA INTERPRETACION DE LA LEY 39 DE
Estas sentencias fueron la de 5 de septiembre de 1946 CON EL TEXTO CONSTITUCIONAL QUE
1947; las de 21 y 29 de agosto del mismo año ESTABLECE LA REPRESENTACION PROPOR-
(Anales del Consejo de Estado (Tomo LVI) y la CIONAL DE LOS PARTIDOS (artículo 172 de
de 10 de julio de 1951 (ibídem, Tomo LVIII)". la Carta'".
El Honorable Magistrado doctor Latorre, en Conforme a la ley 96 de 1936, artículo 49, es
auto de 27 de abril de 1955, declaró fundada la causal de impedimento y recusación, "haber con-
causal de impedimento y separado del conoci- ceptuado el Magistrado sobre la constitucionali-
miento al señor Magistrado doctor Estrada Mon- dad de la disposición acusada". No dice la ley
salve. El auto a que la presente salvedad se re- en qué ocasión u oportunidad se emite el concep-
fiere decide el recurso de súplica sobre la provi- to. El distingo que hace la Sala Plena, acogien-
dencia unitaria. do el autorizado parecer de nuestro ilustre ex-
En el expediente a que el Hono::-able Magistra- colega doctor Néstor Pineda, entre la oportunidad
do doctor Estrada Monsalve alude, que corres- "sentencia" y la oportunidad "concepto", es de
pondió a la mesa del suscrito y que fue falla-do discutible aceptación desde un punto de vista ge-
por la Sala Plena el 14 de septiembre de 1955, neral, y no lo hallo aplicable al caso de que aho-
folio 23, se halla esta manifestación de dicho se- ra se trata.
ñor Magistrado: La diferencia que encuentra el doctor Pineda
"Basta lo transcrito para que se vea muy cla- entre el "concepto" manifestado por un juriscon- [
ramente cómo el Consejo de Estado, al decidir sulto, en su profesión, y el expresado por un fun-
sobre los actos de escrutinio realizados por los cionario en una sentencia, para deducir que el
Nos. 2llS3-2ll.6.e.

primero obliga a su autor, si después actúa como exequibilidad (artículo 214) son medios que la
Magistrado, y el segundo no lo obliga, si tam- Constitución consagra para su propia guarda o
bién obra luego con esa alta investidura, carece defensa. El Juez que en casos concretos deja de
a mi juicio de razón o fundamento. Donde la ley aplicar una norma legal, por estimarla contraria
no distingue no es lícito hacerlo. La ley habla a la Carta, y el Magistrado que en la Corte Su-
de "haber conceptuado". Conceptuar es emitir prema de Justicia pronuncia la inexequibilidad,
concepto, parecer, opinión, juicio. Ello puede ha- están actuando en el mismo radio de razonamien-
cerse en cualquier circunstancia. N o se ve por to y de juicio que corresponde al desempeño del
qué el que ha conceptuado como abogado tenga mandato constitucional que ordena hacer preva-
impedimento para fallar en juicio de exequibi- lecer la Constitución sobre la Ley. La inaplica-
lidad, y el funcionario que también ha emitido bilidad de ésta la declara el funcionario por te-
un concepto idéntico no lo tenga igualmente. Lo ner el concepto, o mejor, la convicción, de que
interesante es la emisión del concepto, que na- la ley es inconstitucional. La exequibilidad la
turalmente vinculará más o menos a su autor, pronuncia el Magistrado de la Corte por las mis-
según sea el modo como aquél se ha formado y mas razpnes.
se expresa, y la convicción que demuestra en El Consejo de Estado, con la intervenicón y la
quien lo emite. ponencia del Honorable Consejero Estrada Mon-
En el presente caso hay las circunstancias de salve, realizó el estudio necesario para llegar,
que el concepto del señor Magistrado Estrada como llegó, a la conclusión de que la ley 39 de
Monsalve se produjo con convicción perfecta, de 1946 se ajustaba a la Carta fundamental, y en
que dan cuenta las providencias del Consejo de concreto al artículo 172.
Estado y sus manifestaciones hechas por él ante Promovida la demanda que originó el presen-
la Corte para calificarlas; y además la de que su te juicio, la misma cuestión, de la constitucio-
juicio en el Consejo de Estado, su parecer, su nalidad de la ley electoral frente al Estatuto, se
convicción, se produjeron en un acto análogo le somete a la Corte.
constitucionalmente al que realiza en la Corte En estas circunstancias, hay indudablemente un
Suprema un Magistrado cuando falla en materia concepto, no implícitamente expresado, sino de
de exequibilidad de las leyes. un modo concreto, una convicción jurídica ante-
Si al estudiar la aplicabilidad de una ley en rior, del Honorable Magistrado Estrada Monsal-
un caso concreto, se produce de plano el "con- ve, que lo coloca en el caso previsto por el ar-
cepto", la apreciación de que es constitucional o tículo 4Q de la ley 96 de 1936.
inconstitucional el ordenamiento, sin estudio es- Por motivos ajenos a mi voluntad no asistí a
pecial acerca de la constitucionalidad de la ley, la sesión de la Corte en que se aprobó el ante-
no cabe decir que el autor del concepto ha ex- rior auto, y eso me privó del honor de haber ex-
presado una convicción. Al contrario, si al hacer- presado en la Sala Plena las razones que respe-
se el examen respecto a la aplicabilidad de una tuosamente he consignado en el presente disen-
ley o decreto, el que lo realiza estudia realmente timiento.
la cuestión jurídica y constitucional planteada,
su concepto expresa una convicción. Bogotá, febrero 16 de 1946.
Tanto la inaplicabilidad de la ley (artículo
215) como la declaración erga omnes sobre su

Ga.ce~- 2
I.S Nos. 2:.G3-21~é1

§AlLVAMlEN'll'O IDE VOTO lDllElL MAGITS'll'JRAIDO AJLJBJEJRTO ZliJlLlETA ANGJEJL

Con respeto, pero sin la menor vacilación, me eficacia, puesto que .el consultor aconseja, mien-
separo de lo resuelto en la precedente providen- tras que el juez mamla; el primero deja en li-
cia: bertad al interesado acerca de la conducta a ;:;e··
guir mientras que el segundo lo vincula, lo obli-
IP'R"innen:o: porque la disposición del artículo 49 ga". Cierto, pero es claro que esta elemental ob-
de la ley 96 de 1936 es de una perfecta claridad: servación conduce precisamente a una conclu-
constituye causal de impedimento el haber con- sión contraria a la que se expone en el auto a que
ceptuado el magistrado sobre la constitucionali- me refiero. Es, en efecto, mucho más grave y
dad de la disposición acusada. Ahora bien: el trascendental, puesto que tiene fuerza obligato-
concepto a que se refiere la ley puede haber sido ria, el concepto fundamental de un fallo judicial
emitido en un fallo, en un dictamen rendido en que el simple parecer de un jurisconsulto.
el ejercicio de actividades profesionales, en la
cátedra, en el libro, o en la prensa. No quiere la b) Agrega la Corte: "La ética manda que el
ley que ejerza la trascendental atribución confe- juez, encarnación de la justicia, no se aferre al
rida a la Corte en el artículo 214 de la Constitu- error cuando ha sido convencido de que en él ha
ción el jurista que ha expresado sus opiniones al incurrido; ella presupone en el juez la entereza
respecto, sean cuales fueren las circunstancias en moral necesaria para recoger el error y modifi-
que las expuso. No establece la disposición de car el criterio interpretativo de la ley". Eviden-
que se trata, ni era lógico que estableciera, dis- te, pero la rectificación de un error constituye un
tinciones sobre este particular. imperativo categórico, sin que al respecto se pue-
dan establecer distinciones entre el juzgador y el
§egm:ll'!o: porque cuando la ley, como en el jurisconsulto. Por eso encuentro absolutamente
caso de que se trata, es absolutamente clara,- el inadmisible lo expresado por la Corte en el si-
juzgador está en la obligación de aplicarla sin guiente paso de la providencia que comento: "de
que le sea permitido introducirle, arbitrariom2n- diferente manera se enfoca la conducta del ju-
te, excepciones o establecer alambicadas distin- risconsulto que ha prejuzgado sobre la cuestión
ciones. Sólo excepcionalmente puede interpretar- que posteriormente debe decidir como juez. El
se una ley clara: cuando en ella se advierte ur, ha emitido un concepto que si bien deja en liber-
yerro flag1·ante que conduzca al absurdo y que tad a quien le fue rendido, vincula definitiva-
aparezca como manifiestamente contrario al es- mente el juicio del autor, aú se le considere bajo
píritu general de la legislación. Pero no es esto la perspectiva de la ética o a la luz del derecho".
lo que ocurre en la disposición legal de que se Absolutamente inadmisible, he dicho, porque en
trata. En consecuencia, la decisión de la Corte punto a probidad mental no es posible establecer
implica, en mi concepto, el desconocimiento de diferencias entre el juez y el jurisconsulto.
un texto claro y preciso de la ley.
e) E'n consecuencia, las distinciones expuestas
'I'~r~e:o:
porque encuentro absolutamente .l¿- por la Corte no servirían ni siquiera de base para
leznables los considerandos de la referida provi- una reforma legislativa; menos aún pueden jus-
dencia en cuanto tratan de establecer una dife- tificar el desconocimiento de una regla legal per-
rencia entre el concepto que expresa el juez en fectamente clara.
un fallo y la opinión que expone un jurisconsulto
en el ejercicio de su profesión. En efecto:
Bogotá, a diez y seis de febrero de mil nove-
a) Dice la Corte: "El parecer del jurisconsulto cientos cincuenta y seis.
y la sentencia del juez tienen rasgos comunes y
aun idénticos, pero es esencialmente distinta ~·u .&lbeli"to Zil!Reta .&ngen
Nos. 2llS3-2llM G&CIE'll'& .!J1IJ][])ilCil.&U..

~IIWIIl1

JlU!CW SOBR.lE R.lENDXCKON DlE CUJEN'Jl' AS.-lLA OBUGACKON DlElL M:ANDA'Jl'Aa

R.!O ]]JlJE DOClUMlEN'Jl'AR. lLAS CUJEN'Jl'AS KM:lPOJR'Jl'AN'Jl'lES NO lES UN lRJEQUKSK'Jl'iQI
AD SOJLJEMNK'Jl'A'Jl'JEM liNDKSlPJENSAJBlLJE: JPAR.A lLA VAUDJEZ ]])lJE lLAS CUJEN'Jl'AS.
ADM:KSKJBKUDAD DlE lLA CONFJESWN COMO JPJRUJEJBA ]]JlJE lLAS CUJEN'Jl'AS DlElL
MANDA'Jl'AJRKO

1.- IExpresa el artículo 2Jl8]. del Código ]lJJropña mdñvidualidad y al tenor de nas cñlr·
Civil, al imponer el deber al mandatario de cl!lll1lstancftas de orden Jl.llráctñco q\Uie Re Jl.lll?es-
dar cuenta de su administ!i"ación, I!Jll!lle sóno tan colorido.
las partidas importantes de las cuentas Jre· JP'ara el!. sentenciador las cuentas Jrendidlas
quieren documentación. en este pJroceso constituyen una coruesftóllll
llmportancia es entidad, y debe me~JrSII) indivisible, y ésta es la piedra angllllaJr ¡¡J}ei
en concreto, de acuerdo con las pecu!liaJri· fallo. Mientras ese apoyo peJrmanezca ellll
d.ades de' las cuentas que se examinan. IDo pie, la decisión seJrá firme.
donde surge la ¡relatividad del conceJI.llto y, Conforme al artículo 17S3, del Código Ci-
por ello, el amplio poder de apreciación que vil, los asientos, registros y papeles domés-
an respecto compete al juzgador en la ñns- ticos únicamente hacen fe contra el qune Ros
tanci.a, no censurable en casación sino antu ha escrito o firmado, pero sóUo en ai!JlunenRI!Il
el clamoJr de la evhll.encia Jl.llrocesan. que aparezca con toda claJridad, y collll tan
que el que quiera aprovechaJrse ¡¡J}e e]llos llllilll
2.-Supuesto que una o vaJrias paJrtidas d~ los Jrechace en la parte que le fueJre llllesfa,
las cuentas tengan la nota de impoJrtantes, vorable. Se advierte, entonces que en J!llrin-
habrá para el mandatalrio ]a ohnigacñón llll® cipio allí consignado es el mismo con q¡¡une
documentarlas, o sea que está en Ra necesi- está regida la confesión indi.visñb]e. lLas
dad de acompañar escritos que lP'I!tl!MA lFA- anotaciones plrivadas envuelven, en efecto,
Cl!IE sirvan razonablemente para respaldar- un reconocimiento extrajudiciaR paJra I!Jluniel!ll
las. Mas no es ¡requisito AID SOJLIEMNITA- las hizo, y le obligan en la misma melllli¡¡J¡:r.
'll'IEM, indispensable para la validez de las de lo que aparece: tanto en lo adveJrSo como
cuentas, desde luego que está previsto por la en lo favorable, y nada más.
ley cómo el mandante puede relevaJr al man- lP'or lo cual, si llega a presentane ll& sñ-
datario de ese deber. Ni es cuestión de orden tuación de que falten otras Jl.lllrUllebas, IQI.Ulli.ellll
públi.co geneJral o en materia plrobatoJria1 invoca las parti.das favorables de Ras cl!lleiDl-
puesto que si se admite la rentm.cia, habrá tas plrivadas, no puede a la vez l?Ullnl!l.Z&l? llmll
de ser necesariamente porque el asunto sóllo que fueren conturii.as. lEn definitiva en cl!lle!Dl-
atañe al interés peJrsonal del Jremmciante. tadante no lb.ace otJra cosa que reco!Dlocell" 1!llllll
3.-IDel sistema JI.IIOSitivo no se desjplll"ellllalle hecho: ell saRdo que Jres1!lll~a ellll. S1ll1 coll!l~l?&; 1
que en punto a las cuentas de] mamll.ataJrio en ausencia de prllllebas difeJrentes, lle. colll!.·
exista tal restrii.cci.ón de los medios de jplrl!lle- fesión, en tal evento ñndivii.sii.bne, mali'c& eR
ba que haga inadmii.sible la confesión, según contenido del fallo judñciall ]!)aJra llllesa~ali' en
está organizada por eU derecho. An contn- nB.tigio.
Jriio: en innumeJrables casos será eU Jrecono· 4.-JLa callii.ficacii.Óill ¡¡J}el Jreconocimie!Dl~O QJ!e
cimiento del oblii.gado na base para liquidar la confesión como llllivisñble o inallñvisñlbllle <a!il
las cuentas de su gestión. punto que pox- lo común escapa aR ll'ecunli'Ml
lLa fñsonomúa de cada situación habJrá da extnordmario, JI.IIOlriQlUlle el! arlMtiio jl!llGllñlflMIR
examii.naJrse en concEeto, «lle acuneJrdo con su tielll.e en na materia am.JI.llllfi& cmbñda.
Corte Suprema de Justicir.. - Sala de Casación en atención a los argumentos expuestos en su
Civil-Bogotá, febrero cuatro de mil novecien- apoyo, procede estudiarlos en conjunto, mejor
tos cincuenta y seis. que examinarlos separadamente.
Expresa la demanda que el Tribunal interpre-
(lifagistrado Ponente: Dr. José H.ernández tó con equivocación el libelo inicial del proceso,
Arbeláez) pues si es verdad que el actor estimó la cuantía
en $ 20.000.00 moneda legal, lo fue para deter-
Pocos meses antes de su muerte, acaecida el 5 minar la competencia y no el monto de los in-
de julio de 1952, Joaquín Villegas González, ca- gresos, de donde deduce error manifiesto de he-
sc¡do en primeras nupcias con Zoila Rosa Bedoya. cho; que el fallo recurrido se funda en la erró-
en segundas con Débora Domínguez, y padre de nea afirmación de que partidas de gastos que al-
nu.nerosos hijos, al sentirse gravemente enfermo canzan a $ 25.146.88 y que el responsable mani-
confió a uno de ellos, Juvenal, el manejo de toda festó haber cubierto a terceras personas, están
su hacienda. La administración a cargo del hijo acreditadas por los recibos que esas personas ex-
principió en marzo de aquel año y vino a termi- pidieron y, en parte, por la aceptación del actor,
nar currtro días después del fallecimiento de Joa- cuando si bien se encontró justificada la inver-
quín, por entrega al secuestre nombrado en .la sión de $ 5.390.75 en gastos de médico y hospi-
respectiva sucesión. tal, y de $ 118.15 por tratarse de recibos inferio-
Luis María Tangarife, como cesio!lario de los res a $ 10.00 moneda leg:.tl, la cuenta se objetó
derechos de una de las hijas del causante, y Pas- en las partidas restantes; que el sentenciador in-
t:>ra Villegas de Bedoya, otra de las hijas y quien currió en "flagrante error de hecho y de dere-
posteriormente desistió de la acción, demandaron cho" cuando dio por debidamente acreditados
de Ju·venal Villegas las cuentas referentes al egresos con recibos que califica de auténticos, y
cumplimiento de su encargo, y el Tribunal Su- agrega:
perior de Medellín, en providencia del 9 de oc- "No es cierto que se hubiera aportado en el
tubre de 1g53, que revocó la de primer grado, del acto de la presentación de las cuentas, ni en nin-
Juez del CircL:ito de Santa Bárbara, dispuso que guna de las etapas de este litigio, recibo autén-
las sv~odichas cuentas fueran rendidas. tico alguno. Los que aparecen en el expediente
Las presentó el responsable, y como fueron ob- fueron elaborados mucho tiempo después de b
jetad~s por Tangarife, ya como único actor a vir- fecha que en ellos se expresa, lo cual quedó es-
üd del desistimiento de Pastora, el .proceso tro- tablecido con las propias manifestaciones del de-
cóse en juicio ordinario de acuerdo con las ritua- mandado (fs. 7 y 8, cuad. del demandante) y de
lid;;.cl.c.s de la ley. las personas que los firmaron (f. 4 cuad. de prue-
En primera instancia y con fecha 10 de sep- bas del demandado y fs. 19 y 20 del demandan-
tiembre de l!l54, el Juez del Circuito de Santa te); y, además del mal llamado reconocimiento
Dcírb<Jrél, al aprobar las cuentas rendidas por Ju- que se hizo, no sobre los ejemplares que se dicen
ve:1al Villegas, dedujo a su cargo y en favor de extendidos al tiempo de recibir las correspon-
los herederos e interesados en la sucesión ilíqui- dientes sumas de dinero, los cuales se dan por
da de Joaquín Villegas, el saldo de $ 12.013.67. extravi?dos o destruídos, sino sobre los que pos-
teriormente se confeccionaron ad llJ.oc con el úni-
Por inconformidad de ambas partes, se surtió
Pl segundo grado del proceso, en que por deci- co propósito de justificar los gastos, una vez que
.. ,
sión de 20 de enero de 1955, el Tribunal Supe- judicialmente se impuso al aC.ministrador la obli-
rior de Medellín "CONFIRMA la sentencia ape- gación de rendir cuentas y comprobarlas (folios
lod~ -dice la parte resolutiva- CON LA RE- citados). Siendo esto así, resulta sobremanera
FORMA de que el saldo que queda en contra del equívoco e injurídico hablar de recibos auténti-
señor Juvenal Villegas es por la cantidad de se- cos, puesto que la autenticidad -certeza legal so-
[~~:-::::>. y :nis 1\l~~~s ccn veintisiete d!<entavos m. Y." bre la persona del autor y la fecha de un docu-
Tramitado el recurso de casación interpuesto mento- sólo cabe predicarse en relación con los
¡Jor Tangarife, es la oportunidad de proferir sen- instrumentos públicos (artículos 1759 C. C. y 632
iencia. C. J.) y con respecto a algunos de los privados
a los cuales la ley expresamente ha atribuído
Viene propuesta la causal 1~ del artículo 520 aquel carácter, como los denominados instrumen-
del Código Judicial y se formulan dos cargos que tos negociables, por ejemplo (letras de cambio,
 Nos. 2:1.63-2164 GAICJE'l!'A .])1lJID>lliCllAll.. JI. S

pag:1rés, etc.) los cuales gozan de la presunción recibos auténticos los aportados por el gestor y
leg2l de autenticidad. El documento auténtico deducir el saldo de la cuenta sobre esa equivo-
hace fe por sí mismo; esto es, sin necesidad de cada e impertinente apreciación de las pruebas
un acto jurídico posterior que conlleva el reco- procesales.
nocimiento de los elementos esenciales que lo Por otro aspecto, estima el recurrente que el
. conforman, como son la firma del autor y su fe- reconocimiento de los tales recibos tampoco po-
cha; y de ahí que los instrumentos privados re- dría valorarse como declaración de testigo, "por
quieren formalidades especiales para constituir menos -dice- en lo conce'l:niente a los compro-
plena prueba, como su reconocimiento expreso o bantes o papeles que obran a los folios 101 y ss.
bien el registro en una oficina pública, su aduc- del c. principal, y a los cuales se refieren las tes-
c.ión en juicio, etc. (Artículos 1761 C. C. y 637, tificaciones rendidas por los señores Eduardo
639 a 642, 643, 645, y 648 del Código de Procedi- Vera, Justo Pastor Calle y Marco T. González,
m;ento Civil) pues de otra manera sólo alcanzan trabajadores de las fincas administradas por Vi-
a tcn"!r la colidad de prueba inr::omp leta; y de llegas, "pues si ellos dic.en que recibieron dine·
ahí también que la evidencia de su fecha no se ros, expresamente expusieron también que no re-
CLH:nte sino a partir de alguno de los requisitos cuerdan la cu2ntia de la suma, por lo que "resul-
legales que se dejan mencionados, o en los even- ta temerario y absurdo descargar de ella al cuen-
tos del artículo 1762 C. C. Es, pues, jurídicamen- tadante sin incurrir. en un despropósito".
te incontrovertible que ni aún dentro de la ex- "Finalmente -añade- y dado que las sumas
cesiva benevolencia de que da muestras el Tri- de que se habla ascienden a mucho más de qui-
bunal en la apreciación de la prueba, podría ca- nientos pesos es inaceptable y legalmente indi-
lificarse de 'recibos auténticos' los aducidos por caz por este motivo la prueba testimonial (Ley
el señor Villegas para comprobar las cuentas de 153 de 1887, artículos 91 a 93); a lo cual se agre-
su mandato. ga que el Código Civil (artículo 218~) al impo-
"El reconocimiento de los pretendidos docu- ner la obligación de justificar documentalmente
mentos privados nada vale ni es oponible como las cuentas que el mandatario presenta, ha insti-
prueba a mi mandante, puesto c:'_Ue no están sus- tuido así una solemnidad (sic) ad probationem
critos por él, ni aquella diligencia se hizo sobre -la literal- que no es jurídicamente posible sus-
los originales de los recibos suscritos por los in- tituirla por la testifical, pues no existe un prin-
dividuos que dicen haber percibido los dineros, cipio de prueba por escrito, ni se ha acreditado
a título de pago por servicios prestados, sino so- la imposibilidad de obtenerla". De esto deduce
bre otros ejemplares elaborados en serie con pos- error de derecho, que vicia la decisión proferida.
terioridad al recibo, conforme está demostrado y Glosa la sentencia por admitir el descargo de
puede, además, comprobarlo esa H. Sala de Ca- $ 702 65 por concepto de pago de impuestos en la
sación, con la simple observación directa del ex- Tesorería Municipal de Santa Bárbara, por cuan-
pediente (cuad. principal de cuentas, fls. 101 y to no se acompañaron los recibos originales, sino
SS.)". que se presentaron los expedidos y reconocidos
A continuación se detiene a considerar lo que es por personas que afirman haber obtenido esos
prueba preconstituída, para decir que la que se pagos cuando en época anterior desempeñaban
confecciona o constituye pendente litigio carece cargos en aquella dependencia oficial, y dice:
de toda fuerza de convicción; comenta la doctri- "Elemental es que si ocurrió pérdida de los com-
na de la Corte según la cual, cuenta documenta- probantes originales, el camino era solicitar uno
da no es equivalente a cuenta plenamente com- nuevo, o copia o certificación sobre el pago de
probada, y estima que se inspira más que todo aquellos tributos; y de no haberlo hecho así
en la finalidad de acomodar la tarea probatoria cuando las cuentas se presentaron o dentro del
a la realidad del tráfico comercial y civil, cuando amplio término probatorio del juicio ordinario,
se trata de la administración de negocios ajenos, debe sufrir la parte remisa o negligente las con-
y atribuye a los recibos de terceras personas, aún siguientes consecuencias procesales".
sin su reconocimiento, eficacia e idoneidad sufi- En cuanto a los egresos consistentes en sumas
cientes para comprobar el movimiento de las d.e dinero entregadas ·a su padre por el cuenta-
cuentas, lo cual, en su sentir, no significa que nante, alega el recurrente que por alcanzar a la
cualquier escrito sirva para producir los mismos cifra de $ 11.244.75, no era posible acreditarlas
efectos, por lo que el Tribunal erró al denominar con las testificaciones que indebidamente apre-
 .D101IlllliDllA\JL

c1o el Tribunal, ya que no existe siquiera un de prescindirse de la prueba literal en los juicios
principio de prueba por escrito. Además, consi- de rendición de cuentas".
dera que por razón de parentesco que une a los Se detiene en varias doctrinas de la Corte so-
declarantes con el demandado, los testimonios bre rendición de cuentas, y cita especialmente el
no son válidos, por parcialidad, o bien sospecho- fallo de 31 de enero de 1955 (G. J. LXXIX, 2150,
sos; pero aún así, su contexto no alcanza a de- pág. 443); alega que documentar las cuentas "es
terminar la cantidad de dinero entregada al co- una obligación insustituible a cargo del gestor,
mitente por el admin~strador, lo que imposibili- la base fundamental de la cual se desprenden los
ta la deducción del saldo. demás deberes probatorios de .las partes en esta
Ataca la sentencia del Tribunal en cuanto pre- índole de litigios; lo que quiere decir que el ;res-
senta como razón suprema y definitiva para a- ponsable no está en capacidad legal de compro-
ceptar los descargos de las cuentas, que todo lo bar las partidas correspondientes si previamente
manifestado por Juvenal Villegas, cargos y egre- no las ha documentado, y desenvuelve su acusa-
sos, en el escrito por el cual las presentó, cons- ción así:
tituye una confesión indivisible. Y después de "Ahora bien, como el Tribunal entendió quE'
manifestar que carecería de objeto la considera- con la confesión que el demandado hizo del mon-
ción de tesis abstractas en materia de confesión to de los ingresos, que el actor aceptó, igualmen-
compleja o individual y el criterio para diferen- te quedaron comprobados los egresos, sin necesi-
ciarla de la compuesta o divisible, continúa así: dad de documentarlos, es indiscutible que inter-
pretó erróneamente el antedicho artículo 2181 del
"Mi disentimiento con la decisión de instancia Código Civil, puesto que le dio un alcance que
tiene un fundamento más concreto y versa, sobre la ley no contempla por ser contrario a la misma
todo, en que a mi entender, no es aplicable a la liberar al cuentadante de su deber de documen-
materia especial de los juicios de rendición de tar las cuentas, por lo menos en lo que se refiere
cuentas el régimen jurÍdico-filosófico de la con- a las partidás importantes; y como bajo este erra-
fesión indivisible, porque aquellos están regula- do concepto descargó a aquél por las partidas no
dos por ordenamientos positivos, también de ca- documentadas, indebidamente aplicó, en conse-
rácter especial, que de ser desatendidos originan cuencia el texto sustantivo en referencia".
graves quebrantos a la ley sustantiva, como en Por último, y a propósito de la confesión indi-
seguida va a verse. visible, aduce que el sentenciador erró al consi-
"En efecto, ha estatuido el Código Civil en su derar que por ese medio pudieran probarse he-
artículo 2181 que el mandatario está obligado a chos exceptivos, o sea para el cuentadante las
'rendir cuenta de su administración', la cual debe partidas de egresos, que extinguen la deuda. Es-
ser documentada, a lo menos en las partidas im- tima que el criterio del sentenciador aniquilaría
portantes; lo que vale tanto como· decir que se el juicio de cuentas, para llegar inclusive al ab-
ha exigido una formalidad ad probati.onem para surdo de que por la sola dec:aración del cuenta-
acreditar el giro de las cantidades que tengan dante se llegara a deduch~ saldo a cargo del co-
cierta importancia -salvo que el mandante le mitente; que está dentro de la responsabilidad
hubiera relevado de la obligación de documen- del mandatario hasta por la culpa leve, el debel'
tarlas- pues para las demás cualquier medio de de allegar los comprobantes de las cuentas, y
prueba es suficiente. Esto corresponde exacta- concluye en el sentido de que el Tribunal "infrin-
mente a la reiterada interpretación dada por la gió por mala interpretación y aplicación indebida
Corte al texto precitado y al artículo 40 del Có- el artículo 2181 del Código Civil, y el 2155 de la
digo de Comercio, cuando expone la diferencia misma obra, por falta de aplicación".
entre cuenta documentada y cuenta plenamente
comprobada, enseñando que la primera es la que La decisión del sentenciador reposa fundamen-
se acompaña y justifica por medio de documen- talmente en los apartes que se transcriben:
tos, que pueden consistir en recibos o compro- "Mas por encima de todas las consideraciones
bantes firmados por terceras personas, aunque no de carácter probatorio que s~ han hecho, =x!ste
estén reconocidos por éstos, y no constituyen, por la siguiente, que a juicio del Tribunal, es defi-
tanto, prueba completa. De suerte pues, que aún nitiva para aceptar los descargos que aparecen en
dentro de la amplia interpretación que de aque- las cuentas que se estudian, a saber:
llos textos hace la Corte, de ningur..a manera pue- "Ya se dijo que todas las partidas o cantidades
 Nos. 2163-2ll6/ft .!J((J[HCllA.lL 2ll

líquidas de cargo que aparecen en las cuentas "De la H. Corte Suprema de Justicia, es lo si-
tienen como único respaldo probatorio la confe- guiente, que la Sala acoge, por ser de estricta
sión del responsable y que ninguna otra proban- pertinencia al caso sub judice:
za, para acreditarlas, obra en el juicio. "La confesión del demandado tiene todas las
"Lá parte demandante no se preocupó por de- características de una confesión indivisible, por-
mostrar el posible rendimiento de los bienes ad- que no puede separarse el hecho principal del
ministrados por el señor Villegas ni las cantida- recibo del dinero con el cumplimiento de la co-
des de dineros percibidos por otras y diversos misión que le fue encomendada: él no se ha de-
conceptos, ni tampoco por determinar el valor, clarado deudor del demandante; en forma muy
al menos aproximado, de los gastos de adminis- nítida ha sostenido a lo largo de este proceso,
tración. En la demanda sobre rendición de cuen- que el dinero lo recibió, pero que cumplió exac-
tas estimó el actor todo aquello en veinte mil tamente el mandato.
pesos ($ 20,000). La cifra de treinta y seis mil "Giorgi, en su 'll'eoría de las Obligaciones, To-
cuatrocientos cincuenta y siete pesos con setenta mo I, pág. 425, al hablar de la confesión indivi-
centavos ($ 36.457.70) como ingresos, que el de- sible dice lo siguiente:
mandado (sic) aceptó, es obra exclusiva de la "El demandado confiesa la obligación verbal
manifestación del demandado; mas éste al decla- en los términos propuestos en la demanda, pero
rarla también expresó los descargos o inversiones dice que pagó en la época convenida y, por otra
de lo percibido. parte, esta época caducó hace mucho tiempo. El
"Por lo preceptuado en el artículo 609 dt>l Có- hecho adicionado tiene el grado de máximo de
digo de Procedimiento Civil, 'la confesión se acl- verosimilitud, porque se encuentra natural que
mite tal como se hace, con sus modificaciones, se satisficiera el crédito verbal a su tiempo y sin
aclaraciones y explicaciones concernientes ' al recibo escrito".
mismo hecho; pero si el confesante agrega hechos "Ricci, en el Tomo II de su Tratado de Pruebas,
distintos y separados que no tengan íntima re- al hablar de la confesión indivisible, número 262,
lación con el primero, constituyen verdaderas ex- dice:
cepciones que tienen obligación de probar'. "Si el confesante reconociese que la deuda ha
"Ahora, los gastos o inversiones aducidos por existido, pero que la ha satisfecho, será indivisi-
el demandado para descargarse, más o menos ble su declaración? Somos de opinión que en este
contemporáneos de los ingresos, tienen íntima caso la declaración del confesante se refiere a un
conexión con éstos; no son hechos 'distintos y se- solo hecho, por lo que es indivisible. El hecho
parados' del mandato; aquéllos no constituyen al cual se refieren las declaraciones del confe-
verdaderas excepciones. El señor Villegas, como sante, es el de la existencia o no existencia de la
mandatario general de su padre, estaba en el de- deuda, de' modo que quien dice haber satisfecho
ber de pagar las deudas y cobrar los créditos del su deuda, afirma un solo hecho, cual es que su
mandante, percibir los frutos naturales y civiles obligación o deuda no existe ya.
de los bienes, atender a los gastos de administra- "El Profesor Antonio Rocha en su Tratado de
ción y entregar al procurante lo que éste le exi- Pruebas Judiciales, al hablar de la confesión in-
j giese o a bien tuviera el administrador. Es el caso divisible dice lo siguiente:
' del 'debía pero pagué', confesión cualificada, que "La regla es esta: ¿todavía la confesión sigue
la doctrina y la jurisprudencia consideran como siendo indivisible con tal que el hecho, aunque
indivisible. posterior; tenga íntima relación con el primero.
"El principio de la igualdad jurídica en el pro- O al contrario, podemos enunciar: esta regla así:
ceso de que deben gozar los litigantes, se des- la confesión es divisible cuando el hecho agre-
nivelaría, uno quedaría en situación privilegiada gado, _además de ser distinto y separado del. pri-
frente al otro, si ante una declaración de esa cla- mero, no tenía íntima relación con éste. Esta re-
se, una de las partes pudiera acogerse a: lo que gla es doctrina que se deduce y e.stablece direc7
le aprovecha y desechar lo que le pedudic~. No, tamente por razón del artículo 609 qel Código
tal confesión· debe aceptarse in integrum en lo Judicial.
que daña y en .lo que favorece_ ai de_clé~rante, ya
que eh el presente juicio no obran datos que in- "Hecho obligatorio primitivo y constitutivo de
firme o desvirtúen lo manifestado por el señor la obligación de devolver: recibí el dinero a prés-
Villegas en relación con los egresos. tamo. Hecho posterior agregado a la confesión
 .D \U JI]) lJ o lJ & n..
sobre el recibo: pero pagué. Aunque este segun- creta, de acuerdo con las peclJliaridades de las
do hecho es posterior al primero, tiene íntima re- cuentas que se examinan. De donde surge la re-
lación con él. La confesión es indivisible. Con latividad del concepto y, por ello, el amplio po-
la condición, por su puesto, que de la existencia der de apreciación que al respecto compete al
de la obligación no haya ninguna otra prueba juzgador en la instancia, no censurable en casa-
distinta de la confesión del que recibió el dine- ción sino ante el clamor de la evidencia procesal.
ro". (Sentencia de casación, julio 6 de 1953. G. J. En la materia ha dicho la Corte:
Tomo LXXV, número 2131, págs. 502-503). "Sólo las partidas importantes deben documen-
"Así las cosas, el Tribunal conceptúa que lo tarse. ¿Qué se entiende por partidas importan-
consignado por el demandado en el escrito sobre tes? No podía decirlo la ley, porque se trata de
rendición de cuentas, implica una confesión com- un concepto esencialmente relativo, que depende
pleja, que jurídicamente no admite división y que de circunstancias que cambian de un lugar a otro,
al apreciarse como prueba, demuestra tanto el del objeto al mandato, del valor o valores que se
activo como el pasivo que allí se relaciona". muevan, de las prácticas o costumbres en el res-
pectivo ramo de actividades, etc. En consecuen-
cia, saber si una partida es importante o no, es
de la autónoma apreciación del juzgador de ins-
Es de la naturaleza de las cuentas, pero no de tancia. (Casaciones, 21 de noviembre de 1919,
su esencia, el ser documentadas. Quien toma a XXVII, 347; 19 de octubre de 1927, XXXIV, 268;
su cargo la responsabilidad inherente al manejo y 8 de noviembre de 1950, LXVIII, 547).
de intereses ajenos, asume el permanente deber "En relación con las partidas importantes, que
de conservarse a la altura de la confianza anexa son las que requieren documentación, la doctrina
al ejercicio de sus funciones y, por lo mismo, ha enseña que documentarlas no significa compro-
de estar siempre en posición que razonablemente barlas plenamente. 'Cuenta documentada no es
le permita demostrar en forma satisfactoria el equivalente a cuenta plenamente comprobada'.
movimiento de sus cuentas. (Sentencia de la Sala de Negocios Generales, 1Q
Pero como suelen ser muy variadas y cambian- de noviembre de 1927, XXXIV, 268 y casación,
tes las situaciones y circunstancias en que una 17 de agosto de 1937, XLV. Sucede en ver-
persona recibe el encargo de· gerenciar lo ajeno, dad, en unos casos, que el documento es prueba
el Código Civil, en su artículo 218!, al imponer plena de un gasto, v. gr. la escritura pública de
al mandatario el deber de dar cuenta de su ad- hipoteca, lo es del préstamo, la letra de cambio
ministración, se limita a estatuir que serán docu- o el pagaré cancelado, del pago de la obligación;
mentadas las partidas importantes, y agrega: "si en otros, no, v. gr. el recibo privado aún no re-
el mandante no le hubiere relevado de esta obli- conocido por el acreedor, las planillas de jorna-
gación". Algo más: prevé el texto legal que el les, etc. El articulo 2181 no exige la prueba ple-
mandante liberte al mandatario de rendir cuen- na de las partidas importantes, con aplicación del
tas, hipótesis en que el último no queda exone- ordenamiento legal sobre pruebas, sino documen-
rado de los cargos que contra él justifique el tos, en aquel sentido lato de que antes se habló.
mandante. (Casaciones, octubre JQ de 1927, XXXVI, 268; 17
Porque si se trata del cumplimiento de gestio- de agosto de 1937, XLV, 443, y 19 de febrero de
nes en que va envuelta la confianza recíproca 1944, LVII, 66).
entre mandante y mandatario, no es extraño que "El citado artículo 2181 dispone que el man-
esté de sobra la rendición de cuentas, a virtud de datario documente las partidas importantes. Pro-
las vinculaciones del parentesco o de la amistad, cediendo así cumple su deber, en relación con tal
o por la naturaleza misma del encargo, o porque clase de asientos. Si deja de documentarlas, el
así se desprende de los usos y costumbres de de- mandante puede objetarlas. Entonces aquél de-
terminado medio social, v. gr. Por manera que berá comprobar la partida por medio del respec-
para tomar la directriz en conformidad con lo que tivo documento o de otra manera suficiente, si
generalmente acontece, encontró acertado el le- carece de él". (Casación, 31 de enero de 1955,
gislador, normal y práctico, que sólo las partidas LXXIX, número 2150, 443).
importantes de las cuentas requieran documen- Supuésto que una o varias partidas de las cuen-
tación. tas tengan la nota de importantes, habrá pru:a ei.
Importancia es entidad, y debe medirse en con- mandatario la obligación de documentarlas, o sea
Nos. 21S3-2164l .D[Jlf.J)ll!Cll&IL 23

que está en la necesidad de acompañar escritos lidad, calificarse de recibos auténticos los muy
que prima facie sirvan razonablemente para res- numerosos y que casi siempre por cantidades exi-
paldarlas. Mas no es un requisito ad solemnitatem guas se encuentran agregados a los autos. Des-
indispensable para la validez de las cuentas, des- componen, de acuerdo con las realidades que la
de luego que está previsto por la ley cómo el práctica ofrece, los gastos menudos de una admi-
mandante puede relevar al mandatario de ese de- ministración. Mas el reparo no incide, porque ni
ber. Ni es cuestión de orden público general o se demuestra que las partidas sean importantes,
en materia probatoria, puesto que si se admite la ni el fallo se encuentra cimentado en esas con-
renuncia, habrá de ser necesariamente porque el sideraciones probatorias.
asunto sólo ataña al interés personal del renun- Sucede de igual modo con la crítica atinente
ciante. a los dineros que el cuentadante suministrara a
Del sistema positivo no se desprende entonces su padre. Es clara 'la imposibilidad moral en que
que en punto a las cuentas del mandatario exista está el hijo para exigir recibos de su padre hos-
tal restricción de los medios de prueba que haga pitalizado por grave enfermedad, en situación de
inadmisible la confesión, según está organizada conflicto y cuando precisamente había depositado
por el derecho. Al contrario: en innumerables su confianza plena en el hijo administrador. Los
casos será el reconocimiento del obligado la base casos en que haya sido imposible obtener prueba
para liquidar las cuentas de su gestión. escrita, están expresamente exceptuados por el
La fisonomía de cada situación habrá de exa- sistema legal que la hace necesaria, no ad solem-
minarse en concreto, de acuerdo con su propia nitatem sino ac:i probationem, para los actos o
individualidad y al tenor de las circunstancias de contratos que contengan obligaciones cuyo objeto
orden práctico que le prestan colorido. valga más de $ 500. Y la imposibilidad moral
Un padre de familia, Joaquín Villegas, en tran- pesa en derecho por lo menos tanto como la im-
ce de enfermedad, que vino a privarle de la vida, posibilidad física (Ley 153 de 1887, art. 93, inc.
encomienda a uno de sus varios hijos el manejo final) . Por Jo demás, tales dineros pueden sumar
de sus bienes, desde luego en forma verbal. Esto cantidad que por mucho excede de los $ 500, pero
implica que el elegido tenía todas las condicio- no se ha esclarecido que con cada entrega suce-.
nes requeridas para el fiel cumplimiento de esa diera lo mismo.
misión de confianza y, ante todo, la probidad. Que Para el sentenciador las cuentas rendidas en
la tuviera Juvenal Villegas es algo que se revela este proceso constituyen una confesión indivisi-
desde la demanda inicial del juicio, donde se ad- ble, y ésta es la piedra angular del fallo. Mien-
mite su magnífica reputación, y que se afianza tras ese apoyo pennanezca en pie, la decisión
nítidamente con la atestación procesal acerca de será firme, por lo cual carecen de operancia los
que no obstante haberse estimado en $ 20.000.00 argumentos que contradicen otros aspectos del
la cuantía de la acción, Juvenal reconoció ingre- proveído.
sos por el valor de $ 36.457.70, cifra que está muy Conforme al artículo 1763, del Código Civil, los
por encima de los cálculos hechos por el actor. asientos, registros y papeles domésticos única-
Es apenas natural que en el hogar y dentro del mente hacen fe contra el que los ha escrito o
ambiente afectivo y de recíproca comprensión firmado, pero sólo en aquello que aparezca con
en que han de moverse normalmente las relacio- toda claridad, Y. con tal que el que quiera apro-
nes entre los padres y Jos hijos, no se descubrie- vecharse de ellos no los rechace en la parte que
ra ningún tropiezo para que Juvenal evacuara le fuere desfavorable. Se advierte, entonces, que
sin dificultades de cuentas el encargo fiduciario el principio allí consignado es el mismo con que
con que lo distinguió su progenitor, supuesto que está regida la confesión indivisible. Las anota-
alcanzara a rendirlas en vida del mandante. A la ciones privadas envuelven, en efecto, un rec:-~­
luz del proceso no fue así, pues si Juvenal ha di- nocimiento extrajudicial para quien las hizo, y
cho que permanentemente comunicaba a su padre le obligan en la misma medida de lo que apare-
el estado de las operaciones y que recibió su be- ce: tanto en lo adverso como en lo favorable, y
neplácito, está visto que el Tribunal de Medellín nada más.
dispuso la rendición judicial de cuentas. Por lo cual, si llega a presentarse la situación
Las presentó el mandatario de acuerdo con sus de que falten otras pruebas, quien invoca las par-
anotaciones privadas, y procuró documentarlas tidas favorables de las cuentas privada, no puede
por los medios a su alcance. No podrían, en rea- a la vez rechazar las que le fueren contrarias. E'n
 G.&CIE'Il'.& JJliJilllllCll.&n..

definitiva el cuentadante no hace otra cosa que de los hechos en la confesión indivisible, es ati-
reconocer un hecho: el saldo que resulta en su nente a los poderes discrecionales del senten-
contra; y en ausencia de pruebas diferentes, la ciador.
confesión, en tal evento indivisible, marca el con- La acusación no está, en consecuencia, llamada
tenido del fallo judicial para desatar el litigio. a prosperar.
Como es obvio, no se sigue que por su mera
declaración pueda crearse el demandado prueba Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
alguna de acreencia a su favor, lo que estaría en Sala de Casación Civil, administrando justicia
contra todo principio. Se contempla únicamente en nombre de la República de Colombia y por
la situación en que acerca del saldo a cargo del autoridad de la ley, NO CASA la sentencia pro-
cuentadante no existe prueba diferente de la que ferida por el Tribunal Superior del Distrito Ju-
arrojan las anotaciones privadas, puesto que en- dicial de Medellín con fecha 20 de enero de 1955.
tonces rigen los principios sobre la confesión in-
divisible, como con acierto lo consideró el sen- Costas en casación a cargo del recurrente.
tenciador. La deuda sólo fue reconocida hasta
concurrencia del saldo, y si el actor aceptó el Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
debe, no pudo rechazar el haber de la cuenta. GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso al
Además, la calificación del reconocimiento co- Tribunal de origen.
mo divisible o indivisible es punto que por lo
común escapa al recurso extraordinario, porque Manuel !Earrera IP'aJ:"ra-José .]". Gémez JE.-JJosé
el arbitrio judicial tiene en la materia amplia ca- IHiernández Arbeláez-JuRio IP'all"do illláviillm-El Se-
bida. Sin duda, el determinar la íntima relación cretario, Ernesto Melendro JLugo.

e
Nos. 2llS3-2Ui4\ .JJ1IJ1lllliCIIAJL

TlECNKCA DlE CASACWN.- CJESWN DE lJN CREDKTO HlPOTlECAI!UO

KNEXllSTENTE

l.-Reiteradamente ha dicho la Corte que el cual fue decidido en segunda instancia por
cuando se impugna una sentencia por in· sentencia del Tribunal Superior de Medellín fe-
fracción indirecta de la ley sustantiva, a chada el 21 de abril de 1955.
consecuencia de un error de derecho en la
estimación de las probanzas, incumbe al re- JI.- Antecedentes
currente demostrar que el fallador quebran-
tó las disposiciones legales que señalan la Por la vía ordinaria y ante el Juzgado 39 Ci-
tarifa probatoria, para lo cual debe citar vil del Circuito de Medellín, Rosa Ramírez Cór-
precisamente en su demanda tales disposi- doba y Teresa Ramírez de Palacio demandaron a
ciones que indiquen la 'VliOJLACliON-lVlllE· Marco Antonio Ríos Saldarriaga y Julia Za-
DliO, junto con las normas sustantivas ati- pata de Gómez, con las siguientes peticiones: a)
nentes al fondo del negocio. Si el recurren- como principales, la resolución del contrato de
te no cita en su demanda de casadón las venta que consta en la escritura número 10.147
normas legales sobre régimen probatorio de 11 de diciembre de 1953 otorgada en la Nota-
violadas, ella debe rechazarse de plano. ría 1'!- del Circuito de Medellín, por medio de la
2. - lEn casación no pueden introducirse cual las actoras vendieron al demandado el in-
medios nuevos, o sea, traer a discusión ex· mueble allí determinado, y la restitución, con sus
tremos que no han sido materia debatida en frutos, de la finca vendida, y la cancelación del
las instancias. · registro de la venta; b) como subsidiaria, la con-
3.-Cedido un crédito con el carácter de dena del demandado Ríos Saldarriaga a pagar a
hipotecario, si se demuestra que el grava- las actoras la suma de $ 6.000.00 y sus intereses
men fue constituído sobre bien que no per- legales desde el 9 de enero de 1954.
tenecía al hipotecante, el cedente responde Los hechos en que se funda la demanda se re-
al cesionario por la inexistencia del crédito, sumen así:
en aplicación del artículo 1965 del Código a) Por escritura número 10.147 de 11 de di-
Civil, en armonía con el 1964 ibidem, según ciembre de 1953 de la Notaría 1'!- de Medellín,
el cual "la cesión de un crédito comprende Rosa Ramírez y Teresa Ramírez de Palacio trans-
sus fianzas, privilegios e hipotecas". Cuan- firieron por venta a Marco Antonio Ríos Salda-
do el crédito cedido no tiene existencia, la rriaga una casa de habitación con su correspon-
responsabilidad del cedente no se hace efec- diente solar, situada en la carrera "Cundinamar-
tiva judicialmente mediante la orden de ca" de la ciudad de Medellín y comprendida por
ceder otro crédito, sino mediante la conde- los linderos que constan en el mencionado ins-
na del cedente a pagar al cesionario el va- trumento. El precio de la compraventa fue de
lor de adquisición del crédito inexistente. $ 13.000 pagaderos por el comprador así: $ 6.000
en un crédito hipotecario por igual suma a cargo
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación de José Luis Villa G. y los $ 7.000 restantes con
C'ivil.-Bogotá, ocho (8) de febrero de mil no- plazo de un año ·y garantía hipotecaria del mismo
vecientos cincuenta y seis (1956). inmueble que compraba.
b) Ríos Saldarriaga transfirió por venta a Ju-
(Magistrado Ponente: Dr. Manuel Barrera Parra) lia Pastora Zapata el mencionado inmueble, por
escritura número 1857 de 10 de marzo de 1954
Decide la Corte la demanda de casación for- de la Notaria :Primera de·Medellín.
mulada por Marco Antonio Ríos Saldarriaga en e) El crédito hipotecario a cargo de José Lui~
el juicio ordinario que contra él siguieron Rosa Villa, cedido por Ríos Saldarriaga a las vende-
Ramírcz Cé.rdoba y Teresa Ramírez de Palacio, doras Ramírez, el cual consta en escritura núme-
 .!JIUJ])lliCll.&lL

ro 10.011 de 4 de diciembre de 1953 ele la Notaría por medio de la escritura número 10.011 de 4 de
Primera de Medellín, aparece vinculado a un lote diciembre de 1953, de la Notaría 1'!- de este Cir-
de terreno de 10 varas de frente por 50 varas de cuito, no pertenecía al hipotecante.
centro, ubicado en el barrio de "El Poblado" de "Así aparece demostrado con las aserciones de
Medellín, conocido con el nombre "Hamburgo". las personas que depusieron durante la diligen·
Pero resulta que este inmueble hace parte de cia de inspección ocular verificada por el señor
otro de mayor extensión que en 1933 Manuel José Juez de la primera instancia (fs. 13 vto. del e:.
Soto transfirió a la Sociedad Urbanizadora Mo- número 2). En efecto, Luis Alfonso Cano afirma
derna S. A., por lo que puede decirse qu::! Villa que el inmueble en cuestión es de propiedad del
no constituyó gravamen hipotecario por no ser ele señor Jorge Pérez Vásquez, gerente de la Com-
su propiedad el terreno que dijo pignorar. pañía Colombiana de Tabaco, afirmación que
d) De acuerdo con el certificado del R?gistra- hace por ser vigilante o cuid:mdero de ese lote
dor de Instrumentos Públicos de Medellín, Villa de terreno y de otros aledaños. Tarnbién el señor
ha garantizado con el inmueble de propiedad de Gilberto Alvarez depone ('n igu¡¡l sentido, expli-
la sociedad Urbanizadora Moderna S. A. créditos cando que el conocimiento que tiene de e,.e he-
por $ 59.164.00. Además se le persigue en acción cho lo adquirió por :'er gerente de la so·. icd,1d
ejecutiva que cursa en el Juzgado 4• Municipal "Alvarez y Compañía" y limitar los terrenos do
de Medellín, y se adelantan contra él varios pro- esta propiedad con el lote de propiedad de don
cesos penales por delitos contra la propiedad y Jorge Pérez Vásquez.
sustracción de documentos públicos.
e) Por las circunstancias anotadas, el crédito "Del estudio de los certificados de registro de
hipotecario no tiene existencia. la oficina de 11. PP. y Privados de esta ciudad se
En sentencia ele primera instancia, el a quo viene en conocimiento que el lote hipotecado por
negó las súplicas de la demanda. Vilia G. no era de su propiedad cuando c:onsti-
Por ape~ación de la parte actora subieron los tuyó el gravamen.
autos al Tribunal Superior de Medellín, cuya de- "En forma precisa y razonada los peritos que
cisión negó la petición principal y aceptó la sú- intervinieron en la diligencia de inspección O!:u-
plica subsidiaria, declarando que Marco Antonio lar, en el correspondiente dictamen que rindie-
Ríos debe a la parte demandante la suma de ron, analizan con toda propiedad los certificados
$ 6.000.00 con sus intereses al ! % mensual desde y demás documentos obrantes en el juicio para
el 9 de enero de 1955 hasta que el pago se efec- concluir, tras lógicas deducciones, que Villa G.
túe. no ha sido prqpietario del inmueble que hipo-
Contra este fallo interpuso ~asación el deman- tecó".
dado Ríos Saldarriaga, recurso que ha sido tra- Después de transcribir el dictamen pericial alu-·
mitado conforme a la ley. dido, el Tribunal agrega:
"De acuerdo con los diversos modos de prueba \
][JI. Sentencia ~recurrida allegados al juicio que se han tenido en conside-
ración, Villa G. hipotecó un inmueble ajeno, en
Para decretar la petición subsidiaria de la de- garantía del crédito personal por seis mil pesos
manda, el Tribunal hizo las siguientes conside- ( $6.000.00) recibidos en mutuo de Marco Antonio
raciones: Ríos. Este crédito cor.1o ya se ha dicho le fue ce-
De los artículos 2439 y 2443 del Código Civil, dido a las demandantes de este juicio para satis-
se deduce "que sólo puede constituir hipoteca el facer parte del precio de la compraventa de que
dueño del inmueble que ctispone pignorar y que antes se ha hablado.
debe tener capacidad para enajenar. Existe por "En la nota de cesión se lee que el cedente res-
rcnsiguiente expresa prohibición de hipotecar ponde de la existencia del crédito. No era preci-
bienes ajenos y es obvia la exigencia de que quien sa esta manifestación, porque de acuerdo con lo
hipoteca debe tener capacidad de enajenar, por- estatuído en el artículo 1965 del C. C., por el he-
que si la deuda garantizada no es cubierta, el cho de la cesión de un crédi.to a título oneroso, (
inmueble gravado puede ser vendido para con su se hace responsable el cedente de su existencia
precio satisfacer al acreedor (artículo 2448 del al tiempo de la cesión. Pero por ministerio de la
C. Civil). misma disposición, el que cede no se hace res-
"El inmueble hipotecado por José Luis Villa C. ponsable de la solvencia del deudor, sino en el
 y

Nos. 2Hi3-2ll641 27

caso de que se comprometa expresamente a res- nifiestos en la apreciación de las pruebas, los ar-
ponder por ello. tículos 1930, 1965 y 2443 en relación con los ar-
"Del atento análisis de las pruebas del juicio se tículos 673, 756, 789 inciso primero, 1928, 1929,
saca en conclusión que las señoras Rosa Ramírez 2432, 2434 y 2435 del C. C., y violó también, por
Córdoba y Teresa Ramírez de Palacio al enaje- infracción directa, a consecuencia de errores de
narle a Marco Antonio Ríos el inmueble puntua- hecho y de derecho manifiestos en la apreciación
lizado en las varias veces citada escritura 10.011, de las pruebas, el artículo 33 primera parte, de
le admitieron como parte del precio, el crédito la ley 57 de 1887, y el artículo 1961 del C. C. en
hipotecario por seis mil pesos ($ 6.000.00) en con- relación con los citados artículos 673, 756, 789,
tra de José Luis Villa G. inciso primero, 1928, 1929, 2432, 2433, 2434 y 2435
"Antes de verificar la negociación y de acep- del C. C.
tar la cesión del crédito, las sel'íoras Ramírez se
persuadieron, por los medios a su alcance, de que "Segundo cargo. - Subsidiariamente al cargo
efectivamente existía el lote que el señor Villa anterior formulo el de violación, por infracción
G. había hipotecado. Su intención, por consi- indirecta, del artículo 33, primera parte, de la
guiente, fue la de adquirir un crédito respaldado ley 57 de 1887 y del artículo 1961 del C. C. a con-
con hipoteca, sin que sea posible separar el cré- secuencia de los mismos errores manifiestos de
dito del gravamen hipotecario, porque de acuer- hecho y de derecho que dejo analizados y con
do con las constancias sumariales, su propósito los mismos fundamentos y demostración del car-
fue adquirir un crédito hipotecario y en manera go anterior. Formulo este cargo, en atención a la
alguna un simple crédito personal. circunstancia de que a veces dice esa H. Corte
"Pero como la hipoteca no existe por haber que cuando la falta de aplicación de una dispo-
hipotecado Villa G. un bien ajeno, según ha que- sición legal se debe a errores de hecho o de de-
dado demostrado en las consideraciones anterio- recho en la apreciación de las pruebas, se trata
res, el demandado Ríos Saldarriaga debe a las de una infracción indirecta y no de una infrac-
demandantes los seis mil pesos ($ 6.000.00) con ción directa.
sus intereses a la rata del uno por ciento (1 %)
mensual, desde el 16 de enero de 1954 hasta que "Tercer cargo.-Violación, por aplicación inde-
el pago se efectúe". bida, del artículo 1930 del C. C. en relación con
el artículo 1850 del mismo Código, a consecuen-
El Tribunal observa finalmente que "si el cré- cia de error de hecho y de error de derecho ma-
dito hipotecario cedido y admitido como tal no nifiestos en la apreciación de la escritura públi-
existe efectivamente garantizado con hipoteca, ca número 10.147 de 11 de diciembre de 1953, me-
por haber pignorado el deudor un bien ajeno sin diante la cual mi mandante compró una casa a
el consentimiento del dueño, el acreedor perju~ las demandantes. El Tribunal, tomando como
dicado puede muy bien accionar contra el ceden- base su propia conclusión de que el bien hipo-
te para hacer efectivo el pago de la deuda, por- tecado no era de propiedad de José Luis Villa
que 'el que cede un crédito a título oneroso, se cuando constituyó el gravamen, y que, por con-
hace responsable de su existencia al tiempo de la siguiente, la cesión del crédito hipotecario por
cesión' (artículo 1965 del C. C.) y el crédito hi- mi mandante a las demandantes fue nulo, conde-
potecario no ha existido propiamente con tal ca- na a mi mandante a pagar la suma de seis mil
lidad, por la circunstancia anotada". pesos".

mm. -Demanda de casación "Cuarto cargo.-Subsidiariamente al cargo an-

terior, formulo el de violación, por interpretación
Con base en la causal primera del artículo 520 errónea del citado artículo 1930 del C. C.".
del Código Judicial, el recurrente formula cuatro
cargos a la sentencia acusada, a saber: nv. -IExamen de los cargos

"lP'rimer cargo.-El Tribunal Superior del Dis- Cargos primero y segun«llo

trito Judicial de Medellín, mediante la referida
sentencia, violó, por aplicación indebida, a con- Según el recurrente el sentenciador incurrió
secuencia de errores de hecho y de derecho ma-
 en errores de hecho y de derecho en la aprecia- llega a la conclusión de que la hipoteca se efec-
ción de las pruebas, porque consideró que éstas tuó válidamente y que existía jurídicamente
acreditaban que José Luis Villa no era dueño del cuando mi mandante hizo la cesión del crédito
lote de terreno hipotecado a Marco Antonio Ríos hipotecario, y, en consecuencia, absuelve com-
Saldarriaga según escritura NQ 10.011 de 4 de di- pletamente a mi mandante".
ciembre de 1953 de la Notaría Primera de M.e-
dellín, en la cual consta el crédito por $ 6.000.00 Se considera:
cedido por Ríos Saldarriaga a las señoras Ramí-
rez como parte del precio del predio que les com- La acusación con fundamento en errores de de-
pró. recho respecto de la estimación de las pruebas
Desde el punto de vista de la técnica en casa- citadas, debe rechazarse de plano, pues el recu-
ción, el cargo sería por infracción indirecta de la rrente no cita en su demanda de casación las nor-
ley sustantiva en las normas citadas por el re- mas legales sobre régimen probatorio que resul·
currente, como resultado de una errónea apre- taron violadas por el sentenciador.
ciación de las pruebas. Reiteradamente ha dicho la Corte que cuando
Las pruebas erróneamente apreciadas que la se impugna una sentencia po:r infracción indirec.
demanda cita son las siguientes: a) los certifica- ta de la ley sustantiva, a consecuencia de un error
dos del Registrador de Instrumentos Públicos y de derecho en la estimación de las probanzas,
Privados de M.edellín; b) los testimonios de Luis incumbe al recurrente demostrar que el fallador
Alfonso Cano y Gilberto Alvarez, quienes afir- quebrantó las disposiciones legales que señalan
man que el lote hipotecado por Luis Villa perte- la tarifa probatoria, para lo cual debe citar pre-
nece a Jorge Pérez Vásquez; e) el dictamen pe- cisamente en su demanda tales disposiciones que
ricial rendido en primera instancia por Ignacio indiquen la violación-medio, junto con las nor-
Espinal y Joaquín Moreno Pareja. mas sustantivas atinentes al fondo del negocio.
Tras de hacer un comentario a estas pruebas, (Casación: junio 3 de 1954, LXXVII, 777; agosto
el recurrente afirma: 5 de 1954, LXXVIII, 260; agosto 17 de 1954,
LXXVIII, 331 y 332; septiembre 29 de 1954,
"En virtud de todos los errores manifiestos que LXXVIII, 688 y 690; octubre 19 de 1954, LXXVIII,
se dejan analizados, el Tribunal llegó a la con- 889; febrero 22 de 1955, LXXIX, 503; marzo 18
clusión de que José Luis Villa no era propieta- de 1955, LXXIX, 773; junio 29 de !955, LXXX,
rio del lote hipotecado por serlo 'Urbanizadora 476; julio 22 de 1955, LXXX, 720; julio 7 de 1955,
Moderna' o el señor Jorge Pérez Vásquez, apli- LXXX, 707; agosto 31 de 19~i5, LXXXI, 88 y 89).
cando así indebidamente el artículo 665 del C. J.
sobre el valor de los indicios en casos como éstos. En el presente caso, el recurrente no menciona
Y, a consecuencia de ello, sucedió lo siguiente: la violación-medio, omitiendo citar las disposicio-
a) Calificó de inexistente o nula la hipoteca men- nes pertinentes sobre régimen probatorio que
cionada, aplicando así indebidamente el artícu- fueran lesionadas. La única invocada, el artículo
lo 2443 del C. C.; y b) Calificó de inexistente o 665 del Código Judicial, sobre indicios, nada tie-
nula la cesión hecha por mi mandante a las de- ne que ver con los elementos de juicio examina-
mandantes del crédito hipotecario, por lo cual se dos por el Tribunal.
abstuvo de aplicar el artículo 33 (trienta y tres)
de la Ley 57 de 1887 y el artículo 1961 del C. C. Cuanto al error manifiesto de hecho en la apre-
según los cuales una cesión de crédito como la de ciación de las pruebas estudiadas en la senten-
que se trata en este juicio es perfectamente vá- cia, los razonamientos del recurrente no logran
lida porque fue hecha mediante la entrega del demostrar que las conclusiones del Tribunal con-
título con la respectiva nota de cesión. Por ha- trarían la evidencia constante en autos.
ber hecho tales calificaciones, el Tribunal llegó El Tribunal deduce de los distintos elementos
también a la conclusión de que mi mandante allegados al proceso (certificado del Registrador,
debe responder a las demandantes del valor ce- testimonios, inspección ocular sobre el terreno,
dido, y de que está obligado, por tanto, a pagar- peritazgo), que el inmueble hipotecado por Villa
les la suma de seis mil ($ 6.000.00) pesos con sus a Ríos Saldarriaga no pertenece ni ha pertene-
respectivos intereses, aplicando así indebidamen- cido al hipotecante.
te los artículos 1930 y 1965 del C. C. Y esta convicción del Tribunal no puede revi-
"Si el Tribunal no incurre en tales errores, sarse en el recurso extraordinario de casación,
 Nos. 2163-2164 29

sino por virtud de un error de derecho o de un bunal comprobó que el lote gravado nunca fue
-~ flagrante y notorio error de hecho en la aprecia- del hipotecante.
ción probatoria, que no se configura en el pre- Consecuencia de la situación de hecho aludida,
sente négocio. no infirmada en casación, es la inexistencia del
Tal convicción del sentenciador sobre la cues- crédito cedido con el carácter de hipotecario,
tión de hecho controvertida, se halla principal- como lo observó el Tribunal en aplicación del ar-
mente respaldada en el dictamen de los peritos tículo 1965 del Código Civil, en armonía con el
y en las piezas a que éstos se refieren. El dicta- 1964 ibidem según el cual "la cesión de un cré-
men, citado en el fallo, consigna las siguientes dito comprende sus fianzas, privilegios e hipote-
conclusiones, razonadas y debidamente fundadas: cas".
"a) Que el señor José Luis Villa no tiene ni ha N o prosperan los cargos.
tenido el derecho de propiedad sobre el globo de
terreno, situado en esta ciudad, en el punto de- Tercer cargo
nominado 'Puerto Hamburgo o Los EjidoS', y a
que se refiere el certificado de registro que obra El recurrente estima que por una errónea a-
a fs. 5, 6, 7, 8 y 9 del cuaderno principal, y, por preciación de la escritura de venta de las seño-
lo tanto, no le corresponde ni le ha correspondido ras Ramírez a Ríos Saldarriaga, el sentenciador
en dominio el lote de terreno hipotecado por él llegó a la conclusión de que el crédito· hipoteca-
al señor Marco A. Ríos, según escritura número rio que el comprador se obligó a ceder a aquéllos
10.011 de 4 de diciembre de 1953, Notaría 1~ de es el que consta en la escritura ~ 0.011 de 4 de di-
Medellín, por ser este lote desmembración del ciembre de 1953 de la Notaría Primera de Mede-
primero. llín, cuando aquel instrumento sólo habla de que
"b) Que existe perfecta identidad entre el lote el comprador pagará "seis mil pesos ($ 6.000.00)
que se reconoce en la diligencia de inspección en un crédito hipotecario a cargo del señor José
ocular y el referido en la escritura número 10.011, Luis Villa G."
de diciembre 4 de 1953, N ataría 1~ de Medellín. Se incurrió así, afirma el recurrente, en un ma-
"La anterior conclusión se hace con base en nifiesto error de hecho y además en un error de
las siguientes consideraciones: derecho al no atribuir a la escritura pública el
mérito que le señala la segunda parte del artícu-
"Las notas distintivas del lote de la escritura lo 1759 del Código Civil.
son las mismas del lote reconocido en la diligen-
cia. Así, por ejemplo: Poseen la misma compren- Se considera:
sión superficiaria, 10 varas de frente por 50 de
centro; tanto el lote de la escritura como el de la El cargo debe rechazarse de plano, pues las
inspección ocular se orientan en las mismas di- partes al través de las instancias, no han discu-
recciones y el frente se determina en una forma tido que el crédito a cargo de Villa, cedido pot
igual, la carretera del Poblado. La ubicación es Ríos Saldarriaga a las señoras Ramírez, constan-
la misma y mismos los linderos". te en la escritura número 10.011 de 4 de diciem-
Por otra parte, el error de hecho que el recu- bre de 1953, sea otro distinto del que se obligó a
rrente atribuye al Tribunal en la apreciación del entregar el comprador en la escritura número
certificado del Registrador de Instrumentos Pú- 10.147 de 11 de diciembre de 1953.
blicos y Privados de Medellín no se configura, En casación no pueden introducirse medios
porque si bien consta allí que en las ventas a la nuevos, o sea, traer a discusión extremos que no
sociedad dueña cuando se otorgó la hipoteca, que- han sido materia debatida en las instancias.
daron excluídos varios lotes, el demandado no
probó que alguno de éstos fuera el hipotecado ni <Cuarto cargo
que le perteneciera a José Luis Villa. De otro
lado, con las declaraciones de la vendedora a Vi- El recurrente ataca la sentencia por errónea
lla de que carecía de título y que lo vendido le interpretación de los artículos 1930, 1849 y 1850
pertenecía por prescripción fundada en quieta y del Código Civil, porque en su sentir el Tribunal
pacífica posesión durante el lapso requerido, y incurrió en un mal entendimiento de las normas
con las declaraciones de los testigos y el peri- legales sobre el concepto jurídico del precio, que
tazgo aludido que desvirtuaron tal aserto, el Tri- no es siempre equivalente a dinero. Si se hubiera
dado cuenta de que el precio puede consistir par- quisición de aquel crédito inexistente, que fue lo
te en dinero y parte en especie, un crédito hipo- que hizo el Tribunal en el caso S'Jllb ;ludi.ce.
tecario, por ejemplo, caso que se contemplaba en
el caso S\Uli:J jandñce, el Tribunal hubiera condena- V.- ResoRuci.ólll
do al demandado a ceder un crédito hipotecario
y no a pagar una suma de dinero. En mérito de las consideraciones anteriores,
la Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casa-
§e col!l.sftlillell'a: ción Civil, administrando justicia en nombre de
la República de Colombia y por autoridad de la
El Tribunal no condenó al demandado a pagar Ley, NO CASA la sentencia del Tribunal Supe-
los $ 6.000.00 y sus intereses legales en el concep- rior de Medellín, de fecha 21 de abril de 1955,
to de ser parte insoluta del precio. Lo que hizo dictada en el presente juicio.
fue declarar y hacer efectiva la responsabilidad
que al cedente le impone el artículo 1965 del Có- Costas a cargo del recurrente.
digo Civil. Por consiguiente no pudieron ser vio-
ladas las disposiciones que cita el recurrente, Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
ajenas a la cuestión. GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente
Por lo demás, cuando el crédito cedido no tie- al Tribunal de origen.
ne existencia, la responsabilidad del cedente no
se hace efectiva judicialmente mediante la or- Manuel Barrera IP'arra - .JTosé IH!ernámullez &1!'-
den de ceder otro crédito, como lo cree errónea- beiáez - .JTulio IP'ardo ][))ávila - l!Uc::mllo 0s]lllil11.a
mente el recurrente, sino mediante la condena Gómez, Conjuez. - Ernesto !WelemllR"o !Lugo, Se-
del cedente a pagar al cesionario el valor de ad- rretario.

[
N~s. 2llS3-2ll64\

RESPONSA:HUJLIDAJD DEL TRASPORTA]J)OJR AEREO.- QUE DlEJBE PROBAR ElL

TRANSPORTADOR PARA EXONERARSE DJE JLA RESPONSAJBl!UDAJD ORIGlNADA
DEK. . CONTRATO RESPJECTHVO.-TRANS MITSHJBKUDAD DJE LA ACCWN DE PlER-
JUllCWS POR CULPA CONTRACTUAJL

l. - lEn repetidas ocasiones ha tenñ«llo portador, pues el pasajero llllUe a este me-
la Corte oportunidad de referirse a lla dio de tll'ansporte acunde conoce llas ca-
cuestión muy importante, de la li:'espon- racterísticas peligrosas de todo vunello y
sabilidad de las empresas de transpodes no existe disposición legal expresa 1Ql1Ul8
aéreos cuando a causa de un siniesltro e! haga responsable all tl!'ampoll.'talllor de
pasajero no es llevado sano y salvo a su las consecuencias de tales riesgos, éstos
destino, o sea cuando no se cumple el los asume el pasajero, en cuan~o talles
contrato de transporte, y lti.a sentado Ullllla riesgos no se deban a la deficiencia a:lle ll&
jurisprudencia que aclara suficientemente nave aérea, fallas de la tl!'i.puYación, ins-
el punto. talaciones, equipos, etc. lEntonces !la l!'es-
No podriía adoptarse un crñterio en ex- ponsabilidalll de la empresa de aviaciii>n
tremo riguroso para hacer i'esponsalblll.e es de simple prudencia y diligencia y
siempre a las empreoas por llos acciden- queda libre de responsabili.dad c1Ulana:llo
tes que sufran los aviones ni tan benévo- pruebe ia ausencia de culpa. (Ver sen-
lo que deje sin responsabñlhllaa:ll a nos tencia de casación de 27 de septiembl!'IB
transportadores aéi'eos y sin defensa a de 1955, G. JI'. 'll.'omo 11~, pág. 163,
quien sufra el daño. llnspirada en estos cuya doctrina aparece transcrita enn gran
principios y aplicando poli' analogiía a los parte en la presente sentencia).
transportadores poli' aire las dis:amsi.ci.o- . 2 - lEI conductor en el trnnspoll"tte aé-
nes legales respecto aR contrato de ltll'ans- i'eo, responde de una obligación genneni
porte por agua o por tiell'l!'a, en cuanto de diligencia y prudencia, de mmllo I!J!llle
ello es posible, la Cm·te ha nnegado a las se exonera de responsabilidad pl!'~bando
conclusiones siguientes en clllanto an la ausencia de culpa.
problema referente a nas obli.gaciones lP'mr consiguiente a los tll'Rnspoll'ttai!llol!'es
que tienen los empresarios de transpor- por aire les basta probar en caso a:lle sñ·
tes aéreos, dada la naturaleza especia] niestro, para exoneral!'se de na responn-
del contrato de transporte a:lle esta espe- sabilidad ol!'iginada dell contll'ato, lla «JlDJLñ.
cie y teniendo muy en cuenta el benefi- gencia de habell' ~omado todas llas mel!llfi-
cio del pasajero: das conducentes a la ejecl!llcñónn plena
19 - No es óbice para qUJte en transpor- a:lle las obligaciones de comllll!cñll' sin llllalÍÍlo
te tenga el cai'ácter de servi.do pUÍlblico, alguno al pasajell.'o al lugar de sun «llestl;i.nno.
el que se preste por peli.'Sonas o empli:'esas 3 - IDe acuerdo eon !la a:ll~ctma «lle lla
privadas, sin concesión lllle 1!lllln2 enltñllllmllll Coll'te sobre la l!'esponsabma:llad «llell ltll'ans-
política. lEII transpoll'te aél!'e~ ejecuntmllll~ poli' portadoll' aéreo, no es al pasajell.'o IQll!llieRll
empresas oll'ganizadas, es 11ll.Hll sernci.~ JPIUÍl· debe demostral!' el llllescunña:llo lllle lla empli:'e-
blico. sa si.no ésta la oblligada a colllll(lll'Olbimr Sl!D
29 - lLa respolllSabmdmllll del tll'ansp~ll'­ auseneia al!e culpa en ell l!ieellno l!llUR<e pro-
tadoll' para con el pasajell'o emana pli'i- dujo el siruestro. §ell'ña abel!'ll'ante qune !Eill
moll'dialmente den contrato a:lle tl!'anspoll'- pasajell'o, profano en asuntos «lle nav!Eig&·
te. ciii>n aérea, estUJtvñera obligaallo & a:ll!Eimos-
tll"arle a la empresa qllle elllla llD.abña ñncun-
39 - Como es evidente llll1Ule e!ID llos vm- l!'ll'ido en efi a:Jlesclllia:Jlo I!J!Ue proi!llunjo ell liiC·
jes por aire existen peligros llllescon~ci­ ci.cll.ente. §i se aceptall'a esta tesís, equivall-
dos que acanean rñesgos de nos cunaRes dria a relevar siempl!'e de respomalbiD.llñ·
no puede lhlacerse ll"esponSlllblle ell ~li'l!lllllS-
Gaceta-3
iñ.ad: a nas em,rr-esas de tTa:;!spon·tes aé- nizaciones medi.alllte el tr:í.m::te ti:el. ar-
ll'eas, co::1 evñruente i.njusiilei.a pua los im· tí.eulo 553 del Código Judiciat
;';ereses de ios pasa;jell'os, l!lllle eonflÍan en
:lt cE!ige::ncfta y md!Xarllo de lia empresa Corte Suprema de Justicia - Sala de Casación
~ore qui.en c!m~Fa~an, y aJ!lUle no es~all'ñan Civil - Bogotá, febrero once de mil novecien-
en capacidad iécrr.ba para demostll'ar eJ tos cincuenta y seis.
lliescu:.:Dlo de !a empll:'esa. lEn eambio, slÍ es
perfe!!iame:nte justo, pali'a defender tam- (Magistrado Ponente Dr. Julio Pardo Dávila)
l:Jién {os tntereses de ilas empresas de
av~ación, ~~rue éstas estén en capacidad Por demanda repartida al juez 39 del circuito
de l!emosiral' qu:e p'll!sieron todo el eui- en lo civil de Barranquilla, el 4 de agosto de
ilado necesado para que el vi.aje se rea- 1947, Dolores Aguirre de Raad, €'11 su propio
í.ftzall'a en !buenas eondiciones, es deeill:', nombre y en el de sus menores hijos Marta Ele-
]]JaTa que puedan demostll'ar la auseneia na, Rodolfo, Juan Alfonso Y. Carmen Raad Agui·
a:lle eu!pa y exonel1'aJrse aslÍ de la l1'espon- rrc, inició juicio ordinario de mayor cuantía, con-
sal.JH.iC!aai pol1' Ios si.ni.esil1'0S de que son tra la persona jurídica ''Aerovías Nacionales de
vlÍdimas qu;;ienes JíJ.aeen uso del transpor- Colombia -Avianca-", como sucesora de la So-
1.e ae:reo.
' ciedad Colombo-Alemana de Transportes Aéreos
'.:l - §eeún doetrina sostenida po!1' la -Scadta-, para que se hagan las siguientes decla-
1j<:ll':e, el sucescll:' universal del pasajero raciones:
mt:erto en accic1le;mte, puede elegir entre "a) Que Aerovías Nacionales de Colombia
La a::dón nadd2 del conb·aio, por eulpa -Avianca-, en su indicado carácter de sucesora
eo::n1J."aetu~l! (acd6n heredada) y la ori- de la Sociedad Colombo-Alemana de Transportes
gi~a::'!a de] mismD hecho, visto aislada- Aéreos -Scadta-, es civilmente responsable de
merrüe, sin cm:.exión con el contl!'ato. co- los perjuicios de diverso orden causados median-
mn si.mple eulpa a:llelñctuall, acci.ón no he- te el siniestro de aviación que tuvo lugar el día
::e:l:~>rlia. (§obre este derecho de opción diez (10) de octubre del año de mil novecientos
de~ causahabie:mte y sobre la diferencia treinta y nus"Ve (1939), en la ribera derecha del
q¡uc exi.ste en cuantD a los pell'juicios se- río Magdalena, a tres (3) kilómetros de la pobla-
gún ~e iTate de tma u o~ra aeeión, ver ción de Calamar, en el sitio denominado "Ciéna-
sentene:a de 2'/ de septiembre de 1955, ga de Norato", jurisdicción del municipio de San
G. J. T. lLXXX:I, ~:igs. ll63 y ss.) Antonio, departamento del Magdalena;
"b) Que, como consecuencia de la declaración
5 - §i desech3 el sentenciador el anterior, 'Aerovías Nacionales de C o 1omb i a
::c:wcepi3 a:lle los peritos ¡wrilllue no lo en- -Avianca-', sucesora de la 'Sociedad Colombo-Ale-
contró debidamente fundado, y esta apre- mana de Transportes Aéreos -Scadta', debe pa-
ciación no pugna con 2a realidad de los gar, una vez ejecutoriada la s€'Iltencia que le
hechos, ese cor..eept·o lllel 'll'ribunal es in- ponga fin al juicio, a Dolores Aguirre viuda de
ta:!ab:e en casación. Raad, y sus menores hijos legítimos Nasta Ele-
S - No está fuera de lugar advertir na Raad Aguirre, Rodolfo Raad Aguirre, Juan
«JtUl!~ si. es cñer~o que la jurispr¡¡¡¡deneia es Alfonso Raad Aguirre y Carmen Raad Aguirre, la
dgull'osa en cua::lio !ll11lle obliga a las em- indemnización correspondiente a los penmcws
;;:·esas de i:<·ar..spvrtes aéreos a demos- de todo· orden a ellos mismos causados mediante
Crzs saii.5fa!!Cc::~amenie su auseneia de el siniestro de aviación que tuvo lugar en las
c:::l;¡Ja e::~. !lls acei.dentes aéreos, para exi- condiciones expresadas, perjuicios que estimo en
:rrró·ras de res~vnsa!])li.Edad, y esto eomo una suma global superior a cien mil pesos
gaL"&'".:·\:a ]\}ara lios ]Jasz.jeros, iambi.én es ($ 100.000.00) moneda corriente, más los intere-
ve~·da::!, que e:1 gillaril.a rlie llos intereses ses legales a partir de la fecha del accidente has-
de Esas mi.sreas em¡!R"esas, a:llebe e] juez ta cuando el pago se verifique; y
sm:· ;·igmmso en cuanto a na apreeiación "e) Que, igualmente, en caso de oposición, Ae-
e'~ li:w :r..c:ii::Js ce :JL'!lielilas a!Ee¡r::!.lllos para rovías Nacionales de Colombia -Avianca-, en su
f.;·~r e::" ::':i.:cern ei va2oi' l!}e 'as i.ndlemni- nombrado carácter, debe pagar las costas y gas-
.iZ/~:~~~~3 de~iias. lrorr ~s-:~ mo~!vo es per .. tos del juicio".
fectamcnte aee:;;taMe el criterio de l!lllll8 Los hechos de la demanda pueden resumirse
1as y1artes debatan el valior de ]as indlem- así:
 V

Nos. 2ll63-2ll64 jj

El diez de octubre de mil novecientos treinta rior a diez y seis mil pesos, representado princi-
y nueve, a las siete de la mañana, salió del aero- palmente en las mercancías que tenían en la
puerto de Veranillo, en Barranquilla, la aerona- tienda llamada "La Ciudad de Magangué", ne-
ve C-53, denominada "Boyacá", de propiedad de gocio que le producía una utilidad líquida no
la Scadta, empresa pública de transportes, en menor de veinte pesos diarios "y le hubiera pro-
viaje hacia Girardot y con escalas en Magangué ducido mucho más al haber vivido, dadas las
y otras poblaciones intermedias, ribereñas del circunstancias excepcionales de esa época".
río Magdalena. El mencionado Juan Raad murió cuando "ape-
El avión "Boyacá" iba al mando del piloto Te- nas había cumplido treinta y cuatro años de edad,
niente Luis Angel López y del copiloto y radio- se encontraba en plena juventud y vigor físico
operador Hebert Laasch, quienes actuaban por y hubiera podido vivir normalmente veinte y
~uenta y órdenes de la empresa demandada, co- siete años más, según la tabla colombiana de
mo empleados y agentes de la misma; mortalidad, elaborada por la Sección de Seguros
El señor Juan Raad se encontraba entre los de la Superintendencia Bancaria".
pasajeros del avión "Boyacá", por haber adqui· "La empresa demandada (dice el hecho duo-
rido billete de transporte para viajar de Barran- décimo del libelo) mediante E:l siniestro men-
quilla a Magangué "mediante el pago del precio cionado y el consiguiente incumplimiento de las
del billete correspondiente"; obligaciones adquiridas al recibir como pasaje-
El avión "Boyacá" salió de Barranquilla en ro al señor Juan Raad R., ya que la aeronave
condiciones atmosféricas ~ormales, y se mantuvo 'Boyad' debió encontrarse y se encontraba en
en comunicacwn radiotelegráfica con el aero- mal estado por ser de las más antiguas y gasta-
puerto de Veranillo hasta las siete y cuarenta y das, con largos años de servicio, causó, pues, muy
dos minutos de la mañana del día diez de octu- graves perjuicios materiales y morales a su es-
bre de mil novecientos treinta y nueve, "hora posa señora Dolores Aguirre de Raad y a sus hi-
en que lanzó el último despacho, debido a que jos, todos menores aún, Nasta Elena, Rodolfo,
sufrió grave accidente en la ribera deirecha del Juan Alfonso y Carmen Raad Aguirre, perjui-
río Magdalena, a tres kilómetros de Calamar, en cios que deben ser indemnizados".
el sitio denominado "Ciénaga de Norato", juris- Y agrega la parte actora:
dicción del municipio Cerro de San Antonio, De- "Como fundamento de derecho apoyo esta de-
partamento del Magdalena; manda principalmente, en las disposiciones de
"El accidente consistió en la caída de la nave los Títulos doce (XII) y veintiseis (XXVI), Ca-
a tierra y fue ocasionado por el desprendimiento pítulo diez (X) de este último, del Libro Cuarto
del ala o plano y flotador izquierdos, encontrán- del Código Civil y en las del Libro Segundo del
dose el avión en el aire, según lo relataron tes- Código de Comercio Terrestre, disposiciones que
tigos presenciales y lo confirmó después la Co- corresponden a la responsabilidad civil contrac-
misión Investigadora de las causas del accidente, tual.
designada por el Gobierno". "Subsidiariamente, para el caso de que cali-
En el accidente se destrozó la máquina y pe- fique de E'Xtra-contractual la responsabilidad ci-
recieron tripulantes y pasajeros, entre ellos Juan vil que se deduce de los hechos fundamentales de
Raad, y se perdió el equipaje que llevaba y que la presente demanda, me apoyo en las disposi-
contenía "documentos de alto valor, como pasa- ciones del título treinta y cuatro (XXXIV) del
portes, partida de nacimiento, cheques y dinero Libro Cuarto del mismo Código Civil. Así mismo
en efectivo". invoco las disposiciones de la ley 89 de 1938, 'so-
Juan Raad estaba casado católicamente con bre aeronáutica civil', que regula tanto la res-
Dolores Aguirre, "con la cual hubo los siguien- ponsabilidad contractual como extracontractual
tes hijos: Marta Elena, Rodolfo, Juan Alfonso y por el transporte aéreo, el artículo 8Q de la ley
Carmen Raad Aguirre, personas todas que le so- 52 de 1919, y la Sentencia de fecha veintinueve
brevivieron y le sobreviven". de noviembre de mil novecientos cuarenta y seis,
Juan Raad dedicaba el producto íntegro de su proferida por la Corte Suprema de Justicia en el
trabajo al sostenimiento de su esposa y de sus JUICIO promovido por los damníficados con la
hijos, quienes quedaron privados del amparo, muerte del doctor Ignacio Martínez Pereira, uno
protección y asistencia por parte de quien a ellos de los tres pasajeros que llevaba el avión 'Boya-
sostenía "como padre y esposo solícito y de ejem- cá' ".
plar conducta que era"; el capital que poseía La sociedad demandada al contestar la deman-
Juan Raad al momento de su muerte era supe- da, negó los fundamentos de derecho y en cuan-
 ,,

l\;os. 22S3-2~tf;~

to a los hechos, aceptó que la aeronave C-53 'Bo- fica con el aeropuerto de Veranillo hasta las sie-
yacá', de propiedad de la Scadta, salió del aero· te y cuarenta y dos minutos de la mañana del
puerto de Veranillo en Barranquilla el 10 de oc- día dé'! accidente, y agrega, al contestar el he-
tubre de 1939, a las siete de la mañana, en vuelo cho cuarto de la demanda:
de itinerario hasta Girardot, y con escalas¡ en " ... Poco después de las siete y cuarenta y dos
Magangué y otras poblaciones ribereñas del río (7:42) de la mañana el C-53 "Boyacá", no obs-
Magdalena. "La meneionada aeronave, al partir tante haberse tomado todas aquellas medidas
del Aeropuerto de Veranillo, se encontraba en razonables destinadas a garantizar la seguridad
perfectas condiciones de navegabilidad"; el avión de la aeronave, de los pasajeros y tripulación, su-
iba comandado por el personal que indica la de- frió de manera súbita e improvista un grave ac-
manda, y tanto el piloto como el mecánico ra- cidente, cerca de Calamar, en un sitio denomi-
dio-telegrafista, se encontraban debidamente nado 'Ciénaga de Norato. . . . . . . . . . . . . . . . . "
autorizados por la Dirección de Aeronáutica Ci- Niega la compañía demandada que la causa del
vil para ejercer sus respectivas funciones; el pi- accidente hubiera sido el desprendimiento del
loto era uno de los más hábiles de la aviación plano y flotador izquierdos encontrándose la na-
colombiana y el mecánico era uno de los más ve e:n el aire, y hace referencia a la conclusión
experimentados miembros del personal de vuelo final a que llegó la Comisión "de carácter ad-
de la Scadta; dice la sociedad demandada que ministrativo designada por la Dirección Gene-
c-3 cierto que entre los pasajeros que conducía el ral de aviación" y que dice:
avwn "Boyacá" se encontraba E:! señor Juan "La Comisión de Investigación deja constancia
Raad, quien tenía pasaje para viajar de Barran- de que no habiendo sido posible encontrar un in-
quilla a Magangué. El transporte se llevó a ca- dicio claro y preciso sobre el factor que concu-
bo según los reglamentos de la mencionada so- rrió y motivó el desprE.'lldimiento del plano y
ciedad demandada, en las condiciones acostum- flotador izquierdos en el aire, se abstiene de
bradas por los transportadores aéreos y conteni- emitir concepto sobre el particular, dejándolo a
das en el tiquete que fue expedido, y en el que consideración y estudio del señor Director. Acla-
figuran las siguientes cláusulas de exoneración ra, sí, que si bien se desconoee la causa, en cam-
de responsabilidad civil por daños al pasajero y bio la consecuencia está perfectamente clara y
de limitación de responsabilidad en el transpor- demostrada: accidente ocasionado a consecuencia
te de equipaje: 'Todo viaje es a entero riesgo del del desprendimiento del plano y flotador izquier-
pasajero. En caso de pérdida o avería ocurrida en dos, encontrándose el avión en el aire".
el equipaje durante su transporte, la sociedad no Está de acuerdo la parte demandada en que
asume responsabilidad mayor que la de $ 1.00 el accidente sufrido por el avión "Boyacá" oca·
M_c. por cada kilogramo de peso. El pasajero que sionó su total destrucción y la muerte instantá-
desee una garantía mayor de:berá asegurar su nea de los pasajeros y tripulación, así como en
equipaje por cuenta propia en alguna Compañía que del equipaje del señor Raad se perdió una
de Seguros. Con el hecho de recibir este tiquete pieza, pero no admite que en esa pieza llevara el
el pasajero, se dec-lara conforme con todas las pasajero documentos de valo::-, y niega que el pa-
condiciones del mismo'. sajero Raad llevara en su equipaje perdido che-
''Según la compañía demandada, la primera ques o dinero en efectivo. Niega que Juan Raad
cláusula trascrita significa 'según la Corte Su- dedicara el producto íntegro de su trabajo a los
prema de Justicia, que si a pesar de todas las gastos de educación, establecimiento y subsis-
previsiones de la Compañía y de la observancia tencia de su esposa y de sus hijos; no le consta
de las medidas aconsejadas normalmente para cuáles fueran las ganancias de Raad antes de su
garantizar el vuelo, el avión es víctima en el ai- muerte, y niega que cuando el señor Raad mu-
re de un accidente cuya causa cierta y concreta rió apenas había cumplido treinta años de edad.
no puede atribuirse a su culpa, la Compañía no No acepta que la sociedad demandada hubiera
puede ser responsable". incumplido las obligaciones que contrajo al re-
Acepta que es cierto, según lo expresado por cibir como pasajero en el avión "Boyacá" al se-
la Scadta en la escritura de protesto, que es la ñor Raad y niega, también, que dicho avión se
número 1414 de 17 de octubre de 1939, de la No- encontraba en mal estado.
tarÍ2. 2~ de Barranquilla, que la aeronave "Bo-
yacá" C-53, salió de Barranquilla en condiciones
Acepta que la muerte de Juan Raad causó a
su esposa pena de índole moral subjetiva, pero
e
atmosféricas normales para la navegación aérea, niega que se hubieran ocasionado perjuicios ma-
y que permaneció en comunicación radiotelegrá- teriales indemnizables, ni daño de.• otra índole, y
Nos. 2163-216<& .v ([) nP n e n A K. 35

agrega: " ... El accidente del C-53 "Boyacá", se Carmen Raad Aguirre los perjuicios de todo or-
debió a fuerza mayor o caso fortuito, o a riesgos den causados mediante el siniestro de aviación
del aire equivalentes a ellos, y no obstante de acaecido en las circunstancias ya expresadas.
que por la sociedad transportadora se tomaron "Para la debida ejecución de lo resuelto en es-
las medidas razonables o necesarias encaminadas ta sentencia la parte favorecida podrá pedir que
a darle la mayor seguridad al vuelo. La obliga- se observe lo que establece el artículo 553 del C.
ción del transportador aéreo es de simple pru- J. - Sin costas".
dencia y diligencia". Tanto la parte actora como la demandada, in--
La parte 'lemandada propuso, al contestar la terpusieron recurso de apelación contra la sen-
demanda, las excepciones perentoras que se de- tencia de primer grado, y surtida la segunda
ducen de los siguientes hechos: instancia arite el Tribunal .Superior del Distrito
"Primero.-Exoneración de la responsabilidad Judicial de Barranquilla, éste desató la litis en
civil de la sociedad en cuyo nombre hablo, esti- sentencia de fecha veinte de abril de mil nove-
pulado de manera expresa por las partes en el cientos cincuenta y cuatro, que en su parte per-
contrato de transporte aéreo de persona. tinente está concebida en estos términos:
"Segunda.--El accidente de la aeronave C-53 ". _. El Tribunal. . . reforma E'l fallo apelado,
'Boyacá' fue ocasionado por fuerza mayor o ca- cuya parte resolutiva queda así:
so fortuito, o por riesgos del aire equivalentes a "19 - Declárase a la sociedad Aerovías Na-
ellos. cionales de Colombia 'Avianca', civilmenfe res-
"Tercero-Limitación de la responsabilidad ci- ponsable de los pETjuicios dP. todo orden causa-
vil de la sociedad demandada, en caso de pérdi- dos a los demandantes en este juicio, causados en
da total del equipaje, estipulada de manera ex- el siniestro de aviación ocurrido el día diez (10)
presa en el contrato de transporte. de octubre· de mil novecientos treinta y nueve
"Cuarto-El accidente de la aeronave C-53 (1939) en el sitio denominado 'Ciénaga de Nora-
'Boyacá' ocurrió no obstante haber tomado la to', en jurisdicción del municipio dt' El Cerro de
sociedad demandada las medidas de prudencia y San Antonio, Departamento del Magdalena, en
diligencia indicadas para garantizar el vuelo. el cual perdió la vida el señor Juan Raad Raad
"Quinto-Ausencia de culpa de la ·sociedad de- pasajero de la aeronave 'Boyacá' C-53 destruída
mandada. en ese lugar.

"Sexto-Falta de accwn de los demandantes. "2Q - Como consecuencia de la anterior dec-la-

La de prescripción de seis meses a que hace re- ración, condénase a la sociedad expresada a pa-
ferencia el artículo 313 del Código de Con1ercio gar. a los demandantes los perjuicios materiale~
Terrestre, ordinal 49". y morales objetivados causados a éstos por el si-
La sentencia de primer grado pronunciada por nie:stro de que se ha hablado, previo el trámite
el juez 3Q en lo civil del circuito de Barranqui- señalado por el artículo 553 del Código de Proce-
lla, el 27 de julio de 1949, concluye: dimiento Civil.
"Declárase que Aerovías Nacionales de Co- "39 - Condénase a la misma empresa a pagar
lombia -Avianca- en su indicado carácter de su- a cada uno de los damnificados señora Dolores
cesora de la Sociedad Colombo-Alemana de Aguirre viuda de Raad y a sus menores hijos por
Transportes Aéreos -Scadta-, es civilmente res- ella representados, Nasta Elena Raad Aguirre,
ponsable de los perjuicios de diverso ordm cau- Rodolfo Raad Aguirre, Juan Alfonso Raad Agui-
sados, mediante el siniestro de aviación ocurri- rre y Carmen Raad Aguirre, la cantidad de dos
do el día diez de octubre del año de mil nove- mil pesos ($ 2.000.00) moneda legal colombiana
cientos treinta y nueve, en la ribera derecha del como perjuicios morales subjciivos; y
río Magdalena, a tres kilómetros de la población "4Q -Sin costas".
de Calamar, en el sitio denominado 'Ciénaga de Contra esta sentencia interpusieron el recurso
Norato', jurisdicción del municipio Cerro de San de casación las dos partes en litigio, y la Corts
Antonio, Departamento del Magdalena~ procede a resolverlo, pues c•stá cumplfda la tra-
"Como consccuc·ncia de la anterior deClara·- · mitación legal coi-resporidlerite.
ción, condénase a la empresa demandada a pa-
gar, una vez ejecutoriada esta sentencia, a Dolo- !Llí\ §JENTIENCllA AC1U§Al!M
res Aguirre viuda de Raad; y a sus menores hí- -· Frinciipia 6i Tribunal por relacionar los he:
jos legítimos, Nasta Elena Raad Aguirre, Rodol- chos ptobados en eí juicio, y que son los sigu.ien-
fo Raud Aguirre, Juan Alfonso Raad Aguirre y tes:
 .!JUJliDll<Dll&ll...
lo- Que Juan Raad contrajo matrimonio ca-
tólico con Dolores Aguirre el 18 de abril de 1928 para cumplir el fin a que estaba destinada; que
y que de ese matrimonio nacieron: Nasta Elena antes de emprender el vuelo que culminó trági-
el 11 de enero de 1929, Rodolfo el 16 de junio cam~::nte, fue provista del combustible necesario
de 1930, Alfonso el 21 de julio de 1934 y Carmen para realizarlo; que se obtuvieron los reportes
el 16 de noviembre de 1935. sobre el estado del tiempo al través de la ruta
29 - Que Juan Raad falleció el 10 de octubre que debía seguir la aeronave, habiéndose obteni-
de 1939, y según la partida de defunción tenía do una información que permitía considerar fac-
cuando viajaba de Barranquilla a Magangué en tible y normal el viaje por esos aspectos; que, en
treinta y cuatro años. fin, tanto el número de pasajeros como de tripu-
3o - Que la muerte de Juan Raad ocurno lantes y el peso de la carga. no excedían la capa-
cuando viajaba de Barranquilla a Magangué en cidad de la aeronave. Está probado también que
el avión C-53 "Boyacá" "al venirse éste a tierra la Scadta obró con la debida prudencia al esco-
y destrozarse completamente en el sitio denomi- ger el matE:rial volante, ya que lo adquirió a una
nado 'Ciénaga de Norato', en jurisdicción del mu- casa productora de reconocida seriedad y de
nicipio del Cerro de San Antonio, Departamento bien cimentado prestigio.
del Magdalena".
"Aparece de autos igualmente que con ante-
4o - Que Juan Raad era un comerciante que rioridad al vuelo, el C-53 'Boyacá' fue sometido
gozaba de magnífico crédito por sus condiciones a las revisiones de rutina por parte del personal
de buen trabajador, estricto cumplidor de sus técnico al servicio de la empresa demandada".
obligaciones comerciales, buen esposo y padre En el capítulo V de la :sentencia -Causas de
ejemplar, que invertía todo el producto de S1ll la tragedia- principia el 'l~ribunal por examinar
trabajo en el sostenimiento de su familia; que a detenidamente las declaraciones de Gregario
causa de su muerte fueron cancelados dos pedi- Martínez y de Aquilino Alandete y afirma que
dos de mercancías que estaban listos para seir des- tales declaraciones "establecen plenamente que
pachados a su almacén establecido en Magangué la aeronave C-53 "Boyacá" cayó a tierra al des-
y que este negocio sufrió serios quebrantos por prenderse al plano y el flotador izquierdos es-
la misma causa. tando aún en vuelo con rumbo normal y sin que
5o - Que está probada la existencia y repre- la máquina hubiera chocado contra ningún obs-
sentación de la sociedad demandada. táculo": se refiere al informe que rindió la co-
69 - Que está plenameinte probado el contra- misión compuesta por el Capitán Jorge A. Ber-
to de transportes celebrado entre Juan Raad y la na! y por el Teniente Carlos Cancino, quienes
empresa demandada. fueron designados por la Dirección General de
79 - Que el accidente de la aeronave; C-53 Aviación "con el eincargo de efectuar una inves-
"Boyacá" se debió al desprendimiento del ala y tigación detallada del siniestro"; y cita la rela-
flotador izquierdos, encontrándose el aparato en ción de las reparaciones a que la aeronave "Bo-
el aire. yacá" fue constantemente sometida en los meses
8o - Que la empresa transportadora fue dili- de julio y agosto de 1939, reparaciones que fue-
gente en la escogencia del aviador piloto y del ron siete en total, incluyendo en ellas flotadores,
copiloto radio-telegrafista que comandaba la na- alas y hélices, y se expresa así el sentenciador:
ve, con licencias expeididas por las autoridades "Estas comprobaciones procesales, de las cua-
competentes para el desempeño de esas labores; les deidujo este Tribunal en pasada ocaswn el
quE: los aeródromos funcionaban en buenas con- mal estado de la aeronave y consiguientemente
dicion~::s, provistos de todos los servicios que los la obligación de indemnizar los perjuicios causa-
reglamentos exigían para esa época; que estaba dos a los demandantes, han sido criticadas du-
autorizada para operar estaciones radiotelegráfi- ramente por la parte dt:mandada a intento de
cas en varios sitios del territorio nacional, que restarles significación indieiaria. Respecto a las
contaba con esos servicios y que éstos estaban a declaraciones de los señores Martínez y Alandete
cargo de personal idóneo; que la aeronave "Bo- dice el señor apodETado que incurren en contra-
yacá" estaba debidamente inscrita en el regis- dicciones sustanciales, pues mientras el primera
tro oficial de las naves particularE:s; que la au- afirma que la aeronave volaba a escasa altura; r
toridad competente concedió licencia para su uso como a cincuenta metros, el segundo sostienE!
en el transporte de personas y de carga y que al que volaba a grande altura. Sin embargo, .citan-
ocurrir el accidente de que dan cuenta los autos, do el texto mismo de las dleclaraciones, se obser-
contaba con los servicios técnicos ir¡dispensabl~s va cómo esa contradicción es apE:nas apaX'eTI~e.
Nos. 2163-211.641 GhiCIE'll'h .DliJIIlilliCllhlL 37

En efecto, refiere el testigo Alandete que el apa- detalles en su declaración: y, en tercer lugar,
rato 'que volaba a grande altura, de repente o que no resulta lógico darle credibilidad a Cerpa
repentinamente descendió (subraya el Tribunal) en cuanto habla de la presencia de la espesa ne-
y se le vio algún ruido que todos los pescadores blina y negárselo en todo lo demás de su amplí-
miramos y oímos, viendo y observando también simo y dE-tallado relato, concordante en lo sus-
que una ala (sic) del mencionado aparato caía tancial con los dichos de Martínez, Alandete y
al suelo, segundos después caía también uno de Piña".
los botes o flotadores del avión y acto seguido se Como la parte demandada sostiene que los tes-
derrumbaba el resto del aparato aéreo, expli- timonios citados no constituyen prueba de que la
cación que lejos dE:' oponerse, concuerda con la aeronave no tuvo choque antes de desprendérse-
aseveración del testigo Martínez de que cuando le el plano y el flotador izquierdos "porque la
se desprendieron el ala y el flotador 'el avión vo- circunstancia de ser el lugar del accidente te-
laba a escasa altura, aproximadamente unos rreno plano, no impide que el aparato hubiera
cincuenta metros y acto seguido el aparato aé- entrado en contacto con la ciénaga, el sentencia-
reo se precipitó en un descenso violento estre- dor desecha por infundada tal hipótesis, y se ex-
llando (sic) contra el suelo y destrozándose com- plica así:
pletamente'.
"Obsérvese en primer lugar, que todos los de-
"Ninguna contradicción advierte la Sala entre C'larantes concuerdan en un hecho fundamental:
estas dos declaraciones, pues si bien en la una que el avión volaba primero de norte a sur, en
se gice que el avión volaba a gran altura y en posición normal, y luego entró en descenso. Nin-
la otra se sostiene que cuando ocurrió el des- guno de los cuatro declarantes vio el avión en
prendimiento del ala y del flotador, la máquina ascenso, como necesariamente hubiera ocurrido
volaba a unos cincuenta metros de altura, el de haber hecho contacto con la ciénaga y tratan-
primer deponente aclara que cuando acaeció ese do dE•spués de tomar altura. Pero aparte de éste,
fenómeno la aeronave había descendido, circuns- que es de suyo importante, los testigos descar-
tancia que permite conciliar las dos versiones, tan en términos inequívocos y concluyentes la
por cuanto que si perdió altura, bien pudo si- hipóte-si~ que se comenta. 'No vio el declarante ni
tuarse a la que Martínez calcula en cincuenta ninguno de los qüe allí estábamos en nuestra la~
metros. Lo que ocurre es que los dos testigos no bor de pe~quería -dice Martínez- que el apa-
partieron de un mismo punto de referencia, pues rato siniestrado hubiera tenido tropiezo alguno
al paso que el uno empieza a contar sus obser- con árbol, montaña o cualquier otro impedimen-
vaciones desde el momento en que el avión vo- to de la misma ín-dole, que causara el rompimien-
laba a grande altura, antes del descenso, el otro to del ala y el flotador desprendidos del apara-
parte del instante en que ya la máquina había to, por la circunstancia de que en este paraje 'no
descendido". hay árboles gigantescos, puesto que por el con-
Sobre la afirmación que hace la parte deman- trario, se trata de un potrero cultivado con hier-
dada acerca de que los hechos que relatan los bas, adyacente a una ciénaga, el lugar donde ca-
testigos los dedujeron de la forma como queda- yó d avión; los elementos por consiguiente des-
ron los restos del avión accidentado, porque la prendidos del aparato antes de caer, no sufri~­
visibilidad que tenían los testigos, según lo afir- ron tropiezo alguno en el territorio donde nos
ma el declarante Cerpa, era poco menos que- nu- encontrábamos'. Por su parte Alandete declara
la circunstancia que les impidió ver el despren- 'que el aparato· no sufrió tropiezo alguno con ár-
dimiento del plano y del flotador mientras la na- bol,. encina, montaña. ci cualquier otro obstáculo
ve se.• encontraba en vuelo", dice el Tribunal: de la misma índole, por razón de que ese lugar
"Sobre esta crítica cabe observar, en primer es un· paraje plano, ciénaga y -potrero·· (subraya
término, que de los cuatro testigos presenciales la' Sala del' Tribunal) son· Íos· contornos del sitio
(Martínez, Alandete, Piña y C(-;rpa), sólo el últi- d·onde cayó el avión 'Boyacá' N<? C-53 en la ma-
mo alude a la escasa visibilidad por causa de la· rrána dél !O. de los corrientes.
neblina, circunstancia sobre la-- .cual' no se·: pió--. · ·-"Céii-no se ve, los declarantes 1ejos de prescin-
nuncia ninguno de los otros tres; ·en segundo lu- dir· de la ciémi.ga como posible blanco dél impac-
gar, es importante ·ha:cer notar que según ·el tes-· to del' avión, expresamente se refier-en a ella y la
tim.cihÍO de Cerpa, 1a nebliná no fue -obstáculó in-· citan·: en: Hi ·enumeración como lirio dé los elemen-
salvable para que él viera todas las incidencias· tos de 'los contornos', lo que concuerda con lo ob-
de la tragedia, las cuales refiere con acopio de sé'rvado por la comisión investigadora cuando di-
3Q

ce en su informe, por percepción directa 'que el hechas sobre el estado de las líneas y torres dE.'
terreno en sus alrededores no presenta vegeta- los telégrafos nacionales y de la Compañía An-
ción alguna ni árboles corpulentos, siendo casi dian, que se encuentran en las proximidades del
en su totalidad despejado (potrero o ciénagas)'. lugar del siniestro, se llegó a establecer que to-
"Los testimonios de que se ha venido hablan- das estaban en perfecto estado; e) Que 'con la an-
do son, en sentir de la Sala, dignos de credibili- terior exploración, con los datos adquiridos con
dad, por las condiciones personales de los decla- los testigos presenciales y después del estudio en
rantes, gentes humildes y sencillas, exentas de el lugar del accidente y restos de la máquina, se
malicia, que deponen sobre hechos fácilmente descartó la posibilidad de choquE:' contra obstácu-
apreciables por su mediana inteligencia y escasa los terrestres y yendo en vuelo'; d) Que 'el plano
cultura, desde luego que se refiere a fenómenos izquierdo se hallaba a 100 metros de distancia
tan simples y fáciles de comprender como el des- del flotador del mismo lado y a 350 metros de és-
prendimiento de una (sic) ala y la caída dEi un tos los rE:'stos de la máquina; e) Que, 'como ob-
avión; porque dan la razón de sus dichos y por- servación de gran importancia, se hace notar
que éstos están confirmados en buena parte por que una de las rupturas de los tubos presentan
otro medio de prueba de indiscutible valor como sus bordes lisos y abollados, demostrando que hu-
lo es el informe de la comisión investigadora, bo fricción, lo que dá idea de una posible parti
cuyas observaciones sobre el terreno coinciden con dura anterior'.
lo que aquéllos relatan. La misma diferencia en
el léxico y la circunstancia de que unos capten "Como se vé, los miembros de la com1s1on in-
hechos que a otros se escapan, indican que no hu- vestigadora no se basaron exclusivamente en los
bo acuerdo previo y revela que cada uno declara dichos de los testigos presenciales para llegar a
según su particular modo de ser, de sentir, de la conclusión de que el accidente tuvo por causa
pensar y de observar. Precisamente las declara- d desprendimiento del plano y flotador izquier-
ciones muy acordes, muy uniformes, son las que dos encontrándose el avión en el aire, sino que
se hacen sospechosas". se basaron en sus personales observaciones so-
bre el terreno, las zonas adyacentes, sobre el es-
Y en las consideraciones que hace el Tribunal tado y la situación de las distintas partes que
sobre el informe que acerca del accidente del componían el avión. Cómo no darle crédito a un
avión "Boyacá" C-53, rindió la comisión investi- informe de tan insospechable procedencia y cu-
gadora, se lee lo siguiente: ya conclusión se apoya en tan variadas y firmes
"El informe rendido por la comisión investiga- bases?"
dora ha sido también impugnado por el apode· En el capítulo sexto de la sentencia trata el
rada de la parte demandada, quien sostiene que Tribunal sobre la responsabilidad civil de la so-
si no se hubiera basado en los citados testimo- ciedad demandada y sobre la cláusula de no res-
nios acaso podría afirmarse que la caída d.:,l pla- ponsabilidad, y dice:
no y del flotador fuera indicio de que el hi- "El derecho que les asiste a los demandantes
droavión se hallaba en malas condiciones. para proponer la acción de indemnización tiene ':
"A este respecto cabe apuntar que para llegar por fuente el incumplimiento del contrato de
a la conclusión de que el accidente tuvo lugar transporte celebrado por el señor Raad con la
por causa del desprendimiento en vuelo de tan Scadta, por mE'dio del cual ésta se comprometió
indispmsables elementos de estabilidad, la co- a transportar a aquél sano y salvo de esta ciu-
misión no sólo tomó en consideración las decla· dad (Barranquilla) a la ciudad de Magangué,
raciones de los testigos presenciales sino sus pro- prestación que no cumplió por el mal estado de
pias observaciones del terreno y del estado y si- la aeronave" ..
tuación de los restos de la aeronave. En efecto, Entra en seguida en el estudio de los proble-
los oficiales Berna! y Cancino hacen, entre otras, mas refeTentes a las obligaciones que por su na-
las siguientes afirmaciones: a) Que el mismo día turaleza engendra el contrato de transporte aé-
del accidente 'se efectuó una inspECción en vue· r.:,o a cargo del transportador y en beneficio del
lo por los alrededores con el fin de constatar si pasajero, y cita la sentencia de la Corte pronun-
había cables u otros obstáculos con el cual hu- ciada en el juicio ordinario de Newton C. Mar-
biera podido chocar la máquina en vuelo, no lo- shall contra la Scadta, así como la sentencia de
calizando nada anormal', operación que se repi· casación de fecha 29 de noviembre de 1!H6, pro-
tió el día 11 en el avión "Carlos E. Restrepo", con nunciada en el juicio ordinario de Mercedes Pe-
igual resultado; b) Que de las av.:,riguaciones reira v. de Martínez Pereira contra la Scaól~,
 Nos. 2Hi3-2].64 .D1UIDllCllAJL 39

sentencia que trata del mismo accidente de avia- mandada y ordenando que el valor de los perjui-
ción a que se refiere el presente juicio, ya que cios que debe pagar ésta a la parte actora se re-
el señor Martínez Pereira fue otra de las vícti- gulen por el procedimiento del artículo 553 del
mas del accidente del avión "Boyacá" C-53. Código Judicial, excepto en cuanto a los perjui-
No acepta el Tribunal la excepción de pres- cios morales subjetivos, que el Tribunal estima
cripción de la acción propuesta por la empresa en la cantidad de dos mil pesos para cada una de
demandada y que fundamenta en el hecho de que las personas que forman la parte demandante.
la demanda se presentó el 4 de agosto de 1947
fecha en la cual habían transcurrido más de tres JLA JDIEMANl!)AI IDJE CA§ACWN
años a contar desde el día en que tuvo lugar el
hecho causa del perjuicio. . . Es vE:'rdad, como lo Como se ha dicho, tanto la parte demandada
dice el excepcionante, que desde la fecha del si- como la demandante no se conformaron con la
niestro hasta la notificación de la demanda han sentencia del Tribunal y por esto interpusieron
transcurrido más de.· tres años. Pe·ro a pesar de el recurso de casación.
haber corrido todo ese tiempo, la acción no se Se estudiará primero el recurso interpuesto
hallaba prescrita cuando el juicio se inició porque por la parte demandada, ya que tal recurso ata-
la responsabilidad. de la empresa demandada en ca el fondo mismo de la sentencia; la parte acto-
el caso sub-judice es directa, emanada del incum- ra sólo ataca la sentencia porque el Tribunal no
plimiento de un contrato y por ello no tiene apli- hizo condenación concreta del valor de los per-
cación el inciso 2•.> del artículo 2538 (sic). Es el juicios, fijando la cantidad que debe ser pagada
2358) del Código Civil, invocado por el excepcio· por ese concepto.
nante, sino que el caso se halla dentro dE:' la re-
gla general de prescripción de largo tiempo, es- !El recurso de la parte demandada:
tablecida en el artículo 2536 del mismo Código".
En cuanto a la estimación del valor de los per- Dos cargos formula el· recurrente demandado
juicios de todo orden cuya indemnización pide contra la sentencia del Tribunal de Barranquilla
la parte demandante, el Tribunal hace un estudio y los enuncia así:
muy minucioso del dictamen que rindieron los
peritos y que obra en el expediente, dictam"''l "Cargo primero.-La sentencia acusada se fun-
que el sentenciador no acepta porque a pesar de da en esta afirmación: 'mal estado de la nave'.
que es un concepto en que los dos peritos están Pues bien, al hacer esta afirmación el Tribunal
de acuerdo y lo explican ampliamente, no está ha cometido un grave error de hecho que apare-
fundado debidamente". ce de manifiesto e.n los autos, pues contraría la
La síntesis de la parte motiva se encuentra en prueba plena, que arroja el expediente, a favor
el siguiente aparte de ·la sentencia: de la compañía demandada, en el sentido de que
"Con los elementos de prueba aducidos al jui- el avión 'Boyacá' se encontraba en buen estado.
cio, resultan plenamente establecidos los hechos Además, para llegar el Tribunal a la conclusión
y circunstancias constitutivos de la culpa de la de que el avión se encontraba en mal estado, hu-
sociedad demandada como propietaria de la ae- bo de cometer un grave error de derecho E'n el
ronave que dio origen, por una falla estructural análisis de las pruebas que tuvo en cuenta para
evidenciada por su desintegración espontánea en tal afirmación. Por razón de estos errores, incu-
vuelo, al mortal accidente referido. Halló tam- rrió en una apreciaeión errónea de las pruebas y
bién la Sala satisfactoriamente establecidas las violó al condenar a la entidad demandada, las
vinculaciones consanguíneas y conyugales exis- siguientes disposiciones de carácter sustantivo:
tentes entre los demandantes y la víctima del artículos 322 (ordinal 4) del C. de C. T., 343 del
accidente en que se apoya el derecho para de- C. de C. M. y 2072 del C. C., así como los
mandar el cumplimiento de la obligación de in- artículos 1604 y 2341 del Código Civil", y divi-
demnizar los perjuicios de todo orden causados de el cargo en los siguientes apartes:
por el hecho culposo que ocasionó la inejecución "a) La sentencia del Tribunal se funda en la
del contrato de transporte celebrado entre el se- afirmación del mal estado de la nave aérea;
ñor Raad y la sociedad de que es continuadora "b) Incurrió el Tribunal en un grave y mani-
'Aerovías Nacionales de Colombia -.Ávianca-' ". fiesto error dE: hecho al afirmar que la aeronave
Las consideraciones que en síntesis se expo- 'Boyacá' se encontraba en mal estádo; y
nen, sirvieron de fundamento al Tribunal para "e) Las pruebas que el Tribunal analiza no de·
dictar la sentencia condenando a la empresa de- muestran el hecho del mal estado de la nave aé·
 CiACIE'll'A .UIU.Il~Jl<CllAIL

rea y en su análisis ha incurrido el Tribunal en tancia, ya que el transporte aéreo adquiere cada
error de hecho y de derecho para sacar tal con- día un mayor desarrollo en la vida económica del
clusión equivocada". país y ha venido a ser uno de los factores deci-
Hace un estudio detenido de cada uno de los sivos del progreso nacional, es apenas natural
puntos enunciados y termina: que las doctrinas de la Corte sean las que deban
"En una palabra: El Tribunal consideró que la tenerse en cuenta siempre que de resolver prO·
blemas de esta naturaleza se trate, y consideran-
¡:eronave se encontraba en mal estado. Esta afir- do tanto los intereses de las empresas de avia
mación es contraria manifiestamente a las prue- ción y los de las personas que con ellas contra-
bas presentadas. El Tribunal dedujo tal conclu- tan el transporte como las peculiaridades pro-
sión del hecho de haberse desprendido en el ai- pias de este medio de locomoción.
re un ala y un flotador. Para hacer tal deducción
hubo de darle a las pruebas que tendían a de- No podría adoptarse un criterio en extremo ri-
mostrar el de3prendimiento, el valor demostrati- guroso para hacer responsable siempre a las
vo de la causa del desprendimiento, incurriendo empresas por los accidentes que sufran los avio-
en un claro error de hecho; y, al darle al des. nes ni tan benévolo que deje sin responsabilidad
prendimiento el valor demostrativo del mal esta- a los transportadores aéreos y sin defensa a quien
do de la nave, incurrió en violación de la doctri- sufra el daño. Inspirada en estos principios y
na de la Corte que establece que los riesgos del aplicando por analogía a los transportadores por
aire, como el desprendimiento de tales elemento~ aire las disposiciones legales respecto al contra-
de la nave y sus causas desconocidas, son ries- to de transporte por agua o por tierra, en cuan-
gos del pasajero y no de la empresa y que no a to ello es posible, la Corte ha llegado a las con-
és~a Ie couespondle demostlrall" la fuerza mayoll" o clusiones siguientes, en cuanto al problema refe-
al caso foll"íuito, sino a aquél el descuido de la rente a las obligaciones que tienen los empresa-
CIEIJill:'esa que prodllljo el acdden~e, (subraya la rios de transportes aéreos, da¿a la naturaleza es-
Corte) y por lo tanto, incurrió la sentencia en pecial del contrato de transporte de esta especie
violación de las disposiciones citadas en que di- y teniendo muy en cuenta el beneficio del pa-
cha doctrina se funda. Además, al hacer el Tri- sajero:
bunal responsable a la empresa transportadora
por razón de esta afirmación inexacta e ilegal- 19 - "El transporte de personas y de cosas
mente deducidas de que la nave se encontraba en cuando se ejecuta por empresarios públicos, es
mal estado, violó el artículo 2072 del C. C. y el un serviciO público ... No es óbice, para que el
artículo 2341 del C. C. que solo permiten exigir transporte tenga este carácter que se preste por
responsabilidad civil cuando ha mediado delito personas o empresas privadas, sin concesión de
o culpa". una entidad política. En otras legislaciones es
requisito esencial del servicio público, que se
!Examen del carrgo: atiende directamente por una persona jurídica \
de derecho público o por concesión de ésta. En )

En repetidas ocasiones ha tenido la Corte opor- el derecho colombiano no se exige tal requisito,
tunidad de referirse a la cuestión, muy impor- según lo tiene declarado la Corte en sentencia de
tante, de la responsabilidad de las empresas de 24 de febrero de 1944 (G. J. LVII, pág. 12). El
transportes aéreos cuando a causa de un sinies- transporte aéreo ejecutado por empresas organi-
tro el pasajero no es llevado sano y salvo a su zadas, es igualmente un servicio público, como
destino, o sea cuando no se cumple el contrato rama que es de los transportes E.'n general, a los
de transporte, y ha sentado una jurisprudencia cuales atribuye la Carta este carácter". (Sen-
que aclara suficiE:ntemente el punto. Es verdad tencia de Casación de 27 de septiembre de 1955,
que en la legislación positiva no existe ninguna G. J. Tomo LXXXI, pág. 168).
disposición que concretamente se refiera a la 29 - La responsabilidad del transportador pa-
responsabilidad del transportador en el contrato ra con el pasajero emana primordialmente del
de transporte por aire, pues éste no se conocía contrato de transporte, ~'Doctrina reiterada de la
cuando las disposiciones de los Códigos Civil, de Corte enseña que la responsabilidad a cargo del
Comercio Terrestre y de Comercio Marítimo, que transportador, cuando deja de.· cumplir su com-
se refieren al contrato de transportes por tierra promiso de llevar ·al pasajero sano y salvo al lu-
o por agua, fueron dictadas. Por esta razón y co- gar de su destino, se origina del contrato y no de
mo se trata de una materia de la mayor impar- la violación del deber legal de no causar daño a
 las personas, es decir, que E.'S contractual y no equitativo que responda el transportador. Obser-
aquiliana". (Sentencia citada). vando en esta ocasión la Sala, que, de acuerdo con
3'1 - Como es evidente que en los viajes por la doctrina francesa, se entiende por riesgos del
aire· existen peligros desconocidos que acarrean aire aquellos que no se deben a deficiencias de la
riesgos de los cuales no puede hacerse responsa- aeronave ni a faltas de la tripulación.
ble al transportador, pues el pasajero que a este
medio de transporte: acude conoce las caracte- "C) Que por consiguiente, dadas estas circuns-
rísticas peligrosas de todo vuelo y no existe dis- tancias, en un régimen general de derecho abs-
posición legal expresa que haga responsable al tracto, al transportador aéreo sólo puede exi-
transportador de las consecuencias de tales ries- gírsele que garantice al pasajero una seguridad
gos, éstos los asume el pasajero, en cuanto tale.'S relativa, en cuanto no esté perturbada por los
riesgos no se deban a la deficiencia de la nave llamados riesgos del aire, que muchos autores
aérea, fallas de la tripulación, instalaciones, equi- asimilan a la ocurrencia del caso fortuito.
pos, etc. Entonces la responsabilidad de la em-
presa de aviación es de simple prudencia y dili- "D) Que las disposiciones del Código Civil
gencia y queda libre de responsabilidad cuando (artículo 2072) y las .del de Comercio (artículo
pruebe la ausencia de culpa. 322) sobre la responsabilidad de los empresarios
En sentencia de casación de 29 de noviembre públicos en el transporte de personas, sólo exi-
de 1946, publicada en la Gaceta Judicial, Tomo gen, por parte de aquéllos, la prueba de la falta
LXI, página 668, juicio de Mercedes Pereira v. de culpa, más no la prueba de la ocurrencia del
de Martíncz Pereira y otros contra la Sociedad caso fortuito y de la fuerza mayor, para librarse
Colombo-Alemana de Transportes Aéreos -Scad- de esa responsabilidad.
ta- por el siniestro del avión "Boyacá" C-53, o
sea por el mismo accidente a que se refiere el "E) Qut: si a tales disposiciones no se lé'S pu-
presente juicio. diera dar esa interpretación, habría que aplicar
"En sentencia de Casación de 15 de mayo del en la navegación aérea las reglas sobre el trans-
presente año, pronunciada en el juicio ordinario porte marítimo, de acuerdo con las cuales el
de Néstor C. Marshall contra la misma compañía, transportador queda libre mediante la simple
aquí demandada, -Scadta- (hoy Avianca), la prueba de la ausencia de culpa ... "
Corte: examinó a espacio y por primera vez los Examinando este aspecto de la responsabilidad
problemas referentes a las obligaciones que por del transportador aéreo, la Corte, en la senten-
su naturaleza engendra el contrato de transporte cia de . 27 de septiembre de 1955, ya citada, rei-
aéreo a cargo del transportador y en beneficio tera la jurisprudencia anterior y dice:
·del pasajero, llegando entonces a las siguientes "La parte recurrente antes de formular su acu-
conclusione·s: sación a este respecto, sostiene para que se con-
serve, la doctrina de la Corte, conforme a la cual
"A) Que dada la índole de la navegacwn aé- el conductor en el transporte aéreo, responde: de
rea, sistema moderno de locomoción, que apenas una obligación general de diligencia y pruden-
ahora está consolidando sus últimos progresos, cia, de modo que se exonera de responsabilidad
encaminados a prestar mayor seguridad en los probando la ausencia de culpa.
viajes, y completamente desconocido en la legis- "La Corte reitera esta jurisprudencia, consa-
lación, pues no hay disposiciones civiles o comer- grada especialmente en sentencias: de la Sala de
ciales que ni remotamente hayan previsto la Negocios Generales de 23 de abril de 1941 (LI -
obligación del transportador en el contrato de 46), casaciones fechadas el 15 de mayo de 1945
transporte aéreo dt' personas, es de simple pru- (LX - 340), el 29 de noviembre del mismo año
dencia y diligencia. (LXI - 661) y el 27 de agosto de 1947 (LXII -
678), y precisa las dd 23 de abril de 1954,
"B) Que esta limitación en las obligaciones (LXXVII - 411) y de 23 de noviembre del cita-
contractuales del transporte aéreo está dispuesta do año (LXXIX - 665) en el sentido de la .misma
por el caráctE.T de los vuelos sometidos en el 'ai- jurisprudencia. Por consiguiente a los transpor-
re a peligros desconocidos, en que el factor riese 'tadores por aire les basta probar en caso de si-
go debe jugar papel preponderante, por cuya ra- niestro,. para. exonerarse de la responsabilidad
zón .el pasajero que toma asiento en un avwn origipada ·del .contrato, la diÜgencia de haber to-
asume las consecuencias de esos riesgos de los mado todas las medidas conducentes a la ejecu-
cuales sin disposición expresa de la ley no es ción plE.•na de la obligación de conducir sin da-
 GAIG!E'il'A .Il1IJJID11CllAJL

ño alguno al pasajero al lugar de su destino. La de mal estado de la nave, incurrió en violación

Sala ha revisado la construcción jurídica elabo- de la doctrina de la Corte, que establece que los
rada en aqudlos fallos, con elementos dispersos riesgos del aire, como el desprendimiento de ta-
de la ley positiva, por no contener ésta disposi- les elementos de la nave y st~s causas desconoci-
ciones especiale3 sobre dicha clase de transporte, das, son riesgos del pasajero y no de la empresa
y la considera ajustada al derecho, a la naturale- y que no a éste le corresponde demostrar la
za peculiar de la navegación aérea y a la doctri- fuerza mayor o el caso fortuito, sino a aquél el
na general sobre tan importatne materia". descuido de la empresa que produjo el accidente,
Aplicando estos principios al caso en estudio, y por tanto incurrió la sentencia en violación de
se tiene: las disposiciones citadas, en que dicha doctrina
La sociedad demandada, empresa organizada se funda ... "
para prestar un servicio público, transporte por Esta afirmación dd recurrente no es acepta-
aire, celebró un contrato con el señor Juan Raad ble, porque si bien a la empresa dem:andada no
Raad, en virtud dE.'! cual se comprometió a llevar se le exige, según la doctrina de la Corte, que
a éste sano y salvo, de Barranguilla a Magangué pruebe el caso fortuito o la fuerza mayor, no €'3
en el avión "Boyacá" C-53, en el vue:-lo que de- menos cierto que, de acuerdo con la misma doc·
bía verificarse el 1O de octubre de 1939 en las trina, sí se le exige la demostración de la ausen-
primeras horas de la mañana; el pasajero ocupó cia de culpa para quedar libre de responsabilidad
su puesto en la nave aérea y ést:::t emprendió el por el accidente. No es el pasajero quien debe de-
viaje, con tan mal resultado que entre las 7 ho- mostrar el descuido de la empresa sino ésta la
ras 42 minutos y las 8 horas un minuto de la ma- obligada a comprobar su ause:1cia de culpa en el
ñana del citado día, el avión se precipitó a tie- hecho que produjo el siniestro. Sería aberrante
rra, destrozándose y pereciendo todos sus ocu- que el pasajero, profano en asuntos de navega-
~antes (tripulación y pasajeros) y perdiéndose la ción aérea, estuviera obligado a demostrarle a la
mayor parte de la carga que conducía. empresas que ella había incurrido en el descuido
El Tribunal en la sentencia acusada llega a la c;ue produjo el accidente. Si se aceptara e:-sta te·
conclusión de que del accidente es responsable sis, equivaldría a relevar siempre de responsa-
la empresa demandada, debido a que la nave ac- bilidad a las empresas de transportes aéreos, con
cidentada se encontraba en malas condiciones, evidente injusticia para los intereses de los pa-
toda vez que la caída del avión se debió a que sajeros, que confían en la diligencia y cuidado
durante el vuelo se desprendieron un ala y un de la empresa con quiE'n cont::atan, y que no es-
flotador, elementos esenciales para la estabiliza- tarían en capacidad técnica para demostrar el
ción del avión en el aire. descuido de la empresa. En cambio, sí es pe'rfec-
Este primer cargo que se estudia, está endere- tamente justo, para defender también los inte-
zado al ataque de la base de que partió el Tri- reses de las empresas de avia.ción, que éstas t-s-
bunal para dictar .]a sentencia condenatoria con· tén en capacidad de demostrar que pusieron to-
tra la empresa demandada, o sea el mal estado do el cuidado necesario para que el viaje se rea-
de la nave. lizara en buenas condiciones, es decir, para que
Dice el recurrente que el Tribunal, "al hacer puedan demostrar la ausencia de culpa y exone-
esta afirmación incurre en un grave error de rarse así de la responsabilidad por los siniestros
hecho, que aparece de manifiesto r·n los autos, de que son víctimas quienes hacen uso del trans-
pues contraría la plena prueba, que arroja el ex- porte aéreo.
pediente, en favor de la compañía demandada, Aclarado este punto, debe determinarse si real-
en el sentido de que el avión 'Boyacá' se encon- mente el Tribunal incurrió en manifiesto error
traba en buen estado" y agrega: "El Tribunal de hecho al deducir, previo el estudio que hizo
consideró que la aeronave se encontraba en mal del abundante r.1aterial probatorio allegado a los
estado. Esta afirmación es contraria manifiesta- autos, el mal estado del avión "Boyacá" C-53,
mente a las pruebas presentadas. El Tribunal de- accidentado el 10 de octubre de 1939 en las pri-
dujo tal conclusión del hecho de haberse des- meras horas de la mai'íana y en el vuelo de Ba-
prendido en el aire un ala y un flotador. Para ha- rranquilla a Magangué.
cer tal deducción, hubo de darle a las pruebas Generalmente, en tratándose de accidentes de
C!UE' tendían a demostrar el desprendimiento, el aviación en donde no queda ningún sobn:vivien-
yalor demostrativo de la causa del desprendí· te, es muy difícil establecer con prueba directa,
miento, incurriendo en claro error de hecho y, al cuál fue la causa del accidente; por eso, es lo
darle al desprendimiento el valor demostrativo más frecuente, hay necesidad de acudir a la
 Nos. 2163-2:1.64 4Í3

prueba indirecta que se deriva de indicios y de lío y agosto de 1939, reparaciones que fueron sie-
presunciones, que servirán para que el sentencia- te en total y que incluyeron los flotadores, alas
dor establezca la verdad, según la vehemencia y hélices.
de los hechos indiciarios. Con las pruebas estudiadas encuentra demos-
En el caso del siniestro del avión "Boyacá" C-53 trado el Tribunal el desprendimiento de los ele-
el Tribunal no descuidó el examen de ninguna mentos esenciales para que el avión pudiera man-
de las piezas que forman el plenario probatorio, tenerse en el aire; es claro que esas pruebas no
y de manera cuidadosa se refiE're en la sentencia demuestran directamente la mala calidad o mal
a todas y cada una de las pruebas que adujeron, estado de la aeronave; porque. esa mala calidad
en primera y en segunda instancia, tanto la par- o mal estado la deduce el Tribunal como conse·
te actora como la demandada. cuencia lógica del hecho de que el avión hubie-
Para el Tribunal existe demostrado un hE'cho: ra perdido, estando en vuelo y sin choque ante-
el avión "Boyacá" C-53, estando en el aire se le rior con ningún obstáculo, los elementos que son
desprendieron un ala y un flotador y por esta indispensables para que una nave aérea conser-
causa vino a tierra destrozándose y causando la ve su estabilidad en el aire. Acude pues €'l Tri-
muerte de quienes ocupaban dicha aeronave; el bunal a la prueba de indicios y E'n el examen que
desprendimiento de esas esenciales partes del hace de los diferentes hechos indiciarios para lle-
avwn ocurno sin que la máquina hubiera cho- gar a la conclusión de la mala calidad del avión
cado previamente con ningún obstáculo. "Boyacá", no se advierte ningún error de hecho
que aparezca de modo manifiesto en los autos.
Para determinar ese hecho, que fue la causa del No se equivocó el Tribunal al apreciar las de-
accidente, el sentenciador consideró todos los claraciones de los testigos, ni el informe de la
elementos de juicio que se le presentaron. En comisión investigadora, para afirmar como cier-
efecto: analizó las declaraciones de los testigos to el hecho del. desprendimi€'11to del ~la y del
presenciales de la caída del avión, Gregario Mar- flotador izquierdos de la aeronave "Boyacá", en-
tínez y Aquilino Alandete, las que acreditan que contrándose en vuelo, y por lo tanto ese hecho
el avión "Boyacá" cayó a tierra al desprenderse está demostrado. De esto y de las repetidas re-
' el plano y el flotador izquierdos estando aún en paraciones a que fue sometida dicha aeronave,
vuelo con rumbo normal y sin que la máquina deduce el Tribunal que ella se encontraba en
hubiera chocado contra ningún obstáculo; tuvo malas condiciones a causa de las cuales ocurrió
muy en cuenta el informe de la comisión com- el accidente en que la máquina se destrozó. y
puesta por el Capitán Jorge A Bernal y el Te- esta conclusión no tiene nada de absurdo, pues,
niente Carlos Candno, nombrados por la Direc- por el contrario, se ajusta a una sana interpr·e-
ción General de Aviación con el encargo de efec- tación de los hechos demostr~dos.
tuar una investigación detallada del siniestro, Tratando sobre el mismo accidente del avión
comisión que rindió un informe muy extenso so- ·'Boyacá", dijo la Corte en la sentencia de 29 de
bre los hechos que el Capitán Bernal y el Te- noviembre de 1946, citada atrás:
niente Cancino pudieron verificar por observa-
ción directa en las repetidas visitas que hicieron "El hecho simple y escueto de que a una má-
al lugar del siniestro. Los citados oficiales dicen quina en vuelo se le desprendan repentinamente
en su informe: "La comisión de investigación de- pit:zas tan esenciales como un ala y un flotador,
ja constancia de que no habiendo sido posible inclina poderosamente el ammo a ver en tal
encontrar un indicio claro y preciso sobre el fac- acontecimiento algo irregular originado en mal
tor que concurrió y motivó el desprendimiento estado de la máquina, proveniente de varias cau-
dd plano y flotador izquierdos en el aire, se abs- sas, como defectos de construcción, calidad defi-
tiene de emitir concepto sobre el particular, de- ciente de los materiales con que fue fabricada,
jándolo a consideración y estudio del señor Di- falta de resistencia de la combinación de su es-
rector. Aclara sí: que si bien se desconoce la tructura, o descuido de una revisión previa al
causa, en cambio la consecuencia está perfecta- vus·lo que hubiera revelado el deterioro o des-
mente clara y demostrada: 'Accidente ocasionado gaste de los remaches con que aquellas piezas
a consecuencia del desprendimiento del plano y se sujetaban. Salvo que antes de producirse la
flotador izquierdos, encontrándose el avión en el caída del avión haya sufrido un choque contra
aire' "; y por último, se refiere a la relación de obstáculos de tierra, es difícil admitir una expli-
las reparaciones a que fue sometida constante· cación que justifique satisfactoriamente el que
mente la aeronave "Boyacá" en los meses de ju· un avión en viaje normal se le desprendan las
alas y flotadores, pues si ello obedece a cristali- dicios, porque la ley ha dejado a su juicio califi-
zación de los materiales por los vuelos o vibra- car sus caracteres de gravedad y precisión, se-
ciones ocasionadas del motor o las hélicés, éstas gún las relaciones y conexiones entre los hechos
causas se traducen en el mal estado de la aero- que los constituyen y los que se trata de averi-
nave". guar. A la inferencia lógica deducida judiciaJ-
Para desvirtuar la evidencia de los hechos mente de un hecho, al cálculo de probabilidad
aceptados por el Tribunal, la parte demandada fundado en él, no se puede oponer, en ataque
ha debido presentar las pruebas que demostraron de pruebas, otra inferencia (iistinta, otra inter-
la inexistencia deo• los hechos apuntados. Las prue- pretación del hecho.
bas que presentó la partt: demandada fueron to- Los cargos contra la prueba indiciaria son
das consideradas con detenimiento en la senten- conducentes y eficaces solamente: si se enderezan
cia y el Tribunal no encontró que esos elementos contra la existencia misma del hecho en que es
de prueba fueran suficientes a desvirtuar los he- gEo'l1eral el indicio, o su descalificación, por ejem-
chos acreditados con las pruebas de la parte ac- plo, por falta de conexión lógica con el hecho
tora. Y en el examen que hace de las pruebas que se quiere demostrar".
para no considerarlas como suficientes a demos-
trar que el avión sí se encontraba en buen esta- "Bien es cierto que el ataque en casación está
do, no incurre tampoco "l Tribunal en ningún técnicamente: dirigido, no propiamente a desco-
error de hecho que aparezca de modo manifies- nocer los hechos en que el Tribunal se apoya,
to. sino a restar les significación indiciaria. Mas tal
En la sentencia de 29 de noviembre de: 1946, empeño choca contra las sugerencias inevitables
dijo la Corte: que emanan de los acontE::cimientos apuntados por
"Por regla geneTal, dice el artículo 665 del Có- el Tribunal: súbita desintegración del avión vo-
digo Judicial, los indicios no necesarios forman lando, reparaciones constantes de la máquina en
plena prueba cuando son en númE:ro plural, gra- el curso de dos meses e interrupción dE:: un viaje
ves, precisos y conexos entre sí, de modo que en el mismo avión por daños pocos días antes del
concurran todos a demostrar, sin lugar a duda, accidente. Sugerencias que inclinan a pensar que
la verdad del hecho controvertido. La apreciación el avión se precipitó a tierra debido a su mal es-
de estas cualidades de gravedad, precisión y co- tado. A la Sala le basta la justificación de que
nexión, las confía la ley al juez de la causa, quien los tres hechos existen y son susceptibles en ge-
se mueve a darles el valor de prueba legal cuan- nerar sendas presunciones sobre el mal E::stado
do primeramente tales indicios han producido en de la máquina, para no encontrar configurado
su ánimo un valor más moral que jurídico, de ninguno de los errores de hecho y de derecho
manera que su juicio ponderativo es intocable denunciados por el recurrente".
en casación. De lo dicho se desprende que el primer cargo
que: se examina no prospera.
"En casación sólo es permitido atacar la prue-
ba del hecho en que el jue:z apoya la deducción,
ICall.'go segundo - Enuncia el cargo el recurren-
bien porque en realidad la prueba no dé cuenta te así:
de tal hecho, o porque éste sea tan indiferente
"La sentencia del Tribunal Superior de Barran-
con la cuestión debatida que carezca de toda vir-
quilla es violatoria, por infracción directa o
tualidad indiciaria. Pero si el hecho existe, y de
aplicación indebida o interpretación errónea, de
su reunión con otros igualmente acr~Vditados,
los artículos 1494, 1602, 1506 y 1013 (no dice a
surgen espontáneamente presunciones de mayor
qué Código pertenecen estos artículos, pero del
o menor grado, la medida del grado que necesi-
contexto del cargo se vé que son del Código Ci-
tará el Tribllnal para convencerse, escapa al con-
- vil), con lo cual se incurrió en la causal de ca-
trol de esta Sala.
sación comprendido en el ordinal 19 del artículo
"Esta ha sido la jurisprudencia constante de la 520 del Código Judicial", y el fundamento del
Corte; y así, entre un abundante acopio de doc-
cargo lo hace consistir en lo siguiente:
trina al respecto, merece destacarse por lo explí-
cita, la contenida en casación de 19 de diciem- "Dicha sentencia ha fallado el presente caso
bre de 1938, publicada en la Gaceta Judicial, To- considerando la re:sponsabilidad de la comparua
mo XLVII, N9 1943: transportadora como una responsabilidad con-
"El juez es soberano €'ll. el justiprecio de la tractual", transcrib€' algunos apartes de la sen-
fuerza de convicción que corresponde a los in- tencia, y agrega: "De manera pues que el pro-
Nos. 2163-2:0.64

blema ha sido definido por el Tribunal como un ción del contrato a los parientes, sin que actúen
caso de responsabilidad civil contractual, no co- E:n nombre de la sucesión o como adjudicatarios
mo un caso de culpa civil extracontractual o aquí- de un d'E·recho, se ha violado el artículo 1013 del
liana. Código Civil, que le confiere a los herederos, a
"Pues bien: 19 el incumplimiento de la garan- la sucesión como tal, los derechos que pueda te-
tía de la vida de una persona no le causa per- ner el causante, desde el momento mismo de la
JUICIO a ésta, ni por lo tanto a sus herederos, muerte de éste, a virtud de la ddación de la
obrando en su calidad de continuadores de la asignación que entonces, por ministerio de la
persona del de cujus, cuando muere en el acto ley, se produce.
mismo que se considera violatorio del contrato, "El fallo del Tribunal, con base en una res-
y al condenar el Tribunal a favor de una perso- ponsabilidad contractual, ha violado las normas
na qus· no existe, violó el artículo 1494 del C. C.; de carácter sustantivo antes indicadas. Para
que exige que las obligaciones tanto contractuales que esa violación no subsista, es necesario ..J.Ue
como extracontractuales sólo sean valederas a se case la sentencia en el sentido de que no hay
favor de personas existe:ntes, y el artículo 1602 responsabilidad contractual deducible por el Tri-
del C. C. que establece que las obligaciones con- bunal Superior.
tractuales son una ley para las partes, y no para "Ni se diga que aceptada la casación debe re-
con terceros; y formarse la sentencia en el sentido de condenar
"29 Aunque hubiera lugar a una indemniza- por responsabilidad civil t'xtracontractual, aten-
ción de origen contractual, ésta, como toda par- diendo una petición subsidiaria de la demanda.
te del patrimonio del de cujus, no puede recla- Porque esto implicaría precisamente contradecir
marse sino por la sucesión o por el correspon- una clara doctrina de esa honorable Corte que
diente adjudicatario de dicho derecho, y si se le considera incompatibles dichas pE:ticiones".
da a una persona distinta, tal acción, como en El motivo fundamental del cargo, según apa-
el p~esente caso se ha dado, se viola el artículo rece de lo transcrito, consiste en que el Tribunal
1507 del C. C., en armonía con el 1602 del mismo, consideró que la empresa demandada debe res-
que no permite obligaciones para con terceros ponder por violación de un contrato de trans-
sino en el caso de estipulación en favor de ter- porte, es decir, estima el Tribunal que existe una
ceros y esto cuando éstos han aceptado dicha es- responsabilidad contractual; el recurrente afir-
tipulación, y el artículo 1013 del C. C. que de- ma que la acción proveniente de tal responsabi-
termina que el solo hecho de la muerte produce lidad contractual no pasa a los demandantes en
la delación de la herencia", y resume el cargo en el presente caso; y que tampoco puede conde-
e:l siguiente aparte: narsE: por responsabilidad extracontractual, por-
"El Tribunal, pues, ha hecho valer una res- que la parte adora ejercitó la acción proveniente
ponsabilidad contractual emanada dal contrato de la violación del contrato, y que al proceder
de transporte, para con un viajero ya inexisten- así no puede condenarse por responsabilidad ex-
te. Al hacer esto ha violado el artículo 1494 del tracontractual, subsidiariamEinte, pues éstas dos
Código Civil, según el cual sólo una persona acciones son incm:npatibles.
existente puede ser sujeto de derecho. El Tribu- El cargo viene formulado por infracción direc-
nal le ha dado acción a los parientes (no digo a ta, o aplicación indebida o inteTpretación inde-
los herederos, porque en el presente caso no han bida o interpretación errónea de los artículos
actuado los demandantes a nombre de la suce- 1494, 1602, 1506 y 1013 del Código Civil.
sión ni en su calidad de asignatarios) de un ti-
tular de un contrato de transporte, con lo cual Se consideH'a:
se le ha dado validez a la estipulación en favor
de terceros sin que haya mediado la aceptación El Tribunal consideró que la responsabilidad
de éstos. contrariando el artículo 1602 del Códi- de la empresa demandada es contractual, es de-
go Civil, que limita la obligatoriedad de los con- cir, emana del incumplimiento de un contrato y
tratos a las partes contratantes, y el artículo 1506 en este orden de ideas aplicó las disposiciones
del mismo Código, que determina que la esti- legales pertinentes y la jurisprudencia de la
pulación a favor de terceros no viene a consoli- Corte. No tuvo en cuenta los artículos del Códi-
darse sino mediante la aceptación de Eistos ter- go Civil citados como violados por el recurrente,
ceros. Mientras tanto es una simple expectativa pr la razón sencilla de que dichos artículos no
eminentemente revocable, quEi desaparece con la sirvieron para fundamentar el aspecto jurídico
n'uerte del estipulante. Así mismo al darle la ac- de la cuestión, por no aplicables; entonces no po-
·día violarlos la sentencia y mucho menos en el culpa contractual (acción heredada) y la origi-
concépto de infracción directa, o aplicación inde- nada del mismo hecho, visto aisladamente, sin
bida o interpretación indebida o interpretación conexión con el contrato, corno sirr..ple culpa de-
errónea. lictual, acción no heredada.
Ya sE:· dijo que la responsabilidad que incumbe "Este derecho de opción beneficia notoriamen-
a la empresa demandada en el presente caso, se te al causahabiente, porque le permite escoger
origina de la violación de un contrato de trans- la acción, que le sea más útil, con base en las
porte, por el hecho de haber incumplido la obli- diferencias entre una y otra. La jurisprudencia
gación que asumió de transportar sano y salvo nacional autoriza al heredero para ejercE:r una u
el pasajero al lugar dE: su destino; no se trata de otra acción, según sus conveniencias y posibili-
reclamar por la violación del deber legal de no dades legales, pETo no para hacerse indemnizar
causar daño a las personas, vale decir, que la res- doblemente, acumulándolas (V. sentencias de
ponsabilidad de que se trata es cont.ractual y no julio 31 de 1940 ...
aquiliana. "Es punto admitido por la Corte el de la trans-
sibilidad de la acción de perjuicios por incum-
La parte actora sitúa el juicio en este campo, plimiento por parte del conductor, del contrato
según se desprende del contexto de la demanda. de transporte, aún en caso de fallecimiento ins-
La señora Aguirre de Raad y los menores Raad tantáneo del pasajero, de acuerdo con las nor-
Aguirre invocan su carácter de causahabie:ntes de mas generales que gobiernan la transmisión del
Juan Raad Raad, y acreditan tal carácter con los patrimonio por causa de muerte, y la particular
documentos que obran en el expediente, todo lo del artículo 2077 del C. C., según el cual la muer-
cual fue hallado a satisfacción por el Tribunal, te del acarreador o del pasajero no pone fin al
que consideró que pedían en su calidad de tales. contrato y las respectivas obligaciones pasan a
La sentencia de la Corte de fecha 27 de sep- los herederos ele los mismos".
tiembre de 1955, aclara suficientemente Eiste
punto, en los siguientes pasajes: En sentencia de casación de 26 de agosto de
"Un mismo hecho puede proyectarse, en un 1946, Gaceta Judicial, Tomo LVI, pág. 78, la Cor-
primer plano, sobre las relaciones contractuales te estudió con detenimiento el punto relativo a
existentes entre el autor y la víctima, por signi- la transmisibilidad de los derechos y de las obli-
ficar incumplimiento de obligaciones, y en un gaciones en el caso del transporte, y dijo en esa
segundo plano, sobre quienes, sin vínculo con- sentencia:
tractual con el autor, golpea ese hecho irrogán- "La analogía en las consecuencias civiles de
doles perjuicio. Por esto, un mismo acto puede un siniestro, traducidas en la indemnización de
generar acciones tanto en el campo de la respon- pE:Tjuicios, no puede asimilar ni menos identifi-
sabilidad contractual como en el de la responsa- car las dos fuentes que dan lugar a la responsa-
bilidad extracontractual o aquiliana. (H. y L. bilidad civil, es decir, a la fuente contractual y
Mazeaud, 'Traité Theorique et Practique delic- a la extracontractual.
tuel et contractuelle de la responsabilité civil', 3
ed. Tomo 19 N9 14!; René Sabatier, Traité de "En la primera se parte de una relación jurí-
responsabilité civil en Droit Francais', 2 ed. Tom. dica preexistente que rota o :incumplida por una
19 N9 140 y 142 ... de las partes, la coloca en una posición de res-
"Es obvio que la acción nacida del contrato, ponsabilidad civil por la infracción de la ley del
no puede ser ejercida sino por los contratantes contrato. En la segunda, no" pudiendo haber, co-
o sus causahabientes; los demás perjudicados mo es obvio, una relación preexistente, es sola-
pueden, en cambio, por la acción originada en es- mente el acto culposo, la negligencia, el descui-
te mismo hecho, mirado, no a través de un víncu- do, sea de la persona a quien se imputa, sea de
lo convencional, que no toca con ellos, sino de las que E:·stán bajo su dependencia en los casos
una relación ocasional ilícita. de la ley, sea el hecho producido por los anima-
"Como los causahabientes pueden haber sufri- les o las cosas que están bajo el cuidado del
do daño directo, tienen acción personal autóno- hombre, lo que genera la culpa que se traduce
ma, para demandar por él, de manera que puede en una responsabilidad civil.
ocurrir que tengan las dos acciones. Según doc- "Quien contrata hace ingresar a su patrimo-
trina que ha venido abriéndose paso en un agi- nio todos los derechos y acciones que nacen del
tado y aún no clausurado debate, el sucesor uni- pacto, así como también e·stá expuesto a ver dis-
versal del pasajero muerto en accidente, puede minuido su patrimonio por la violación del con-
elegir entre la acción nacida del contrato, por la trato, cuando ésta se traduce en indemnización
Nos. 2:1.S3-2:ll.64

de perjuicios. Esos derechos y acciones entran en semejante tesis: todo lo contrario, la personalidad
su patrimonio y por lo tanto son transmisibles, del difunto, del que fue, porque esa es la acep-
de la misma manera que las obligaciones del con- ción filológica de dicho vocablo, trasciende en
tratante pesan sobre sus sucesores, ya sean éstos los derechos y obligaciones tranmisibles de aquel
a título universal, ya a título particular, según a sus sucesores".
los casos, como por herencia en el primero (ar- No se trata, pues de una estipulación del pa-
tículo 1115 del Código Civil), como por cesión de sajero Juan :ij.aad en favor de terceros, ni que
los derechos emanados de un contrato en el se- los continuadores de la persona del difunto ha-
gundo. yan debido aceptar esa supuesta estipulación
hecha en su favor. Nó. Se trata simplemente de
"Cuando se presenta un siniestro sin que entre la transmisibilidad de las acciones que adquirió
la víctima y el agente mediara ningún vínculo el contratante Raad Raad al celebrar el contrato,
jurídico, nace desde ese momento la obligación de transporte, en favor de sus herederos, y que
de indemnizar perjuicios, pero esa indemnización se derivan de incumplimiento del contrato por
no se refiere ni se relaciona con derechos patri- partt de la empresa demandada.
moniales de la víctima, puesto que un accidente El Tribunal dedujo, acertadamente, la respon-
por sí solo no tiene ese carácter. Entonces la in- sabilidad contractual del transportador deman-
demnización, partiendo de la base de que la víc- dado; encontró debidamente acreditados los víncu-
tima murió en el accidente, no puede tener el los conyugales y consanguíneos existentes entre
carácter de compensatoria, respé'cto del patrimo- los demandantes y la víctima del accidente, y con-
nio de aquella, sino de indemnizatoria respecto cluyó, lógicamente condenando a la parte deman-
de los parientes y allegados de la víctima, que dada al pago de los perjuicios respectivos.
con la muerte de ésta sufren un perjuicio. Por Es suficiente lo anterior para rechazar el se-
eso en estos casos la acción sobre indemnización, gundo cargo.
la ejercitan en nombre propio esas personas.
n..a demanda de casaci.óllll de lm JlliiAli'~e mcOOR'm
"Pero cuando la relación jurídica es la preexis- R'eCllllR'INll!lte.
tentE', los herederos de la víctima q~edan coloca-
dos en al posición de ésta, respecto de los dere- Se expresa el recurrente así: ,
chos y obligaciones emanados del pacto, por la ra- "Mis representados han recurrido en casac10n
zón ya expresada o sea que al celebrarse un con- contra es€:' fallo solamente en cuanto remite a las
trato entran al patrimonio de los contratantes los partes al procedimiento del artículo 553 del Có·
derechos y acciones que emanan de aquél, dere- digo· Judicial para fijar el monto de los perjui-
chos patrimoniales que se radican en la cabeza de cios materiales causados con el siniestro, pues
éstos y que son transmisibles a sus sucesores. En- estiman que en el expediente existe plena prue-
tonces la acción pertinente de los herederos, en ba y completa que permite fijarlos en concreto
caso de siniestro, es la emanada del contrato que desde ahora. Solo en este punto han considerado
celebró su causante, y como las acciones deriva- que les es desfavorable la sentencia. . . '"Invoco
das de aquél, del contrato, habían entrado al pa- contra esa parte del fallo recurrido la causal pri·
trimonio de éste, del causante, desde que se cele- mera del artículo 520 del Código Judicial" y
bró el contrato, los demandantes demandan co- después de hacer la crítica de la sentencia y de
mo herederos y para la sucesión de la víctima. exponer sus puntos de vista para rebatir lo x-e-
"Y lo anterior es por activa y por pasiva, por- suelto por el Tribunal, concreta el cargo así:
que si en un contrato de transporte, v. gr. falle- "En fuerza, pues, de dichas consideraciones,
ce el pasajero a consecuencia de la mala calidad acuso la sentencia del Tribunal de Barranquilla,
del vehículo los herederos de aquél tienen acción en la parte que es ·objeto de este recurso, como
para reclamar perjuicios contra el transportador violatorüi, a consecuencia de los errores de hecho
por incumplimiento del contrato, como éste ten- manifiestos y de derecho que he puntualizado,
dría derecho a reclamarlos contra los herederos de los artículos 593, 597, 632, 665, 697, 721, 722,
de un pasajero que causara daños al vehículo 723 y 1759 del Código Civil; primera parte de]
o que de otra manera incumpliera el contrato ... 480 en armonía con el 481 del Código Judicial,
"Si es cierto que el artículo 9Q de la Ley 57 de por haberlos dejado de aplicar a consecuencim
1887 enseña que la existencia de la persona ter- de esos errores; 346, 347 del Código Civil y 19 de
mina con la muerte, ello no significa que éste sea la ley 92 de 1938, por aplicación indebida; 2072,
uno de los modos de extinguir los derechos y
obligaciones de quien fallece. Imposible sostener GaooU!-· 4.
 .!Jí!JIIDlliCllAll..

2073 del Código Civil y 258, 306 y 3C8 del Códi- dad de la tasación pericial. Se rec:uiere, además, .}
go de Comercio, por no haberles hecho surtir la que el dictamen esté explicado y debidamente
plenitud de sus efectos al abstenerse de conde- fundamentado.
nar en concreto por virtud de los mencionados "En el caso de estudio, los peritos doctor Jai-
errores; y, en subsidio de estas cinco disposiciones me Angula Bossa y Rafael Durán Camargo ex-
acabadas de citar, los artículos 2341, 2347, 2349 plicaron ampliamente su dictamen. Pero, a juicio
y 2356 del Código Civil, por no haberles hecho de esta Sala, no está fundado debidamente''.
surtir la plenitud de sus efectos al abstenerse de Analiza, en seguida la sentencia Eil dictamen
cond€'llar en concreto por virtud de esos mismos de los peritos y hace el estudio de las pruebas
errores". que obran en el expediente, en especial en lo re-
ferente a la determinación de la edad del señor
Juan Raad; a la fijación de la cuantía y forma de
la ayuda pecuniaria que éste daba a su esposa
La sentencia del Tribunal, dice e:n lo perti- y a sus hijos; a la capacidad económica de la se-
nente: ñora de Raad, y a la renta futura de la víctima
"Halló también la Sala satisfactoriamente es- del siniestro, para· concluir:
tablecidas las vinculaciones consanguíneas y "Por tales motivos, la Sala no habrá de apro-
conyugales existE·ntes entre los demandantes y bar el trabajo ejecutado por los peritos y dispon-
la víctima del accidente en que se apoya el de· drá que la estimación de los perjuicios tanto ma-
recho para demandar el cumplimiento de la obli· teriales como morales objetivados sufridos por los
gación de indemnizar los perjuicios de todo or- demandantes se haga conforme al artículo 553 del
den causados por el hecho culposo que ocasionó c. J.".
la inejecución del contrato de transprte cele:bra-
do entre el señor Raad y la sociedad de que es En tres puntos básicos apoya el Tribunal su
continuadora 'Aerovías Nacionales de Colombia determinación para no aceptar el dictamen de los
peritos y para ordenar, en consecuencia, que los
"Para avaluar esos pEirjuicios, se acudió a la perjuicios materiales y los morales objetivados
prueba pericial con el resultado que se conoce, se fijen de' acuerdo con el procedimiento del ar-
contenido en el dictamen que se insertó en esta tículo 553 del Código Judicial, a saber:
sentt-ncia. Ahora bien, teniendo en cuenta que se- No estar demostrada la edad exacta de Juan
gún múltiple y reiterada jurisprudencia de la Raad Raad el día del accidente en que perdió la
H. Corte Suprema de Justicia, la prueba pericial vida;
No estar determinada en el dictamen pericial
no obliga sino mediante la valoración jurídica del
juzgador, 'que es a quien corresponde, en últi- la estimación de la cuantía de los perjuicios ma-
mas, determinar el valor probatorio del peritaz- teriales sufridos por los demandantes por causa
go', principio €'ll que se informa el moderno dere- del accidente, pues en el expediente no obra
cho probatorio que aspira a dar la mayor ampli- ninguna prueba "que perrr.ita conocer la cuantía
y forma de la ayuda pecuniaria que le daba la
tud posible al convencimiento o persuasión ra-
víctima a su esposa e hijos ni sobre la capacidad
cional del juez en el proceso de avaluación pro-
económica de la señora Raad"; y,
batoria de los litigios judiciales, alejándolo cada
No estar debidamente fundamentada la estima-
vez más de normas invariables que encadenan su
criterio y deformando su misión esencial de im- ción que hacen los peritos en cuanto a la renta
partir justicia', se procederá a continuación futura del señor Raad "en una cantidad equiva-
-así sea muy suscintamente- a hacer algunas lente y aún mayor a la que según elles obtenía al
consideraciones sobre las razones en que fundan tiempo de su mueTte".
su dictamen los peritos y las pruebas que figu- El recurrente alega en su demanda que sí Eis-
ran en el expediente, tenidas en consideración tá determinada la edad del señor Raad, por cuan-
en el dictamen que se considera. to existen varios indicios de los que puede dedu-
cirse el año del nacimiento del citado señor, y
"Cuando se trata de avalúos o de cualquier porque la cédula de extranjería del mismo debe
regulación en cifra numérica -dice el artículo tomarse como prueba de su edad "porque este
721 del Código de Procedimiento Civil- Eil dic- pleito no versa sobre el estado civil dei las perso-
tamen uniforme de· dos peritos hace plena prue- nas y que de: consiguiente la edad que la víctima
ba si es explicado y debidamente fundamentado. tenía el día del accid€'llte es un hecho mate:rial
No basta, pues, para obligar al juez, la uniformi- susceptible de ser demostrado con cualquier me-
Nos. 2163-2164 49

dio probatorio, cualesquiera que fuesen sus re- o de regulaciones en cifra numérica, en que su
percusiones económicas". fuerza es más concluyente que en las otras hipó-
Esto es cierto y lo acepta el Tribunal cuando tesis a que es aplicable la peritación, sucede sin
dice: embargo que el poder discrecional del juez apa-
"b) Porque si bien es cierto que la determina- rece cuando se trata de saber si el dictamen está
ción de la edad del señor Raad al tiempo de mo- debidamente fundamentado para alcanzar el va•
rir no constituye un elemento fundamental para lor de la plena prueba.·Es porque la misión de los
·conocer y precisar su capacidad civil o para co- peritos no consiste en decidir como jueces, sino
nocer o precisar si puede ejercer ciertos actos en servir de auxiliares a la justicia, mediante el
propios de su estado civil - de donde se desprende aporte de elementos de juicio encaminados a for-
que en caso de autos en estricto rigor jurídico se mar la convicción del sentenciador, junto con los
podría establecer la edad del señor Raad no solo demás probanzas allegadas al proceso. . . No es
con las pruebas pertinentes del estado civil sino bastante para desconocer ese arbitrio judicial la
aún con otras que lo son para demostrar la exis- posibilidad de ensayar otras soluciones razonables
tencia de un hecho de su naturaleza susceptible sobre el problema planteado, desde luego que
de demostración por otros medios, por caer bajo dentro del recurso extraordinario de casación no
el dominio de los sentidos, como lo tiene dicho la hay margen para sustituír los poderes discrecio-
H. Corte de casación de 29 de octubre de 1940, G. nales del juzgador en la instancia con otros nin-
J. NQ 1964, no es menos evidente que en este ca- gunos. Y cuando por la ley se defiere el valor de
so particular la determinación de su edad tiene un medio de prueba al prudente criterio del sen-
tan vasto alcance e importante repercuswn de tenciador, no pueq.e predicarse la existencia de
orden canónico, pues que de este factor depen- error. de dert'cho, bien sea que el juez le atribu-
de el quantum de la indemnización, que bien val- ya algún mérito para formar su conviccwn o
dría la pena diferir la resolución del punto tan que, dado el caso, se lo niegue por completo".
importante al incidente previsto en el artículo (Sentencia de casación de lQ de diciembre de
553 del Código de Procedimiento Civil, para ac- 1954. Gaceta Judicial N9 2149, pág. 184).
tuar sobre bases firmes y precisas". No descuidó el Tribunal la consideración de
El Tribunal, pues, no descarta el que pueda las pruebas traídas al proceso para determinar
probarse la edad de Juan Raad el día del acci- la actividad comercial del señor Raad, las ganan-
dente, por otros medios de pruebas distintos de cias que obtenía en su negocio, pero no las encon-
los que demuestran el estado civil; pero aún esos tró suficientes para determinar aquellos factores
otros medios de prueba no los encontró suficien- que son indispensables para fijar en concreto el
tes el sentenciador y por lo mismo no aceptó co- valor de una indemnización en dinero. No se ad-
mo debidamente fundamentado el dictamen pe'ri- vierte ningún error evidente en la estimación del
cial en ese punto fundamental para la fijación de Tribunal y por eso su juicio, al respecto, debe ser
los perjuicios materiales sufridos por la víctima respetado por la Corte.
del accide11te. No está fuera de lugar advertir que si es cierto
Pero es que, además de lo anterior, quedarían que la jurisprudencia es rigurosa en cuanto que
en pie los otros dos fundamentos enunciados obliga a las empresas de transportes aéreos a de-
atrás, o sea que no es aceptable el dictamen pe- mostrar satisfactoriamente su ausencia de culpa
ricial en cuanto a la determinación precisa de la en los accidentes aéreos, para eximirlas a respon-
cuantía de la ayuda económica que prestara la sabilidad, y esto como garantía para los pasaje-
víctima a su esposa y a sus hijos y que no es ros, también es verdad, que en guarda de los in-
aceptable el modo como determinan los peritos tereses de esas mismas empresas, debe el juez
el aumento de la renta futura del señor Raad. ser riguroso en cuanto a la apreciación de los
Si desechó el sentenciador el concepto de los medios de pruebas allegados para fijar en dinei'o
peritos porque no lo encontró debidamente funda- el valor de las indemnizaciones debidas. Por es-
do, y esta apreciación no pugna con la realidad de te motivo es perfectamente aceptable el crite'rio
los hechos, ese concepto del Tribunal es intoca- de que las partes debatan el valor de las indem-
ble en casación porque "El mérito del dictamen nizaciones mediante el trámite del artículo 553
pericial en conformidad con las normas legales del Código Judicial.
que organizan la tarifa de pruebas, está casi por "Aunque el procedimiento del artículo 553 del
entero al prudente arbitrio del juzgador en la C. J. no constituye un juicio distinto, no es me-
instancia, puesto que aún en el caso de avalúos nos cierto que la ejecución del fallo bajo estEi sis-
tema adquiere individualidad propia y es, ade- mismos perjuicios, pues en un caso no compre:n-
más, posterior a la cuestión de fondo ya decidi- den. sino los previsibles, salvo la mala fe del in-
da. Dentro del incidente las partes pueden solici- fractor, en tanto que en el otro comprenden tan-
tar la apertura a pruebas y adoptar los medios to los previsibles como los imprevisibles; por e:l
que consideren convenientes para la mejor de- pat!l'imonio que afectan, que es el de la víctima
fensa de sus derechos". (Sala de Negocios Gene- inicial, por sí o representada por sus sucesores, en
rales, auto de 28 de agosto de 1946. LX, página la responsabilidad contractual, o el propio y ex-
839). clusivo de los damnificados, en la aquiliana; por
Por las razones anteriores, se rechaza el úni- peeuliali'idades tales como la compensaciOn de
co cargo de la parte actora recurrente. culpas, que en la responsabilidad extracontractual
No sobra agregar, antes de terminar este fallo, pueden reducir o anular la pretensión de repara-
y para que conste una vez más, hacer mención ción, mientras que en la contractual no actúa; co-
de la doctrina de la Corte en la diferencia que mo los lapsos de la prescripción extintiva, muy
existe en cuanto a los perjuicios, cuando se ejer- diferentes, en uno y otro caso, etc. etc.
cita la acción contractual o cuando se alega la
e-xtracontractual. Esta distinción es de grande "Estas diferencias y otras más, especifican e
importancia para evitar que puedan involucrar- individualizan los perjuicios, de manera que no
se en la estimación de los perjuicios por respon- puede haber confusión y menos aún identidad
sabilidad derivada del incumplimiento del con- entre una y otra especie".
trato, factores que sólo tienen aplicación en tra- Se alude a esta doctrina, ampliamente expue:s-
tándose de responsabilidad extracontractual. ta en el fallo citado (Gaceta .Vudlñciai N9 2157-58,
pág. 177, 2'.'), porque la sentencia parece haber
La Corte en la sentencia de 27 de septiembre confundido las dos especies de responsabilidad,
de 1955, de que se hizo mérito atrás, se expresa ya que la parte expositiva se desarrolla en el
así: campo de la contractual y la resolutiva parece re-
ferirse a la extracontractual, si bien interpretada
"Siendo transmisible, la acciOn de perJUICIOS esta última por aquélla, no hay duda que la con-
nacida del contrato, por una parte, y teniendo el dena se refiere a la responsabilidad contractual.
causahabiente la facultad de elegir entre dicha Lo cual se observa por cuanto, como se dijo
acción y la acción personal, por otra, el herede- atrás, los factores de cómputo para la indemniza-
ro está en la imposibilidad de demandar los per- ción varían según se trate de una u otra de esas
JUICIOS correspondientes a una o a otra acción, dos responsabilidades.
esto es, perjuicios distintos por su entidad jurídi-
ca específica. Distintos por el Oli'ñgen de los mis- Por lo expuesto, la Corte Supreoma de Justicia,
mos, ya que en un caso nacen de la culpa con- en sala de casación civil, administrando justicia
tractual, y en el otro, del hecho ilícito; por la en nombre de la República de Colombia y por
ca::!:a que los produce, que en el primer caso es autoridad de la ley, NO CASA la sentencia del
la inej ecución de la prestación convencional de- Tribunal Superior del Distrito Judicial de Ba-
terminada, al paso que en el segundo es la inob- rranquilla, dictada €'n el juieio ordinario de Mer-
servancia de una regla genérica de buen obrar; cedes Aguirre de Raad y otros contra "Aerovías
por el olbj~io que persigue su r'"Conocimiento: Nacionales de Colombia -Avianca", con fecha
restablecer, en un caso, el equilibrio entre los in- veinte de abril de mil novecientos cincuenta y
tereses preconstituídos, concretos y cabales vin- cuatro.
culados al contrato, y en el otro, reparar el que-
branto causado al interés personal, solitario y au- Sin costas en el recurso por habe•rlo interpues-
tónomo de la víctima; por el sujúo que puede to ambas partes.
exigirlos, que en aquél es el contratante agravia-
do por el incumplimiento de la obligación estipu- Cópiese, notifíquese, publíquese, insértese en
lada, y en éste, cualesquiera personas afectadas la Gaceta Judicial y devuélvase el expediente al
por la conducta del autor; por la pli'ueilJia den he- Tribunal de origen.
e::::: que la genera, que en la responsabilidad con-
tractual se logra con la prueba del contrato, en Manuel Banei'a lP'arll'a - José .V. G:Jm~z llt. -
tanto que en la aquiliana se ha de demostrar, pre- .lfosé llllet<nán.dez ATbeláez -- .Vulño ?all'do liJiávHa.
suntiva o directamente; por la extensfólll de los iETnesto Melendi'o !Lugo, Secretario.
Nos. 2163-2164 .D liJ JlJ> 1l ([) ft A JL 51

ACCWN DJE FIUACWN NATURAL DllfUGIDA CONTRA LOS lHllERJE:DEROS DJE:IL

!PRESUNTO IP ADRE

Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación un derecho y una accwn real correspondiente a
Civil. - Bogotá, febrero catorce de mil nove- su legítima sobre todos y cada uno de los bienea
cientos cincuenta y seis. que integraban el patrimonio herencia! del cau-
sante señor Barona Rojas a la fecha de su falle-
(Magistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez Posse) cimiento. - Cuarto. Se ordena adjudicar a dichos
menores la herencia que les sea propia por su
Se define el recurso de casación interpuesto carácter de herederos del causante nombrado en
por las partes contra la sentencia proferida por la proporción correspondiente a su respectiva le-
el Tribunal Superior de Cali el veinticinco (25) gítima. - Quinto. Se condena en costas a los de-
de marzo de mil novecientos cincuenta y cuatro mandados".
(!954). ' Apelado este fallo, el Tribunal pronunció la
sentencia objeto de la casación y por medio de
Antecedentes la cual reformó la sentencia del Juez a quo en
el sentido de suprimir las declaraciones marca-
La señora Remedios Arango, debidamente aper- das con los números 2<>, 39 y 49; confirmándolo
sonada en su calidad de madre natural de los me- en lo demás. En la parte moti va se expresó lo
nores Ligia, Mary o Sonia, Angel María o Fabio que sigue: "de modo que las declaraciones mar-
y María del Carmen o Carmenza A;rango deman- cadas en la sentencia con los números 29, 3'! y
dó en juicio ordinario a los Sres. Efraín, Martinia- 49, las encuentra la Sala fuera del lugar por ser
no, Apolinar y Cipriano Barona Muñoz y a doña propias para ser reconocidas, sin necesidad de de-
Cecilia Barona Muñoz vda. de Isaac, a quienes se- claración judicial expresa en el respectivo juicio
ñaló como legítimos contradictores en su carác- mortuorio, y por tal razón habrá de suprimirlas
ter de herederos y representantes del presunto en este fallci ... ".
padre natural Martiniano Barona Rojas y a doña No habiendo formulado el actor recurrente la
María viuda de Barona, ésta en su calidad de demanda respectiva, guardando silencio, la Cor-
cónyuge sobreviviente, para que con su citación te declaró desierto el recurso interpuesto por éL
se declarara principalmente que los anotados me- La parte demandada formuló la demanda de ca-
nores son hijos naturales de don Martiniano Ba- sación que se entra a estudiar.
rona Hojas y que, en consecuencia. tienen dere-
cho a participar en la cuota que legalmente les lLa demanda
corresponde en la sucesión de éste.
Seguido el procedimiento de rigor, el negocio Luego de hacer el señor apoderado una sínte-
fue rematado por sentencia de primera instancia sis del proceso formula dos cargos contra la sen-
en que se declaró: tencia. El primero lo presenta así: "La sentencia
acusada al declarar la paterriidad natural a fa-
"Primera.- La paternidad natural reclamada vor de los demandantes violó por infracción di-
por los demandantes Mary o Sonia, María de1 recta los artículos 403 y 404 del C. C. enrelación
Carmen o Carmenza y Angel María o Fabio Aran- con el 7° de la ley 45 de .1936, por cuanto que '2n
go y se ordena la adición en las partidas respec- el proceso sólo podría· ser contradictor legítimo
tivas en tal sentido por el funcionariq competen- el. presunto padre natural. De tal violación se
te. -- Segunda. Se les declare· igualmente here-. d'esprende ilegitimidad de personería sustantiva
C:eros del extinto señor Barona Rojas, en el ca- de la parte opositora. Debe por tanto absolverse
rácter expresado. y con derecho a )a here!lcia de a. los (lemandados por CéJ.recer de capacidad h!:
éste, en la por~ióh que les asigna la ley (ártícülo rídica pára ser parte eri el juicio".
18, Ley 45 de 1936). - 'Jl'ercera. Se les reconoce En apoyo del cargo el recurrente hace una in-
 JJ\Ullllll<OII.&ll..

teresante exposición doctrinaria que sintetiza las relaciones no existieron y que son falsas las prue-
que en múltiples ocasiones se han expuesto para bas que las demuestran.
sostener al tesis de que muerto el presunto padre En innúmeras jurisprudencias ha dicho la Cor-
natural, queda extinguida toda posibilidad para te en qué consiste el error de hecho y el de de-
iniciar la acción de declaratoria judicial de la recho en la apreciación de las pruebas y cómo
paternidad natural. Desde la sentencia fechada sólo a virtud de su perfecta demostración es po-
el 19 de octubre de 1945 hasta hoy, la Corte re- sible que el cargo basado en ellos pueda prospe-
chazó esa interpretación legal y doctrinaria y rar en casación. El diverso criterio que se tenga
de manera uniforme ha venido sosteniendo que sobre el mérito probatorio de un medio de prue-
muerto el presunto padre natural la acción pue- ba no genera el error a que se refiere el inciso
de enderezarse contra sus herederos, pero la sen- 2<? del numeral 1Q del artículo 520 del C. J.
tencia que se pronuncie sólo tiene efectos relati- El recurrente en este cargo invoca como vio- /

vos. No se encuentran razones que obliguen a la lado el artículo 234 del C. J., cuando dice: "De-
Corte a modificar su criterio, tanto más cuanto ben, en efecto, considerarse estos testimonios (los
que los argumentos expuestos por el recurrente de los amigos, anota la Corte), juntos en su re-
han sido analizados y desvirtuados en múltiples lación con los de los demandantes. Ello daría por
fallos de la Corte, que bastarían reproducir para resultado por lo menos, la duda en cuanto a los
rechazar el cargo, que, en consecuencia, no se hechos básicos de la sentencia, duda que habrá
admite. de resolverse por mandato de la ley, en favor de
Segundo cargo.-Se concreta así: "El Tribunal mi parte, imponiéndose así, por tal extremo, la
desechó la prueba testimonial aducida por el de- absolución de los demandados".
mandado por error de derecho, lo cual lo llevó a El párrafo anterior, que hubiera campeado en
no apreciar en todo su mérito la prueba produ- un alegato de instancia, está demostrando la fal-
cida en el juicio, y esto lo condujo a violar la ley ta de fundamentación del cargo, pues la duda en
por error evidente de hecho". cuanto a la realidad de los hechos que se dan por
La fundamentación del ataque puede sinteti- demostrados no sirve para llegar en casación a
zarse en la siguiente frase del recurrente: "Mi la infirmación de una sentencia, pues, vuelve a
parte en efecto demostró que los amigos íntimos insistirse, el error que no es la duda debe apa-
de Barona no t uvieron noticia de relaciones recer de manera manifiesta en los autos.
sexuales estables y notorias entre Barona y la Tomando como base el recurrente la constan-
señora Arango". cia de la partida de defunción de Barona Rojas
Como el Tribunal no tuvo en cuenta esta prue- en que se dice que este señor murió el 15 de sep-
ba, incurrió en error de hecho y de derecho en tiembre de 1948 a la edad de setenta y cuatro
la apreciación de las que le sirvieron de base a años y comparando esta edad con la de los me-
la sentencia. nores, deduce graciosamente, porque de ello no
existe ninguna demostración, que a esos años Ba-
rona "no tenía fuerza genética alguna", y que
por lo tanto, si el fallador hubiera tenido en cuen-
El recurrente ni siquiera entra a analizar las ta esto, hubiera llegado a un fallo absolutorio.
probanzas allegadas al proceso por la parte ac- Con argumentación de esta clase no puede ca-
tora; genéricamente se refiere a ellas para hacer sarse una sentencia.
la sustentación que se deja anotada. Pero esta Por último, dice el recurrente que el senten-
probanza negativa a que alude el recurrente no ciador violó r:l artículo 4o de la ley 45 de 1936
podría demostrar el error "manifiesto" en que por cuanto que no se halla demostrada la pose-
incurrió el fallador al apreciar una serie de de- sión notoria del estado de hijos naturales que
claraciones de carácter positivo con las cuales se erró "al apreciar los diez años que ella debe te-
acreditan las circunstancias que llevaron al Tri- ner por; disposición legal".
bunal a hacer la declaración de paternidad. De El cargo sólo puede aceptarse en cuanto se re-
que el señor Barona Rojas no ies hubiera con. fiere a la menor María del Carmen, cuyo naci-
tado a sus amigos las relaciones sexuales extra- miento ocurrió en octubre de 1939; pero como
matrimoniales en las cuales se procrearon los respecto de esta menor también aparece acredi-
menores Ligia Mary, Angel María y María del tada la causal contenida en el numeral 4Q de la
Carmen Arango, no puede deducirse que tales precitada ley, no habría lugar a casar el :í'a11o.
Nos. 2ll63-2:1.6<ll G&CIE'll'& .DUJ!IllllCllJ\1.11 53

En relación con los otros menores, la prueba está Superior de Cali de fecha veinticuatro (24) de
demostrando que aún después de rotas las rela- marzo de mil novecientos cincuenta y cuatro.
ciones entre los padres naturales, Barona Rojas
continuó prestándole a sus hijos la consideración No se causaron costas.
y tratamiento a que se refirió el Tribunal.
Publíquese, notifíquese, cop1ese, insértese en la
No prospera el cargo. GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso al
Tribunal de su origen.
Por lo dicho, la Corte Suprema de Justicia, Sala
de Casación Civil, administrando justicia en nom- Ignacio Gómez l?osse - Agustín Gómez l?ll"ada.
bre de la República de Colombia y por autoridad JLuis JFelipe JLatorre U. - Alberto Zuleta Angei.
de la Ley, NO CASA la sentencia del Tribunal JErnesto Melendro JLugo, Secretario .

...
ACCliON ][))JE JFJIJLJIACJION NA'li'íUJRAL.-JEN Q1UJE CON§ITS'll'JE JEJL JERJROR IDJE IHI~iCJHIO
MANJIFITJE§'JI'I[J) lEN LA AlP'RJECJIACWN IDJE JLA§ lP'JR1UJEIBA§

Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación XVII del Libro 1<? lel C. Civil y todos los dere-
CiviL-Bogotá, a catorce de febrero de mil no- chos inherentes a las calidades expresadas".
vecientos cincuenta y seis.
Sentencia elle instancita.-El juzgado en senten-
/
(Magistrado Ponente: Dr. Alberto Zuleta Angel) cia que, apelada por la demandante, fue confir-
mada por el tribunal, decidió: " .... el Juzgado
Se decide el recurso de casación interpuesto por Primero Civil del Circuito ... absuelve al deman-
la parte demandante contra la sentencia dictada dado señor Gregario Venegas. . . . de los cargos
por el Tribunal Superior de Buga en el juicio de que se le formulan por la señora Consolación
Consolación Chaves de Hacines contra Gregario Chaves de Hacines. . . en la demanda ordinaria
Venegas, sobre filiación natural. de fecha !6 de julio de 1946 y en la reforma de
la principal, presentada el 9 de agosto del mismo
año de 1946 ... Condénase en costas del presente
juicio a la demandante Consolación Chaves de
!La llllemanulla.-Consolación Chaves de Hacines Hacines".
en demanda presentada al juzgado primero civil
del circuito de Cartago el 16 de julio de 1946 con- M:ctlivos de la sentencia !l'eCll!ll'lrida
tra Gregario Venegas, pide que previos los trá-
mites de un juicio ordinario de mayor cuantía se !En lo rellerente a las pruebas aa:llucftdas en e!
hagan las siguientes declaraciones: juicño.-"Corresponde tan sólo para resolver este
negocio, estudiar detenidamente la prueba testi-
"a) Que la señora Consolación Chaves v. de monial, único elemento de convicción con que se
Hacines es hija natural del señor Gregario Ve- ha pretendido demostrar la paternidad natural
negas y de la señora Cristina Chaves, por haber- del demandado con respecto a la señora Consola-
se acreditado, de conformidad con las prescrip- ción Chaves V. de Hacines" y agrega: " ... Fuera
ciones legales la filiación natural en relación con de las declaraciones de Jorge Rodríguez y Es-
los citados señores Vengas (sic) y Chaves. b) neda Moreno, quienes forman un grupo de tes-
Que en virtud de la declaración anterior la se- tigos diferentes a los otros ... , forman todos los
ñora Consolación Chaves V. tiene la condición otros deponentes nombrados dos clases o grupos
civil de hija natural del señor Gregario Venegas diferentes de testigos por la clase de interroga-
y que como tal tienes (sic) estas personas las obli- torios a que fueron sometidos. Y son tan seme-
gaciones y derechos de que trata el título 17 del jantes entre sí los de cada uno de los grupos, que
Libro 19 del Código Civil y las disposiciones del puede asegurar que conociendo la declaración
Libro 30 de la misma obra ... ", demanda que fue de uno de cada grupo se conoce el dicho y las
reformada oportunamente en los siguientes tér- apreciaciones de los restantes. Emplean las mis-
minos: "a) Que la señora Consolación Chaves V. mas palabras, emplean el mismo orden en sus
de Racines, es hija natural del señor Gregario deposiciones y es asombroso, por lo menos, el cú-
Venegas, por haberse acreditado de conformidad mulo de detalles que dicen recordar no obstante
con las prescripciones legales, la filiación natu- haber transcurrido más de cuarenta y cinco años
ral en relación con el demandado. b) Que en (45) entre la época en que dicen haber ocurrido
virtud de la declaración anterior la señora Con- los hechos de que dan cuenta y la fecha de sus
solación Chaves V. de Hacines, tiene condición declaraciones".
civil de hija natural del señor Gregario Vene-
gas, y que como tales tienen recíprocamente las En seguida analiza el tribunal las declaracio·
obligaciones y derechos de que trata el Título nes de los referidos testigos, así:
 NQs. 2153-2:1.6\'i G&CJE'll'& .D tlJliDl!Cll&JL 55

Mariana Santibáñez: "Esta declarante, como dichas por el señor Venegas, treinta años atrás
consta al final de su exposición no sabe siquiera a la fecha de su deposición. Y estos detalles que
firmar, es tan prolija y minuciosa en su declara- pudieran pasar inadvertidos para todo el mundo
ción que por ello mismo se presta a fundadas du- dada su ninguna trascendencia, los recuerda a la
das sobre su veracidad, máxime si se tiene en perfección el señor Vélez Soto a los 81 años de
cuenta que depone sobre hechos que dice suce- edad, 30 años después de haberlos oído de labios
dieron cuarenta y cinco años atrás. Recordar he- de una persona para él extraña, sobre una tam-
chos tan triviales respecto de personas extrañas, bién extraña, sobre un punto insignificante. Si
con tanta minuciosidad y precisión, después de esto es verídico, es también del caso reconocer
haber transcurrido cuarenta y cinco años de su- que se trata de otro ~aso asombroso de privile-
cedidos, es algo que la mente humana se resistG giada memoria. Pero su veracidad es dudosa si
a aceptar, con cuanta mayor razón si se conside. para reconocer esa memoria feliz sólo se dispo-
ra que la declarante es una anciana de 67 años ne de su propia declaración como elemento que
de edad, para darse cuenta exacta de los nume· la compruebe y no de otros elementos que la de-
rosos detalles intrascendentes que se dejan men- muestren".
cionados, referentes ellos a personas extrañas y
por ello sujetos a una mayor indiferencia que es Uladislao Rebelión: "También este declarante
propensa al fácil olvido, sólo puede aceptarse Rebelión menciona la frase a que se hizo refe-
excepcionalmente si se acepta de antemano que rencia anteriormente respecto del testigo V élez
la declarante desde que amanecía hasta que ano- Soto; pero como ni éste ni el señor Rebellón afir-
checía y viceversa, se hubiera convertido en la man que tal frase ('ya no hija no quisieron cuan-
sombra inseparable del señor Venegas a través do yo quería, ya no') la hubiera pronunciado el
de numerosos años, como que da cuenta minu- demandado Venegas estando juntos los testigos,
ciosa -por percepción directa como así lo dice- y este hecho lo hubieran recordado ellos perfec-
de todos los actos que ejecutaba el demandado tamente bien dadas sus memorias extraordina-
en la finca, en la calle, en la casa de Remigia rias, habrá que suponer que el señor Venegas
Chaves, en la de Inocencia Bedoya y hasta en su andaba por las calles de Obando repitiendo la
propio hogar. Sabía de sus ahorros obtenidos en frase 'ya no hija, no quisieron cuando yo quería,
sus negocios, de sus conversaciones con su pro- ya no', en forma tal que se convirtió en hecho de
pia esposa y con sus amigos y conocidos y, lo que tanta trascendencia y notoriedad, razón por la
es más extraordinario aún, las charlas y comen- cual puede ella recordarse con tanta precisión
tarios de todo el vecindario. Pero no solamente treinta años. después. Extraño parece que el se-
se dio cuenta esta declarante, en todas las ocasio- ñor Rebellón reeuerde estos detalles de tanta in-
nes de todos los movimientos de Venegas, hasta trascendencia, relativos a personas para él in-
de los más insignificantes, sino que -caso ex- diferentes, y no recuerde en cambio cosas más
traordinario- todos y cada uno de esos actos los estrechamente relacionadas con él mismo como fue
recuerda la testigo como sucedidos ayer no obs- su 'entrada por la montaña' a raíz de esos aconte-
tante haber transcurrido 45 años y de contar ya cimientos de que da cuenta, como así lo afirma al
con 67 de existencia". responder al contrainterrogatorio a que fue some-
tido. No recordar este hecho relacionado con él
IClodomiro Vélez Soto: "Este declarante expo- mismo y de mucha más trascendencia y sí recor-
ne -a más de lo dicho por la anterior testigo quE> dar que hacía 30 años o más le había dicho en su
se deja comentada, sobre todos los puntos expre- presencia Consolación Chaves a Gregario Vene-
sados y en el mismo orden- el hecho muy dig- gas 'papá', por una sola vez, es algo más que du-
no de tenerse en cuenta de que un día le dijo doso absurdo y desde todo punto de vista inacep-
a él el señor Venegas, cuando ya Consolación table".
Chaves era una señorita de 15 años de edad,
cómo ésta le había dicho que "ahora sí se iba con Josefina IBedoya Chaves y Andrea !Escoball.":
él"; pero que le había contestado que "Ya no "Pero estas dos deponentes, en su afán de ser más
hija, no quisieron cuando yo quise, ya no". La minuciosas en cuanto a los detalles relativos a las
diferencia, pues, entre este testigo y la decla- re ladones carnales ql)e achacan. a Venegas y a la
rante Santibáñez, sólo está en que el primero Chaves, Úegan hasta afirmar que en presencia
recuerda al pie de la letra hasta pequeñas frases de ellas y de todo el personal de trabajadores de
la finca que explotaba el contradictor, realizaba tenden demostrar, llevan al ánimo del juzgador
éste con Cristina Chaves actos sexuales en un.a la fundada creencia de que sus dichos son sos-
cama ancha de 'esterilla de guadua', destinada pechosos. Las pequeñas diferencias respecto de
para que en ella durmieran muchas trabajadoras algunos términos empleados por las declarantes,
del fundo, empleadas o 'peonas' del nombrado obedecen más que a ellas mismas a la acuciosi-
Venegas. Oíganse las propias palabras de las de.- dad del funcionario receptor".
ponentes sobre el particular. Josefina Bedoya
dijo: 'Que en dicha finca y para las trabajadoras, .lforge JR.odrigll!ez: "Sostiene que en su presen-
en una de las piezas de la casa existía una cama cia y la de su sobrina JEsneda Moren3 -quien
de esterilla de guadua, grande, en donde todas trabajaba como sirvienta en tma finca de pro-
las trabajadoras dormíamos, inclusive Cristina piedad del demandado denominada 'Los Abejo-
Chaves, y que ya cuando era hora de reposo, Gre- nes', en el Municipio de Obando- le manifestó
gario Venegas se acercaba a dicha cama y se algún día el mismo señor Venegas, respondiendo
acostaba en asocio de la Chaves, con quien ve- a una pregunta suya, que sólo tenía una hija na-
rificaba actos carnales, puede decirse en presen- tural de nombre Consolación Chaves, habida ha-
cia de nosotras las trabajadoras, es decir no nos cía muchos años en Cristina Chaves. Pero a más
respetaba ni siquiera para este acto tan delicada de que no se ve ninguna razón valedera para que
e importante en la vida social y moral oa tes- Venegas hiciera esta clase de confidencias a per-
tigo es analfabeta), ya que yo era y soy una mu- sona extraña con quien no tenía ninguna amis-
jer sin mancha de ninguna clase'. Y Andrea Es- tad, es la ,misma JEsneda MHreno, su sobrina,
cobar corrobora: 'También ocurría esto: en un sa- quien se encarga de desmentir a su tío, como así
lón o pieza de la casa de la finca en donde había puede verse en su declaración de folios 86 vto.
una cama de esterilla de guadua ancha y gran- del cuaderno número 4, en donde -entre otras
de que servía para dormir buen número de tra- cosas -dijo: 'Es verdad don Gregario Venegas
bajadoras allí nos acostábamos en las noches mientras estube (sic) en su hacienda me propu-
Pues ocurría que a la hora del reposo, sin respe- so amores y me hizo propuesta de matrimonio en
tar a las demás el patrón don Gregario Venega¡¡ varías ocasiones. Al punto e) Es verdad ante las
no tenía inconveniente en subir a esa camilla o preguntas que me hacía el se5.or Venegas, yo le
cama a acostarse y tener contactos carnales, be- pregunté qué familia tenía, si era casado o no y
suqueos y otras cosas feas con Cristina Chaves; me dijo que él era viudo, que no tenía familia,
él no tuvo inconveniente para hacer esas cosas al decirle yo que el día que muriera a quién le
con ella carnalmente la presencia de las otras dejaría lo que tenía y me manifestó que le que-
señoras y muchachas que allí dormíamos'. La daría al Municipio, ya que él no tenía familia,
primera de estas declarantes tiene más de 70 y que decían que tenía una hija natural, pero que
más de 68 la segunda. Testificaron en 1953 sobre él no sabía que verdad fuera, pues que ni siqUiera
hechos que dicen ocurrieron en 1900, es decir la conocía y no llegó a mencionar nombre algu-
sobre acontecimientos insignificantes y de diaria no relacionado a tal hija, como tampoco me lle-
ocurrencia en nuestro medio campesino, excep- gó a hacer mención si la que decían era hija de
ción hecha del último detalle referido, pues que él estuviera o no casada, pues ni siquiera nombró
tales ocurrencias son inaceptables mucho menos el nombre de ella'. Afirma además, el declaran-
si -como afirman las deponentes- la madre de te Rodríguez que Gregario Venegas también le
Cristina cuidaba mucho de la honra de sus hijas manifestó que Juana Barrera era la mamá de
y -por otra parte- no se ha demostrado que el Cristina Chaves, cuando se sabe que tal cosa no
señor Venegas sea una persona amoral y depra- es verdad, pues la señora Barrera fue la primera
vada en sus costumbres, para llegar hasta el ex- con quien contrajo matrimonio el mentado Ve-
tremo de realizar actos de suyo ocultos, en pre- negas en el año de 1901, como así consta de la
sencia de numerosas personas, inclusive la pro- partida de matrimonio que obra en el expediente
pia madre y hermana menor de su presunta "ba- (fl. 1 del c. número 3). La madre de Cristina
rragana", como la llama el autor de la demanda Chaves, como antes se dijo, fue Remigia Chaves
en el mismo libelo. Esa aparente lucidez y pre- según la correspondiente partida de ba1,1tizo (fs. ·
cisión en los detalles de las declarantes, ancia- 37 c. número 4). A más, pues, de que este decla- ·
nas y analfabetns reconocidas, antes que elemen- rante depone sobre hechos que no corresponden
tos de convicción en favor de los hechos que pre- a la verdad demostrada en autos, su dicho está
 Nos. 2ll53-2llS4 .D[Jll.JilliOllAIL 57

infirmado por su propia sobrina citada por él, llamaba hace cincuenta y cuatro años la tela que
persona ésta que por razón de su oficio debía es- dizque compró para la Chaves por recomenda-
tar mejor informada sobre los hechos mismos so- ción de su supuesto concubina? Fuera de los men-
bre los cuales declara". .cionados detalles de la 'estera' y del 'pancho', es
la declaración de este anciano exactamente igual
llnocencia Jaedoya: "También pariente de la ac- a la de los otros deponentes ya analizados".
tora y una de las person·as que crió a ésta, se pue-
den hacer las mismas críticas hechas al testimo- Jesús María IOo.bo: "Contaba cuando declaró
nio de su hermana Josefina Bedoya Chaves, con con 75 años de edad pero no obstante ello demues-
el agravante de que su testimonio es aún más tra, como todos sus compañeros, una memoria fe-
sospechoso por la natural vinculación personal liz para el recuerdo de los más nimios detalles
que une a las dos personas cuando una de ellas relacionados con el señor Venegas y la Chaves,
es criada por la otra desde su más tierna infan- respecto de los cuales no corrieron los años para
cia. Esta declarante tenía en la fecha de su pri- él como sí sucedió respecto de las otras personas
mera declaración 76 años de edad, según su pro- que con él trabajaban en la misma finca que Ve-
pia afirmación, por lo cual constituye -como los negas explotaba al nacimiento de este siglo".
anteriores testigos- otro caso de extraordinaria
memoria para recordar nimios detalles sobre he- José Ramón Sabogal:" ... Pero se observa para
chos ocurridos cincuenta y cuatro años atrás". este declarante, quien dijo cuando declaró en ju-
lio de 1953 que tenía cincuenta y ocho años de
.lforge J.Wedina: "Testigo de 81 años de edad co- edad que está testificando sobre hechos ocurridos
mo él lo manifiesta, más que de hechos por él antes de su propio nacimiento ... Este testigo, al
percibidos, depone sobre rumores oídos de los fa- declarar con tanta e xactitud sobre los mismos
miliares de Consolación Chaves y de otras gen- hechos ocurridos en la misma época de su naci-
tes que ni siquiera nombra ... ". miento, no hacía otra cosa que exhibirse como
un testigo sospechoso y debilitar aún más los tes-
.lferónimo IOuestas: "quien declaró por primera timonios de los otros declarantes".
vez extrajudicialmente el 2 de mayo de 1953 y "Con los declarantes hasta aquí examinados,
para esa fecha no había olvidado aún las sonri- excepción hecha de Jorge Rodríguez y de Esneda
sas y las miradas maliciosas que entre Gregario Moreno, pretendió la parte actora demostrar las
Venegas y Cristina Chaves se dirigían cincuenta relaciones sexuales estables entre el señor Vene-
y cuatro años atrás, lo que le hizo decir que en- gas y la Chaves, en armonía con el numeral 49
tre éstos existían amores. Y conste que como el del artículo 4<:> de la Ley 45 de 1936. Pero si esa
testigo no vivía con ellos, sólo se daba cuenta de prueba testimonial, como se deja establecido, es
tales sonrisas y miradas cuando visitaba la finca deficiente y sospechosa por los motivos que se
que Venegas explotaba. Recuerda, además, este dejan anotados, de rigor es concluir que no exis-
testigo que justamente en el año de 1900 le con- te la convicción absoluta en el ánimo del juzga-
tó Venegas de esos amoríos con la nombrada dor sobre la existencia, de manera notoria, de
Chaves, respecto de la cual le manifestó "que la tales relaciones sexuales.
quería mucho". Y fue quizá debido a una inne- " ... No está comprobado por otra parte, en for-
gable fantasía que cuenta el declarante en refe- ma clara y terminante, la fecha de las relacio-
rencia cómo Venegas y la Chaves se acostaban nes sexuales que achacan al señor Venegas y a
sobre una 'estera o colchón' que el mismo testi- Cristina Chaves, pues al paso que unos declaran-
go les tendía en la 'salita' de su propia casa du- tes hablan de 1899, otros lo hacen de 1900 y 190!.
rante los tres meses que dizque permanecieron en Y aceptando, en gracia de discusión, que tales
ella antes de irse para Obando para los efectos relaciones sí existieron, no está comprobado sa-
del parto, para luego concluir que lo que hacían tisfactoriamente que el nacimiento de Conso-
ya acostados no es para decirlo pero sí para ima- lación Chaves hubiera ocurrido· después de los
ginarlo 'como hombre'... ¿Cómo es posible hu- 180 días contados desde que principiaron esas
manamente considerado que no haya olvidado relaciones .sexuales o dentro de los trescientos
hasta del nombre de una tela que dizque le com~ días ·siguientes a aquel en que cesaron. Tampoco
pró a Cristina en Obando por recomendación del aclara nada al respecto la partida de bautizo de
demandado? ¿Es posible recordar que 'pancho' se la demandante, pues.' que por ella se sabe que
 GhCIE'll'A .!lllJllJifliCllhlL

fue bautizada en la iglesia parroquial de San como magistrado ponente, del negocio. . . El Tri-
José del Naranjo el 11 de agosto de 1901, pero bunal de Bogotá, en providencia de febrero 3 de
nada dice de la fecha del nacimiento de la misma 1940, con un análisis detenido de que lo ese 'es-
(fs. 30 c. número 4)". tar instituido heredero o legatario' a que alude
JE¡rn Ro q¡une respecta a los testimonios, sobrre po- el Código Judicial significa, a diferencia del 'ser'
sesión notorria: "Estos declarantes dicen unifor- a que, para las demás causales de impedimento
memente que la fama pública en el Municipio de había acudido el legislador, dice: 'la expresión gra-
Obando 'ha sido siempre que don Gregorio Ve- matical empleda por el legislador al consagrar esta
negas es el padre natural de Consolación Chaves causal 12 de impedimento, pone de manifiesto que
de Racines'. Agregan algunos de los declarantes ésta no existe cuando la here::1cia o legado se
que 'también se comentaba en el Municipio de constituye por acto testamentario posterior al
Obando que el mentado señor Gregorio Venegas momento en que el juez o magistrado aprehende
le pasaba todo lo necesario, vestido y comida a el conocimiento del negocio' ... ¿Podrá darse caso
la señora Cristina Chaves, en la dieta de Conso- más preciso con el que va a decidirse que éste
lación y después de su crianza'. Como fácilmen- que acaba de verse? ... E1 Tribunal acoge, pues,
te puede comprenderse, no es en la forma con- esa doctrina que es el reflejo fiel de la situación
ceptual e infundada de que dan cuenta los tes- planteada al doctor Echeverri. Se está por tanto-
tigos referidos como se comprueba esa posesión ante una causal de recusación que ha sido ale-
notoria del estado civil ... ; tampoco se probó que gada y no pudo ser probada; y dentro de las con-
esa posesión notoria de que hablan los deponen- diciones estudiadas, se está además ante un caso
tes en forma vaga e imprecisa, se hubiera ex- palpable de temeridad que impone necesaria-
tendido a diez años por lo menos, al tenor del mente la condena prevista en el inciso 29 del
artículo 398 del Código Civil y del 79 de la citada artículo 445 del Código Judicial'.
ley 45 de 1936". Que la recusación fue propuesta por la deman-
dante o sea por la misma penona que instituyó
LA CASACION como legatario al magistrado que conocía del
juicio y que el tribunal obró acertadamente al
El recurrente acusa el fallo por las causales declararla infundada ya que, como es obvio, no
primera y quinta establecidas en el artículo 520 puede una de las partes obtener la separación de
del Código Judicial. Se procede a examinarlas un magistrado, creándole una causal de impedi-
en orden lógico. mento; no podía el tribunal cohonestar tan irre-
gular procedimiento.
I!Jaunsall l[]lunñJnta Que por lo dicho se desecha el cargo.

Dice el recurrente que el fallo debe casarse por Causal primera.-Con fundamento en ésta, el
haber concurrido a dictarlo el magistrado doctor recurrente acusa el fallo por varios extremos:
Echeverri a pesar de haber sido recusado con
fundamento en el hecho de ser legatario de la IP'rimero: violación de los artículos 49, ordinal
demandante, según consta en escritura número 49 de la ley 45 de 1936, 593, 594, 596, 601, 693 y
7 de 5 de enero de 1955 de la Notaría Segunda de 697 del Código Judicial como consecuencia de
Palmira, recusación que fue desestimada, siendo errores de hecho y de derecho en la apreciación
procedente. d~ las pruebas aducidas en el juicio por la parte
demandante. Anota el recurrente los siguientes
§e a::onsñdlera: errores:
a) Error de hecho en la apreciación de los tes-
Que el Tribunal declaró infundada la recusa- timonios de Mariana Santibáñez, Clodomiro Vé-
ción y condenó en costas al recusante, lo mismo lez Soto, Uladislao Rebelión, Andrea Escobar, Jo-
que al pago de una multa, con fundamento en las sefina Bedoya Chaves, Inocencia Bedoya Chaves,
siguientes consideraciones: que la Corte compar- Jorge Medina, Jerónimo Cuesta, José Ramón Sa-
te por ser estrictamente jurídicas ' ... Más si se bogal y Jesús María Cobo. Después de trans-
atiene al tiempo en que tal institución fue hecha, cribir las citadas declaraciones, expres"!: 'L.as an-
debe aceptarse que fue posterior con mucho al teriores dispendiosas transcripciones para que por
momento en que el legatario entró a conocer, ellas se vea cómo fue de patente y palpable y
Nos. 2163-2164 5!1

evidente el error cometido por el tribunal sen- Segundo: violación de los artículos 397, 398 y
tenciador, al considerar o apreciar los testimo- 399 del Código Civil, 4Q ordinal, 59, de la ley 45
nios glosados, y llegar a la conclusión de que no de ~ 936, 593, 594, 596, 601, 693 y 697 del Código
les daba suficiente crédito para considerarlos Judicial, proveniente de errores evidentes de he-
prueba de los hechos de la demanda, porque cho y de derecho cometidos por el tribunal al no
-según dicho tribunal- los testigos son 'tan se- apreciar, como prueba de posesión notoria de hijo
mejantes' y están cortados por un mismo patrón natural, las declaraciones de Mariana Santibáñez,
o son estereotipados, que 'conocida una de las Clodomiro Vélez Soto, Uladislao Rebelión, Jose-
declaraciones ya se sabe la exposición de los de- fina Bedoya Chaves, Andrea Escobar, Inocencia
más ele S\l grupo y sus apreciaciones personales'. Bedoya Chaves, Jerónimo Cuesta y Jesús María
Las transcripciones hechas, tomadas de los tex- Cabo, declaraciones que sólo fueron examinadas
tos de las declaraciones, en los puntos pertinen- en lo referente a las relaciones sexuales entre
tes, revelan lo evidente de ese error". b) Error Gregario Venegas y Cristina Chaves.
de hecho consistente en considerar que los testi- '
gos Rebelión, Santibáñez, Vélez Soto, Bedoya lLa Corte considera:
Chaves, Escobar, Medina y Cuesta "no merecen
entero crédito como tales sobre los hechos a que Primero: que el sentenciador, según se ha vis-
hicieron referencia en sus exposiciones en este to, anota, en relación con los testimonios recibi-
negocio, dizque porque es extraño, fuera de toda cios en el juicio, que "son tan semejantes entre sí
humana realidad, humanamente inaceptable que los de cada uno de los grupos, que puede asegu-
recuerden con 'detalles triviales' y aparezcan re- rarse que conociendo la declaración de uno de
cordando la sucesión de hechos triviales respec- cada grupo se conoce el dicho y las apreciaciones
to de personas extrañas', en forma 'minuciosa', y personales de los restantes; emplean las mismas
ello después de haber transcurrido cuarenta y palabras, conservan el mismo orden en sus de-
cinco años, no menos, de sucedidos los hechos que posiciones y es asombroso por lo menos, el cú-
relatan y que dicen recordar con tanta minuciosi- mulo de detalles que dicen recordar no obstante
dad y precisión". haber transcurrido más de cuarenta y cinco años
entre la época en que dicen haber ocurrido los
e) Errores de hecho y de derecho en la apre- hechos de que dan cuenta y la fecha de sus decla-
ciación del testimonio de Inocencia Bedoya por raciones".
cuanto el sentenciador considera que no merece Segundo: que no se limita a esta observación
crédito su dicho porque "también es pariente de de carácter general sino que hace, en seguida,
la actora y una de las personas que crió a ésta y un pormenorizado análisis de los referidos testi-
porque 'su testimonio es aún más sospechoso por monios, según aparece en las transcripciones ya
la natural vinculación personal que une a dos hechas del fallo para llegar a la siguiente conclu-
personas cuando una de ellas es criada por la sión: "si esa prueba testimonial, como se deja
otra desde su más tierna infancia". establecido, es deficiente y sospechosa por los
motivos que se dejan anotados, de rigor es con-
d) Error de hecho en la apreciación del testi- cluir que no existe la convicción absoluta en el
monio de Jorge Rodríguez, por cuanto el tribunal ánimo del juzgador sobre la existencia, de mane-
consideró que todas las manifestaciones hechas al ra notoria, de tales relaciones sexuales".
testigo, según su afirmación, aparecen hechas en
presencia de Esneda Moreno, siendo así que el 'll'ercero: que por lo dicho, las conclusiones del
testigo expresa que Venegas le hizo la manifes- fallo recurrido se fundan en una crítica del tes-
tación que relata en su declaración con posterio- timonio y a este respecto, ha expresado ya esta
ridad a la conversación que aquél afirma haber corporación que el juzgador de instancia goza de
tenido con Esneda Moreno y Gregario Venegas libertad de criterio para enjuiciar y estimar las
sobre este tema. pruebas aportadas a los autos, según las reglas
e) Error de hecho en la apreciación de la par- de la sana crítica y la tarifa legal y la Corte no
tida de bautismo de Consolación Chaves de Ra- puede modificar esa decisión mientras no haya
cines efectuada el 11 de agosto de 1901, "porque un error de hecho manifiesto o un error de de-
es natural y necesario y lógico que si fue bauti- recho que justifique su determinación de infir-
zada ese día ya estaba nacida, viva". mar el fallo acusado. No basta que se acredite
''"
ov Nos. 2li.S3-2:.G4l

una errónea, imperfecta o poco técnica aprecia- prueba que no consta u obra en los autos. En
ción de las pruebas, ni es suficiente que tal apre- todos esto<> casos, el error del juzgador no versa
ciación sea o pueda ser diferente o contraria a la sobre la existencia del extremo que se trata de
que la Corte hubiera hecho en el caso de haber probar, sino sobre la existencia del medio con el
fallado en instancia. Es menester algo más para cual se trata de probarlo. (G. J. número 2138,
que el recurso proceda. Es necesario que esa mala 2139). En repetidas ocasiones ha dicho también
apreciación de pruebas haya llegado a dar por la Corte que "El error de hecho en la aprecia-
resultado un verdadero, manifiesto y evidente ción de pruebas que conduce a la violación de la
error de hecho que a su turno implique infrac. ley sustantiva y que permite a la Corte la casa-
ción de reglas legales sustantivas. ción de un fallo tiene que ser manifiesto, es de-
cir, tan grave y notorio que a simple vista se im-
Cwarto: que según doctrina constante, fundada ponga a la mente sin mayor esfuerzo ni racio-
en la naturaleza del recurso extraordinario de cinio, o en otros términos de tal magnitud que
casación, la apreciación de las pruebas hecha por resulte absolutamente contrario a la evidencia
el tribunal debe ser respetada, aun cuando ella del proceso. No es, por tanto, error de hecho que
no sea compartida por la Corte; y debe serlo por- autorice la casación de un fallo aquel a cuya de-
que el recurso no tiene por objeto hacer un nue- mostración sólo se llega mediante un esforzado
vo análisis de los elementos probatorios, ni recti- razonamiento. Ha sido ésta la doctrina constante
ficar el criterio del juzgador de instancia sobre de la Corte, sólidamente fundada en la natura,
las puras cuestiones de hecho (sentencias de 4 de leza del recurso de casación que, como es bien
abril de 1936 y marzo 23 de 1954). "Si en todos sabido, no tiene por objeto hacer un nuevo aná-
los casos en que el tribunal apreciara mal una lisis de todos los elementos probatorios aducidos
prueba este error de apreciación debiera consi- en el juicio". (Casación, octubre 27 de 1954, G.
derarse como un error de hecho, habría bastado J. 2147).
al legislador conceder el recurso de casación por
mala apreciación de los elementos probatorios sin Sexto: que no incurre el sentenciador en ma-
más y habría sobrado que agregara que esa mala nifiesto error de hecho en la apreciación de las
apreciación debe tener como causa un error de referidas declaraciones. En efecto: no desconoce
hecho evidente. Y tampoco tendría sentido la in- la existencia, en los autos, de tales testimonios
sistente doctrina de la Corte según la cual en ca- ni ignora lo que en ellos se expresa; no atribuye
sación no puede cambiarse la estimación proba- a los declarantes afirmaciones no hechas por ellos
toria que hizo el tribunal de instancia, por el solo ni niega el que hicieran determinadas asevera-
motivo de que el criterio estimativo de la Corte ciones. Basta al respecto, tener presen.te el aná-
no sea el mismo de aquél". (G. J. número 2138, lisis contenido en parte ya transcrita del fallo.
2139). El tribunal simplemente expone que, en aten-
ción a las circunstancias que anota, los testigos
Qui.Jnto: que el error de hecho manifiesto en la no merecen el crédito suficiente para fundar, en
apreciación de la prueba, a que se refiere el in- sus deposiciones, una plena convicción sobre la
ciso 20 del ordinal 1Q del artículo 520 del C. J., verdad de los hechos fundamentales de la de-
consiste en que el juzgador haya tenido como manda, apreciación que subsiste en casación se-
probado un hecho por haber ignorado o no haber gún lo que ya se ha expuesto sobre la naturaleza
tenido en cuenta la existencia de un medio de del recurso y sobre las facultades que en éste
prueba que obra en autos y que demuestra evi- le corresponden a la Corte. Puede no ser acerta-
dentemente que tal hecho no existió; o bien, que do el criterio empleado por el sentenciador en el
lo haya tenido como no probado, por haber ig- análisis de los testimonios pero el simple error
norado o no haber tenido en cuenta la existencia, de criterio no se confunde con el error evidente
en el proceso, de un medio de prueba que de- de hecho que autoriza la infirmación de un fallo
muestre evidentemente, que ese hecho existió. Y cuando, como consecuencia del mismo, se infrin-
la recíproca es verdadera: hay también error de ge la ley sustantiva.
hecho cuando el fallador tiene como probado un
extremo en virtud de un medio probatorio que §éptimo: que para negarle mérito a la decla-
no existe u obra en el proceso; o cuando, lo tie- ración de Inocencia Bedoya, el tribunal no se
ne como no probado, en virtud de un medio de funda solamente en la cireunstancia de ser pa-
Nos. 2:1.63-2:1.64 61

rienta de la actora y una de las personas que crió to y que por tanto no incurre en error el tribu-
a ésta sino que agrega que a tal declaración "se nal al expresar que no se conoce tal fecha.
pueden hacer las mismas críticas hechas al testi- Décimo: que el tribunal analiza las declaracio-
monio de su hermana Josefina Bedoya Chaves ... nes en toda su extensión y no únicamente en las
Esta declarante tenía en la fecha de su primera partes que hacen referencia a la existencia de
declaración setenta y seis años de edad, según su relaciones sexuales estables y notorias entre
propia afirmación, por lo cual constituye -como Cristina Chaves y el demandado, de tal manera
los anteriores testigos- un caso de extraordinaria que la crítica de tales declaraciones comprende
memoria para recordar nimios detalles sobre he- también las aseveraciones relativas a la posesión
chos ocurridos cincuenta y cuatro años atrás". No notoria del estado de hija natural por parte de
existe en consecuencia, el error que, en relación la demandante. El examen realizado por el sen-
con esta declaración, se le atribuye al fallo. tenciador lo lleva a negar, o al menos a poner
en duda la veracidad de los testigos y no puede
l()ctavo: que Jorge Rodríguez dijo en su decla- por tanto decirse que incurre en error de hecho
ración: "Es muy cierto y me consta porque per- al no apreciar las mencionadas declaraciones co-
sonalmente lo ví cuando estaba en dicha finca mo prueba de la posesión notoria que se invoca
en asocio de don Gregorio Venegas que éste dijo en la demanda.
delante de Esneda Moreno, bajo manifestación
explícita y clara de que Consolación Chaves, ca- Décimo-primero: que, por lo dicho, no incurre
sada con Custodio Racines, es hija carnal de él, el sentenciador en los errores que le atribuye el
Venegas, habida hace muchos años en Cristina recurrente ni viola las disposiciones legales cita-
Chaves". Por su parte Esneda Moreno declaró: das por éste.
"Es verdad ante las propuestas que me hacía el
señor Venegas, yo le pregunté qué familia tenía
si era casado o no y me dijo que él era viudo,
que no tenía familia, al decirle yo que el día que En mérito de las consideraciones expuestas la
muriera a quién le dejaría lo que tenía y me ma- Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Ci-
nifestó que le quedaría al municipio, ya que él vil, administrando justicia en nombre de la Re-
no tenía familia, que decían que tenía una hija pública y por autoridad de la ley, NO CASA la
natural, pero que él no sabía que verdad fuera, sentencia acusada.
pues que ni siquiera la conocía y no llegó a men-
cionar nombre alguno relacionado a tal hija, co- Costas a cargo del recurrente.
mo tampoco me llegó a hacer mención si la que
decían que era hija de él, estuviera o no casada, Notifíquese, publíquese, cópiese e insértese en
ni siquiera nombró el nombre de ella". Las trans- la GACETA JUDICIAL.
cripciones hechas son suficientes para demostrar
que el tribunal acertó al señalar una contradic- Alberto Zuleta Angel - l!gnacio Gómez ll"osse.
ción entre las declaraciones de que se habla.
Agustín Gómez ll"rada - !Luis JF. !Latoue 1lJ.-lEr-
Noveno: que la partida de bautizo de Conso-
lación Chaves no habla de la fecha del nacimien-
62 Ncs. 2L.S3-2li.S4

ACCJION ])JE l!~l!UACJION NATlURAJL. - JR.E:LACl!ONES SEXUALES ES'll'AJBJLJES 1l

NO'TI OlR.liAS

li. - !Como en otras oportunidades lo ha padre natural señor Antonio Lara R. para los
exff}li'esado lla IColi'te, el ordinal 4<? del artúcu· efectos jurídicos señalados en la ley 45 de 1936".
no .¡',n de la ley <&5 de ].936 exige pali'a na
compli'obación alle llas reUaciomes sexi!Ralles, lLas sentencias de instancia.-El juzgado de cir-
hechos que revelen na existencia de I!Ril cuito de Sogamoso, en sentencia que, apelada por
vñnc1lllllo sex1lllal comst:mte, durable, fill'me, el demandante, fue confirmada por el tribunal,
permanente, o sea llas acepciones que tll'at8 denegó las declaraciones pedidas en la demanda
en diccionario de la palabra es1able, emplea- y absolvió, en consecuencia, a los demandados.
da poli' lia Rey.
2.-Según doctrina constante la aprecia· Motivos de la sentencia acusada.- En ella se
ciióJrn de las pruebas hecha pm:· el. tri.bumal expresa, respecto de las relaciones sexuales esta-
debe ser respetada en casación a1Uln cuand{l bles y notorias, que esta noción "presupone ex-
no sea compartida poli' na !Corte comoquiera teriorizaciones concretas, inconfundibles y preci-
que el recurso no tiene por objeto hacer UJ.ID sas sobre tal estado de vida, en forma continua-
nuevo análiisis de los eiemeJrntos probatorim da, sucesiva y permanente, por determinado lap-
ni rectifñcar el criterio del falladoli' de ins- so de tiempo. Actos esporádicos, aislados, aunque
tancia sobJre puras cuestiones de hecho; 1la: repetidos en varias ocasiones, no alcanzan a con-
apreci.ación sólo puede ser vall'ñada cuand< figurar la noción de que habla la ley. Sin esta
se encuentre un enoll' de allerecho o un euor distinción, toda mujer de vida libre y liviana
allc !mecho evñdente. podría colocarse en tal relación legal respecto de
los hombres con quienes hubiera tenido relacio-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casaciór. nes sexuales. Ese no es el sentido de la ley. Por
CiviL-Bogotá, a catorce de febrero de mil no- este aspecto, hay que advertir que los únicos cua-
vecientos cincuenta y seis. tro testigos que deponen se refieren a hechos
aislados que presenciaron separadamente". Ana-
(Magistrado Ponente: Dr. Alberto Zuleta Angel) liza en seguida los cuatro referidos testimonios y
agrega: "Además de la estabilidad, de la perma-
Se decide el recurso de casación interpuestc nencia que la ley exige en las relaciones sexua-
por la parte demandante contra la sentencia die· les, para el efecto de que aqd se trata, pide tam-
tada por el Tribunal Superior de Santa Rosa dE bién expresamente que ellas sean 'de manera no-
Viterbo en el juicio de Martín Medina contra Ali· toria'. . . en el presente caso, no es ni siquiera
cía, Lilia, María Luisa, Lucila y Josefina Lan ese grupo o círculo social que rodeara íntima-
Escobar, sobre filiación natural. mente a Antonio Lara y a Carmen Medina el que
aparece en las pruebas como enterado de la clase
Antecedentes de relaciones que los unían; no. Son solamente
los tres testigos los que aparecen relatando he-
JLa allemamda-En ella pide Carmen Medina Ber chos que nadie más presenció. . . La Corte ha di-
nal, en representación de su hijo natural Martír cho a este respecto que no sirven para declarar
Medina, las siguientes declaraciones: "F'-Que e la paternidad los lazos sexuales más o menos
menor impúber Martín Medina es hijo natura permanentes pero ocultos en el sentido de que
del señor Antonio Lara R., fallecido, cuyo juicic quienes lo sostienen no los han descubierto vo-
de sucesión cursa en su juzgado. 2o Que come luntariamente ante su ambiente. Ya se vio cómo
consecuencia de la declaración anterior, el cita los cuatro testigos que deponen en el juicio dan
do menor Martín Medina debe ser reconocidc la apreciación de que en sus veredas se tenía a
como hijo natural en el juicio de sucesión de st Lara y a Carmen como amantes, pero en ninguna
~os. 2llS3-2ll64

parte expresaron los hechos que dieran funda- men Medina, cuando expresamente dicen los tes-
mento a tal convicción". En resumen: para el tri- tigos que se extiende a los moradores de la ve-
bunal, los testimonios aducidos en el juicio no reda o región de residencia ·de la Medina y aún
comprueban ni la estabilidad, ni la notorñedad a varias otras ·fracciones o veredas contiguas.
de las relaciones sexuales invocadas en la de- ¿Hay en eso notoriedad de las relaciones? No
manda. consta allí nada menos que pública voz y fama?"

lLa casación §e consi.del!'a:

El recurrente, con base en la causal primera, Que como ya se ha visto, el tribunal estima que
acusa el fallo: las declaraciones a que se ha hecho referencia no
demuestran ni la estabilidad, ni la notoriedad de
ll"rlimero: por errónea interpretación del ordi- las relaciones sexuales entre Antonio Lara y Car-
nal 49 del artículo 49 de la ley 45 de 1936. En- men Medina en el tiempo de que trata el ordinal
tiende el tribunal, dice el recurrente, que la ci- 4o del artículo 49 de la ley 45 de 1936.
tada disposición legal exige que las relaciones Que en lo que concierne a la, estabilidad, ya se
sexuales "han de ser permanentes cuando la ley ha visto que el sentenciador no incurre en equi-
solamente exige que sean o hayan sido estables. vocada interpretación de la disposición legal ci-
Entre esas dos nociones media una gran diferen- tada.
cia de grado". Que en lo referente a la notoriedad observa el
Acerca de lo cual se observa que, como en otras tribunal: "ya se vio cómo los cuatro testigos que
oportunidades lo ha expuesto esta corporación, el deponen en el juicio dan la apreciación de que
citado texto legal exige la comprobación de he- en sus veredas se tenía a Lara y a Carmen como
chos que revelen la existencia de un vínculo amantes, pero en ninguna parte expresaron los
sexual constante, durable, firme, pel!'mamtellll~~. o hechos que dieran fundamento a tal convicción";
sea las acepciones que trae el diccionario de la de tal manera que la sentencia recurrida no ig-
palabra estable, empleada por la ley. No incu- nora las .aseveraciones que, sobre este punto, ha-
rre, por tanto, el sentenciador, al hablar de re- cen los testigos. Simplemente expone que ellas
laciones sexuales permanentes, en errónea inter- no constituyen prueba de la notoriedad, en lo
pretación de la mencionada disposición legal ya cual acierta ya que, como lo ha expresado en va-
que, como se ha visto, entre los términos pe~rma­ rias ocasiones la Corte "es claro que no basta,
nencia y estabilidad no existen las diferencias para demostrar este extremo, que los testigos a
de que habla el recurrente. una repitiendo las expresiones de que se vale
Visto lo anterior, se desecha el cargo. quien los interroga, digan tener certeza de que
un hecho era del dominio público; lo que ha de
§egundo: por violación de los artículos 4o, or- contener el relato para ser apto como prueba de
dinal 49 de la ley 45 de 1936 y 697 del Código esos particulares, es el detalle de elementos que
Judicial, como consecuencia de errores de hecho el Juez al apreciar las probanzas puede concluir
cometidos por el sentenciador en la estimación que el hecho era realmente notorio y público en
de los testimonios recibidos en el juicio, desesti- un medio social determinado. Esta inferencia co-
mados en el fallo a pesar de que, según el re- rresponde al juzgador en desarrollo del juicio
currente, comprueban las relaciones sexuales es- lógico que acompaña a toda valoración de prue-
tables y notorias entre el presunto padre y lama- bas, no al testigo en cuya boca afirmación como
dre del demandante. Los errores que se anotan la comentada carece de sentido y de todo poder
en el recurso versan: a) sobre la calidad de las de convicción, comoquiera que no es producto de
relaciones que existieron entre Antonio Lara y una percepción sensorial sino de un proceso men-
Carmen Medina; b) sobre la estabilidad de tales tal cuyas deducciones no son por su naturaleza
relaciones comoquiera que el tribunal entiende materia de prueba como la que se estudia". ,
que no fueron estables porque no fueron conti- Que, por otra parte, según doctrina constante,
nuas y permanentes, y e) sobre la notoriedad de bien conocida, la apreciación de las pruebas he-
las mismas; consiste el error en reducir "al ám- cha por el tribunal debe ser respetada en casa-
bito estrecho de sólo el grupo familiar la noto- ción aun cuando no sea compartida por la Corte
riedad de las relaciones sexuales de Lara y Car- comoquiera que el recurso no tiene por objeto
Gaceta-5
,.,_,
''{

hacer un nuevo análisis de los elementos proba- Civil, administrando justicia en nombre de la Re-
torios ni rectificar el criterio del fallador de ins- pública y por autoridad de la ley, NO CASA la
tancia sobre las puras cuestiones de hecho; tal sentencia acusada.
apreciación sólo puede ser variada cuando se en-
cuentre un error de derecho o un error de hecho Costas a cargo del recurrente.
evidente. E'n el caso de que se trata no aparece
alegado ningún error de derecho ni demostrado Notifíquese, publíquese, cópiese e insértese en
un error de hecho con el carácter de evidente o la GACETA JUDICIAL.
palmar que exige la ley; y
Que por lo expuesto, se rechaza el cargo.
Alberto .Zuleta Angel - llg:nacio Gómez IP'osse.
En mérito de las consideraciones anteriores, la Agustñn Gómez IP'radla - lLuñs IF. lLatone 1U.--
Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casación 1Emesto Melendro JLugo, Srio.
l
JRJEKVKNDKCACKON. - CAUSAJL SEGUNDA DIE CASACTION

lLa ñncongruencia entre lo pedido y falla- to indicado en el artículo 553 del Código Judicial;
do debe consistir en algo de fondo o sunstan- 39- Declara qu~ quedan a salvo los derechos
cñal y no en algo de forma o acci~en~l. de los compradores Carlos Uribe Vásquez y Car-
lEn el caso en estudio, hay una ~ifeJrencia los Echeverri para obtener el saneamiento de la
de un día al ordenaJr la Jrestitución, ]lllues al venta en los términos previstos por la ley; y,
paso que la demanda pide que se entrepa 49- Condena en las costas de la primera ins-
el inmueble a los seis días de ejecutoria~a~ tancia a la parte demandada.
la sentencia, el fallo ordena entregarlo i!llen-
tro de los cinco días de la aludida ejectlllto- Antecedentes.-!. Inés Cerón L., por medio de
ria. §i por esta circunstancia JlliUdiera ñnva- apoderado, demandó al señor Carlos Echeverri,
lidarse la sentencia, habría que decñr dlJ.URI!l para que previos los trámites de un juicio ordi-
puade sacrificarse el derecho ]I)OJr la forma, nario se hiCieran las declaraciones y condenas
siendo asi que todas las actuaciones jll!lili- que se resumen en seguida:
ciales deben tender a la efectivñda~ de nos Que le pertenecen a dicha señorita en dominio
derechos sustantivos. pleno y posesión la casa o edificación situada en
esta ciudad, en el barrio de Santa Teresita, en
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación la carrera 18, marcada con los números 42-55 y
Civil.-Bogotá, a quince de febrero de mil no- 42-63, levantada en un lote de 182.75 varas cua-
vecientos cincuenta y seis. dradas y que tiene los linderos que se indican.
Que se condene al demandado, en su calidad de
(Magistrado Ponente: Dr. Agustín Gómez Prada) actual poseedor, a entregársela materialmente,
así como el lote en que está levantada la dicha
Debe resolver la Corte lo que estime legal res- casa.
pecto del recurso de casación interpuesto por los Que se le condene, igualmente, al pago de los
demandados Carlos Echeverri y Raimundo Mora frutos naturales y civiles del lote y de la edifica-
contra la sentencia de 15 de enero del año pasa- ción, desde el 19 de enero de 1945 hasta el día
do, proferida por el Tribunal Superior de Bogo- en que haga la entrega.
tá, en el juicio ordinario de Inés Cerón L .. contra Y que se le condene en las costas del juicio (f.
los nombrados Echeverri, Mora y Carlos Uribe 9 del c. 1).
Vásquez. II. Como hechos de la demanda anotó los si-
Por medio de dicho fallo el Tribunal revocó la guientes, que también se compendian:
sentencia absolutoria, de 17 de noviembre de Por escritura número 1959, de 29 de agosto de
1953, proferida por el Juzgado 69 Civil de este !931, de la Notaría 2~ de Bogotá, Rosa Tulia Ce-
Circuito, y en su lugar resolvió, en síntesis lo si- rón adquirió el dominio del lote de que se trata,
guiente: por compra que hizo a la sociedad de "Dávila &
}Q-Declara que la demandante Inés Cerón es Liévano".
dueña del solar y edificación determinados en la En dicho lote construyó dicha señorita una casa,
demanda y, en consecuencia, que el demandado mediante contrato celebrado con Raimundo Mora,
Carlos Echeverri está obligado a restituírselos por medio de la escritura número 265, de 2 de
dentro de los cinco días siguientes a la ejecutoria febrero de 1937, de la misma Notaría 2'1- de Bo-
de la sentencia; gotá, edificación que se hizo con dineros de la
2Q- Condena al demandado a pagar a la de- mentada Rosa Tulia Cerón.
mandante los frutos naturales y civiles del lote Por escritura número 1242, de 29 de marzo de
y de la edificación percibidos desde la fecha en 1946, de la Notaría 5a de Bogotá, Rosa Tulia Ce-
que el demandado estuvo en posesión de los mis- rón le vendió a Inés Cerón L. el lote y la edifi-
mos, que han de señalarse según el procedimien- cación de que se viene hablando.
 Pero resulta que Raimundo Mora, constructor cinco. Vale deci'," que el Tribunal falló plus .:¡pe-
de le. casa como contratista, diciéndose dueño y tita, porque concedió más de lo que el actor pi-
sin d2recho alguno, le transfirió la edificación a dió".
Carlos Uribe Vásquez, por escritura número 3338,
de 4 de agosto de 1945, de la Notaría 4') de Bo- §e consi.ólell'a:
gotá, y le entregó materialmente todo el inmue-
ble. Y C'ar los Uribe V ásquez, a su vez, le trans- Con lo enunciado anteriormente basta para
firió el mismo dominio a Carlos Echeverri, y concluir que no hay incongruencia entre lo pedi-
también le entregó materialmente todo el in- do y lo fallado: lo pedido es que se declare que
mueble. le pertenece a la actora el inmueble, que se con-
Notificada la demanda a Carlos Echeverri, éste dene a la restitución, que se condene al pago de
le denunció el pleito a Carlos Uribe Vásquez y les frutos y que se condene en costas; y lo fa-
éste, a su turno, se lo denunció a Raimundo Mora, llado en la sentencia es que le pertenece a la ac-
pero ninguno contestó la demanda. tora el inmueble, que debe restituírsele, que debe
III. El Juzgado, como ya se dijo, absolvió a la pagar los frutos y que debe pagar también las
parte demandada y condenó en costas a la parte costas.
dem:mdante. Pero el Tribunal, como también se Hay, sí, una diferencia de un día al ordenar la
advirtió ya, revocó dicho fallo y, en su lugar, restitución, pues al paso que la demanda pide que
hizo las declaraciones y condenas solicitadas por se entregue el inmueble a los seis días de ejecu-
la parte actora (fls. 10 y ss. del c. 79). toriada la sentencia, el fallo ordena entregarlo
dentro de los cinco días de la aludida ejecuto-
~eman~a de casaci.ón.- La parte demandada, ria. Pero el cargo es inane, puesto que la incon-
por medio de apoderado, hace tres cargos a la gruencia entre lo pedido y lo fallado debe con-
sentencia del Tribunal, que se enunciarán sucin- sistir en algo de fondo o sustancial y no en algo
tamente en el orden en que se procederá a su de forma o accidental. Es tan baladí la circuns-
estudio, a saber: tancia que se contempla, que si por ella pudiera
1•.--La sentencia no está en consonancia con invalidarse la sentencia, habría que decir que
las pretensiones oportunamente deducidas por los puede sacrificarse el derecho por la forma, sien-
litigantes (causal 2~ del artículo 520 del C. J.). do así que todas las actuaciones judiciales deben
2'J-La sentencia quebrantó el artículo 739 del tender a la efectividad de los derechos sustan-
Código Civil, porque se trata de quien edificó a tivos.
ciencia y paciencia del dueño del terreno, cir- En consecuencia, se desecha el cargo.
cunstancia que no tuvo en cuenta el Tribunal,
desconociendo las pruebas que así lo acreditan. Y Segundo cargo.-Violación del artículo 739 del
3 ·-La sentencia violó los artículos 966, 968 y Código Civil, inciso segundo, por infracción di-
970 del Código Civil, por infracción directa, pro- recta, por no haberlo aplicado al caso controver-
veniente de su no aplicación al caso controver- tido, y violación de los artículos 966, 968 y 970
tido. del mismo Código, por haberlos aplicado.
La Corte estudiará, pues, en seguida, dichos El Tribunal incurrió en estas violaciones de la
cargos, en el orden en que se han enunciado. ley, "por apreciación errónea de diversas prue- ·'
bas", así:
:.?L·:rr.:o:· C:?.:::g:J.-El apoderado cie la actora, dice Según el contrato que obra en autos, el Dr. Mora
el recurrente, pidió que se condenara a los de- construyó la casa con el conocimiento O.e la dueña
mandados a restituir el inmueble "seis días des- del suelo. La Srita. Cerón ejecutó al Dr. Mora y,
pués de ejecutoriada la sentencia respectiva". No según el acta de remate, fue obligado a reembol-
obstante, el numeral 2<? de la parte resolutiva del , sarle una suma mayor de dinero "que la que ella
f<:.Uo dice que el demandado está obligado a res- había recibido con destino a la construcción".
tituir el solar y la edificación "dentro de los cin- Según las constancias del juicio ejecutivo, no
ca o.ías siguientes a la ejecutoria de esta senten- le ha sido pagado hasta hoy al doctor Mora el va-
cia". lor de la construcción .
"El demandante pide seis días después de la El doctor Mora era el dueño de 1::1 edificación,
cj 2~ utoria para la restitución del inmueble -con- pues en el registro se inscribieron "las declara-
cluye el recurrente- y el Tribunal decide que ciones testimoniales de construcción, que acre-
Nos. 2llS3-2ll6-íl Si

ditaban que habían sido hechas a expensas de contrato el de cuatro ·meses, desde la fecha de
Mora, como la venta hecha por éste a Uribe Vás- la escritura (f. 9 v. del c. 39).
quez, según el instrumento público" en que e) Por escritjlra número 4837, de 5 de noviern ·
consta dicha circunstancia. bre de ~ 945, se protocolizaron las declaraciones
La venta de Mora a Uribe Vásquez fue hecha de Raimundo Mora y Oliverio Mora, en las cua-
el 19 de agosto de 1945 y la venta de Rosa Tulia les consta que con dineros de propiedad de la se-
Cerón ::. su hermana Inés Cerón fue hecha el 29 ñorita Rosa Tulia Cerón se construyó una casa,
de marzo de 1946. en un lote de propiedad de la misma señorita
De lo anterior concluye el recurrente: que se (f. 2 del c. 1).
trata de una edificación en terreno ajeno hecha d) Por escritura número 3338, de lQ de agosto
a ciencia y paciencia del dueño del suelo, caso de 1945, Raimundo Mora le vendió a Carlos Uri-
en que éste no puede recobrarlo sin pagar el va- be Vásquez la edificación, diciendo que había
lor del edificio; que corno el Tribunal no dis- sido hecha "con permiso de la dueña del lote, se-
puso tal cosa, infringió el inciso segundo del ci- ñora Rosa Tulia Cerón, según contrato de fecha
tado artículo 739, aplicando, en cambio, los ar- 2 de febrero de 1937" y según escritura número
tículos 966, 968 y 970 del Código Civil; y que el 265, de la misma fecha (f. 16 del c. 1).
Tribunal incurrió en tales infracciones "por apre- e) Por escritura número 1242, de 29 de marzo
ciación errónea en la estimación de las mencio- de 1946, Rosa Tulia Cerón le vendió a Inés Ce-
nadas pruebas, error que aparece de modo mani- rón L., la casa con sus accesorios y locales, junto
fiesto en los autos". con el lote de terreno en que está edificada (f.
En resumen y conclusión, el Tribunal "dispuso 6 del c. 1).
la devolución de lo construído, dentro de los seis f) Y por escritura número 5274, de 10 de octu-
días siguientes a la ejecutoria de la sentencia, bre de 1949, Carlos Uribe Vásquez le vendió a
desconociendo el derecho de la parte demandada Carlos · Echeverri Angel "la edificación que está
a que le sea pagado previamente el valor de la construída sobre el lote de terreno" de que se
edificación". trata, la cual se dice "hecha por el señor Raí-
mundo Mora con permiso de la dueña del lote
Se considera: señorita Rosa Tulia Cerón, para quien aquél em-
pezó a construirla, pero cuya propiedad y pose-
Se observa, en primer lugar, que el recurrente sión se ratificaron en Rairnundo Mora y por con-
no dice qué preceptos de derecho probatorio se siguiente en el compareciente vendedor, a virtud
quebrantaron y que condujeron a la falta de de sentencia judicial del señor Juez 7Q Civil del
aplicación al caso controvertido, del precepto que Circuito, por medio de la cual Raimundo Mora
se invoca como pertinente. No obstante, se hace fue obligado a pagar y pagó por medio del re-
forzoso destacar cuáles son las circunstancias de mate que en dicho Juzgado se verificó en el jui-
hecho fundamentales que sirvieron de base a la cio de Rosa Tulia Cerón contra Rairnundo Mora
sentencia, tornándolos de dicho proveído, así: las sumas de dinero que la señorita Rosa Tulia
Cerón había invertido en esa edificación, quedan-
a) Rosa Tulia Cerón había adquirido el lote o do así ésta de propiedad exclusiva de Mora, hoy
solar, por compra a la sociedad "Dávila, Holguín del compareciente vendedor" (f. 12 del c. 1).
& Liévano", por escritura número 1959, de 29 de Corno el Tribunal lo afirma, los. demandados
agosto de 1931 (f. 1 del c. 1): . han creído que "por haber . sidó el contratista
b) Por escritura número 265, de 2 de febrero Mora obligado por sentencia judicial a .indertmi-
de 1937, Rairnundo Mora se comprometió a cons- zar a la señora Rosa Tulia Cerón, vendedora de
truírle a la "propietaria", señorita Rosa Tulia Ce- la reivindicante, los perjuicios provenientes de
rón, una casa, con las especificaciones allí indi- su incumplimiento, se había convertido en dueño
cadas; en garantía de Sil ,cUmplimiento COinO de Ja:·. -edificación que se había obligado a cons-
"contratista" hipotecó una casa :de .. su. ptcipie&ld, h-üir ·por cuenta y con dineros de la Cerón":
en construcción, situada en··ra ·calle 42 ae esta ·ciu- Ya con estos datos puede resolverse la cues-
dad y marcada con el número 15-13; se estipuló tión que el recurrente plantea; y. que no ofrece
qü€: la ~pr.opieta:ria.:pagaría: '-'p6r :ésta -obt:~la:..tian­ dlficul tad a-lguna ... '. : .. ·
tidad de $ 3.800.00", en·los p1azos allí ihdlca:dos; es
E'ri efecto, cierto que el artículo 739 del Có-
y se señaló corno término para la ejecución del digo Civil, en su inciso segundo, establece que
si se ha edificado, plantado o sembrado a ciencia En consecuencia, se desecha el cargo.
y paciencia del dueño del terreno, será éste obli- Tercer can-go-El Tribunal estimó "que las dis-
gado, para recobrarlo, a pagar el valor del edi- posiciones aplicables son las que regulan la si-
ficio, plantación o sementera. Pero en el caso de tuación de un reivindicante victorioso frente a
este juicio no se contempla la ocurrencia prevista un poseedor de mala fe" -dice el recurrente-
en el precepto que se comenta, pues no se trata Y así lo expresó en la parte motiva.
de que el demandado hubiera edificado para él Pero en la parte resolutiva nada dijo sobre las
en suelo ajeno a ciencia y paciencia del dueño prestaciones debidas al poseedor de mala fe, las
del terreno, supuesto que estaba procediendo por cuales están consagradas en los artículos 966, 968
cuenta de dicho dueño, mediante un contrato de y 970 del Código Civil.
construcción, y no por cuenta propia. Tales prestaciones consiste en "el pago del va-
Tanto es así, que en la declaración que rindió lor que tendrían los materiales separados y el
el 15 de abril de 1937, dice: derecho de retención mientras se le hace el pago".
"Es verdad y me consta que la casa marcarla Este cargo se propone en forma subsidiaria, ya
con el número 42-63 de la carrera 18, barrio de que el recurrente estima que el doctor Mora no
Santa Teresita de esta ciudad ... fue construida puede ser tenido como poseedor de mala fe. De
con dinero de propiedad de la peticionaria seño- todos modos, concluye el recurrente, "lo resuel-
rita Rosa T. Cerón en un lote de terreno, también to por el Tribunal es sancionar un típico enri-
de su propiedad, que hubo por compra a Dávila queoimien to torticero".
Holguín & Liévano, según escritura número mil
novecientos cincuenta y nueve (1959), otorgada §e colllShllera:
el veintinueve (29) de agosto de mil novecientos Igualmente inane aparece 'este cargo, con poco
treinta y uno (!931) ante el Notario Segundo de que se medite sobre la naturaleza de la acción
este Circuito. Esto lo afirmo, porque yo fui con- intentada, pues no se trata de persona que haya
tratista de· tal obra y pude presenciar que la pe- realizado mejoras útiles o necesarias en inmue-
ticionaria pagó con su dinero, el valor de todos ble ajeno, sino de quien ha realizado una cons-
los materiales empleados en la referida construc- trucción en terreno de su legítimo dueño y por
ción y el valor de la mano de obra" (f. 3 v. del cuenta de éste, como ya se ha dicho.
c. 1) o En tales condiciones, el actor podía reclamar
Además, descarta toda duda el contrato de todo el inmueble como de su propiedad, sin que
construcción hecho por Mora a favor de la seño- pueda hablarse de mejoras de ninguna clase, y
rita Cerón, ya citado. obtener que se decretara a su favor lo referente
De suerte que quien estaba construyendo era a frutos naturales y civiles considerando al de-
la señorita Cerón, en terreno propio, y el doctor mandado como poseedor de mala fe. Y el que
Mora apenas estaba cumpliendo un contrato de hubiern dicho el Tribunal que debían aplicarse
construcción. "las disposiciones legales pertinentes de la ley
En tales condiciones, la acción que tiene el en cuanto a prestaciones mutuas" no significa
ronstrutor es una acción personal contra el que que existan respecto de las dos partes. En todo
contrató sus servicios para que le cubra el valor caso, sólo debían decretarse las pertinentes.
de su trabajo, si se lo adeuda, sin que, en nin- En consecuencia se desecha el cargo.
gún caso, pueda hablarse de retención y de ac- Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia
ción de recobro del terreno, que si retuvo y re- -Sala de Casación Civil- administrando justi
tiene lo ha hecho sin razón legal alguna por este cia en nombre de la República de Colombia y
coücepto. Como el Tribunal lo expresa, el simple por autoridad de la Ley, NO CASA la sentencia
cumplimiento forzoso de obligaciones contraídas · recurrida de que se ha venido hablando.
por Mora a f::.vor de la Cerón no podían conver- Costas a cargo del recurrente.
tir a aquél en dueño de un bien que era de pro- Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
piedad de ést?. como lo demuestran a cabalidad GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente
las pruebas citadas, o sea, el contrato de cons- al Tribunal de su origen.
trucción y las declaraciones recogidas por la
mentada señorita, de las cuales se deduce sin la .Agustín Góme:~: lP'railla - l!g¡naeio Gómoo !F'o~.
menor duda que se construyó la casa en nombre !Luis lFclii]lllc lLatOlrre - .Allheli'~l!l> lZllllllcal'>& .&llllgeJ
y por cuenta de la misma. !Ernesto Wil<ellemllro lLmrgo, Secretario.
Nos. 2ll63-21641 JJ1!Jlllil!Cl!AIL

TECNICA DE CASACWN. - lERROR lEN LA APRJECKACWN DlE LAS PRUEBAS

lEl recurso extraordinario de casación no . dor al apreciar las pruebas, ni intenta de-
es una tercera instancia. A la Corte no le mostrar error de derecho o error evidente
corresponde como tribunal de casación pon- de hecho en la estimación de aquéllas.
derar las pruebas y contrapruebas del pro-
ceso para decidir sobre la verdad de los he- Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
chos controvertidos, que es la tarea propia CiviL-Bogotá, dieciseis (16) de febrero de mil
de los juzgadores en instancia. lEn casación novecientos cincuenta y seis (1956).
no se estudian las pruebas sino para dedú-
cir error de hecho manifiesto o de derecho, (Magistrado Ponente: Dr. Manuel Barrera Parra)
cometido por el 'll'ribunal en su apreciación,
como medio conducente de violación de la Resuelve la Corte el recurso de casación intro-
ley sustantiva y en presencia de cada caso ducido por el mandatario judicial del demandado
concreto. lLa autonomía de que goza el sen- Jesús Valdivieso Ordóñez contra la sentencia dic-
tenciador en la estimación o valoración del tada por el Tribunal Superior de Bucaramanga
material probatorio, no está limitada sino en el juicio ordinario incoado por Bernabé Re-
en dos casos: 19 Cuando el 'll'ribunal yerra yes Valdivieso sobre filiación natural.
en forma tan grave que contraría la eviden-
cia producida por una o más pruebas, dan- JI. - Antecedentes
do por probado aquello que cierta e indis-
cutiblemente no lo está, o negando que esté 1.-Bernabé Reyes Valdivieso demandó a Jesús
probado aquello que lo está de manera irre- Valdivieso Ordóñez ante el Juzgado Civil del Cir-
fragable. lEs el error lllilE lllllEClHIO en la es- cuito de Bucaramanga para que se le declarara
timación de las pruebas; 29 Cuando con- hijo natural del demandado y se ordenara la co-
traría de tal suerte un texto legal sobre la rrespondiente anotación al margen de su partida
tarifa de las pruebas, el .mérito demostra- de nacimiento.
tivo de la prueba aducida o la forma en que El actor adujo como hechos fundamentales de
fue llevada al proceso, que a una prueba al demanda los que en seguida se resumen:
determinada resulta otorgándosele el valor Que Eloísa Reyes conoció hace unos cuarenta
de que carece, o negándosele el que tiene, años al demandado Jesús Valdivieso; que entre
según ese texto. lEs el error lllilE lllilERlEClHIO ellos existieron en el municipio de Girón rela-
en la apreciación de las pruebas. Cuando la ciones sexuales por un lapso de veintiseis años,
violación de la ley tiene por origen la mala de las cuales nacieron seis hijos, entre los que
apreciación de las pruebas, el recurrente figura el actor Bernabé Reyes Valdivieso; que
está obligado a puntualizar la clase de error Eloísa Reyes concibió a Bernabé, nacido el 11 de
en que cree incurrió el sentenciador, bien junio de 1921 y bautizado el 31 de mayo de 1923; ·
de derecho o ya de hecho, y demostrai que que tanto Jesús Valdivieso como Eloísa Reyes
existe el error y que es evidente, si él es de eran solteros a la época de la concep.ción y na-
hecho. lEs preciso señalar concretamente las cimiento del precitado hijo; que unos dieciseis
pruebas que se estiman mal apreciadas. X años antes de la demanda, Jesús Valdivieso con-
la Corte no puede cambiar los términos de trajo matrimonio católico con Elvia Rey, del cual
la acusación, declarando por ejemplo, error· · no hubo descertdencia; que Jesús Valdivieso re·
de hecho, cuando el alegado es de derecho, . conoció desde su nacimiento a Bernabé Reyes
o viceversa. JPor esta razón se impone · li"e- Valdivieso ·como su hijo natural; que éste vivió
chazar de plano la demanda de. 'cásiteñÓn al lado cie su padre por espacio de doce .años y
cuando le recurrente no puntualiza ua: cia.: · lleva su ·apellido con consentimiento del deman-
se de error en que incurriera el sentencia- dado, quien lo ha presentado como su hijo na-
?O JJ(O[!])ll(()ll&!L

tural a sus amigos y relacionados; que el deman- Dice el Tribunal:

dante tiene respecto del demandado la poseswn "De la casi totalidad de los testimonios alle-
notoria del estado civil de hijo natural y así lo gados a autos en primera instancia, pueden de-
ha reputado el vecindario de Girón y Bucara- ducirse de manera clara y segura los siguientes
manga, incluyendo los propios parientes de Jesús hechos:
Valdivieso. "a) Que desde fecha muy anterior a aquella
2.-El demandado por medio de apoderado se en que se presume de derecho la concepción, en
opuso a las pretensiones del actor y negó los he- relación con la fecha del nacimiento, posiblemen-
chos en que funda la acción, te desde 19~ 1, pero con toda seguridad desde el
3.-Por sentencia del 27 de octubre de 1954 el año de 1915 o sea desde muchos años anteriores
Juzgado 3Q Civil del Circuito de Bucaramanga al nacimiento de Bernabé Reyes, existieron entre
dio fin a la primera instancia del proceso, :~;-ce-· Eloísa Reyes y don Jesús Valdivieso relaciones
diendo a la declaración del estado civil impetrada. sexuales estables y permanentes, sin comunidad
4.-Instado este fallo por el demandado ante de habitación, ya que ellos trabajaban juntos en
el Tribunal Superior de Bucaramanga, esta C(,r- la hacienda de Riofrío de propiedad de don Jesús
poración lo confirmó en decisión del 21 de mayo Valdivieso, pero ella pernoctaba en Girón en una
de 1955. casa cuyo arriendo pagaba don Jesús Valdivieso.
5.-Fallecido el demandado el 4 de marzo de "b) Que el trato mutuo que se daban los cita-
1955, su apoderado interpuso recurso de casación dos Eloísa Reyes y Jesús Valdivieso, en forma
contra esta sentencia, el cual ha sido tramitado permanente y notoria, demostraban claramente
según la ley, hallándose preparado para recibir una relación concubinaria.
la decisión correspondiente. "e) Que durante esa época que seguramente
excedió el lapso de veinte años, tales relaciones,
rrn. - §en~eimcña acusamta en lo que respecta a Eloísa Reyes, no fueron in-
terferidas por el trato con ningún varón. Que a
El Tribunal observa que el actor funda la ac- don Jesús Valdivieso tampoco se le conoció en
ción de filiación natural en las causales 4~ y 5'1- esa época otra relación de carácter sexual.
del artículo 4Q de la ley 45 de 1936, o sea, el ha- "d) Que era pública voz y fama en todo el
ber sido concebido dentro de las relaciones sexua- vecindario de Girón, que Eloísa Reyes fue du-
les públicas y estables del presunto padre con su rante ese larguísimo lapso de tiempo la concu-
madre Eloísa Reyes, y el haber tenido la pose- bina o querida permanente de don Jesús Valdi-
sión notoria del estado de hijo natural respecto vieso.
del demandado. "e) Que esa convivencia de carácter íntimo,
Tanto el Juzgado como el Tribunal considera- permanente y estable, no es posible interpretar-
ron que la prueba de la posesión notoria del es- se en forma diferente a una estable, continuada
tado civil reclamado no reunía los requisito,s exi- y notoria relación sexual".
gidos por la ley y la jurisprudencia para susten- El Tribunal examina y comenta con pormenor
tar la declaración de paternidad natural. los testimonios de Luis Fernando Calderón, José
Mercedes Mantilla, María Dolores Rico, Grega-
En cambio, el fallo acusado acepta acreditada rio Roa, Benito Luna C., Jesús Gómez, Ramón
plenamente en autos la otra causal de paternidad Serrano, Jorge Valdivieso Castillo, José Antonio
invocada en la demanda. Parra Valdivieso, Francisco Ordóñez Benavides y
Para el sentenciador la prueba testimonial adu- Alejandro Arenas Valdivieso, quienes se refieren
cida, puntualiza "claramente la relación concu- a las relacione::; de concubinato de Jesús Valdi-
binaria pública, permanente, notoria y no in- vieso Ordóñez y Ebísa Reyes. Y continúa así:
terferida por otras relaciones sexuales, habida "No puede aceptar en manera alguna el Tribu-
entre la madre de Bernabé Reyes y Jesús Valdi- nal que este tratamiento permanente y constan-
vieso durante la época en que según la, ley se te, a lo largo de 25 años; la calidad de patrona
presume de derecho la. concepción, y que copra y ama de casa. que todos le asignaban a Eloísa
mucho mayor fuerza por haberse extendido con Reyes, unida a .una serie inobjetable de detalles
los mismos caractere.s desdé un período m:uy an~ reveladores de inÚmidad ,y .trato 'sexual; el he-
terior hasta otro posterior en varios lustros, a cho de pagarle casa en Girón; de atenderla en
este ciclo presuntivo". sus enfermedades; de pagarle la asistencia ~
Nos. 2183-2164 71

sus alwnbramientos, y hasta los golpes, riñas y que es presumible la concepción, sino desde mu-
querellas relatadas por muchos declarantes; la chos años antes y durante muchos años posterio-
fricción permanente que esta intimidad y convi- res, existieron entre Eloísa Reyes y Jesús Valdi-
vencia producía en el seno de la familia de Jesús vieso relaciones sexuales notorias, estables y con-
Valdivieso; y la creencia firme y general de todo tinuadas, que son más que suficientes para dar
un vecindario sobre la calidad de estas relacio- como establecida la prueba que para estos casos
nes que tenían todos los caracteres de seriedad, exige la ley".
permanencia y estabilidad, pueden ser interpre-
tadas ni por asomo en forma distinta de claras mm. - IDiemanda de casación
relaciones sexuales ni mucho menos como actos
de benevolencia, gratitud, etc., de un patrón para El recurrente invoca la causal 1a del artículo
con su trabajadora, que pretende asignarle el 520 del Código Judicial y presenta su acusación
doctor Uribe Prada (apoderado del demandado). dentro de los siguientes términos:
"Prescindiendo de los detalles íntimos de esta "La sentencia recurrida es violatoria de los ar-
unión, que relatan varios de los testigos y sobre tículos 593 del C. J. y 49 (numeral 49) de la ley
los cuales de manera exclusiva no podría basarse 45 de 1936, por apreciación errónea de los tes-
el Tribunal por razones antes expuestas, no es timonios de Luis Fernando Calderón, José Mer-
menos cierto que de los testimonios antes trans- cedes Mantilla, María Dolores Pico, Gregario
critos se deduce en forma clara, segura, objetiva, Roa, Benito Luna, Jesús Gómez, Ramón Serrano,
indubitable y precisa, la existencia de unas re- Jorge Valdivieso Castillo y José A. Parra Valdi-
laciones sexuales estables, continuadas y notorias, vieso.
que no se han desvirtuado ni pretendido desvir- "En efecto, cada uno de los testigos ha mani-
tuar siquiera con pruebas que puedan llevar al festado que la madre del actor era cocinera de
ánimo del fallador ninguna duda. la hacienda del demandado. Todos unánimemente
"La casi totalidad de los declarantes pertenece han acreditado en sus respectivos testimonios esa
a la población campesina del vecino municipio circunstancia. Sin embargo, aún habiendo afir-
de Girón, notoriamente conocido como un núcleo mado los testigos que la señora Eloísa Reyes pa-
social excepcionalmente sano y respetable, y don- saba sus noches en Girón, puesto que solamente
de el testimonio suele ser veraz y digno de con- durante el día se encontraba en la hacienda, en
fianza, al contrario de lo que suele acaecer en sus quehaceres ordinarios, ante el hecho de que
otros sectores del Departamento. Tales declaran- la señora mencionada tuvo varios hijos de pater-
tes por su número, por su convicción, por el co- nidad desconocida, han manifestado su creencia
nocimiento de los hechos sobre que declaran, por de que posiblemente entre ella y el demandado
su conexión, por la firmeza de sus declaraciones, en este juicio mediaran relaciones sexuales.
por los hechos concretos sobre que deponen y "Los testimonios ya citados, traduciendo un ru-
por la armonía misma de tales testimonios, lle- mor, trasladaron al expediente hipótesis y no he-
van una convicción profunda y segura al ánimo chos percibidos mediante los cuales pudiera lle-
del fallador, sobre la existencia en forma seria, garse inequívocamente a la conclusión de que
permanente y ostensible de las relaciones sexua- efectivamente entre el demandado y la madre
les y estables entre don Jesús Valdivieso y la del actor hubo otra clase de relaciones, distintas
madre del demandante". de las que existen entre una criada de confianza
Y después de ponderar la prueba aducida, con- y su patrón.
cluye el Tribunal de esta guisa: "El juzgador tomó como hechos probados las
"En el caso sub judice no son dos sino por lo creencias de ·a"lgunos testigos, no fundadas direc-
menos ocho testimonios claros, precisos, perfec- tamente en hechos sino en rumores, y, sin estar-
tamente armonizados entre sí, de personas que lo, dio por demostradas las relaciones sexuales
tuvieron conocimiento directo y objetivo de ta- estables que· sirven de fundamento a la declara-
les hechos, que convivieron con el presunto pa- ción judicial. de paternidad según el artículo· 40
dre en el mismo medio social, confirmados par- de la ley 4!i de 1936;
cialmente por otro gran número de testimonios "El.H.·. Tribunal encuentr(i ·acertado el r(icioci-
no. infirmados. por otras pruebas del proceso, y nio. con· que el Juzgado desechó· la petición sebre
que llevan al ánimo del Juez la convicción in- la posesiün notoria del estado de hijo, diciendo
destructible de que no solamente en el lapso en que 'los· numerosos testigps que declararon a ins-
 .:J 01 Ub D 'l.: D fiJ. D.

tancia del actor se limitan a inferir que la edu- nv. -!Examen de la ilemaiT!l(]Ja
cación, subsistencia y vestido de que éste (el ac-
tor) gozó en los primeros años de su vida fueron Como puede colegirse de la lectura de la de-
costeados por su madre con los dineros suminis- manda de casación, el recurrente ataca la sen-
trados por don Jesús, haciendo este razonamien- tencia del Tribunal por infracción indirecta de la
to: don Jesús sostenía a Eloísa; Bernabé vivía al ley a consecuencia de una errónea apreciación
lado de ésta, luego era don Jesús quien al fin y de las pruebas. En sentir del recurrente los tes-
al cabo atendía a la subsistencia de ambos'. timonios examinados por el sentenciador no acre-
"En mi concepto este mismo razonamiento ha ditan plenamente las relaciones sexuales estables
debido emplearse para apreciar la clase de rela- y notorias de Jesús Valdivieso Ordóñez y Eloísa
ciones existentes entre el demandado y la madre Reyes dentro de las cuales el actor sostiene ha-
del actor. Los testigos hacen inferencias funda- ber sido concebido. Así, el fallo recurrido debe-
das en que ésta era la cocinera de la hacienda, y ría ser casado por violación del artículo 49, ordi-
ese hecho, por su carácter equívoco, no puede nal 4", de la Ley 45 de 1936, o sea, por haber
suministrar certeza alguna en cuanto a la preci- declarado la filiación natural demandada con
sión de lo que se infiere, toda vez que, por esa b<tse en dicha causal, como consecuencia de una
misma vinculación laboral, era apenas natural errada apreciación de la prueba testimonial alle-
que el patrón tuviera especiales consideraciones gada a los autos.
con su criada en el nacimiento de un hijo, por
ejemplo. Y de tanta importancia puede ser esta Se considera:
observación que el mismo testigo Gregorio Roa,
en que se funda el fallo, dice: 'Y la alimentación Según el inciso 29 del numeral 19 del artículo
del niño se la daba ella de lo que ganaba y del 520 del Código Judicial, cuando el quebranto de
mismo trabajo de ella, pues en la hacienda no se la ley sustantiva invocada en casación "proviene
hacía mercado sino para los obreros; ni para ella de apreciación errónea o de falta de apreciación
ni para el niño. Y para comer ella comía de lo de determinada prueba, es necesario que se ale-
mismo de los obreros y muchas veces le tocaba gue por el recurrente sobre este punto, demos-
llevar a ella de su bolsillo ... '. trando haberse incurrido por el Tribunal en error
"Y si a todo esto se enfrenta la afirmación de de derecho o en error de hecho que aparezca de
Carlos Rodríguez, quien asegura no haberle co- modo manifiesto en los autos".
nocido ninguna actividad a Eloísa para ganarse Ha dicho esta Sala:
la -,;-ida, debe concluírse que don Jesús le pagaba a) "El recurso extraordinario de casacwn no
los servicios de criada en su hacienda, y desde es una tercera instancia. A la Corte no le co-
luego, le suministraba a ella y a su hijo la ali- rresponde como tribunal de casación ponderar
mentación ordinaria de los peones, lo que acre- las pruebas y contrapruebas del proceso para de-
dita que ninguna otra relación distinta de la exis- cidir sobre la verdad de los hechos controverti-
tente entre la criada y el patrón los vinculaba. dos, que es la tarea propia de los juzgadores en
Resulta acertado afirmar que el juzgador tomó instancia. En casación no se estudian las prue-
como ciertas las inferencias que los testigos se bas sino para deducir error de hecho manifiesto
hicieron, a la vez que rechazaba otras inferencias o de derecho, cometido por el Tribunal en su
relativas a la posesión del estado civil, para lle- apreciación, como medio conducente de viola-
gar a la conclución equivocada de que sí existie- ción de la ley sustantiva y en presencia de cada
ron relaciones sexuales. caso concreto". - (Casación, marzo 5 de 1954,
"De este modo, por haberse violado el artículo LXXVII, 72).
593 del C. J. que dispone que toda decisión se b) "La autonomía de que goza el sentenciador
funde en hechos conducentes de la demanda si en la estimación o valoración del material pro-
su existencia y verdad aparecen plenamente de- batorio, no está limitada sino en dos casos: Pri-
mostradas, toda vez que se consideró por el juz- mero, cuando el Tribunal yerra en forma tan gra-
gador suficientemente acreditadas las relaciones ve que contraría la evidencia producida por una
sexuales estables del demandado y la madre del o más pruebas, dando por probado aquello que
actor, sin estarlo, porque los testimonios antes cierta. e indiscutiblemente no lo está; o negando
citados no las demuestran inequívocamente, se que esté probado aquello que lo está de manera
violó el artículo 49 de la Ley 45 de 1936". irrefragable. Es el error dle hecllt~ en la estima-
Nos. 2lli$3-2ll64!

ción de las pruebas. Segundo: cuando contraría La Corte no puede cambiar los términos de la
de tal suerte un texto legal sobre la tarifa de las acusación, declarando por ejemplo, error de he-
pruebas, el mérito demostrativo de la prueba cho, cuando el alegado es de derecho, o vicever-
aducida o la forma en que fue llevada al proce- sa". (Casación, junio 24 de 1946, LX, 705; julio 7
so, que a una prueba determinada resulta otor- de 1953, LXXV, 520; marzo 5 de 1954, LXXVII,
gándosele el valor de que carece, o negándosele 72).
el que tiene, según ese texto. Es el error de de-
recho en la apreciación de las pruebas. La aplicación de estas doctrinas, reiteradamen-
te expuestas por la Corte, impone a la Sala re-
"En el primer caso el yerro es de orden físico, chazar de plano la demanda de casación formu-
fruto. de una defectuosa percepción sensorial del lada en el presente negocio, ya que el recurrente
juzgador, porque ha creído ver en el proceso lo no puntualiza la clase de error en que incurrie-
que no existe, como cuando da por probada la ra el sentenciador al apreciar las pruebas, ni in-
propiedad con la escritura que no está registrada; tenta demostrar error de derecho o error evi-
o no ha visto lo que hay realmente, como cuan- dente de hecho en la estimación de aquéllas. Las
do niega al título el mérito de probar el domi- alegaciones del recurrente se reducen a comen-
nio, por no hallarse inscrito, siendo así que cons- tar parcialmente algunas declaraciones y a cri-
ta que lo está en certificado del Registrador pre- ticar en forma global las conclusiones del fallo
sentado separadamente. después del pormenorizado y cuidadoso examen
que hizo el Tribunal de los distintos testimonios
"En el segundo caso, el yerro es estrictamente allegados al proceso, procedimiento que en ma-
jurídico, ya que consiste en valorar una prueba nera alguna autoriza a la Sala para revisar en
existente en el proceso en forma contraria a las casación el juicio del Tribunal de instancia sobre
disposiciones legales que determinan los medios los hechos controvertidos.
probatorios, señalan el valor de una prueba o fi-
jan el procedimiento para aducirla, reconocien- N o se admite la acusación.
do a la prueba un valor que no tiene, o desco-
nociéndole el que tiene, según esas disposicio-
nes". (Casación, junio 27 de 1955, LXXX, 475). V. - Resolución

e) "El recurso de casación no es una nueva En mérito de las consideraciones anteriores, la

instancia en el juicio, en donde no se puede ha- Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casación
cer un libre examen probatorio del proceso. En Civil, administrando justicia en nombre de la Re-
este recurso extraordinario, es preciso señalar pública de Colombia y por autoridad de la ley,
concretamente las pruebas que se estiman mal NO CASA la sentencia del Tribunal Superior de
apreciadas, alegando y demostrando un error de Bucaramanga, de fecha 21 de mayo de 1955, dic-
hecho manifiesto o uno de derecho en su estima- tada en el presente juicio.
ción por parte del sentenciador e invocando la
consecuencial violación de la ley sustantiva, tal Costas a <:argo del recurrente.
como lo manda el numeral 1<? del artículo 520 del
C. J. y lo ha reiterado en numerosos fallos la ju- Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
risprudencia de la Corte". (Casación, junio 13 de GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente
1952, LXXII, 435). al Tribunal de origen.

d) "Cuando la violación de la ley tiene por

origen la mala apreciación de las pruebas, el re- Manuel Barrera IP'arra - José J. Gómez IR..-
currente está obligado a puntualizar la clase de
error en que cree incurrió el sentenciador, bien José lHiernández Arb.eláez - Julio IP'ardo ]J)ávila.
de derecho o ya de hecho, y demostrar que exis-
te ese error y que es evidente, si él es de hecho. !Ernesto Melendro. ILugo; Srio..
 )

IRlEClUIRSO DE JHIJECJHIO

IEll 'JJ'II'Abumall, en en caso, consideró que la ne derecho alguno en la sucesión del señor Pe-
a<ecnóm pii'ftnci.pai era !a de restñtucñón de un dro Pablo Rengifo";
ftnmuneble y no la del estado eivil y que por 3~-Que. Ricaurte Rengifo y Reine! Dorado de-
~rno Il'el!!nill'se ell n·equisUo en cuanto a la euan- ben restituir a la sucesión de Pedro Pablo Ren-
~ía necesa!l'ia para la ¡uocedencia del recur· gifo el inmueble señalado en el hecho 79 de la
so, éste dlebia negarse. demanda;
!La ((:orte consftcl!ell"a que la acción por me. 4'.1-Que los demandados deben pagar los fru-
d!fto lllle la cual el actcll" reclama fa restitución tos naturales y civiles producidos por el inmue-
irllell inmueble no sólo es conexa sino que ble;
es~á subordinada a la de estado civil, de 5a-Que es nula la inscripción en el registro de
suer~e que la procedencia de aquélla depen- la escritura número 1871, de 9 de julio de 1951,
de de la plmsperi.dad de ésta. !En tales eon- de la Notaría 3'~ de Cali; y
dlieñmnes, es forzoso decir que eR Il'ecuJrrente 6a-Que se condene en costas a los demanda·
ti.ene ñnterés ju!Il'íidi.cc en los resultados de dos si se oponen a la demanda.
na sentencia contll"a la cual recuune, y siendo H.-Como hechos de la demanda se enumeran
así, Ra CUllantia no junega eX pape! que le co- diez, que se resumen así:
Il'll"espondell'ia si la acción J!llll"indpall no ver- 1~-Ernestina Acosta mantuvo relaciones sexua-
sa!l'a sobre estado cñvi.l. les estables con Pedro' Pablo Rengifo, durante
más de veinte años;
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación 2Q-"Durante dichas relaciones sexuales la se-
Civil.-Bogotá, a diez y seis de febrero de mil ñora Acosta y Rengifo procrearon dos hijos";
n~ vecientos cincuenta y seis. 39-El padre de los menores hizo la denuncia
correspondiente de su nacimiento y firmó las bo-
(Magistrado Ponente: Dr. Agustín Gómez Prada) letas de bautismo y las actas de inscripción en
el registro civil "en calidad de padre natural de
El apoderado de Reinel Dorado recurre de he- los mencionados menores";
cho ante la Corte para que se le conceda el re- 4Q-El padre convivía con la madre de los me-
curso de casación que le denegó el Tribunal Su- nores, "atendía a las necesidades de la familia y
perior de Cali contra la sentencia de 3 de agosto de sus hijos y presentaba a éstos ante todos sus
de 1955, dictada por esa entidad. relacionados, amigos y vecindario en general
como a sus hijos naturales";
Se trata del juicio ordinario de !Ernestina .A\.cos- 50-Tal presentación tuvo lugar hasta el día de
1a, como representante de sus menores hijos Ruth su fallecimiento;
María y Héctor Manuel Acosta, contra Marga- 69-El fallecimiento ocurrió el 6 de febrero de
r.-Ha Quij:mo, JR.ieaurte lRengifo y Reine! l!Jioll"ado. 1951;
Se tiene en cuenta: 79-Al morir dejó un inmueble, cuyos linderos
1.-Ernestina Acosta, como representante legal se señalan;
de sus hijos naturales Ruth y Héctor, demandó 89-Fallecido el señor Rengifo, se presentaron
en juicio ordinario a Margarita Quijano, Ricaur- en la casa donde Ernestina Acosta había vivido
te Rengifo y Reine! Dorado, para que se hicie- siempre c;on aquél, los sujetos de nombre Reinel
ran seis declaraciones, a saber: Dorado,· Marcos. Rc¡mírez, Ric:aurte Rengifo y N.
1a-Que los citados menores "son hijos natu- Castillo. y despojaron a la mentada ·señora de la
rales del señor Pedro .Pablo Rengif 0 , cpncebido~ prppiedad, pues ~e apropiaron violentamente del
en la señora Ernestina Acosta, en relaciones inmueble y destruyeron la mejora;
sexuales estables"; 9Q- Margarita Quijano, "diciéndose viuda de
2~-Que "la señora Margarita Quijano no tie- Pedro Pablo Rengifo", vendió el inmueble refe-
Nos. 2ll83-2JlJi41

rido a Ricaurte Rengifo, por escritura número Tribunal- de una acción ge11er!ll para hacer re-
1871, de 9 de julio de 1951, de la Notaría 3'~- de conocer un estado civil, pues la calidad de hijos
Cali, y todavía se pretende poseedor inscrito y naturales del causante ya había sido "reconocida
material de la finca, junto con Reine! Dorado; y por los medios legales consagrados al efecto, a
109-Pedro Pablo Rengifo no había contraído fin de que sirva de fundamento al reclamo res-
matrimonio con mujer alguna, ni dejó más he- titutorio del bien inmueble comprendido en la
rederos que sus hijos naturales. litis".

III.-El Juzgado del conocimiento, que lo fue Se considera:

el 50 Civil del Circuito de Cali, hizo las seis de-
claraciones pedidas en la demanda, esto es, de- La lectura desprevenida de las peticiones y de
claró que Ruth María y Héctor Manuel Acosta los hechos de la demanda dice claramente que se
son hijos naturales de Pedro Pablo Rengifo; que trata de un juicio ordinario que versa sobre es-
la señora Margarita Quijano no tiene derecho al- tado civil, como lo establece el artículo 3! 9 del
guno en la sucesión de éste; que Reine! Dorado Código Judicial, ya que la primera petición es la
debe restituir a la sucesión de Rertgifo el inmue- de que se declare que los actores "son hijos na-
ble de que trata y los frutos del mismo; que es turales del señor Pedro Pablo Rengifo", que, por
nula la inscripción de la escritura de venta; y tanto, tienen derecho preferencial a su herencia;
condena en costas a la parte demandada. y los hechos de la demanda van encaminados di-
rectamente a obtener esa declaración con funda-
IV.- El Tribunal, en la sentencia recurrida, mento en relaciones sexuales estables entre el
confirmó la de primera instancia y condenó en aludido Rengifo y Ernestina Acosta y en pose-
costas a la parte apelante, que lo fue la deman- sión notoria del estado de hijos naturales.
dada, pues consideró demostrados plenamente Puede que no hubiera sido necesario pedir la
los hechos que le sirven de base a las peticiones declaración de filiación natural, como el Tribu-
de la demanda. nal lo afirma, pero lo cierto fue que se pidió y
E"n efecto, la calidad de hijos naturales de los no en cualquier forma, sino de manera principal,
actores respecto de Pedro Pablo Rengifo apare- hasta el punto de que la restitución del inmue-
ce con plenitud de documentos y prueba testimo- ble de que trata el juicio es apenas accesoria o
nial; está probada igualmente la propiedad del consecuencia! de la acción sobre estado civil. La
inmueble por parte del causante, así como apa- sentencia, de otro lado, declara la posesión de ese
rece la demostración de que Margarita Quijano estado civil. Y siendo una la parte demandada, si
le vendió el inmueble a Ricaurte Rengifo por la bien formada por varias personas, cualquiera de
escritura citada antes, en su calidad de cónyuge ellas podía interponer el recurso de que se trata,
sobreviviente de Pedro Pablo Rengifo, calidad porque así lo requiere la unidad o continencia de
que no aparece acreditada. la causa: si se llama parte el litigante o grupo de
V.-Contra esta sentencia interpuso el recurso litigantes que en juicio sostienen las mismas rre-
de casación solamente Reine! Dorado, por inter- tensiones, si figura el recurrente como demandado
medio de representante legal (f. 8 v.). y, sobre todo, si dicho recurrente resulta afectado
El Tribunal, en providencia de 3 de octubre úl- por la sentencia, no se ve la razón por la cual
timo, lo concedió por haber sido interpuesto opor- no pueda atacar en casación dicha sentencia.
tunamente y por tratarse de un juicio que versa Dicho de otro modo, la acción por medio de la
sobre estado civil, según la parte final del ar- cual se reclama la restitución del inmueble no
tículo 519 del Código Judicial (f. 9). sólo es conexa sino que está subordinada a la de
Pero en providencia de 15 de octubre el Tribu- estado civil, de suerte que la procedencia de aqué-
nal revocó la anterior y negó el recurso de ca- lla depende de la prosperidad de ésta. En tales
sación (f. 10), diciendo que lo perseguido por los condiciones, es forzoso decir que el recurrente
actores era la declaración de "un mejor derecho tiene interés jurídico en los resultados de la sen-
de éstos al inmueble enajenado por la señora tencia contra la cual recurre, y siendo así, la
Margarita Quijano, invistiéndose de la calidad de cuantía no juega el papel que le correspondería
cónyuge sobreviviente del difunto propietario", si la acción principal no versara sobre estado
con base, eso sí, en la calidad de hijos naturales civil.
pcr parte de aquéllos; no se trata -prosigue el Aunque no está hoy vigente el artículo 60 de

'
la ley lOO de 1892, resulta aplicable la doctrina Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia J
de la Corte expuesta en fallo de 6 de mayo de -Sala de Casación Civil-, administrandc justi-
1911, a saber: que cuando a la acción principal cia en nombre de la República de Colombia y por
que se ejerce se acumula una por reconvención, autoridad de la ley, CONCEDE: el recurso de ca-
es indispensable, para que sea exequible el re- sación interpuesto contra la sentencia de tres de
curso de casación, respecto de ambas, que concu- agosto último, proferida por el Tribunal Superior
rran en la una y en la otra, los requisitos que la de Cali, en el juicio ordinario de Ernestina Acos-
ley exige para todo recurso. De lo contrario, sólo ta, como representante de sus hijos menores Ruth
prospera aquel que los reúne, pues la circunstan- María y Héctor Manuel Acosta, contra Marga-
cia de la acumulación no es bastante por sí sola rita Quijano, Ricaurte Rengifo y Reinel Dorado.
para que el recurso se surta respecto de todas
las acciones acumuladas, dado su carácter espe- Comuníquese al Tribunal para que remita el
cial. Pero la casación puede extenderse a todas expediente, previa citación de las partes.
las acciones acumuladas, cuando tienen tal co-
nexión que el fallo que recaiga a la una com- Notifíquese, cópiese, insértese en la GACETA
prenda. o modifique, o afecte a las otras, aunque JUDICIAL y archívese lo actuado en este re-
respecto de una falten los requisitos que la ley curso.
exige. (G. J. Tomo XIX, números 976-77, pági-
na 312).
Así, pues, habiéndose llenado las demás exi- Manuel Barrera Parrra- Al.gu~stillll Gómez Pradlll.
gencias para la interposición del mencionado re- llgnacio Gómez Posse - .1Tosé .1T. <Gómez JR.-.JT osé
curso de casación contra la sentencia del Tribu- llllernámllez li\rbeláez - lLUllis D?eli]ple lLa~oli'll'e-.lJl!ll­
nal de Cali, debe admitirse y así habrá de resol- lio lPall'do IDávHa - &iberio !~l!llReÜ! Al.llllgeD - lEll'-
verse. l!lesto Melemllll'o lLil!go, SriG.
Nos. 2ll53-2llS41

ACCION RlESOLUTOl!UA DlE UN CONTJR ATO DlE PROMJESA DJE VlENTA

1.-lLa dinámica contractual en la prome- vendedora Julia Sáenz Rodríguez le instauró jui-
sa de compraventa, como en todos los nego- cio ordinario ante el Juez Civil del Circuito de
cios bilaterales, está regida por el principio Moniquirá, por medio de libelo que contiene las
de la Sl!MlUIL'll'A\.NlEliJIJ>AID>: deben cumplirse súplicas siguientes:
al mismo tiempo las obligaciones recíprocas
de las partes, a menos que en casos especia- l?rimera.-"Que está resuelto el contrato de
les la ley, el acuerdo de voluntades o la na- promesa de venta celebrado entre la señorita Ju-
turaleza misma de la cosa conforme a la lia Sáenz Rodríguez y Segundo Adolfo Piza, con-
equidad, prescriba el orden necesario para tenido en el documento privado suscrito en Mo-
ser satisfechas las prestaciones de los con- niquirá entre los mismos, el dÍa 5 de noviembre
tratantes. de 194! y que tiene por objeto un lote de terre-
2.-l?ara que sea viable la acción resolu- no que hace parte de la hacienda de "La Van-
toria no basta que el otro contratante no guardia", ubicado en la vereda de Coralina de la
haya cumplido: es necesario también que. jurisdicción de Moniquirá ...
el demandante se hubiera allanado a cum·
plir en la forma y tiempo debidos, si de su Segunda.-"Que como consecuencia de la de-
parte no ha procedido ya el pago de la obli- claración anterior, se ordene la devolución del
gación. lote de terreno anteriormente alinderado en fa-
vor de mi mandante señorita Julia Sáenz, entre-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación ga que debe hacerla el demandado Segundo Piza
CiviL-Bogotá, febrero diez y seis de mil no- dentro de los tres días siguientes a la ejecutoria
vecientos cincuenta y seis. del fallo que ponga fin al juicio y de conformi-
dad a la alinderación dicha (sic).
(Magistrado Ponente: Dr. José Hernández
Arbeláez) 'll'ercera.-"Que se condene al demandado Piza
a pagar a mi mandante los frutos civiles y natu-
En 5 de noviembre de 1941, Julia Sáenz Ro- rales producidos por el inmueble aludido en esta
dríguez prometió transferir· a título de venta en demanda, desde cuando dicho lote le fue entre-
favor de Segundo Adolfo Piza ocho fanegadas gado en tenencia al presunto comprador hasta
con dos mil trescientos metros cuadrados de te- cuando se realice la entrega.
rreno, como parte de la hacienda de "La Van-
guardia", en la fracción de Coralina, Municipio Cuarta.- "Que se condene al mismo deman-
de Moniquirá, por los linderos descritos en el dado a pagar en favor de mi mandante la suma
respectivo documento. Del precio de $ 1,150.00, de $ 500 m. c., estipulada como cláusula penal,
la prometiente vendedora declaró recibidos $ 400, de conformidad con lo dicho en una de las par-
y para el saldo se convinieron plazos, así: hasta tes del respectivo contrato de promesa.
el 15 de los mismos mes y año, para abonar $ 150;
y hasta el 5 de mayo de 1942, o sean seis meses, Quinta. - "Que se condene al demandado en
para los $ 600 restantes, "día en que la vende- las costas del juicio, caso de oposición.
dora (sic) le otorgará la escritura correspondien-
te". Desde aquella misma fecha, 5 de noviembre Sexta.-"Que se ordene la inscripción de esta
de 1941, el prometiente comprador recibió el in- demanda en la oficina de Registro de Instrumen-
mueble, y por vía de pena se estipuló la suma de tos Públicos".
$ 500. El Juez del conocimiento puso término a la pri-
A base de que el prometiente comprador Piza mera instancia en fallo del 13 de septiembre de
no cumpliera con lo de su cargo, la prometiente 1954, plenamente absolutoria para el demanda-
do, providencia que el Tribunal Superior del Dis- una escritura sino a la vez (sic) no se había rea-
trito Judicial de Tunja confirmó el 11 de febrero lizado el pago".
de 1955. En seguida se detiene el recurrente en consi-
Está surtido el trámite correspondiente al re- deraciones acerca de que no era posible exigir
curso de casación interpuesto por la parte acto- de la actora el certificado notarial sobre el he-
ra, y es por ello la oportunidad de fallar. cho de que hubiese estado lista a otorgar la es-
critura de venta, como requisito de su acción ju-
Dice el recurrente: dicial, por tratarse de un intercambio de presta-
"Acuso la sentencia del H. Tribunal de Tunja ciones y porque el juzgador debió limitarse a sa-
de fecha 11 de febrero de este año dictada en el ber si el demandado adeuda real y efectivamen-
juicio de la referencia, por violación directa de te la prestación exigida por el actor y nada más;
la ley sustantiva, o lo que es lo mismo por un "y si consta que la deuda -agrega- es debe'r
absoluto desconocimiento de las reglas y princi- del juez de hacerla ejecutar, porque del pago del
pios que rigen la promesa de contrato, y por apli- precio es que puede surgir la obligación de otor-
cación e interpretación errónea de algunas dis- gar la escritura". E insiste así:
posiciones civiles; y finalmente por errores de
hecho y de derecho en la apreciación de las prue- "No era posible legalmente exigirle al deman-
bas". dante que otorgara su escritura de venta con an-
terioridad al pago del precio. Tratándose de con-
Estima que el Tribunal, para deducir el incum- trato bilateral o sea de un acto jurídico que im-
plimiento del actor como base del fallo, tomó en plica intercambio de prestaciones, no es posible
cuenta "dos declaraciones sin significado jurí- exigirle a una de las partes que adelante su pres-
dico alguno frente a la prueba que debe dar el tación. En estas condiciones, no es jurídico sos-
demandado del incumplimiento, y el hecho de tener que el demandante por no haber otorgado
que no se hubiera presentado por la parte actora la escritura, no había cumplido y carecía de de-
el certificado notarial de haber estado lista a recho para exigir su cumplimiento, o demandar
otorgar la escritura de venta respectiva". Alega los efectos jurídicos del incumplimiento". De
que cuando el acreedor rehusa recibir, el deudor, donde concluye:
para eximirse de los efectos del incumplimiento
y obtener su liberación, no le basta ofrecer el "El Tribunal violó así el artículo 632 del Có-
pago, sino que está en el deber de hacerlo por digo Judicial porque no le dio al contrato el va-
consignación, para que el Juez reconozca juris- lor probatorio que tenía, y con ello desconoció el
diccionalmente la oportunidad y suficiencia del derecho indicado en el artículo 1546 del Código
mismo pago. Cita, como olvidados por el Tribu- Civil, y aplicó indebidamente al caso el artículo
1609 del Código Civil, ya que reconoció como ex-
nal, los artículos 1656, 1660 y 1661 del Código Ci-
cepción un hecho cuya existencia no aparecía en
vil y 975 y siguientes del Código Judicial, sobre
autos, constando precisamente uno contrario, y
pago por consignación, para agregar: "El senten-
todo por una valoración probatoria indebida.
ciador, consideró que había cumplido su obliga-
Desconoció el mérito probatorio de la confesión
ción con dos declaraciones, cuando la ley exigía
no aplicando así el artículo 606 del Código Judi-
una específica prueba, y los artículos 979 y 980
cial, en donde consta que el demandado no pagó
del Código Judicial ex1g1an previa declaración
el precio en la oportunidad convenida, aceptando
del pago en cuanto a su eficacia y validez". Y
una explicación y una prueba inconducente de-
resume así:
jando sin relevancia jurídica los artículos 593 a
"El error puede sintetizarse en considerar que 596 del citado Código Judicial y como consecuen-
es suficiente la prueba testimonial cuando la ley cia dando por probado el incumplimiento de la
exige prueba especialísima al caso y en estimar parte actora. Naturalmente en virtud de no ha-
que dos declaraciones con aplicación del artículo berse tenido en cuenta esos elementos de juicio
697 del Código Judicial sirven para acreditar el en su significado jurídico dejaron de aplicarse e
cumplimiento de una obligación como la de que interpretarse debidamente los artículos 1546 y
trata el presente juicio. Y también en estimar 1609 del Código Civil, no decretando la resolu-
que el demandante debía hacer o ejecutar acto ción pedida y con ella la restitución, o sea des-
distinto del que hizo, sujetarse a que el deman- conociendo una de las causales de extinción de
dado cumpliera de su parte lo que a ella corres- los contratos y con ello el derecho de mi man-
pondía, ya que no se le podía obligar a otorgar dante como víctima de la inejecución a desligar-
l Wcs. 21S3-2164

se de sus compromisos originarios del contrato

objeto de la litis".
Por el aspecto de que el demandado recibió el
inmueble prometido en venta, se alega que si el
ba en que se fundamentaba dicho derecho. La
restitución así demandada tenía por finalidad
amparar el derecho de la demandante a la po-
sesión, y al negarse como lo resuelve la senten-
prometiente comprador "no cumplió su obliga- cia, desconoce el derecho de mi mandante. Por
ción de pagar el precio y no tiene derecho al otor- eso debe desestimarse la sentencia y una vez in-
gamiento de la escritura pública, no se ve con validada dictarse en instancia la correspondiente
base en qué se niega la restitución del terreno, restitución".
porque aún aceptando la tesis del sentenciador
del incumplimiento mutuo, tampoco existe base Para sustentar el fallo en derecho, dijo el Tri-
legal alguna para negar la restitución, porque el bunal:
título opuesto por aquél es la misma promesa, y "Se ejercita en el presente juicio la llamada
consta que ella es ineficaz entonces frente a los acción l!"esolutoll.'ia, tendiente a dejar sin efectos
dos contratantes". Y añade: Jos contratos bilaterales, a petición de una de las
"En estas condiciones aparece nítidamente que partes, por el incumplimiento de las obligaciones
Piza tiene el inmueble prometido en venta por la de la otra.
señorita Sáenz, reconociendo el dominio de ésta, "Ya este Tribunal en varias y recientes sen-
y que en consecuencia no puede otorgársele de- tencias, que no es necesario citar, ha recordado
recho alguno para retener o mantener esa pose- cuáles son los requisitos o presupuestos necesa-
sión que en virtud del vencimiento del plazo y de rios para la prosperidad de la acción, a saber:
la inejecución recíproca del contrato como lo
plantea el Tribunal, ya que la extinción de la "!.-Que se trate de un contrato bilateral;
causa original de esa tenencia o posesión impide "2.-Que el demandado haya incumplido sus
la continuación legal de esa tenencia. Aparece obligaciones totalmente, o sólo en parte, pero en
de autos que la posesión no ha continuado en una parte de tal importancia que el equilibrio
concepto de dueño, y por consiguiente que hay de la convención quede destruido; y
detentación, y con todo la sentencia dice que no "3.-Que, por su parte, el actor haya cumplido
hay lugar a la restitución pedida porque es una sus obligaciones, o se haya allanado a cumplirlas
petición consecuencia!. en la forma y tiempo debidos.
"4.-Estos son los principios que se derivan del
"El error está en no ver que es una petición artículo 1546 del Código Civil, que consagra la
independiente a pesar de los términos empleados acción.
en la demanda, ya que si se pide como conse- "Ahora bien: en el caso en estudio, se cumplen
cuencia de la ineficacia de la promesa y ésta se los dos primeros requisitos enunciados, pero no
reconoce, pero no se decreta con fundamento en el tercero, porque, como ya se dijo, el actor no

¡ el instituto jurídico de la resolución, es obvio

que debe decretarse pnrque el motivo fundamen-
tal para reclamarla ha sido reconocido por el
sentenciador: la ineficacia de la promesa entre
los mismos que la otorgaron por el incumplimien-
cumplió las obligaciones nacidas para él de la
promesa de venta, ni se allanó a cumplirlas en
la forma y tiempo debidos. No tiene, pues, dere-
cho a pedir la resolución del contrato, porque el
equilibrio contractual (fundamento último de la
to mutuo o por el incumplimiento de la parte de- resolución por incumplimiento), no se ha des-
mandada como lo sostiene el presente recurso". truí do, y porque en virtud de lo dispuesto por el
En este orden de ideas, el recurrente sostiene artículo 1609 del Código Civil, el demandado no
que por no haber decretado la restitución el Tri- se halla en mora.
bunal desconoció los artículos 762, 946, 950, 952, "Contra lo anterior, no vale alegar que debía
961 del Código Civil, y remata así: cumplirse primero la obligación de pagar el pre-
"La acción restitutoria ha debido decretarse ya cio, y luego la de otorgar la escritura, porque cla-
que se había pedido en la demanda y el deman- ramente se estipuló en la promesa que estas pres-
dante había probado sus extremos: el dominio taciones debían satisfacerse simultáneamente:
del demandante y la posesión injusta del deman- ' ... el resto o sean señ.scien.tos J!.WlSOS ($ 600) los
dado. Al no hacerlo así, violó las normas men- pagará dentro del plazo preciso de seis meses
cionadas sobre posesión y propiedad y el dere- contados desde hoy, día en que la vendedora le
cho a la restitución, y como consecuencia de no otorgará la escritura correspondiente .. .'.
haberle dado el significado verdadero a la prue- Gaceta- 0
 "Tienen exacta aplicación en este caso, las si- "Piza pagó parte del precio en el momento de )-

\
guientes doctrinas: la celebración del contrato de promesa ($ 400),
" 'En caso de que todas las partes que celebra- y se obligó a pagar $ 150 pocos días después, y el
ron el contrato sean negligentes en el cumpli- resto, o sean $ 600, al vencirr..iento de un plazo
miento de sus obligaciones, para las cuales ni la de seis meses contados a partir de la misma fe-
ley ni el contrato señalan orden de ejecucwn, cha. Está aceptado por ambas partes que el con-
caso no especialmente previsto por la ley, la .so- tado de $ 150 se pagó oportunamente. Está tam-
lución de la doctrina, no pudiéndose considerar bién aceptado que el resto ($ 600) no los ha pa-
como morosa a ninguna, es la improcedencia, gado Piza a la señorita Sáenz. Esta falta de pago,
para todos, de las acciones que alternativamen- es la que motiva la acción que dio lugar al pleito.
te concede el inciso 2~ del artículo 1546, situación "Por su parte, la prometiente vendedora se
esta de involuntaria y estéril anormalidad con- obligó a otorg3r la escritura de compraventa a
tractual, o hasta cuando la prescripción ponga favor de Piza, en la misma fecha del pago del
térrrüno a l2s indicadas acciones'. (GACETA .fU- último contado, es decir, seis meses después de la
DICTAL, Tomo LV, pág. 70). firma de la promesa. La señorita Sáenz no cum-
" 'Como las prestaciones recíprocas pueden ser plió en ninguna forma su obligación. Por el con-
o no s;multáneas, esto es, susceptibles de satis- trario, con las declaraciones ele Juan Cristancho
facerse a un mismo tiempo, el examen del punto y Eutimio Moreno (transcritas atrás), se demues-
relativo al cumplimiento por parte de cada uno tra plenamente que la prometiente vendedora,
de los contratantes de las obligaciones a su car- ante la solicitud del aquí demandado, s2 negó a
go, o de ese allanamiento a pagarlas, implica la otorgar la escritura, alegando que el terreno pro-
definición previa del orden en que debe tener lu- metido en venta estaba gravado con una hipote-
g~r el cumplimiento. E1 orden de ejecución de ca. Además el apoderado de la actora ni siquie-
los contratos puede resultar de la ley, de la pro- ra ha insin).lado que ella hubiera concurrido opor-
pia convención, o de la naturaleza misma del tunamente a una Notaría con el fin de cumplir
contrato. Si .en la ley no se determina otra cosa, su obligación, ni ha presentado el certificado co-
~i e;1tre las partes no se conviene en ese sentido, rrespondiente, que sería la plena prueba del cum-
ninguno de los contratantes estará obligado a plimiento o de la voluntad de cumplir.
adelantar su prestación, porque en tal caso el
"Las mismas declaraciones citadas en el nume-
cumplimiento debe ser recíproco y simultáneo'.
ral anterior, sirven de plena prueba de que Piza
(Colín y Capitant, Derecho Civil, Tomo III, pág.
estuvo dispuesto a cumplir su obligación oportu-
678).
namente, lo cual no fue aceptado por la prome-
"Aunque ello no era necesario, se han trans- tiente vendedora. El Tribunal ha dado completo
crito las anteriores opiniones de autoridad, para valor a estas declaraciones, por la forma en que
rechazar la tesis expuesta como fundamento del aparecen redactadas las respuestas, especialmen-
recurso de apelación, según la cual era primero te las del contrainterrogatorio formulado a los
la obligación de pagar y después la de otorgar la testigos. Lo único que se ha dicho contra ellos,
escritura. Aunque esto fuera cierto (y no lo es, es que se trata de 'extraños': pero esto, precisa-
como ya se demostró al trascribir la cláusula per- mente, les da mayor valor, porque indica que no
tinente), para que la prometiente vendedora pu- tienen ningún interés en el pleito. También ha )
diera ejercer la acción resolutoria, el demandado pedido el apoderado de la parte actora, que se
debía ser colocado en mora, y para esto se reque- desestimen tales declaraciones, por estar en con-
ría que aquélla cumpliera su obligación o se alla- tradicción con lo declarado por el propio deman-
nara a cumplirla en la forma y tiempo debidos. dado al absolver posiciones; se hace consistir la
"Obtenida esta primera conclusión fundamen- supuesta contradicción, en que en tanto que Piza
t:ll, la de que no puede prosperar la petición prin- afirma haber hecho la oferta de pago 'donde la
cipal de la demanda, no es el caso de estudiar los Srita. Julia Sáenz quien vivía en esta población en
ecm:':!<; a~pectos planteados por el recurrente, que la casa de la señora María Rojas', los declaran-
cliccn relación a las peticiones accesorias (tales tes dicen haber presenciado que la misma oferta
cor-no la condena a la restitución del inmueble, al se hizo 'en la casa de la señorita Julia Sáenz'. En
pago de frutos, perjuicios y costas, etc.)". realidad, de esta pequeña disparidad no puede
Por cuanto hace a la cuestión de hecho, expre- deducirse contradicción sobre ninguna de las cir-
só el sentenciador, entre otras cosas, lo siguiente: cunstancias que rodearon el hecho de la oferta
 Nos. 2ll63-2ll.S4l

{ de pago. En las tres declaraciones, se parte de demnización de per]UlClOS eri. ambas hipótesis:
la base de que la oferta se hizo en el sitio donde (Artículo 1546, ibídem).
vivía la demandada (sic), Y. el actor agrega a lo Aparece, sin embargo, que la prometiente ven-
anterior que la propiedad de tal habitación per- dedora no estuvo allanada a cumplir su obliga-
tenecía a una persona distinta. La afirmación de ción de vender el prometiente comprador el te-
los testigos se explica plenamente porque en el rreno materia de la promesa. Más bien el últi-
lenguaje común es frecuente decir 'la casa de fu- mo manifestó su voluntad de pagar $ 600 como sal-
lano' por su habitación o residencia, no porque do insoluto del precio.
se sepa que la edificación es de su propiedad. Por los medios legales pudo, ciertamente, cual-
Sirve la breve disquisición que antecede, para quiera de las partes poner a la otra en mora de
rechazar las observaciones formuladas contra los recibir y, por lo mismo, colocarse en posición
testimonios que vienen comentándose, porque que la capacitara jurídicamente para tomar la
aplicando los principios legales, el Tribunal es- iniciativa. Pero es incuestionable que ninguna
tima que ellos merecen plena credibilidad" .. persona puede fundar acción resolutoria en el
hecho de no haberse allanado al cumplimiento
Se considera: de lo que prometiera por obra de su voluntad
expresa en el contrato, y· menos aún entender
En los pactos sinalagmáticos conmutativos la que por ese medio desaparezca judicialmente la
justicia requiere no sólo que prestación y con- existencia de la obligación desconocida por el
traprestación se muevan en plano de équivalen- deudor. Para que sea viable la resolución no
cia, sino también que los correlativos vínculos basta que el otro contratante no haya cumplido:
jurídicos se sirvan mutuamente de causa, toman- es necesario también que el demandante se hu-
do esta palabra en su sentido más amplio. De biera allanado a cumplir en la forma y tiempo
esta suerte, la dinámica contractual en la pro- debidos, si de su parte no ha procedido ya el pago
mesa de compraventa, como en todos los nego- de la obligación.
cios bilaterales, está regida por el principio de No ha pedido el prometiente comprador que el
la simultaneidad: deben cumplirse al mismo contrato se resuelva por incumplimiento de la
tiempo las obligaciones recíprocas de las partes, prometiente vendedora, por lo cual quedan al
a menos que en casos especiales la ley, el acuer- margen los argumentos concernientes al pago por
do de voluntades o la naturaleza misma de las consignación. Y en cuanto a la súplica restituto-
cosas conforme a la equidad, prescriban el orden ria, es muy claro que en la demanda inicial viene
necesario para ser satisfechas las prestaciones de envuelta como efecto inmediato de la acción reso-
los contratantes. Así, "en los contratos bilatera- lutoria, cuya suerte debe seguir, y, en consecuen-
les- dice el artículo 1609 del Código Civil- cia, no estaba llamada a prosperar.
ninguno de los contratantes está en mora dejan- No está, pues, fundada la acusación.
do de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo
cumpla por su parte, o no se allana a cumplirlo Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia
en la forma y tiempo debidos". Y si sucede en -en Sala de Casación Civil..,- administrando jus-
concreto, como en el caso de autos, que la eje- ticia en nombre de la República de Colombia y
cución simultánea impera tanto por ley como por autoridad de la ley, NO CASA la sentencia
por el expreso querer de las partes, no puede del Tribunal Superior del Distrito Judicial de
remitirse a duda que la prosperidad de la acción Tunja pronunciada en el presente juicio el 11 de
resolutoria impetrada, envuelve como presupues- febrero de 1955.
to necesario que el actor, cuando menos, se hu- Costas en casación a cargo de la parte recu-
biera allanado a cumplir lo de su cargo en la rrente.
forma y tiempo debidos. Tal es el medio ade-
cuado en derecho para poner en movimiento la Publíquese, cop1ese, notifíquese, insértese en la
obligación correlativa a través de la causa y para GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso al
que el contratante cumplido ocupe la posición Tribunal de origen.
favorable organizada en beneficio suyo por el ré-
gimen jurídico. Primeramente, para que pueda Mallluel IBanera IP'ana - .JTosé .JT. Gómez llt.-
tomar la iniciativa y exigir a su arbitrio o la re- .JTosé IH!ernámllez Airbeiáez - .JTunli.o IP'all'do IIJ)mvñllm.
solución o el cumplimiento del contrato, con in- 1El1'nesto Meiencll.ll'o ILugo, Secretario.
 1:.:.:-::~0N 'JE §HdULAC1rON DE l!JN CON'f!RA'fO DE COMPRAVENTA.- CA§O :UE
§TI.M;1ULACWN AlB§OlL1U'fA. -CONFE§WN

:Ei {!a!ñ~!caJr si el hecho confesado y el aña- ~947, Horacio Muñoz P. y su esposa Esperanza
C::it1o como explicación de! pdncipan es o no Escobar le vendieron al padre del primero, Luis
s:oi:)a:r;;;ble de éste, pell"tenece al anáHsis pro- Alejandro Muñoz Maya, un lote, con la casa que
!Jata:::Eo de Los fallai::G!i"es de instancia, si.n estaba construyendo, con cabida de 291.70 varas
~::e ~ueda desecha;:se su estimación si no cuadradas, por la su¡na de $ 5.000.00. El lote lo
!'::! dem'l!lest.-a a;¡ue se Jna illllcnnldo en error había adquirido Muñoz P. por escritura número
m::mHiesto o evidente. 2057, de 7 de julio anterior, lo estaba pagando
por cuotas y, edificada la planta baja de la dicha
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación casa, se pasó a vivir a ella con su mujer, su pa-
Civ:J.-I.ogotá, a veintil!no de febrero de mil dre y sus hermanas, hasta que, según dice, su pa-
novecientos cincuenta y seis. dre y comprador los echó del inmueble, una vez
firmada la mentada escritura.
(M:.:gisirado Ponente: Dr. Agustín Gómez Prada)
La compraventa se llevó a cabo, prosigue la
demanda, porque Luis Alejandro Muñoz le pro-
I:l jl;zgaclo sexto civil del circuito de Medellin,
metió a su hijo Horacio que terminaría de cons-
e <1 s::-n~::ncia de 12 de mc;rzo de 1954, después de
truir la casa, pero con la condición de que le hi-
c1c-"cchnr los excepciones propuestas por la parte
ciera escritura de confianza de venta del inmue-
dem:-.m!acb, declaró inexistente, por simulación,
ble, con el fin de conseguir dinero y con la pro-
el cont:·&to contenido en la escritura número 2507,
mesa de que, una vez cancelada la deuda, le de-
dE: · B ::le agosto de 1947, de la Notaría 3~ del mis-
volvería la propiedad. Pero la escritura no es
mo circuito, por la cual Horacio Muñoz P. y Es-
verdadera: ni los vendedores tuvieron la inten-
f~l ;·n:'a Escobar de Muñoz le vendieron a Luis
ción de vender, ni el comprador de comprar; la
A lej<mdro Muñoz Maya un lote de terreno, con
c2sa a(~ habitación, ubicada en el barrio de "La
esposa vendedora era entonces menor de edad;
no hubo precio, ni hubo pago; el comprador ha
/cfCr1aclcr::~", de la nombrada ciudad, delimitado
sido siempre un hombre pobre que nunca ha dis-
cr·f' o en dicho instrumento se dice. Ordenó, en
puesto de la suma que figura en la escritura
cr n~· cucnc-!a, la cancelación del registro, la en-
como precio; en juicio anterior, que terminó con
trcgc malcr;al del inmueble a los actores y el pago
la declaración de una excepción perentoria tem-
cic les frutos desde la contestación de la deman-
c; :1 (f. 38 el el c. 1).
poral de petición de modo indebido, el presunto
comprador declaró ·ü contestar la demanda y en
El Tribunal Superior de Medellín, en sentencia posiciones que no había dado ni. un centavo y que
~ie 7;3 eL; üoviembre de 1954, confirmó la del juz- la escritura no respondía a la verdad.
g"''lo. pero la adicionó en el sentido de declarar Por tales razones solicitan los esposos Muñoz-
r;ur Horacio Muñoz debe pagarle a Luis Alejan- Escobar: que se declare que es inexistente por
dro ;\'fuñoz el valor del segundo piso construido en simulación el contrato contenido en la escritura
el 1nrnueble y la mitad del valor del primero, que número 2507, de 18 de agosto de 1947 y por la
~~e· fi;c.rú:1 m0diante el procedimiento del artículo cual dijeron aquéllos venderle a Luis Alejandro
3:ó~ r1'1 téc~igo judi::i'l1, y que tiene el derecho de Muñoz Maya el inmueble de que se trata; que se
l':...'tcncic'nl. ordene la cancelación del registro y de la ma-
Co'<~r:l este fallo interpuso la parte demandada trícula de la propiedad; que se ordene entregar
( 1 re:. u;-~o de ca:;ación. el citado inmueble; que se condene al pago de
los frutos naturales y civiles desde la fecha de
f:·': · · :':~:-:::::1.- I. Según cuentan los hechos de la escritura, considerando al comprador como po-
ld :'cmanda, por medio de la escritura arriba ci- seedor de mala fe; y que se le condene al pago
tr.d<>. o sea. la número 2507 de 18 de agosto de de los perjuicios y las costas del juicio. En sub-
 Nos. 2163-2164
1.
sidio pide que se declare que es nula la compra- 49 El Tribunal interpretó erradamente la cláu-
venta consignada en la escritura citada, por ha- sula de la escritura número 2507 en que se dice
ber intervenido una menor; y, como consecuencia, que "la construcción del primer piso sc hizo a
que se dispongóm las cancelaciones y entrega alu- expensas dc ambas partes". Y,
didas. Las declaraciones se piden en favor de los 59 El Tribunal interpretó erradamente los re-
o.ctores, personalmente, o en favor de la sociedad cibos de materiales de construcción y las decla-
conyugal. raciones de test1gos que hablan de la misma cons-
trucción, pues tuvo como demostrado el hecho de
II. El juzgado sexto civil del circuito de Me- que ambas partes habían intervenido en la edi-
dsllín, en la sentenda citada, hizo las declaracio- ficación de la casa, sin estarlo en forma plena o
nes anotadas al principio, o sea, la de inexisten- completa.
cia por simulación del contrato contenido en la Como se ve, uno de los cargos se basa en la
e:~:::ritura número 2507, de 18 de agosto de 1947, causal segunda del artículo 520 del código judi-
para lo cual tuvo en cuenta las posiciones del cial, o sea, en no estar el fallo en consonancia
demandado en el juicio anterior, algunos recibos con las pretensiones· de las partes, y los otros
a favor de la parte actora, declaraciones de tes- cuatro en la causal primera del mismo artículo,
tigos y una certificación de la Caja Colombiana Esto e.s, en violación de ley sustantiva, ocasionada
de Ahorros, a pesar de que hay un grupo de tes- por errada apreciación de algunas pruebas.
timonios que afirman que el demandado estuvo PRIMER CARGO-lfncongruenda entre lo pe-
acelantando una construcción en el referido lote. did3 y !o fallado.-"La incongruencia estriba en
que el Tribunal declaró una nulidad absoluta,
III. El Tribunal, en la sentencia que se revisa, una simulación absoluta, cuando lo pedido era
como ya se anotó, confirmó el fallo del juzgado, una simulación relativa o de medio", dice el re-
con apoyo en las pruebas que se trajeron al pro- currente.
ceso. Pero como encontró también establecido qu~ Arguye en favor de su tesis diciendo que en la
Luis Alejandro Muñoz había suministrado dine- demanda se afirma que el demandado haría o
ros para la construcción de la casa -el primer t~rminaría la construcción de la parte alta y le
piso entre las dos partes y el segundo por cuenta pidió al actor que le hiciera escritura en con-
del demandado- ordenó como prestaciones mu- fianza con ese fin; y que en el alegato de segun-
tuas que se pagara a éste el valor de la mitad del da instancia dijo el demandante que el deman-
primer piso y el valor total del segundo, que ha- dado debía sanear la propiedad, que reconoce que
brán de determinarse mediante el procedimiento está hipotecada.
del artículo 553 del código judicial.
Como ya se advirtió también, contra la sen- El demandado fue instituido, pues, como man-
tencia del Tribunal interpuso el demandado el datario para conseguir dinero prestado y cons-
recurso de casación. truir otra planta o edificación, esto es, se afirmó
por el actor la existencia de un mandato para
!Demanda de casación.-Cinco cargos hace el construir o hipotecar. Ello no obstante, el Tri-
recurrente a la sentencia del Tribunal, que la bunal declaró una nulidad o simulación absolu-
Corte enuncia en el orden en que la lógica acon- ta, o sea, la ausencia total de contrato oculto: in-
seja estudiarlos así: currió, por tanto, en ultrapetición, por la discor-
19 Hay incongruencia entre lo pedido y lo fa- d<mcia inconciliable entre lo pedido y lo conce-
llado, puesto que lo que se demandó fue una si- dido. No habiendo probado el actor el contrato
mulación relativa o de medio y lo que se declaró secreto ,que denunció, ha debido el Tribunal ab-
fue una simulación absoluta o una nulidad ab- solver al demandado, pero "no declarar la inexis-
wluta. tencia que no había sido alegada ni demostrada".
También hay incongruencia entre· lo pedido y
2•! El Tribunal interpetró erradament;:! las po- lo fallado porque los interesados piden para ellos
siciones del demandado, tomando de ellas lo des- personalmente o para la sociedad conyugal y, sin
favorable y desconociendo lo favorable, o sea, embargo, la sentencia· condena solamente a Ho-
desconociendo la indivisibilidad de la confesión. rado Emilio Muñoz a· pagar las mejoras pu?stag
3'• El Tribunal desconoció el pleno efecto pro- por Luis Alejandro, a reconocer QUe la mitad de
batorio de la escritura número 2507 y le dio pre- la casa era del mismo Luis Alejandro y, no obs-
eminencia a la prueba testifical. tante la restitución del inmueble y la simulación
 JI ID llJl lJ ([; U A ll.. Wcs. 2:-.$3--2JWIJ

absoluta están decretados en favor de Horacio y, sobretodo, porque el bien lo adquirió el ma-
Emilio y su mujer, o sea, de los dos demandan- rido y los recibos están expedidos en su favor.
tes en forma conjunta: "Si la restitución se orde- Además, declarado inexistente el contrato de
nó en favor del litisconsorcio activo, también las venta a Luis Alejandro Muñoz, el único titular
mejoras debería pagarlas conjuntamente ese mis- del bien es Horacio Emilio Muñoz quien, por tan-
mo grupo de demandantes". to, debe responder de las prestaciones de que se
viene hablando.
§e collll.si.dera: En consecuencia, se desecha el cargo.

Como ya se anotó, es cierto que en los hechos SEGUNDO CARGO-IErrada i.nteli"J.lllretaci.ón de

de la demanda se dice que el demandado le pi- las posiciones del demandado.-Dice el recurren-
dió al actor que le hiciera escritura de confianza te que la escritura número 2507 hace plena fe en
del inmueble "para conseguir dinero con ese fin cuanto a las declaraciones hechas en ella, respec-
y atender el servicio de la deuda" y que una vez to de los otorgal).tes, y que si una de las partes
cancelada ésta le devolvería la propiedad. Pero confiesa en posiciones que ese contrato se cele-
lo que en la demanda se solicita que se declare bró con determinadas moda~idades, las agrega-
es una simulación absoluta: "que es inexistente, ciones que lo favorecen no pueden desconocerse
por simulación, el contrato que dice contener la para tomar únicamente de ellas lo que favorece a
escritura pública número 2507, de 18 de agosto la contraparte.
de 1947"; que se ordene la cancelación de su re- "E1 Tribunal -prosigue el recurrente- aceptó
gistro; que "como consecuencia de la declaración en las posiciones que no había habido pago de
de simulación o inexistencia por simulación" el precio, pero no aceptó sino en parte la agrega-
demandado está obligado a entregar material- ción de que se trataba de una dación en pago, o
mente el inmueble de que se trata; y que está sea, de que los vendedores satisficieron una obli-
obligado a pagar los frutos y a indemnizar los gación preexistente. El demandado no declara
perjuicios por la retención de la propiedad. que el contrato hubiera sido simulado en forma
El Tribunal, confirmó la sentencia del juzgado absoluta, sino en forma accidental. Y como el
que declara "inexistente por simulación, el con- Tribunal le exigió dar la prueba de esta modali-
trato contenido en la escritura número 2507 de dad. violó, por errada interpretación, el artículo
18 de agosto de 1947", ordena la cancelación de 609 del código judicial y quebrantó los siguien-
su registro, la "entrega material" del inmueble, tes artículos del código civil: el 1602, que da efec-
el pago de "los frutos naturales y civiles" del to probatorio a las declaraciones de las partes
mismo producidos desde la contestación de la de- en los contratos; el 1880, que fija los derechos
manda hasta que la entrega se verifique y no del comprador; el 1882, que señala las obligacio-
hace "otras declaraciones". nes del vendedor; y el 740, el 741 y el 752, pues
Ya se ve, pues, que no hay incongruencia entre el Tribunal resta eficacia al contrato de compra-
lo pedido en la demanda y lo decidido en la sen- venta y a la tradición. Además, quebrantó el ar-
tencia. tículo l74'b del código civil, porque desplazó la
El otro cargo de incongruencia tampoco existe, carga de la prueba sobre el demandado.
pues se ordenó hacer la entrega material y el
pago de los frutos a los esposos Muñoz-Escobar, Se considera:
porque así lo solicitaron: "las anteriores decla-
raciones -se dice en la demanda- se harán en Se le preguntó al demandado, en las posiciones
nuestro favor personalmente, o en favor de la de que se trata, en síntesis, si es cierto que Ho-
sociedad conyugal formada entre nosotros por el racio Muñoz fue quien compró el lote y que la
matrimonio católico y como administradores con- escritura que se hizo entre hijo y padre fue de
juntos de los bienes patrimoniales de dicha so- confianza con el objeto de que éste consiguiera
ciedad". un préstamo hipotecario. Cuestionario al cual res-
Y la condena a pagar al demandante las me- pondió el demandado diciendo, en resumen, que
joras, proferida sólo contra Horacio Muñoz, no la escritura- fue simulada, mas no con el objeto
está en desacuerdo con la demanda, puesto que de. que el confesante Luis Alejandro consiguiera
en los hechos se afirma que en el terreno edificó dinero con hipoteca y pudiera terminar la cons-
dicho Muñoz la casa de que se trata (hecho 29) trucción que estaba haciendo. sino que el inmu.e.
Nos. 2163-2ll6<A 35

ble lo había comprado él, Luis Alejandro, pero en el sentido de que Luis Alejandro Muñoz acep-
qus había hecho figurar como dueño a su hijo ta que no hubo precio ni pago de su parte en la
para que éste pudiera sacar su cesantía: "Fue un escritura por la cual aparece que le compra a su
convenio que se hizo entre los dos -dice- por- hijo el inmueble, porque la casa era suya y pOr·
que Eoracio me tenía que volver a hacer la es· que éste sólo trataba de devolverle la propieda:i
critura después ele que recibiera la cesantía en Pero eso de que la casa era suya, pues en la es-
Colombiana de Tabaco" (fls. 76 y v. del c. 2 J. critura anterior hizo figurar a su hijo como com-
"Es decir, que en el fondo -explica el Tri- prador del lote para que pudiera sacar un3 ce-
bunal- según el demandado, el contrato ficti- santía, es cosa distinta que no afecta la confesión
cio fue el primero, o sea, el de julio de 1947, ya del demandado·.
que debiendo hacerse a su favor la escritura del De todos modos, el calificar si el hecho con-
lote, se otorgó, por confianza y asuntos de fami- fesado y el añadido como explicación del princi·
li2, a nombre de su hijo el demandante". pal es o no separable de éste, pertenece al aná-
De todos modos resulta de tales posiciones, pro· lisis probatorio, que la ley ha dejado al criterio
sigue el Tribunal, ''que no se verificó realment(! de los falladores de instancia, sin que pueda des-
el c0n!rato de compraventa contenido en la es· echarse su estimación si no se demuestra que se
critura de 0gosto de !947, una vez que no hubo ha incurrido en error manifiesto o evidente, lu
ni consentimiento ni precio para ese contrato, por que no ha ocurrido en el caso de que se trata.
alegar el demandado que solamente se trataba En consecuencia, se desecha el cargo.
de que su hijo le devolviera la .escritura de pro-
piedad de aquel inmueble". TERCER CARGO- JEl '.ll'ribunal desconoci.ó el
Y más adelante aryuge el Tribunal que "en valor probatorio de la escritura pública y le dio
estos asuntos corresponde al actor solamente de- preeminencia a la prueba testifical.
mostrar que es ficticio el contrato de compra-
V<'nta ... contenido en el instrumento, aportando Con ello incurrió el Tribunal en errores de he·
las pn-'ebas de confesión, etc ... pertinentes, y si cho y de derecho y quebrantó los artículos 1759
logra hacerlo, debe serle favorable la sentencia, del código civil y 91 de la ley 153 de 1887, que
a menos que el demandado alegue la celebración dan valor de plena prueba a la escritura pública
de otro pacto oculto, en determinadas condicio- y le dan preeminencia sobre la prueba testifical.
nes y demuestre que existió". Y concluye que el Se quebrantaron, además, indirectamente, los ar·
demandante acreditó que el contrato de compra- tículos 1880, 1882, 741 y 742 del código civil. Er,
venta aludido es ficticio, pues que así lo recono- síntesis, arguye el recurrente, el Tribunal hizo
ce el demandado en posiciones y, en cambio, ésta dos apreciaciones erradas de las pruebas.
no demostró que el lote de terreno lo adquirió Primero, porque le dio valor a los recibos ex-
para sí y que hubo el convenio secreto a que se pedidos a favor de Horacio Muñoz contra lo di-
ha venido haciendo mención. cho en la escritura número 2507, por la cual com-
Al respecto se anota que de conformidad con pró el demandado. Y,
el artículo 609 del código judicial, la confesión Segundo, porque el Tribunal le dio pleno efec-
hay que admitirla como se hace, con sus modi- to probatorio a la constancia que se dejó en la
ficaciones y explicaciones, pero referentes al mis- dicha escritura de que el actor compró el lote
mo hecho, de suerte que si el confesante agrega dispt.¡tado con el .v9-lor . de la cesantía que reci-
hechos "distintos y separados que no tengan ín- bió. Esta constancia no puede reputarse · como
tima relación con el primero, constituyen ver- prueba escrita, porque no emana de la parte de-
daderas excepciones que tiene obligación de pro- mandada, sino apenas como un testimonio.
bar". Así, pues, que para que la confesión se es-
time como indivisible o divisible, el criterio le- Se considera:
gal es el de definir .si el hecho agregado tiene
relación íntima o no la tiene con el hecho prin~ J)ice 'el ordinal lo del artículo 520. del código
cipal. judicial que si la violación de la ley proviene de
La tesis d~l recurrente no puede prosperar e~ apre.ci;;¡ción errónea o falta de apreciación. de de-
el ca~o de este jl.licio,' poJ;"que la c~nfesión dE,'l de~ terminv.Cia' prueba, es nc¡::esai·io que s.e demuestre
mándado de. ser simulado el contrato de compra- haberse incurrido por el Tribunal en error que
venta contenido en la escritura 2507 es absoluta, aparezca de modo manifiesto en los autos. Y, co-
mo el opositor lo observa, la alegación peca de número 2507 "y la casa por estarla construyendo
vaga y genérica, motivo suficiente para rechazar ambos exponentes a sus propias expensas". Y se
el cargo. equivocó el Tribunal, porque los exponentes,
Sin embargo, procediendo con criterio amplio, "ambos exponentes", son los dos vendedores, Ho-
se anota: que los recibos o constancias son los racio Muñoz y su mujer, que eran los que hasta
acostumbrados en tratándose de construcciones; entonces estaban hablando ante el Notario, ya
que tales recibos o constancias los hace valer el que el comprador sólo es exponente al final del
Tribunal en favor y no en contra del demanda- instrumento citado, cuando se dice: "presente el
do para efecto de prestaciones mutuas o mejoras comprador ... expuso: que acepta esta escritura
hechas en el lote; que esta prueba no es la única y la venta que por ella se le hace".
que desvirtúa lo aseverado en la escritura pú- Pero esa equivocada apreciación no hace evi-
blica de venta, comoquiera que el Tribunal co- dente el error sobre todas las pruebas que acre-
mienza su análisis trayendo a cuento la escritura ditan el hecho que el Tribunal estudia en ese
número 2507, de julio de 1947, por la cual Hora- punto, que es el de saber quiénes habían hecho la
cío Emilio Muñoz compró el lote; y que la cons- construcción del primer piso de la casa. El he-
tancia de dicha escritui·a de que parte del valor cho es uno solo y las pruebas son varias, de suer-
del lote lo cubrió éste con el auxilio que habría te que demostrado el error en la apreciación de
de pagarle la Compañía Colombiana de Tabaco, una no podría invalidarse el fallo en lo referente
está confirmado por la confesión del demandado. a otras que no han sido atacadas.
Se rechaza, pues, el cargo.
Así, en una parte de la sentencia dice el Tri-
bunal al respecto: "hay numerosas pruebas en
CUARTO CARGO-lEH'll'l!llll" ldle llM~cll:!.o ellll la apll"e-
el proceso, entre ellas, confesiones del deman-
ciimciióllll ldle lla clláusulla de lla escrihnll'a lt!.ÚmeR'I!ll 2507,
dante y las cláusulas del instrumento público de
(!Jl:me dñce: " ... na Cl!llllllS~ll'Ullcciiónn allell primell' pisl!ll se
agosto de 1947, en que se reconoce que la cons-
ihlñzo a expennsms irlle mmblllS pai?~es" (subraya lZJ
trucción del primer piso se hizo a expensas co-
Corte). Lo que la cláusula quiso expresar -ale-
munes".
ga el recurrente- es que los vendedores, que son
dos (ambos) "estaban construyendo la casa", y,
Y en otra parte:
esto no obstante. entendió el Tribunal que "com-
prador y vendedor habían dicho que la construc-
ción la estaban realizando entrambos". De lo cual "Se allegaron numerosos comprobantes o reci-
bos dados por varias casas comerciales y por tra-
dedujo que Alejandro Muñoz había confesado en
la escritura que había compartido con Horacio bajadores, expedidos unos a favor de Horado
Muñoz "los costos de la primera planta o edifi- Muñoz y otros de don Luis Alejandro Muñoz, por
cación". artículos de construcción, o por trabajos efec•
tuados en la edificación de la casa; también de-
Sin embargo -prosigue el recurrente- Luis claraciones de varios testigos que afirman unos
Alejandro Muñoz no reconoció copropiedad con que el actor pagaba dichas obras y otros que el
Jos demandantes, sino que ha venido afirmando demandado, y que aquélla se hacía por su cuen-
una exclusiva propiedad a su favor, y como el ta; y finalmente, testimonio de Alberto Zea que
Tribunal entendió la cláusula que se comenta en expone que Luis Alejandro Muñoz e::; deudor de
el sentido arriba indicado, hizo una interpreta- la señorita Sofía Vélez por la cantidad de cuatro
ción errada y violó los artículos 1759 y 2507 dei mil pesos, con garantía hipotecaria sobre el in-
código civil y 632 del código judicial. mueble litigado, y que ese dinero se prestó para
atender a la construcción de la casa, según ma-
nifestación del demandado (artículo 6977 del e
J.).
Como ya se ha dicho antes, la ley exige que el "De tales pruebas se desprende que la cons-
error de hecho tiene que ser manifiesto o evi- trucción del primer piso se hizo a expensas de
dente, y no aparece corno tal el alegado aquí. ambas partes, y esto mismo consta en la escritura
En efecto, se admite que el Tribunal se equf- de agosto ·de 1947, en que se dice que la casa fue
vocó al interpretar la cláusula de la escritüra, adquirida 'por estarla construyendo am"fj6tl ®XP,Oo
pues ella lo que dice es que el terreno es de los nentes a sus propias expensas'".
vendedores por haberlo adquirido por escritura En consecuencia, se desecha el cargo.
 No§. 2R63-2ll64
{
QUINTO CARGO-Alude el recurrente al pri- trabajos efectuados en la edificación de la casa,
mer párrafo transcrito en el aparte anterior, para así como testimonios de que la obra se hacía, ya
decir que el Tribunal erró en la apreciación de por cuenta del uno, ya por cuenta del otro, y de
las pruebas al optar por la solución salomónica que el demandado había hipotecado el inmueble
de ordenar el pago de la construcción del primer por cuatro mil pesos, lo equitativo era considerar
piso de la casa por mitad al demandante y por que "la construcción del primer piso se hizo a
mitad al demandado. expensas de ambas partes", o sea, por mitad.
Por ello quebrantó los artículos 593 y 601 del Pero de la argumentación que hace no se pue-
código judicial y el 91 de la ley 153 de 1887. de llegar a la conclusión de que haya de prefe-
Así, desconoció o dejó de apreciar las posicio- rirse las pruebas a que alude a las otras que el
nes de Horacio Muñoz, que dice que fue el de- Tribunal cita, pues no se sabe por qué tengan
mandado quien contrató, vigiló y dirigió la cons- mérito las que invoca y no lo tengan la3 que la
trucción, con lo cual violó el artículo 606 del có- sentencia tiene en cuenta. La casación, como in-
digo judicial e, indirectamente, los artículos 762 y númeras veces se ha repetido, no es una tercera
765 del código civil. instancia en que puedan revi-sarse libremente las
Además, no apreció las declaraciones de Ger- cuestiones debatidas provocando un nuevo aná-
mán Casas, Luis Jiménez y Alberto Alvarez: el lisis de las pruebas. El error de hecho en su aná-
primero "es empleado de la oficina municipal que lisis tiene que aparecer de modo manifiesto y es
regula los permisos para edificar"; y los otros dos indispensable que se demuestre haberse incurri-
estuvieron en condiciones de "testificar las ges- do en él por el Tribunal. Y para concluir que de
tiones realizadas por Alejandro Muñoz, desde sus ese modo no aparece en este caso, basta con re-
preliminares o cimientos". Con ello violó el ar- petir lo dicho al principio, esto es, que el recu-
tículo 697 del código judicial y los artículos 762 rrente cita algunas pruebas que considera que el
y 981 del código civil, que tratan de la posesión. Tribunal no apreció debidamente, pero omitiendo
Tampoco apreció el Tribunal la relación de los decir por qué no han debido tenerse presentes
pagos hecha por la empresa comercial que ven- las que tuvo en cuenta para tomar la decisión
dió más tarde el solar a Horacio Emilio Muñoz, que se ataca.
relación en que aparece "Luis Alejandro Muñoz
como el suscriptor del lote disputado", ni apreció Aquí cabe observar que el recurrente no alega
"la carta dirigida a dicha casa", que aparece en que la condena debía haberse limitado a ordenar
copia auténtica, de 6 de junio de ~ 947, "ni apre- el pago de lo realmente invertido por cada uno
ció finalmente los recibos sobre pagos del solar y de los interesados, sino que la argumentación se
materiales de construcción extendidos en favor endereza a demostrar que el dueño único del in-
del señor Muñoz, demandado". mueble es el demandado recurrente, con exclu-
sión del demandante, y en tal sentido y por lo
Estas probanzas tienen valor de prueba testifi- que se deja dicho no puede aceptarse.
cal y al desconocer tales escritos violó el Tribu- En consecuencia, se desecha el cargo.
nal los artículos 762, 981 y, particularmente, el
1602 del Código Civil. "El Tribunal no ve en Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia
aquellos pagos -concluye el recurrente- en -Sala de Casación Civil- administrando justi-
aquella intervención directa del señor Luis Ale- cia en nombre de la República de Colombia y por
jandro Muñoz, en la orden que dio de que la es- autoridad de la Ley, NO CASA la sentencia re-
critura primera se hiciera a Horacio Emilio, ac- currida de que se ha venido hablando.
tos positivos de posesión y dominio, contraria- Costas a cargo del recurrente.
mente a lo sentado en tales disposiciones".
Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
Se considera: GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente
al Tribunal de su origen.
Como se ve, el recurrente ataca la apreciación
del Tribunal de que, habiéndose allegado "nume- Agustín Gómez Prada - llgnacio Gomez ll."osse.
rosos comprobantes o reeil!los", expedidos po17 _ca-
- -
sas comerciales y por trabajadores, unos en favor lLuis !Felipe lLatorre U. - Alberto Zuleta Angel.
de Horacio y otros en favor de Luis Alejandro
Muñoz, ya por artículos de construcción o por IEmesto Melendro lLugo, Srio.
 .!J llJ fl) n I!J n A n. Nos. 2~S3-2l.S<1<
y

REiiVliNDRCAUON.-Pl!UJJEJBA DJEL DOMll NW. - LA OMliSWN DJE LA AU1'0RllZA-

CWN .JflUDllCliAL A QUE SE RlEll<~ITJERE EL ARTllCULO 1.379 DlEL CODllGO CTIVITL
ACAJRRJEA lUNA NUl.!DAD RELATIVA

].-JRei.teradamente llla di.c.ho la Corte (Magistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez

qllle al dueño que qui.ere demosbar p~ro­ Posse).
pi.erllad le toca proba:r su de~recllno, pero
exhibiendo eH tít111lo no hay pox- qué exi- Se define d recurso de casación intE:rpuesto por
gi~r!e la pirueba del! domini.o de su antece- la parte demandada contra la sentencia proferi-
sox-, cuando la fecha deU registx-o de tal da ·por el Tribunal de Pereira en el ordinario de
tfituRo es anteriox- a la posesión deH reo Tulio Pcláez Gómez contra Fidel Ocampo.
y quP el demandado en jUlli.c!o de ~reivin­
dicación no puede rllefendex-se efi.c::nzmen- AI.N'll'IECIEllJ>IEN'JL'IE§:
te sino demostrando sus p~ropias ¡px-eten-
siones de dominio, peiro no alegando Peláez Gómez demandó a Fidel Ocampo para
que na px-opiedad rei.vindi.calMe pertenece que se hicieran las siguientes declaraciones:
a terceros. a) Que es de su propiedad exclusiva e:l inmue·
2-lLa omisión de l::n autori.zación judi- ble que se alindera y determina en el hecho pri-
cial, a que se refi.e~re el a~rtíiculo ]..379 del mero del libelo, con todas sus mejoras, anexida-
C. C., duía lugar a una nudidad relati· des, y dependencias;
va saneable por .las personas en cuyo fa- b) Que como consecuencia ele la súplica ante-
vor se estall>lecen estas medidas protec· rior, Ocampo está obligado a restituir al actor
ioras de sus ñnte~reses patrimoniales. ]Le- el mencionado bien con las consiguientes presta-
galmente nada podría ñmpedi.Ir que cuan- ciones, considerándolo como poseedor de mala fe;
do ~os menores Ueguen ::n l::n mayoda de e) Que debe pagar las costas del juicio.
edad ratifiquen expresa o tácitamente Como hechos fundamentales se anotaron:
lo hecho po~r su representante legal. 19-Mediante escritura pública No 197 - Nota-
([")omo se declll!ce del artículo ll'd4ll, !a ría de Quimbaya - de 19 de abril de 1942, debida-
omisión de algún ~reqll!i.si.to o formalidad mente registrada, Tulio Peláez Gómez compró a
qlllle !as leyes presc!'iiben para el valo1r de Jesús María Martínez M., un lote de terreno de-
ciertos actos o contratos en consideración nominado "LA UNION", situado en el paraje del
no a la natuu-aleza de eHos sino a la cali- mismo nombre del Municipio de Quimbaya, con
dad! o est::ndo de las pe1rsonas que los eje- todas sus mejoras y alinderado como se expresa
cll!tan o acuerdan, constituye nulidad ~re­ en la demanda;
l:üiva y por !o tanto no decla~rable de 29-Martínez M. había adquirido el inmueble
oficio. referido en virtud de la partición de bienes veri-
3-J!>a~ra que ope¡re en fenómeno de lllll ficada con la señora Rosalía Hurtado por medio
p~rescripción a qllle se refiere el artículo de escritura pública No 309 de 25 de julio de
].2 de la ley 200 de 1936 es necesario no 1938. Martínez M. había adquirido el derecho ob-
solamente que se posea a base de explo- jeto de la partición por compra que hizo a la se-
tación económica de~erminada porc10n ñora María Antonia Martínez, según escritura N9
dunnte cinco años continuos, sino que es 9 de 15 de enero de 1936. A María Antonia Mar-
esencial que qlllñen pretenda usucapill' tínez se le adjudicó lo vendido en la sucesión de
cJrea de buena fe que se trata de ti.erras Jesús María Marfínez, según partición verifica-
baldias. da ante el Juzgado del Circuito de Filandia el 21
de octubre de 1935; a su turno el causqnte Jes(ls
Corte Suprema de Justicia - Sala de Casación Martínez adquirió el rúismo inmueble en mayor
Civil. - Bogotá, febrero veintidós de mil no- ext2nsión así: parte por compra a José María
vecientos cincuenta y seis. Martínez mediante escritura N° 480 e:l 12 de agos-
 Nos. 2Ml3-2ll.6.P. 89

to de 1923; y parte por compra que en asocio demandado a pagar al actor el valor de los fru-
del mismo Martínez había hecho a Celso Valen- tos naturales percibidos a partir de la contesta-
cia, por escritura N9 210", pasada ante el secreta- ción de la demanda en lo atinente a las mejoras
rio del Concejo de Filandia el 25 de noviembre de pasto lo mismo que al valor total de los fru-
de 1907. tos civiles (arrendamientos) a partir de la mis-
30-Con posterioridad a la compraventa hecha ma fecha; esta tasación se hará de acuerdo con
por Peláez Gómez, éste le entregó el inmueble el art. 553 del C. J. Asimismo lo condenó al pago
adquirido a Manuel Antonio Peláez, en adminis- de las costas.
h·ación, quien a su turno lo entregó a Gerardo En segunda instancia se confirmó la providen-
Martínez y éste "prevalido de la tenéncia que le cia del inferior.
había confiado Peláez y aprovechando la ausen-
r cia de éste, se apoderó del inmuE:ble, con pleno
c.onocimiénto de que era ajeno, se quiso hacer
titular y se negó a devolver el mismo inmueble Dos cargos formula d recurrente contra la sen-
a su dueño como también al señor Manuel Anto- tencia. El primero apoyado en la causal primera
nio Peláez de quien lo había recibido". del art. 520 del C. J., lo hace consistir en que "el
49-Martínez transfirió a título de venta a los sentenciador dio como suficiE:ntemente demostra-
señores Antonio J. Arango y Jaime Llano Esco- da en cabeza del actor la calidad de titular del
bar unas mejoras en el mismo bien que había ad- dominio del terreno que se reivindica, sin estar-
quirido el actor y otras que éste había plantado, lo, y ese manifiesto error de hecho y de derecho
transferencia que se verificó por escritura públi- en la apn:odación de los títulos aducidos lo con-
ca N9 100 de febrero de 1946. Arango la vendió dujo a aplicar indebidamente al caso del pleito
a Clementina Valencia de M., la mitad de esas los preceptos que gobiernan la reivindicación y a
mejoras por escritura NQ 247 de 13 de junio de violar las disposiciones citadas en la demanda".
1946 y ésta se las transfirió al demandado Ocam- Para sustentar el cargo dice la parte recurrente
po el 19 de julio de ese mismo año por escritura que el actor Tulio Peláez Gómez presentó como
N9 338. título de dominio la escritura N9 197 dEi 19 de
59-Jaime Llano Escobar, por título escritura- abril de 1942 en virtud d€.'1 cual adquirió el bien
río N0 333 de 28 de julio de 1946 le vendió al objeto del juicio por venta que de él le hizo Jesús
mismo Oc-ampo las mejoras que había adquirido María Martínez y que en la cláusula segunda se
por medio de la escritura N9 100 citada. expresó que Martínez había adquirido el inmue-
69-Con base en los títulos que se acaban de re- ble por adjudicación que se le hizo en la parti--
señar, el señor Ocampo vino a ser poseedor ma- ción formal de bienes verificada con la señora
terial del inmueble especificado que pertenece en Resalía Hurtado, por escritura N9 309 de 25 de
pleno dominio con sus mejoras a Tulio Peláez julio de 1938; que "la indicación de la proceden-
Gómez. cia del dominio dada en esta escritura, al menos
El demandado se opuso a las pretensiones del tenía que conducir al comprador Peláez Gómez
actor y afirmó que es poseedor "inscrito y mate- a observar el título de su causante. Y ese examen
rial del bien litigioso de modo regular y con bue- tenía que conducirlo a la convicción de que iba
na fé; y que esa posesión la tiene en virtud de un a tratar de adquirir de quién no era verdadero
contrato oneToso". dueño porque el título del tradente Martínez M.
es la partición amigable que efectuó por la es-
lLA§ §JEN'll'JENCM.§: critura 309 con Rosalía Hurtado viuda de Gre-
gario Martínez M., para dividirse varios lotes
El Juzgado a quo desató la litis declarando que poseían en común éste y Jesús María Martí-
que Peláez Gómez es dueño absoluto del inmue- nez en el aludido paraje de "LA UNION". Cita
ble cuestionado; que como consecuencia el deman- en efecto las siguientes cláusulas de esa escritu-
dado debe restituirlo a su dueño con todas sus ra: "PRIMERA. Que la señora Hurtado es esposa
mejoras y anexidades. Reconoció que el deman· legítima del señor Gerardo Martínez quien falle-
dado Ocampo "tiene derecho a que se le cubra el ció·. en este munici.pio e:l 26 de mayo del año en
valor de las mejoras establecidas en el lote, ex- curso .y madre .legítima de los menores Jesús M.
cepción de la de pasto, valor que asciende a la su- Martínez y María Nidia Martínez M. SEGUNDA.
ma de $ 1.696 y que mientras no se le cubra esa Que los citados señores· Jesús· M. Martínez, com-
cantidad podrá retener el inmueble". Condenó al pareciente y el señor Gerardo Martínez, causan-
 G&C!E':l'& .fJl!JDllCD&iL

te, poseían en común y en proindiviso los si- §e considem:

guientes inmuebles... CUARTO. Que los expo-
nentes obrando en su propio nombre y en repre- Para precisar los límites dentro de los cuales
sentación de los menores Jesús M. Martínez y puede ser viable en casación el cargo formulado
María Nidia Martínez H., sobre quienes ejerce por E.'l recurrente, se estima indispensable deter-
la patria potestad han resuelto dividir dicha fin- minar qué fue lo que en realidad dio motivo al
ca en varios lotes más o menos iguales y de un debate en instancias. Al efecto, en el único ale-
mismo valor así ... " al final aparece adjudicado a gato presentado por la parte demandada en el
Jesús María Martínez H. el lote materia de esta juicio, y ya ante el Tribunal, se atacó la parti-
pleito, dice el recurrente. ción a que se contrae la escritura 309, pero úni-
De lo anterior se deduce, dice el recurrente, camente porque el demandado creyó que se trata-
oue no se ventiló juicio de sucesión de Gerardo ba de venta de cosa ajena, y así lo dijo expresa-
Martínez M., y que su viuda procedió a partir mente: "El vendedor del seño1.· Tulio Peláez, Je-
bienes con el comunero de los cuales no podía sús María Martínez, había adquirido como 'cuer-
disponer por sí sola, ya que había necesidad de po cierto' el lots· objeto de esta acción, mediante
liquidar la sucesión y la sociedad conyugal; que partición que se llevó a efecto con la señora Ro-
obró a nombre de sus hijos que eran impúberes, salía Hurtado v. de Martínez dE:spués de la muer-
sin autorización judicial y sin llenar formalidad te de su esposo. Esta señora había adquirido sus
ni solemnidad alguna, violando ese título manda- der<.:<::hos en el bien indiviso que poseía con Je-
tos y prohibiciones legales. Que la viuda dispu- sús María Martínez y otros durante la vigencia de
so de bienes que no le pertenecían sino a la so- la sociedad conyugal. Gerardo Martínez había
ciedad conyugal que no se había liquidado. Agre- muerto en fecha 24 de mayo de 1938, de manera
ga el recurrente que al proceder a la partición que con su muerte la acción y dE.'recho de su es-
de la herencia en que tenían parte menores im- posa en la comunidad con Jesú.s María Martínez,
púberes se violó el art. 1379 que dispone que los pasó a ser del dominio de una sociedad conyugal
tutores y curadores, y en general los que admi- disuelta e ilíquida sobre la cual no podía disponer
nistran bienes ajE'110S, por disposición de la ley no per-se y en su exclusivo beneficio la cónyuge
podrán proceder a la partición de las herencias sobreviviente. Como consecuencia la partición
o de los bienes raíces en que tengan parte sus pu- efectuada por dicha señora y Martínez constituye
pilos, sin autorización judicial, con desconoci- una partición y una tradición de dominio de co-
miento del art. 303 del C. J., y 1Q de la Ley 67 sa ajena, insuficiente para dotar de un título vá-
de 1930. Que en esta forma hubo objeto ilícito lido al actor señor Peláez".
en la disposición de los bienes a que se refiere Véase, pues, cómo el medio de defensa adopta-
la escritura 309 al tenor dE.· los arts. 69 y 1523 del do consistió en sostener la invalidez de la parti-
C. C. y que por lo tanto la partición es absoluta- ción contenida en la escritura 309 porque ella se
mente nula según el artículo 1741 del C. C., nu- realizó sobre bienes ajenos que pertenecían a la
lidad cuya declaración ha debid·o hacer el Juzga- sociedad conyugal disuelta e ilíquida Martínez-
dor, aún de oficio de conformidad con el artículo Hurtado y la sucesión de aquél.
29 de la ley 50 de 1936, tanto más cuanto que Sobre estos antecedentes la Corte Suprema ob-
parte interesada, el apoderado del demandado serva:
la alegó, al sostener la invalidez de la tal parti- 19) La nulidad absoluta del contrato recogido
ción, cuando ha debido tener en cuE.'nta el fallador en la escritura N'! 309 de 25 de julio de 1938 cu-
de instancia las partidas con las cuales se acredi- ya declaratoria por la Corte es solicitada implíci-
ta el matrimonio Martínez-Hurtado, el nacimien- tamente por las razones que se E.'xponen en la de-
to de los impúberes y la defunción del nombrado manda de casación, constituye un medio nuevo y de
Martínez; afirma E.'l recurrente que también se consiguiente no puede prosperar en el recurso;
omitió la consideración del art. 766. adE:lante se examinará, además, que tampoco tie-
Se concluye esta parte del cargo declarando ne fundamento legal el recurrente al fundamen-
que "quien deduce su derecho de dominio de un tar esta parte del cargo.
título que no E.'s justo, no puede tener preferen- 29) Cuando el recurrente sostiene, como lo ha-
cia sobre quién ocupa. el terreno por. sí y por sus ce y lo afirma. E"ll el juicio la parte demandada,
antecesores. desde c!iez años antes de la demanda, que el inmueble objeto del litigio pertenecía a
con las actividades pro.pias de una explotación una sociedad conyugal disuelta e ilíquida y que
económica para bmeficio propio y de la sociedad a la partición de la comunidad existente con e·l
en general". vendedor Jesús María Martínez lVI. antecesor en
Nos. 21S3-2164

el dominio del comprador y reivindicante Tulio dir que cuando los menores lleguen a la mayoría
Peláez Gómez Sf::' procedió con violación de nor- de edad ratifiquen expresa o tácitamente lo he-
mas legales porque había menores de edad, se es- cho por su madre legítima en ejercicio de la re-
tá destruyendo la presunción de dominio que a presentación legal.
favor del poseedor se establece en el art. 262 del Como se deduce del art. 1741 invocado por el
C. C., al declarar que el bien que se reivindica recurrente, la omisión de algún requisito o for-
no pertenece al demandante porque el título que malidad que las leyes prescriben para el valor
ha presentado carece de eficacia legal ya que de ciertos actos o contratos en consideración nó
ese bien pertenece a otra u otras personas, es ne- a la naturaleza de ellos sino a la calidad o esta-
gar el ánimo de dueño exclusivo que debe tener do de las personas que los ejecutan o acuerdan,
quien se dice poseedor. constituye nulidad relativa y por lo tanto no de-
39) Reiteradamente ha dicho la Corte que al clarable de oficio.
dueño que quiere demostrar propiedad le toca 6<?) Habla el recurrente que la nulidad absolu-
probar su derecho, pero exhibiendo el título no ta ha debido ser declarada de oficio por los falla-
bav porqué exigirle la prueba del dominio de su dores d"' instancia. En el supuesto de que exis-
antecesor, cuando la fecha del registro de tal tí- tiera esa nulidad y su alegación fuera procedente
tulo es antsTior a la posesión del reo y que el de- E'n casación, tampoco habría podido llegarse a ese
mandado en juicio de rE:ivindicación no puede extremo porque las personas que intervinieron
defenderse eficazmente sino demostrando sus en la escritura 309 no son partes en el juicio y
propias pretensiones de dominio, pETO no alegan- mal podía hacerse una declaratoria de nulidad
do que la propiedad reivindicable pertenece a sin audiencia de esas personas que vendrían a re-
terceros. sultar perjudicadas como consecuencia de tal de-
49) No es exacto, como lo afirma el recurren- claración, sin haber sido oídas y vencidas en jui-
te, que las trece declaraciones que ha citado re- cio.
cibidas en el juicio estén demostrando una pose- 79) La misma parte demandada en el juicio se
sión anterior a la E'3Critura N9 197 de 19 de abril encargó de aducir a los autos copias de las si-
de 1942 porque todas esas declaraciones dicen guientes escrituras públicas: "NQ 100 de 19 de fe-
r.on sorprendente uniformidad que "el señor· Fi- brero de 1946 y por medio de la cual Gerardo
del Ocampo viene poseyendo en forma quieta y Martínez (citado en los hechos de la demanda) le
pacífica desde el me::; de julio de 1946" y nó 1936 vende a Antonio J. Arango y Jaime Llano Esco-
como lo dice él en la demanda de casación. bar las mejoras que allí se especifican" planta-
5?) No es exacto que el contrato recogido en das sobre terrenos de propiedad del señor Manuel
la escritura 309 sea absolutamente nulo, porque Peláez (también citado en la demanda inicial).
la pflrtición a que el contrato se refiere tiene un N9 247 de 13 de junio de 1946, Arango le vende
"objeto ilícito" ya que ella ha debido realizarse a Clementina Valencia la mitad de las dichas
de acuerdo con las normas del art. 1379 del c. c. mejoras; No 338 de 1? de junio de 1946 doña Cle-
y no habiéndose tenido en cuenta esta disposición mmtina le vende al demandado Fidel Ocampo
dke el recurrente, le son aplicables al contrato las mismas mejoras; No 33 de 28 de julio de 1946,
los mandatos de los artículos 1523 y 1741 ibi- Llano Escobar le vende al nombrado señor Ocam-
aem. El art. 1379 no prchíbe a los tutores y cu- po las mejoras que había adquirido por la escri-
radores y en general a los que administren bie- tura N9 100. En todos estos títulos se dejó expre-
nes ajenos "proceder a la partición de las heren- sa constancia de que las· mejoras se hallan en te-
cias o de los bienes raíces en que tengan parte rrenos de Manuel Peláez. Sobre estas comproba-
sus pupilos", sino que sujeta estos actos a la auto- ciones se puede afirmar que la posesión que so-
rización judicial; se trataría, como io dice algún bre el inmueble tiene el demandado se realiza
autor, de una "incomercialidad relativa" muy con conocimiento de que es dueño exclusivamen-
distinta de la absoluta a que alude el art. 1523 te de las mejoras que le fueron reconocidas pe-
y que establecen varios preceptos de·l Código, en- ro no d(;l terreno en el cual se hallaban plantea-
tre otros, en los casos de los arts. 424, 878 y 1942 das, y que con ese conocimiento las adquirió co-
La omisión de la autorización judicial, en el ca- mo quedó consignado en la escritura respectiva.
so de autos, daría lugar a una nulidad relativa No prospera el cargo.
saneable por las personas en cuyo favor se esta- Segundo cargo. Lo expone el recurrente ma-
blecen estas medidas protectoras de sus intere- nifestando que la sentencia del Tribunal no está
ses patrimoniales. Legalmente nada podría impe- en consonancia con las pretensiones oportuna-
 Nas. 2ll.S3-2liG'Íl

mente deducidas por los litigantes y lo funda- ti12rras baldías, posea en los términos del art. 1Q
menta diciendo que la parte demandada invocó de esta ley durante einco años continuos, terre-
la excepción se prescripción que no fue conside- nos de propiedad privada no explotados por su
rada por el fallador. En efecto, en el alegato de dueño en la época d12 la ocupación ni comprendi-
segunda instancia el apod12rado de Fidel Ocampo dos dentro de las reservas de la E:xplotación, de
expuso: "Mi mandante suma a su posesión mate- acuerdo con lo dispuesto en el mismo artículo.
rial e inscrita, la de sus tradentes inmediatos y Para los efectos indicados, no se presume la bue-
mediatos, conforme a los títulos que se han acer· na fé si el globo general del cual forma parte el
cado a los autos. Sus tradentes y él pusieron a terreno poseído está o ha estado demarcado por
sus propias expensas las mejoras estables de ca- cerramientos artificiales o existen en él señales
fé y plátano, pastos y casa de habitación, existen- inequívocas de las cuales aparezca que es propie-
tes en el bien objeto de esta acción, bi12n que tie- dad particular ... " Para que se opere, pues, el
ne la calidad de baldío. En apoyo de la prescrip- fenómeno de la prescripción a que alude esta dis-
ción invoco la legislación de baldíos existente, en posición es necesario np solamente que se posea
especial la ley 200 de 1936, y sus decretos regla· a base de explotación económica determinada
mentarías". porción durante cinco años continuos, sino que es
esencial que quien pretenda usucapir crea de
En casación, el señor apodETado del recurrente buena fe que se trata de tierras baldías. Puede
EO·stima que está demostrada en el juicio la pres- elseñor Ocampo afirmar la existencia de esa bue-
cripción adquisitiva del bien objeto del juicio de na fe, de esa creencia de que el bien reivindica-
conformidad con lo estatuido por el art. 12 de la ble pertenece al Estado, cuando los títulos escri-
ley 200 de 1936 y que a esa conclusión se llega turarías que él mismo ha llevado al juicio, le es-
teniendo en cuenta entre otras cosas, las decla- tán indicando paladinamente que la propiedad
raciones a que antes se ha hecho referencia ya sobre la cual se hallan las mejoras pertenece a
que el terreno cuestionado ha sido reputado co- una persona natural claramente individualizada?
mo baldío y que las mejoras que ha hecho Ocam- ¿Cómo después de esta cláusula escrituraría pue-
po las ha realizado en la convicción de que el de sostenerse seriamente que el señor Ocampo
inmueble tiene esa calidad. creía de buen afe que el terreno era tierra baldía?
Es suficiente lo dicho para declarar que este
La Corte considera: ataque no puede prosperar.
Por orden lógico hubiera de examinarse este En mérito de lo dicho la Corte Suprema de Jus-
ataque primeramente, pero, como tampoco puede ticia -Sala de Casación Civil- administrando
prosperar, se entra a su examen atendiendo a la Justicia en nombre de la República de Colombia
forma como ha sido presentado. y por autoridad de la Ley, NO CASA la sentencia
Es cierto que el Tribunal no estudió ni conside· del Tribunal Superior de Pereira de fecha once
ró la prescripción que el demandado le presentó de mayo de mil novecientos cincuenta y cuatro
como excepción; por este aspecto el cargo podría (1954).
prosperar contra la sentencia, pero al estudiar
la Corte en el fondo, como fallador de instancia, Cópiese, notifíquese, publíquese e insértese en
no podría aceptar la tesis de prescripción a que la Gaceta Judicial.
alude el recurrente, llegando, por lo tanto, a las
mismas conclusiones del Tribunal. Sin costas porque no se causaron.

Dice el art. 12 invocado: "Establécese una llglll.acio Gómez IPosse - li\.gllllS~nn Gómez lPll'!Mlla.
prescripcwn adquisitiva del dominio en favor lLul!i.s lFelipe lLmtoue 1IT. - li\.Rbell'~® ?i:1J.lllle~ li\JmgeJ.
de quien, creyendo de buena fé que se trata de !EI!"nesto :Mlellell!alll!"o lLugo, SE:>cretario.
Nos. 2llS3-2ll64

ACCWN DE INDEMNIZACION DE PEJRJUICWS.-PRUEBA PERICIAL. -CUAN-

DO NO ES INDISPENSABLE ESTA PRUE BÁ PARA DETERMJINAR LA CAUSA DE
LA MUERTE DE UNA PERSONA.- PRUEBA DJE TESTIGOS

1.-l,a ley ha establecido la prueba de pe- decir cuál es la causa de la muerte de una
ritos ''para la comprobación de hechos que persona, mientras que en otras la deduccñón
exijan conocimientos o prácticas especiales" no escapa al conocimiento común por las
como se establece en el artículo 705 del có- circunstancias que rodean al hecho. lEs ver-
digo judicial. lLa naturaleza de esta prueba, dad que los testigos no deben hacer deduc-
señalada en el aludido precepto, indica, por ciones, pues el juez es quien debe hacerlas
tanto, los casos en que es indispensable y sobre los datos proporcionados por aquéllos.
aquellos en que apenas puede ser conve- Pero eso no significa que sea necesario para
niente. Si, como ha dicho la Corte, el pe- definir la causa de la muerte de un sujeto
rito es un auxiliar técnico del juez, su con- que los dec!arantes la hayan presenciado,
curso ~erá tanto más o menos necesario pues es suficiente que expongan en qué cir-
cuanto mayor o menor grado de especiali- cunstancias vieron su cadáver, por ejemplo,
zación científica distinga el punto concreto para que el juez pueda concluir con segu-
sometido a dictamen: si este punto es total- ridad a qué se debió el fallecimiento, si, la
mente ajeno a los conocimientos ordinarios, muerte puede atribuirse, por conocimientos
la prueba de peritos será inrlispensable; comunes a determinada causa. Desde luego
pero si, como con frecuencia sucede, el pun- no puede sentarse una regla general al Jres-
to no requie!'e conocimientos especiales, st pecto, pues sólo caso por caso podrá decirse
las circunstancias de hecho son comunes y si es necesaria la prueba pericial o si es su-
apreciables por la ordinaria percepción sen- ficiente la de testigos, la de inspección ocu-
soria!, esto es, si no Il::y necesidad de hacer lar u otra análoga.
deducciones o <".bstracdones basadas en
principios técnicos de determinada ciencia lUna línea de alta tensión, que está caída,
y conectada con una cerca de alambre y un
o arte, la prueba de peritos puede ser su-
plida por otra que dé bases seguras de con- cadáver con quemaduras recostado sobre
vicción al juez. las cuerdas de alambre, electrizadas, puesto
que los empleados de la energía tuvieli'Olll
2-lLa argumentación del recurrente tien- que venir a aislarlas. Para hacer tal deduc-
de a demostrar, que la causa de la muerte ción no se nece~ita de conocimientos espe-
de una persona por ele!!trocución no puede ciales de los que sólo pueden aportar Uos
acreditar!:e sino por medio de la prueba pe- peritos. Un concepto técnico hubiera sido
ricial, y no por otra distinta: ninguna con- conveniente al efecto, pero no aparece corno
sideración permite afirmar, dice, "que los indispensable.
testigos puedan PlEJR.ClllBl!R por alguno de
sus sentidos externos ll"A CAUSA de la Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
muerte de una persona"; "la causa de la CiviL-Bogotá, a veintiocho de febrero de mil
muerte, por ser asunto en extremo comple- novecientos cincuenta y seis.
jo, que requiere conocimientos especiales,
de aquellos cuya adquisición es exigencia (Magistrado Ponente: Dr. Agustín Gómez Prada)
de largos años de preparación y constituyen
una profesión de las más antiguas del mun- Procedente del Tribunal Superior de Medellín,
do, no puede ser establecida por plt'ueba tes- y en virtud del recurso de casación interpuesto
timonial, sino por prueba de expertos". contra el fallo de segundo grado, por el apode-
Sobre el particular la Sala considera que rado de la entidad demandada, vino a la Corte el
en ocasiones sólo un perito médico podrá juicio ordinario adelantado por María Dolores
Restrepo v. de Restrepo, en su propio nombre y gar: por último, que Restrepo tenía a la sazón
como representante de sus hijos Javier de Jesús, unos treinta y siete años de edad y que ¿ercibJa
María Ofelia, Jorge Iván y Francisco Antonio un jornal diario de cuatro pesos moneda corrien-
Restrepo, contra el Municipio de Salgar. .te (fls. 18 a 20 del c. 1).
El Personero Municipal de Salgar co'1t\!St5 la
demanda manifestando que evidentemente el Mu-
nicipio era el propietario de la planta de ener-
l.-Ante el Juzgado Segundo Civil del Circuito gía eléctrica, lo mismo que de las instalaciones
de Andes, María Dolores Restrepo v. de Restre- y canalizaciones de la parte urbana, pero no
po, en su propio nombre y como representante ·así de las de la parte rural; negó los demás he-
de !"US menores hijos arriba nombrados, instauró chos y se opuso a que se hicieran las declara-
juicio ordinario contra el Municipio de Salgar, ciones pedidas en el libelo; finalmente propuso
para que se hicieran en sentencia definitiva las como excepciones las de ilegitimidad de la per-
s:~uientes declaraciones: que el municipio de sonería sustantiva en la parte actora, ilegitiml·
S::Jigar es civilmente responsable de la muerte dad de la personería sustantiva y adjetiva en l::J
por· electrocución del señor Lorenzo Restrepo, parte opositora, prescripción, y cualquiera o~ra
o: urrida el 26 de septiembre de 1950; que como que aparezca demostrada (f. 28 ibídem).
e on~e~uencia de la declaración anterior, el Mu- II. Terminó el negocio de primera instancia
nicipio debe indemnizarle a la viuda y a los hi· con el fallo de 27 de noviembre de 1954, cuya
jos, que nombra, los perjuli~ftos moraRes que se les parte resolutiva dice, en resumen:
causaron con ocasión de dicha muerte; y que 19-Se condena al Municipio de Salgar a pagar
C:.ebe pagarles a los mismos los perjuicios de or- a cada uno de los demandantes la suma de dos
den maten·ial ocasionados con la muerte del se- mil pesos ($ 2.000.00), por concepto de perjuicios
ñor Restrepo, según tasación de peritos, más los morales ocasionados por la muerte de Lorenzo
intereses de las sumas a que fuere condenado a de J. Restrepo Jaramillo, ocurrida el día y en
partir de la fecha del fallecimiento. el lugar citados.

En apoyo de su demanda enumera doce hechos, 29-Condena igualmente al municipio mentado

que se enuncian así en forma sumaria: que Lo- a pagar a los mismos demandantes la suma :le
renzo Restrepo contrajo matrimonio con María veinte mil treinta pesos con cuarenta centavos
Dolores Restrepo, el 4 de marzo de 1942, y de esa ( $ 20.030.40), de acuerdo con el dictamen pPri
unión nacieron los cuatro hijos nombrados; que cial de 31 de mayo de 1954, "sin aceptar la de-
el distrito de Salgar es dueño de la planta de ducción que posteriormente hicieron los peritos,
energía eléctrica de la población, así como de porque el suscrito juez -dice --considera un ho-
todas las instalaciones, canalizaciones, postes de gar como un todo indivisible, sin poderse act.it~di­
madera, tanto en el área urbana como en la r:.I- car cuotas a cada uno de sus componentes".
n:l; que la canalización y red de distribución· se 39-Declara no probadas las excepciones de ile-
construyó sin técnica y no se ejerce sobre ella gitimidad de personería sustantiva de los deman-
ninguna vigilancia en la práctica, ni en las par- dantes, ilegitimidad de la personería sustantiva
te:; donde se tienen colocadas líneas primarias del demandado y prescripción.
hay avisos o prevenciones a los vecin0f:; que d 49-Condena al demandado a pagar una multa
26 de septiembre de 1950, en las horas de la ma- de cien pesos ($ 100.00), por la temeridad en el
drugada, en el sitio denominado "El Mango" o cargo de dolo hecho a los peritos Daniel Jiménez
"La Aurora", del citado Municipio, en las afue- P. y Gustavo González R.
ras, falleció electrocutado el mentado Restrepo, 5'.>-No condena en costas, por tratarse de una
al tratar de cruzar un alambrado existente a in- entidad de derecho público. Y,
mediaciones de su casa de habitación, el cual es- 69-Los pagos mencionados deberá hacerlos el
taba haciendo contacto con la red conductora de municipio seis días después de la ejecul.ori'l de
energía que pendía de un poste caído sobre el la sentencia (fls. 15 y ss. del c. 89).
citado alambrado, no siendo ello direct&mente III. Remitido el proceso al Tribunal Superior
visible, hecho éste presenciado por varios ·.e·:,ti- de Medellín, en consulta del anterior fallo, est.a
gos y certificada la electrocución de Restrepo por entidad, en sentencia de 21 de abril último, la
el Médico Legista de la zona; que de ésta es res- reformó así: "el valor de los perjuicios m·'tteria-
ponsable civilmente el citado Municipio de Sal- les es el de la suma de diez y seis mil seiscientos
 Nos. Zli.S3-2llS4

noventa y dos pesos ($ 16.692. 00) y no la de a) Las declaraciones de Manuei Tiberio Qui-
veinte mil treinta pesos con cuarenta centavos ceno y otros que señala;
($ 20.030.40) que fija la sentencia consultada; se b) Las copias de la boleta de autorización para
revoca el numeral 49 de la parte resolutiva de la la inhumación de Lorenzo María Restrepo y la
providencia consultada y en su lugar se resuel- copia del acta de defunción.
ve que no es el caso de imponer sanción alguna, e) Las declaraciones de Esteban Londoño y
por el concepto allí indicado" (fls. 35 :>' ss. del ctros trece deponentes, que señala.
c. 89). Con estos errores quebrantó el Tribunal los
El Tribunal tiene como probados los :;iguientes artículos 663 a 668, 689, 705, 722 y 723 del código
hechos en la sentencia: judicial, 1768 del código civil, a consecuencia de
a) Las relaciones de parentesco entre Lorenzo lo cual violó, por indebida aplicación, los artícu-
Restrepo y los demandantes, con partidas de ori- los 2341, 2343, 2356 y 2357 del código civil.
gen eclesiástico y de origen civil; Consideró el Tribunal en la sentencia -pro-
b) La muerte del mencionado Rcstrepo, el 26 sigue el recurrente- "que con la declaración de
de septiembre de 1950, con la partida de defun- los Quicenos, Restrepo y Ceballos y con la copia
ción, con copia de la autorización de inhumación de la autorización para la inhumación del cadá-
del cadáver y con declaraciones de testigos. ver, y del acta de defunción, aparece debida-
e) De los mismos documentos aparece que el mente demostrada la causa de la muerte de Lo-
fallecimiento fue debido a electrocución, lo cual renzo María Restrepo", apreciación que es erró-
está corroborado con varios testimonios. nea, por cuatro razones:
d) Varios testigos y el Personero Municipal Primera, porque si la muerte es hecho percep-
certifican que el Municipio de Salgar es dueño tible por los sentidos y los hechos perceptibles
de la empresa de energía eléctrica que produjo. por los sentidos son los que constituyen el objeto
la electrocución del señor Restrepo. de la prueba testimonial, la causa de la muerte
e) Están probados los perjuicios materiales su- de una persona es asunto en extremo complejo
fridos por los demandantes, avaluados por peri- que no puede ser establecida por medio de dicha
tos, sin tener en cuenta el monto de primera ins- prueba, sino por prueba de expertos (artículo
tancia, pues no se aceptó la aclaración de los ex- 705 del C. J.).
pertos "bajo el pretexto de indivisibilidad del Segunda, porque si en determinados casos bien
hogar". Los perjuicios de orden moral deben pre- puede llegarse a la deducción de la causa de la
sumirse, dados los vínculos de parentesco entre muerte por indicios, como cuando a un sujeto su
los demandantes y la víctima. enemigo le separa el tronco de la cabeza, en com-
bate singular, presunción que estaría gobernada
f) No están probadas las excepciones de fuerza por los preceptos de los artículos 663 y siguientes
mayor o caso fortuito, ni la de prescripción, ni la del código judicial, por ningún motivo puede a-
de ilegitimidad de la personería de las partes. firmarse que los testigos puedan percibñx- la cau-
g) La condena a pagar la multa debe revocar- sa de la muerte de una persona.
se, pues no es oportuno decidir un problema se- Tercera, porque sería absurdo atribuírle valor
mejante en el fallo definitivo, si en el auto que probatorio de la causa de la muerte de Restre-
estudió las objeciones al peritazgo, cuando sí lo po, ya a la boleta en que autorizó la inhumación
era, nada se decidió sobre el particular. del cadáver, ya al acta notarial de defunción,
Como ya se dijo, contra la sentencia de que se porque no lo tienen.
· viene hablando interpuso la parte demandada el Cuarta, porque contraría elementales princi-
recurso de casación. pios probatorios la afirmación del Tribunal de
que no hizo falta la diligencia de levantamiento
]]]leman~a de casacñóxn del cadáver en que conste la causa del falleci-
miento y la identificación respectiva, porque
El Municipio de Salgar, en una esmerada de- ello se debió a omisión, ignorancia o descui-
manda de casación, presentada por medio de apo- do de las autoridades. Y los contraría, porque se
derado, y que en seguida se resumirá, ataca la da a entender que la falta de la prueba obra con-
sentencia con base en la causal 1~ del artículo tra la parte demandada y no contra la parte de-
520 del código judicial, por haber incurrido el mandante y porque establece la presunción de
Tribunal en evidentes errores de hecho y de dere-
cho al apreciar las siguientes pruebas:
que si no se comprob..J la causa de la muerte, ella ren al reg1men probatorio, con errores de dere-
se debió a electrocución. cho, al estimar indebidamente pruebas del juicio,
El recurrente alega cuatro razones en favor de así:
su tesis, así: de la omisión de la diligencia peri- "1 9-Al estimar que la causa de la muerte pu:=-
cial no puede deducirse que la víctima murió de probarse por prueba testimonial;
:=lectrocutada; la omisión tampoco invertiría la "29-Al estimar que la copia de la boleta de
carga de la prueba; el hecho de que la causa de inhumación y del acta notarial de defunción son
la muerte no hubiera sido establecida antes de pruebas de la causa de la muerte;
la demanda, no ~mpide que se hubiera practicado "3?-Al estimar que la falta de prueba pericial
la prueba respectiva o pericial durante el térmi- sobre la causa de la muerte puede imputarse al
no de pruebas del juicio, sobre los datos del pro- demandado;
ceso; y el sentenciador no dedujo la causa de la
"49-Al estimar que los testigos en que se fun-
muerte de Restrepo de presunciones o indicios,
da el fallo declaran sobre la muerte y su causa,
sino de la partida de defunción, del certificado
cuando en realidad hacen deducciones, es decir,
de inhumación y de las declaraciones de algunos
reemplazan al juez en la tarea de aplicar las nor-
testigos.
mas procesales sobre el valor de los indicios, sin
En cuanto a los declarantes, cabe agregar que tener en cuenta que esta apreciación indiciaria
no hubo testigos presenciales de la muerte de que los testigos hacen no se somete a los prind-
Rcstrcpo y los que afirman que murió electro- pios establecidos por la ley.
cubdo lo hacen por inferencias no muy precisas "El fallo comete un evidente error de hecho al
ni suficicnte3. Después de citar un aparte de la estimar las declaraciones analizadas, en cuanto
dPclaración de alguno de ellos, concluye que las les atribuye el carácter de testigos presenciales
afirmaciones que hacen de que el citado señor a personas que no estuvieron presentes cuando
murió por electrocución, puesto que vieron su la muerte de la sedicente víctima se produjo.
cadáver con estigmas de quemaduras y renegri- "Si el Tribunal no hubiera apreciado indebida-
do, no pueden admitirse. En efecto, se pregunta mente los documentos y declaraciones indebida-
el recurrente si la corriente eléctrica produce mente apreciadas, e incurrido con ello en los erro-
eses estigmas y "renegrimiento"; si las quema- res de derecho y de hecho que se puntualizan en
dUlas eran graves o leves; qué intensidad de co- este escrito, no habría aplicado los textos del có-
nicnte se necesita para ocasionar la muerte; digo civil relativos a indemnización de perjui-
cuál estaba transmitiendo la línea; cuál es el cios por culpa, ya que esta aplicación exige la de-
proceso de la muerte por electrocución; qué sig~ mostración de un hecho fundamental: que la cul-
nos permiten deducirla en el cadáver; y si los pa atribuida al demandado fue la causa del daño
signos que presentaba el cadáver de Restrepo cuya reparación se demanda".
eran prueba de haber fallecido a causa del con-
tacto con la corriente eléctrica. Consideraciones de lla Ccll'te
De todo lo cual concluye que no es posible dar-
le el valor de prueba de la causa de la muerte La argumentación del recurrente tiende a de-
d::-1 señor Restrepo a las afirmaciones de algunos mostrar, como puede deduc:rse del resumen que
e:; ·¡:e jnos ignorantes a los cuales no puede a- de ella se ha hecho, que la causa de la muerte de
tribuírse el rigor lógico y la serie de inferencias una persona por electrocución no puede acredi-
r:cccsarias para afirmar que una persona murió tarse sino por medio de la prueba pericial, y no
electrocutada. por otra distinta: ninguna consideración permite
Termina el recurrente haciendo un análisis de afirmar, dice, "que los testigos puedan Jllel·eñ~i.I:'
los testimonios de Bernardo C'eballos, Manuel por alguno de sus sentidos externos Ra ca::!sa de
":'ib~rio Quiceno, Tiberio Quiceno y Jesús María la muerte de una persona"; "la causa de la muer-
Tic;trepo, con el cual destaca la circunstancia de te, por ser asunto en extremo complejo, que re-
c.uc :1inguno presenció el momento de la muerte quiere conocimientos especiales, de aquellos cuya
c1f' ::..orcnm Hcstrepo, trayendo a colación algu- adquisición es exigencia de largos años de prepa-
,.. · ·~ r"ctl 'nas de la Corte sobre los puntos cues- ración y constituyen una profesión de las más
' i:"1''r1cs y h::ciendo un resumen de su demanda, antiguas en el mundo, no puede ser establecida
que se transcribe en seguida: por prueba testimonial, sino por prueba de exper-
"El fallo violó los textos citados que se refie- tos". Desde luego, las otras pruebas que cita y
 analiza, tampoco permiten concluü· en concepto una prueba tan completa como indica el Tribunal,
del recurrente, cuál fue la causa del deceso de la es indiscutible, entre otras razones, como prima-
víctima. ria, por la certeza que suministra; pero de ahí
Viniendo, pues, a la prueba de peritos, que el no puede deducirse que el sentenciador, a pre-
recurrente reclama como necesaria, es convenien- texto de no disponer de ese preciso elemento pro-
te advertir que la ley la ha establecido "para la batorio, esté autorizado para desoír los restantes
comprobación de hechos que exijan conocimien- que se hallen en un expediente. Por el contra-
tos o prácticas especiales" como se establece en rio, está obligado a estudiarlos, a apreciarlos
el artículo 705 del código judicial. La naturaleza como manda el artículo 601 del C. J. y a recordar
de esta prueba, señalada en el aludido precepto, cuál es el objeto de los procedimientos y cuál el
indica, por tanto, los casos en que es indispensa- fundamento de las decisiones judiciales según los
ble y aquellos en que apenas puede ser conve- artículos 472 y 593 ibídem ... No hay disposición
niente. Si, como ha dicho la Corte, el perito es legal que exija como prueba sine qua l!lOXI. la in-
un auxiliar técnico del juez, su concurso será tan- tervención de facultativos y su deposición técni-
to más o menos necesario cuanto mayor o menor ca, tanto para aceptar la muerte de una persona
grado de especialización científica distinga el por cierta causa, cuanto para analizar ésta en sí.
punto concreto sometido a dictamen: si este pun- Aquí el Tribunal echa menos el dictamen médico
to es totalmente ajeno a los conocimientos ordi- sobre la muerte, la autopsia y peritación sobre
narios, la prueba de peritos será indispensable; si la corriente eléctrica conducida por los alam-
pero si, como con frecuencia sucede, el punto no bres tenía la intensidad necesaria para producir
requiere conocimientos especiales, si las circuns- aquel resultado.
tancias de hecho son comunes y apreciables por "En las mismas causas criminales por homici-
la ordinaria percepción sensorial, esto es, si no dio llega la ley a prescindir de la necropsia como
hay necesidad de hacer deducciones o abstrac- elemento indispensable al fallador. Bien se ve
ciones basadas en principios técnicos de determi- cuán absurdo sería que el homicida hubiera de
nada ciencia o arte, la prueba de peritos puede ser absuelto en cuanto no medie esa diligencia,
ser suplida por otra que dé bases seguras de con- por más que el proceso brinde otras pruebas
vicción al juez. · acerca de que el difunto fue víctima de un delito.
"El Juez debe acudir al perito -dice Frama- "En el presente juicio obra la declaración de
rino- no ya cuando él sea incapaz de juzgar una un número plural de testigos, de cuyo dicho no
cosa dada, sino cuando se trate de cosa que no puede prescindirse sin desobedecer el artículo
cae bajo la percepción común. No debe olvidarse 697 del C. J .................................. .
que no basta que las pruebas provoquen una cer- "El funcionario de Policía que en seguido ocu-
tidumbre individual en el juez; deben ser tales rrió al levantamiento del cadáver, lo encontró
que la provoquen en todo hombre razonable; lo con señales de quemadura en los puntos de con-
exige el carácter a que antes nos referíamos del tacto del alambre con el cuerpo y ordenó la in-
convencimiento judicial. Es preciso, pues, acudir humación con prescindencia de toda otra gestión
al perito cuando todo hombre razonable en las de la autoridad".
condiciones de cultura ordinaria, sea incapaz de - Hay casos en que, "por concurrir factores múl-
juzgar. Aunque el juez tenga accidentalmente tiples, sobreviene una justa duda sobre el alcan-
una cultura especial para el caso, no le dispensa ce de cada uno de ellos y su consecuencia! deter-
esto del perito". minación o mera participación en el suceso ocu-
En sentencia de la Corte, de 24 de mayo de rrido, como, por ejemplo, el del jinete arrojado
1946, refiriéndose a lo sostenido por un Tribu- al suelo por su cabalgadura y que al caer choca
nal de que para acreditar una muerte por elec- con los alambres conductores de una corriente
trocución era necesaria la intervención de facul- eléctrica. Muerto así, no se puede prñma J\'aeñG
tativos o personas versadas sobre la materia, y conceptuar si esto se debió a ambas causas o a
de que era forzoso probar que la única causa que sola de ellas y cuál, en este último evento.
originó la muerte "fue la fuerza eléctrica que "Aquí no hay lugar a complejidad de esa ín-
conducía el cable o alambre tendido en el suelo dole, pues se trata exclusivamente del alambre
en el lugar que dicen los autos", expresó esta en- conductor de la corriente tendido por el suelo
tidad: en vía pública por la cual transitaba un niño sano
"La conveniencia de que obre en un prcceso que la contacto con él y enredado por él, sin que
lo pudieran desprender, muno. No hubo la con- obra a fls. 9 del c. 2. La identificación del ca-
causa de otro agente de daño. Tal como los tes- dáver se desprende igualmente de los testimonios
tigos declaran dando cada uno la razón de sus indicados.
percepciones y coincidiendo todos en las circuns- "Implica lo expuesto en los párrafos prece-
tancias de modo, tiempo y lugar, el sentenciador dentes que está plenamente satisfecha una de las
puede y debe reconocer lo que así queda compro- formalidades propias para hacer el estudio de la
bado sin necesidad de certificado médico, ni de acción deducida, es decir, la llamada legitimación
autopsia, ni de medición técnica del espesor del en causa.
alambre y del voltaje de una corriente que de- "Consta de los autos como ya se expresó que
mostrara su capacidad de ultimar a quien ulti- el finado Lorenzo Restrepo J. falleció el 26 de
mó". (G. J. Tomo LX, números 2032-2033, págs. septiembre de 1950, pues así lo demuestra la co-
495, 496 y 497). rrespondiente partida de defunción y orden de
Ya en el caso particular de este proceso, res)l- inhumación (fls. 15 vto. y 16 C. P. y fls. 11 c.
me la Sala los principios doctrinarios expuestos, número 2), igual que las declaraciones de los
diciendo que en ocasiones sólo un perito médico Quicenos, Restrepo y Ceballos, ya indicados.
podrá decir cuál es la causa de la muerte de una "En tales documentos aparece que el falleci-
persona, mientras que en otras la deducción no miento fue debido a electrocución, lo que está
escapa al conocimiento común por las circuns- corroborado por los testimonios de Josafat Lon-
tancias que rodeen el hecho. Es verdad que los doño, Benigno Londoño, Samuel Londoño, Rafael
testigos no deben hacer deducciones, pues es el Araque, Gabriel Gómez, Moisés Gonzálcz y otros
juez quien debe hacerlas sobre los datos propor- (fls. 44 y ss. c. número 2 y fls. 25 y ss. c. n0.me-
cionados por aquéllos. Pero eso no significa que ro 3)".
sea necesario para definir la causa de la muerte Y más adelante:
de un sujeto que los declarantes la hayan pre- "Todos los testigos de cargo y algunos de los
senciado, pues es suficiente que expongan en presentados por la misma entidad demandada,
qué circunstancias vieron su cadáver, por ejem- afirmaron que la línea conductora de energía
plo, para que el juez pueda concluir con seguri- eléctrica se había reventado y permanecía en el
dad a qué se debió el fallecimiento, si, se repite, suelo electrizando la cerca de púas que existe
la muerte puede atribuirse, por conocimientos cerca a la casa de Restrepo J., ofreciendo serio
comunes, a determinada causa. Desde luego, no peligro para todas las personas, en la fecha del
puede sentarse una regla general al respecto, insuceso, lo cual bastaría para afirmar la culpa
pues sólo caso por caso podrá decirse si es ne- de la entidad demandada, sin recurrir a la pre-
cesaria la prueba pericial o si es suficiente la de sunción que se aplica cuando se trata de activi-
testigos, la de inspección ocular u otra análoga. dades denominadas peligrosas" (fls. 37 v. y 38
El Tribunal dice sobre la causa de la muerte v. del c. 89).
de Lorenzo Res trepo: Como se ve, el Tribunal infiere la causa de la
"Para establecer la muerte ·de su esposo y as- muerte por electrocución, no propiamente de la
cendiente, aportó la parte actora las siguientes boleta de inhumación ni de la partida de defun-
piezas: Copia de la autorización para la inhuma- ción, sino de las exposiciones de los declarantes.
ción respectiva (f. 11, c. 2), y testimonios de: Para hacer ver que el Tribunal hizo sus deduc-
Manuel Tiberio Quiceno (padre), Tiberio Quice- ciones de ellas, se reproducen las frases de algu-
rc. (hijo), Jesús María Restrepo y Bernardo Ce- nos de los testigos citados en lo pertinente:
bsllos, en que constan que el señor Lorenzo Res- Manuel Tiberio Quiceno: "Me tocó verlo (a
trepo J. murió electrocutado (fls. 11 y ss. c. 2). Lorenzo Restrepo) tendido sobre las líneas eléc-
Sin que obste para esta demostración la falta de tricas ya dichas. . . lo ví ta'flado (sic) de las lí-
la c1iligencia sobre levantamiento del cadáver, neas que lo mataron y renigrido (sic) o carboni-
en qEe conste la causa del fallecimiento y la iden- zado pues las líneas le arrancaron pedazos del
tificación respectiva, porque NI los autos hay cuero por la espalda pues :.~estrepo cayó de es-
Cf''1!;t::':1cia de que di('ha diligencia no se llevó a paldas y lo rayó todo" (f. 31 del c. 2).
e!'·'( to e no se dejó constancia de ello, por omi- Tiberio Qunceno: "Yo me dí cuenta de la muer-
s;Cn voluntaria, ignorancia o descuido de las au- te de Restrepo, porque me tocó verlo tendido y
toridades de Salgar, obligadas a ello, pues no ya muerto sobre las líneas primarias de la plan-
otra cosa se deduce del exhorto auxiliado que ta, y también me tocó ver cuando los empleados
Nos. 2].63-2164 JJIDIDll.CDAl.IL 99

de la planta recogieron y aislaron dichas líneas ron o acompañaron la muerte para dilucidar cuá-
para evitar mayores peligros en tal sitio. . . Yo les son las causas de la muerte".
ví muerto al señor Lorenzo de J. Restrepo y cons- Como se ve de las transcripciones de los dichos
taté que estaba tallado (sic) por las líneas y re- de unos pocos testigos, hechas antes, propiamen-
negrido y las Eneas le arrancaron pedazos de la te no contienen inferencias, sino que dicen cómo
piel por la espalda pues él cayó de espaldas" (f. vieron el cadáver de Restrepo. El juez las hizo
32 del c. 2). sobre los datos que los declarantes ofrecen: una
Jesús María Restrepo: "Lo ví muerto tendido línea de alta tensión, que está caída y conectada
scbre la línea eléctrica y los empleados de la con una cerca de alambre y un cadáver con que-
energía tuvieron que ir al citado paraje 'La Au- maduras recostado sobre las cuerdas de alambre,
rora' a desconectar las líneas y a recogerlas. Yo electrizadas, puesto que los empleados de la ener-
ví muerto al señor Restrepo muy quemado pues gía tuvieron que venir a aislarlas. Para hacer tal
le pude ver zanjas en los brazos producidas por deducción no se necesita de conocimientos espe-
la línea y también por la espalda y quedó rene- ciales de los que sólo pueden aportar los peritos.
grido la piel" (f. 34 ibidem). Así, pues, un concepto técnico hubiera sido con-
Estas declaraciones están confirmadas por otras. veniente al efecto, pero no aparece como indis-
Ahora bien, en los electrocutados se observan pensable.
quemaduras perceptibles a simple vista, de ma- De esta suerte no puede decirse que el Tribunal
nera que las circunstancias antecedentes, conco- hubiera incurrido en error de derecho ni de he-
mitantes y subsiguientes al hecho de la muerte cho manifiesto en la apreciación de la prueba de
permiten afirmar a cualquier persona que ella testigos sobre la causa de la muerte de Lorenzo
se debió a la acción de la electricidad, como se Restrepo y, en tal virtud, no puede prosperar el
dice en los textos de medicina legal: "En las au- cargo de fondo hecho en la demanda sobre el par-
topsias que he practicado en individuos electro- ticular.
cutados -dice el profesor Guillermo Uribe Cua-
lla- he comprobado quemaduras en la región Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia
palmar de los dedos de las manos, que corres. -Sala de Casación Civil-, administrando justi-
ponden a la acción local de la electricidad sobre cia en nombre de la República de Colombia y por
la piel. Estas quemaduras tienen los caracteres autoridad de la Ley, NO CASA la sentencia re-
generales ya descritos de las quemaduras eléctri- currida de que se ha venido hablando.
cas". "Las corrientes eléctricas -dice Baltha-
zard- manifiestan su acción sobre el organismo Sin costas (artículo 576 del C. Judicial).
por síntomas locales, que son las quemaduras
eléctricas, y por síntomas generales". Y añade Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
que "las quemaduras no faltan completamente GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso al
sino cuando se trata de corrientes de voltaje dé- Tribunal de su origen.
bil, que producen la muerte por tetanización de
los músculos respiratorios", pero que, "en cua- Agustín Gómez IP'rada - llgnacio Gómez IP'osse.
lesquiera ocurrencias convendrá proceder a una lLuis lF'elipe lLatorre lU. - Alberto Zuleta AngeL
averiguación de las circunstancias que precedie- !Ernesto rureiendro lLugo, Srio.
L~lE§IPON§AlRITILITl!lA.ID
CITVJIJL IEX'li'RACON'li'lRAC'li'llJAJL.- ACTRVITDADJE§ IPJEILITGRO·
§AS.-CONCllJRRIENCITA DJE Cl!JlLIP A§. - PJERJUITCW§ MATEJRKAJLIE§ Y MORA·
lL:E§. - 'li'IECNITCA DJE CA§ACITON Cl!J AN DO EL lRlECllJR§O lE§ DO:!BLJE

li. - Jlllñs]!lonen lios &11'~íieunlios 537 y 53!1 del vil, estriba en la AC'ii'IIVIIJDlAJDl JPeHgll'osa, mo
Córugo .Jflllldñcñali que lia Co!1'1te debe exami- en la cosa.
naR' en o!1'den lógñeo las callllsaRes aducidas y 1Un cable metálico, intll'fin.secarne111te, p3l1'
sft enel!llentl1'a !iunmullaiilla aligllllna, no considera sí solo, no es peligros~}, pel"o cunando es~á
llas 11'esttantes, inliñl1'ma el fallo y dicta en su siJrviendo en la actñvi.daall óle con"rludll' mma
liunga!1' lia resolución qune cones]!londa. coniente eléctlriea, es más pelñgl1'oso ~une un
Cuan1Il1o el recurso es lfoblle, o sea, inter- rifle de Jl'epetición dispan·ando comii.nuamen1e.
punesto por ambas partes, generallmenie el 4.-JHlace poco más de 33 añños (!fallllo llle
or1Il1en llógñco lÍllldica que se examinen en pri- julio 21 de li922), na IColl"te lie ruo ea Milla a
mer término los cargos hechos por el recu- la acción jndemnizatorñ& ]!1011' pell"j1ll.~cñcs mo-
rirellltte demandante, Jllero en casos como el Jrales, en el juicio que lLeón. wmaveces Jllll"O-
]!lll"esente en q¡une na aspiración Ole aquél es movió contra el MunicñJ!lliO de JRogotá, poll"
la de agravaR' la condena pronunnciada, y las el quebranto espirituan tqtue le p~rodujo el
i!llen IIllemam.dado pe~rsigunen la plena absolu- descuido o equivocación mlll:¡Josa dell admi-
ción, o, al menos, I!Jlmie se 11'eparta la carga nistradoJr del ICemente~rño Vent11'all, q111ñen,
IIlle lla i.m.IIllemnizaci.ón ¡¡tor i.Imtervenir concu- hallándose ausente dei pañs el seilo:r wma-
rrencia de cui]llas, si. es que alguna puede veces, cl"eyó que la bóveda (!]ltlle !llesdle hacía
ñm]llutarse al MWlñcipño, e[ orillen lógico no varios años ocupaba el ca.i!llável1' dle na esposa
coñnci.de colll el cronológico ][lllWcesall de fun- de dicho señor, el"a den Muni<Cfpio, b.[zo ex-
i!llamentación de los recunrsos, JPIOll"IJ!Ue nada humay los restos que fueron a qj!ar ali osa:rño
se llograríia con casaR' lla sentencia por en- común.
contraR' fundados nos ca~rgos que hace eli de- JP'ropuesto e! juñcio y surtña.as llas dos ñn.s-
mandante para ag!1'avali' la condena, con tamcias, na Corte, en casación, J?ll"01Llu:n:.cñó l'a-
base en b !1'esponsabmlllad deducida, sñ al llo condenatoll'lio en abstll"acto; y ltnego so-
!i:~Jllar la Corte en mstancia lllega a la con- brevino ei señalamñenío, ew concrr~to, i!lle lla
clusión de que debe absollver o, en sunbsi- indemnización debida, mediante el ruñcta-
(iio, reducir la condena, si estima que debe men de peritos.
aplicall' el! artículo 2357 del !Código Civil, por Observando el legisHadoll" ia gum dñiiñcunl-
conshllerar que na vidima del accidente in- tad con que se tYopezaba en la a~recñación
rulll'!rió también en culpa. de perjuicios de esa ciase, al expelllill' el
2.-ILa presuncñón de culpa que se encuen- nuevo !Código JP'en¡¡l en 1936, vigell'l.ie desde
b·a consagrada en e! utículo 2356 lllell IC. el 1'.' de julio die 1g3g, incluyó una norma
C., opera en favoR" de la víctima pasiva del que ha servido pall"a tasar Rns daliios oca-
i!llafio ocasionado pmr el manejo de cosas ca; sionados por un delito, y ~ami:iéu Pos p::ccz-
ll'&deli'ñzadas por su peligrosidad, lla cual re- <lentes de una culpa dvH extll'acon.tYaetual.
Heva i!lle na Jlllll'llllelila de la culpa en el acaeci- lEsa norma (articulo 95 <iile cllñcllw esiatuic),
miento del accñi!llellll~e, a lia victima, quien señaló un máximum de $ 2.GOO Jlllat."a el dlam-
demosíranu:llo ei daño y ia reTiacñón elle cau- nificado, y sostenidamenie ~a tu:risprnde::n-
saUdad entll'e éste y en perjuicio, vierte sobre ci.a en muchos fallos ha seniacl!o !a dccirftli1a
el alUltOll' de aq¡uél la obligación de acredi- de que cunando el l!llamnifi.caal!o morca1men.te,
taR' lllJna causa eximente de culpa, si aspñra es uno solo, la ll"epall'aeñ®n J!Mlcauña fnru-
a lliberall"se de toda Jresponsabilñdad. cada por el arEculo 95, le corrrespolllli!lle a éli;
3.-ILa Jllll"esunnci.ón llle res~onsabillidad con- y si son dos, cinco, nueve, etc., o~ll'C tanto &
saguda en el utic'l!llo 2358 del ICódñgo Ci- cada uno, más no que los § 2.CC0 \)rewl!l'l~~
Nos. 2163-2164 .UlUDICIAU. ].0].

por aquella norma se repartan entre todos. Este suceso dio origen al juicio que contra el
Así, :::i son diez, y se hallan en condiciones Municipio de Medellín iniciaron la viuda de
semejantes, no serían $ 200 para cada uno Restrepo y los hijos del mismo, a fin de obtener
sino $ 2.000 para cada damnificado. JEsto la correspondiente indemnización de perjuicios
porque si se trata de varios hijos que per- materiales y morales, juicio que culminó en pri-
dieron al padre, el dolor o la pena moral de mera instancia con sentencia condenatoria, en lo
cada uno no se divide entre todos, no dis- general, confirmada, con una reforma referente
minuye porque sean varios los dolientes, al monto de los perjuicios morales, por el fallo·
pues el mal de muchos no es consuelo para de 21 de octubre de 1954, pronunciado por el Tri-
nadie, ni la pena aumenta porque sean me- bunal Superior de Medellín y que ha venido a la
nos los afectados; al contrario, siendo va- Corte por virtud del recurso de casación inter-
rios, el dolor propio de cada uno se aumen- puesto por ambas partes, empeñadas, cada cua1
ta por el ajeno, por la vinculación de sen- en obtener un:;¡ decisión más favorable a sus in··
timientos, al paso que el perjuicio material tereses.
o pérdida patrimonial sí disminuye a ma-
yor número de damnificados. Así, en el caso Situación actual
de que la muerte de la víctima haya oca-
sionado una pérdida patrimonial de $ 40.000, Tanto el Juez como el Tribunal consideraron
si son dos los sucesores, cada uno habría que el único culpable y responsable del desgra-
sufrido un menoscabo de $ 20.000, pero si ciado accidente referido, era el Municipio, por
son diez, el perjuicio para cada uno sería falta' de las precauciones que estaba obligado a
de $ 4.000. adoptar como empresario en una actividad peli-
grosa: la del empleo de la energía eléctrica, a
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación alta tensión, conducida por cables desnudos den-
CiviL-Bogotá, febrero veint.io:::ho de mil no- tro de la ciudad.
vecientos cincuenta y seis. En cuanto al monto de los perjuicios materia-
les y con apoyo en cómputos y dictámenes peri-
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Felipe Latorre U.) ciales y demás elementos probatorios, la condena
pronunciada por el Juez y refrendada por el Tri-
A mediados del año de 1952, el señor Roberto buna~ fue por $ 77.95~1Q
Restrepo Castro levantaba en la ciudad de Me- Con respecto a perjuicios morales, el Juez de-
dellín, carrera 41 entre calles 59 y 60, números claró una obligación por $ 1.500, en total, para
59, 101 y 107, una edificación que el 7 de julio de el grupo de personas demandantes. El Tribunal
ese año alcanzaba ya a la segunda planta, en cuya estimó que la indemnización debía ser discrimi-
estructura se empleaban varillas de hierro, de 8 nada, para cada interesado, así: $ 2.000 para cada
metros o más de longitud, que los trabajadores uno de los demandantes María Maya viuda de
subían por la parte· interior de la obra "como me- Restrepo, Néstor, Gladys y Silvina Restrepo M.
dida de seguridad, dado que por la parte exte- $ 1.500 para cada uno de los demandantes Alva-
rior, a la misma altura de la plancha del segun- ro y Roberto Restrepo M.; y $ 1.000 para cada
do piso y a una distancia horizonta1 de un metro uno de los demandantes Gloria, Ruth, Juan Fer-
y medio aproximadamente, pasan varias líneas nando y César Restrepo M., por tratarse, en cuan-
conductoras de energía eléctrica a alta tensión to a los últimos, de niños de corta edad. ·
( 6.600 voltios) desprovistas de toda envoltura de
material aislante" (palabras del demandante). lLos recursos

En esa operación se ocupaba el trabajador Ge- El apoderado de los demandantes en el juicio,

rardo Yepes. En un momento, el señor Restrepo sucesores del señor Restrepo, conforme, natu-
intervino en la maniobra para ayudar al trabac ralmente con la decisión copdenatoria en contra
jador, con tal mala suerte que el ·extremo de ·la del MuniCipio, considera que ·ha debido ser: más
varilla, qué había salido al exterior;· hizo cont<l.do corriprénsivá; más rÍgida por monto ·más ·alto:
con el cable conductor de la corriente eléctrica, $ 173.723.10 en lugar de $ 77.955.10, cantidad esta
t·ecibiendo los dos: Restrepo y Yepes, la descar- última señalada como indemnización por perjui-
ga que les causó la muerte. cios materiales.
ll®2 Nos. 2ll@3-2llíMl

Con la finalidad de conseguir ese resultado por culpa, se pretende descargar por completo al
más favorable a la viuda e hijos de Restrepo, demandado, por estimarse que él no incurrió en
formula tres reparos a la sentencia recurrida: culpa alguna y debe ser absuelto totalmente, por-
que toda la culpa fue de la víctima.
Jll'riimell" ~a!l"go
Segundo y tercer cargos.-Con ellos se persi-
Violación indirecta de los artículos 2341, 2356, gue, en subsidio la aplicación del artículo 2357
1613 y 1614 del Código Civil, a causa de indebida del Código Civil sobre concurrencia de culpas, a
aplicación de los artículos 1625, numeral 5Q, 1714, fin de repartir la responsabilidad en la indem-
1715 y 1716; todo por "error evidente de hecho" nización.
al acoger los cálculos y razonamientos del Juez
de circuito, siendo la principal equivocación la Cuarto cargo.-Este se encamina a obtener re-
de deducir de la suma de $ 1.013.02 que Restrepo ducción, por otros conceptos y mediante cálculos
recibía mensualmente, de la Caja de Sueldos de diferentes de los que hizo el Juez y acogió el
Retiro de las Fuerzas Militares, la cantidad de Tribunal, sobre valor de los perjuicios.
$ 530.47 que la familia de dicho señor seguiría
recibiendo después de la muerte de aquél, de Casación
conformidad con la Ley 2~ de 1945.
Disponen los artículos 537 y 538 del Código
Seguundo ca!l"go Judicial que la Corte debe examinar en orden
lógico las causales aducidas y si encuentra fun·
Violación de las mismas disposiciones precita- dada alguna, no considera las restantes, infirma
das por errónea interpretación, a causa del re- el fallo y dicta en su lugar la resolución que co-
corte de la indemnización por haberse compensa- rresponda.
do parte de ella con la cantidad que mensual-
mente seguía recibiendo la familia de la víctima. Cuando el recurso es doble, o sea, interpuesto
por ambas partes, generalmente el orden lógico
indica que se examinen en primer término los
cargos hechos por el recurrente demandante, pero
Violación, por aplicación indebida de los ar- en casos· como el presente en que la aspiración
tículos 1625, numeral 59, 1714, 1715 y 1716 del de aquél es la de agravar la condena pronuncia-
Código Civil; y por tal causa, infracción indirec- da, y las del demandado persiguen la plena ab-
ta de los artículos 1613, 1614, 2341 y 2356 del solución, o, al menos, que se reparta la carga de
mismo estatuto. la indemnización por intervenir concurrencia de
El pretendido desacierto lo deriva el recurren- culpas, si es que alguna· puede imputarse al Mu-
te, de "errores de hecho evidentes", en la apre- nicipio, el orden lógico no coincide con el crono-
ciación rle varias pruebas: el dictamen pericial y lógico procesal de fundamentación de los recur-
su ampliación y el certificado expedido por la sos, porque nada se lograría con casar la senten-
Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, elemen- cia por encontrar fundadas los C'argos que hace
tos en que equivocadamente se apoyaron Juez y el demandante para agravar la condena, con base
Tribunal para reducir el monto de la indemni- en la responsabilidad deducida al Municipio, si
zación, que debía ser de $ 146.882.25, a la de al fallar la Corte en instancia llega a la conclu-
$ 77.955.10. sión de que debe absolver o, en subsidio, reducir
la condena, si estima que debe aplicar el artículo
2357 del Código Civil, por considerar que la víc-
El representante del Municipio, a su vez, ha tima del accidente incurrió también en culpa.
planteado cuatro cargos contra la sentencia re·
currida, enderezados así: Por tanto, la Corte exqminará ante todo la acu-
sación propuesta por el demandado, sin perjuicio
lP'Il'imeE cargo.-Cqn la acusacwn que en él se de tener en cuenta en el presente fallo, los dife-
hac~·. de e,r:róres · de hecho en. la apreciación de rentes puntos de vista y razonamientos de las
pruebas y consiguiente violación indirecta de partes sobre las variadas cuestiones que han tra-
disposiciones sustantivas sobre responsabilidad tado.
Nos. 2163-2164 .DliJJI)lliCllAJL ll03

Culpa de la víctima ligro en lugar de disminuirlo, y al respecto cita-

ré posteriormente una clara sentencia al respec-
Sin descartar la culpa del Municipio, que se to dictada por esa alta entidad. Pero si se usaba
examinará más adelante, al pronunciar la Corte el interior, ello forzosamente debía hacerse sin
la decisión de instancia, se pasa a considerar el traspasar 'la amplia área' de un metro con cin-
reparo consistente en no haberse aplicado el ar- cuenta centímetros existente entre la fachada y
tículo que contempla la concurrencia de culpas: la línea eléctrica, y empleando el natural cuida-
A este respecto, dice el recurrente (cargo ter- do, propio de personas a quienes el simple de-
cero): recho natural indica que deben proteger su pro-
"La sentencia de octubre de ~ 954, dictada por pia vida; b) El Coronel Res trepo Castro no es-
el H. Tribunal de Medellín en el juicio ordina- tableció cerramiento, valla o separación de nin-
rio de la referencia, es violatoria de la ley sus- guna clase entre su construcción y las líneas si-
tantiva al haber infringido directamente el ar- tuadas sobre· la calle a bastante distancia, lo cual
tículo 2357 del Código Civil, lo cual se produjo por es de uso corriente en las construcciones en to-
no haberlo aplicado al caso de autos, debiendo das partes del país, y si esa precaución hubiera
haberlo hecho y haber aplicado en forma exclu- sido tomada por él, las puntas de las varillas no
siva los artículos 1613, 1614, 2341 a 2344, 2347, hubieran alcanzado las líneas. Hay que tener en
2349 a 2351, 2355, 2356 del C. C. y 95 del C. P., cuenta que estas líneas son fijas, y desempeña-
los cuales también violó al no relacionarlos y po- ron por lo tanto, un papel enteramente pasivo
nerlos en concordancia con el citado artículo 2357 en el accidente, mientras las varillas son élemen-
del C. C. Invoco pues, como motivo de casación tos activos, que estuvo accionado por la vícti-
el consagrado en el numeral primero del artículo ma; e) Si el Coronel sabía que las líneas exis-
520 del Código Judicial. Solicito, en este cargo, tían, y sabía que él no había colocado cerramien-
que la H. Corte Suprema de Justicia case la sen- to alguno que impidiera a las varillas salir hacia
tencia acusada en sí misma, y en cuanto confir- el exterior de su propiedad, y si conocía la flexi-
mó la del señor Juez 69 del circuito de Medellín, bilidad y la extensión de las varillas que estaba
y que, como Tribunal de instancia aplique lo dis- accionando, cometió ciertamente un acto impru-
puesto por el artículo 2357 del Código Civil y dente en dirigirlas y accionarlas en forma tal
demás normas concordantes y relacionados, en que el contacto se produjese, y ese error de con-
el sentido de establecer compensación de culpas ducta está constituyendo la culpa concreta ente-
y reducción del valor de los perjuicios materia- ramente apreciable; d l El Coronel Restrepo Cas-
les y morales". tro, no desempeñaba en la obra función materia]
Como fundamento de esta acusación, se repro- alguna que estuviera por sí misma, o circunstan-
ducen en seguida y en resumen las razones, he- cialmente, expuesta a que se produjera un ac-
chos y doctrinas expuestos en el cargo segundo. cidente de la índole del que es objeto de nuestro
Para mayor claridad estimo conveniente trans- estudio, y en forma que no se explica sino como
cribir los pasajes completos a que hace referen- un acto de innecesaria imprudencia, se expuso
cia el recurrente, sobre culpa de la víctima, cuyo a lo acontecido, al afumir funciones fuera de lo
texto reza: que corresponde a un director o supervigilante
"Resumo las faltas de conducta del Coronel, de obra material; e) Afirman unos testigos que
así: a) Existiendo una 'amplia área disponible el Coronel y sus trabajadores empleaban toda
para la ejecución de los traba]os', como se lee clase de precauciones para evitar un accidente, y
en la inspección ocular, área que es precisamen- que no tuvieron en él culpa alguna, correspon-
te la fijada por el Código de Seguridad, zona si- diendo ella íntegramente al distrito, pero Rl de·
tuada en el frente de la calle, no la aprovechó poner así asumen funciones propias de peritos y
para movilizar las varillas por dicho frente, lo se salén de la órbita que la ley señala al testi-
cual hubiera podido perfectamente hacer levan- monio humano, porque no dicen cuáles son lo>
tándolas con ayuda de cuerdas u otros sistemas hechos o los actos en los cuales consistían l:os
semejantes, en posición parelelas a la fachada, excepcionales precauciones de que hablan, y se
como es corriente. La H. Corte Suprema de Jus- limitan a indicar como tal ·la circunstancia ·de
ticia ha estudiado casos concretos, en los cuales que las varillas se movilizasen desde el il1terior,
se ha juzgado que la utilización de los interio- lo cual, al contrario, es más peligroso, desde que
res para movilizar las varillas acrecienta el pe- por falta de visibilidad no se podía controlar la
 Nas. 2ll.S3-2Hl-íl

posición del extremo que se dirigía hacia el ex- recurrente pretende inútilmente desvirtuar en
terior; pero brilla por su ausencia toda referen- casación. Además, la actividad culposa de la víc-
cia testJmonial a que se hubiera apostado una tima la desprendió el sentenciador de los siguien-
persona que observara el movimiento de dichas tes hechos: 'Alzate y su compañero se empeña-
varillas y advirtiera oportunamente, o que se hu- ron en subir a hombro las varillas por las esca-
bieran aislado las puntas de las varillas con ma- leras', contrariando las órdenes o costumbres es-
terial aislante, o que se hubieran constl-uído cerra- tablecidas en la obra; que las varillas se levan-
mientos que separaran la construcción del exterior, taban 'por medio de lazos y por el lado de la
o se hubieran accionado desde el exterior; en fin, calle', con lo cual se eliminaba el peligro de eon-
los testigos no mencionan ningún hecho concreto tacto con los alambres transmisores (subrayo) y
que pueda juzgarse razonablemente como una pre- que tanto Alzate como el otro trabajador deter-
caución adecuada por parte de la víctima, y aceptar minaron sacar por una de las ventanas del edi-
sus testimonios en abstracto constituye un evidente ficio en construcción, una de las extremidades
error en la apreciación de la prueba, que apare- de las varillas, levantándola casi verticalmente,
ce de manifiesto en autos, lo mismo que concluir sin tomar ninguna precaución y en forma que
en la ausencia total de culpa por parte del Co- hizo ccntacto con la corriente de la energía'.
ronel Res trepo Castro. El expert:cio concluye, "Es muy notable la similitud del caso de au-
como ya se transcribió antes, en que el acciden- tos con el considerado por la H. Corte Suprema
te hubiera sido evitable cnn extrema prudencia de Justicia en el cual se desecha el cargo pro-
por parte de la víctima, pero en parte algnna puesto contra la sentencia del fallador de ins-
dice que hay ausencia total de culpa por pa: te tancia que había aceptado la reducción del daño
de la víctima, y si lo hubiera dicho y con funda- con fundamento en lo que dispone el artículo
mento en ello el fallador hubiera exculpado ple- 2357 del Código Civil.
namente al Coronel Res trepo· Castro, hubiera co- "La misma H. Corte Suprema de Justicia dice
metido sin embargo manifiesto error de hecho en casación del 22 de junio de 1948 (G. J. nú-
ante las circunstancias en que los hechos ocu- mero 2062, pág. 471) que 'En el accidente de
rrieron y que quedan analizados. Marsella está plenamente establecido el hecho
"Dice la H. Corte Suprema de Justicia ••n ca- que causó las lesiones a Triana se produjo por
sación del 19 de octubre de 1949 (G. J. ::~úmero culpa exclusiva de la víctima, pues si ésta a sa-
2.077, pág. 634) lo que sigue: 'La culpa que el biendas del peligro, no se arriesga imprudente-
Tribunal tomando en cuenta las pruebas del pro- mente a tocar las cuerdas de la canalización eléc-
ceso, le imputó a Tulio Benjamín Alzate para trica, nada le hubiera pasado'.
darle 2sí aplicación al precepto del artículo 2357 "Los citados hermanos Mazeaud en su célebre
del C. C., según el cual la apreciación del daño obra invocada (Tomo II, pág. 24) dicen: 'Pode-
está sujeta a reducción, si el que lo ha s!lfrido mos afirmar, sin exageración, que en la inmensa
se expuso a él imprudentemente, no la hizo con- mayoría de los casos la víctima participa en la
sistir en el hecho para ese efecto intrascendente realización del perjuicio que le afecta: el hecho
de que la víctima condujera directamente o ayu- de la víctima, trátese de una acción o de una
dara a otro trabajador a conducir en el momen- abstención, figura entre las causas del perjuicio
to en que ocurrió el sucef:o la varilla metálica junto con la culpa del demandado, y hasta acon-
que hizo contacto con los alambres transmisores tece que ese hecho constituye la única causa del
de energía eléctrica, pues sea dP. ello lo que fue- perjuicio. Por eso el problema de la incidencia
re, es lo cierto que lo que dá el sentenciador por del hecho de la víctima en la responsabilidad del
demostrado es que el accidente 'ocurrió cuando demandado desempeña un papel fundamental,
aquéllos se ocupaban en subir varillas de hierro especialmente en aquellos dominios en que, por
a uno de los pisos altos, lo que hacían vor la par- haber establecido la ley una presunción de res-
te interior del edificio en que trabajaban. Y e5to ponsabilidad, el demandado, para exonerarse, está
e.:; tan indiscutible, que hay que considerarlo obligado a establecer una causa extraña. Sin duda
remo un punto que está colocado. fuera del de- el hecho de la víctima no es la única causa ex-
bate, como que constituye uno d2 los hechos fun- traña que exonera al demandado".
damentales ele la demanda, el séptimo que antes La Corte considera que .tiene razón el recu-
se dejó copiado, en el cual se dá la misma ver- rrente en cuanto al descuido o imprudencia im-
sión a los sucesos que el Tribunal acoge y qu~ ~¡ putable a Restrepo, por todos los hechos y cir-
Nos. 2163-2164 105

cunstacias, cuya demostración en el proceso es - II -

completa, y que se acaban de relacionar.
Además, y sin cancelar la culpa del Munici- Culpas y responsabilidad
pio, que luego se examinará, otra circunstancia
agrava la negligencia de Restrepo: haber dejado Sin perjuicio de las consideraciones contenidas
de avisar al Municipio la iniciación de la cons- atrás, scbre la culpa de la victim8, y que c:ondu-
trucción, teniendo en cuenta que la licencia otor- jeron a la casación de la sentencia recurrida, la
gada para realizar la obra se había dado casi dos Corte acoge las razones expuestas por el Tribu-
años antes. nal en los siguientes p<~saj:s de su fallo:
Todo lo expuesto, que es incontestable, justi- "Tres clases de responsabilidad civil extracon-
fica el cargo de violación del artículo 2357 del tractual reglamenta el Título 34 del Libro 4<? d0l
Código Civil, por no haberse aplicado siendo el C. Civil, como lo tiene admitido reiteradamente
caso de aplicarlo. la jurisprudencia nacional, a saber: la provenien-
Por tal motivo, el fallo recurrido se casará. te del hecho personal (artículos 2341, 2345 del C.
C.); la atinente al hecho de personas que depen-
Sentencia de instancia den o están bajo el cuidado de otra (artículos
2346, 2347, 2348, 2349, 2352); y la que surge del
Para pronunciar la Corte su decisión final. hecho dañoso de cosas animadas o inanimadas
debe, como todo Juez contemplar los diversos (artículos 2350, 2351, 2353, 2354, 2355 y 2356,
aspectos del caso en estudio: hechos fundamen- C. C.).
tales; procedencia de la acción, en principio; cul- "Par:a que la responsabilidad en los casos ano-
pas, localización de la responsabilidad; penm- tados pueda deducirse, es preciso que se hallen
cios, cómputo de los daños, monto de la indem- plenamente demostrados los siguientes factores
nización. esenciales: a) la existencia del daño inferido a
- I - la víctima; b) culpa imputable al demandado, y
e) relación precisa de causas a efecto entre la
lH!echos fundamentales culpa y el daño sufrido.
"Sin embargo, tratándose de'l daño causado
Aparece acreditado en el proceso, con toda cla- mediante el ejercicio de actividades peligrosas,
se de pruebas adecuadas y conducentes, decla- y la explotación de energía eléctrica es una de
raciones de testigos dignos de crédito, dictáme- ellas, establece la ley una presunción de culpa
nes de expertos, documentos, etc., el suceso des- respecto del demandado, quien sólo puede exo-
graciado ocurrido el 7 de julio de 1952, del cual nerarse de la responsabilidad q_ue se le imputa
fueron víctimas el señor Restrepo y el trabaja- demostrando la existencia de un caso fortuita o
dor Yepes, las labores en que se ocupaban, con- fuerza mayor, o la intervención de un elemento
sistentes en la construcción de una casa del pri- extraño en la producción del accidente.
mero, particularmente en la obra de estructura "A la víctima le basta demostrar los hecho.~
de la segunda planta, en que se empleaban va- que determinan el ejercicio de una actividnd pe-
rillas de hierro de 8 a 10 metros d~ longitud, la ligrosa y el perjuicio sufrido; y será el dcman
existencia de un cable metálico conductor de dado quien deba comprobar que el accidenb ocu-
energía a alta tensión, en sentido paralelo al rrió' por la imprudencia exclusiva de la víctima.
muro exterior del edificio en construcción y a por la intervención de un elemento extraño, o
una distancia de un metro y medio; el conoci- por la fuerza mayor o caso fortuito, ya que e1
miento que Restrepo y Yepes tenían de la exis- ejercicio de una actividad peligrosa, por su na-
tencia y peligrosidad del cable; el contacto que turaleza lleva envuelto el de culpa en caso de
con éste hizo la extremidad de una varilla que accidente.
los operarios trataban de colocar en la segunda "La doctrina de la Corte, expresada por sus dos
planta, la descarga eléctrica que fulmino a las Salas de Casación Civil y de Negocios Genen-
dos personas prenombradas, etc. les,' es la de que la presunción de culpa oue se
La personería sustantiva y adjetiva de las par- encuentra·. consagrada. en el artíCulo '2356, -ópe~a .
tes, la calidad que invocan y demás elementos en f'avor de la víctima pasiva del daño ocasio-
necesarios para la ·prosecución •lel juici:J apare- nado por el manejo de cosas caracterizadas por
cen acreditados. su peligrosidad, la cual releva de la prueba de
JWS Nos. 2J1.S3-2llS<ll

la culpa en el acaecimiento del accidente, a la más completa demostración de la existencia del

víctima, quien demostrando el daño y la rela- primer elemento básico enunciado: un daño cau.
ción de causalidad entre éste y el perjuicio, vier- sado por la actividad peligrosa.
te sobre el autor de aquél la obligación de acre- "Los daños causados por las cosas inanimadas
ditar una causa eximente de culpa, si aspira a responsabilizan a la persona bajo cuya diligencia
liberarse de toda responsabilidad". (G. J. XLVI, o cuidado se encuentran, debiéndose acreditar por
216-517; L, 446; LIV, 513). el perjudicado la culpa del autor, y siempre que
"Frente a los principios legales y doctrinarios ellas no hagan parte de una actividad o explo-
expuestos, procede estudiar si en el caso de autos tación (artículo 2341 del C. C.), porque en caso
se dan los requisitos básicos para el configurado contrario, o sea cuando integran una actividad o
de la culpabilidad que a la entidad demandada explotación caen bajo las previsiones contenidas
se le deduce en este proceso. en el artículo 2356 del C. Civil que establece la
"Consta de autos que el siete de julio de 1952, presunción de culpa, sólo desvirtuable como a-
entre las diez y once de la mañana, murió trá- trás queda estudiado.
gicamente el señor D. Roberto Restrepo Castro, "Dicho mandato legal debe entenderse así,
en momentos en que se ocupaba con uno de sus como acertadamente lo expone un conocido co-
trabajadores, en colocar una varilla de hierro de mentarista de nuestro estatuto sustantivo: 'Ar-
las que empleaba para la estructura de las plan- tículo 2356.-Se repararán los daños causados por
chas de concreto en una construcción de su pro- intermedio de cosas empleadas en explotaciones
piedad que en esa época adelantaba, en la carre- o actividades. Son especialr:1ente explotaciones
ra 41 de esta ciudad, entre calles 59 y 60, distin- peligrosas: 19 La explotación de las vías férreas;
guida con los números 59, 101, 107. 2? Las de empresas dedicadas al transporte de
"Está plenamente demostrado también que el personas o cosas, por tierra y agua; 39 Las de
deceso obedeció a que uno de los extremos de la conducción de energía eléctrica, agua y demás
varilla accionada hizo contacto con las líneas fluídos'. (Curso de Derecho Civil Colombiano.
conductoras de energía eléctrica a alta tensión, Dr. Arturo Valencia Zea, pág. 276).
que por allí pasan a una distancia horizontal de Está suficientemente demostrado en autos, que
metro y medio aproximadamente, lo que produjo el Municipio de Medellín es propietario de la
al señor Restrepo, como a su ayudante, numero- Empresa de Energía Eléctrica que suministra el
sas e intensas quemaduras a consecuencia de las alumbrado y calefacción en esta ciudad y varios
cuales fallecieron en el acto. Así lo exponen de Municipios vecinos; por medio de sus generado-
manera unánime los testigos Heriberto Román, res instalados en Guadalupe y iUogrande; la que
Jesús Jaramillo, Carlos E. Guzmán, Fernando distribuye, entre otros sistemas, por el de líneas
Ospina, Roberto Gallo, Francisco Gallo y Alberto aéreas a 6.600 voltios. Ello lo declaran, los se-
Ramírez (fls. 8 y ss. c. 29), varios de los cuales ñores Pedro Vásquez U. y Donato Duque P. (f. 5
trabajaban en la misma construcción al momento y 10 c. 29); propiedad y explotación que, por otra
del accidente. parte, ni siquiera discute la entidad demandada,
"De la diligencia de necropsia practicada el lo que hace que no puede ser más clara su situa-
mismo día del fallecimiento del señor Restrepo, ción de sujeto pasivo de esta litis.
por comisión del Inspector de Permanencia de esta "Alega el Municipio, que su responsabilidad
ciudad (f. 31 vto. c. 29), aparece indicada de ma- en el trágico accidente debe descartarse, si se
nera clara por los señores peritos la causa efi- tiene en cuenta que por parte del señor Restre-
ciente de la muerte de éste, cuando dicen: 'Por po hubo notoria imprudencia al exponerse te-
Jo anteriormente expuesto conceptuamos que la merariamente al peligro que a sabiendas corría,
defunción de Roberto Restrepo Castro fue con- mayormente si se considera que se abstuvo de
secuencia natural y directa de la acción de una dar oportuno aviso a la Empresa, a fin de que
corriente de alto voltaje con la cual se puso en por ésta se tomaran las medidas adecuadas a pre-
contacto'. caberlo. Tesis la anterior que en forma alguna
"De otro lado, no niega el Municipio deman- acoge esta Sala, por lo que a continuación se ex-
dado la certeza de este hecho, sólo que, a efectos pone:
de descartár la responsabilidad que se le impu- "Obra eri áutos la certificación de que el Mu-
ta, lo atribuye a la propia imprudencia o negli- nicipio expidió al señor Restrepo la respectiva
gencia del occiso. Luego no puede darse una licencia para levantar la edificación que proyec-
Nos. 2163-2164 107

taba (f. 3 c. 1); luego es innegable que por este do mucho su propia culpa. Pero la del Municipio
solo hecho quedó avisado el Distrito de los tra- no se elimina ni disminuye, al contrario, se agra·
bajos que allí habrían de realizarse, y tomaba va con la increíble declaración del Gerente, sa-
sobre sí la permanente vigilancia de ellos a fin biendo, como no puede ignorar, que en otras ciu·
de que se observasen las prescripciones legales dades, como Bogotá, al primer anuncio del cons-
en su desarrollo. Y no se diga que son depen- tructor las Empresas de Energía Eléctrica pro-
dencias bien diferentes las encargadas de los di- ceden a aislar con una envoltura de caucho los
versos trámites relacionados con el ramo de cons- cables desnudos que pasan por cerca del para-
trucciones y energía eléctrica, porque ello sería mento de la edificación, sin costo alguno para el
tanto como desconocer la necesaria unidad admi- constructor y sin interrumpir el servicio en el
nistrativa que entre tales empresas debe existir, correspondiente circuito. Eso lo observa el tran··
de conformidad con claras normas legales al res- seúnte que pasa por frente a los centenares de
pecto. (Ley 4~ de 1913 y cdts.). edificaciones que se levantan en las calles.
De forma que no era de rigor que el señor Res- El representante del Municipio, que se ha es-
trepo hiciese saber a la Empresa de Energía forzado en refutar el concepto del Tribunal so-
Eléctrica este hecho, por cuanto ya la oficina del bre la peligrosidad de ciertas actividades, sos-
Plano Regulador, entidad igualmente oficial, ha- tiene la tesis que las modernas doctrinas de los
bía tomado sobre sí la obligación de hacerlo en autores y de la jurisprudencia, particularmente
virtud de las licencias números 1313 y 1292 ex- en Francia, descartan la peligrosidad de las cosas
pedidas al señor Res trepo. Tampoco se alegue por sí mismas. Refiriéndose a la opinión de Ca-
que las más de las veces las edificaciones o re- pitant, transcribe el siguiente párrafo:
formas se empiezan con bastante posterioridad a "Pero lo que impide principalmente adoptar la
la expedición de las licencias, lo que hace im- noción de cosa peligrosa, derivándola de la na-
posible saber cuándo se inician, porque la per- turaleza intrínseca de las cosas, es la circunstan-
manente vigilancia que dicha dependencia debe cia de que una cosa no es, por sí misma, peli-
ejercer sobre las construcciones todas para las grosa o inofensiva. Es o no peligrosa según las
que expidió permisos, descarta la posibilidad de circunstancias; un automóvil estacionado o mar-
esta omisión. chando a dos kilómetros por hora no es peligro-
Bueno es anotar también la ineficacia que re- so: un automóvil rápido es peligroso. Un fusil
sulta de poner en conocimiento de la Empresa descargado no es peligroso, un fusil cargado es
de Energía Eléctrica un hecho de esta índole, peligroso. Una bicicleta es peligrosa para un
caso de que fuera forzoso hacerlo, si se tiene en transeúnte, pero no lo es para un automovilista"
cuenta que ésta en ningún evento suspende la (Pág. 475, ob. cit. arriba)".
actividad peligrosa de que se trata. En efecto, Esto es así, indudablemente; las cosas, por sí
certifica a folios 9 del cuaderno 30 lo siguiente mismas, intrínsecamente no poniéndolas en ac-
el señor Gerente de dicha Empresa: 'La Empre- tividad, y aun empleándolas para efectos que no
sa no puede, dentro del sistema ya indicado, que puedan causar daños, no son peligrosas. El ura-
es el existente aislar circuitos por razón de edi- nio, el hidrógeno (elemento éste que se encuen-
ficaciones que se estén construyendo dentro de tra en el aire que respiramos y en el agua que
ellos, porque esto implicaría, como ya se dijo, bebemos), no son de por sí peligrosos, pero ya
suspender el servicio a todo el circuito. Y como se sabe hasta dónde alcanza el peligro de la ac-
las edificaciones se ejecutan en diversas partes tividad encaminada a la desintegración de sus
de la ciudad, habría que suspender el servicio átomos.
de energía en la mayor parte de ella, si se to- Un cable metálico, intrínsecamente, por sí solo,
mara tal medida'. Como se ve, ni aún el aviso no es peligroso, pero cuando está sirviendo en la
oportuno a la Empresa tiene operancia alguna actividad de conducir una corriente eléctrica, es
en tales casos; por lo que el Municipio ha des- más peligroso que un rifle de repetición dispa-
truido con su propio testimonio el argumento rado continuamente.
que trató de esgrimir en su bene.ficio. Y es que la presunción de responsabilidad de
Sobre este último punto es de advertir que, que se trata, estriba en la actividad peligrosa, no
aun admitiendo que nada hubiera logrado Res- en la cosa. En el caso del pleito el peligro que
trepo con dar aviso sobre el hecho de que iba a implica la conducción (actividad) de energía
proceder ya a la construcción, sí habría merma- eléctrica por cables desnudos, y la declaración del
Gerente de la Empresa Municipal, que no con- Ortega afirman que entre las actividades de don
sidera posible aislar los alambres provisional- Roberto Restrepo Castro estaba la de comisionis-
mente. ta, no indican qué clase de comisiones cumplía,
Es verdad que entre la expedición de la licen- con qué frecuencia, si eran de venta o de com-
cia concedida a Restrepo y el comienzo de la pra, qué suma aproximada ganaba por tal con-
construcción había transcurrido un lapso de casi cepto, etc. El Juzgado encuentra, en consecuen-
dos años, pero no puede suponerse que el Muni- cia, razonable que no se valore el posible pro-
cipio ignorara el adelantamiento de la obra que ducido de dicha actividad.
a la fecha del accidente llevaba como tres meses "No tomará en cuenta el Juzgado, para fijar
de trabajo, que el Municipio vigila para si se el monto de los perjuicios materiales, la suma
ajusta a la licencia. calculada por los peritos, como producto de las
La Corte estima que hay concurrencia de cul- actividades agrícolas y ganaderas del finado, por-
pas de igual magnitud y que la carga de la in- que está demostrado que a su muerte ya no era
demnización debe pesar por iguales partes sobre dueño de la finca en que ellas tenían lugar, la
demandantes y demandados, o sea, que la con- cual había vendido, y porque conforme a las ra-
dena al Municipio debe reducirse a la mitad del zonables y prudentes observaciones del señor
valor de los perjuicios. Personero Municipal no era ni siquiera probable
que Restrepo volviera a adquirir una finca y de-
-me- dicarse a su explotación ya que el dinero prove-
niente de la venta de la anterior lo invirtió en la
lP'erjUHicios materiale~.-Valm· de los mñsmos. construcción de las casas dichas. Los mismos pe-
A este respecto, la Corte como el Tribunal, en- ritos, se agrega, dejaron para el Juzgado la de-
cuentra convincente el razonamiento del Juez y terminación sobre si debía o no tomarse en cuen-
los cómputos hechos en la sentencia de primera ta la suma calculada por los conceptos anotados.
instancia, que dice: "Al fallecer don Roberto Restrepo Castro, como
"Sobra anotar que el señor don Roberto Res- plenamente ha sido demostrado con varios testi-
trepo Castro, al morir, dejó como herederos a su monios, su actividad principal estaba vinculada a
esposa señora María Maya y a sus hijos Néstor, la construcción de edificios, en lo cual, según se
Alvaro, Silvia, María Gladis, Ruth Amalia, Cé- afirma, 'era bastante versado'. No hay en el ex-
sar, Juan Fernando, Roberto Antonio y Gloria pediente elementos que permitan concluir, con
Restrepo Maya, quienes de acuerdo con disposi- razón que don Roberto al terminar la construc-
ciones del Código Civil tienen derecho a la in- ción donde lo sorprendió la muerte abandonara
demnización de los perjuicios ocasionados con la esta actividad. Presumible es, por el contrario,
muerte de su esposo y padre. que continuara en ella porque ya se había des-
"En cuanto al valor de tales perjuicios se tiene: ligado de las labores agrícolas y ganaderas, y
"Los peritos doctores Manuel José Vallejo y porque, como es sabido, sude ser fuente de pin-
Manuel María Chavarriaga, determinaron la vida gües utilidades. Los peritos, con razones que el
probable de D. Roberto Restrepo Castro toman- Juzgado acepta, fijaron la suma de cuatrocientos
do en cuenta las tablas utilizadas en nuestro país pesos mensuales como producto de tal actividad.
por las Compañías de Seguros de Vida, conduc- "De acuerdo con el certificado expedido por la
ta ajustada a lo que ya en forma unánime tiene Caja de Sueldos de Retiro de las Fuerzas Mili-
aceptado la jurisprudencia nacional en numero- tares, el señor Coronel Roberto Restrepo Castro
sos fallos. En consecuencia, bien fundada está la devengaba líquido, el día de su muerte, la suma
fijación de tal vida probable en diez y ocho (18) de $ l. O~ 3.12, de la cual sólo se seguirá pagando
años, primer dato indispensable para la valora- a su cónyuge e hijos, según normas citadas por
ción de los perjuicios materiales. los peritos. la cantidad de quinientos treinta pe-
"Para establecer la renta o entradas mensua- sos con cuarenta y siete centavos ($ 530.47).
les del finado, descartaron los peritos lo que pudo "Entiende el Juzgado que para la estimación
haber tenido origen en sus actividades de comi- de la cantidad que don Roebrto Restrepo Castro
sionista, dado que las pruebas allegadas a los au- invertía en sus gastos personales y de subsisten-
tos ninguna base daban para la fijación de una cia, con el objeto de saber la cantidad que efec-
cantidad determinada. E'n efecto, aunque los tes- tivamente daba a su famliia, hay que tomar como
tigos Jorge Escobar, Antonio Mendoza y Pablo base el ingreso de éste a su muerte y no lo que
 Nos. 2163-2164

su familia dejó de percibir por consecuencia de de Retiro, para determinar el menoscabo sufrido
tal insuceso, es decir, se calculará el veinte por realmente por la víctima o su familia al mer-
ciento señalado por los peritos sobre mil cuatro- marse la entrada que representaba el sueldo total.
cientos trece pesos con dos centavos ($ 1.413.02). La Corte considera justificada la deducción, no
Se deducirá, pues, de esta suma la cantidad de compensación, como la llama el abogado de los
doscientos ochenta y dos pesos con sesenta cen- demandantes, aunque en el proceso se hubiera
tavos ($ 282.60), lo cual arroja una diferencia de empleado el segundo término. En efecto, lo que
un mil ciento treinta pesos con cuarenta y dos había que averiguar era a cuánto ascendía el va-
centavos ($ 1.130.42) suma con la cual efectiva- lor. del perjuicio en la línea del sueldo, cuál era
mente ayudaba Restrepo Castro a su familia. Con la pérdida o daño real; y como no se perdió todo.
la muerte de éste su familia, deja de percibir, era neces;¡rio saber cuánto se había salvado. Que-
pues, la cantidad de quinientos noventa y nueve dando la suma de $ 530.47, ésta no cabía en el
pesos con noventa y cinco centavos ($ 599.95) menoscabo, había que descontarla en la indem-
mensualmente, puesto que, como se dijo, la Caja nizacwn, porque ésta no implica un negocio o
de Sueldos de Retiro de los Militares le sigue pa- especulación sino una reparación.
gando mensualmente la suma de quinientos trein- Otro reparo de cierta importancia que se hace
ta pesos con cuarenta y siete centavos ($ 530.47). a los cálculos de entradas que obtenía Restrepo
"Teniendo en cuenta la vida probable de don es el de la inclusión de $ 400 mensuales como di-
Roberto Restrepo Castro, y aplicando la misma rector o empresario de construcciones, actividad
fórmula que los peritos acogieron, siguiendo con en que, como lo acreditan varios testigos, era bas-
ello lo que la jurisprudencia tiene uniformemen- tante entendido o experto dicho señor, quien se
te consagrado, la suma anterior se multiplica por había consagrado a ella, principiando por la di~
doce para saber la renta anual, y el resultado de rección de la obra de su propiedad donde ocurrió
esta operación se multiplica por 10,828, indicado el accidente desgraciado.
en la tabla del Ingeniero Garuffa. Hechas las
El cómputo de esa entrada mensual está res-
operaciones matemáticas se obtiene que los per-
paldado en el concepto de peritos, suficientemen-
juicios materiales sufridos por la familia del ex-
te fundado, porque es innegable que Restrepo,
tinto Restrepo Castr::>, vale la cantidad de seten-
al terminar la construcción en que estaba empe-
ta y siete mil novecientos cincuenta y cinco pesos
ñado, seguramente continuaría en esa actividad,
con diez centavos ($ 77.955.10).
o en otra que le diera un rendimiento equivalen-
"No se discute hoy que la indemnización de
te, ya que es imposible suponer que el Coronel
perjuicios ha de comprender tanto los materia-
Restrepo, por su posición, buena salud, educa-
les o patrimoniales como los extrapatrimoniales
ción, capacidades y. conocimientos que su alta
o morales, cuestión ésta aceptada en la doctrina
graduación implicaban, sus obligaciones familia-
y la jurisprudencia.
res: esposa y ocho hijos menores, se cruzara de
"Es indudable que la muerte de un ser que- brazos, resignándose a vivir con el sueldo de re-
rido causa a sus familiares, y principalmente en iiro, sin lugar a que pudiera economizar o aho-
los vinculados por un parentesco tan cercano rrar un centavo, teniendo energías para trabajar.
como el que existe entre cónyuges, padres e hi-
jos, un gran sufrimiento moral, desde luego, como Concurre una circunstancia que elimina el cri-
dicen los autores, casi imposible de valorar en terio de favoritismo o arbitrariedad en el cómpu-
cifras numéricas. Pero 'como no sería justo de- to de que se trata: el haber prescindido los pe-
jar a las víctimas de ese sufrimiento desprovistas ritos, el Juez y el Tribunal, de incluir en las en-
de cierta reparación, y aunque no pueda ser com- tradas de Restrepq las pretendidas utilidades de-
pensado ni reparado, se ha optado por entregar- rivadas de ocupaciones agrícolas, ganaderas y de
les una suma de dinero con la cual puedan ali- · comisiones, porque en cuanto a las primeras, ha-
viar en algo su situación moral, porque, como se bían cesado desde cuando vendió la finca rural
ha dicho, el dinero es útil para todo". que poseía, y en lo referente a las demás, no s¿
De todos los reparos que hace el representante adujo prueba sobre ella ni sobre el producido.
del Municipio de Medellín a los cálculos hechos También se ha glosado la liquidación en el
por el Juez, el.más importante consiste en el des- sentido de que el Juez y el Tribunal no han de-
cuento de la suma de $ 530.47 que, la familia de bido deducir del monto de las entradas cue te-
la víctima sigue recibiendo de la Caja de Sueldos nía Res trepo el 20% por concepto de gastos ·9er-
 Nas. 2Ül3-2li64

sonales, sino el 40%, calculándose para la familia damnificado moralmente es uno solo, la repara-
el 60':~ y no el 80% que los .fallos le atribuyen. ción pecuniaria indicada por el artículo 95, le
La deducción del 40% para gastos del marido corresponde a él; y si son dos, cinco, nueve, etc.,
y 60 ';{, para la familia, sería aceptable si la últi- otro tanto a cada uno, mas no que los $ 2.000 pre-
ma estuviera integrada por la esposa y uno o dos vistos por aquella norma se repartan entre todos.
hijos; pero siendo éstos ocho personas y nu.~vc Así, si son diez, y se hallan en condiciones seme-
contando a la señora, las múltiples necesidades jantes, no serían $ 200 para cada uno sino $ 2.000
de este grupo reclaman, por lo menos el 30 %, para cada damnificado. Esto porque si se trata
contra el 20 '7c para una sola persona. de varios hijos que perdieron al padre, el dolor
Todo esto patentiza la equidad, justicia y buen o la pena moral de cada uno no se divide entre to-
criterio que presidió la liquidación de los per- dos, no disminuye porque sean varios los dolien-
juicios materiales, de cuyo valor el Municipio no tes, pues el mal de muchos no es consuelo para
pagará, por su culpa, sino la mitad, perdiendo la nadie, ni la pena aumenta porque sean menos los
otra mitad los sucesores de Restrepo, por la ct.l- afectados; al contrario, siendo varios, el dolor
pa de éste, o sea, que los $ 77.955.1 O en que es- propio de cada uno se aumenta por el ajeno, por
timaron el Juez y el Tribunal, con base en dic- la vinculación de sentimientos, al paso que el
tamen de peritos el monto de los mencionados perjuicio material o pérdida patrimonial sí dis-
perjuicios, estimación que la Corte acoge, la con- minuye a mayor número de damnificados. Así,
dena se pronunciará por la cantidad de $ 38.977.55. en el caso de que la muerte de la víctima haya
ocasionado una pérdida patrimonial de $ 40.000,
-N~· si son dos los sucesores, cada uno habría sufrido
un menoscabo de $ 20.000, pero si son diez, el per-
lP'erjuicños moli'alles juicio para cada uno sería de $ 4.000.

Hace poco más de 33 años (fallo de julio 21 de Por eso el cómputo realizado por el Tribunal
1922) la Corte Suprema de Justicia le dio cabida en razón de perjuicios morales, es más jurídico,
a la acción indemnizatoria por perjuicios mora- razonable y humano que el efectuado por el Juez,
les, en el juicio que León Villaveces promovió y la Corte lo acoge en uso de la amplia .facultad
contra el Municipio de Bogotá, por el quebranto que a este respecto otorgan a los jueces las dis-
espiritual que le produjo el descuido o equivoca- posiciones sustantivas que regulan la materia.
ción culposa del .1dministrador del Cementerio Por tanto, la Corte Suprema de Justicia, Sala
Central, quien, hallándose ausente del país el se- de Casación Civil, administrando justicia en nom-
ñor Villaveces, creyó que la bóveda que desde bre de la República de Colombia y por autoridad
hacía varios años ocupaba el cadáver de la es- de la ley, CASA la sentencia recurrida, pronun-
posa de dicho señor, era del Municipio, hizo ex- ciada por el Tribunal Superior de Medellín, y en
humar los restos que fueron a dar al osario co- su lugar, RESUELVE:
mún.
JP>rimero.- No están probadas las excepciones
Propuesto el juicio y surtidas las dos instan- que se propusieron en el juicio;
cias, la Corte, en casación, pronunció fallo con-
denatorio en abstracto; y luego sobrevino el se- Segundo.-Declárase que el Municipio de Me-
ñalamiento, en concreto, de la indemnización de- dellín es civilmente responsable de la muerte del
bida, mediante el dictamen de peritos. señor don Roberto Restrepo Castro, con la con-
Observando el legislador la gran dificultad con currencia de culpa en que incurrió igualmente la
que se tropezaba en la apreciación de perjuicios víctima, muerte acaecida el 7 de julio de 1952,
de esa clase, al expedir el nuevo Código Penal como consecuencia del choque eléctrico recibido
en 1936, vigente desde el 1Q de julio de 1938, in- al hacer contacto con una de las líneas conduc-
cluyó una norma que ha servido para tasar los toras de energía eléctrica a 6.600 voltios una va-
daños ocasionados por un delito, y también los rilla de hierro que con el trabajador Gerardo Ye-
procedentes de una culpa civil extracontractual. pes se disponía a colocar en la estructura del
Esa norma (artículo 95 de dicho estatuto), se- segundo piso de una construcción de propiedad
ñaló un máximum de $ 2.000 para el damnificado, del señor Restrepo situada en la ciudad de Me-
y sostenidamente la jurisprudencia en muchos dellín, distinguida con los números 59, 101, 107
fallos ha sentado la doctrina de que cuando el de la carrera 4~;
Nos. 2163-2164 .JT11JIDncn&IL Hll

'll'ercero.-Se declara que el Municipio de Me- los demandantes Alvaro y Roberto Restrepo; y
dellín está en la obligación de pagar a la señora mil pesos ($ 1.000.00) para cada uno de los de-
María Maya v. de Restrepo, cónyuge sobrevivien- mandantes Gloria, Ruth, Juan Fernando y Cé-
te del señor Roberto Restrepo Castro y a sus hi- sar Restrepo M.
jos Néstor, Alvaro, Silvia, María Gladys, Ruth
Amalia, César, Juan Fernando, Roberto, Antonio Quinto.-El pago de las cantidades expresadas
y Gloria María Restrepo Maya, la suma de trein- en los dos apartes que preceden deberá hacerlo
ta y ocho mil novecientos setenta y siete pesos con el Municipio de Medellín dentro de los seis días
cincuenta y cinco centavos ($ 38.977.55), o sea la siguientes al de la notificación del auto en que
mitad del valor de los perjuicios materiales oca- el Juez de primera instancia ordene obedecer y
sionados por l? trágica muerte del señor Res- cumplir el presente fallo.
trepo.
Sin costas.
Cuarto.-Se declara . que el Municipio de Me-
dellín está también en la obligación de pagar los Cópiese, notifíquese, publíquese, insértese en la
perjuicios morales causados por el mismo suce- GACETA JUDICIAL y devuélvase en oportuni-
so, a las personas ya mencionadas, en las siguien- dad al Tribunal de su origen.
tes cuantías: dos mil pesos ($ 2.000.00) para cada
uno de los demandantes María Maya v. de Res- Luis Felipe lLatorre l!J.-A\gustín Gómez JP'rada.
trepo, Néstor, Gladys y Silvia Restrepo M.; mil llgnacio Gómez lP'osse - A\Iberto Zuleta A\ngei.
quinientos pesos ($ 1.500.00) para cada uno de Ernesto M:elendro JLugo, Secretario.

Gaceta-S
.,¡ •. , •
.. .t<:

OJB.JfEC]ONJES A UNA PAJR.TKCKON

lEn el recurso de casacñón cont:ra la sen- vido por Soledad !P'ulido v. de ID>íiaz contra el he-
tencia aprobatolt'ia de una partición no red€'ro y los legatarios de llsaac !P'ulido, el juzga-
pueden proponerse cues~iones extrañas do 49 del circuito de Bogotá, en sentencia confir-
a las objeciones oportunamente formula- mada por el tribunal superior decidió: " ... 'll.'er-
das y desechadas en la sentencia recurri- cero. Declárase que la demandante Soledad Pu-
da. lido González d;:• Díaz tiene la calidad de hija
natural del causante señor Isaac Pulido J. Cuar-
Corte Suprema de Justicia-Sala de Casación Ci- to. Declárase que la mencionada Soledad Pulido
vil - Bogotá, a v€'intiocho de febrero de mil González de Díaz, en su calidad de heredera del
novecientos cincuenta y séis. causante Isaac Pulido J. y de légitimaria de és-
te, tiene un derecho en la sucesióP de dicho cau-
(Magistrado ponente: doctor Alberto Zuleta sante, equivalente a las tres cuartas partPs de los
Angel). bienes que forman el caudal hereditario. Q1.llinto.
Declárase que la misma demandante en su con-
Se decide el recurso de casación interpuesto dición de hija natural del causante y de legiti-
por llgnacio !P'ulido Campo contra la sent€'ncia del maria de éste, excluye en €'1 présente caso a to-
Tribunal Superior de Bogotá que aprobó la par- do otro heredero, por no haber dejado dicho cau-
tición efectuada en el juicio de sucesión de llsaac sante ni descendientes legítimos, ascendientes ni
!P'u!ido. cónyuge sobreviviente. En consecuencia, la here-
dera Soledad Pulido Gonzál€'z de Díaz excluye al
· AN'll.'lECJEID>lEN'll.'lES heredero universal instituído señor Ignacio Puli-
do Campo, en la respectiva memoria testamenta-
lE! iestamento. - llsaac !P'ulido otoi:gó testamento ria del causante Isaac Pulido J. Sexto. Ordénase
cerrado el 6 de mayo de 1943 ante el Notario la reforma del testamento solemne otorgado por
Quinto de Bogotá. En la cláusula cuarta hace va- él causante Isaac Pulido J. ante el Notario Quinto
ria asignaciones a título singular entre ellas la del Circuito de Bogotá, con feeha 6 de mayo dP.
siguiente: "g) Lego a María Josefa Campo de Pu- 1943 y registrado en el Libro número Segundo e.l
lido, viuda de mi hermano Fernando Pulido, y a día 2 de julio de 1945, y protocolizado mediante
los hijos de ese matrimonio, la suma de diez la escritura pública N~ 2035 del 6 de julio de
mil pesos ($ 10.000.00), por partes iguales y con 1945, Notaría Primera del mismo Circuito de Bo-
derecho a acrecer sin excluir de esta asignación gotá, registrada en el Libro número Segundo el
a Ignacio Pulido Campo, y dispongo que este le- 29 de noviembre el mismo año de 1945. Al efecto
gado s pague así: siete mil pesos ($ 7.000.00) o se declara que a la heredera y legitirJ!aria Sole-
más en la casa que dejo mencionada en el nume- dad Pulido González de Díaz le corresponden las
ral b) de la cláusula tercera de este testamento, tres cuartas partes de los bienes de la sucesión
la cual finca estimo para ese E1ecto en no meno¡; de Isaac Pulido J. debiendo repadii:irse la cuarta
de dicha suma ... "; y en la cláusula quinta ex- parte restante, o cuarta de libre disposición, en-
presa: "En el remanente líquido de mis bienes, tre los legatarios por él instituidos en el testa-
cubiertas mis deudas comprobadas existentes a mento cuya reforma se 'decrPta aquí, a prorrata
mi muerte y los gastos todos imputables a mi de las cuotas allí mis:.hJ fijadas. Tales legatarios
causa mortuoria, y los legados y demás disposi- son: .. " (aquí los legatarios de la cláusula cuarta
ciones de este testamento, instituyo como mi he- del testamento). Se advierte que el recurso de
redéro univE"rsal a mi sobrino Ignacio Pulido casación propuesto por el albacea contra el fallo
Campo, hijo de mi finado hermano Fernando Pu- del tribunal no fue admitido por la Corte.
lido y de María Josefa Campo de Pulido" ..
lLa partición. - En el juicio de suceswn de
Reforma del testamento. - En el juicio promo- Isaac Pulido efectuó la partición el apoderado
Nos. 2163-2164 :i.ll3

de la heredera Soledad Pulido v. de Díaz. Dentro mejor derecho que los demás; si en tal virtud se
del término legal formularon objeciones I!gnacio ordenó la correspondiente reforma del testamen-
lP'ulido Campo y algunos legatarios. Para los to, en el sentido de limitar las asignaciones allí
efectos del recurso de casación sólo tienen interés efectuadas a la cuarta del caudal relicto de que
las objeciones propuestas por el primero, único el tfistador podía disponer libremente; y si, final-
que recurrió contra el fallo del tribunal que apro- mente, a tales dictados acomodó el partidor su
bó la partición. ' trabajo, mal puede prosperar la objeción en es-
tudio. . . El señor Pulido Campo había sido ins-
Objeciones a la partición. - Ignacio Pulido tituí do heredero universal del testador, pero que-
Campo, por medio de apoderado, objetó la parti- do excluido por virtud de la aludida reforma, to-
ción en los términos siguientes: "lP'rimero. La da vez que la demandante en ese juicio fue decla-
sentencia proferida por el juzgado hoy a su dig- rada hija natural del causante y por consiguien-
no cargo en el juicio de filiación seguido por la te heredera legitimaria del mismo, única en ese
citada señora de Díaz contra la sucesión del se- carácter, según aparece de todo el expedientfi,
ñor Isaac Pulido y la confirmatoria del Honora- por lo cual tenía derecho a su legítima efectiva,
ble Tribunal Superior del Distrito, providencias constituida por las tres cuartas partes de la he-
de las cuales deriva su derecho la señora Soledad rencia (artículos 1275 y 1239 del Código Civil y
v. de Díaz para actuar como heredera en esta su- 23 de la ley 45 de 1936) la cuarta de libre dis-
cesión, no modifica ni disminuye el legado deja- posición quedó para pagar los· legados o asigna-
do por el testador a mi poderdante Ignacio Pulido ciones a título singular hechas en el testamento,
Campo, en bienes inmuebles. Por lo tanto la par- disminuidos éstos a prorrata, tal como lo enten-
tición debe basarse en la respectiva cláusula tes- dió y practicó el partidor al verificar su trabajo.
tamentaria para el cómputo de dicha asignación. En consecuencia, el objetante no podía recibir
Segundo. Los bienes muebles de la finca "El Ria- bienes algunos de la partición, salvo su legado.
chuelo" que se hacen figurar en el activo de la Por lo demás, se repite, el trabajo del partidor
sucesión, son de propiedad exclusiva de mi po- aparece ceñido estrictamente a la sentencia pro-
derdante. Tercero. En la partición presentada no ferida en el juicio varias veces mencionado, en el
se dice a quién debe corresponderle la cuarta de cual fue también parte el actual objetante ... "
libre disposición. Cuarto. La legítima de la seño- .Anota además: que no está demostrada la segun-
ra Soledad de Díaz, ya está cubierta". da objeción; que la tercera carece de fundamen-
to como quiera que en la partición objetada cla-
Sentencias de instancia. - El juzgado, en fallo ramente se expresa que la cuarta de libre dispo-
que, apelado por los objetantes fue confirmado sición se destina a cubrir a prorrata los legados
por el Tribunal Superior de Bogotá, declaró in- hechos en el testamento reformado; y finalmen-
fundadas las objeciones y aprobó, en consecuen- te, que~ la aseveración de que la heredera ya re-
cia, la partición. cibió el valor de su legítima no permite objfitar
la partición, menos aun en la forma en que lo ha
sido y sin prueba alguna que la respalde.
Motivos del tribunal. - En relación con la pri-
mera ~bjeción expres¡;¡: " ... La sentencia a que
alude el objetante, proferida en el juzgado 49 del
circuito de Bogotá, al fallar el juicio promovido El recurrente, con base en la causal primera,
por la señora Sole:dad Pulido de Díaz contra los acusa el fallo como violatorio de las siguientes
herederos y legatarios del causante, sobre filiación disposiciones legales:
natural y reforma del testamento que éste había
otorgado, decidió en definitiva lo siguiente: ... " a) ArtículÓs 23 de la ley 45 de 1936 que señala
(aquí transcribfi las resoluciones 31!-, 41!-, 51!- y 61!- las bases para la distribución dEi toda herencia y
del mencionado fallo); y agrega: "En consecuen- 1.127 del Código Civil que fija la voluntad del
cia, hizo bien el señor partidor al sujetar su tra- causante como norma suprema para la interpre-
bajo a lo dispuesto en la sfintencia cuya parte re- tación de las disposiciones testamentarias; b) ar-
solutiva se deja parcialmente transcrita. Si en tículo 1.155 del Código Civil, según el cual, el he-
éste se declaró con citación de todos los partícipes redEiro representa al causante como continuador
en esta sucesión, que la mencionada señora So- de su persona; e) artículo 1.157 del Código Civil,
ledad Pulido de Díaz es hija natural del causante por cuanto, según esta disposición, el recurrente
y como tal heredera legitimaria del mismo, con es heredero de cuota, calidad, dice, que el sen-
 G&([J!E'll'& JJUJITDII([Jll.li\11 Nos. z::S3--2liSIJ1

tenciador lo desconoce; d) artículos 1.274, 1.275 y trar que tal fallo le de·sconoce a Pulido Campo
1.395, numeral 3'?, del Código Civil, por cuanto la calidad de heredero que le asignó la cláusula
se aprueba una partición que reconoce a un he- quinta del testamento.
redero un derecho superior al asignado por la ley e) Que, por otra parte, el fallo acusado recha-
con perjuicio de otro asignatario universal; e) ar- za las objeciones con fundamento en la muy cla-
tículos 1.176 y 1.185 del Código Civil, por cuanto ra consideración, no atacada en ~1 recurso, de
el partidor no dispuso si los legatarios tenían o no que la partición se encuentra estrictamente ajus-
derecho a los frutos dE:' la parte proporcional ad- tada a lo resuelto en la sentencia dictada en el
judicada y desde cuándo tenían derecho a tales juicio ordinario de Soledad v. de Díaz contra los
frutos. sucesores de Isaac Pulido. El recurrente, para
impugnar eficazmente este fundamento del fallo
tenía que demostrar -Y no lo hizo- que existe
disconformidad entre la partición aprobada y lo
a) Que e'll el recurso de casación contra la sen- decidido en la mencionada sentencia.
tencia aprobatoria de una partición no pueden d) Que, además, el recurrente para sostener la
propone:rse cuestiones extrañas a las objeciones calidad de heredero que le atribuye a Pulido Cam-
oportunamente formuladas y desechadas en la po, aduce las disposiciones contenidas en el tes-
sentencia recurrida. tamento sin tener para nada en cuenta lia refm:·-
b) Que, vistos el escrito de objeciones el fa- 11.1& del mismo ord~nada en una decisión judicia.
llo acusado y la demanda de casación, se encuen- perfectamente clara a la cual, como se ha dicho,
tra que todos los cargos expuestos en ésta son se ciñen la partición y la respectiva sentencia
notoriamente inconducentes como quiera que no aprobatoria.
versan sobre las objeciones ni se dirigen a impug- e) Que, e'll consecuencia, el fallo no quebranta
nar los fundamentos del referido fallo. En efec- las disposiciones legales invocadas por el recu-
to: la primera objeción se hace consistir en que rrente.
la sentencia dictada en el juicio sobre filiación En mérito de las anteriores c-onsideraciones, la
natural y reforma del testamento "no modifica Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casación
ni disminuye el legado dejado por el testador a Civil, administrando justicia en nombre de la Re-
mi poderdante Ignacio Pulido Campo en bienes pública y por autoridad de la ley NO CASA la
inmuebles", esto es, el legado de que trata la le- sentencia recurrida.
tra g) de la cláusula cuarta del testamento, ya
transcrita, objeción respecto de la cual anotan Costas a cargo del recurrente.
juzgado y tribunal que conforme a la sentencia
dictada en el referido juicio ordinario, todos los Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
legados quedaron reducidos, e.ntrE:' ellos el de Pu- Gaceta Judicial y devuélvase al tribunal de ori-
lido Campo, concepto fundamental del fallo que gen.
subsiste en casación ya que no aparece combati-
do por el recurrente. En cuanto a las demás ob-
jeciones, desechadas también en el fallo acusado, &lberto Znleta Ang~l. - [gnacio Gómez ll"osse.
nada expone el recurrente. Todos los cargos for- Agustín Gómez ll"rada. - rr.uñs lF. !Latone 1U. -
mulados por éste se dirigen a· tratar de demos- !Ernesto Melendro !Lugo, Secretario.
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Nos. 2163-2164 G & e m: '.ll' A .11 [J D n ~ n & JL 1 Fi <·. ll15_
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SOBRE SOCIEDAD CONYUGAL, SEGUN EL C. C. Y LA LEY ZS...~~ Y SOBRE
LA LEY 68 DE 1946.-ADMIN:KS'l'lRAC:WN DE LOS BIENES GANANCIALES AID-
QUHUDOS POR EL MARIDO ANTES Y DESPUES DE LA PRIMERA DE LAS LE-
YES CKTADAS.-EL ART][CULO 1806 DEL C. C. ES APLiCABLE AL NUEVO RE-
G][MEN

1-lEn tratándose de bienes ganancia- rido como en cabeza de la mujer, pue-

les adquiridos por el marido antes o des- den fijarse bienes sociales. lEl articulo
pués de entrar a regir la ley 28 de 1932, 1781 del C. C. es aplicable cabalmente
es el marido quien puede disponer libre- al sistema de la ley 28 de 1932. Si en el
mente de ellos: si antes, en virtud del régimen del C. C., en el cual no había
artículo 19 de la ley 68 de 1946; si des- sino un administrador -el marido- se
pués, por mandato del artículo 19 de la confundían ante terceros los bienes so-
ley 28 de 1932. Por tanto, si los actos de ciales con los suyos propios, en el de hoy,
disposición adolecen de algún vicio, en en el cual hay dos administradores -los
él se fijan las correspondientes accio- cónyuges- se confunden los bienes co-
nes, a menos que excepcionalmente se munes que cada cónyuge tenga en su ca-
configure un interés jurídico por parte beza, con los bienes propios que adquie-
de la mujer, cuya protección aparezca ra, y por ello el artículo 1806 del C. C.
ligada necesariamente a la disolución de es aplicable al nuevo sistema, en rela-
la sociedad. (V. Cas. de 17 de marzo de ción con cada uno de los esposos. (V. ca-
1955, H...XXJIX, 757 y ss.). sación 13 de abril de 1951. H...Xl!X. 526).

2-Si fallece el marido y las acciones 5-.A\ntes de la ley 68 de 1946 la juris-

no han prescrito, éstas se transmiten en prudencia de la Corte había reconocido
la universalidad hereditaria, a sus suce- acción reivindicatoria a la cónyuge -aun
sores, entre los cuales puede figurar la existiendo la sociedad conyugal- para
viuda, a título universal como miembro lograr la reincorporación al haber co-
de la sociedad conyugal disuelta, o como mún de aquellos bienes sociales adqui-
sucesora en los bienes del esposo. ridos antes de 1933, que el marido ena-
jenara sin el consentimiento de la mu-
3-[]lel hecho de no figurar la cónyu- jer. .A\1 entrar en vigor la ley 68, que hi-
ge en un contrato de venta de un bien zo sobrevivir el régimen del C. C. en re-
común, adquirido por el marido antes o lación con esos bienes, quedó elimillil:uia
después de la ley 28 de 1932, no se con- dicha acción reivindi(Jatoria.
cluye que la mujer carezca de las accio-
nes de simulación, rescisión, nulidad, etc.
originadas del mismo contrato, porque Corte Suprema de Jústicia - Sala de Casación
bien puede haber figurado y ello no le Civil B) - Bogotá, febrero veintinueve de mil
otorga . las acciones mientras exista la novecientos cincuenta y st'iis.
sociedad conyugal, a menos, se repite,
que se estructure un interés jurídico, en
la cónyuge, vinculado a la disolución de (Magistrado ponente: Dr. José J. Gómez R.)
la sociedad.
Se falla el recurso de casación intentado contra
4-lEl actual régimen de bienes en el la sentencia del Tribunal Superior de Buga, de
matrimonio, conserva de la comunidad fecha 23 de septiembre de 1954, en juicio ordi-
tradicional la· asociación económica, mo- nario.de Ave·lina Abadía de Ochoa contra Alejan-
tivo por el cual, tanto en cabeza del ma- dro Ochoa y otros.
llll6 .Il\lJIDl!CllA.11

CAPITULO PRIMERO CAPITULO SEGUNDO

110§ A.N'll'IECIEIIDIEN'Jl'IE§ 11& §!EN'Jl'IENCllA. lRIEC1UlltlltlllDlA.

1-Avelina Abadía de Ochoa demanda a Alejan. Antes de entrar en el estudio de los cargos son
dro Ochoa R. y a Carlos Echeverri Ochoa, para indispensables algunas consideraciones generales
que se declaren simulados varios contratos de sobre la sentencia.
venta: 4-La sentencia niega la acción rescisoria por
distintas razones, según los contratos:
a) El celebrado por Alejandro Ochoa R., como 19-En relación con las ventas que constan
vendedor y Carlos Echeverri Ochoa, como com- e•n los instrumentos Nos. 895, de 27 de noviem-
prador, de un lote de terreno situado en el Mu- bre de 1946, y 86, de 22 de enero de 1948, ratifi-
nicipio de Cartago y denominado "La Palma", cada la primera por la esposa del vendedor (es-
mediante escritura número 895, de 27 de no- critura N9 115 de 3 de febrero de 1948), y celEi-
viembre de 1946, de la Notaría de Anserma (Va- brada la última por ambos cónyuges, porque "por
lle) y ratificado por la esposa del vendedor, Ave- no aparecer demostrada la época de la adquisi-
lina Abadía de Ochoa, según instrumento N9 115, ción de los bienes de los referidos contratos,
de 3 de febrero de 1948, otorgado en la Notaría no es posible concluír si la demandante estaba en
2f!. de Buga; capacidad de ejercitar la acción de lesión enor-
me en su carácter de vendedora y para la socie-
b) El celebrado por Alejandro Ochoa R. y Ave- dad conyugal", motivo por el cual "faltando el
lina Abadía de Ochoa, por una parte y Carlos presupuesto procesal de la legitimación en causa
Echeverri Ochoa, por otra, según escritura N9 de una de las partes contendoras, o sea su perso-
86, de 22 de enero de 1948, de la Notaría de Bu- nería sustantiva para intentar la acción, precisa-
ga, de un lote de terreno también llamado "La mente por ignorarse cuándo entraron a formar
Palma", ubicado en (:1 Municipio de Cartago. parte de la sociedad conyugal Ochoa-Abadía los
bienes enajenados por las escrituras 895 y 86, no
e) El celebrado por Alejandro Ochoa R. y Car- hay lugar a entrar en el estudio a fondo relati-
los Echeverri Ochoa, según instrumento público vo a la existencia de la lesión enorme".
1566, de 21 de septiembre de 1948, otorgado ante
el Notario 29 de Pereira, de un lote de terreno, 29-Respecto a la venta contenida en la escri-
denominado "Rojas" y ubicado en el Municipio tura N<? 1566, de 21 de septiembre de 1948, de la
de Cartago. Notaría 2!J. de Pereira, del fundo denominado
En subsidio se solicita la rescisión de dichos "Rojas", "porque sólo aparece como vendedor
contratos, por haber sufrido lesión enorme el ven- Alejandro Ochoa, único que pudiera intentarla"
dedor o los vendedore·s. (la acción rescisoria), y contempla dos casos:
2-La causa de esta demanda la hace consistir A) Si el inmueble fue adquirido antes del IQ
la actora en el hecho de que por la simulación de de enero de 1933, fecha en que entró a regir la
tales ventas -y, subsidiariame:1te, con la lesión ley 28 del año anterior, sólo el marido podía
enorme- se disminuyó notablemente el patri- eiercerla, en razón de la ley 68 de 1946, interpre-
monio de la sociedad conyugal constituida por tativa de la ley 28 y según la cual los bienes so-
ella y el demandado Alejandro Ochoa R. ciales adquiridos antes de 1933 siguen sometidos
al régimen de la sociedad conyugal del C. C., es-
3-La sentencia del Juez del Circuito de Car· to es, a la libre administración y disposición del
tago -fechada el 26 de mayo de 1952- hizo la de- marido, y por consiguiente, sólo el marido podía
claración subsidiaria de lesión enorme; apelada vender y ser titular de la acción rescisoria por le·
por la parte demandada, la revocó el Tribunal sión enorme, originada en el mismo contrato.
Superior de Buga, y en su lugar declaró probada B) Si fue adquirido después, del mismo modo,
la excepción de ilegitimidad de la personería sus· de acuerdo con el artículo 19 de la Ley 28 de
tantiva de la parte actora. · 1932.

Este fallo fue recurrido en casación por la 11as ventas de Ros llo~~s ml~ "l1m l!"ai[JlJlla"
parte actora. Admitido el recurso, fue fundado
y replicado oportunamente y a resolverlo proce· 5-Con respecto a las ventas ce:lebradas por
de la Corte. medio de las escrituras Nos. 895, de 27 de novi@mu
Nos. 2163-2164 .<G&tDlE'll'& JJl!JliJ)Jl(OJlli\JL

bre de 1946, y 86, de 22 de enero de .1948, el fa- Consiguientemente, si el marido era quien po-
llo niega que concurra en la parte actora "el día disponer del bien común adquirido antes o
presupuesto procesal de legitimación en causa", después del 19 de enero de· 1933, no tiene sig-
"o sea su personería sustantiva para intentar la nificación ninguna el hecho de haber consentido
acción", por ignorarse cuándo ingresaron los bie- la mujer en la enajenación.
nes a que dichas ventas se refieren, y en conse- 7-El factor que sí juega decisivamente y qu(l
cuencia declara probada la excepción de ilegiti- la sentencia no toca, es el hecho de haberse di-
midad de la personería sustantiva de la parte ac- suelto la sociedad conyugal constituida por aqué-
tora. lla y por el demandado Alejandro Ochoa R.,
Es oportuno, ante t()do, rectificar la califica- debido ~ la muerte de este último, cuando aun no
ción que de presupuesto procesal da la sentencia se había formado la relación procesal, en concep-
a la pt:rsonería sustantiva de las partes. La doc- to de la demandante.
trina que incluía entre los presupuestos procesa-
les la legitimación en la causa, fue rectificada Durante la sociedad, en tratándose de bienes
en casación de 19 de agosto de• 1954 (LXXVIII. sociales adquiridos antes de 1933, por cualquiera
348), diferenciando claramentt: los presupuestos de los cónyuges, o después, por el marido, es és-
procesales, o condiciones previas indispensables te quien tiene poder de disposición sobre ellos
para que la relación procesal se forme, desarro- Por tanto, si los actos celebrados adolecen de al,
lle y concluya normal y regularmentt:, de los ele- gún vicio, en él se fijan las corresspondiente's ac-
mentos de la acción, necesarios para que el de- ciones, a menos que excepcionalmente se confi-
bate produzca sus efectos sustanciales, y entre gure un interés jurídico por parte de la mujer,
los cuales figura la legitimatio ad causam, o sea, cuya protección aparezca ligada necesariamente
la razón jurídica en virtud de la cual el deman- a la disolución de la sociedad.
dante puede obrar contra el demandado, y éste Si fallece el marido y las acciones no han
está obligado a soportar la acción contra él en- prescrito, se transmiten con la universalidad
caminada. hert:ditaria, a sus sucesores, entre los cuales
puede figurar la viuda, a título universal, coma
6-El fallo admite respecto de los lotes de te- miembro de la sociedad conyugal disuelta, o co-
rreno de "La Palma", que ingresaron al patrimo- mo sucesora en los bienes del esposo.
nio de la sociedad conyugal, pero niega que cons- La legitimación en la causa de la demandante
te cuándo ingresaron, si antes o después de en- de•pendía, pues, de la solución que se diera a la
trar en vigor la ley 28 de 1932, y por ello no es situación provocada por el fallecimiento del ma-
posible saber si €'! demandante tiene la acción, en rido. El punto fue planteado en las instancias,
su calidad de covendedora y para la sociedad y el fallo de la primera se refiere a él. El del
conyugal, hecho que impide la legitimación en su Tribunal, en relación con los inmuebles mencio-
causa. nados como se ha visto, descansa en el hecho de
Lo cual implica un error de orden jurídico, por- no saberse cuándo ingresaron a la sociedad.
que si al enajenar los esposos dichos inmuebles,
éstos tenían el carácter de bienes gananciales, lLa venta del inmueble llamado "Rojas"
-y el fallo lo acepta- es indiferente, para sa-
ber si la mujer puede o no ejercer la acción res- 8-La sentencia niega la acción rescisoria por
cisoria, qut: las adquisiciones del marido -para lesión enorme, por no haber comparecido la mu-
la sociedad conyugal- se hayan verificado antes jer a venderlo y considerando que si el predio
o después de aquella fecha. Es indiferente, por- fue ·adquirido antes o después del lo de enero
que, según la ley 68 de 1946, el bien adquirido de 1933, sólo el marido podía enajenarlo, en el
con anterioridad por el cónyuge, a título onero- primer caso según la ley 68 de 1946, y en el se-
so, está sometido al régimen de la comunidad del gundo, de acl..lei:do con el artículo 19 de la ley
C. C., ·y por tanto, a la libre administración del 28 de 1932. ·
marido, a menos que se hu'biese liquidado provi- Tampoco trató la sentencia del punto relacio-
sionalmente la comunidad, con arreglo al artícu- nado con los efectos de la defunción del espOBo,
lo 79 de la rríisma ley 28 de 1932. sobre la ·relación proc.esal, ocúrrida antes d{! qüe
Y si después, habiendo sido adquirido por el se le hubiesé notificado la ;demanda inicial..
marido, a tíhilo oneroso, es él quien puede dis 9-Es erróneo. afirmar· -como' lo hace el fa-
poner de conformidad con lo dispuesto en el ar- llo- que por el hecho de no figurar la cónyuge
tículo 1o de la citada ley 28. en el contrato de venta que celebra el marido,
lUlG .U1IT!IJ)lJ([liJllllL No~. 2ll~3-2ll84l

de un bien adquirido por él en cualquier tiempo, rés actual en el otro consorte, estrechamente vin-
a título oneroso, no puede ella ó.emandar la de- culado a la disolución de la sociedad conyugal.
claración de simulación, o la rescisión por lesión 29-Mas, disuelta la sociedad, v. gr. por muerte
enorme, y cabe agregar, la de nulidad, de reso- del cónyuge vendedor, y subsistiendo las accio-
lución del contrato, etc. nes correspondientes al vicio de que pueda ado-
Dos factores se requieren, para que la mujer lecer el contrato, ellas harán parte de la univer-
pueda ejercer tales acciones, auncuando no haya salidad, en cuyo favor podrán obrar los causaha-
comparecido a autorizar la venta: 19 que se tra- bientes, sirviéndose de las acciones que antes se
te de un bien común; y 2Q que la cónyuge pueda hallaban activamente radicadas en el cónyuge
obrar en nombre de la comunidad conyugal. vendedor.
1Q-Sabido es que el actual régimen de bienes En consecuencia, en tratándose de enajenacio-
en el matrimonio, conserva de la comunidad tra- nes de bienes comunes, hechas por cualquiera de
dicional la asociación económica, motivo por el los esposos no podrá depender el ejercicio de ta-
cual, tanto en cabeza del marido como en cabeza les acciones, por parte del otro, de la circunstan-
de la mujer, pueden fijarse bienes sociales. El cia de que haya figurado o no en el contrato.
artículo 1781 del C. C. es aplicable cabalmente al
sistema de la ley 28 de 1932. Si en el régimen CAPITULO TERCERO
del C. C. en el cual no había sino un administra-
dor, -el marido- se confundían ante terceros
los bienes sociales con los suyos propios, en el da
hoy, en el cual hay dos administradores, se con- Con estas consideraciones generales sobre la
funden los bienes comunes que cada cónyuge ten- materia del pleito, entra a estudiar la demanda
ga en su cabeza, con los bienes propios que ad- formulada por la parte actora contra el fallo de
quiera, y por ello el artículo 1806 del C. C. es instancia.
aplicable al nuevo sistema en relación con cada El recurrente concreta así su acusación:
uno de los esposos. (V. casación 13 de abril de "La sentencia del Tribunal Superior de Buga
1951. LXIX. 526). De manera que el nuevo régi- del 23 de septiembre de 1954 representa una cla-
men presenta ese rasgo de la comunidad del C. ra violación de los siguientes textos legales: a)
C., de poder convivir tres haberes: el social o Interpretación errónea del artículo 1Q de la ley
común, el exclusivo del marido y el exclusivo de 68 de 1946 e indebida aplicación de los artículos
la mujer. 1805 y 1806 del C. C.; b) violación directa de los
Ahora bien: si el marido -o la mujer- cele- artículos 1946 a 1954 del c. c.; e) Grave error de
bra la venta de un bien plro]!llio, jamás podrá el derecho, por una parte, que implica violación del
otro cónyuge atacar el contrato, por simulación, artículo 1795 del C. C. y, error de hecho por otra
lesión, etc., sino como sucesor del consorte ena- parte•, en virtud del desconocimiento de los ar-
jenante, en caso de sucesión universal por causa tículos 661 a 667 del" c. j. y de los artículos 1768
de muerte. y 1781 del C. C.
Si se trata de un bien común, el otro cónyuge "Estas violaciones quedan amparadas por la
no podrá atacar la venta -celebrada por el ma- causal primera de casación. En un tercer capítu-
rido o la mujer- mientras exista la sociedad con- lo examinaremos la cuestión relativa a la perso-
yugal, porque ninguno de los dos tiene persone- nería sustantiva de la demandante".
ría para obrar en nombre de ella, invadiendo el
campo del otro. En ejercicio la sociedad, cada li CARGO li\JL RlESlP'lEC'fO !IJ)JE JLl\1 lL!EGII'flJIM!lii-
cual tiene capacidad para actuar en el campo co- CliON lEN JLA CAUSA ID!E JLl\1 lP"liiR'flE ill([l'fORA
mún o social, sin intervención del otro cónyuge,
porque cada uno tiene capacidad para adquirir De los varios cargos se estudia, ante todo, por
-para sí o para la sociedad- y para gozar y razón de lógica (a. 537 C. J.), el n;}acionado con
disponer de lo propio o de lo común. Si el otro la legitimación en la causa de la parte actora,
cónyuge pudiese intervenir en estas funciones, expuesto en el Capítulo Tercero de la demanda
auedaría herida la capacidad del actuante, y por bajo el título de "Personería sustantiva o legiti-
eso mismo no puede ejercer acciones encamina- mación en causa".
das a anular o afectar los contratos celebrados 19-Así lo sintetiza el recurrente:
sobre bienes comúnes, mientras la sociedad exis- "2-Habiendo precisado quién es demandante,
ta, salvo que, como antes se dijo, surja un inte- quién demandado en sentido material y quién óleo
Nos. 2163-2164 .lf1IJ[))lliCllA.lL ll.ll.9

mandado en sentido formal, veamos quiénes tie- acciones en su condición de cónyuge sobrevivien·
nen interés jurídico actual en la prosperidad de te.
las acciones instauradas. "4-Dijimos que el demandado en sentido for-
"Dos momentos interesa distinguir en el pre- mal o sea Alejandro Ochoa R. hubiera podido
sente juicio: a) El día de la presentación de la dentro del juicio asumir dos papeles: a) Oponerse
demanda al Juez del Circuito de Cartago que a las pretensiones de la demandante o sea afir-
puede estimarse cumplido con el auto por el cual mar que los dmtratos no eran simulados; b)
se OJ:dena notificar a los demandados Alejandro Coadyuvadas diciendo que los contratos eran si-
Ochoa R. y Carlos Echeverri o sea el 8 de abril mulados. '
de 1949 (fol 14v. del cuaderno principal); y b) "Murió sin h~ber recibido la notificación. Vea-
El día en que sE' surtió la notificación de la mis- mos qué papel ~sumen sus sucesores. Uno de ellos,
ma. la señora Lesbia v. dE' Echeverri se opuso a las
"Al respecto hay que advertir que la deman- pretensiones; los otros las coadyuvaron.
da no se notificó a Alejandro Ochoa R., sino a "En efecto, al. folio 67 v. y 68 del cuaderno prin-
sus sucesores. Al folio 43 obra la partida de de- cipal existen copias de los autos del Juez de Car-
función de Alejandro Ochoa R., según la cual tago que llevan fechas de abril 10, 14 y 20 de
falleció el 25 de marzo de i950. El Juez de Car- 1950 en virtud de los cuales se reconoce a mis
tago mediante auto del 17 de agosto de 1950 or- actuales mandantes la calidad de herederos del
dena que "la notificación de la demanda y el causante Alejandro Ochoa R. en su condición de
traslado de la misma para contestarla, que se hijos legítimos; al folio 69 obra un memorial de
había ordenado con respecto al señor Alejandro estos herederos alegando su condición de subro-
Ochoa R. se surtirá con la señora Lesbia Ochoa gatorios de Avelina Abadía v. de Ochoa y la de
v. de Echeverri. . . como continuadora de aquél, herederos dE' Alejandro Ochoa R.; al folio 70 un
quien falleció .. .' (fol. 46 v. del cuaderno prin- auto del Juez por el cual se les reconoce su ca-
cipal). El día 26 de septiembre de 1950 se hace lidad de subrogatorios; en cuanto a la de here-
la notificación a dicha señora (fol. 57). deros se dice que: 'una sola, será materia de es·
"Ninguna duda, pues, podrá existir en que la tudio en el fallo definitivo de este asunto'.
demanda judicial se realiza en fecha posterior a "5-Consecuencia natural de lo dicho es que
la muerte de Alejandro Ochoa R. Es éste el mo- mis tres mandantes actúan en este juicio con una
mento que es necesario tener en cuenta para de- doble calidad jurídica: a) Son subrogatorios de
terminar la cualidad procesal de las partes y so- Avelina Abadía m la calidad ya analizada de
bre todo el interés jurídico que tienen en el ejer- cónyuge sobreviviente como puede apreciarse al
cicio de las acciones instauradas. Sobra recordar leer la escritura pública número 508 de abril 26
aquí que sólo hay demanda judicial cuando se de 1950 (folios 6 ., especialmente cláusula 7~);
notifica; ni menos que ese es el momento en que más exactamente cesionarios según la termino-
se determina la personería o legitimación en cau- logía del código; b) Sucesores a título universal
sa de los litigantes. En relación con este punto de Alejandro Ochoa R.
dijo la Corte Suprema en sentencia del 14 de "Estas cualidades o personerías sustantivas las
marzo de 1946 (G. J. t. LX, p. 101); 'Puede suce- tienen desde antes de surtirse la total notificación
der que con posterioridad a la demanda hayan de la demanda''.
ocurridos hechos que cambien la situación de las 11-El recurrente canaliza este razonamiento
partes; p~::ro los fallos de instancia tienen que hacia la casación, así:
ser examinados respecto de los hechos ocurridos "De lo expuesto se deduce claramente que la
antes de la demanda'. verdadera razón de las pretensiones de la deman-
da o razón fundamental de este proceso se en-
"3-La demandante Avelina Abadía es cónyu- 1cuentra en que los cesionarios de Avelina Aba-
ge sobreviviente el día en que queda notificada día y sucesores: de Alejandro Ochoa R. tienen un
la demanda; cualidad que adquiere precisamente legítimo interés en que no resulte perjudicada la
t;!l día en que muere su marido Alejandro Ochoa masa herencia del causante; masa herencia! que
R,, calid¡ul que le es judicialmente reconocida se- alcanzó a formarse antes de la total notificación
gún ~onstancias que existen a los folios 67 v. y de la demanda y que se encuentra ·confundida con
6?.-del cuaderno. principal. los bienes ganancia.le.s; que pertenece hoy a los
"En consecuencia, Avelina Abadía V. de Ochoa cesiona~·i¿~· de la demandante. ·
tiene interés jurídico en la prosperidad de las "Esta razón ·fundamental del proceso no fue
 Nos. 2li63-2ll84J

descubierta por la sentencia del Tribunal de Bu- tratarse de apreciación de pruebas, una inter-
ga en razón de haber faltado una interpretación pr~:tación que no fuera racional de la demanda,
racional de la demanda. Las demandas judiciales, habría de ser una estimación euónea de la prue-
como las leyes y los negocios jurídicos deben in- ba, para acomodar el recurso al léxico de la ley
tE:Tpretarse en forma lógica, indagando los ver- (art. 520 del C. J.), y una estimación errónea de
daderos intereses que se encuentran en juego, los la prueba -demanda, contrato, confesión, etc.-
principios esenciales que los informan. debe serlo en razón de un error de hecho o de
"Por falta, pues de una interpretación ra- derecho sufrido por €'l Juez, con la especificación
cional de la demanda judicial con que se inició precisa de la clase de error y la cita de las dis-
este juicio la sentencia del Tribunal de Buga no posiciones legales quebrantadas, a consecuencia
fue al fondo del asunto, sino que se p€Tdió en de la errónea apreciación.
una estéril distinción que forma el eje central
de la sentencia y que está concebida en estos En el mismo supuesto, cuál habría sido el
términos: a) En el contrato en que Avelina Aba- error? El Tribunal falló sobre· una demanda ba-
día no aparece como covend€odora (finca Rojas) sada en el grave yerro de creer que, en relación
por este hecho carece de personería; b) En los con tales ventas, tenía la cónyuge las acciones re-
contratos en que aparece como covendedora feridas, vigente la sociedad. La misma demanda
también carece de personería porque entonces anotó este hecho paladinamente, puesto qué' el
'mal podría resultar como demandado en este marido figuró como dE.'mandado .. Es verdad que
juicio el vendedor Alejandro Ochoa al mismo murió luego, como también que este hecho fue
tiempo que el comprador Carlos Echeverri' ". registrado en el juicio, pero no constaba, como
12-Se sigue de lo anteriormente transcrito, no podía constar, en el libelo. De modo que por
que la repercusión en el proceso, de la muerte no haber tomado en cuenta un h€·cho posterior
no incluido en la demanda, no pudo el senten-
del demandado Alejandro Ochoa R., antes de que
ciador incurrir en ninguna especie de error en la
a éste se le notificara la demanda, configuró la
apreciacwn o interpretación de la misma. La
necesidad jurídica de la rescisión, debido a la
muerte, por sí, no la modificó; era necesario que
lesión enorme sufrida por la sociedad conyugal,
la reformara la actora; habría podido hacerlo, pe-
y por lo mismo, la legitimación en la causa de
ro no lo hizo, porque persistió en la equivoca-
la cónyuge supérstite para impetrarlo así, en
ción· inicial de que había comenzado la litis con
provecho de la sociedad. Pero, en la hipótesis de
plena personería.
que este razonamiento se ajustara a los princi- Que haya podido incurrir el Tribunal en error,
pios y normas del Derecho Procesal, no sería Eifi- en lo que respecta a los efectos del fallecimien-
caz, empero, en casación, porque el ataque que se to. con quebranto de disposiciones legales de ca-
formula a la sentencia, por el aspecto de no ha- rácter procesal, se repite, sería motivo de casa-
ber hallado la legitimación en la causa de la ac- ción distinto al que consiste en la interpretación
tora, una vez fallecido el esposo, se hace con- o apreciación errónea de una prueba. Por lo ex-
sistir en Ha faHm de U!na interpretación n-aci.onai puesto, no prospera el cargo.
a:lle Ha demanda.
En primer lugar, la cuestión que suscita la le- ]][ - CARGO DJE l!NFRACICJION DJE lLO§ AR-
gitimación en la causa de la actora, con motivo 'll'l!ClUlLOS 19 DJE lLA lLJEY 68 DJE llS4l6 Y Jl8()5 Y
del fallecimiento de su esposo, es estrictamente :1.806 DJEJL C. C.
jurídica, y no de error en la interpretación de
una pieza del proceso, como al libelo inicial. Por- 13-El cargo por infracción de la ley 68 ·de
que habiendo demandado la esposa, en favor de 1946 y los artículos 1805 y 1806 del C. C., en re-
la comunidad conyugal, cuando no tenía persone- lación con la venta del inmueble llamado "Ro-
ría para ello, saber si ésta surgió de la muerte jas", en cuya celebración no figuró la cónyuge,
de su consorte, a quien no se le había notificado tiene un apoyo, en principio.
la demanda, es materia de estudio a la luz de Antes de la ley 68 de 1946 la jurisprudencia
las reglas legales de carácter procesal y sustan- de la Corte había reconocido acción reivindica-
cial. No lo hizo el libelo del recurso, consideran- toria a la cónyuge -aun existiendo la sociedad
do que por no ·haber hecho de la demanda una conyugal- para lograr la reincorporación al ha-
interpretación racional, no halló el sentenciador ber común de aquellos bier.es sociales adquiri-
el interés jurídico, la legitimación en la causa de dos antes de 1933, que el marido enajenara sin
la actora. En segundo lugar, en el supuesto de el consentimiento de la mujE!r.
Nos. 2].63-211.6~ G&<CIE'll'& JJ\IJ]]J)ll<Cll&II. ll2ll

Al entrar en vigor la ley 68, que hizo sobrevi- ingresaron a la comunidad, punto que dejó deis-
vir el régimen del C. C. en relación con esos bie- guarnecido el recurso y que por lo demás, no
nes, quedó eliminada la dicha acción reivindic¡;¡- tiene importancia, pues, según se vio, adquiridos
toria; lo cual, como dice el recurrente, no hizo los bienes antes o después de la ley 28, a título
desaparecer las acciones de simulación, de lesión oneroso, el régimen aplicable es el mismo, esto
enorme, etc. que pudiese llegar a tener la cónyu- es, el del C. C.
ge.
Mas, en primer lugar, la sentencia al negar la :U:V • CARGO lP'OR llNlF'RACCli.ON' DIE ILO§
demanda incoada, no confunde estas acciones con AR'll'llCUILOS 1946 A 1954 DIEIL C. J.
aquella de reivindicación, consecuencia del trán;
sito a una legislación que reconoció a la mujer Y el cargo por infracción de los artículos 1946
casada plena capacidad civil, aplicable lógicamen- a 1954 sobre la rescisión por lesión enorme, tam-
te al patrimonio conyugal adquirido antes de la poco tiene efecto en el recurso, por cuanto son
ley 28 de 1932; y en segundo lugar, si es cierto los proceptos sustantivos básicos, cuya violación
que la· expresada acción reivindicatoria recono- habría de resultar de existir en el proceso la le-
cida por la doctrina, quedó eliminada al entrar gitimación en la causa de la parte actora.
a regir la ley 68 de 1946, las otras acciones sub- No se condenará en costas a la parte recurren·
sisten, en cabeza de la cónyuge y en favor de la te, debido a que en razón de algunas de sus ale
sociedad conyugal, en los casos atrás contempla- gaC'iones, fue menester rectificar doctrinariamen-
dos. te, en algunos puntos la sentencia de instancia.
Lo cwil demuestra que no hay infracción ni
det artículo 19 de la ley 68 de 1946, ni de los ar- En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de
tículos 1805 y 1806 del C. C., y que el cargo re- Justicia, en Sala de Casación Civil, administran-
fluye a la postre en el campo de la legitimación do justicia en nombre de la República de Colom-
en la causa 'de la demandante, del cual ya se tra- bia y por autoridad de la ley, NO CASA la sen-
tó. tencia de fecha veintitrés (23) de septiembre de
mil novecientos cincuenta y cuatro (1954), pro-
n:Jlll - <C&RGO lP'OR Vli.OIL&Cli.ON DIE ILOS &R- nunciada por el Tribunal Superior del Distrito
'JL'l!ClUILOS 1795 DIEIL C. C. Y 661 & 667 DIEIL C. J. Judicial de Buga, en el JUlClO ordinario seguido
por Avelina Abadía de Ochoa contra Alejandro
14-El cargo por infracción dE:l artículo 1795, Ochoa y otros.
que consagra la presunción de que todo derecho
que los esposos posean a la disolución de la so- Sin costas.
ciedad, tiene el carácter de bien social, cargo
que el recurrente expone en brillante exposición Publíquese, cop1ese, notifíquese, insértese en la
doctrinaria, carece de incidencia en el recurso, Gaceta Judicial y ejecutoriada devuélvase al Tri·
porque el fallo admite que los bienes ingresaron bunal de origen.
a la comunidad, es decir, que eran comunes, lo
cual resta todo alcance a la acusación que pre·
tende demostrar el quebranto de la ley con mo- Manuel lll\arrera lP'arra. - José J. Gómez R. -
tivo de una negación que el fallo no hace. Lo José l!l[ernández Arbeláez - Julio lP'ardo Dávila
que afirma la sentencia es que no se sabe cuándo '!Ernesto Melendro ILugo, Secretario.
 <GACIE'll'.& .!J[]li!IllCllAll...

JLJESRONJES JPJERSONAJLJES. - AJPJLWACTI ON DEL ART]CULO 374 JDJEJL CODTIGO

lPJENAlL

§ñ !a lesión afecta alguno o algunos de los lP'ara resolver se considera:

e!ementos anatómñcos que fn~egran el órga-
no, y, como consecuencia de ello, limita Ha ~9 El procesado Yandún, durante los episodios
función y ei ejercici(} prcpi(} de la actividad de una riña -no calificada de imprevista en el
fisiológica del mismo, el hecho cae bajo las auto de proceder- ocurrida en un sitio agreste
sanciones del artículo 374 del C. lP'. aunque del Municipio de Pupiales el 23 de marzo de 1953,
el conjunto de tejlidos de que se halla in- lesionó a Rafael Chapués y a José María Arias,
tegrado el órgano o miembro no esté afec- así: a aquél, sirviéndose de un palo y de un ma-
tado en su totalidad sino parcialmente. chete, y a éste usando del último de esos instru-
mentos, con el siguiente resultado: Chapués: doce
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación días de incapacidad y disminución funcional per-
PenaL-Bogotá, catorce de enero de mil nove- manente e irreparable del pulgar de la mano iz-
cientos cincuenta y seis. quierda, debida a anquilosis de la articulación
de dicho dedo; y Arias: ocho días de incapacidad,
(Magistrado Ponente: Dr. Ricardo Jordán sin consecuencias posteriores;
Jiménez) 29 El Juez del conocimiento (Segundo Penal
del Circuito de lpiales) le dio -sin que lo expli-
cara- el carácter de imprevista a la riña, y -
Ylistos: también sin explicación- consideró como ideal o
formal el concurso, por lo que aplicó los artícu-
A continuación de una especie de recuento his- los 31, 374 -inciso segundo-- y 384 del Código
tórico de las doctrinas -bien numerosas por Penal, situación jurídica que se modificó en la
cierto- encaminadas a fijar los requisitos que segunda instancia en cuanto al primero y al ter-
deben llenar las demandas que se destinan a pe- cero de los artículos citados, dándole aplicación
dir la invalidación de los fallos de los Tribuna- al 33 (concurso real) en lugar del 31 y desechan-
les Superiores, esto es: cargos concretos, motivos do el 384 por no ser d caso contemplado en esta
expresos y adecuados, orden en la crítica y téc- disposición;
nica en la exposición, el señor Procurador Se- 39 El demandante ha invocado en el orden que
gundo Delegado en lo Penal solicita, en primer se verá las causales 1a, 2~ y 4ll- del artículo 567
término, que se declare desierto el recurso ex- del C. de P. P., las que sustenta así: la primera,
traordinario interpuesto contra la sentencia de en haberse interpretado indebidamente el concep-
18 de enero de 1955 del Tribunal Superior de Pas- to pericial, puesto que -alega- si un dedo no es
to, en la cual se condena a Manuel Estacio Yan- un miembro, entonces la disminución funcional
dún como responsable de lesiones personales en de aquél no equivale a la perturbación funcional
Rafael Chapués y José María Arias, a la sanción de éste; luego la sanción imponible, no existiendo
principal de 2 años y 2 meses de presidio, o que, otra, debió deducirse atendiendo a la incapacidad
subsidiariamente, la Sala Penal de la Corte no solamente (12 días), o sea la prevista en el pri-
case dicho fallo, por ser improcedentes las im- mer inciso del artículo 372 del C. P.; la segunda,
pugnaciones de la demanda presentada por el con el argumento de que la riña entre su defen-
defensor del procesado, doctor Ernesto Vela An- dido, Chapués y Arias fue imprevista, es decir,
gulo. provocada por Chapués y secundada por Arias;
Nos. 2Jl63-2llM 123

y la cuarta, limitándose a ·decir que se ha dicta- abogado recurrente que "no hubo concurso for-
do sentencia en un juicio viciado de nulidad (ar~ mal de delitos" en el presente caso, pues que
tículo 52 C. de P. P.), porque "dentro de un pro- "La lesión causada a Arias no fue consecuencia
ceso se han seguido dos ataques. Y estos no son del mismo hecho que hirió a Chapués. Fueron dos
conexos sino independientes. De manera que si las acciones de Estacio, una para herir a Chapués
se cree que no hubo riña, los delitos nacidos fue- y otra para herir a Arias .. Es claro que dentro de
ron distintos e independientes"; la misma riña.
49 El señor Procurador contesta en esta forma: "Aquí aparece un nuevo y manifiesto error del
en cuanto al cargo apoyado en la causal cuarta, señor abogado recurrente, pues en la sentencia
manifestando que el demandante no hizo sino no se dio aplicación al artículo 31 del Código Pe-
enunciar la causal sin demostrarla; respecto de nal sino al 33 ibídem.
la existencia de la riña imprevista, luego de citar "En efecto, dice el fallo:
las declaraciones de los testigos que afirman que "El señor Juez de instancia al proceder a cali-
quien inició la ofensiva verbal y el ataque físico ficar la medida de la delincuencia, incurre en
o material fue Yandún, transcribe varias senten- manifiesto error, pues, sitúa el caso sub judice
cias en las cuales se indican normas muy pre- dentro de las modalidades previstas por el ar-
cisas para que un lance personal pueda tenerse tículo 31 del C. P. que se refiere exclusivamente
como imprevisto, haciéndose hincapié en que lo al concurso ideal o formal de delitos, cuando la
imprevisto en estos casos es lo que equivale a lo verdad es que aquí se configura con claridad me-
casual; de manera que la riña no sólo no sea ridiana el concurso real o material de delitos
provocada ni querida por el combatiente que ale- previsto por el artículo 33 de la misma obra, ya
ga aquella modalidad sino que tampoco sea acep- que el acusado aparece como responsable de dos
tada en forma voluntaria, porque es lógico que delitos cometidos separadamente y que se juzgan
la aceptación implica el ánimo de reñir, y ello en un mismo proceso. De allí que la sentencia
está ya fuera de lo imprevisto. Y por último, en deba reformarse también en este sentido.
cuanto a la causal primera, que se trató de fun- "No hay para qué, pues entrar en mayores con-
dar en que fueron mal aplicados los artículos 31 side!'¡¡.ciones al respecto, ya que lo antedicho bas-
y 374 del C. Penal, replica el señor Procurador ta para establecer que este motivo segundo de la
en la forma que textualmente se transcribe: causal primera de casación invocado, debe tam-
"Indudablemente el s;eñor abogado recurrente bién ser rechazado".
incurrió en otro error al invocar esta causal pri-
mera y por razón de las circunstancias que él No parece necesario añadir ninguna otra consi-
mismo expone. deración para admitir la segunda de las solicitu-
"Ha debido ser la causal segunda, errada inter- des del representante del Ministerio Público, por-
pretación del dictamen pericial médico. que la primera (recurso desierto) resultaría de-
"En caso idéntico dijo la H. Corte: masiado radical, si se tiene en cuenta que la de-
manda, aunque no ajustada enteramente a la téc-
"El recurrente, en el caso de estudio, supone nica, sí contiene un mínimo de condiciones para
-equivocadamente- que el Tribunal incurrió en llamarse tal.
violación de la ley penal, porque con base en los Pero podrían hacérsele a su contenido, además,
reconocimientos médico legales practicados al estos reparos: ·
ofendido, se aplicó el artículo 374, en vez del 372, a) Que como los miembros del cuerpo huma-
razonamiento propio de la causal 29, por cuanto no cumplen sus funciones naturales utilizando las
lo que objeta, en el fondo, es la apreciación de partes que los integran o componen, cada vez que
la prueba pericial". (Sentencias de 25 de enero una de estas partes se altere, inhabilite o destru-
de 1949 y 5 de octubre de 1951. GACETA JUDI- ya, queda de hecho perturbada aquélla. Y es por
CIAL, respectivamente, tomos LXVI y LXX, pá- esta razón, tan elemental como innegable, por la
ginas 404 y 598). que la jurisprudencia ha convenido en interpre-
"No hay necesidad de mayor examen para que tar en su sentido científico la expresión "pertur-
haya quedado demostrado que este motivo pri- bación funcional de miembro u órgano", sin que
mero de la causal primera de casación que se ello quiera decir que se ha tratado de llenar un
contempla, debe rechazarse. vacío del código, que no siendo casuísta ni di-
"Con respecto al segundo caso estima el señor dáctico resultaría contrario a su escuela exigirle
 Nos. 2L.S3-2llM

un catálogo de todas las consecuencias posibles mismo, el hecho cae bajo las sanciones del ar-
de las heridas. Lo que se ha procurado es acomo- tículo 374 aunque el conjunto de tejidos de que
dar sus expresiones a la técnica legal, como pue- se halla integrado el órgano o miembro no esté
de verse en las sentencias que van a citarse y que afectado en su totalidad sino parcialmente". {Sen-
dicen: tencia, 11 de mayo 1949, LXVII, ! 79); y
"Tampoco es exacta la afirmación de que el b) Si en sentir del demandante la lesión cau-
artículo 374 es aplicable sólo para el caso de que sada a Chapués no produjo ninguna consecuen-
la lesión produzca la perturbación funcional tran- cia y debía, por lo tanto, aplicarse al inciso pri-
sitoria del órgano completo y no la de una parte mero del artículo 372 del C. P., dada la incapa-
del mismo. Porque tales expresiones en el cam- cidad sufrida por los ofendidos ( 12 días el uno
po del derecho penal, hacen referencia a la fun- y 8 días el otro), entonces sería el Juez Muni-
ción que el órgano o miembro desempeña y no cipal (artículo 48, ordinal 19, C. de P. P.) el en-
el sentido anatómico que le asigna la medicina en cargado de juzgar a Yandún, lo cual equivaldría
general". (Casación, 23 de octubre de 1946, LXII, a afirmar -alegando eso sí la causal cuarta-
148). que hubo incompetencia de jurisdicción (ordinal
"La tesis de que; cuando la perturbación fun- 19, artículo 198, C. de P. P.).
cional sólo abarca una parte del órgano o miem-
bro, no todo, sólo hay incapacidad de conformi- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
dad con la Ley (artículo 374), no es jurídicamen- Casación Penal- administrando justicia en nom-
te exacta; proviene ella del concepto equivocado bre de la República y por autoridad de la Ley,
de que sólo hay perturbación funcional, cuando de acuerdo con la petición subsidiaria del Minis-
afecta la totalidad de un órgano o miembro, se- terio Público NO CASA la sentencia de 18 de
gún su clasificación genérica .... , y no cuando enero de 1955 del Tribunal s'uperior de Pasto, en
afecta un sector o parte de órganos o miem- la cual se condenó a Manuel Estado Yandún a
bros ... , llegando así a la conclusión de que la 2 años 2 meses de presidio por el delito de lesio-
disminución de la función causada por una le- nes personales de que ya se habló.
sión ... , no es penalmente sancionable como per-
turbación, lo que es igualmente equívoca. . . Así, Cópiese, notifíquese y devuélvase.
pues, si la lesión afecta alguno o algunos de los
elementos anatómicos que integran el órgano, y, lDiomingo Sarasty Montenegro - Jesús JEstrallla
como consecuencia de ello, limita la función y Monsalve - Ricardo Jol.'dán Jiménez - lLuis Za-
el ejercicio propio de la actividad fisiológica del fra. - Julio lE. A..rgüello JR., Secretario.
Nos. 2ll63-2ll64 .Utr.J]J))Jl(()ll.&\L 125

TlECNliCA DJE CASACWN. - APRECIA CWN DlE LAS PRUEBAS lEN MATERIA
PJENAJL. - PRUEBAS liNJEJFliCACES lEN LOS JUliCWS CliVlilLJES QUE SJE PUEDEN
CONSIDERAR CON ALGUN VALOR PRO BATOJIUO lEN LOS PROCESOS PlENAlLJES

l.-lEs justo el reparo que el señor Pro- 5.-IHlay lugar a casar una sentencia con-
curador le hace al escrito de demanda de denatoria con motivo de la causal segunda,
casación en cuanto a su falta de una peti· cuando no existe prueba del delito o de la
ción concreta. Y también debe anotarse que responsabilidad del procesado, o cuando
no ofrece ella un previo relato de los he- toda la recogida y aducida en el texto de
chos, condición si no absolutamente obliga· esa providencia o al menos su parte más
toria por lo menos favor-able al buen enten- expresiva y concluyente, cae en el recurso
dimiento de lo que es materia de la contro- extraordinario por haberse demostrado su
versia. ll"ero también debe decirse que el ineficacia.
carecer de estas formalidades -si de otro
lado la demanda revela o deja traslucir un Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
esfuerzo de su autor para justificar el re- PenaL-Bogotá, veinte de enero de mil nove-
curso-, no es de por sí razón suficiente para cientos cincuenta y seis.
declarar desierto el recurso.
2.- Si un documento -exhibido como (Magistrado Ponente: Dr. Ricardo Jordán
prueba directa- resulta ineficaz en los jui- Jiménez)
cios civiles por carecer de un requisito de
forma, puede, en cambio, considerarse como Vistos:
prueba indirecta en los procesos penales.
Por haber sido recurrida en casación la senten-
3.-lLa protección del derecho civil vio- cia de 14 de febrero de 1955, del Tribunal Supe-
lado corresponde a las leyes civiles. Otro rior de Bogotá, procede la Sala Penal de la Cor-
~uy distinto es el criterio que gobierna en te a examinar si el demandante ha cumplido con
materia penal, en donde existe como canon las exigencias del recurso extraordinario de que
mayor libertad de apreciación de la prue- aquí se trata y si, satisfechas ellas, los funda-
ba, especialmente en lo tocante a la indi- mentos del escrito que ha presentado para acu-
ciaria. Y así, de una prueba documental im- sarla y pedir que se invalide son aceptables y
perfecta es posible obtener indicios que, re- conducen jurídicamente a la referida solicitud.
lacionados con otros, conduzcan a darle cré-
dito a lo que aquélla en lo sustancial con- !El hecho sub judice
tiene. Porque si los indicios son simplemen-
te hechos indicadores que no indican todos A Vicente Castro Torres se le condena en se-
con la misma fuerza ni conducen a igual gunda instancia a la sanción principal de dos años
grado de certeza, hay que analizar su valor y medio de prisión como autor del delito de es-
no ya aisladamente sino relacionándolos tafa en perjuicio de Elena Villate de Bernal, a
con los demás elementos del proceso. cuya iniciativa del 5 de julio de 1954 se formó
4.-No porque alguna parte de la prueba el sumario en el que aparece -en cuanto a la
a que se haga alusión en la sentencia al imputación- lo siguiente:
deducir la responsabilidad resulte débil, por 1Q Como a las 7 de la mañana del 26 de agosto
obra de algún vici.o que afecte no lo intrín- de 1952 llegó Vicente Castro Torres a la casa (si-
seco de ella sino sus peculiaridades extrín- tuada en esta ciudad de Bogotá) de la ya nom-
secas, procede, en casación, desconocer la brada denunciante a proponerle un negocio, que
validez del fallo, si éste se basa en otras consistía en que ella, mediante el aporte de la
que también lo han determinado. cantidad de $ 2.500.00, entraba a participar -co-
mo condueña- en la explotación de un automó- 69 El declarante Manuel Contreras refiere que
vil que manejaría el proponente, quien ya había el 24 de septiembre de 1952 la señora Elena Vi-
adelantado $ !.500.00 para adquirir el vehículo en llate de Berna! le hipotecó una "casa-lote" po:-
la Agencia "Studebaker"; la suma de $ 2.500.00, advirtiéndole que ese di-
29 Aceptada la propuesta por parte de Elena nero lo requería para invertirlo en una sociedad
Villate de Berna!, empezó ésta a hacer las ges- destinada a la explotación ele un automóvil. Y,
tiones concernientes a conseguir el dinero, que en efecto, aunque no por esa suma, aparece al
le facilitó Manuel Contreras, dándole ella en ga- folio 96 copia auténtica de la escritura pública
rantía hipotecaria un lote de terreno de su pro- -solicitada por el funcionario investigador al
piedad; Notario 29 del Circuito de Bogotá-, según la
39 Ya con el dinero, E1ena Villate y Vicente cual el 20 -no el 24- de septiembre de 1952
Castro se dirigieron a la empresa vendedora del Elena Villate ele Bernal recibió de Manuel Con-
automóvil, que lo entregó, pero sin que en el re- treras en calidad de mutuo la suma de $ 2.800.00,
cibo figurara el nombre de la Villate, que en su constituyendo -para garantizar el préstamo-
denuncia dice: " ... en vista de que el recibo se hipoteca sobre un lote de su propiedad que, de
lo dieron a nombre de él, entonces yo le pregun- acuerdo con la escritura pública de 21 de mayo
té por qué motivo yo no quedaba en el recibe, y de 1953, fue traspasado en calidad de venta al
me contestó que no había necesidad porque to-- acreedor por falta de pago de la deudora;
davía no entregaban la carta de propiedad y c<.ue 79 Javier Rocha Gómez refiere que Vicente Cas-
cuando la entregaran la haría poner a ella" (sic) tro le ofreció en venta un automóvil Studebaker
"y quedaban ambos como dueños del carro, lo expre9ándole que dicha venta la hacía porque ne-
cual no lo hizo como me lo había explicado, sino cesitaba por lo menos $ 2.500 o $ 3.000 para "can-
cuando entregaron la carta de propiedad se hizo celarle a la señora Elena Villate una cantidad
poner él solo y a mí me ha estado dando vuel- de dinero que le debía, que para eso era la ven-
ta ... "; ta del carro"; y
49 Ratificado este hecho en todos sus porme- 89 De la sentencia acusada -que revocó la
nores (propuesta del negocio, consecución del absolutoria de primera instancia- en la que se
dinero, traspaso de él a Vicente Castro y elusi- hace relación de las pruebas anteriormente enu-
vas de éste para no hacer figurar a la Villate meradas, conviene transcribir 1os siguientes apar-
como co-propietaria) declaró, al principio de la tes:
investigación, Ana Delgado de Cortés, y sobre "Así, pues, no es verdad que de los testimonios
algunos de esos detalles, también al principio, iniciales 'únicamente queda plenamente demos-
Carmen de Méndez; trado que Castro le propuso a Elena de Bernal
59 En la indagatoria manifestó terminantemen- que aportara fondos para establecer en compa-
te Vicente Castro Torres que en su totalidad eran ñía el negocio de explotación de un automóvil'.
falsas las aseveraciones de la denunciante, con Se demostró eso y mucho más, puesto que en el
quien -según lo afirmó una y otra vez- no ha- expediente, como lo hemos visto, existe la prue-
bía tenido relaciones distintas de las sexuales. ba de que la Villate hipotecó su casa y le entregó
Mas en la diligencia de careo con la denuncian- el dinero a Castro Torres, y de que éste quiso en
te dijo el sindicado, a propósito del asunto que un primer momento sortear la difícil situación
se averiguaba: " ... Como la cuota inicial era de en que lo colocó su mala fe, vendiendo el auto-
cinco mil pesos, yo había adelantado dos mil qui- móvil para devolverle su _aporte a la Villate de
nientos pesos, y el resto me acompañó la señora Berna! ...
(sic) Elena Villate, aquí presente, a la consig- "¿Cómo darle crédito a Vicente Castro cuando
nataria 'Automotriz' a cobrar tres mil pesos que afirma que no ha tenido ningún negocio con Ele-
me debían de la venta del último camión de mi na Villate? (fl. 7). ¿Y cómo aceptar la afirma-
propiedad. Allí me cancelaron los tres mil pesos. ción del Juez a quo de que el testimonio de Ja-
En seguida nos dirigidos a la Agencia 'Studeba- vier Rocha sólo sirve para demostrar que Cas-
ker'; una vez allí, saqué los tres mil pesos y le tro, por insinuación de la Villate de Bernal, sólo
conté en manos a la señora Elena, aauí presen- le manifestó el deseo que él ten.ía de que le com-
te, la suma de dos mil quinientos pesos, luego se prara el carro o de que entrara en una compañía
los recibí nuevamente para entregárselos al em- con él? Le manifestó eso y muchísimo más, pues-
pleado de la casa 'Studebaker' ... " to que le dio a conocer, con toda claridad, el des-
Nos. 2Ui3·-2ll64 12"/

tino que pensaba darle a una parte del dinero con el sindicado rectificaron sus anteriores afir-
que Rocha pudiera darle y que consistía, nada maciones respecto de haber presenciado la en-
menos, que en devolver a su amante un dinero trega que del dinero le hizo Elena Villate de Ber-
que le había le debía (sic). Y esto, lo recalca la na! a Vicente Castro Torres; b) por no haber
Sala, no lo supo él por boca de la denunciante reparado en la disparidad entre lo que aseguró
sino por la del propio acusado. la damnificada en su denuncia y lo que luego
"Sintetizando lo que hasta aquí se ha dicho ante el procesado manifestó; e) porque fue mal
en materia de responsabilidad tenemos que la crí- apreciado el testimonio de Javier Rocha Gómez,
tica positiva de los testimonios recogidos nos lle- quien en su declaración habla de una deuda de
va a conclusiones que permiten interpretar en Castro con respecto a Elena Villate y no de que
forma armónica y lógica las pruebas recogidas ... entre ellos existiera ninguna sociedad; d) por-
"El que Vicente Castro hubiera vendido algu- que la copia de la escritura pública número 5.999
nos bienes de su propiedad días o meses después de 20 de septiembre de 1952, según la cual Elena
de haber comprado el automóvil carece de im- Villate de Bernal se declaró deudora de Manuel
portancia desde el momento en que se probó que Contreras de la suma de $ 2.800.00, para garan-
Elena Villate le facilitó el dinero suficiente para tizar la cual constituyó hipoteca sobre un terre·
pagar parte del precio, a cambio de una partici- no que le pertenecía y que luego fue transferido
pación en el negocio". al mutuante, no se registró, lo que la inutiliza
como prueba, de conformidad con el artículo 2673
!La demanda del Código Civil; e) porque el memorial de prue-
bas que dio lugar a que se allegara la copia del
Resumir los argumentos de un escrito que, bien documento de que trata el punto anterior fue
sea por su innecesaria extensión o por su falta presentado fuera del término probatorio; f) por-
de método y orden en lo que expone, no logró que las deducciones de la sentencia para declarar
esa ambicionada claridad que debe presidir todo la responsabilidad de Vicente Castro Torres no
buen raciocinio e imperar en los debates foren- se compadecen con la lógica; y g) porque se pres-
ses, es labor difícil y sin duda expuesta a que cindió de darle el valor que tiene a la prueba ex-
la síntesis no refleje fielmente el pensamiento o hibida para acreditar ·que Castro Torres pagó la
la idea precisa de quien en esa forma alega o cuota de $ 2.500.00 a la Agencia "Studebaker" con
demanda. el dinero que acababa de obtener en la venta de
Sin embargo, cuando acudiendo a la reproduc- un lote de su propiedad, según la escritura pú-
ción literal tampoco se consigue aclarar los con- blica número 3.323 de 29 de septiembre de 1952.
ceptos expresados por obra de aquellos defectos, Sea oportuno advertir que el demandante -en
entonces resulta preferible extractados, reco- la parte que se relaciona con la crítica testimo-
giendo los que de ellos ofrezcan más contenido nial- se apoya en el alegato que presentó el de-
substancial y constituyan o puedan constituir, por fensor del procesado en la primera instancia, es
lo mismo, el fundamento del cargo que se le for- decir -y esto es obvio- antes de pronunciarse
mula a la sentencia. el fallo materia del recurso extraordinario de ca-
sación, y a ese escrito hace referencia quien aho-
E'n este caso, en el que se alega como única cau- ra demanda, transcribiéndolo en lo pertinente.
sal la segunda del art. 567 del C. de P. P., "por Allí, al final el defensor, no el demandante, in~
cuanto por errada interpretación de los hechos terroga así: ''Yo pregunto, señor Juez, ¿hay ra-
se les atribuyó un valor probatorio que no tienen zón alguna para siquiera dudar de si el señor Vi-
unos y a otros se les negó el que sí en verdad cente Castro, a partir del día veintisiete de sep-
tienen y otros no fueron tomados 'en cuenta a tiembre de mil novecientos cincuenta y dos dis-
pesar de estar acreditados en el proceso y otros ponía de dos mil quinientos pesos que entregó a
resultan en manifiesta contradicción, habiendo la Studebaker y que eran de su exclusiva pro-
piedad?".
sido tenidos los primeros y los últimos como ele-
mentos constitutivos del delito y determinantes Solicitud del Ministedo lP'úbllieo
del mismo", se objeta la sentencia por los si-
guientes motivos: a) por haber atendido las de- Como principal la una y en calidad de subsi-
claraciones de Ana Delgado de Cortés y Carmen
Osorio de Méndez, testigos que al ser careados Gncotn--9
ll28 J)l[Jl])IJÍ!Dll&fL

diaria la otra, formula su petición el señor Pro- esfuerzo de su autor para justificar el recurso-,
curador Segundo Delegado en lo Penal, o sea, que no es de por sí razón suficiente para declararlo
si no se declara desierto el recurso la Sala no case desierto. Y de ahí que la Sala resuelva estudiar
la sentencia recurrida. los motivos aducidos por el abogado doctor Olar-
En las sentencias que por vía de ejemplo cita te Rueda, deteniéndose en el examen de cada
y transcribe el señor Procurador y las cuales ocu- uno tanto como lo requiera la consistencia del
pan la mayor parte de su importante Vista, se cargo.
dan normas muy concisas acerca de los requisitos
que debe reunir una demanda de casación para
que pueda ser considerada por la Corte.
A pesar de que el señor Procurador Segundo La crítica de los testimonios de Ana Delgado
Delegado en lo Penal califica de deficiente el li- de Cortés y de Carmen Osario de Méndez es el
belo destinado por el doctor Joaquín O lar te Rue- punto central de la demanda. El tema es impor-
da a objetar la sentencia del Tribunal Superior tante. Mas no debe olvidarse el origen de esta
de Bogotá, especialmente en cuanto no dice en prueba siempre que se trata de combatirla. Ki
forma expresa qué es lo que se debe resolver su origen ni su significado, porque, como lo diee
como consecuencia de la invalidación solicitada, Locard, jefe del Laboratorio de Policía Judicial
llevado de su reconocido celo en el debate de las de Lyon, el testimonio no es más que un hecho
cuestiones en que le corresponde intervenir, no visto a través de muchos campos de conciencia.
elude el estudio de los cargos, los que encuen- Proviene tal medio probatorio de la memoria y
tra carentes de fundamento para llegar a las con- está confiado a la facultad retentiva del decla-
clusiones a que aspira el autor de la demanda. rante, a sus condiciones intelectuales y aún físi-
Muy al contrario de ellas, estima que en la sen- cas, a su serenidad e impavidez ante el hecho que
tencia se analizaron las pruebas en su conjunto presencia, a su capacidad auditiva, a la fidelidad
y que el corolario obedece a una apreciación muy del recuerdo y, sobre todo, al tiempo transcurri-
justa y jurídica de la realidad que el proceso de- do entre la realización del suceso que se narra ~­
muestra, y que es muy distinta de la sostenida el momento en que se describe.
por Vicente Castro Torres, obstinado en negar los Ana Delgado de Cortés y Carmen Osorio d<:
hechos. Méndez declararon en 1954 acerca de aconteci-
A propósito de este punto escribe el señor Pro- mientos ocurridos en 1952. No podía, pues, exi-
curador: "Pero este aspecto de la negativa del gírseles una precisión matemática en las versio-
procesado fue estudiado y analizado lógica y ati- nes que dieron, ni atribuirse a efectos de la fal-
nadamente por el H. Tribunal en su fallo a la luz sedad en los testimonios las contradicciones en
concatenada y global (sic) de las pruebas y si- que pudieran haber incurrido en frente del acu-
tuaciones de hecho que aparecen en el proceso, sado. Porque, además, también es importante no
llevado éste de conformidad con los trámites de perder de vista que en esta diligencia (careo) fá-
los artículos 13 y siguientes de la Ley 48 de 1936 cilmente puede imponerse la arrogancia del im-
y conforme a lo ordenado en el Decreto Legisla- putado sobre la timidez o pusilanimidad del tes-
tivo número 1246 de 1950, artículo primero". tigo que hace la imputación y ser quien declara
confundido por su inferioridad con respecto a la
§e colll.sillllell'a: persona que, mejor preparada, replica y se de-
fiende.
Principia la Sala por reconocer que es justo el Estas reflexiones, no obstante su pertinencia,
reparo que el señor Procurador le hace al escrito sobran en el presente caso, porque el autor de
de demanda en cuanto a su falta de una petición la demanda, al criticar la prueba de que se ha-
concreta. Y también debe anotarse que no ofrece bla, le cede la palabra al defensor, o sea, que la
ella un previo relato de los hechos, condición si crítica se formuló antes de pronunciarse la sen-
no absolutamente obligatoria por lo menos favo- tencia materia del recurso. Y valga aquí traer a
rable al buen entendimiento de lo que es mate- cuento uno de los fallos que cita el señor Pro-
ria de la controversia. Pero también debe decir- curador, el de 3 de julio de 1954, que fue publi-
se que el carecer de estas formalidades -si de cado en el Tomo LXXVIII, número 2144, págs.
otro lado la demanda revela o deja traslucir un 160 a 16~ . Se dijo entonces lo que en seguida se
verá y que ha venido repitiéndose en otras pro- nido ni en cuanto a la firma del Notario que lo
videncias: "La casación es un medio extremo, expidió. Unicamente carece de la formalidad del
extraordinario, especial y limitado. Más que un registro, lo que lo haría inválido en un litigio
recurso en el sentido común del vocablo,· es una civil en que se discutiera la identidad del inmue-
acción de puro derecho que se intenta contra un ble a que se refiere la hipoteca, por ejemplo, o
fallo que se presume jurídico, y de ahí que haya tuviera que acreditarse la deuda de que allí se
necesidad de prueba suficiente para invalidarlo o habla. Pero si un documento -exhibido como
que se demuestre que contraría los preceptos prueba directa- resulta ineficaz en los juicios
que le dan consistencia ante la Ley. Si es extra- civiles por carecer de un requisito de forma, pue-
ordinario, no puede confundirse con una tercera de, en cambio, considerarse como prueba indi-
instancia. Si es limitado, no pueden tenerse en recta en los procesos penales.
cuenta más causales que las expresamente invo- En materia criminal, enseña Framarino, a cuyo
cadas. Si es especial, requiere una demanda ajus- auxilio acude la defensa para darle mayor auto-
tada a la técnica. Si es una acción que surge del ridad a sus conceptos, "se tiende a obtener la
conflicto entre al Ley mal aplicada y la senten- certeza substancial que responde a la realidad de
cia, no puede ser materia de argumentos expues- las cosas, no la formal, que es ficticia". ("Lógica
tos antes de su pronunciamiento. l?or eso no es de las Pruebas", pág. 480, autor citado).
apropiado solicitar que se estudien los alegatos La protección del derecho civil violado corres-
I[Jroducidos en las instancias, ni invitar a que se ponde a las leyes civiles. Otro muy distinto es el
hagan exámenes que le corresponden a quien criterio que gobierna en materia penal, en donde
combate el fallo, pues con esto se desplazaría el existe como canon mayor libertad de é\Preciación
problema de su justo sitio, tomando la Corte el de la prueba, especialmente en lo tocante a la
lugar del demandante o supliendo las imperfec- indiciaria. Y así, de una prueba documental im-
ciones del escrito". Así, quedan sin valor los mo- perfecta es posible obtener indicios que, relacio-
tivos expuestos por el demandante y que apare- nados con otros, conduzcan a darle crédito a lo
cen enunciados en los apartes a) y b) del com- que aquélla en lo substancial contiene. Porque si
pendio de la demanda. los indicios son simplemente hechos indicadores
que no indican todos con la misma fuerza ni con-
Con la declaración de Javier Rocha Gómez no ducen a igual grado de certeza, hay que analizar
se buscaba demostrar que entre Elena Villate de su valor no ya aisladamente sino relacionándolos
Berna! y Vicente Castro Torres existía una so- con los demás elementos del proceso.
ciedad, sino si en realidad aquélla le había entre- Y que ese documento hubiera sido presentado
gado a éste la suma de $ 2.500.00 para acabar de fuera de tiempo, es cargo que, en un proceso pe-
pagar el vehículo en cuya explotación la Villate nal, en el que el procedimiento es oficioso, por-
esperaba participar. Porque precisamente ahí es- que hay no un interés privado sino público o so-
taba el engaño, en halagarla con una ganancia cial, resulta completamente extraño.
futura para que suministrara el dinero. La afirma- En esa forma quedan también sin valor los
ción del declarante Rocha Gómez confirma el he- puntos d) y e) de la demanda.
cho principal. Aquí la responsabilidad (aspecto Las deducciones de la sentencia (punto f), en
subjetivo) se confunde con el hecho delictuoso la que se prescindió de estimar la prueba exhi-
(objetividad). Probado éste queda probada aqué- bida para acreditar que Castro Torres pagó la
lla. O, lo que es lo mismo, que siendo evidente que cuota de $ 2.500.00 a la Agencia "Studebaker"
Vicente Castro recibió de Elena Villate dos mil con el dinero que acababa de obtener en la venta
quinientos pesos para invertirlos en un negocio de un lote de su propiedad, según la escritura
en participación, que apenas fue un señuelo, es pública número 3.323 de 27 de septiembre de 1952
asimismo evidente el fraude. (punto g), son enteramente lógicas. No podia te-
ner en cuenta ese documento, porque ya se ha
Es verdad que la escritura pública número 5999 . visto que el procesado aseguró en la diligencia
de 20 de septiembre de 1952, que da cuenta del de careo con la Villate haber pagado la cuota de
préstamo que le hizo Manuel Contreras a Elena los dos mil quinientos pesos con el dinero de la
Villa te de Bernal, no se registró. Este documen- Compañía "Automotriz" y no con el producto de
to auténtico, emanado de un funcionario público la venta del lote a que se refiere la escritura an-
no ha sido redargüído de falso, ni en su cante- teriormente mencionap.a. ·
 G&ClET& .JJ1UIDTI([)TI&JL

No porque alguna parte de la prueba a que se Para finalizar, conviene repetir algo que sobre
haga alusión en la sentencia al deducir la respon- estas materias se dijo en reciente sentencia (13
sabilidad resulta débil, por obra de algún vicio de enero de 1956) de esta Sala. Dice así: "La no-
que afecte no lo intrínseco de ella sino sus pe- ción del convencimiento en materia penal ~s algo
culiaridades extrínsecas, procede, en casac10n, que no se puede graduar ni está previsto en un
desconocer la validez del fallo, si éste se basa en catálogo que determine con rigor matemático
otras que también lo han determinado. cuáles son los elementos persuasivos que contri-
Hay lugar a casar una sentencia condenatoria buyeron a formarlo. El ava!lce de la ciencia de
con motivo de la causal segunda, cuando no exis- juzgar en asuntos penales tiene su milyor expre-
te prueba del delito o de la responsabilidad del sión en lo relacionado con lus fuentes de la cer-
procesado, o cuando toda la recogida y aducida teza necesaria para pronunciarse en un campo en
en el texto de esa providencia o al menos su par- que no es posible dar reglas fijas e inflexibles
te más expresiva y concluyente; cae en el recur- ni aplicar a los procesos penales los sistemas fríos
so extraordinario por haberse demostrado su in- que presiden el desarrollo judicial de las cuestio-
eficacia. Y en este caso no ha ocurrido tal fe- nes civiles, porque sus objetivos -si iguales en
nómeno. El Tribunal no só!o estima convincen- cuanto a la justicia- difiere!: fundamentalmente
tes los testimonios de Contreras y de Rocha lo en lo que concierne a los medios de llegar a la
mismo que el documento auténtico ya calificado, verdad''. -
sino que también se apoya para llegar a esa con-
clusión en las sospechosas actitudes del procesa- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
do. De ellas pudo decidirlo la asumida por Cas- Casación Penal- administrando justicia en üom-
tro Torres al referir en el careo con la damnifi- bre de la República y por autoridad de la Ley,
cada que él había puesto en manos de la Villate de acuerdo con la petición subsidiaria del señor
los dos mil quinientos pesos con el fin de contar- Procurador Segundo Delegado en lo Penal, no
los y que luego de esa operación -completamen- casa la sentencia del Tribunal Superior de Bogo-
te inútil -los había percibido para entregárselos tá, en la cual se condena a Vicente Castro Torres
al empleado de la Agencia "Studebaker". Relato por el delito de estafa y se le impone como pena
ést~ vi<>iblcmente ficticio, pues no se advierte la privativa de la libertad la de dos años y medio
necesidad de recontar el dinero ya contado en de prisión.
propias manos de su supuesto dueño, pasándoselo
Cópiese, notifíquese y devuélvase el expediente.
a otro, para a continuación volverlo a tomar. No
se advierte la necesidad de esa maniobra, pero sí
la ventaja para el que dice haberla ejecutado, IDomingo Sarasty Montenegro - Jesús Estrada
esto es, anular o desvirtuar la declaración -que
no se recibió- del empleado de la Agencia "Stu- Monsalve -Ricardo JTordán .lfiménez - lLllllñs Za·
debaker", por si acaso éste vio a Torres tomar el
dinero de manos de Elena Villate. fra. - Julio lE. Argüello, Secretario.
.:<Jos. 2163-2164 ll3U

EJERCICIO ILEGAL DE LA MEDICINA.- LAS INFRACCIONÉS SOBRE EJERCI·

CW ILEGAL DE LA MEDICINA SE RIGEN POR EL DECRETO 0279 DE 1953 Y
NO POR EL DECRETO 0014 DE 1955.- EN ESTOS PROCESOS NO EXllSTE EL
RECURSO DE REVXSXON.- RETROACTIVIDAD DE LA LEY PENAL

l . - Si bien el Decreto número 0014 de (ley antigua y ley nueva) que contemplan
1955 reglamentó íntegramente lo relativo a un mismo acontecimiento. lP'or virtud de este
vagos, maleantes y rateros, de que trata la fenómeno jurídico, la nueva ley obra sobre
lLey 48 de 1936, sin embargo, en nada tocó situaciones producidas antes de entrall:' ella
las infracciones sobre ejercicio ilegal de la en vigencia. Cosa distinta es la aplicación
medicina, las cuales, en consecuencia, si- inmediata de la nueva ley en materia de
guen rigiéndose por el Decreto 0279 de 1953, procedimiento (derecho formal), cuyas nor-
que no otorga el recurso de revisión en ta- mas no alteran las actuaciones procesales ya
les procesos. cumplidas conforme a la ley entonces im-
perante, sino que gobiernan los actos del
2.-No hay incompatibilidad entre el De- proceso en el estado en que lo encuentran
creto 0014 de 1955 y el 0279 de 1953, puesto cuando empiezan a regill:'.
que gobiernan materias completamente dis- lEs esencial en la retroactividad que la si-
tintas. Y ante esa ausencia de oposición o tuación por resolver, sea de naturaleza si-
contrariedad de normas legales, las disposi- milar a !a prevista por la nueva norma. La
ciones del Decreto 0279 no quedaron sus· retroactividad supone, necesariamente, dos
pendidas, según los artículos 121 de la Cons- casos ligados entre sí por una semejanza
titución y 82 del Decreto 0014 en cita. fundamental, puesto que las disposiciones
3.-Casación y no revisión, fue el recurso legales se basan en las relaciones necesa-
extraordinario establecido por el Decreto rias que se derivan de la naturaleza de las
3.000 para las condenas por los delitos de cosas, y no pueden aplicarse, por lo tanto,
calumnia e injuria. sino a todo aquello que está compll:'endido
dentro del principio general que encierra el
4.-lP'lantea el señor apoderado el proble- precepto. lExcedería sus funciones y baria
ma de la retroactividad de la ley penal más de legislador, el .lfuez que, a pretexto de
favorable, principio expresamente consagra- aplicar la ley más favorable, extendiese una
do por el artículo 26 de la Constitución Na- nueva norma a hechos que no se encuen-
cional y que desarrollan también los artícu- tran virtualmente contenidos en el objeto
los 3Q del estatuto represivo, 5l;l del Código de las nuevas reglamentaciones del dere-
de lP'rocedimiento lP'enal y 44 de la lLey 153 cho positivo.
de 1887. Dada la amplitud con que están 5.-EI Decreto 0014 de 1955 mira a la de-
concebidas estas normas, la retroactividad _fensa social preventiva y aún ll:'epresiva y
que beneficia al procesado comprende tan- tiende particularmente a la regeneración de
to las leyes que crean los delitos y estable- los culpables por medio del trabajo en las
cen las penas como las que atañen al pro- colonias agrícolas, que es una de las fórmu-
cedimiento en lo criminal. Razones de inte- las más recomendables al tratamiento de
rés público y de justicia imponen tal limi- esta clase de sujetos dañinos.
tación al otro principio .tutelar de la irre-
troactividad de la ley, en cuanto ésta con- 6.-No es posible ampliar la rev1s1on re-
tiene reglas o disposiciones para el futuro, conocida por el Decreto 0014 de 1955 a los
y no para el pasado. procesos· que fueron. fallados conforme · al
lLa retroactividad implica un conflicto o Decreto 0279 de 1953, sobre ejercicio ilegal
colisión entre normas de diferentes épocas !le la medicina,
 GA(OJE'.ll'& .JJ1IJj]J)]J(OlJ&lL Nos. 2ll63-- -21\~4

NOTA DE LA RELATORIA - El auto, 29 Que a Narváez no sólo se le acusó por ejer-

materia del presente recurso de reposición, cer ilegalmente la medicina, sino también "por
corre publicado en la GACETA JUDICIAL, la estafa consistente en cobrar a cada uno de sus
Tomo LXXXI, pág. 547. clientes $ 10.00 por consulta bromatológica", se-
gún el alegato que presentó la Procuraduría de
Corte Suprema de Justicia. - Sala de lo Penal. la Nación ante el Juez Depar~amental de Garan-
Bogotá, veinticuatro de enero de mil novecien- tías Sociales para pedir la condena del acusado.
tos cincuenta y seis. Y esa estafa podría reputarse como estado de es-
pecial peligrosidad, según el numeral 25 del ar-
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra) tículo 79 del Decreto 0014, que permite la revi-
sión. Además, el caso de Narváez sí fue conside-
rado por el Juez de Garantías como "de especial
Vfis&os:
peligrosidad", ya que dicho funcionario, "violan-
do las normas sobre graduación de la pena, le
Decide la Corte el recurso de reposición inter- aplicó al sindicado el máximo de la sanción con-
puesto por el señor apoderado de Conrado Nar- templada en aquellos Decretos";
váez Zuluaga contra el auto de fecha 24 de octu- 39 Que en el negocio de Narváez, el Superior
bre de 1955, que declaró inadmisible la demanda decretó una nulidad para que se diera aplicación
de revisión del proceso que se le siguió a dicho al procedimiento ordenado por el artículo ~ 3 del
señor por ejercicio ilegal de la medicina, y en el Decreto 0279 de 1953, o sea el de la Ley Lleras,
cual fue condenado a dos años de prisión por las y, "desde luego, al mismo Decreto 0014", que es-
autoridades de policía. taba ya vigente;
Las razones principales que adujo la Sala para 49 Que "no es cierto que se trate de una re-
rechazar el libelo, fueron: lación procesal abierta, ya que. . . la sentencia de
Que ni los Decretos aplicados al señor Narváez que se trata quedó ejecutoriada el 14 de octubre
Zuluaga, ni la Ley 48 de 1936, cuyo procedimien- de este año" (1955);
to se adoptó para el caso, autorizan el recurso 59 Que el Decreto número 3.000 de 1954 -que
de revisión, por tratarse de un asunto del cono- creó la jurisdicción especial de los Jueces de Ga-
cimiento de la Policía, y no de las autoridades rantías Sociales-, "estableció el recurso de re-
judiciales; y visión contra todas las sen:encias dictadas por
Que si bien existe una norma posterior (el ar- tales funcionarios"; y
tículo 26 del Decreto Legislativo número 0014 de 6P Que "en materia penal la ley más favorable
1955) que hoy permite la revisión en procesos se aplica de preferencia sobre la restrictiva, de
fallados por la Policía, tal norma no es exten- conformidad con el artículo 44 de la Ley 153 de
siva al negocio de Narváez, por cuanto ella se !887. Además y teniendo en cuenta que las leyes
refiere exclusivamente a los "estados de especial de procedimiento entran a regir de inmediato,
peligrosidad" que ese estatuto establece, y entre resulta indudable que al caso de autos se debe
los cuales no se encuentra catalogada la infrac- aplicar el Decreto 0014, en cuanto consagra el
ción relativa al ejercicio ilegal de la medicina, recw:so de revisión, que no existía antes para los
que fue la que motivó la condena del señor Nar- casos .tramitados por el procedimiento de la Ley
váez Zuluaga. 48 de 1936 y disposiciones similares".
Y concluyó la Corte que, siendo la revisión un La Sala considera separadamente los motivos
remedio excepcional que afecta la cosa juzgada, aducidos por el competente abogado, así:
"sólo la ley puede regularla e indicar los preci-
sos y determinados negocios a que ella se ex- a) Narváez Zuluaga fue condenado en segun-
tiende", sin que pueda, por lo mismo, el juzgador da instancia con aplicación del artículo 13 del
ampliarla a su arbitrio. Decreto Legislativo número 0279 de 1953, por
A lo anterior replica el señor apoderado, en ejercicio ilegal de la medicina, y mediante el pro-
orden a sustentar la reposición: cedimiento indicado en el artículo 13 de la Ley
1Q Que la Ley 48 de 1936 y los Decretos 0279 48 de 1936.
y 0920 de 1953, que se tuvieron en cuenta para Pero ocurre que si bien el Decreto número 0014
condenar a Narváez, quedaron "reformados" por de 1955 reglamentó íntegramente ·Jo relativo a
el Decreto 0014 de 1955; vagos, maleantes y rateros, de que trata la Ley
 Nos. 2163-2164 :!:33

48 de 1936, sin embargo, en nada tocó las infrac- torio, el Superior decretó la nulidad de lo actua-
ciones sobre ejercicio ilegal de la medicina, las do, por no haberse seguido el procedimiento de
cuales, en consecuencia, siguen rigiéndose por el la Ley 48 de 1936, que es el prescrito para el caso
Decreto 0279 de 1953, que no otorga el recurso por el artículo 13 del Decreto 0279 de 1953.
de revisión en tales procesos. En consecuencia, el Juzgado dispuso:
Por lo tanto, no puede sostenerse que haya in- "Retrotraer el procedimiento hasta el monto
compatibilidad enh'e el Decreto 0014 y el 0279, procesal indicado arriba (la indagatoria del sin-
puesto que gobiernan materias completamente dicado, aclara la Corte), para que el funcionario
distintas. Y ante esa ausencia de oposición o con- de primera instancia proceda de acuerdo con lo
trariedad de normas legales, las disposiciones del establecido por el artículo 13 de la Ley 48 de
Decreto 0279 no quedaron suspendidas, según los 1936". (Auto de 18 de abril de 1955). Y así lo
artículos 121 de la Constitución y 82 del Decreto hizo el inferior.
0014 en cita. De modo que Narváez Zuluaga fue juzgado
b) La condena de Narváez fue únicamente por conforme a los trámites de la citada Ley 48, y
ejercicio ilegal de la medicina, sin que se le acu- no mediante las ritualidades del Decreto 0014 de
mulara el delito de estafa, como lo insinúa el re- 1955. O sea que este último estatuto fue ajeno a
currente. La sentencia es muy clara sobre el par- la condena de Narváez, y de ahí que no pueda
ticular, pues la parte resolutiva del fallo dice: vincularse al proceso por ejercicio ilegal de la
"CONDENAR al citado Conrado Narváez Zu- medicina para los efectos de la revisión.
luaga a sufrir la pena de dos años de prisión en d) La Co1 te, en la providencia impugnada, no
el establecimiento que para el caso designe el se- afirmó que el fallo proferido contra Narváez es-
ñor Gobernador del Departamento, de acuerdo tuviera sin ejecutoriar. De haber ocurrido así,
con lo previsto en el artículo 13 del citado Decre- habría bastado esa sola circunstnacia para no dar-
to 279 de 1953", cuyo tenor es el siguiente: le curso a la demanda de revisión, que supone
"El que ejerza ilegalmente la medicina, incu- una sentencia condenatoria en firme. Lo dicho
rrirá en prisión de seis (6) meses a dos (2) años en aquella oportunidad fue cosa muy distinta,
y será responsable civilmente por los daños cau- como pasa a verse:
sados". "La revisión -expuso la Sala- no es propia-
Cierto que en la parte motiva de la sentencia mente un recurso que opere en una relación pro-
se aludió al cobro de diez pesos que hacía Nar- cesal todavía abierta o vigente; sino una acción
váez por cada consulta; pero ello se destacó como extraordinaria y autónoma que surge después de
prueba de la responsabilidad del procesado en hallarse·. terminado un proceso con sentencia de-
cuanto al ejercicio indebido de la medicina, y finitiva ejecutoriada. Y siendo excepcional dicha
nunca respecto de otro ilícito contra el patrimo- acción, por cuanto afecta la autoridad de la cosa
nio, como es la estafa. Por eso, resulta improce- juzgada, sólo la ley puede regularla e indicar los
dente aquí tratar de encajar el caso dentro del precisos y determinados negocios a que ella se
numeral 25 del artículo 7Q del Decreto 0014 de extiende. Por eso, la revisión es de uso restric-
1955, que prevé hipótesis muy distintas. tivo, que no puede ampliar el juzgador".
Y menos puede admitirse que el Juez Departa- En tal virtud, está fuera de lugar la crítica del
mental de Garantías Sociales tuvo en cuenta el señor apoderado, cuando dice que "no es cierto
Decreto 0014, al imponerle a Narváez el máximo que se trate de una relación procesal abierta, ya
de la sanción señalada en el Decreto 0279 de 1953, que. . . la sentencia de que se trata quedó ejecu-
sencillamente porque ese máximo lo determinó toriada el 14 de octubre" de 1955.
el juzgador con la facultad que tiene para fijar e) En este punto afirma el recurrente que el
el monto de la pena dentro de los límites seña- Decreto número 3.000 de 1954 consagró el recur-
lados en la respectiva norma punitiva. En ello so de revisión "contra todas las sentencias" dic-
no influyó, porque era impertinente al tema, nin- tadas por los Jueces de Garantías Sociales.
guno de los "estados de especial peligrosidad" a Mas basta transcribir el artículo 35 de dicho
que se refiere el artículo 79 del Decreto 0014 de Decreto para ver lo infundado del aserto. Dice
1955. así la norma:
e) Cuando por primera vez subió el proceso "De ~cuerdo con lo previsto en los artículos
contra Narváez al Juzgado Departamental de Ga- 559 del Código de Procedimiento Penal y 19 del
rantías Sociales, en apelación del fallo condena- Decreto Legislativo número 3547 dG 1950, cual-
 JllUIDl!Cll&lL

quiera de las partes podrá interponer McMrso de principio general que encierra el precepto. Exce-
:::z.smcftóu contra las sentencias condenatorias de dería sus funciones y haría de legislador, el Juez
segunda instancia proferidas por los Tribunales que, a pretexto de aplicar la ley más favorable,
Superiores de Distrito Judicial, repecto a la ma- extendiese una nueva norma a hecJ:tos que no se
teria exclusivamente relacionada con la indem- encuentran virtualmente contenidos en el objeto
nización de los perjuicios civiles causados por la de las nuevas reglamentaciones del derecho po-
flmji.mriia o eahmmña, cuando el Tribunal haya fi- sitivo.
jado dicha indemnización en cantidad que sea o Y ello es lo que ocurre en el presente negocio.
exceda de diez mil pesos". (Subraya la Corte). La revisión que invoca el señor apoderado de
Casación, y no revisión, fue, pues, el recurso Narváez con fundamento en el artículo 76 del
~xtraordinario establecido por el Decreto 3.000 Decreto 0014 de 1955, se reconoció para procesos
para las condenas por los delitos de calumnia e concernientes a estados de especial peligrosidad.
injuria. La revisión en procesos por ejercicio ile- Dicho Decreto mira a la defensa sociai preventi-
gal de la medicina es extraña, por consiguiente, va y aún represiva y tiende particularmente a la
al citado Decreto. Y regeneración de los culpables por medio del tra-
f) Plantea aquí el señor apoderado el proble- bajo en las colonias agrícolas, que es una de las
ma de la retroactividad de la ley penal más fa- fórmulas más rr;comendables para el tratamiento
vorable, principio expresamente consagrado por de esta clase de sujetos dañinos. Por eso, el nue-
el artículo 26 de la Constitución Nacional y que vo estatuto fijó máximos altos de internamiento
desarrollan también los artículos 39 del estatuto en las colonias (siete, ocho, diez y doce años),
represivo, 59 del Código de Procedimiento Penal llegando hasta el extremo de señalar diez y seis
y 44 de la Ley 153 de 1887. Dada la amplitud con años a los autores de abigeato consumado con las
que están concebidas estas normas, la retroacti- circunstancias específicas de que trata el artículo
vidad que beneficia al procesado comprende tan· 39. Y respecto ele los enfermos m2ntales, dejó
to las leyes que crean los delitos y establecen las indeterminado el máximo de permanencia de
penas como las que atañen al procedimiento en ellos en el establecimiento respectivo (art. 18).
lo criminal. Razones de interés público y de jus- El Decreto, en sus preceptos jurídicos materia-
ticia imponen tal limitación al otro principio tu- !es, clasifica los sujetos que presentan "estados
telar de la irretroactividad de la ley, en cuanto de especial peligrosidad", así:
ésta contiene reglas o disposiciones para el futu- 1Q Los vagos habituales; 29 los falsos mendi-
ro, y no para el pasado. gos; 39 los explotadores económicos de juegos
La retroactividad implica un conflicto o coli- prohibidos; 49 los ebrios y toxicómanos habitua-
sión entre dos normas de diferentes épocas (ley les; 5'! los proxenetas habituales; 69 los que ha-
antigua y ley nueva) que contemplan un mismo pitualmente provocan o estimulan la embriaguez
acontecimiento. Por virtud de este fenómeno ju- de menores d.e 18 años: 79 los que por dos o más
rídico, la nueva ley obra sobre situaciones produ- veces promueven o facilitan la migración clan-
cidas antes de entrar ella en vigencia. Cosa dis- destina: 89 los que habitu'almente promueven o
tinta es la aplicación inmediata de la nueva ley facilitan la introducción al país, o la salida de
en materia de procedimiento (derecho formal), él, de elementos cuya importación o exportación
cuyas normas no alteran las actuaciones proce- está prohibida; 9o los pendencieros notorios; 10,
sales ya cumplidas conforme a la ley entonces los que no siendo autoridad legítima y sin causa
imperante, sino que gobiernan los actos del pro- justificada, atemorizan, por dos o más veces,
ceso en el estado en que lo encuentran cuando a las personas o perturban la tranquilidad pú-
empiezan a regir. blica con disparos de arma de fuego; 11, los
Es esencial en la retroactividad que la situación que, de noche, portan armas sin licencia ni
por resolver, sea de naturaleza similar a la pre- causa justificada: 12, los enfermos mentales
vista por la nueva norma. La retroactividad su- agresivos, cuando carecen de guarda o custodia;
pone, necesariamente, dos casos ligados entre sí 13, los responsables de extorsión; 14, los pertur-
por una semejanza fundamental, p-uesto que las badores del normal funcionamiento de una em-
disposiciones legales se basan en las relaciones presa industrial, por medio de desperfectos a las
necesarias que se derivan de la naturaleza de las máquinas o instalaciones de labor; 15, los que
cosas, y no pueden aplicarse, por lo tanto, sino a comercian ilícitamente en armas, explosivos, mu-
todo aquello que está comprendido dentro del niciones o drogas estupefacientes: 16, los que cul-
 Nos. 2163-2164 G.&ClE'll'AI .Dil.JJI)llCllAIL 135

tivan, elaboran, usan, negocian o facilitan "Ma- ción del respectivo establecimiento podrá solici-
rihuana"; 17, los que suministran drogas o tóxi- tar al Juez la cesación de la medida, si conside-
cos a las personas para privarlas ilícitamente del rare que la conducta del procesado revela cla-
c'onocimiento o reducirlas a la impotencia; 18, los ramente su readaptación. El Juez decretará la
que tienen o usan documentos de identidad fal- cesación, y pondrá en libertad condicional al su-
sificados; 19, los responsables de abigeato; 20, los jeto, cuando, atendidas las razones expuestas en
llamados "carteristas"; 21, los que son sorpren- la solicitud, las manifestadas por la Dirección
didos dentro de habitaciones, lugares sagrados, de Prisiones y los demás datos allegados, estima-
almacenes, depósitos o dependencias, sin que se re que han desaparecido los índices de peligrosi-
justifique su presencia en ellos, y han penetrado dad y se ha logrado la readaptación". (Artículo
allí mediante sistemas que burlan la voluntad del 45).
dueño o morador; 22, los tenedores de llaves fal- Además, el Decreto se vale de graves presun-
sas o deformadas, ganzúas u otros instrumentos ciones para probar la existencia del abigeato y
similares aptos para cometer delitos contra la la consiguiente responsabilidad del agente ( ar-
propiedad, cuando no dieren explicación satisfac- tículos 42, 43 y 44); y consagra la intervención
toria sobre su procedencia y destino; 23, los que de la parte civil en el proceso (articulo 66).
son sorprendidos en el acto de sustraer o inten- Dadas estas singularidades del Decreto 0014 de
tar sustraer ilícitamente objetos expuestos al pú- 1955 y teniendo en cuenta indudablemente las
blico; 24, los llamados "reducidores", o mejor, enérgicas y elevadas sanciones que establece, el
receptadores; 25, los que tienen antecedentes de- mismo ordenamiento otorgó la garantía procesal
lictivos o de policía por infracciones contra la del recurso de revisión contra las condenas por
propiedad, o incendio, o falso testimonio, o fal- "estados de especial peligrosidad".
sas imputaciones ante las autoridades, y son de- En cambio, el Decreto Legislativo número 0279
tenidos por uno de estos delitos, o se les sindica de 1953 -que se le aplicó a Narváez- es un esta-
del mismo con prueba suficiente para privarlos tuto especial dedicado únicamente a la reglamen-
de la libertad; 26, los que tienen antecedentes tación del "ejercicio de la medicina y de la odon-
delictivos o de policía por infracciones contra la tología".
vida o la integridad personal, y se les dicta auto Empieza el Decreto por indicar qué se entien-
de detención por uno de tales ilícitos, o se les de por ejercicio de la medicina para los efectos
sindica del mismo con pruebas suficientes para legales y, quiénes pueden ejercer esa rama y la
detener preventivamente; 27, los que giran che- odontología. Luego organiza la Junta de Títulos
ques en descubierto por dos o más veces; 28, los Médicos y la de Títulos Odontológicos, lo mismo
que se apoderan o intentan apoderarse ilícita- que el examen de aptitud profesional a que de.
mente de vehículos o de cualquier elemento o ben someterse ciertos odontólogos· que aspiran a
accesorio de los mismos; 29, los que, por dos o la licencia; asigna al Ministerio de Educación
más veces, negocian solares pertenecientes a par- Nacional el reglamentar la enseñanza de las pro-
celaciones o urbanizaciones, a sabiendas de que fesiones auxiliares de la Medicina y la Odonto-
no son dueños de ellos, o comisionados o man- logía, y el oficio de operarios y auxiliares de ta-
datarios legalmente autorizados; 30, los urbani- lleres en donde se fabriqu~n artefactos para el
zadores que en ese negocio obtienen dinero fal- uso clínico en Odontología; autoriza a las Juntas
tando a sus compromisos; 31, los usurarios habi- de Títulos para cancelar los títulos y licencias
tuales en compra de sueldos, salarios o presta- cuando se compruebe que de aquéllos y de éstas
ciones sociales; y 32, los extranjeros que que- se hace mal uso, o no tienen los requisitos lega-
brantan la orden de expulsión del territorio na- les; después determina el Decreto los casos en
cional. que hay ejercicio ilegal de la Medicina, y a los
Por otro aspecto, el Decreto 0014 trajo una infractores les señala una pena privativa de la
novedosa reforma: la de que el Juez, en la sen- libertad, de seis meses a dos años de prisión, que
tencia, no determina la cuantía de la medida de se hará efectiva por el procedimiento indicado
seguridad aplicable al reo (individualización ju- en el artículo 13 de la Ley 48 de 1936; también
dicial), sino que se limita a· "disponer el mínimo fija las sanciones para los que ejerzan la Odon-

\
y el má~imo preceptuadas en la respectiva dis- tología sin sujetarse a las normas legales, o en
posición". Sin embargo, "dentro del término com- contravención de la ética profesional; y, final-
prendido entre el mínimo y el máximo, la direc- mente, establece que "las fórmulas firmadas por
ll38 Nos. 2I.S3-2ll.S4

el responsable, así como sus avisos de propagan- puede hacer el Juez·. Y entonces cabe repetir
da, sus placas murales y de anuncio profesional, aquí el argumento consignado por la Sala en su
sus locales y establecimientos de trabajo perti- primitiva providencia, que es objeto del recurso
nente, constituyen plena prueba del ejercicio ile- de reposición:
gal de la Medicina o de la Odontología, respecti- " ... Siendo excepcional la revisión, por cuanto
vamente".
afecta la autoridad de la cosa juzgada, sólo la ley
Como se ve, los dos Decretos examinados (el puede regularla e indicar los precisos y deter-
0014 de !955 y el 0279 de 1953) regulan materias
minados negocios a que ella se extiende. Por eso,
completamente distintas: tutelan bienes jurídicos la revisión es de uso restrictivo, que no puede
de diversa naturaleza; y, estatuyen sanciones que ampliar el juzgador".
en nada se parecen ni por su calidad, ni por su
cantidad.
Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
Por lo tanto, no hay semejanza de situaciones
lo Penal- administrando justicia en nombre de
entre las contempladas por uno y otro Decretos,
la República y por autoridad de la Ley, NO RE-
atendiendo a su contenido y al espíritu que los
PONE su auto de fecha 24 de octubre de 1955,
anima. Cada uno de esos estatutos tiene marca-
que declaró ina~misible la demanda de revisión
dos sus límites propios, sin que el uno invada al
ameritada.
otro. Se trata de actos normativos singulares que
deben gobernarse por sus especiales disposicio-
nes. Cópiese, notifíquese y archívense las diligen-
Y ante esa diversidad en la naturaleza de las cias.
cosas, no es posible ampliar la revisión recono-
cida por el Decreto 0014 a los procesos que fue- Domingo Sarasty M. - Jesús JEstrada Monsal-
ron fallados conforme al Decreto 0279. Ello im- ve. - Ricardo .JTordán .JTiménez - !Luis Zafll'a.
plicaría una reforma cJ.el precepto legal, que no .JTulio lE. Argüello R., Secretario.

1
Nos. 2163-2164 li37

IRECUSACllON. - NO PROSPERA CUANDO NO SE FUNDA EN PIRUEBAS

Cuando el Jfuez o Magistrado en quien (Magistrado Ponente, Dr.· Domingo Sarasty

concurre una de las causales de recusa. Montenegro).
ción no se declara impedido, las partes,
en cualquier estado del proceso, pueden VISTOS:
recusarlo. lEn esta forma la ley garanti-
za la independencia, honestidad e im- Procede la Corte a resolver sobre la recusación
parcialidad de los funcionarios que ad- propuesta por el' doctor Luis E. Bonilla Plata
ministran justicia. Pero la recusación. no contra el Magistrado Luciano Wallis López para
consiste en el simple planteamiento do que sea separado del conocimiento del negocio
una de las causales determinadas por la que por un delito de falsedad en documentos,
ley para separar del conocimiento al fun- prevaricato y cohecho se adelanta contra el doc-
cionario. No; ella -la recusación- de- tor ERNESTO GARCES O'BYRNE.
be fundarse en las pruebas que respaldan
los motivos que se invocan y esos ele-
mentos probatorios deben acompañarse IPIE'll'lliOllON DlE RIECUSAIOWN
a la respectiva petición; caso contrario,
la solicitud es inoperante y debe recha En memorial de tres (3) de diciembre de mil
zarse por no reunir los requisitos esta- novecientos cincuenta y cinco (1955) el doctor
blecidos 11or la ley (Art. 78 del 10. de JI>. Bonilla Plata acusa al Magistrado de "una mar-
Jl>.). cada parcialización contra el querellante por "ha-
!La tacha de parcialidad término opues· ber señalado el día trece del mes en curso (di-
to al de imparcialidad, no es otra cosa ciembre aclara la Corte) para llevar a cabo una
que el cargo que se hace al funcionario de las pruebas por mí solicitadas" y porque en su
que conoce del negocio, de que sus ac- concepto debió cambiarse los peritos "pues usted
tuaciones no son justas, de que sus de- bien sabe -dice el querellante- que yo he ob-
terminaciones tienen un sentido de pre- jetado la persona de dichos peritos,· especialmen-
vención contra la parte recusante o qua te la de uno de ellos cuyos dictámenes no me ins-
ellas no se ciñen estrictamente al crite- piran confianza; y era de esperar que usted SE!
rio de justicia que debe ser recto e im- hubiera mostrado más imparcial y para esta nue-
parcial, y que, por estos motivos, sus de- va prueba hubieta designado nuevos peritos". Y
cisiones no son independientes sino par- concluye así:
cializadas, en el sentido de perjudicar "De acueTdo con lo dispuesto por el artículo 78
directa o indirectamente a una de las del Código de Procedimiento Penal, y en virtud
partes que intervienen en el proceso pe- de esta recusación que formulo contra usted, de-
nal. Jl>or esto es por lo que la ley ha berá suspenderse el diligenciamiento de este pro-
consagrado el derecho para recusar al ceso, revocando el auto por medio del cual usted
funcionario que conoce del negocio, a señaló fecha para la indicada diligencia".
fin de que, probada la causal, el Jfuez o El doctor Bonilla Plata no acompañó prueba
1Wa2"istrado sea removido, tutelando así alguna para fundamentar la petición, y sobre
los intereses del IEstado en su sentido de esa base se resolvió la recusación propuesta, la
justicia, y los de las partes, en el de im- cual fue negada en providencia de diez de di-
parcialidad, rectitud y honestidad res· ciembre de mil novecientos cincuenta y cinco.
pecto de los funcionarios que la adminis-
tran. SIE IOONS][Jl}IERA

Corte Suprema de Justicia - Sala de Casación Cuando el Juez o Magistrado en quien concu-
Penal - Bogotá, enero veintiséis de mil nove- rre una de las causales de recusación no se de-
cientos cincuenta y seis .. clara impedido, las partes, en cualquier estado
Jl33 Nos. 2JlG3-2:J.S4l

del proceso, pueden recusarlo. En esta forma la do, tutelando así los intereses dd Estado en su
ley garantiza la independencia, honestidad e im- sentido de justicia, y los de las partes, en el de
parcialidad de los funcionarios que administran imparcialidad, rectitud y honestidad respecto de
justicia. Pero la recusación no consiste en el sim- los funcionarios que la administran.
ple planteamiento de una de las causales deter- Pero la simple invocación de la causal sin prue-
minadas por la lt:y para separar del conocimien- bas que la respalden -se repite- no es motivo
to al funcionario. No; ella -la recusación- debe suficit:nte para declarar· separado del conoci-
fundarse en las pruebas que respaldan los moti- miento al Juez o Magistrado recusado. El cargo
vos que se invocan y esos elementos probatorios de parcialidad no puede deducirse de la interpre-
deben acompañarse a la respectiva petición; ca- tación que de la ley -en cada caso concreto-
so contrario, la solicitud es inoperante y dt:be haga el funcionario, si por otra parte, no sE:' pre-
rechazarse por no reunir los requisitos estableci- sentan pruebas que demuestren ese cargo, y mien-
dos por la ley (Art. 78 del C. de P. P.). tras esto no se haga, la recusación debe dese-
La tacha de parcialidad término opuesto al de charse.
imparcialidad, no es otra cosa que el cargo qué
se hace al funcionario. que conoce del negocio,
Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
de que sus actuaciones no son justas, de que sus
Casación Penal- administrando justicia en nom-
determinaciones tienen un sentido de prevención
bre de la República de Colombia y por autoridad
contra la parte recusante o que ellas no se ciñen
de la ley, DECLARA INFUNDADA la causal de
estrictamente al criterio de justicia que debe ser
rec-usación propuesta por el doctor Bonilla Plata
recto e imparcial, y que, por estos motivos, sus
en contra del doctor Luciano Wallis López.
decisiones no son independientes sino parcializa-
das, en el sentido de perjudicar directa o indirec-
tamente a una de las partes que intervienen en Cópiese y devuélvase el presente negocio.
E'l proceso penal. Por esto es, por lo que la ley
ha consagrado el derecho para recusar al funcio- [J)omingo Sarasty M:ontenegro - JTesful !Estll'ai!lla
nario que conoce del negocio, a fin de que, pro- M:onsalve - Ricardo .Jfordán .JJiménez ILuis
bada la causal, el Juez o Magistrado sea removi- Zafra - .lfulio lE. .&rguello Secretario.
Nos. 2163-2ll64 Jl39

LA AMISTAD HN'll'RMA, CAUSAL DE HMJPJEDHMJENTO

1.-!La amistad -que es el "afecto perso- " ... Dicha amistad tiene un contenido espiritual
nal, puro y desinteresado, ordinariamente muy hondo y firme, desde cuando el suserito fue
recíproco, que nace y se fortalece con el colaborador del Dr. Gutiérrez Górnez en la Procu-
trato", según el Diccionario de la !Lengua- raduría General de la Nación por cerca de ocho
constituye por voluntad del legislador, cuan- años. Al doctor Gutiérrez Górnez lo hP. ·~enido y
do es íntima y vincula al juez o magistrado lo tiene el que suscribe corno confidente de sus
con las partes o con los apoderados o de- problemas personales y de él h:J. recibido aten-
fensores de éstas, causal de recusación o ciones y beneficios que comprometen una espe-
impedimento. De ella, como de la lENJEMllS- cial gratitud. Corno prueba de esa amistad ínti-
'll'AD GJR.ll\VJE ha dicho la Corte que no re- ma profesada al doctor Gutiérrez Górnez, el sus-
quiere demostración, pero sí la expresión crito lo nombró Presidente de Tesis al optar el
de los motivos que la han determinado. título de abogado".
2.-lEs el sentimiento de la gratitud el que
Se considera:
da origen con más frecuencia, en los espí-
ritus nobles, a la íntima amistad; y aunque
ésta podría superarse en muchos casos, no La amistad -que es el "afecto personal, puro
obstante el poderoso influjo de su acción y desinteresado, ordinariamente recíproco, que
perturbadora, por la rectitud del funciona, nace y se fortalece con el trato", según el Dic-
rio en quien· concurre, bueno es -por otra cionario de la Lengua- constituye por voluntad
parte- que toda sospecha de parcialidad en del legislador, cuando es íntima y vincula al juez
el juez o magistrado se disipe mediante su o magistrado con las partes o con los apoderados
separación del negocio, en guarda, a la vez, o defensores de éstas, causal de recusación o im-
de su propia reputación y del acatamiento pedimento. De ella -corno de la enemistad gra-
y respeto debidos a la administración de ve- ha dicho la Corte que no requiere demos-
justicia • tración, pero sí la expresión de los motivos que
la han determinado. "Tratándose de causales de
Corte Suprema de Justicia. - Sala Penal-Bo- impedimento más susceptibles de apreciarse mo-
gotá, nueve de febrero de mil novecientos. cin- ralmente por quien debe calificarlas, que de com-
cuenta y seis. probarse materialmente- se dijo en auto de 18
de mayo de 1954, la Sala considera que la invo-
cada en estas diligencias se acredita de modo su-
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada
ficiente por la forma minuciosa e insistente con
Monsalve)
que el doctor Rincón Castro ha explicado el ca-
rácter íntimo de la amistad que lo ha vinculado
Vist()S: siempre . al señor Guerrero Franco, sin que, por
otra parte, aparezcan indicios o sospechas capa-
El doctor Luis Zafra, en el auto que precede, ces de poner en duda la veracidad de quien so-
se manifiesta impedido para conocer de este pro- licita se le decláre separado del proceso". (LXX-
ceso contra Hugo Arango Ochoa y Noel Sánchez VII, 637).
Marín por los delitos de extorsión y estafa, con En el caso de autos, se ha satisfecho plenamen-
fundamento en la causal 5~ del artículo 73 del te aquel requisito de la jurisprudencia. Del ex-
Código de Procedimiento Penal, "por existir a- pediente no surgen elementos de prueba que confi-
mistad íntima con el apoderado que se acaba de guran objetivamente la causal manifestada, pero
reconocer, doctor Jorge Gutiérrez Górnez". la existencia de la amistad íntima con que se
Para fundamentar el impedimento, el doctor dice ligado el doctor Zafra al doctor Gutiérrez
Zafra dice: Górnez, apoderado de la parte civil, aparece de
la colaboración del primero con el segundo. por guarda, a la vez, de su propia reputación y del
cerca de ocho años, en las dependencias de la acatamiento y respeto debidos a la administra-
Procuraduría General de la Nación; de las rela- ción de justicia.
ciones confidenciales que por tal causa se sus-
citaron entre uno y otro; de las atenciones y be- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
neficios de que hizo objeto el doctor Gutiérrez nal-, administrando justicia en nombre de la
Gómez al doctor Zafra por largo tiempo, y de la República de Colombia y por autoridad de la ley,
"imborrable gratitud" que, como consecuencia de estima fundado el impedimento manifestado por
tales circunstancias, nació en el hoy Magistrado el doctor Luis Zafra; lo deelara separado del co-
de la Corte hacia quien fue, además, su Maestro nocimiento de este negocio, y ordena hacer el sor-
en la Cátedra de Derecho Penal. teo del conjuez que deba reemplazarlo.
Para que tenga lugar el sorteo ordenado, se-
Es precisamente este sentimiento -la grati- ñálase la hora de las diez de la mañana del día
tud- el que da origen con más frecuencia, en los siguiente útil al en que quede ejecutoriado el
espíritus nobles, a la íntima amistad; y aunque presente auto.
ésta podría superarse en muchos casos, no obs-
tante el poderoso influjo de su acción perturba- Cópiese y notifíquese.
dora, por la rectitud del funcionario en quien
concurre, bueno es -por otra parte- que toda Domingo §arasty Montenegro - .Jesús JEstR·ada
sospecha de parcialidad en el juez o magistrado Monsalve - Ricardo .Jordán .Jriménez - .Jr111llño lE.
se disipe mediante su separación del negocio, en A.rgüello, Secretario.
l Nos. 2ll63.:._2llS4

AJBUSO DlE AUTOJRHDAD

lEl abuso de autoridad de que trata el ar- swn, el actor indicó una casa de su propiedad en
tículo ll7l del Código Penal requiere nece- el área urbana de Agua de Dios;
sariamente el dolo, porque implica un acto 39 Por tres veces se sacó a subasta el inmueble
arbitrario, y la arbitrariedad es el descono- mencionado, sin que se presentara postor. Y de-
cimiento consciente de las normas jurídicas bido a esta circunstancia, fue practicado un nue-
que regulan una determinada situación, pa- vo avalúo de la casa y se señaló el día 16 de sep-
ra imponer el funcionario o empleado pú- tiembre de 1952 para el remate de la mbma. Uno
blico su caprichosa voluntad. lEl responsa- de los acreedores -la señora Amelía Cárdenas v.
ble actúa sabiendo que ejerce un poder ile- de Balsa- hizo postura por la suma de $ 1.750, o
gal, o que los hechos aducidos para el caso sea el cincuenta por ciento del avalúo, porcen-
no tienen fundamento en la realidad. lEI taje que el Juez señaló como mínimo del remate.
abuso consiste, pues, en pasar por encima Y por cuanto no hubo otro postor, la casa le fue
de lo que estatuye el derecho positivo, con adjudicada a la dicha señora;
intención de violar las disposiciones legales 49 El auto que señaló fecha para la licitación
que gobiernan la propia actividad funcional. y el que aprobó el remate, fueron notificados per-
Si falta esa malicia, el delito desaparece. sonalmente a las partes, sin que ninguna de ellas
l?or eso, el funcionario que se equivoca de reclamara;
buena fe, podrá incurrir en desacierto, pero 59 Sin embargo, casi seis meses después, el de-
no en un acto arbitrario que le apareje res- mandante, señor José Domingo Triana, dirigió un
ponsabilidad penal. memorial al Tribunal Superior de Bogotá, en
que acusa al Juez doctor Julio Rojas por abuso
Corte Suprema de Justicia. - Sala de lo Penal. de funciones, ya que en el remate ameritado vio-
Bogotá, nueve de febrero de mil novecientos ló el artículo 4? de la Ley 176 de 1936, pues fijó
cincuenta y seis. en el 50 % del avalúo del inmueble la base de
la licitación, debiendo ser el 70 %, como lo dis-
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra) pone claramente la norma mencionada.
"De hecho -expone el denunciante- se me
perjudicó en un 20% y hasta en más de un 50%
"Vistos:
del avalúo que le dieron a mi casa, porque uno
de mis acreedores la remató dizque por $ 1.750";
Con sobreseimiento definitivo puso fin a este 69 El Juez acusado no negó el hecho, pero lo
sumario el Tribunal Superior de Bogotá, por
explicó dando estas razones principales:
cuanto el doctor Julio Rosas -Juez Promiscuo
" ... Pudo haber algún error involuntario en el
del Circuito de Agua de Dios- obró de buena fe,
señalamiento de algunos de varios requisitos de
debido a un error, al realizar el acto que se ta-
un remate, por error explicable muchas veces
cha de delictuoso.
porque al dictar un auto no sé por qué unas pa-
Para resolver la consulta de tal providencia,
labras se gravan más en la mente del que las
fechada el 19 de julio de 1954, tiene en cuenta la
dicta o del que las escribe. Me ha pasado varias
Corte:
veces de que salga un auto e interpongan contra
19 El doctor Julio Rosas tomó posesión del car-
él el recurso de reposición y con mi escribiente
go de Juez Promiscuo del Circuito de Agua de
leemos la ley y después de leída, decimos: este
Dios, el 16 de agosto de 1951;
es un interlocutorio y el recurso debe ponerse en
29 En el ejercicio de esas funciones, le corres- consideración de la contraparte por dos días, y
pondió conocer del juicio sobre cesión de bienes este auto reclamado es de sustanciación y la re-
a los acreedores promovido por el señor José Do- posición debe decretarse de plano, para de una
mingo Triana Como único bien materia de la ce- manera inexplicable al firmar el Secretario ob-
 Nos. 2lll:i3--2li~t1

serva que el auto ha salido a la inve:·s~ de lo plió un remate y un auto aprobatorio sobre un
que se ha estudiado. Es muy fácil confundir porcentaje que no correspondía. De esto no hubo
quizá una palabra con otra y salir quizá un reclamo de parte interesada. . . E"s claro que a la
auto señalando un porcentaje que no corres- más mínima observación de concursantes o de
ponde, pero tal auto en este lugar se pone en concursado, el negocio habría vuelto a su cami-
conocimiento de los interesados con notificación no corriente. Por lo que a mí corresponde, sólo
personal, porque la notificación en estado aquí es vine a darme cuenta al practicarse alguna dili-
rara en el Juzgado, precisamente para mayor ga- gencia o inspección, la primera, por orden del
rant'1 de las partes. Si tenía ese e:;:ror, cabía per- Honorable Tribunal".
fectamente cualquier recurso y sería fácilmente 7Q El Escribiente del Juzgado, señor Alfredo
dcmandable ... Diré que pudo haber un error in- Barreta, declara:
voluntario hasta de los litigantes, pero motivo "Preguntado: Cuando el señor Juez del Cir-
especial no ha habido, mucho menos teniendo en cuito de Agua de Dios, doctor Julio Rosas, en e!
cuenta a José Domingo Triana, a quien he de- dictado de la providencia anterior (la que señaló
fendido a capa y espada cuando ha desempeñado fecha para el remate, aclara· la Corte) y acogién-
un puesto público, como Juez Mtmicipal con mi dose o desarrollando el artículo 49 de la Ley 176
confianza y otros y a quien he ayudado a can- de 1936, le dictara que el inmueble debía subas-
celar obligaciones sagradas en otro tiempo. Se- társe, de acuerdo con dicho artículo, por el se-
ría bueno recordar la enfermedad, su reclusión tenta por ciento del nuevo avalúo, usted escribió
y el he!cho de estar trabajando seguido en un cli- equivocadamente que el inmueble debía subas-
ma de éstos tan sofocante, el miedo y otras cir- tarse por el cincuenta por ciento? Contestó: Bien
cunstancias". ha podido ser así, por cuanto para aquella fecha
Aduce también el doctor Rosas otra causa "que apenas hacía veinte días que el suscrito había en-
ayuda a la confusión de ideas y a la precipita- trado a desempeñar el cargo de escribiente, y ha-
ción", y es la diversidad de asuntos que le están ver consignado el cincuenta por ciento en lugar
asignados a su Juzgado, pues éste conoce de pro- del setenta, o que simplemente el señor Juez me
cesos atribuidos al Juez Superior, al Juez Penal dictó el porcentaje aludido primeramente, o sea
del Circuito, al Juez Civil del Circuito, al Juez el cincuenta por ciento. Aclaro que hasta el 1o
de Menores y a la jurisdicción del Trabajo, apar- de agosto del 52 era cuando yo empezaba a tra-
te de las comisiones que le llegan. Y esto se agra- jinar en cuestiones judiciales ... ".
va si se tiene en cuenta que en el Juzgado sólo Habla luego el testigo de las excelentes condi-
hay dos empleados subalternos: el Secretario y ciones del Juez, a quien cree incapaz de perjudi-
el Portero-Escribiente. · car a nadie, máxime cuando entre Rosas y Tria-
Más categórico fue el doctor Rosas en su se- na mediaban muy buenas relaciones de amistad;
gunda indagatoria. Allí afirma:
y '
" ... Se sabe que la oferta en un remate que no 8Q Los señores Celso de J. Gómez, Nicanor Val-
sea voluntario, debe cubrir el monto del setenta derrama y Luis M. Castro abonan la honorabi-
por ciento; si no hubiere postor, se seguirán re- lidad y rectitud del doctor Julio Rosas.
mates sucesivos como lo manda la Ley; pedido y Es evidente que el procesado no se ajustó a1
practicado un nuevo avalúo, se debe aceptar nue- mandato del artículo 49 de la Ley 176 de 1936, ya
vamente el setenta por ciento del nuevo avalúo; que habiendo quedado desiertos los tres primeros
bajándolo en posteriores diligencias de remate remates que se hicieron, se practicó un nuevo
al sesenta, al cincuenta y al cincuenta por ciento avalúo del inmueble, y entonces la base del si-
(sic), según el caso. Seguramente, al leer los dis- guiente remate inicial era el setenta por ciento
tintos artículos que versan sobre el remate y al de dicho avalúo, y no el cincuenta por ciento,
dictar el auto correspondiente, pudo haber la como lo determinó el Juez doctor Rosas. Tam-
equivocación de la palabra setenta, sesenta y cin- bién es indudable que ello no se debió propia-
cuenta; o pudo ser el Escribiente que empleó mal mente a un problema de interpretación de la ley,
una de estas tres palabras, debido a la repetición puesto que la citada norma es por demás clara y
de ellas en la Ley. Motivos especiales advertidos terminante, y el señor Juez se muestra muy buen
a tiempo no los tuve, no los he tenido ni los ten- conocedor de ella, según se desprende de su in-
dré jamás. Esto está demostrándolo el mismo dagatoria.
desarrollo del procedimiento, pues que se cum- Otras fueron las Circunstancias especiales que
Nos. 2163-2164 <ür.&<DJE'll'.& ,n;JiJln<Dn.&lL·

llevaron al funcionario a incurrir en ese error cesión de bienes. Y es de destacarse, de otro lado,
de hecho, y que él ha puesto de manifiesto, en que la parte interesada, no obstante la notifica-
forma franca y sincera, al hacer sus descargos . ción personal que se le hizo de las providencias
Ellas son: el abrumador trabajo que hay en su que contenían el error, guardó absoluto silencio;
Juzgado; el escaso personal de colaboradores con pues, de haber reclamado, como el Juez lo afir-
que cuenta (dos empleados); el clima demasiado ma, él hubiera corregido la anomalía.
ardiente; y los efectos mismos de la enfermedad
que mina su organismo. De ahí su afirmación de En síntesis, la actuación del Juez doctor Rosas
que sea "muy fácil confundir una palabra con tuvo la apariencia, pero no la sustancia de un
otra", y "de una manera inexplicable al firmar el hecho delictuoso, por faltar la acción psíquica
Secretario observa que el auto ha salido a la in- dolosa constitutiva del abuso de autoridad ame-
versa de lo que se ha estudiado". Y si a esto se ritado.
agrega la avanzada edad del doctor Rosas (pasa
hoy de los sesenta años), resulta verosímil el fe- Al respecto, dice atinadamente el Tribunal:
nómeno psíquico que él describe: una contradic-
ción entre el pro.pósito que lo anima y la acción "No hay en el expediente, fuera de esta con-
que ejecuta. fesión (la del procesado, aclara la Corte) -que
debe aceptarse, por lo tanto, indivisiblemente-nin-
gún otro elemento de convicción que pudiera llevar
Al tenor de la denuncia, el hecho cometido por
a la mente del juzgador la conclusión exacta e in-
el Juez doctor Rosas sería un abuso de autori-
controvertible de que hubo, por parte del Dr. Ro-
dad, en los términos del artículo l 71 del Código
sas, dolo en la fijación de la base del cincuenta
Penal. Dicho abuso requiere necesariamente el
por ciento, en lugar de la del setenta por ciento.
dolo, porque implica un acto arbitrario, y la ar-
Y esto sube de punto si, como ya se dijo, se tie-
bitrariedad es el desconocimiento consciente de
ne en consideración que el denunciante y su apo-
las normas jurídicas que regulan una determina-
derado tuvieron no una, sino dos oportunidades
da situación, para imponer el funcionario o em-
para haber obtenido la enmienda del error; la
pleado público su caprichosa voluntad. El res-
una cuando se les notificó el auto que fijó la
ponsable actúa sabiendo que ejerce un poder ile-
fecha para el remate y la base del 50% ; y la otra,
gal, o que los hechos aducidos para el caso no
cuando, realizado el remate, se notificó en debi-
tienen fundamento en la realidad. El abuso con-
da forma la providencia que aprobó la subasta".
siste, pues, en pasar por encima de lo que esta-
tuye el derecho positivo, con intención de violar
las disposiciones legales que gobiernan la propia Y el señor Procurador 1Q Delegado en lo Pe-
actividad funcional. Si falta esa malicia, el de- nal también concluye por la irresponsabilidad del
lito desaparece. Por eso, el funcionario que se Juez, ya que "esa clase de equivocaciones, senci-
equivoca de buena fe,· podrá incurrir en des- llamente, no están constituidas por la ley en in-
acierto, pero no en un acto arbitrario que le apa- fracción penal cuando, como resulta de este pro-
reje responsabilidad penal. ceso, se ha incurrido en ella de buena fe".

En contraste con tales exigencias de la ley pe- Hallándose, pues, el caso del doctor Julio Ro-
nal sobre el abuso de autoridad, aparece la con- sas dentro del ordinal 19 del artículo 437 de Ja
ducta del Juez incriminado: éste obró con sana Ley 94 de 1938, la Corte Suprema -Sala de lo
intención, pues las particulares circunstancias Penal-, administrando justicia en nombre de la
que él invoca le hicieron creer que estaba en lo República y por autoridad de la Ley, de acuerdo
cierto cuando fijó la base del remate en el 50%, con el señor Agente del Ministerio Público, CON-
debiendo ser el 70%. Por su mente no pasó la FIRMA el sobreseimiento consultado.
idea de violar el artículo 4Q de la Ley 176 de 1936,
y menos la dañada inclinación de causarle un Cópiese, notifíquese y devuélvase el proceso.
perjuicio a José Domingo Trian a. Tan de buena
fe procedió el doctor Rosas, que él únicamente Domingo Sarasty M. - .lfesús JEstrada Monsali-
vino a darse cuenta del error cometido cuando se ve. - Ricardo .lfordán .lfiménez. - lLuis Zafn.
practicó una inspección ocular en el juicio de .Jfulio lE. .&rgüello R., Secretario.
Gaceta-lb
 FAlLSJEDAD.- JPRJEVAJIUCATO

1-lEl deliio de fa~se~ad consiste en la concreto, haya una OJDOsicñón evi.diente e

inmutación dolosa de ll:l verdail, tratan- inequívoca: el incrimñnado lliace lo que
do de imitarla, en dz.ño (potencial o la ley veda, u omite lo que ésta le orde-
efectivo) de alguien. [lli.cha infracción, ne realizali".
en mater:ia de documentos, :hla de Jreferi.r- 1l por el aspecto subjetivo, se re11Jl1!llie:re
se a escritos que sirven de p:rueba de un una dualidad de factoJres: el conodmien-
hecho impo;rtante en las actividades so- to pleno (a sabiendas) por parte [len pre-
ci.alles, en cuan~o élllos estal!Jnecen, modi- · varicador, de que su acto ofñci.all es con·
fican o dejan si.n efecto un derecho o re- trario al ordenamiento jnuíidi.co y cmnHe-
Hacñón jurí.di.ca. va una injustñcia; y ·el móvill sentimentall
lLa falsedad presenta tres formas pirin- traducido en la s~mpatíia o en na anfmaail-
ci.pales o especñes: falsedad material, versi.ón hacia una de las partes. lP'o:r es3,
faisedatl i.illeo1óg:.ca y falsedad ¡lersonal. el prevarica!o es esencialimente doloso
lP'or ra primera (::r.ateJrial), se si.mula un (dolo especifico), ya q111e en responsable
llllocumento, o se alteJra fis~camente, en su traiciona la ley por lil.esaMwgos peli"sona-
escJrftj;m:-a, uno ve¡;-dladero. lP'or la segunda les que lesiona la ordenada y correcta
(ideológñca), se i~rnseJrtan declaraciones actividad funcional.
f2:!sas en 'Jlln doc!l!menio legítimo. §e ha- 3.-lEl funcionario que ~e equivo:)a en l.a
ce pasaJr como ocrJirrido un acto que en a¡;!icacién d~ l::s normas ;;u:.-irii.c¡:.s a Yns ca-
Jrea~ftdaill no ocu:nió, Ull ocull."ri.ó de otra ma- sos concretos, no incurre ea responsab:iHdaall
nea·a. !El escrito es iia!so en todo o en par- pena[, porque actuó en ia j~sta creeilllcña de
te de su conteni.illo, pero auténtñco con que impartía la justicia d~bida.
Jrespecto z. na persoca que lo extiende u
otorga. 1l pmr la ~e:rcera (personal), se Corte Suprema de Justicia - Sala de lo Penal -
miente sobre la i.cleniidad, en estado o las Bogotá, nueve de febrero de mil novecientos
cUllalñdades de llma persona. cincuenta y seis.
lEl dolo en na falsedad ll:"equi.eJre el co-
nocimñento, pon- pairte de! s~.njeto activo,
cle na ñnexactütud rlel escrito. Y, como és- (Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra)
te se encamina a produci.r en otro un
engafio, mediante la tradición a na fe Vll§'JI'i!)IS:
públi.ca que Res hcml:n:-es i!l!epositan en la
prrll!.eba rllocumell!tal, el rllo!o Ole Ua i.nfrac- Fracasada en ambas instancias la excepción
dón Jral'l.i.ca, poli" lo tanto, en na concien- perentoria sobre inexistencia de la obligación,
cia y voll11m1aal! de afi.:·ma;r un li:J.echo faK- propuesta por el apodt:rado de ROBERTO CAS-
so pali"a hacerrno apareceJr como ve:rdade- TRO VARGAS en el ejecutivo que a éste le ade-
:ro, con 1~eliñgro de los (11eJrechos ajenos. lantaba Mario de la Cadena en el Juzgado 59 Ci-
lEn cons:!cuenc:ll!., eR eno:r y la buena fe vil del Circuito de Cali, el mismo representante
excluyen el (bl.o, aunque se tenga po1r del demandado rE'solvió promover acción peDal,
ven2adero lo qee realmente no lo es. por falsedad y prevaricato, contra el Juez y el
2--?ara qll!.e exñs'la en demo de preva- Magistrado ponente que redactaron los respecti-
rrñcato, cc:nfo::me ll!..Í airtñc11:do llS3 del Códi- vos fallos, doctores Osear Eurtado Gómez y Gil-
go lP'ena1, Ea accñ3n del! agente, desde el berta Gómez 'I'rujillo, en su orden_
;¡Hn~b c1e vi.s~a o:Jjet~vo, llilebe ser contra- De la acusación contra el Magistrado conoció
da a lia Iey y man!f:es~ll!.menie injusta. la Corte, y de la referente al Juez, el Tribunal
O sea qElle ent::-e Jo :;oesue!to por el fun- Superior de Cali. Esta última entidad decidió so-
chmaJti.a o em:;;:ez.ll:o ~úNñco y lo manda- bre el mérito del sumario, sobreseyendo defini-
do poJr la norma posi~i.va pa:ra eTI caso tivamente en favor del doctor Hurtado Gómez,
Nos. 2ll63-2164 <G&CJE'.ll'.A\ .u lU J[Ji rr e n.li\ .IL 145

según providencia de fecha 26 de octubre de 1954, 89-Apelada dicha sentencia por el doctor Na-
sometida a consulta. varro, el Tribunal -en Sala Civil de Decisión
Ocu;rió lo siguiente: constituída por tres Magistrados-, la confirmó,
19-Por escritura pública N9 1.975, de fecha 14 de acuerdo, en lo sustancial, con las razones ex-
de agosto de 1952, Roberto Castro Vargas le vEin- puestas por el Juez a quo;
dió a Miguel Cadavid L. una casa por la cantidad En vista de tales fallos -que no agradaron al
de $ 14.500.00, de la cual el vendedor sólo recibió doctor Navarro--, éste acusó al Juez doctor Hur-
$ 7.500, y para responder de los otros $ 7.000.00, tado Gómez, y a uno solo de los Magistrados que
el comprador constituyó hipoteca sobre el mismo integraron la Sala de Decisión, el doctor Gómez
inmueble adquirido; Trujillo, imputándoles los graves delitos de false-
2?- El 16 de octubre de 1952, Castro Vargas dad y prevaricato. El primero, (falsedad), por-
cedió por valor recibido, a Mario de la Cadena que los citados funcionarios crearon "ideológica-
el anterior· crédito hipotecario; mente la falsedad del título ejecutivo, profirien-
39-Por escritura pública N9 194, del cuatro de do sentencias falsas"; y el segundo (prevarica-
febrero de 1953, Castro y Cadavid declararon re- to), porque "el doctor Osear Hurtado Gómez ...
suelto y terminado el contrato de compraventa es íntimo amigo del abogado Francisco Salazar
en mención, advirtiendo el primero (Castro) que Guerrero, y entre el dicho Juez y el Magistrado
como él "quedó con una acreencia a cargo del otro Gómez Trujillo existe manifiesta relación de
compareciente Miguel Cadavid con garantía hipo- amistad íntima. Es ostensible -continúa- la
tecaria del mismo bien vendido, Castro V. decla- vinculación estrecha que en este plano de la vi-
ra libre del valor de tal acreencia al deudor Ca- da de relación, existe entre los tres"; y
david y Castro Vargas se hace cargo de arreglar
con el señor Mario de la Cadena lo relativo al 9o- El doctor Hurtado Gómez, en su indaga-
crédito hipotecario que le cedió el mismo Castro toria, respondió así a los cargos:
V. al nombrado señor de la Cadena con fecha "Sostengo relaciones de amistad con el Dr. Gil-
16 dEi octubre de 1952"; berta Gómez Trujillo y con el Dr. Francisco Sa-
lazar Guerrero, ambos muy distinguidos aboga-
4?-Como Castro Vargas no pagó la deuda de dos de esta localidad pero mis relaciones de amis-
$ 7.000.00, el acreedor Mario de la Cadena le tad con éllos jamás ha llegado al plano de la in-
promovw JUICIO ejerutivo, del cual conoció el timidad. Bien quisiera yo llegar hasta vincular-
Juez 5? Civil del Circuito de Cali, doctor Osear me más estrechamente con ellos por las condicio-
Hurtado Gómez. Como apoderado del ~::jecutan­ nes intelectuales y morales que califican a estos
te actuó el doctor Francisco Salazar Guerrero; dos profesionales. No conozco al funcionario que
59-En providencia de 25 de junio de 1953, el prevalido de la amistad ntorgue a un documento
funcionario libró el mandamiento de pago, pues un valor de que carece. Ha sido norma invariable
estimó que de los títulos presentados por el ac- mía la de ceñirme· a la más rígida pulcritud en
tor, aparecía "una obligación clara, expresa y en todas las decisiones que dicto en ejercicio de mis
la actualidad exigible de pagar una suma líquida funciones de Juez ... Se trata de un cargo men-
de dinero, de plazo vencido"; daz y temerario".
69-Con fecha 28 de septiembre dt 1953, el doc-
tor Alfonso Navarro, a nombre de Castro Vargas, El Tribunal Superior de Cali, al definir la con-
adujo la exrepción perentoria de inexistencia de ducta del Juez acusado, halló que éste obró líci·
la obligación, por cuanto los documentos invoca- tamente. En cuanto a la falsedad, dijo que "no
dos por la parte demandante no constituían "re- solamente faltan los elementos estructurales ~dcl
caudo ejecutivo"; delito (alteración de la verdad y dolo)", sino que
79-El Juzgado, en sentencia de 14 de diciem- la prueba recogida demuestra la inocencia del
bre de 1954, rechazó la excepción. Después de un doctor Hurtado Gómez "y el acierto moral y ju-
cuidadoso y conciso análisis de las escrituras pú- rídico con que procedió en el caso sub judice". Y
blicas presentadas por el actor, y siguiendo las en lo atinente al prevaricato, concluyó que el
reglas de interpretación que consagran los 1618, funcionario, lejos de haber violado ley expresa
1620, 1621 y 1722 del Código Civil, el Juez con- en las providencias tachadas de falsas, no hizo
cluyó que había "una relación de deber Eintre sino aplicar correctamente el derecho, sin tener
Mario de la Cadena como acreedor y Castro Var- para nada en cuenta "la relación de amistad ínti-
gas como deudor", y por eso era inadmisible la ma que graciosamente le atribuye el denunciante
excepción propuesta; respecto de Dr. Francisco Salazar Guerrero como
 GAG JET&

a.poderado de la parte demandante, Sr. Mario de el funcionario sólo interpretó hechos realizados
la Cadena". por las partes y la consiguiente prueba documen-
El señor Procurador 29 Delegado en lo Penal tal que los respaldaba, en orden a reconocer el
está de acuerdo con esa tesis, y para reforzar su derecho solicitado por el señor Mario de la Ca-
cuncepto, transcribe el sobreseimiento definitivo dena.
proferido por la Corte en favor del ex-Magistra- Y esa labor interpretativa es función propia del
do doctor Gilberto Gómez Trujillo, por los mis- juzgador, puesto que la aplicación de las normas
mos cargos de que se sindica al Juez. jurídicas a los casos concretos ha de hacerse
mediante un procedimiento mental, que de ordi-
§lE CI!)N§mJEJRAI.: nario constituye un silogismo, en que juegan la
preparación científica y el buen criterio del in-
El delito de falsedad consiste en la inmutación térprete. De suerte que si en ello se equivoca, lo
dolosa de la verdad, tratando de imitarla, en' dac que es tan humano, le queda al interesado el ca-
ño (potencial o efectivo) de alguien. Dicha in- mino legal de acudir a los medios de impugnación
fracción, en materia de documentos, ha de refe- para que el SupE.Tior enmiende el yerro y resta-
rirse a escritos que sirven de prueba de un he- blezca el derecho; pero el funcionario equivoca-
cho importante en las actividades sociales, en do no incurre en responsabilidad penal, porque
cuanto éllos establecen, modifican o dejan sin actuó en la justa creencia de que impartía la jus-
efecto un derecho o una relación jurídica. ticia debida.
La falsedad presenta tres formas principales o En el presente asunto, ni siquiera cabe sugerir
especies: falss·dad material, falsedad ideológica y que el Juez estuvo desacertado en sus decisiones.
falsedad personal. Por la primera (material), se Todo su razonamiento para ·desechar la excep-
simula un documento, o se altera físicamente, en ción propuesta por el representante del E.·jecuta-
su escritura, uno verdadero. Por la segunda (ideo- do, se ajustó a una correcta interpretación unita-
lógica), se insertan declaraciones falsas en un do- ria de los tres títulos aducidos por el acreedor,
cumento legítimo. Se hace pasar como ocurrido y en esa forma logró ds·sentrañar el verdadero
un acto que en realidad no ocurrió, u ocurrió de propósito de los contratantes y hacerle producir
otra manera. El escrito es falso en todo o en par- un e:fecto positivo y acorde con la equidad. Tan
te de su contenido, pero auténtico con respecto en lo cierto anduvo el Juez, que el Tribunal Su-
a la persona que lo extiende u otorga. Y por la perior le confirmó la sentencia recurrida. Este
tercera (personal), se miente sobre la identidad, solo antecedente basta para poner a salvo la co-
el estado o las cualidades de una persona. rrección moral del procesado y la inexistencia de
SI dolo en la falsedad requiere el conocimiento, la falsedad que se le atribuya.
por parte del sujeto activo, de la inexactitud del Es oportuno reproducir aquí lo que expuso la
es~rito. Y como éste se encamina a producir en Corte al calificar, con sobreseimiento definitivo,
otro un engaño, mediante la traición a la fe pú- el mérito del sumario que se le delantó al Magis-
blica que los hombres depositan en la prueba do- trado Gilberto Gómez Trujillo por los mismos he-
cumental, el dolo de la infracción radica, por lo chos de que se acusó al Juez doctor Hurtado Gó-
tanto, E.'n la conciencia y voluntad de afirmar un mez. Dijo entonces la Sala en su providencia de
hecho falso para hacerlo aparecer como verdade- fecha 4 de febrero de 1955:
ro, con peligro de los derechos ajenos. En conse" " ... El denunciante cree que interpretar una
cu2ncia, el error y la buena fe e:xcluyen el dolo, prueba en sentido opuesto a su criterio equivale,
aunque se tenga por verdadero lo que realmente por una parte, a dictar una "sentencia falsa", que
no lo es. así llama a aquéllas pronunciadas en las dos ins-
Según el denunciante el Juez doctor Hurtado tancias del juicio ejecutivo, y a incurrir, de otro
Gómez cometió una falsedad del tipo ideológico, lado, por parte de quienes las profirieron, en el
porque In:guó el título ejecutivo y profirió "sen- delito de falsedad ideológica, hecho que, proce-
tenc;a falsa". diendo con sindéresis, debería abarcar a todos los
~-;;1 ca:·.so carece de :lundamento. El Juez nada f;.mcionarios que las suscribieron y no a uno so-
ueó intelectualrnence para inmutar la verdad. lo, como ocurre en el caso presente, en que el
Se limitó, como era su deber, a analizar las es- autor de la denuncia sólo acusa al magistrado Gó-
cr:tura.s que le presentó el demandante para pe- mez Trujillo.
dir el cumpliminto del pago, y esas escrituras "La falsedad ideológica o intelectual no ~ma­
eran absolutamente legítimas. En una palabra, na de los errores de apreciación de los encarga-
Nos. 2163-2164 IGAIOIE'll.'.& 147

dos de administrar justicia, por notorios que ellos ·nunciante acerca de la estrecha "vinculación del
sean. Esa no es su fuente. Ella requiere que en doctor Osear Hurtado Gómez con el abogado
un documento genuino y verdadero se consignen Francisco Salazar Guerrero, autor éste del libelo
hechos o declaraciones falsos y que se pruebe•, que originó la falsedad ideológica del juicio eje-
además, el dolo de la inexactitud, a diferencia de cutivo contra mí". Y 1uégo afirma que los men-
lo que sucede cuando se trata de la falsedad ma- cionados doctores "han tenido y mantienen a la
terial, en la que la intención dolosa se presume. presente oficina judicial o bufete de abogado en
" ... No parece, pues, indispensable entrar en asóciacióri o compañía", según se desprende de
otro género de explicaciones, que sobrarían en tres ediciones de directorios. telefónicos de Cal.i
este caso, en el que sólo se advierte respecto de que acompaña.
quien acudió a la justicia para señalar como de- A lo anterior basta replicar que en el proceso
lictuosos hechos desprovistos de tal significado, no existe la menor prueba de aquella "asociación
que no tiene una noción bien clara de lo que cons- o compañía" en la época en que el Juez Hurtado
tituye el delito de falsedad ideológica". Gómez libró el mandamiento ejecutivo contra
Pasando al prevaricato, se observa: Castro Vargas y negó la excepción perentoria
Para que exista dicho delito conforme· al ar- propuesta por su apoderado; y lo que e·s más im-
tículo 168 del Código Penal, la acción del agen- portante, que de autos resulta que el funcionario
te, desde el punto de vista objetivo, debe ser se ajustó en sus decisiones a la más estricta lega-
contraria a la ley y manifiestamente injusta. O lidad.
sea que entre lo resuelto por el funcionario o em- Finalmente, el colaborador de la Sala solicita
pleado público y lo mandado por la norma posi- que se confirme el fallo consultado, pero "agre-
tiva para el caso concreto, haya una oposición gándole a la parte resolutiva "por aparecer que
evidente e inequívoca: el incriminado hace lo no se han realizado los hechos que dieron lugar a
que la ley veda, u omite lo que ésta le ordene ella (sic) y resultar, además, claramente demos-
realizar. trada la inocencia del acusado".
Y por el aspecto subjetivo, se requiere una dua- Es innecesaria la aclaración, porque en la par-
'lidad de factores: el conocimiento pleno (a sa- te motiva d!:!l sobreseimiento dice el Tribunal
biendas) por parte del prevaricador, de que su que "no sólo aparece que no se han realizado los
acto oficial es contrario al ordenamiento jurídi- hechos que dieron lugar a esta investigación, sino
co y conlleva una injusticia; y el móvil sentimen- que, además, frente a la te·meridad de la denun·
tal traducido en la simpatía o en la animadversión cia, resulta claramente demostrada la inocencia
hacia una de las partes. Por eso, el prevaricato del Juez acusado". Y es en esa parte considerati-
es esencialmente doloso (dolo espedfico), ya va, y nó en la dispositiva, donde deben consignar-
que el responsable traiciona la ley por desahogos se las causaless o motivos del sobreseimiento, a di-
personales que lesionan la ordenada y correcta ferencia de lo que ocurre con el fallo del artículo
actividad funcional. 153 de la ley 94 de 1938, en el que sí debe decla-
Estos elementos constitutivos del ilícito faltan rarse, en su parte resolutiva, el por qué de la
en el comportamiento del Juez inculpado. El dic- cesación del procedimiento.
tó su fallo de acuerdo con los hechos y con las Sobre el particular, expuso la Corte en caso se·
pruebas pertinentes, como queda visto, sin violar mejante:
disposición alguna de la ley. Por el contrario, "La fórmula que exige el artículo 153 del C.
aplicó el derecho que el caso exigía y tuteló los de P. P. para explicar el por qué de la decisión
legítimos intereses del ejecutante. Y si esto lo hi- que conforme a esta norma se profiera, no es in-
zo inspirado en los mandatos jurídicos, es obvio dispensable en la parte resolutiva de los sobresei-
que tampoco concurre el dolo específico del pre- mientos definitivos, que son soluciones radicales
varicato. del proceso, una vez cerrado el informativo y
Como lo dice el Procurador, "si se cumple con agotada la pesquisa. En cambio, como la medida
la ley, con la ética, con la moral, con el deber pro- a que se contrae aquel artículo puede adoptarse
fesional y funcional, no puede haber ilícito de en cualquier tiempo, y muchas veces a raíz de
ninguna clase, llámese éste falsedad ideológica o haberse empezado a averiguar el hecho, entonces
prevaricato". es de rigor declarar el motivo que se ha tenido
El señor Roberto Castro Vargas -que se cali- en cuenta para ordenar la cesación del procedi-
fica de víctima del delito-, en memorial dirigido miento que se estaba adelantando y que aún no
a la Corte, insiste en los puntos de vista del de- había concluido como tal.
 .!J1UIDll1Jll&IL Nos. 2163- ~-2116~

"El sobreseer de modo definitivo implica un dencia de 14 de julio de 1955. Gaceta N9 2155,
previo estudio a fondo del contenido del sumario, página 802).
un análisis jurídico de los elementos de convic· Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
ción que en él figuren, para que sea posible re- lo Penal-, administrando justicia en nombre de
solver que el hecho no se realizó, o que si se rea- la República y por autoridad de la ley, acorde
lizó no constituye delito, o que aparece clara la en el fondo con el señor Agente del Minist{!rio
inocencia del sindicado, o que éste procedió en Público, CONFIRMA el auto consultado.
cualquiera de las situaciones excluyentes de res-
ponsabilidad o justificativas de su actitud. Cópiese, notifíquese y devuélvase el expediente.

"Así, pues, la parte resolutiva no es sino un IDomingo §arasty MI. - Jesús lEstll."ada R'i!ollllSaX-
corolario de esos presupuestos, y no hace falta ve - Ricardo .]Jordán .JJüménez - ll..1llli.s Z::alTn -
repetir cuál es el fundamento del auto". (Provi- JuHo lE. li\rguello R. Secretario.
Nos. 2163-2164 i49

RlECURSO lDJE REVISWN

1.-lLa demanda de revisJOn está sujeta a nal. Y siendo una demanda, se halla sujeta a es-
los requisitos que señala el artículo 574 del peciales requisitos que señala el artículo 572 ibi-
Código de Procedimiento JP'enal. dem, a saber: indicación del juicio cuya revisión
se pide; el nombre del Juzgado y Tribunal que
2.-lLa demanda de revisión debe elabo- lo fallaron; el delito o delitos que motivaron el
rada un abogado titulado e inscrito en la proceso y la clase de sanción impuesta al reo; y
Corte. los fundamentos de hecho y de derecho en que
se apoya la solicitud. Además, con ésta debe
Corte Suprema de Justicia. -- Sala de lo Penal. acompañar el actor "las pruebas de los hechos
Bogotá, diez de febrero de mil novecientos cin- fundamentales".
cuenta y seis.
Todo lo cual quiere decir que la demanda de
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra) revisión debe elaborarla un abogado titulado e
inscrito en la Corte, conforme al mandato de los
artículos 40 de la Constitución Nacional y 19 del
Vistos:
Decreto Legislativo número 1209 de 1954; pues
entre las excepciones que estableció esta última
Romaldo Vargas Quintero está definitivamente norma no figura un acto de tal naturaleza, que
condenado a la pena de seis años de presidio y implica, de suyo, preparación de las disciplinas
accesorias de rigor, como responsable del delito jurídicas. (Auto de 9 de diciembre de 1954. GA-
de robo, según fallo de fecha 29 de abril de 1952 CETA número 2149, pág. 357).
emanado del Tribunal Superior de San Gil.

El propio Vargas Quintero -que no es aboga- ***

do inscrito en la Corte- solicita la revisión de
Por lo tanto, la Corte Suprema -Sala de lo
dicho proceso y acompaña los documentos per-
Penal-, administrando justicia en nombre de la
tinentes. Pero no es el caso de darle curso a su
República y por autoridad de la Ley, NO AD-
libelo, por las razones que ya expuso al Sala en
MITE la demanda de revisión ameritada.
otro asunto similar, y que son:

"La revisión es técnicamente una acción ex- Cópiese y notifíquese.

traordinaria y autónoma que afecta la autoridad
de la cosa juzgada. Por eso, el escrito en que se Domingo Sarasty l\1!. - Jesús Estrada Monsal-
intenta es una verdadera demanda y así la llama ve. - Ricardo Jordán Jiménez - lLuis Zafra.
el artículo 574 del Código de Procedimiento Pe- Julio JE. A\rgüello JR., Secretario.
llffe Nos. 2163-Zll~4

COMlP'lE'll'lENCITA IDJE lLOS JTUJECJES lP'lENA.JLJES IDJEJL CITRCUK'll'O JPA.RA CONOCJER IDJE
lLOS IDlElLIT'll'OS IDJE CAJLUMNITA lE ITNJTURITA., CONFORMJE A.JL ITNCITSO 2Q lDJEJL AR'll'.
34 IDJEJL IDJECRJE'll'O 3.000 IDJE 1954, lEN JEJL CASO lEN QUJE lLA ITNFRACCITON SE lHfU-
JBITJERJE COMJE'll'ITIDO lEN 'll'IE'RRK'll'ORW IDITS TITNTO A.lL lDlE JLA CAPITT AlL IDJEJL RlES-
lP'lECTITVO DJEJP A.RT AMENTO

!En inciso 29 den all'túcullo 34 del IDecreto ligencias al remitente arguyendo que el inciso zc;>
3.000 de ].9541, deja la compl!ltenda a volun- del artículo 34 citado "sólo se limitó a decir que
tadl den I!Jlll!ereHlante en nos casos en que Ra el querellante podía instaurar el juicio 'ante el
calll!llmnia o la ñnjlllllrlia se hubieren cometñlllo Juez del Circuito respectivo', pero para su cali-
elll ~errñtoli'iio qll!e no sea l!l! de nm capñtan deR ficación y fallo debe 'seguir las normas genera-
respectivo IDepartamento. Si optare por !a les de competencia'"; y que, por tanto, habién-
prñmera de Has lb.i.pótesis annfi previstas, se dose adscrito al Juzgado Departamental la com-
sigue el procedimiento señalado en el esta- petencia, el de Circuito apenas puede "tramitar
tanto especial de que se hace mención; pero la investigación en su etapa sumaria".
la competencia se ri.ge pm.· las normas ge- No aceptó el Juzgado Departamental de Ga-
lllleralles, o sea por !as de na legislacñón co- rantías estas razones, y remitió el negocio a la
muin, que atri.biLI!ye a los .lfuzgados Penales Corte para lo de su cargo.
del! Cñlt'cllllito el conocñmiento dle aquellas in-
fracciones.
Se considera:

Corte Suprema de Justicia. - Sala PenaL-Bo-

El Decreto 3.000 de 1954 (octubre 13), por el
gotá, catorce de febrero de mil novecientos
cual se establecieron normas sobre los delitos de
cincuenta y seis.
calumnia e injuria, dispuso en su artículo 33 la
creación de los Jueces Departamentales de Ga-
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada rantías Sociales, con "jurisdicción en el respecti-
Monsalve) vo Departamneto y en las Intendencias y Comi-
sárías que señale el Gobierno"; y en su artículo
Vñsaos: 34 les asignó a tales funcionarios la competencia
para conocer de los respectivos procesos en pri-
Ante el Juzgado Segundo Penal del Circuito mera instancia, y a los Tribunales Superiores de
de Pereira Julia Idárraga v. de Correa formuló Distrito Judicial (Sala Plena) en segunda. El in-
denuncia contra María Aguirre v. de Arbeláez ciso 2? de la última disposición citada dice: "Sin
por injuria y calumnia. embargo, cuando el territorio donde se haya co-
Remitido el expediente al Juzgado Departa- metido la infracción no sea el de la capital del
mental de Garantías Sociales de Manizales, por Departamento, el querellante podrá instaurar su
competencia, este Despacho resolvió devolverlo querella ante el Juez de Circuito respectivo, o
a la oficina de origen diciendo que, de acuerdo ante el Juez Departamental de Garantías Socia-
con el inciso 2Q del artículo 34 del Decreto 3.000 les. Si optare por lo primero, se seguirán las nor-
de 1954, "en los lugares fuera de la capital del mas generales de competencia, pero se empleará
Departamento, adquiere competencia preventiva el procedimiento señalado en el presente De-
para conocer de esta clase de negocios, el señor creto".
Juez del Circuito, si el querellante instaura ante Con acierto ha entendido el Juzgado Departa-
él su querella", y que como aquí la señora v. de mental de Garantías Sociales de Manizales el in-
Correa se dirigió "expresamente ante el Juez del ciso aue acaba de transcribirse, pues lo que allí
Circuito", optó por la competencia de este fun- se est-ablece es una excepción, por la cual se deja
cionario, el cual la adquirió preventivamente ... " la competencia a voluntad del querellante en los
El Juez del Circuito, a su vez, devolvió las di- casos en que la calumnia o la injuria se hub1eQ
Nos. 2163-2164 IGAIOlE'lrA. .lflUDlliOllAJL ].5].

ren cometido en territorio que no sea el de la En virtud de lo expuesto, la Corte Suprema,

capital del respectivo Departamento. En tal hi- Sala Penal, administrando justicia en nombre de
pótesis se sigue el procedimiento señalado en el la República de Colombia y por autoridad de la
estatuto especial de que se hace mención; pero ley, DIRIME la colisión de competencias de que
la competencia se rige por las normas generales, aquí se trata, en el sentido de que es al Juez Se-
o sea por las de la legislación común, que atri- gundo Penal del Circuito de Pereira y no al fun-
buye a los Juzgados Penales de Circuito el cono- cionario remitente a quien corresponde conocer
cimiento. de aquellas infracciones. del presente negocio.

Verdad es que algunas de esas normas gene- Dése cuenta d~ lo aquí resuelto al Juez Depar-
rales sobre competencia se suspendieron expre- tamental de Garantías Sociales de Manizales y
samente por el Decreto 3.000 (inciso 2v del ar- remítase el proceso al señor Juez Segundo Penal
tículo 40) -como los artículos 21 y 42 de la ley del Circuito de Pereira.
29 de 1944-, pero tal suspensión no se extiende
al supuesto contemplado en el referido inciso 2Q Cópiese y notifíquese.
del artículo 34 ibídem, que determina la juris-
dicción voluntaria para facilitarle al ofendido la
Domingo Sarasty Montenegro - Jesús JEstrada
defensa de sus derechos cuando su integridad mo-
ral es atacada en lugar distinto de las capitales
de Departamento, donde tienen su sede y ejercen Monsalve - Ricardo Jordán .Jfiménez - lLuis Za-
sus funcioness lo Jueces Departamentales de Ga-
rantías Sociales. fra - Julio lE. Argüello, Secretario.
ll52 Nos. 2183-ZliiH

SJE OJRDJENA lLA UJBJEJRTAD liNCONDICH)NAL DJE UNA PJERSONA CONDJENADA

A JLA JPJENA DJE JPJRJESKDW lPOJR CUMPUMKENTO DJE lLA MKSMA

Corte Suprema de Justicia. - Sala PenaL-Bo- que ha conocido en primera instancia del expe-
gotá. catorce de febrero de mil novecientos cin- diente, con fecha 11 de marzo de 1952 decretó la
cuenta y seis. detención preventiva de Agustín Católico (fl. 42
del cuaderno 19), quien fue capturado el 20 de
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada febrero del mismo año (fl. 25 v. ibídem). Por su
Monsalve) parte, el Director de la Penitenciaria Nacional
de Tunja certifica (fl. 9 del cuaderno de la Cor-
Vistos: te) que Agustín Católico ingresó a ese estableci-
miento el 22 de febrero de 1952, "en auxilio de
cárcel concedido por la Gobernación del Depar-
Hallándose en tramitación el recurso extraordi-
tamento al Juez Municipal de Siachoque, como
nario interpuesto por Abelardo Católico contra
sindicado del delito de lesiones personales"; que
la sentencia del Tribunal Superior de Tunja que
allí se encuentra en la actualidad por cuenta del
lo condenó a cuatro años de presidio por lesio-
Juzgado Primero Penal del Circuito de Tunja, y
nes personales ocurridas el 17 de febrero de 1952
que su conducta ha sido "ejemplar".
en jurisdicción del Municipio de Siachoque, Agus-
Como claramente se advie:te, Agustín Católico
tín Católico -condenado a igual pena en el mis-
cumple el 20 del mes en curso la totalidad de la
mo proceso y además al pago de $ 2.600.00 a fa-
pena corporal de cuatro años de presidio que
vor del Tesoro Nacional por el mismo delito-
hubo de imponérsele en este proceso, por lo cual
pide en memorial de folios 6 y 7 del cuaderno
es acreedor a recobrar la libertad en esa fecha.
de la Corte se ordene su libertad incondicional,
Sin que a ello se ·oponga el estar sll.!b juadical la
por cuanto el 22 de los corriente cumple el total
respectiva sentencia, pues cualquier modificación
de la pena que le fue impuesta.
de ésta por virtud del recurso que ante la Corte
El señor Procurador Segundo Delegado en lo viene tramitándose afectaría sólo la situación ju-
Penal, al contestar el respectivo traslado, dice rídica de Abelardo Católico, único recurrente.
que "es de concepto de que la H. Corte, con las
formalidades legales y seguridades del caso, ac- Por igual razón, no es menester exigirle al pe-
<eelllla a la pe~ición de libertad provisional por ticionario "las formalidades y seguridades del
idennpo cumplido que le hace el sentenciado Agus- caso" a que alude la Procuraduría, pues no se
tín Católico, sin que sea óbice para ello el que la trata de pena cumplida en detención preventiva
multa a que también ha sido condenado no haya antes de calificarse el sumario o de fallarse la
sido cubierta, pues ella no es convertible en pena causa, ni la presentación o comparecencia ulte-
privativa de la libertad ... "; y agrega: "Son po- riores de aquél ante las autoridades tiene objeto
cos los días que faltan para que el mencionado alguno -por sustracción de materia- una vez
Agustín Católico, cumpla en su totalidad la pena ejecutada la sentencia, debiendo concederse, en
a la cual ha sido condf'nado en el fallo de segun- consecuencia, la libertad solicitada en forma in-
do grado sub judice, y <Hlnque ello es así se debe condicional.
tener en cuenta que dicho sentenciado tendría
claro derecho a diferentes rebajas ordinarias y
extraodinarias".
Por lo expuesto, la Cor':e Suprema -Sala Pe-
nal- administrando justicia en nombre de la Re-
pública de Colombia y por autoridad de la ley,
Conforme a las constancias_ del expediente, el previa audiencia del señor Procurador Segundo
Juzgado Primero Penal del Circuito de Tunja, Delegado en lo Penal,
Nos. 2!63-2ll6~ JI. 53

RESUELVE: cuita de Tunja a fin de qae, en la oportunidad

debida, expida la boleta de libertad correspon-
lQ Ordénase, a partir del día veinte de febre- diente.
ro en curso y en forma incondicional, la libertad
del sentenciado en este proceso Agustín Católico, Cópiese, notifíquese y cúmplase.
por cumplir en tal fecha la pena corporal que le
fue impuesta; y
Domingo Sarasty M:ontenegro - Jesús JEstrada
29 Líbrese por la Secretaría de la Sala despa- Monsalve - Ricardo Jordán Jiménez - JLuis ::Za-
cho telegráfico al Juez Primero. Penal del Cir- fra. - Julio JE. Argüello, Secretario.
 Ncs. 21S3-216'fr

CASACWN. - CAUSAL 2~ - XNDEMNX ZACXON DJE PERJJUXCWS.

1. -lLa Corte en esta sentencia reafirma gaJes y al dictar sentencia no lo hada con
}a tesis de que la causal 2•) de casación es fundamento en la decisión del .JJurñ sino en
inoperante en los juicios en que interviene los hechos ·Y pruebas del proceso ·como en
el .lJIUirado. los juicios de pmm derecho, y, ya también,
Al negar el recmrso po:r esb causal (ar- porque el veredicto cmu:do-- e::t 1:!s instan-
t!culo 567, numeral 29), la Corte no asume cias del juic!o- no ha sido Gecrara~b con-
el carácter de legislador -como lo afirma traevñden1e (art:m.dos 537 y 54!4), es inal-
el demandante- ¡¡:mes no crea n~nguna dis- terable y congtituye el fun(iamento inme-
posición nueva para aplicarla a cada caso diato de la sentea!)!a, sieni!o Jas ;¡¡ruchas del
ccnueto, ni omite el cumplimiento de la ley sumario su ftm.:J:amei).t::J n:.ediato.
para no darle vigencia juridica. JLo que ocu- Si la CG:rte arept~:ra com:l impugnación
ne, es que el examen de hechos y pruebas de! fallo -en J.os juicics ¡¡tor .JJu:raóln- la
del proceso -en Ros juicios por .]Jurado- causal 2~ del a¡·t;culo 5()7 del C. ce IP. IP. al
corresponde apreciarlos y calificarlos a los invaUdar la senter:~ia :¿o;:- estar en des-
.JJueces de Conciencia (artículo 27, lLey 4~ de acuerdo con Ia evi.denda de Ios be~hos pro-
.ll943); eH .JJuez de deJreclho únicamente apre- cesales, el faHo qu:e J:a li"c~rnp~azal."fa no se
cia y caiifica las cil1'cunstancias de mayor o dictaría de acuerdo con el. veredfcto (ar·
menor peiigrosidalll (artícuio 499) y la Cor- tículo 480) sino en desacuell."dii.o cc:m él, es de-
te en casación no puede pasar por alto el cir, allíi sí:, violando la !ey se incuni.ríia ellll
veredicto para examinar los hechas, porque otro moHvo de im!}Hgnacbn o sea, IElL ID>JE
el recurso, se ha. dicho, no es una tercera JH[AJBJER§JE ITJ>]['[)'l!'AID>O fuA §EN'll'JENClíA lEN
instancia sino el camino que otorga el lLe- ID> lE S A C1UJER:il0 IC ~N JEIL VJE lltlED l!IC'll'O ID> lE lL
gñslador para examinar na sentencia frente .JJ1URAID>O, porque, caprichosamente se ter-
a lla ley. §egm:amente la interp:retación en minaría con la institución de! .Vurado y con
sentido contrario comhncill"Ía a la afirma- los mandatos legales 1!!1lle Ha reg:amentan.
ción que hace el recurrente de que la Cor- lEn cuanto al conc~;¡~~o den dactor Monea-
ie asume funciones de legis~ador, pues exa- da, él se halla en pugna con e[ pensamiento
minaría na sentencia sobre hechos y prue- de la Comisión, cuando dice: "que no debe
bas que por disposici.ón legal no le fueron existir causal por sen.· notoriamente injus~o
atribuídos expresamente. el veredicto, si.no únicamente cuando sea
lEn casación ]a Cm.·te no puede prescindür contradictorio". Si el. pensamiento de los
del veredicto pam estudñar ~os hechos cuan- MiembrGs de la Comfsi.ón Redac~cra del ICÓ·
do son elementos constitutivos del delito, digo de Procedimiento IPenal ll.ubiua sido
determinantes, eximentes o modificadores el de darle cabida a esta causan (lla seg"rnn·
de ia responsabilidad, ora porque esa atri- da), aslÍ lo hubiera expre5zdo con evh!encña
bución es propia de !os Jueces de condencia y claridad; mas r..o !o hizo, porque su crite-
y no de los jueces de derecho, bien porque rio quedó expuesto en ei <!.parte transcrito.
an considerar ios hechos para declarar el Y en cuanto a ~ue las actas no fueron pu-
veredicto contrario a la evidencia procesal, blicadas y no tienen va!or legal, la Corte ha
se haría una sustitución del Jurado por la expresado que: " ... no se di.ga que ias cues-
Corte quien usurpando jurisdicción asumi- tionadas actas no han sido publicadas ni
ría funciones propias a:lle aquél y no las que fueron carregidas ni. aprobaruas poJr nos
le están atribuidas por la !ey, ora porque miembros de la Comisión. IPues la faHa de
en tratándose de juicios de esta naturaleza, publicidad de ellas no destruye su autenti-
al estudñar los hechos se omitiría el vere- cidad, y el que no fuero:r. ccrregUI.as ni
llllñcto con violacilón expresa de mandatos Ae- aprobada§ JllOR' Sli.!!S autrares e§ IIT.eclll~ q¡11ne ca-
Nos. Ho3-2164 155

rece de prueba para admitirlo". (Casación 'sea o exceda de tres mil pesos', y en el pre-
de 16 de octubre de 1953). sente negocio fue fijado en $ 8.000.00, sin
No ¡nosperando la causal alegada, es in· embargo tal norma, en esa parte, quedó sus-
necesario el estuiiio de hechos y pruebas pendida por el Decreto Legislativo número
tendientes a demostrar que el delito se co- 3547 de 1950, que elevó a diez mil pesos 'las
metió en estado de i:ra e intenso dolor cau- cuantías de que trata el artículo 519 del Có·
sado por grave e injusta provocación, por· digo Judicial sobre procedencia del recurso
que esta circunstancia modifi~adora de la extraordinario de casación contra las sen-
respnnsabilidad rro fue considerada en el tencias dictadas en segunda instancia por
respectivo auto de proceder ni en los cues- los Tribunales Superiores de Distrito Ju-
tionarios; por otra parte, el mismo tema dicial', con la única salvedad de que el De-
con idénticas razones fue aducido por el creto es inaplicable a los juicios en curso y
abogado recurrente ante el Tribunal para· en los cuales se haya dictado fallo defini-
pedir la declaratcria de contraevidencia del tivo de segunda instancia (artículo 10).
veredicto, pero esa entidad no aceptó la pe- "Los artículos 519 del Código Judicial y
tición porque el Juri no hizo ninguna (lecla- 559 del de lP'rocedimiento Penal deben in·
ración sobre el particular y porque el ve- terpretarse armónicamente, no sólo porque
redicto, en estas condiciones, estaba en per- ambos precisan la misma cuantía ($ 3.0011)
fecto acu~rdo con la realidad procesal. como cantidad mínima para conceder el re-
2. - lEI recurso es inadmisible cuando la curso de casación, sino porque, en virtud
cuantía es menor de diez mil pesos ...... . de mandato expreso de la última norma,
($ 10.001).00). todo lo relativo a la casación civil debe apli-
lEs evidente que tanto el articulo 559 del carse al proceso penal cuando se trata de
C. de P. P. como el artículo 519 del C . .]!, los perjuicios causados por el delito.
consagra el recurso de casación en lo refe- "Y como en el presente negocio, la de-
rente a perjuicios el primero; y el segundo, .manda civil fijó en $ 8.000.00 la indemniza-
en cuanto al monto o suma discutida en el ción, síguese que el recurso extraordinario
juicio, pero, también es cierto que, estas interpuesto por la defensa resulta impro-
cuantías en lo relativo al recurso de casa- cedente".
ción fueron elevadas a la suma de diez mil
¡lesos ($ 10.000.00) en vil'tud del Decreto Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
número 3547 de 29 de noviembre de 1950, Penal. - Bogotá, febrero catorce de mil no-
haciendo la salvedad que la disposición del vecientos cinc:uenta y seis.
articulo 10 del mencionado· decreto no era
aplicable "¡mra los juicios que actualmente
(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty
estén en curso y en los cuales ya se haya
Montenegro)
dictado sentencia de segunda instancia".
CGmo en el presente caso al entrar en vi-
gencia la disposición comentada no se había Vistos:
dictado sentencia de segunda instancia, es
natural que el recurso ele casación no podía El Tribunal Superior del Distrito Judicial de
interponerse y menos resolverse, porque la Bogotá, en sentencia de quince de diciembre de
cuantía de la t:entenda ($ 5.8()0.00) y ($ 90) mil novecientos cincuenta y tres, condenó a 'll.'o-
es inferior a la suma fijada en el mencio· ribio Galindo Daza como responsable de los de-
nado Decreto; ·así lo· ha resuelto !a §ala en litos de homicidio, a la pena principal de doce
providencia de 22 de febrero y 6 de diciem· años de presidio y al pago de la suma de cinco
bre de 1955. mil ochocientos pesos ($ 5.800.00) por concepto
"TamtJoco es admisible el recurso ex~ra de indemnización ·de perjuicios causados con la
ordinario, ater..diendo a la cuantí"a de los infracción.
perjuicios asignados a la. infracción. lP'or·
que si hien es verdad que el artículo 559 del lHlechos
Código de lP'roce.dimiento Penai permite la
casación cuando el monto de los perjuicios Toribio Galindo y Ana Elvira Carrera contra-
15S Nos. 21S3-2Jl(i4

jeron matrimonio en la iglesia de El Divino Niño los legistas al folio 64 y que aumentó la inca-
de Villavicencio, el diez y siete de agosto de mil pacidad fijada en el primer reconocimiento .... "
novecientos cincuenta; así lo certifica el Notario "De manera que Toribio Galindo quiso elimi-
del Circuito y el Cura Párroco de esa ciudad (fjs. n;:¡r a su esposa con las circunstanciás agravantes
57 y 26). Parece que no hubo entendimiento en- ya anotadas y comprobadas en autos; atacó e hi-
tre los desposados y las relaciones no fueron cor- rió por la espalda a su legítima esposa, sorpre-
diales por lo cual se separaron. Elvira Carrera sivamente y en completo estado de indefensión,
afirma que su esposo la trataba mal y que con- logrando dar muerte a su compañero Agustín
til'u8mente la amenazaba y le decía que se fue- Homero, quien al darse cuenta del ataque so:r-
ra del hogar. En cambio, Galindo dice que su es- ptesivo de su pareja la señora Elvira de Galin-
posa no le dispensaba ninguna consideración y do, se volvió de frente al agresor para repeler el
que ella abandonó el hogar. Desde la fecha en ataque y fue herido en esa posición en forma ·
que los esposos se separaron hasta el día de los mortal.
o:contecimientos había transcurrido un año, y el
veinticuatro de diciembre de mil novecientos cin- "Las circunstancias en que fue herida Elvira
cuenta y uno a eso de las nueve y media de la de Galindo, deben ponerse de presente al jurado
noche cuando Elvira Carrera en compañía de de conciencia" .
José Agustín Romero (con quien hacía vida con- Estos fueron los fundamentos que tuvo en cuen.
yugal) paseaban por la carrera 5a frente a la ta el Juzgado para catalogar el hecho como ho-
iglesia de Villavicencio, Toribio Galindo, sorpre- micidio, en grado de tentativa, en relación con
sivamentc, por la espalda, atacó a su e;;posa El- la ofendida Elvira Carrera de Galindo.
vira, y al salir en defensa de ésta Agustín Ro- Tanto el procesado como su apoderado Isaías
mero, también fue agredido por Galindo. Como Hernán !barra, se conformaron con esta determi-
consecuencia de esto José Agustín Romero fa- nación al no interponer recurso alguno, por lo
lleció el día veintiocho de diciembre del men- cual el Juzgado declaró ejecutoriado el auto de
cionado año, y Elvira Carrera sufrió lesiones con proceder.
una incapacidad definitiva de cinco días.
Cm11estñonall'ño
Auto de pll'ocedel!'
Las preguntas sometidas a la consideración del
Terminada la investigación, el Juzgado Terce- Jurado fueron dos, así:
ro Superior, en providencia de cinco de marzo de
mil novecientos cincuenta y dos, calificó el mé-
rito del sumario; llamó a responder en juicio a
Toribio Galindo Daza por un delito de homicidio "El acusado Toribio Galindo Daza es respon-
en la persona de José Agustín Romero Beltrán, sable de haber dado muerto a José Agustín Ro-
y por el mismo delito en grado de tentativa en mero Bertrán, ejecutando tal hecho con el propó-
Elvira Carrera de Galindo. En la parte motiva de sito de matar, según lo sucedido en el costado
esta providencia y en relación con el segundo norte del Parque de Santander de la ciu<:lad de
cargo, el Juzgado hizo las siguientes observacio- Villavicencio, a eso de las nueve de la noche del
nes: veinticuatro de diciembre de mil novecientos
cincuenta y uno?"
"La tentativa de homicidio en la persona de
Elvira Carrera se halla agravada por la circuns-
tancia de que su legítimo esposo, en forma sor-
prensiva, sin darle tiempo para defenderse y por
la espalda, le propinó (sic) varias puñaladas en "Sí; pero obró súbitamente impulsado por los
regiones vitales del cuerpo, como que la herida celos".
fue de seis centímetros, comenzando en la apófi-
sis espinosa de la segunda vértebra lumbar, y la "CUI!<estióllU segunrrullm
otra muy cerca, es decir, sobre la línea axilar
posterior derecha, al nivel de la onceava costi- "El acusado Toribio Galindo Daza es respon-
lla, con las siguientes complicaciones que anotan sable de haber dado principio a actos de ejecu-
 Nos. 2163-2164 GACIE1'A .llllJJI)llCJ!AJL ll5í7

ción tendientes a ocasionar la muerte a su legí- constitutivos de delito, determinantes, eximentes

tima esposa señora Elvira Carrera de Galindo, o modificadores de la responsabilidad de los au-
quien en el momento del ataque se encontraba tores o partícipes, o circunstancias que hayan in-
perfectamente indefensa, no habiéndose produci- fluído en la determinación de la sanción.
do la muerte de dicha señora por circunstanci:J.s El demandante sostiene que la tesis de la Cor-
independientes de la voluntad del acusado, todo te -casación de 3 de noviembre de 1944- t:s
conforme a hechos sucedidos a eso de las nueve equivocada, porque esta causal -numeral 2'? del
de la noche del veinticuatro de diciembre de mil artículo 567 del C. de P. P.- es aplicable no sólo
novecientos cincuenta y uno en el costado norte a los juicios de puro derecho, sino tambié!l a
del Parque de Santander de Villavicencio, den- aquellos en que interviene el Jurado. Y que, al
tro de este distrito?" prohijar esta tesis, crea una excepción que la ley
no señaló ni consagró.
"Respuesta:
"La Corte -dice el recurrente-- se convirtió
de falladora en legisladora, porque derogó im-
"Sí; pero obró súbitamente impulsado por los plícitamente una ley o la modificó sin tener fa-
celos". cultad constitucional ni legal para ello, puesto
En los debates públicos -audiencias- el de- que creó una excepción que el Legislador no ha-
fensor impugnó los. cargos del auto de proceder, bía creado y establecido que la ley obliga a r:v:los
y sobre la base de que los hechos los había rea- los ciudadanos y que otro principio establece que
lizado el procesado en legítima defensa de su los funcionarios públicos sólo pueden hacer aque-
persona y de su honor; pero esta ·tesis ·--legítima. llo que la ley les permita, y en el presente caso
defensa -no fue aceptada por los miembros ele! ni la ley ni la Constitución han fa(!ultacto n los
Jurado, ora porque ella tenía por único funda- funcionarios públicos para que modifiquen, re-
mento lo expuesto por Galindo en su indagato- formen o deroguen las leyes, sino para que las
ria, bien porque las pruebas del proceso revelan apliquen y les den debido cumplimiento.
le contrario de lo afirmado por aquél. En estas "No habiendo la ley creado la excepción a que
condiciones, el veredicto fue afirmativo de la res- se refiere la Corte, mal puede aceptarse dicha
ponsabilidad y sobre esta base se produjo la res- excepción, porque éllo viola el espíritu de la le;r
pectiva sentencia. su sentido y el texto literal de la misma".
Respalda la tesis anterior con el concepto del
Demanda doctor Moneada, miembro de la Comisión Redac-
tora del Código de Procedimiento Penal, quien
Con fundamento en el artículo 567 del Código al referirse a la causal segunda de casación del
de Procedimiento Penal, invoca las r::ausales se- artículo 567 de la Ley 94 de 1938, dice:
gunda .y cuarta como razones de impugnación del "Ciertamente como lo anota la Corte la decla-
fallo condenatorio, y la primera del artículo 520 ración de contraevidE:ncia de los hechos con el ve-
del Código Judicial, en relación con la primera y redicto no fue consagrada expresamente como
segunda del artículo 567 de la Ley procedimen- causal de casación. Pero ello se explica por el
tal, en lo atinente a la condena en perjuicios. criterio que guió a la Comisión que redactó el Có-
En el mismo orden que se invocan las causales, digo de apartarse siempre de la reglamentación
la Corte hará el estudio de la demanda, toda vez de casos aislados para comprenderlo todo dentro
que los fundamentos de la causal cuarta inciden de reglas generales. En mi concepto, dentro
directamente en el estudio de la causal segunda. de la causal segunda, cabe el caso del veredicto
contrario a la evidencia de los hechos probados
en el proceso. Porque no hay duda de que cuan-.
Causal segunda do se ataca una sentencia que emana de un vere-
Errada intapretación o apreciación de los he- dicto injusto, es porque se demuestra que ha ha-
chos, porque en la sentencia se les haya atribuí- bido errada interpretación de los hechos. Y na-
do un valor probatorio que no tienen, o se les die puedE: negar que la apreciación equivocada
haya negado el que sí tienen, o no se les haya de los hechos, ya dependa de jueces de hecho o
tomado en cuenta a pesar de estar acreditados en de derecho, lleva siempre indebida aplicación de
el proceso, o cuando resulte manifiesta contra- la ley sustantiva".
dicción entre ellos, siempre que sean elementos "Por último -dice el demandante- sólo m¡¡
resta refutar el consabido argumento de que: tra- "El Jurado al desconocer esa realidad procesal
tándose de juicios por jurado no puede exami- -dice el recurrente- de que el procesado obró
narse el veredicto, porque la soberanía del Jura- movido por la pasión de la ira y el Juez al acep-
do es soberana (sic). Este argumento hipócrita tarlo incurrieron en injusticia notoria y en una
del cual se valen a menudo los Juecés y Magis- contraevidencia, mejor dicho, la sentencia es una
trados para no estudiar las cuestiones propuestas, manifiesta negación de los hechos y de la situa-
no es cierto. Dicha soberanía es limitada porque ción jurídica claramente establecida en el proce-
tanto el Juez como el Magistrado tienen por la so; esa sentencia es un desconocimiento patente
ley la facultad de declarar contrario a la eviden- de lo probado en autos, de tal manE:'ra que ella
cia de los hechos cuando así lo e'Stime convenien- siguiendo el veredicto desconoce lo que el expe-
te (sic); lo que sucede es que tanto Jueces como diente afirma. Yo no niego que la decisión del
Magistrados han entendido esta disposición como Jurado pudo ser clara y hasta armomca si se
si ella se hubiera hecho únicamente para perju- quiere, pero está viciada de injusticia notoria, al
dicar los intereses del procesado, porque cuando expresar una decisión contraria a la evidencia de
éste es absuelto y el veredicto no es del agrado los hechos, mejor dicho: ese veredicto peca con-
del Juez o del Magistrado se apresuran a decla- tra la realidad procesal, porque no tiene en esa
rarlo contraevidente, pero si es condenatorio en· forma respaldo en las pruebas del proceso y exis-
tonces sí el Juez no puede examinarlo porque el ten motivos de equidad y de justicia social, que
Jurado es soberano. Contra este criterio estrecho, no pE:'rmiten que pueda prosperar una injusticia
parcial y anticientífico e inhumano se debe reac- de esa naturaleza".
cionar y ver que aqul no puede aplicarse la co-
nocida ley del embudo, ancha por arriba para SJE CON§Jl[J)JEJR&
ciertos casos y angosta por abajo y al contrario,
cuando las conveniencias o los apasionamientos La doctrina de la Corte que el recurrente pide
así lo exigen, esto es, se aplica el otro conducto, se considere para que se admita la causal 2~
estrecha para el procesado y ancha para anular- del artículo 567 del Código de Procedimiento Pe-
le sus razones". nal en los juicios con intervención del Jurado,
Y concluye así: fue sintetizada por la Sala así:
"Queda demostrado con los razonamientos an- "En re·sumen: el pensamiento de la Comisión
teriores que la Corte sí tiene facultad legal para claramente reafirmado durante todo e:l debate
considerar esta causal y como en las casaciones sobre el recurso de casación, fue excluír toda
anteriores no se había presentado un caso tan controversia sobre los hechos no declarados pro-
completo como este de Galindo para apreciar esa bados en la sentencia; si éstos no son otros sino
indebida apreciación de• los hechos, sólo hasta los aceptados por el Jurado; si la contradicción
ahora puede ocuparse de esta cuestión por demás entre los hechos y el veredicto -por ser cuestión
interesante". únicamente atribuída a los falladores de instan-
cia- no pueden considerarse en casación; y si la
Expuesto lo anterior, afirma el recurrente que causal segunda conduce inevitablemente al exa-
el hecho se cometió en estado de ira e intenso do- men jurídico de los hechos y al riesgo -en con-
lor causado por grave e injusta provocación, es- secuencia- de convertir el fallo de casación en
tado que lo deduce no sólo de la declaración in- fallo de instancia, riesgo que la Comisión delibe-
dagatoria de Galindo sino de las pruebas del pro- radamente quiso excluír para no desnaturalizar
ceso, porque "es indudable que una persona de el recurso extraordinario, conclúyese lógicamente
mediano honor y estimación, al ver a su mujer que aquella causal sólo puede invocarse en los
paseando por la plaza céntrica de una población recursos contra sentencias dictadas en juicios e:n
con un amante y en su presencia, es un hecho que que el Jurado no interviene". (Casación 3 de no-
tiene que producirle profunda ira". Se advierte viembre de 1944).
que esta modalidad fue alegada ante el Tribunal
para solicitar se "declarara contraevidente el ve- La tesis anterior ha sido repetida en jurispru-
redicto como lo prescribe el artículo 537 del C. dE:'ncia censtante de la Corte, y a pesar de los di-
de P. P.". Pero el Tribunal no accedió a lo pedi- versos argumentos que contra ella se han. esgri-
do porque los Jueces de conciencia en el vere- mido no ha sido modificada, ora por estar de
dicto ri.o reconocieron el estado de ira o intenso acuerdo con el pensamiento que animó a los re-
dolor, como circunstancia modificadora de la res- dactores del Código de Procedimiento Penal en
ponsabilidad. el sentido de que "dicha causal no es aplicable a
 Nos. 2ll63-2'164 1f>9

los juicios por Jurado y a la excepción del prin- o bien, cuando el Tribunal al revisar la senten-
cipio de que la casación no es el juicio del proce- cia observa que el veredicto no responde a la rea-
sado sino el juicio de la sentencia de segunda ins- lidad de los hechos investigados ni a las pregun-
tancia" bien por ser la más lógica en cuanto a tas contenidas en el respectivo cuestionario (Art.
interpretación de la ley en los juicios en que in- 554); a petición de parte, cuando las personas que
tervienen los jueces populares. intervienen en el proceso penal hacen la corres-
En efecto: en los juicios por Jurado, el examen pondiente solicitud. Pero, cuando por estos sis·
de hechos -cargos contenidos en el auto de pro- temas legales y como consecuencia de ellos se
ceder como el de pruebas que se tuvieron en convoca nuevo Jurado y emite un segundo vere-
cuenta para formularlos y deducir la correspon- dicto, éste es definitivo y sobre él se edifica el
diente responsabilidad, no es labor que la ley fallo, a menos que dentro del proceso exista al-
hubiera encomendado a los jueces de derecho si- guna causal de nulidad que vicie el procedimien-
no a los jueces de conciencia, afirmación que se to.
funda en lo dispuesto por el artículo 27 de la Ley La soberanía del Juri no es ilimitada -como
4l!- de 1943, que establece la manera como deben lo afirma el recurrente-, y así lo ha declarado
estudiarse los cargos, la defensa que de ellos se en varias oportunidades la Sala cuando dice:
haga y la forma de pronunciar el veredicto. La "La soberanía del Jurado -en ningún caso es
Ley únicamente faculta al Juez de derecho pa- absoluta; ella tiene un límite en el ámbito de la
ra apreciar y calificar las circunstancias de ma- ley en cuanto a las decisiones que ellos pronun-
yor y menor peligrosidad, siempre y cuando ellas cian. Cuando sus determinaciones pugnan con la
no sean modificadoras o elementos constitutñvos realidad de los hechos y con las pruebas allega-
del delito. (Art. 499 del C. de P. P.). das al proceso, la ley -se repite- concede fa-
Pronunciado el veredicto, la sentencia se dic- cultad a los jueces de derecho y al Tribunal pa-
ta de acuerdo con la calificación que el Juri dé ra declarar el veredicto contraevidente, pues se-
a los hechos sobre los cuales ha versado e !deba- ría ilógico aceptar una decisión contraria a las
te, decisión que debe guardar íntima relación con bases fundamentales que informan el proceso,
la verdad histórica y material de los hechos in- por la sola circunstancia de que el Jurado pro·
vestigados, ya que el veredicto constituye el nunció un veredicto" (Casación de 7 de abril de
fundamento inmediato de la sentencia y las prue- 1954).
bas del sumario la base mediata o remota de la Esta es la interpretación obvia y natural que
misma. (Art. 480 C. de P. P.). la Corte ha dado a las disposiciones que regla-
mentan la institución del Jurado para afirmar
Si el veredicto es contrario a la evidencia de que la causal segunda de casación es inoperante
los hechos, deber del Juez es declararlo y con- en esta 'clase de juicios.
sultar su decisión con el respectivo Tribunal Al negar el recurso por esta causal (Art. 567,
(Art. 537), conclusión ésta a la cual no puede numeral 29), la Corte no asume el carácter de le-
llegarse sino cuando el veredicto pugne con la gislador -como lo afirma el demandante- pues
evidencia de los hechos en forma lógica y natu- no crea ninguna disposición nueva para aplicar-
ral, que nadie racionalmente pueda dudar de la a cada caso concreto, ni omite el cumplimiento
ella; en otros términos, la respuesta debe ser el de la ley para no darle vigencia jurídica. Lo que
resultado de un conocimiento seguro de los he- ocurre es, que el examen de los hechos y pruebas
chos y pruebas del proceso para afirmar o negar del proceso en los juicios por Jurado correspon-
la responsabilidad sometida a su consideración, de apreciarlos y calificarlos a los jueces de con-
toda vez que la contraevidEincia del veredicto ha- ciencia (Art. 27 Ley 4~ de 1943); el juez de de-
ce relación directa con los cargos formulados en recho únicamente aprecia y califica las circuns-
el auto de proceder, con las pruebas que se tu- tancias de mayor o menor peligrosidad (Art.
vieron en cuenta para hacer la imputación, y con 499) y la Corte en casación no puede pasar por
el tema atinente a la responsabilidad que bajo el alto el veredicto para examinar los hechos, por·
concepto de verdad sabida y buena fe guardada que el recurso, se ha dicho, no es una tercera
tiene que declarar. instancia sino el camino que otorga el Legisla-
La contraevidencia del veredicto puede decla- dor para examinar la sentencia frente a la ley.
rarse de oficio o a petición de parte; de oficio, Seguramente la interpretación en. sentido con-
cuando el Juez en primera instancia estudia el trario conduciría a la afirmación que hace el re-
veredicto para acomodarlo dentro de las dispo- currente de que la Corte asume funciones de le-
siciones legales que sanciona el delito (Art. 537),
Gaceta-11
 .V1UlDl!Cl!AlL l'JGS. 2153-211~4

gislador, pues examinaría la sentencia sobre he- por los miembros de la Comisión. Pues la falta
chos y pruebas que por disposición legal no le de publicidad de ellas no destruye su autentici-
fueron atribuídos expresamente. dad, y el que no fueron corregidas ni aprobadas
En casación la Corte no puede prescindir del por sus autores es hecho que carece de prueba
veredicto para estudiar los hechos cuando son para admitirlo" (Casación de 16 de octubre de
elementos constitutivos del delito, determinantes, 1953).
eximentes o modificadores de la responsabilidad, No prosperando la causal alegada, es innecesa-
ora porque esa atribución es ·propia de los jue- rio el estudio de hechos y pruebas tendientes a
ces de conciencia y no de los jueces de derecho, demostrar que el delito se cometió en estado de
bien porque al considerar los hechos para decla· ira e intenso dolor causado por grave e injusta
rar el veredicto contrario a la evidencia procesal provocación, porque esta circunstancia modifica·
se haría una sustitución del jurado por la Corte dora de la responsabilidad no fue considerada en
quien usurpando jurisdicción asumiría funciones el respectivo auto de proceder ni en los cuestio-
propias de aquél y no las que le están atribuídas narios; por otra parte, este mismo tema con las
por la le:y, ora porque en tratándose de juicios mismas razones fue aducido por el abogado re-
de esta naturaleza, al estudiar los hechos se omi- currente ante el Tribunal para pedir la declara-
tiría el veredicto con violación expresa de man- toria de contraevidencia del veredicto, pero esa
datos legales y al dictar sentencia no lo haría con Entidad no aceptó la petieión porque el Juri no
fundamento en la decisión del Juri sino en los hizo ninguna declaración sobre el particular y
hechos y pruebas del proceso comú en los juicios porque el veredicto, en estas condiciones, estaba
de puro derecho, y, ya también, porque el vere· en perfecto acuerdo con la realidad procesal.
dicto cuando -en las instancias del juicio-, no Por estos motivos, la causal alegada no pros
ha sido declarado contraevidE:nte (Art. 537 y 544) per~.

es inalterable y constituye el fundamento inme-

diato de la sentencia, siendo las pruebas del su- Causan Cuarta
mario su fundamento mediato.
Si la Corte aceptara como impugnación del fa- Ser la sentencia violatoria de la ley procedi-
llo -en los juicios por Jurado- la causal 2!!- del mental, por haberse dictado en un juicio viciado
artículo 567 del C. de P. P. al invalidar la sen- de nulidad.
tencia por .estar en desacuerdo con la evidencia "En todo delito -dice el recurrente-- debe
de los hechos procesales, el fallo que la reempla- atenderse primeramente que todo a la intención
zaría no se dictaría de acuerdo con el veredicto y por eso el Código Penal es muy explícito en es-
(Art. 480) sino en desacuerdo con é( es decir, ta materia, cuando para el homicidio expresa en
allí sí, violando la ley se incurriría en otro mo- el artículo 362, que se castiga al que con el pro-
tivo de impugnación o sea, el de haberse di.ctado pósito de matar ocasione la muerte a otro".
:z. se::~ü:J.:::il! en cles:wuerrdo con el veredicto del
,:;:::ai!o, porque, caprichosame:nte se terminaría "Aquí, en el presente caso, este propósito no
con la institución del Jurado y con los mandatos e;·xistió en lo que a Elvira Carrera se refiere".
legales que la reglamentan. Y en este sentido dice:
En cuanto al concepto del doctor Moneada, él "Examinemos ahora sí el hecho ejecutado por
se halla en pugna con el·pensamiento de la Co- Galindo en la persona de Elvira Carrera fue una
misión, porque ésta dice: "que no debe existir verdadera tentativa de homicidio o solamente un
causal por SET notoriamente injusto el veredicto, delito de lesiones personales. Refiere que él sin-
sino únicamente cuando sea contradicíorio". Si tió un empujón, volvió a mirar y vió a su mujer
el pensamiento de los miembros de la Comisión que iba abrazada con un hombre; que él por de-
Redactora del Código de Procedimiento Penal fender su vida y su honor, sacó un arma y al ver
hubiera sido el de darle cabida a esta causal (la que el sujeto iba abrazado con su mujer, loco de
segunda), así lo hubiera expresado con evidencia rabia les tiraba por donde caía, sin mirar por don-
y claridad; mas no lo hizo, porque su criterio que- de les hacía las heridas de la rabia que tenía,
cló c~-:puc6to en el ¡;parte transcrito. Y en cuan- y cuando vio que ellos no le seguían tirando se
éo a qu::· las actas no fueron publicadas y no tie- fue".
nen valor legal, la Corte ha expresado que: " ... "Y la víctima Elvira Carrera nos refiere, qua
no se diga que las cuestionadas actas no han si- tan pronto como se sintió herida, se puso fren-
do publicadas ni fueron corregidas ni aprobadas te a Galindo y en su ampliación del folio 40, agre-
~os. 2163--2164 llSJl

ga que sinti'ó como puños en la espalda y ya he- Y concluye:

rida se sentó en el andén y allí permaneció has- "Como en el presente caso los hechos puni-
ta que la recogieTon". bles no constituyen una tentativa; jurídica ni
"Como se vé aquí no hubo hecho externo, ni científicamente considera (sic) ellos deben consi-
físico ninguno, que le impidiera a Galindo la derarse como simples lesiones y castigarse estos
realización completa y pEirfecta del delito. Este hechos fin esta forma de acuerdo con lo dispues-
dominado por la pasión de la ira no podía pen- to en al disposición anterior".
sar en las consecuencias del hecho, no tuvo otra "Si esto es así, es claro que aquí se ha incu-
intención que la de herir sin calcular las conse- rrido en la causal de nulidad a que se refiere el
cuencias. Hubiera podido una vez que se sentó numeral 8 del artículo 168 del C. de P. P. (sic)
su mujer o que se le puso de frente, como ella porque se incurrió en error relativo a la deno-
misma lo cuenta, haberle tirado con mayor se- minación jurídica de la infracción".
guridad, haberla agarrado, haber!~ hecho una
agresión mortal y haberla muerto. Pero no: él na SJE: ICONSJIJ])IJE:Jit&
tenía esa intención y su objeto y fin eran muy
distintos".
La nulidad proveniente de error en cuanto a ltl
"Y ésto se demuestra no sólo por la manera
denominación jurídica del delito, se vincula di·
como los dos protagonistas cuentan el hecho se- rectamente a las imputaciones contenidas en el
gún lo hemos visto sino también por la calidad
auto de proceder ya que esta providencia es el
de las heridas. Según el reconocimiento médico
pliego de cargos que el juzgador formula al pro-
que obra al folio 14, la Carrera (sic) solamente
cesado para que de ellos se defienda, siendo, por
presentó una herida de 6 cms. sobre la apófisis tanto imprescindible el estudio de los hechos y
espinosa de la segunda vértebra lumbar y otra pruebas que demuestren el cuerpo del delito, In
de 2 cms. sobre la línea axilar posterior derecha. calificación genérica del hecho y las circunstan-
"Clínicamente --agrega el reconocimiento-- no cias que lo especifiquen; como consecuencia de
existe ningún trastorno de carácter pulmonar y ésto, la parte resolutiva de dicha providencia con-
no queda con ninguna deformidad ñsica, ni nin- tiene el llamamiento a juici9 por el delito que
guna perturbación funcional". correspondía dentro de la denominación jurídica
"La lesionada solamente duró cinco días en el que le dá el Código Penal en el respectivo capi-
hospital de Villavicencio lo dice el certificado ex- tulo, o en el correspondiente título cuando éste
pedido por el Síndico de dicho establecimiento, no se divida en capítulos, sin determinar dentro
según consta al. folio 27 del cuaderno del Tribu- de•l género del delito la especie a que pertenez-
nal sin que baste para decir que la herida fue ca, ni señalar el artículo especial que se consi-
grave; el segundo certificado en donde se afirma dere aplicable al caso.
que probablemente pudo tener un derrame pleu-
ral, porque ésto es apenas una suposición y en Si el llamamiento a juicio --parte resolutiva--
cambio el primer reconocimiento es muy explíci- se conforma con la realidad de los hechos inves·
to sobre que no presentaba ningún trastorno y si tigados y con las pruebas del proceso, es natu-
acaso presentó alguno después de haber salido del ral que la nulidad por error en la denominación
hospital, ello se debió a dEiscuido indudablemente jurídica dE::l delito no prospera. Porque siendo así
de la misma lesionada o a cualquier otra causa, que esta materia de la calificación jurídica del
ya que del Hospital salió a los cinco días y si el delito es algo que entraña el examen de las
derrame se hubiera presentado a consecuencia pruebas del proceso, ella sólo puede ventilarse
de la lesión, éste se hubiera producido inmediata- en casación con base en la causal segunda del
mente después de herida y no muchos días des- artículo 567 del C. de P. P. que, como ya se ha
pués como sucedió en el presente caso. En todo dicho, no es pertinente alEigarla en los juicios
caso, ese derrame tampoco fue grave". por Jurado.
"De acuerdo con la doctrina de esa H. Corte "Desde luego --dice la Procuraduría-- est&
que dejé transcrita arriba aquí falta la demos- petición de la demanda debe ser rechazada, por
tración del propósito de causar un homicidio por improcedente::. Las alegaciones del recurrente hu·
parte de Toribio Galindo en la persona de Elvi- bieran podido servir, en su tiémpo, para discu·
ra Carrera y este propósito tiene que estar de- tir las conclusiones del auto de proceder o para
mostrado en forma plena para poderle imputar hacerlas prevalecer en la audiencia pública, an-
esa tentativa". te el Jurado, o para discutir 'también, la contra-
 l'\Jos. 2!.88-22'-Ml

evidencia del veredicto. Pero, a la hora de ahora, suma discutida en el juicio, pero también es
cuando el veredicto fue ya aceptado con res- cierto que estas cuantías en lo relativo al recur-
paldo en el proceso y dictada la sentencia por so de casación fueron elevadas a la suma de
los juzgadores de instancia en armonía con él, diez mil pesos ($ 10.000.00), en virtud del Decre-
venir y pedirle a la H. Corte que examine y ca· to NQ 3547 de 29 de noviembre de 1950, l;lacien-
lifique los hechos en derecho, examinados y ca- do la salvedad que la disposición del artículo 19
lificados ya por quien en virtud de la ley tenía del mencionado Decreto no era aplicable "para
la competencia para ello, no resulta acertado". los juicios que actualrne.nte estén en curso y en
los cuales ya se haya dictado sentencia de segun-
Por estos motivos la causal alegada no pros- de instancia". Corno en el presente caso al en-
pera. trar en vigencia la disposición comentada no st
había dictado sentencia de segunda instancia, es
!Causal Primera natural que el recurso de casación no podía in-
terponerse y menos resolverse, porque la cuan-
tía de la sentencia ($ 5.800.00) y ($ 90.00) es sin-
Ser la sentencia violatoria de la ley sustantiva feriar a la suma fijada en el mencionado Decre-
por infracción directa o aplicación indebida o to; así lo ha resw:-lto la Sala en providencias de
interpretación errónea (Art. 520 del C. J. Nume- 22 de febrero y 6 de diciembre de 1955.
ral F').
"Para casar esta parte de la sentencia invo-
"Tampoco es admisible el recurso extraordina-
co -dice el recurrente- corno causales las si-
rio, atEndiendo a la cuantía de los perjuicios
guientes:"
asignados a la infracción. Porque si bien es ver-
"La consignada en el artículo 520, inciso 1Q del
dad que el artículo 559 del Código de Procedi-
C. J., o sea, ser la sentencia violatoria de la ley
miento Penal permite la casacwn cuando el
sustantiva por infracción directa o aplicación in- monto de los perjuicios "sea o exceda de tres mil
debida o interpretación errónea".
pesos", y en el presente negocio fue fijado en
$ 8.000.00. sin embargo, tal norma, en esa parte,
"Invo~a asimismo corno causales las contenidas quedó suspe.ndida por el Decreto Legislativo NQ
en los ordinales 1Q y 2<? del artículo 567 del C. 3547 de 1950, que elevó a diez mil pesos "la3
de P. P. o sea que en esta parte la sentencia es cuantías de que trata d artículo 519 del Código
violatoria de la ley penal por errónea interpreta- Judicial sobre procedencia del recurso extraordi-
cwn o por indebida aplicación de la misma y nario de casación contra las se.ntencias dictadas
que ha habido errada interpretación o aprecia- en segunda instancia por los Tribunales Superio-
ción de los hechos, porque la sentencia le ha res de Distrito Judicial", con la única salvedad
atribuído a un dictamen pericial un valor pro- de que el Decreto es inaplicable a los juicios en
batorio que no tiene". curso y en los cuales se haya dictado fallo defi-
nitivo de segunda instancia (Art. 1'1).
§lE I()J3§IERV.&
"Los artículos 519 del Código Judicial y 559 del
Al reformar la sentencia, el Tribunal condenó de Procedimiento Penal deben interpretarse ar-
a Toribio Galindo Daza al pago de la suma de mónicamente, no sólo porque ambos precisaron
cinco mil ochocientos pesos ($ 5.800.00) en favor la misma cuantía ($ 3.000.00) corno cantidad mí-
de JustQ Pastor Romero, padre del occiso José nima para conceder el recurso de casación, sino
Agustín Romero, y al pago de noventa pesos porque, en virtud de mandato expreso de la úl-
($ 90.00) en favor de Elvira Carrera de Galindo tima norma, todo lo relativo a la casación civil
corno valor de los perjuicios causados por la in- debe aplicarse al proceso pe:nal cuando se trata
fracción; es decir, el monto de los perjuicios fi- de los perjuicios causados por el delito".
jados en la respectiva sentencia no da lugar al
recurso de casación. "Y como en el presente negocio, la demanda
civil fijó en $ 8.000.00 la indemnización, síguese
Es evidente que tanto el artículo 559 del C. de que el recurso extraordinario interpuesto por la
P. P. corno el artículo 519 del C. J. consagran el defensa resulta improcedente".
recurso de casación en lo referente a perjuicios Por estos motivos, no es procedente el estudio
el primero, y el segundo, en cuanto al monto o de esta causal.
Nos. 2163-2164 1J[)IIJ)fi([)llii\ll.. ll.63

Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de tá, por el cual se condena a Toribio Galindo Da·
Casación Penal- administrando justicia en nom- za, a la pena principal de doce años de presidio.
bre de la República de Colombia y por autoridad
de la ley, oído el concepto del Procurador Prime- Cópiese, notifíquese y devuélvase.
ro Delegado en lo Penal, de acuerdo con él, NO
INVALIDA el fallo de quince de diciembre de Domingo Sarasty Montenegro - Jesús IEstra-
mil novecientos cincuenta y tres, dictado por el rla Montalve - Ricardo Jordán Jiménez - !Luis
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogo- Zafra - Julio E. A\.rguello. Secretario.
llOO

lRlECUJR§O IDJE C.A§.ACITON. - §lE IDJEClLAJRA ITNAIDMRSITBJLJE JPOJRQUJE JEJL MAXITMO

IDJE PlENA NO lE§ Nrr JEXCJEIDJE IDJE CITNCO A~O§

lEH artñculo 557 del C. de lP'. lP'. consagra el za a la pena fijada por en ali'ticudo 557 de~
JNlCI!!li'so de casación parra llas S<eJJltencñas de C. de JP'. JP'., el recurso NO lES A.lDM:l!Sl!JEl,JLJE.
s<egunda instancia dñctadas por los '.Ir.i.'ibuma-
ll<es <en causas que lllayan conocñdo los .lTu<e- Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
c<es de Cñrcll!ito poli" d<eliltos q1!lle tengaltll se- Penal.-Bogotá, febrero veintiuno de mil nove-
ñallada una pena Jllll"irvativa d<e Ya !ñb<ertad cientos cincuenta y seis.
cuny<IJI máximo sea <lli <exc<eda d<e cñnco años;
<es d<ech·, <el r<ecurso i!lle casación se conc<ede
(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty
]]JOll" dos motivos: un<IJI atin<ente a la calidad
Monten e gro)
dell funl:iolllall"iG que meta la S<entencña de
pll"imell"a instanciia, y otro <eltll considell"aci!ón
a la pena. lLa reunión de <estos ll"ei!Jluiisitos da Vistos:
h11gar al recull'So; la ausencia d<e rumo d<e ellos
imJlllide que él sea admisible. El Tribunal Superior del Distrito Judicial de
Tunja, con fecha dos de noviembre de mil nove-
lLa penas que <en la respecti.va sentencia cientos cincuenta y cinco, condenó a 'Jrobias Wall'-
se imponen deben couespoJtull<ell' a uma i!n- gas. Castelblanco a la pena principal de seis me-
fll"acc:ión <especifica, concreta y illl<eterminada ses de prisión como responsable d2 un delito de
p3r na ley, tanto en sus <elementos morales lesione-s personales cometido en la persona de
y materiiall<es, como ll;ambiérrn <errn no qu<e lhace Emilia Moreno v. de Gil.
ll"efer<encia a circunstancias modñficadoras de Contra esta sentencia el doctor Jacinto Rodrí-
la li'esponsabilidad, ya que la sanción debe guez Suárez, defensor del procesado, interpuso
c<IJinsl.dtar no sólo en preceJlllto básico I!JllUl recurso de casación el cual fue concedido con fe-
sñrve de noJrnla pali'a fijarla, sino aquellas eha seis de diciembre de mil novecientos cincuen-
disposiciones que se rellacionan con la nor- ta y cinco.
ma principal y que por s<er cñrcunstancñas Vencido el término de traslado para que las
modificadoras de la responsabHJidad :influ- partes puedan alegar sobre la admisibilidad del
yen n<ecesariamente en la iml!Jividualización t recurso, se procede a su estudio.
de la pena. lEn otros términos, Ha sanción
imponible no es sólo la contemplada POR' la llllechos
Rey para el delito en su forma genériica, sino
la que resulte de combinar la disposición Tobías Vargas Castelblanco fue condenado por
base con aquellas otras que la com]pllemen- un delito de lesiones personales a la pena de seis
talll óláxullole mR ilícito mna fiisolllomía padii· meses de prisión, sanción impuesta con funda-
c1.dali'. mento en los artículos 374, inciso 2Q del C. P., y
C<llimo en el caso sub judñce la pena im- 7Q de la Ley ! 64 de 1938. El Juzgado al indivi-
]llloniiblle i!lle ac1!llerlll!.o con la sentencia no es dualizar la pena hizo las siguientes considera-
la determinadm poli' en finciiso 2«? del artículo ciones:
3'64 del Códfigo lP'enai disposñcñóltll base, siino "Segundo.-En lo referente a;. artículo del C.
la ll'esultante de combiinar esta disposHclióllll P. infringido por el procesado, lo es el artículo
con en artículo 79 de na l164l de 1938 que mo- 374, inciso 2Q, que sanciona la infracción con una
difica la yesponsabilidalll, la pena para <efec- pena de dos a seis años de presidio y multa de
tos del recurso de casación dñsmiinuuída bñen doscientos a cinco mil pesos, con las atenuantes
sea en las tres cuarrtas partes o la mitad i!lla de la sanción previstas por el artículo 79 de la
la señalada en la ilisposicñólll base, no alean- Ley 164 de 1938, reformatorio del artículo 38())
 Nos. 2163-21641 GACJE'll'A .JJ1U[IIUCITAIL Hi5

del C. P., que establece que el que por culpa cau- la sanción debe consultar no sólo el precepto bá-
se alguna de las lesiones previstas en el respec- sico que sirve de norma para fijarla, sino aque-
tivo capítulo del Código Sustantivo, quedará so- llas disposiciones que se relacionan con la nor-
m~tido a las respectivas sanciones, disminuidas ma principal y que por ser circunstancias modi-
de las tres cuartas partes a la mitad y que, en ficadoras de la responsabilidad influyen necesa-
lugar de la prisión se aplicará el arresto, y del riamente en la individualización de la pena. En
presidio, la prisión y ya hemos visto que el H. otros términos, la sanción imponible no es sólo
Tribunal calificó en su · auto de enjuiciamiento la contemplada por la ley para el delito en su
contra el sindicado Tobías Vargas, su delincuen- forma genérica, sino la que resulta de combinar
cia, como culposa. la disposición base con aquellas otras que la com-
plementan dándole al ilícito una. fisonomía par-
"Tercero.-En contra del procesado no existen ticular.
circunstancias de mayor peligrosidad, antes bien,
y por el contrario, se debe tener en cuenta el he- "Hay que observar -ha dicho la Corte- que
cho de ser un hombre trabajador y de buenas si se tomara como guía para admitir la casación
costumbres, que se presentó voluntariamente a únicamente la pena base, sin vincularla con las
rendir indagatori:l y a explicar los motivos de otras normas que la modifican especialmente, en-
los hechos denunciados contra él, circunstancias tonces se incurriría en el manifiesto error de ne-
todas que lo hacen acreedor a la sanción mínima, gar el recurso en las hipótesis en que el delito
ccn base en los artículos 36, 38 y 39 del C. P. Por objeto del proceso tuviera señalada una sanción
lo tanto la sanción penal y pecuniaria contra el máx:ma de cinco años o más, resultante de la
procesado, será la de seis meses de prisión y mul- aplicación de las distintas disposiciones perti-
ta de cincuenta pesos ($ 50.00), tomando en cuen- nentes, aunque el artículo básico no llegara a ese
ta la rebaja del artículo 79 de la Ley 164 de 1938, máximo".
ya citada, por tratarse de un hecho culposo".
El Tribunal, en relación con las penas en el
fallo que hoy se acusa, expresa que: Como en el caso sub judice la pena imponible
de acuerdo con la sentencia no es la determinada
"La calificación de la delincuencia, la gradua- por el inciso 29, artículo 374 del Código Penal
ción de la pena, y las accesorias de la ley, no me- disposición base, sino la resultante de combinar
recen reparo alguno en esta instancia". esta disposición con el artículo 79 de la 164 de
1938 que modifica la responsabilidad, la pena
Se considera: para efectos del recurso de casación disminuida
bien sea en las tres cuartas partes o la mitad de
El artículo 557 del C. de P. P. consagra el re- la señalada en la disposición base, no alcanza a
curso de casación para las sentencias de segunda la pena fijada por el artículo 557 del C. de P. P.,
instancia dictadas por los Tribunales en causas el recurso no es admisible.
que hayan conocido los Jueces de Circuito por
delitos que tengan señalada una pena privativa
de la libertad cuyo máximo sea o exceda de cin-
co años; es decir, el recurso de casación se con- Así lo resuelve la Corte Suprema -Sala de Ca-
cede por dos motivos: uno atinente a la calidad sación Penal- administrando justicia en nombre
del funcionario que dicta la sentencia de primera de la República y por autoridad de la ley.
instancia, y otro en consideración a la pena. La
reunión de estos dos requisitos da lugar al recur- Cópiese, notifíquese y devuélvase.
so; la ausencia de uno de ellos impide que él sea
admisible.
Las penas que en la respectiva sentencia se im-
ponen deben corresponder a una infracción es- [)omingo Sarasty Montenegro - Jesús JEstrada
pecífica, concreta y determinada por la ley, tan-
to en sti.s elementos morales y materiales, como Mansalvc-Ricardo Jordán Jiménez-!Luis Zafra.
también en lo que hace referencia a circunstan-
cias modificadoras de la responsabilid;:~d, ya que Julio lE, ¡\rgiiello, Secretario,
llGG

TIMIJPJEIDTIM!lEN'll'O§ Y JRJEClUS.ACTIONlE§ IDJE LOS JlUJECJE§ IDJEIP.AJR']'.AMJEN'l!'.ALJE§ IDJE

G.AJR.AN'll'TI.AS SOCTI.ALJE§. - .ALC.ANCJE DlEL .AR'll'!ClULO 40 IDJEJL IDiECJRJE'll'O 3.000
DJE ].954. - QUTIJEN DJEBJE lHI.ACJEJR LA C.AUFTIC.ACTION DJE LOS KMlP'lEIDITMJEN.
TOS QlUJE CONClUJRJR.AN lEN LOS JlUJECJES DlElP'.AJR'll'.AMlEN'll'.ALlES IDJE G.AJR.AN'll'IT.A§
§OCTI.ALJES.-lL.A TIN'll'JEJRIPJRJE'll'.A CWN IDJE LA LlEY

ll-1Uno de nos m<edios más seguros de mt<err- labras inadecuadas. lEn na interpr<ataci.ón <ax-
prr<etacñón parra deducfur na vohmtad y el al- tensiva falta la expresión lñteran, pero no la
callllc<e <!ll.<e la ll<ey (m<ens l<egis), es <eR de con- voluntad de na ley, y en na anaRogña faltllln
li'rrollll~rr <antre sñ slllts distilllltas disposñcñon.es, ambas.
rr<alacñ<!)nánaltolas, además, con llos otros orrde- lP'or la interrprretacñó:n ll'estricUva se rell\lllt-
nami<antGS junrillllicGS atmenllt<as a na misma ce o contrae en alcance tle nas palabll'as pall'a
materia, porr!Qlue las lllOll'mas positivas for- hacerlas comcidñr con <all pe:m!lamtento y lla
man un sistema oll'gánico, unitario y com.·dii- vo!untad de la norrma jull'ii!ll:ca.
naalto IQ[I!!e <avita tia contradicción. lP'or <aBlo, el lEs de observar I!JlUe !a interprretaciión <ax-
exacto sentido de un all'tículo se ll'evela en tensiva y la analogía son admñtilllas en ma-
su c1mexión con las demás partes del esta- teria penan, en cuanto no afecten denñtos y
tuto a que perrtenece, pues ningún precepto sanciones, pues en esta materria Jriige inmo-
jMrrídico puede vivir aisladamente. dificab1emente el dogma jurñlllfco: N1UILIL1UOO
ILa Rey Jllluede sell.' defectl;uosa en Slll Ien- CJR.l!l\1IJEN §l!NJE ILJEGJE.
gunaj<a, ya porrque muas vec<as es demasiado Las leyes que incriman o agravaa ~a sii-
genéll'ñco y comnuellllde, a][Dall'entemente, más tuación del procesado, deben ir..tell'prretaJrse
de lo IQ[lll.e se quiso, o ya demasiado rrestrin- en forma restJrictiiva. &den:ás, <allll rrnatelriia
g'lido, por excluirr relaciones cuya vigencia de jurisdñcción y competencia, ftampoco
deseó establecer el leg'lisladorr. lP'ali'a salvar cabe aplicar analógicamente T:a ney.
estas dificuUades y respetar prrimordialmen- 2. - JEI artículo 40 lllleB llJiecreto mitmero
te lla finaDidad o espírritun de la ley, se rrecu- 3.000 de 1954 consagrró expr<asamellllte dos
ue a dos clases de interprretación: na exten- cosas ~undamentales: ll.v Que el Juez llJie-
siva y la rrestrñdiva. partamental elle GaJI'aniias jlUe«lle <as~all' mn-
ILa extensiva -4J!Ue amplía el sftgnificado pedido parra conocerr d~ uniD. asumto; y 29 Qlllte,
d<a las palabras- se fwnda en el prilllcipio al estarlo, debe avocar ei cm:cci.mi2nio i!llel.
de que cuando na razón de la ley es una proreso el Juez llJiepall'tame:mltmn ~e IGiax-an-
misma, también de ser una misma la nor- tías sociales de !a ca]~itml e.eH llJI<a]Jai:tamen-
ma jurídica aplicable, para evitar eH absur- to más próxima a aql!lle~lia ~n IIJlllle en im]!!e-
do y la ñnjl!lsticim de que un caso compren- dido ejerce sus funciones.
dido por eh legiisla{]!orr se trate de manera Jarota entonces el princñpio il:liirectorr en
d!istmta al que llho no está., a pesar de la que se inspira la noJrma: e~ reconocimiento
ñdentida«ll qll!e existe <antre ambos, por ia de las causales de recusacñón pali'a ~unteRall'
llllllltua!eza de las cosas. la imparcialidad de los juzgadorres y suJlllrri-
&llgo \lllñstlbmro es na analogía. lEila consiste mir todo factor que implique durua o sOSJllle-
en regunar un caso Hllo oolllltemplado, ni si- cha en el libre ejercicio de s-..n actiivii!llad
a¡¡ll!ierra impllícitamente, JIDOll' lla lley I!Jlll!e debe funcional. 'll siendo es1os los fmes GleR pre-
a]llllllicarse, acudiendo a na solución I!JlUlle run cepto, en. él caben los dñsiintos motivos de
otrra !ey, y fundándose en intérprete en llll imperllimenro que <anumerr<~. la ley pll'oc<asall
sem<ajan.za que nas dos situaciones jurídicas ordinaria, puesto lfJ!UllS t~oo <eilllos obei!lle:cellll
pli'esenian. ILa anaHog¡ía no es, ][Dl!!es, fint<eli'· a la misma Yazón: evi.tar que eR JJuxeB :co-
prretación extensiiva. lEn ésta, el caso está nozca de su Jlllropia caunsEU, o al!® ~llllelllos ll11G·
¡previsto por el negisladoJr, auna¡¡uxe con pa- gocios en que puede serr pe:r-bnrbadlo ¡po:? ~n
 Nos. 2163-2164 G & e !& 'JL/i\ .HJ l!H e JI & IL ll.S'i

interés o el afecto. Sería ilógico y contra- gocio por le aspecto de la naturaleza del hecho,
dictorio, por lo tanto, que el Juez Depar- del lugar en que se cometió y del sujeto pasivo
tamental de Garantías Sociales no pudiera de la acción penal que es lo que puede suscitar la
faHar un proceso por ser ofendido, y sí pu· contienda de competencias. De lo que aquí se trata
diera decidirlo cuando es procesado, o cuan- es de un mero impedimento de dicho funcionario,
do concurren otras de las circunstancias que que no ha hallado quién lo califique y resuelva.
señala el Código de Procedimiento JE>enal Atendida esta circunstancia especialísima, la
como determinantes de la incapacidad sub- Corte no puede abstenerse de dar pautas para la
jetiva del juzgador. solución del problema: pues, de lo contrario, el
JE>or eso el artículo 40 no astatuyó en for- asunto quedaría paralizado, por falta de Juez.
ma taxativa o excluyente, sino que enun- Ocurrió lo siguiente:
ció, de modo meramente indicador, un caso El Gobernador del Departamento de Nariño
de impedimento, que no se opone a la acep- presentó querella por los delitos de calumnia e
tación de los demás que puedan presentarse. injuria contra el doctor Rogerio Bolaños, Direc-
3.-lLas causales de impedimento de que tor del periódico "El Derecho", que se edita en
trata el artículo 73 del Código ed Procedi- la ciudad de Pasto.
miento JE>enal son aplicables a los Jueces El Juzgado Departamental de Garantías Socia-
Departamentales de Garantías Sociales. les de ese lugar, luego de reconocer que la acción
4.-lLa calificación del impedimento que fue dirigida "ante Juez competente", aceptó la
concurra en los Jueces Departamentales de querella y ordenó continuar el trámite de rigor.
Garantías Sociales debe hacerla el juez de (Auto de 21 de abril de 1955).
Garantías de la capital de Departamento Pero el tres de mayo siguiente, el funcionario
más próxima a aquella en que el impedido SE' declaró impedido, por cuanto era accionista de
ejerce. sus funciones (artículo 40 del Decre- la Editorial "El Derecho", y entonces concurrían
to 3.000 de 1954 y 74 del C. de JP. JP.). las causales de recusación previstas en los nume-
Si el Juez Departamental de Garantías rales 1e:> y 10<> del artículo 73 del Código de Pro-
Sociales que recibe el expediente aceptare cedimiento Penal. En consecuencia, fundándose
el impedimento, él conocerá del proceso en el artículo 40 del Decreto Legislativo número
respectivo. Si no lo aceptare, enviará el ne- 3.000 de 1954 y en una consulta absuelta sobre el
gocio a su inmediato Superior, que lo es el particular por el Ministerio de Justicia, dispuso
Tribunal Superior del Distrito Judicial, remitir el negocio al Juez de Garantías Sociales
para que éste decida de plano la cuestión. del Departamento del Cauca -Popayán- "para
(Artículos 34 y 40 del Decreto 3.000 y 741 lo de su incumbencia".
del C. de JP. JP.). Este último Juez se inhibió de conocer, y para
!El mismo procedimiento se seguirá en ello dio varias razones, entre las cuales, conviene
caso de recusación. reproducir las siguientes:
"El artículo 40 del Decreto número 3.000 de
Corte Suprema de Justicia. - Sala de lo Penal. 1954 establece: "Cuando el ofendido fuere el Juez
Bogotá, veintidós de febrero de mil novecien- Departamental de Garantías Sociales, será com-
tos cincuenta y seis. petente la misma autoridad de la capital de De-
partamento más próxima a aquella en que el
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra) a·graviado ejerce. sus funciones".
"De suerte que, para el único caso en que sea
Vistos: el Juez de Garantías el ofendido, la querella que
éste formule por calumnia e injuria debe pre-
En este proceso por calumnia e injuria contra sentarla ante la misma autoridad de la capital
el doctor Rogerio Bolaños se ha planteado una del Departamento más próxima, esto es, al Juez
cuestión sui generis: que a un incidente de im- de Garantías má~ cercano al. lugar en donde el
pedil!lento se le ha dado la forma de colisión de Juez agraviado ejerce sus: futicion:es, easo único
competencias. de· espécial excepcÍón a lá regla c.ontenida en el
Realmente, en el presente caso no se discute la inciso segu~do ·d~l ~rtfc~lÓ. 33 ci·~l citado estatut~,
capacidad objetiva del Juez Departamental de sobre competencia por razón del territorio atrio
Garantías Sociales de Pasto para conocer del ne- buída a dichos funcionarios ...
 u; lil <!.' ll!. ·n lt g QJ n» a e n ,,. Nos. 2ll53-2ll8~

"Por consiguiente, y no tratándose del impedi- !lado, habría que buscar otro juez distinto, lo
mento contemplado en el artículo 40 del Decreto cual quebrantaría la armonía que debe guardar
3.000 de 1954, no es posible aplicar por analogía la categoría de estos juzgadores especiales.
al caso de que tratan las presentes diligencias, "Fundadamente se cree que el artículo 40 en-
la disposición contenida en dicho artículo 40, por- marcó todos los impedimentos, ya que precisa-
que no le es dable a ningún Juez la facultad de mente el estatuto 3.000 no estableció las suplen-
disponer por sí mismo, ni aún fundándose en un cias, porque al indicar un caso de impedimento
concepto tan respetable como el del señor Abo- concluyó en que todos los impedimentos que se
gado General del Ministerio de Justicia antes suscitaren debían ser conocidos por un juez de
transcrito, el cambio de competencia o de radi- igual categoría, que no es otro que el Juez de Ga-
cación de un proceso de un distrito judicial a rantías más cercano".
otro, porque las disposiciones procedimentales se Terminó el funcionario proponiéndole a su
consideran de orden público y, por consiguiente, otro colega de Popayán la colisión de competen-
tienen un carácter absoluto, inmediato y obliga- cbs, que fue aceptada y por eso se remitieron las
tono, y porque nadie puede ser juzgado sino con- diligencias a la Corte.
forme a las leyes preexistentes al acto que se Como se ve, en concepto del Juez de Garan-
impute, ante Tribunal competente, y observando tías Sociales de Popayán, sólo en el caso del im-
la plenitud de las formas propias de cada juicio. pedimento previsto por el artículo 40 del Decre-
(C. N., artículo 26) ..... . to 3.000 de 1954, aquél puede conocer del nego-
"Como en cada cabecera de departamento sólo cio, mas. no en tratándose de los otros motivos
existe un Juez da Garantías Sociales, en caso de de recusación que contempla el artículo 73 del
impedimento o recusación de éste no se encuen- Código de Procedimiento Penal, los cuales se re-
tra otro Juez de ·la misma categoría para el co- gulan por el articulo 75 ibídem; en cambio, para
nocimiento del proceso. Por consiguiente, al exis- el Juez de Garantías Sociales de Pasto, cualquie-
tir causales de impedimento o recusación, debe ra que sea el impedimento que concurra respecto
darse cuenta de ello al Honorable Tribunal Su- de esta clase de funcionarios especiales, se rige
perior respectivo, que es el superior de los Jue- siempr¿ por el mencionado artículo 40 del Decre-
ces de Garantías, según lo estatuído en el artícu- to 3.000.
lo 34 del Decreto 3.000 de 1954, para que llame Considera la Corte:
y encargue del asunto al suplente, o solicite a El artículo 40 del Decreto número 3.000 de 1954,
quien corresponda la designación de suplente o eje del debate, estatuye:
del Juez ad-hoc que deba reemplazar al impe- "Cuando el ofendido fuere el Juez Departa-
dido. mental de Garantías Sociales, será competente la
"No habiéndose cumplido el procedimiento an- misma autoridad de la capital del Departamento
terior, el Juez de Garantías de Popayán no pue· más próxima a aquella en que el agraviado ejer-
de calificar el impedimento del señor Juez de Ga- ce sus funciones".
rantías de Pasto en fundado o infundado, porque Uno de los medios más seguros de interpreta-
no le corresponde conocer del asunto, ya que ca- ción para deducir la voluntad y el alcance de la
rece de competencia para ello". (Auto de 24 de ley (mens legis), es el de confrontar entre sí sus
mayo de 1955). distintas disposiciones, relacionándolas, además,
El Juez de Garantías Sociales de Pasto replicó con los otros ordenamientos jurídicos atinentes a
ampliamente los anteriores argumentos, en pro- la misma materia, porque las normas positivas
videncia de diez de junio del mismo año. De lo forman un sistema orgánico, unitario y coordina-
que allí expuso, se copian estos pasajes: do que evita la contradicción. Por ello, el exacto
"El artículo 40 del Decreto 3.000 legisló sobre sentido de un artículo se revela en su conexión
impedimentos, sin que se pueda creer que úni- con las demás partes del estatuto a que pertene-
camente se refirió a un solo impedimento; pues ce, pues ningún precepto jurídico puede vivir
que esta afirmación nos llevaría a concluir que aisladamente. "La norma jurídica --dice Manzi-
en cada impedimento habría de crearse o esta- ni- no se presenta como una unidad aislada e
blecerse jueces distintos al juez de que se habló independiente, regida por principios exclusiva-
en el artículo 40; así por ejemplo, cuando el Juez mente propios, sino que representa una aplica-
de Garantías es querellante, acudiría al Juez de ción de principios jurídicos generales y superio-
Garantías mús próximo, y cuando fuese quere- res, de lo¡¡ cuales derivan otras normas jurídicas
 Nos. 2163-216<! :1.69

afines. La investigación y la fijación del princi- 2:¡. Que, al estarlo, debe avocar el conocimiento
pio general, que rige la norma, es indispensable del proceso el Juez Departamental de Garantías
para la exacta inteligencia de la misma, ya sea Sociales de la capital del Departamento más
cuando ésta resulta simplemente una aplicación próxima a aquella en que el impedido ejerce sus
de dicho principio general, ya sea cuando cons- funciones.
tituye una excepción del mismo". Brota entonces el principio director en que se
La ley puede ser defectuosa en su lenguaje, ya inspira la norma: el reconocimiento de las causa-
porque unas veces es demasiado genérico y com- les de (ecusación para tutelar la imparcialidad
prende, aparentemente, más de lo que se quiso, de los juzgadores y suprimir todo factor que im-
o ya demasiado restringido, por excluir relacio- plique duda o sospecha en el libre ejercicio de
nes cuya vigencia deseó establecer el legislador. su actividad funcional. Y siendo estos los fines
Para salvar estas dificultades y respetar primor- del precepto, en él caben los distintos motivos de
dialmente la finalidad o espíritu de la ley, se re- impedimento que enumera la ley procesal ordi-
curre a dos clases de interpretación: la extensiva n<tria, puesto que todos ellos obedecen a la mis-
y la restrictiva. ma razón: evitar que el Juez conozca de su pro-
La extensiva -que amplía el significado de las pia causa, o de aquellos negocios en que puede
palabras- se funda en el principio de que cuan- ser perturbc.do por el interés o el afecto. Sería
do la razón de la ley es una misma, también debe ilógico y contradictorio, por lo tanto, que el Juez
ser una misma la norma jurídica aplicable, para Departamental de Garantías Sociales. no pudiera
evitar el absurdo y la injusticia de que un caso falla1· un proceso por ser ofendido, y sí pudiera
comprendido por el legislador se trate de ma- decidirlo cuando .es procesado, o cuando concu.
nera distinta al que no lo está, a pesar de la iden- rren otras de las circunstancias que señala el Có·
tidad que existe entre ambos, por la naturaleza digo de Procedimiento Penal como determinantes
de las cosas. de la incapacidad subjetiva del juzgador.
Algo distinto es la analogía. Ella consiste en Por eso, el artículo 40 no estatuyó en forma
regular un caso no contemplado, ni siquiera im- taxativa o excluyente, sino que enunció, de modo
plícitamente, por la ley que debe aplicarse, acu- meramente indicador, un caso de impedimento.
diendo a la solución que da otra ley, y fundán- que no se opone a la aceptación de los demás que
dose el intérprete en la semejanza que las dos puedan presentarse.
situaciones jurídicas presentan. La analogía no Ello se confirma, sin duda alguna, haciendo la
es, pues, interpretación extensiva. En ésta, el comparación armónica del articulado del Decre-
caso está previsto por el legislador, aunque con to 3.000, y así se ve que dicho estatuto se sirve
palabras inadecuadas. En la interpretación ex- del Código de Procedimiento Penal para estable-
tensiva falta la expresión literal, pero no la vo.- cer o regular varias materias, tales como el jui-
luntad de la ley, y en la analogía faltan ambas. cio en contumacia (artículo 20); el ejercicio de
Por la interpretación restrictiva se reduce o la acción civil y el embargo y secuestro preven-
contrae el alcance de las palabras para hacerlas tívos de los bienes del procesado (artículos 8, 18,
coincidir con el pensamiento y la voluntad de la 21, 29 y 31); las normas generales sobre campe·
norma jurídica. tencia para fijarla en la hipótesis del artículo 34,
Es de observar que la interpretación extensiva inciso Zo; el recurso de casación en lo atinente a
y la analogía son admitidas en materia penal, en la condena por perjuicios (artículo 35); el valor
cuanto no afecten delitos y sanciones, pues en que debe darse al dictamen pericial (artículo
esta materia rige inmodificable el dogma jurídi- 36); el pago de costas por el querellante teme-
co: nullum crimen sine Iege. Las leyes que incri- rario (artículo 39); y los impedimentos (artículo
minan o· agravan la situación del procesado, de- 40).
ben interpretarse en forma restrictiva. Además, Pero hay otra razón definitiva, y es la que se
en materia de jurisdicción y competencia, tam- desprende del artículo 41 del Decreto 3.000, con-
poco cabe aplicar analógicamente la ley. cedido así:
Sentadas las bases anteriores, se tiene: "Para los efectos del presente decreto, quedan
El artículo 40 del Decreto número 3.000 de 1954 J:uspendidas todas las disposiciones legales que
consagró expresamente dos cosas fundamentales: le sean contrarias.
1a Que el Juez Departamental de Garantías pue- "Expresamente quedan suspendidos el Tíiulo
de estar impedido para conocer de un asunto; y XIII del Libro II del Código Penal, y los arücu-
ll'd® .U [J!])lliCllAll. Nos. 2JlS3-2JlS4l

los 21, 22, 23, 24, 26, 27, 41, 42, 43, 44, 45, 48, 49, a los Jueces Departamentales de Garantías So-
50, 51, 52, 53, 55 y 56 de la Ley 29 de1944". ciales (artículos 40 y 41 del Decreto 3.000 de 1954
De esta enumeración taxativa de las normas y 57 de la Ley 29 de 1944);
suspendidas de la ley 29 de 1944, quedó excluí- b) La calificación del impedimento que con-
da, y por lo mismo vigente, la del artículo 57, curra en dichos funcionarios debe hacerla el Jue?
cuyo tenor literal reza: Departamental de Garantías Sociales de la capi-
"Las disposiciones del Código Penal y el Códi- tal de Departamento más próxima a aquella en
go de Procedimiento Penal son aplicables a los que el impedido ejerce sus funciones (artículo!"
delitos de prensa, en cuanto no sean contrarias a 40 del mismo Decreto y 74 del C. de P. P.);
las prescripciones de esta ley o no estén modifi-
cadas por ella". e) Si el Juez Departamental de Garantías So-
ciales que recibe el expediente aceptare el im-
pedimento, él conocerá del proceso respectivo.
De suerte que, por mandato expreso del De- Si no lo aceptare, enviará el negocio a su inme-
creto 3.000 y de la Ley 29 de 1944, los impedi- diato Superior, que lo es el Tribunal Superior del
mentos señalados en el artículo 73 del Código de Distrito Judicial, para que éste decida de plano
Pro~edimiento Penal son extensivos a los Jueces la cuestión. (Artículos 34 y 40 del Decreto y 74
Departamentales de Garantías Sociales, por cuan- C. de P. P.): y
to no pugnan con la letra ni con el espíritu de
aquellos dos estatutos sobre prensa. Y como en d) El mismo proced.imiento se seguirá en caso
el caso de hallarse impedido uno de esos funcio- de recusación del Juez Departamental de Garan-
narios, debe conocer del asunto otro Juez de la tías Sociales (artículos 34, 40 y 41 del Decreto,
misma categoría -el más cercano a la sede del 57 de la Ley 29 de ~944 y 76 y 77 del C. de P. P.l.
que no puede actuar-, síguese que es al Juez de
Garantías Sociales de Popayán a quien corres- En tal virtud, la Corte Suprema -Sala de lo
ponde calificar el impedimento manifestado por Penal-, administrando justicia en nombre de la
el Juez de Pasto. No otra es la voluntad, clara- República y por autoridad de la Ley, RESUELVE:
mente expresada, del art. 40 del Decreto 3.000: Envíese el presente negocio al Juez Departamen-
que un Juez Departamental de Garantías Socia- tal de Garantías Sociales de Popayán para que
les reemplace a otro Juez similar cuando ocurre califique el impedimento manifestado por el Juez
el impedimento o la recusación. de Garantías Sociales de Pasto, y siga al respecto
Por consiguiente, en estas situaciones, no se las actuaciones de ley que se dejan consignadas
procede por analogía respecto a la competencia, en la parte moti va de esta providencia, de lo cual
como lo sostiene el Juez de Popayán, sino con se dará aviso al funcionario últimamente citado.
sujeción al más estricto principio de legalidad
(artículos 40 del Decreto y 74 C. de P. P.). Cópiese y cúmplase.
De lo expuesto, se sacan las siguientes conclu·
siones: ][Jiomingo §arasty M:. - JTeslÍls JEstli'ai!lla Rllonsa~­
al Las causales de impedimento de que trata ve - Ricardo Jfordán Jfiménez - !Luüs Zafra-Jfun-
e] artículo 73 de la Ley 94 de 1938 son aplicables lio lE. A.rgüeHo IR., Secretario.
1\Tos. 2163-2164

UJBEJRTAD CONDKCKONAL -lLA CORTE NO TlilENE FACULTAD PARA CON-

CJEDJEJRJLA

lLa libertad condicional de que tratan los la condena que se le impuso". Agrega que "en
artículos 69 y 671 y siguientes del Código de cuanto a las deducciones que invoca el procesa-
Procedimiento lP'enal para los ya sentencia- do, la Corte carece de competencia para decidir
dos, es un beneficio cuya concesión no está· sobre el particular".
atribuída a la Corte, sino a los jueces de
instancia. Se considera:

Corte Suprema de Justicia. - Sala Penal-Bo- El problema aquí plant~ado no es el de la li-

gotá, veintitrés de febrero de mil novecientos bertad provisional para aquellos procesados qut>
cincuenta y seis. han sufrido en detención preventiva un tiempo
igual al que merecieren como pena según la ca-
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada lificación que deba darse a su delincuencia (ar-
Monsalve) tículo 411 invocado por el memorialista), sino el
de la libertad condicional de que tratan los ar-
Vistos: tículos 69 y 671 y siguientes del Código de Pro-
cedimiento Penal para los ya sentenciados (que
Hipólito Herrera, sentenciado por el Tribunal es el caso del señor Ifipólito Herrera), beneficio
Superior de Bogotá a diez y seis años de presi- cuya concesión no está atribuida a la Corte, sino
. dio como responsable de los delitos de homicidio a los jueces de instancia, como lo anota el Co-
y extorsión ocurridos el 12 de agosto de 1947 en laborador Fiscal de la Sala.
jurisdicción del Municipio de Usme, solicita li-
bertad provisional, de conformidad con cJ artícu-
lo 411 del Código de Procedimiento Penal.
Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
Afirma el peticionario que lleva en detención nal- SE ABSTIENE de resolver sobre la liber-
cerca de nueve años, tiempo que, sumado al de tad solicitada.
las rebajas de pena a que tiene derecho, supera
el de la condena que le fue impuesta. Cópiese y notifíquese.

El señor Procurador Primero Delegado, al con-

testar el traslado legal, pide a la Corte se niegue ][)lomingo Sa:rasty Montenegro - .]fesús lEstll'ada
la libertad solicitada por Herrera, por cuanto "le Monsalve - Ricardo .Vordán .Viménez - lLuis Za-
falta todavía un tiempo apreciable para c11brir fra. - .Vulio lE. Argüello, Secretario.
 J)[J!IDll([}il&Il..

liNFI.UlENCITA DlEL JFALLO PJENAL lEN lEL JUICW CITVITL

!La norma contenñda en eR a~rticulo Jl.ll. del de Bonell a la Nación, el 30 de enero de 1941,
10. de lP' .lP'. :le da pli"ioridacl a 1a acción penal para que mediante los trárr..ites de un juicio or-
por ser más amplñas las facultades de in- dinario de mayor cuantía se hicieran a su favor
vestigación que tienen ~os funcionarios de estas declaraciones:
esa ~:ama; y tambñén porque pudiendo ñn- Que el señor Elías Bonell, con quien la deman-
flui.!l" el fallo pena! en la solución de la con- dante había contraído matrimonio por los ritos
~Il"cve1l"si.a civil o a:Imi.nistrll.tiva no se ac. católicos, murió en esta ciudad de Bogotá el 28 de
tuar~a jns~amente decidiendo la accñón ci- mayo de 1939, a consecuencia de varias heridas
vili siJrn esperar ia decisión <!llefini.tiva de la que le fueron hechas por agentes del Gobierno
ac!Ción penal, deúsión que, precisamente por Nacional con proyectiles de armas de fuego; que
esa mayor ampli1ud de las faculitades de esto ocurrió porque los agentes tenían orden de
l!.os jueces penaLes, puede contar con vaHo- capturar al criminal apodado "El Palillo" y por
ses "f;.mQ!amentos procesal.es. De otm parte, no tomar las mínimas precauciones para identi-
e[ artículo U precitado tiende a evi.tar que- ficarlo lo confundieron con el señor Bonell; que
s~ produzcan fallos contradictorios entre los en consecuencia la Nación está obligada a indem·
jueces civiles y los jueces penaRes. De aquñ nizar a la viuda y a los huérfanos del occiso los
IIJ[Ue e! ·J.egisiador haya ll!isnnnesto lia suspen- perjuicios materiales y morales sufridos por és-
sión de na controveJr'si.a ICivH o adminñstra- tos con motivo de ese hecho, perjuicios aprecia-
tñva, suspensión quu~ por si sola inhi.be al dos en igual valor en la demanda, o sea en
funcionario para decidil1' en el fondo el ne- $ 30.00.00 cada uno o, subsidiariamente, en la
godo, y de ahí también que si la suspen- cantidad en que los estimaran los peritos.
sñim no se decreta y en jiUlzgador falla el jui- Entre otros hechos se expresa en la demanda
ICi.o, se p¡¡oetermi.te nna de lias fon:nalhllades que los agentes del Gobierno, al confundir al se-
de lia primera inst&:lllcia con guve quebran- ñor Bonell con "El Palillo" abrieron fuego con-
to de .los o.rdenamiellltos proiCesales puesto tra él sin que hubiese habido provocación, opo-
q1Ule, de acuerdo con !a IOonsmución el faUa- sición ni resistencia de ninguna naturaleza por
do:r para profedr sus decñsñones debe darle parte del mismo, por lo cual se afirma que el ac-
plena obSeli"Vl!.llliCña a llas foll'mas Jl)ll'o]!)ñas de cidente se originó por culpa de dichos agentes.
~Cada junñcio. Admitida la demanda y tramitado debidamente
el juicio, se profirió por el Tribunal Superior de
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios este Distrito, el 29 de noviembre de 1941 el fallo
Generales. - Bogotá, diecinueve de enero deo de primer grado, en el que se absuelve a la Na-
mil novecientos cincuenta y seis. ción de todos los cargos formulados contra ella.
De la sentencia apeló el apoderado de la parte
demandante y concedido el recurso se remitió el
(Magistrado Ponente: Dr. Camilo Rincón Lara)
juicio a esta Sala en la que se surtió la segunda
instancia para poner el negocio en estado de fa-
I llarlo. Entonces, "para mejor proveer", se pro-
firió el auto de 5 de febrero de ~ 944 (folio 18 vto
En su propio nombre y como representante de del c. número 3) por el cual se dispuso librar
sus menores hijas María Cecilia y Aura María despacho al señor Juez 4o Superior de Bogotá
Bonell Vargas, demandó María Josefa Vargas v. para que informara si ya se había dictado sen-
Nos. 2li.63-2Hí4

tencia definitiva en la causa que allí se seguía del auto de proceder. El señor Magistrado, por
contra Jesús María Caldas Montaña y José Ma- auto fechado el 27 de mayo de 1941 (fl. 3 vto. del
nuel Bernal Rodríguez por la muerte de Elías c. número 2), se negó a ordenar la expedición de
Bonell y para que, en el caso de que tal fallo se las copias porque no se había resuelto el recurso
hubiera proferido y se hallara debidamente eje- interpuesto contra el auto de proceder y, por tan-
cutoriado, se sirviera remitir copia de él a la Cor- to, el negocio estaba aún en la etapa sumaria y
te. El 15 de diciembre de 1945 informó el Juz- por lo mismo era de carácter reservado.
gado que la causa en referencia se hallaba en En esta segunda instancia, como queda dicho,
traslado a los Jurados, por lo cual se ordenó que adujo el demandante, en copia auténtica, varias de
el negocio permaneciera en la Secretaría de la las piezas del proceso penal, como son: el auto
Sala. Posteriormente, el 7 de septiembre de 1948, de proceder dictado por el Juzgado 49 Superior
y considerando que ya había mediado un tiempo el 20 de octubre de 1939, y el auto del Tribunal
suficiente para que la causa penal se hubiera de- que lo revocó (enero 30/40); el nuevo enjuicia-
cidido, se resolvió pedir al Juzgado nuevo infor- miento, proferido el 17 de febrero de 1941 y la
me al respecto pero no obstante los varios des- providencia del Tribunal (diciembre !2/41) que
pachos que se libraron a esa y otras oficinas nin- lo confirmó en parte; las diligencias de levanta-
guna información pudo obtenerse pues dicho pro- miento del cadáver, autopsia, etc.; varias decla-
. ceso seguramente fue destruido por el incendio raciones y algunas indagatorias. De los proveí-
del Palacio de Justicia el 9 de abril de 1948 y de dos calificatorios en mención se deduce que la
él no había quedado copia ni constancia alguna. investigación penal fue iniciada la misma noch·~
En vista de esto la Sala, por auto de 9 de octu- del crimen, es decir la del 28 de mayo de 1939.
bre de 1951 (fl. 39 del c. número 3) dispuso re- Se tiene así plenamente demostrado:
mitir al Juzgado 49 Superior copia de varias di- a) Que desde la misma noche del crimen se
ligencias, como los autos de proceder de primera iniciaron las diligencias penales para averiguar
y segunda instancia, que en copia habían sido la responsabilidad criminal por la muerte de
aducidas en este juicio por la parte actora, para Elías Bonell;
facilitar así la reconstrucción del proceso penal. b) Que de la existencia de la acción penal tuvo
Cumplido esto, y después de algún tiempo, se re- conocimiento el Tribunal antes de proferir en
pitieron los despachos al Juzgado para que in- este juicio su fallo, puesto que el auto por el ,
formara sobre el curso del negocio penal hasta cual negó el Magistrado doctor Forero la ex-
que en oficio número 461 de 5 de diciembre de pedición de copia de algunas diligencias del pro-
1955 (fl. 49 del c. número 3) informó el Juzgado ceso fue proferido el 27 de mayo de 1941, y la
5Q Superior de esta ciudad que el precitado pro- sentencia que decidió en primera instancia este
ceso penal contra Caldas y Bernal p:Jr el delito negocio se dictó el 29 de noviembre del mismo
de homicidio en Elías Bonell, "fue fallado me- año; y
diante sentencia de fecha 31 de julio de 1954, de- e) Que según oficio traído al expediente el :le-
clarando prescrita la acción penal (artículo 153 gocio fue fallado por prescripción, aun cuando
del C. de P. P.), la cual fue confirmada por el no se ha traído a los autos copia auténtica de las
H. Tribunal Superior de este Distrito, y se halla sentencias y constancia de su ejecutoria.
debidamente ejecutoriada". Han sido estas las
causas por las cuales se ha aplazado hastá ahora m
la decisión de este negocio, en segunda instancia.
El artículo 11 del C. de P. Penal dispone que
II "si se iniciare la investigación criminal y zl fallo
que corresponde dictar en la misma pudiera in-
En primera instancia pidió el demandante. en- fluir en la solución de la controversia civil o ad-
tre otras pruebas, que se librara despacho "al se- ministrativa, ésta se suspenderá salvo disposición
ñor Magistrado del Tribunal Superior -Sala Pe- legal en contrario, hasta que se pronuncie auto
nal- doctor Forero" a cuyo conocimiento se ha- de sobreseimiento o sentencia definitiva".
llaba, por apelación, el proceso penal contra Je- Comentando esta disposición dijo la Sala en
sús María Caldas y Manuel Bernal Rodríguez auto de 24 de septiembre de 1946: "El artículo 11
por el delito de homicidio en E1ías Bonell, para del C. de P. P. está pregonando que si la activi-
que se expidiera copia de varias piezas entre ellas dad culposa origina dos clases de acciones los
 (
juzgadores civiles o administrativos no pueden Se ha visto que en este proceso se allegó a los
dictar fallos hasta que el proceso penal haya sido autos, antes de que se profiriera el fallo de pri-
decidido. Goza así esta vía de prioridad, por ser mera instancia, una comprobación (el auto del
más amplias las facultades de investigación de Magistrado de la Sala Penal, doctor Forero) de
que están dotados los funcionarios de la rama la existencia de la acción penal por la muerte del
penal, cuya misión es buscar la verdad real de señor Elías Bonell, acción en la que estaban sin-
los acontecimientos". (G. J. Tomo LXI, pág. 291). dicados los mismos a quienes la demandante, en
Tiénesc en efecto que la norma contenida en este juicio, señala como agentes del Gobierno
c:icho artículo le da prioridad a la acción penal (detectives) y autores materiales del homicidio;
por ser más amplias las facultadc3 de investiga- luego siendo así ostensible la posibilidad de la
ción que tienen los funcionarios de esa rama; y influencia del fallo penal en la controversia ci-
también porque pudiendo influir el fallo penal vil ha debido el Tribunal abstenerse de fallar
en la solución de la controversia civil o aJminis- hasta que la acción penal se hubiese decidido de-
trativa no se actuaría justamente decidiendo la finitivamente. En estas condiciones resulta ma-
acción civil sin esperar la decisión definitiva de nifiesta la violación del preeepto legal y siendo
la acción penal, decisión que, precisamente por esto así se impone la revocatoria del fallo recu-
esa m:1.yor amplitud de las facultades de los jue- rrido para que el Tribunal recabe y obtenga del
ces penales, puede contar con valiosos fundamen- Juzgado 5Q Superior copia auténtica de los fallos
tos procesales. De otra parte, el artículo 11 pre- por los cuales se declaró prescrita la acción pe-
citado tiende a evitar que se produzcan fallos nal según e~ oficio 461 de 5 de diciembre último,
contradictorios entre los jueces civiles y los jue- originario de dicho Juzgado, y una vez cumpli-
ces penales. De ahí que el legislador haya dis- do esto falle de nuevo el juicio.
puesto la suspensión de la controversia civil o
administrativa, suspensión que por sí sola inhibe En conseeuencia se revoca la sentencia profe-
al funcionario para decidir en el fondo el nego- rida por el Tribunal Superior de Bogotá el 29 de
cio, y de ahí también que si la suspensión no se noviembre de 1941 en el juicio civil ordinario de
decreta y el juzgador falla el juicio, se pretecmi- María Josefa Vargas v. de Bonell y otros contra
te una de las formalidades de la primera instan- la Nación y en su lugar se dispone que se devuel-
cia con grave quebranto de los ordenamientos va el negocio a la oficina de origen para que se
procesales puesto que, de acuerdo con la Consti- falle teniendo en cuenta las observaciones con-
tución el fallador para proferir sus decisiones, signadas en la parte motiva de esta providencia.
debe darle plena observancia a las formas pro-
pias de cada juicio y, como lo ha dicho la Sala, Cópiese, publíquese, notifíquese e insértese en
"resulta manifiesto que el previo pronunciamien- la GACETA JUDICIAL.
to sobre la responsabilidad de orden penal para
que pueda resolverse acerca de la responsabili- Aníbal Cardoso Gaitá.n - IT..uñs lElllriQtlille Cu<a:i:'VO
dad en el orden civil, constituye una forma pro- A. - Roberto Goenaga - Camilo Rñncón IT..all'a.
pia de este último juicio que debe observarse ... ". Jorge García Merlano, Srio.
\

j 1\'fos. 2163-2ll64

DOMITCITILITO CITVITJL DE lLAS PEJRSON AS

extinta señora Cecilia Constaín v. de Salazar fue

lLa aseveracwn que hace un individuo en
la población de Viterbo.
un documento de ser vecino de cierto lugar
Los herederos Lucía Salazar de Montoya y En-
no es por si prueba suficiente de que dicho
rique Salazar Constaín, por medio de apoderado,
lugar sea su domicilio.
·presentaron por su parte igual demanda ante el
Juez Civil del Circuito de Cartago, repartimien-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios to, con fecha 21 de octubre de 1954, que corres-
Generales.-Bogotá, dos de febrero de mil no- pondía al Juzgado 2q.
vecientos cincuenta y seis. Por auto de 19 de septiembre y 23 de octubre
de dicho año, en su orden, los Jueces Promiscuo
(Magistrado Ponente: Dr. Roberto Goenaga) de Apía y 29 del Circuito de Cartago, declararon
abierta la causa mortuoria de la señora Constaín
El 20 de julio de 1954 falleció en la ciudad de v. de Salazar, e hicieron el reconocimiento de he-
Cartago la señora Cecilia Constaín v. de Sala- rederos en conformidad con las pruebas presen-
zar, después de haber otorgado por escritura nú- tadas al respecto.
mero 4.195 de la Notaría 4~ de Medellín, fechada Así las cosas, el apoderado de Lucía Salazar
el 22 de mayo de 195!, su testamento, en el cual de Montoya y Enrique Salazar Constaín, promo-
instituye como sus únicos herederos a sus hijos tores del juicio en el Juzgado 29 Civil del Cir-
María Cecilia, Guillermo José, Oiga, Lucía, Pablo cuito de C'artago, estimando que la competencia
Enrique, Jorge Rugo, Jaime, Elena, Mario y John para conocer de la causa mortuoria en referen-
Salazar Constaín, habidos en su matrimonio con cia correspondía a dicho Juzgado y no al Pro-
el señor Pablo Emilio Salazar Rivera. miscuo del Circuito de Apía, solicitaron se sus-
citase a este último la competencia positiva del
Consta en los autos que la extinta dejó como caso, y se librase, de consiguiente el despacho in-
bienes patrimoniales suyos, una finca rural situa- hibitorio previsto por la ley.
da en jurisdicción del Municipio de Viterbo (Cal- A dicho escrito acompañó el peticionario las
das), de la comprensión del Circuito de Apía, de- declaraciones juradas de los señores Jesús María
nominada "Samaria", compuesta de pastos, casas Correa, Luis Olivo Alvarez, Mario González,
de habitación, sementeras y montes, que le fue Anael Palomino y Fernando Congote E., vecinos
adjudicada al liquidarse la sucesión de su mari- de Cartago, quienes afirman de modo uniforme
do. Dicha finca está a valuada en el Catastro en que conocieron de cerca a la causante señora Ce-
la cantidad de $ 584.500.00, según consta en la cilia Constain v. de Salazar, y que por ese cono-
certificación de la Tesorería Municipal de Viter- cimiento les consta que diéha señora tenía su do-
bo, visible al folio 8 del cuaderno número 2. Ade- micilio en la ciudad de Cartago; copia de lo per-
más, figuran como bienes de la causante algunas tiente del testamento de que se ha hecho referen-
acciones en sociedades mineras! y varios créditos cia, en el cual la otorgante dijo ser vecina de
personales. Cartago; y certificaciones expedidas por los No-
tarios 19 y 29 de dicha ciudad, de las cuales apa-
El 31 de agosto de 1954, el doctor Bernardo Zu-
rece que en las escrituras públicas números 850
Luaga E. presentó ante el Juez Promiscuo del Cir-
de 7 de octubre de 1953 y 302 de 4 de febrero del
cuito de Apía petición para que éste declarase
mismo año, la causante hizo idéntica declaración
abierto el juicio sucesorio respectivo, en repre-
con respecto al lugar de su domicilio. También
sentación de los herederos Guillermo, Eduardo,
acompañaron copia de la respectiva partida de
John, Olga, Rugo, Jaime y Mario Salazar Cons-
defunción.
taín, "todos mayores de edad y vecinos de Car-
Con apoyo en estos documentos, el Juzgado 29
tago (Valle)", según se expresa en el poder visi-
del Circuito de Cartago, en providencia de fecha
ble al folio 18 del cuaderno número l. En la de-
2 de noviembre de 1954, resolvió provocar la com-
manda se declara que el último domicilio de la
Gnceta-12
 ll'Ui J1UIO>llCll&lL

petencia positiva solicitada y librar el despacho do, le aconsejaron fijara definitivamente su per-
inhibitorio al Juez Promiscuo de Apía. (Fols. 1, 6 manencia en Viterbo, lugar que juzgaron más
del c. número 2). propicio para su restablecimiento, y que sólo ante
Dentro del término del traslado de que trata la gravedad que revistió la enfermedad que pa-
el artículo 418 del C. Judicial, los demandantes decía, ordenaron su traslado a Cartago; que la
en el juicio promovido en Apía expresaron su señora de Salazar hizo construir una casa de ha-
total desacuerdo con las tesis sostenidas por el bitación en Viterbo con el ánimo de permanecer
Juez 29 Civil del Circuito de Cartago, y pidieron allí, de acuerdo con la indicación que le hicieron
al Juez Promiscuo de Apía se negara a aceptar la al respecto los nombrados facultativos. b) Cer-
competencia positiva de que se trata. tificado expedido por el Tesorero 1v'Iunicipal d:~
En efecto, sostienen dichos interesados que si Cartago, de fecha 15 de noviembre' de 1954, don-
bien la extinta señora Constaín v. de Salazar es- de consta que en el libro de contribuyentes al
tuvo residiendo algún tiempo en Cartago, y que Impueso Predial de dicho Mm:icipio, no figur3
allí tuvo lugar su fallecimiento, tal hecho se de- la señora Cecilia C'. v. de Salaz&r. (Fol. 10, cua-
bió a motivos de salud, pues los médicos que la derno número 2).
atendían le aconsejaron se trasladara de Viterbo El Juez requerido, en auto fechado el 25 de no-
a Cartago, pues en esta última· ciudad podría re- viembre citado, y apoyado en las comprobaciones
cibir mejor asistencia médica. Alegan también que se acaban de relacionar, decidió no aceptar
que la señora Constaín v. de Salazar no poseía la competencia positiva. E'stima dicho funciona-
bienes de fortuna de ninguna naturaleza en Car- rio que en los autos está ampliamente demostra-
tago, como se establece de la certificación del Te- do que la causante tuvo su último domicilio en
sorero Municipal de dicha ciudad, y que, en cam- Viterbo, donde residió con su familia; y que si
bio, el único bien raíz de la sucesión, la hacienda hubiese de conceder que la extinta tuvo doble
"Samaria", de la cual derivaba la causante sus domicilio, en vista de su postrer t;.·aslado a la cui-
medios de subsistencia, se encuentra en jurisdic- dad de Cartago, sitio de su fallecimiento, tam-
ción de Viterbo. Alegan también estos interesa- bién está fehacientemente probado que el centro
dos que los médicos que asistieron a la señora principal de sus negocios fue el municipio d2 Vi-
Constaín en su última enfermedad le aconsejaron terbo, donde tenía su habienda d,;nominada "Sa-
su permanencia en Viterbo, prescripción que ella maria", de cuyos productos derivaba su subsis-
pvso en práctica hasta el punto de hacer cons- tencia.
truir dentro de su hacienda, a inmediaciones del N o satisfecho con las conclusiones anterories,
área de población, una casa-quinta, y que sólo el Juez 29 del Circuito Civil d2 Cartago, en pro-
cuando ya la enfermedad tomó caracteres de ma- videncia de 6 de julio de 1955, insiste en la com-
yor gravedad, se procedió a trasladarla a Car- petencia y, en consecuencia, dispuso enviar los
tago. nutos a esta Sala de la C'orte (atribución ~), ar-
De todos estos hechos deducen que, en defini- tículo 38 C. Judicial), dond2 se ha dado al inci-
tiva, el centro principal de los negocios de la se- dente el trámite que le corresponde.
ñora Constaín v. de Salazar fue la población de En su vista, el señor Proc:.~rador Delegado en
Viterbo y no la de Cartago. lo Civil considera que la competencia positiva
En órden a acreditar los hechos así alegados, propuesta corresponde al Juez 29 del Circuito de
con el escrito de oposición fueron aducidas las Cartago. La razón principal que lo lleva a tal
comprobaciones siguientes: a) declaraciones ju- concluhión es la de que en su concepto los testi-
radas de los médicos Hernán Soto Echeverri, Al- monios en que se funda el Juez Promiscuo de
varo Echeverri P., Arturo Congote y Antonio Apía carecen de "originalidad, naturali-dad y es-
AgudPlo Mejía, quienes afirman que la señora pontaneidad", toda vez que los declarantes "se
Cecilia Constaín v. de Salazar residió antes de limitan a contestar que es cierto el contenido de
su muerte en su propiedad denominada "Sama- c3da pregunta". De otro lado, encuentra convin-
ri::l", del Municipio de Viterbo; que allí la trata- cente las reiteradas declaraciones hechas en vida
re.: como médi:::os durante largo tiempo; que di- por la causante a través de varios instncmento_:
c1Jn sef,ura realizaba periódicamente viajes a Car- públicos otorgados en Cartago y Medellín, en el
, tago c:on el fin de v~sitar a sus familiares residentes sentido de que el lugar de su vecindad era la
allí y luego emprendía su regreso a la expresada primera de dichas ciudades.
finca; que en alguna ocasión, de común acuer- Para resolver se considera:
Nos. 2Jl63-2Hi4

Cierto es que en las declaraciones presentadas en ella, obedeciendo al consejo de los prenom-
al Juez 29 Civil del Circuito de Cartago se ex- brados médicos, según el cual era en ese lugar
presa en forma conteste que la señora Cecilia donde podía conservar en mejores condiciones su
Constaín v. de Salazar residió por más de cinco salud. Los testigos últimamente nombrados afir-
años en dicha ciudad y que allí tuvo el asiento man que la señora de Salazar tuvo su residencia
principal de sus negocios, y hasta se llega a afir- en Viterbo en compañía de sus hijos Oiga, Ceci-
mar que la extinta habitó en una casa situada en lia, Mario y Hugo.
la calle 13 entre carreras 4~ y 5~. No obstante, los Todos estos detalles acerca de las actividades
testigos no explican suficientemente el modo de la señora de Salazar son, en sentir de este Des-
como tuvieron conocimiento de tales hechos, ya pacho, de mayor elocuencia en la demostración
que apenas dicen que mantuvieron relaciones de de la real vecindad de la causante antes que la
amistad con la causante y con sus hijos. Ninguno simple alusión al hecho de haber mantenido re-
de los declarantes dice haber celebrado negocios laciones de amistad con aquélla y con sus hijos.
con ella o presenciado su celebración.
En cambio, de los testimonios rendidos en ~1 Por otra parte, es incuestionable que "la ase-
Juzgado Municipal de Cartago por los médicos, veración que hace un individuo en un documento
doctores Hernán Soto Echeverri, Alvaro Ec;heve- de ser vecino de cierto lugar no es por sí prueba
rri y Arturo Congote, quienes asistieron a la ex- suficiente de que dicho lugar sea su domicilio".
tinta señora de Salazar en su última enfermedad Así lo expresó la Corte en auto de 22 de marzo
se demuestra que la causante tenía su residencia de 1896 (GACETA JUDICIAL, Tomo X\rii, pág.
fija en Viterbo, en su hacienda Samaria, donde 279). De tal suerte que la prueba de que la se-
la acompañaban sus hijos Oiga, Cecilia, Mario y ñora de Salazar hubiese dejado expresado en su
Hugo Salazar Constaín; que periódicamente se testamento y en otros instrumentos públicos por
trasladaba a Cartago con el fin de estar al lado ella otorgados, que era vecina de Cartago, no es
de sus hijos residentes allí, pero que luego regre- prueba concluyente de que, en verdad, su domi-
saba a Viterbo. Estos facultativos añaden otro cilio civil fuera ese y no otro.
detalle que convence más de su veracidad, y es Dice el artículo 81 del C. Civil que "el domi-
el referente a la prescripción que de común a- cilio civil no se muda por el hecho de residir el
cuerdo le hicieron a la señora Constaín de Sa- individuo largo tiempo en otra parte, voluntaria
lazar de permanecer en Viterbo, por ser éste un o forzadamente, conservando su familia y el a-
sitio más propicio para su restablecimiento; y que siento principal de sus negocios en el domicilio
sólo cuando la paciente se agravó, ordenaron su anterior ... ".
traslado a Cartago, en vista de que en Viterbo se En sentir de la Sala, es este el caso que se con-
carecía de servicios médicos y hospitalarios. templa en el presente juicio. La señora Cons-
Existe prueba en los autos de que la señora taín v. de Salazar vivía en Viterbo, jurisdicción
Constaín de Salazar no poseyó casa de habitación del Circuito de Apía; allí radicaban todos sus bie-
en Cartago; que su alojamiento de la calle 13 en- nes inmuebles; allí tenía su casa de habitación; pe-
tre las carreras 5~ y 4a de dicha ciudad, era en riódicamente viajaba a Cartago, donde aún re-
casa de su hija Olga Salazar de Montoya, propie- siden algunos de sus hijos, y se alojaba en casa
taria de la casa número 4-82 de la calle 13 ya de su hija Oiga Salazar de Montoya, para em-
mencionada. (Certificado de la Tesorería Munici- prender luego su regreso a Viterbo. Pudo haber
pal de Cartago, fol. 9 del c. número 2). ocurrido que los lapsos de residencia en Cartagc
De los mismos testimonios rendidos por los mé- alcanzaran a un año o más tiempo, pero se llegó
dicos de cabecera de la señora Constaín v. de Sa- un momento en que los médicos que la asistían
lazar, ya referidos; del rendido por el doctor An- estimaron necesario que permaneciera en Viter-
tonio Agudelo Mejía, médico que también prestó bo, prescripción que atendió hasta que fue in-
sus servicios por largo tiempo a dicha señora; de dispensable llevarla a Cartago, donde tuvo lugar
las declaraciones de otros vecinos de Viterbo, se- su deceso. Quiere decir esto, que el domicilio
ñores Jesús Ernesto Aulestia, Juan Marulanda primitivo de la señora Salazar fue siempre el
y Alfonso Durán; y de la certificación expedida municipio de Viterbo y que, por tanto, si ella pasó
por el Alcalde de la misma población, se com- algunas temporadas en Cartago con sus hijos re.
prueba que la extinta hizo construir una casa- sidentes allí, esta circunstancia no pudo ser parte
quinta en los alrededores de Viterbo para residir a la mudanza de su domicilio que era indudable-
li7éil

mente el lugar donde estaban sus bienes, o sea En consecuencia se resuelve: Es el Juzgado
el municipio de Viterbo. Promiscuo de Apía el competente para conocer
del juicio de sucesión de la señora Cecilia Cons-
Por último, está demostrado con pruebas irre- taín v. de Salazar, a que se ha venido haciendo
cusables, que la señora de Salazar no poseía bie- referencia.
nes de ningún género en jurisdicción del muni-
cipio de Cartago. Cópiese, notifíquese, publíquese en la GACETA
JUDICIAL, comuníquese a los Jueces 29 Civil del
De todo lo dicho se deduce que no solamente Circuito de Cartago y Promiscuo del Circuito de
no existe en el presente negocio el caso de doble Apía, y envíense los autos a este último.
domicilio del causante, sino que está palmaria-
mente demostrado que la señora Cecilia Cons- A\níbal ICardoso Gafttán - !Luis lEnrique ICUi!eR"·
taín v. de Salazar no tuvo domicilio distinto del vo A. - Roberto Goenaga-ICamñlo IIUneón lL!'ll1"2l.
municipio de Viterbo. Jforge García Mer!ano, Secretario.
Nos. 2163-2164 G.I\\ClE'JI'.I\\ .]'1[JJ[)ll!Cll.I\\IL ].79

INEXISTENCIA DE UN CONTRATO ADMINISTRATIVO POR JHIABEJRSE OMllTll-

DO EL REQUISITO DE LA lREVliSWN JPOJR EL TRIBUNAL CONTENCWSO AD-
MINISTRATIVO. - ALCANCE DE LAS ATRIBUCWNES DADAS A LOS GOBJEJR.
NADORES POR EL ARTICULO ¡q DEL DÉCRETO 3523 DE 1949, DURANTE EL
ESTADO DE Sn'IO.-lLA REGLA "NEMO AUDKTUR PROPKAM TURPKTUD][NJEM
ALLEGANS".- CONCEPTO DEL ORDEN PUBUCO

1-lEl artículo 1\1 del []lecreto ]Extraor- diante documento privado, sino que
dinario 3523 de 1949 sólo tuvo en cuenta siempre es indispensable la escritura pú-
autorizar a los Gobernadores, mientras blica, y como tampoco se acredita la
subsista el estado de sitio, para dictar existencia de una sociedad mercantil
providencia y ejecutar actos encamina- la cual exige perentoriamente ese ins-
dos al fin de conservar y lograr la nor- trumento para su formacién y prueba.
malidad administrativa en el territorio 3-No hay ninguna relación entre la
departamental, pero sin que ello impli- necesidad de mantener el orden público
. que dispensar del cumplimiento de los y el fomento de la venta de licores pro-
requisitos comunes sobre revisión de los ducidos por la fábrica del []lepartamento.
contratos administrativos por los tribu- 4-Se quiere hacer respetar la ley que
nales l!e la misma rama. obliga a someter los contratos que val-
2-lEl documento mediante el cual se gan más de cinco mil pesos a la revisión
Quiso hacer constar el contrato que obli- del respectivo Tribunal Administrativo,
gara al departamento no fue sometido a cuando por la índole de sus estipulacio·
la revisión del Tribunal Contencioso .1\\d- nes no aparezca claramente que se trata
ministrativo, conforme a lo prevenido en de negocios cuya celebración hace nece·
los artículos 53 y 260 de la lLey 167 de saria algún motivo de conservación o res-
1941. Falta un requisito indispensable tablecimiento del orden público. lEnten"
para la perfección del acto mediante el diendo por esta expresión no el orden
cual emite una entidad de derecho pú- público que limita la libre estipulación
blico, como persona jurídica, su volun- de los contratos entre particulares sino
tad para quedar obligada. lEs decir, que el funcionamiento normal de las autori-
aquí no se ha probado la obligación por- dades legítimamente constituídas.
que no está probado el contrato que es Sin embargo, la misma doctrina comúllll
su fuente. Y aunque parece repetición en derecho civil colombiano advierte
innecesaria no está probada esa fuente que en el primer concepto de OI!'illlellll pú·
de obligaciones, llamada contrato, por- blico queda incluido eU l!'égimen l!'esui-
que, según lo observó la Corte es doc- tante de las normas del derecho públi·
trina de la jurisprudencia colombiana y co, algunas de las cuales rigen prec!sa-
de los expositores de derecho adminis- mente la celebración y perfeccionamien-
trativo, que los contratos de este tipo to de los contratos administrativos, y a
celebrados por el lEstado y demás ~mtida­ ellos pertenece la formalidad exigida por
des de derecho público, son hechos com-· los artículos 53 y 260 de la ILey Jl6'i de
piejos sometidos a formalidades .1\\[]1 1941. .
S1UIBSTANT1!.1\\M AC'll'1US y no simple-
mente A[]! IPROJB.I\\'l!'liONlEM. Si la falta Corte Suprema de Justicia - Sala de Negocios
del requisito sustancial no deja surgir a Generales - Bogotá, tres de febrero de mil
la vida jurídica el hecho o acto que es novecientos cincuenta y seis.
causa eficiente de la obligación, menos
puede estar probada. Como la compra- (Magistrado ponente doctor Luis Enrique
venta de bienes raíces no se acredi~ me· Cuervo A.)
::13® 'ln .íi'dD !E 'll' .& .D [J IIll II <D II & l1 Nos. 2li~3-2JlS4!

Los señores Horacio Manjarrés y Leopoldo Del- dinario contra el departamemto del Magdalena
gado Barreneche pretenden haber celebrado con para que se declarara que éste estaba obligado
e:l Departamento del Magdalena un contrato so- a cumplir con el contrato de 29 de noviembre de
bre agencia exclusiva para la distribución y ven- 1950, y que debía ser condenado a pagar a los
ta de productos de la fábrica de licores de Santa demandantes los perjuicios materiales y morales
Marta en los territorios del Atlántico y de Bolí- que alegaron haber sufrido por causa del incum-
var; conforme a estipulaciones de un docume:nto plimiento de la parte demandada.
firmado en dicha ciudad el 29 de noviembre de La demanda se le dio en traslado al abogado
1950, habiendo comparecido a nombre del Depar- del departamento a quien le habían conferido
tamento el señor Administrador General de Ren- mandato judicial el señor Gobernador, siendo de
tas encargado de la Secretaría de Hacienda, au- anotar con extrañeza que dicho abogado no con-
torizado por el señor Gobernador. testó la demanda ni devolvió el proceso por lo
Como base del contrato se invocó el Decreto cual fue necesario que a petición de los deman-
(ixtraordinario número 657 dictado por la Go- dantes se le requiriera según auto del 13 de sep-
bernación el 21 de septiembre de 1950, haciendo tiembre de 1952, requerimiento que no surtió
constar en el texto del documento (Folios 15 a 17 efectos, dando lugar a disponer, con el fin de
del cuaderno de pruebas del demandante), que continuar el juicio, que· la Secretaría expidiese
el departamento no lo sometía a la consideración copia del libelo de demanda, después de declarar
del H. Tribunal de lo Contencioso Administrati- al abogado del Departamento incurso en al mul-
vo, "en virtud de que éste se ha dedarado sin ta con aue se le conminó.
competencia para revisar los contratos celebra- El juicio se abrió a prueba, se recibieron las
dos en desarrollo de decretos extraordinarios". que pidió el actor y, citadas las partes para sen-
A cargo del demandado figura la obligación de tencia, el Tribunal profirió la de primera instan-
'"no vender los mismos productos ni conceder cia con fecha 27 de noviembre de' 1954 en la cual
otras agencias en los territorios asignados a los encontró probados los hechos fundamentales de
agentes o distribuidores ... ". Se señaló como du- la de:manda y resolvió declarar al departamento
ración al pacto el plazo de tres años, prorrogable del Magdalena civilmente responsable, por la vio-
indefinidamente si una de las partes, con antici- lación del contrato que alegaron los demandan-
pación no inferior a noventa días, no manifesta- tes, condenándolo a pagar los perjuicios mate-
ba a la otra por escrito su voluntad de cancelar" riales causados a éstos con el incumplimiento del
así reza la cláusula sexta. contrato, pero dejando la determinación de su
El 12 de noviembre de 1951 el Secretario de cuantía sometida al trámite del artículo 553 del
Hacienda del Departamento, autorizado por el código de procedimiento civil.
señor Gobernador quien era entonces don Manuel La sentencia se notificó y el representante del
J. del Castillo, celebró otro contrato aprobado departamento apeló en el acto de tal diligencia.
también por el mismo Gobernador, con los seño- De ahí que el-negocio hubiera llegado a la Cor-
res Carlos M. Armella y Margot González de Ar- te donde se tramitó la segunda instancia, reci-
mella, por el cual concedía a éstos la agencia ex- biéndose los alegatos de las partes, quienes fue-
clusiva para la venta y distribución de los pro- ron citadas para sentencia definitiva el 18 de
ductos de la misma fábrica de licores de Santa agosto último.
Marta en los territorios de los mismos departa-
mentos del Atlántico y de Bolívar, con la misma SE CONSIDERA:
estipulación de plazo de tres años y prórroga in-
definida, que se hizo constar en el documento a Ante todo la Sala no puede pasar €'11 silencio
favor de los señores Manjarrés y Delgado Barre- la irregularidad en que incurrió d señor abogado
neche. del Departamento, consistente no sólo en abste-
Existen algunas diferencias sobre la cantidad nerse de contestar la· demanda, sino también en
de las compras que se obligaban hacerle al de- dejarse conminar con multa para la devolución
partamento unos y otros contratistas así como del expediente, sin que esto hubiera sido eficaz
también un mayor p~azo para el.pago ·de las ven- para obtener, al menos por respeto al Tribunal,
tas a crédito en favor de los señores Armellas. el ·acatamiento de ia orden que se le dio para
Sintiéndose lesionados en sus intereses los que devolviera el proceso. - Si en los abogados
primeros, es decir los señores Manjarrés y Del- que representan menos intereses de par.ticulares,
gado Barreneche, instauraron un juicio civil or- esta conducta es completamente reprobable, ffi1.ll·
 Nos. 2163-2164 .lf1IJJI)llCliAlL llllll

cho más debe serlo tratándose de quienes repre- Decretos Extraordinarios. Y el que se tuvo in-
sentan los int:::reses de las entidades de derE:cho tención de aplicar para prescindir de dicha revi-
público, llamadas a dar el ejemplo de corrección sión, lo cita el señor apoderado de la parte de--
y observancia de la ley en todo. mandante en la segunda instancia diciendo que
En la se:gunda instancia el señor abogado que es el Decreto Extraordinario número 3523 de 1949,
lleva la voz del departamento, aduce: ante la Cor- cuyo artículo 19 es del siguiente tenor :
te la falta de revisión por el Tribunal dE? lo Con- "Mientras subsista el estado de sitio los gober-
tencioso Administrativo del Magdalena, con el nadores tienen, además de las facultades que les
fin de declarar, si el contrato en proyecto con los corresponden como agentes del órgano ejecutivo
ss·ñores Manjarrés y Delgado Barreneche, se y jefes de la Administración Seccional, de acuer-
ajustaba a las autorizaciones legales. do con la Constitución y las leyes, la de dictar
Este punto es de obligada consideración pre- todas las providencias que estimen necesarias
via, pues de la solución que se le encuentre, de- para mantener el orden público en el departa-
penderá si se puede pasar al fondo del negocio, mento y coadyuvar a mantenETlo en el resto de
o si bastará la falla anotada para revocar la sen- la República. En consecuencia, podrán sin suje-
tencia que ha sido materia de la apelación. tarse a las ordenanzas vigentes, crear t:mpleos,
Hace poco, en smtencia de 1<? de abril de 1955, proveerlos ... y ejecutar los demás actos que juz-
esta Sala al decidir sobre el juicio entablado por guen indispensables con el fin indicado y con el
el señor ingeniero don Francisco Múnera contra de conservar y lograr la normalidad administra-
el Departamento del Chocó, E:studió la necesidad tiva en el territorio de su jurisdicción".
de someter estos contratos a la revisión del Tri- Conocida ·esta disposición, cuyo contenido, al-
bunal de lo Contencioso Administrativo, confor- cance y fines son perfectamente claros, es indis-
me a lo dispuesto por los artículos 53 y 260 de cutible que ella sólo tuvo en cuenta autorizar a
la Ley 167 de 1941; entonces se dijo: los Gobernadores, mientras subsista el estado de
"Esta última disposición, que es general, reza sitio, para dictar providencias y ejecutar actos
así: 'Será obligatoria la revisión por los tribuna- encaminados al fin de conservar y lograr la nor-
les administrativos respecto de los contratos au- malidad administrativa en el territorio departa-
torizados por las ordenanzas cuando su cuantía mental, pero sin que ello implique dispensar del
sea o exceda de cinco mil pesos'. Claro está que cumplimiento de los requisitos comunes sobre re-
las autorizaciones pueden constar en otros actos visión de los contratos administrativos por los tri-
legales vigentes, distintos de las ordenanzas; pe- bunales de la misma rama. Además, puede pre-
ro en tal hipótesis el contrato debe expresar cuál guntarse qué relación habría entre la necesidad
es la norma general q'ue autoriza su celebración. de mantener el orden público etc., y el fomento
Y al citarla, corresponde al Tribunal Adminis- de la venta de licores producidos por la fábrica
trativo examinar si realmente las estipulaciones del departamento del Magdalena.
o cláusulas dd contrato están comprendidas en
la norma de autorizaciones. Porque el Tribunal Es cierto que los licores debían venderse, o me-
debe proceder con conocimiento de causa. Esta jor, que el proyectado contrato buscaba crear
es una formalidad o requisito propio de los con- una agencia de ventas de tales licores, no en el
tratos administrativos y sin la cual no adquie•ren territorio del departamento del Magdalena sino
existencia jurídica ... Es doctrina corriente, tan- en los territorios de los departamentos del Atlán-
to de la jurisprudencia nacional como de los ex- tico y de Bolívar; pero aún así no se ve qué re-
positores, la de que un contrato administrativo lación pueda tener el restablecimiento del orden
es un hecho complejo sometido a formalidades, con el consumo de productos alcohólicos los cua-
cuyo cumplimiento debe acreditarse convenien- les, éomo se sabe, están destinados en proporción
temente" (G. J. número 2153, págs. 155 y ss.). mucho mayor a la bebida que a los usos anti-
Como se hizo notar en el capítulo anterior, el sépticos. Al hacer estas reflexiones casi se corre
propio texto del documento mediante el cual se el peligro de incurrir en humorismo barato, por-
quiso celebrar el contrato que ha dado origen -al que el consúmo de licores, lejos de facilitar el
pleito, expresa que el Departamento ·se abstenía restablecimiento del orden o el de mantenerlo,
de someter el negocio a la revisión del Tribunal tiene· desventuradamente los efectos contrarios.
Administrativo, aduciendo la razón de que éste Luego es indisc-utible que la autorización del De-
había venido declarándose incompetente para re- creto extraordinario número 3523 de 1949, en ma-
visar· los contratos celebrados en desarrollo de nera alguna permitía prescindir de la revisión
 JJl!J~II((JIIAJL

del contrato por parte del tribunal de lo conten- jurídica, su voluntad para quedar obligada. Es
cioso administrativo. decir, que aquí no se ha probado la obligación
En el fondo, esto fue lo mismo que ocurrió en porque no está probado el contrato que es su
el caso del contrato que celebró el ingeniero Mú- fuente. Y aunque parece repetición innecesaria
nera con el departamento del Chocó, pero con la no está probada esa fuente de obligaciones, lla-
diferencia de que éste nada tuvo que vEir con el mada contrato, porque, según lo obsEirvó la Cor-
consumo de productos alcohólicos. Y la Sala ha te es doctrina de la jurisprudencia colombiana
de ser consecuente con las disposiciones legales y de los expositores de derecho administrativo,
que rigen para ambas hipótesis y en esta con ma- que los contratos de este tipo celebrados por ~l
yor fuerza se ve obligada a aplicar la misma re- Estado y demás entidades de derecho público, son
gla o norma. hechos complejos sometidos a formalidades arll-
Es verdad que la conducta del departamento substantiam actus y no simplemente arll prGR:Hl.-
juzgada con arreglo a la más elemental ética co- tionem. Ahora bien, si la falta del requisito sus
mercial no puede justificarse; más aún; es fran- tancial no deja surgir a la vida jurídica el hecho
camente censurable. Pero ello no alcanza a reme- o acto que es causa eficiente de la obligación, me-
diar la falla grave y sustancial que se anota en nos puede estar probada. Como la compraventa
la prueba del interés que sirve de base a la ac- de bienes raíces no se acredita mediante docu-
ción. mento privado, sino que siempre es indispensa·
Y aunque es muy respetable el argumento del ble la escritura pública, y como tampoco se acre·
señor abogado de la parte demandante, quien le dita la existencia de una sociedad mercantil la
replica al apoderado del departamento, prevalién- cual exige perentoriamente ese instrumento para
dose aquél de la conocida máxima "Nema a1!Htlli- su formación y prueba.
~unll" plropll"ill!.m tuJrpii.tuntll1nem anlegll!.ns", debe pro- b) Estudiando la Sala si es aplicable, o no, a
poner la Sala dos consideraciones que no permi· este pleito la regla nemo auditur, encuentra va-
ten que aquel argumento prospere, a saber: rias razones que conducen a la negativa. Porque,
a) La relativa a la conducta del departamEinto en primer lugar, el artículo 1'742 del Código Ci-
en cuanto se abstuvo de someter el contrato a la vil, que hubiera sido el pertinente por analogía,
revisión del Tribunal de lo Contencioso; está subrogado por el artículo 29 de la Ley 50
b) La tocante con el origen y aplicación de la de 1936; aquel texto decía que la nulidad abso-
máxima Nemo aundñillll!", en derecho colombiano. luta no podía alegarse por quien hubiera ejecu-
a) En cuanto a la primera cuestión, muy dis- tado el acto o cele:brado el contrato sabiendo o
tinto hubiera sido que el departamento y los debiendo sab~r el vicio que lo invalidaba, y una
contratistas, no obstante tener conocimiento de antigua doctrina fundada en dicho texto explica-
dE·cisiones anteriores en que el Tribunal Admi- ba que el motivo para no admitir la demanda de
nistrativo de Santa Marta se hubiera declarado nulidad de la persona que hubiera ejecutado el
incompetente para hacer la revisión prevenida acto o realizado el contrato a sabiendas del vicio
por la Ley 167 de 1941, hubieran corrido el ries- que lo invalidaba, era precisamente la regla de
go de somet€T el contrato a la mencionada revi· que a nadie se le debe oír cuando alega su pro-
sión. Entonces sí, si el Tribunal hubiera resuel- pia inmoralidad. Mas esa doctrina se ha rectifi-
to declararse impedido o incompEitente para rea- cado principalmente por el hecho de que la Ley
lizar tal revisión y su fallo se hubiera ejecuto- 50 de 1936._ hubiera levantado la restricción para
riado, nada habría que objetar por estarse en pre- alegar la nulidad, consagrada en el artículo 1742
sencia de una resolución judicial o, mejor dicho, del código civil, pues la citada ley es muy clara
emanada de la rama jurisdiccional del poder en cuanto consagra la norma de que la nulidad
público. Habría una especie de cosa juzgada y, absoluta puede ser alegada por todo el que ten-
por tanto, hubiera actuado plenamente la pre- ga interés en ello. También la reforma permite
sunción que el derecho clásico derivaba de es- que las partes ratifiquen la nulidad absoluta
ta figura procesal: res judica~a pi?o w~!i'fiü~e meeñ- cuando ella no tiene su origen en objeto a causa
JlliÜiUllll". Pero como el documento mediante el cual ilícitos.
se quiso hacer constar el contrato que obligara De otro lado, según lo explica el profesor G.
al departamento no fue sometido a la revisión Ripe-rt en su célebre obra l!.m ~gX2 OOG!'mK en las
del Tribunal, faifa un rEiquisito indispensable pa- Obligaciones ((Jivñles (números 104 a 110, mclusi·
ra la perfección del acto mediante el cual emite ve), la regla nemo alll(llihxr solo tiene cabida cuan-
una entidad de derecho público, como pt!rsona do hay que negar a un litigante el beneficio OleB
 Nos. 2163-216<& .!J[Jll.Dll({JU&ll.. ll.B3

comercio jurídico por causa de su indignidad, es i-ec:ho civil colombiano advierte que en el primer
decir, cuando con la celebración del contrato se concepto de orden público queda incluido el ré-
han violado las reglas de la moral. Observa Ri- gimen resultante de las normas del derecho pú-
pert que la máxima fue elaborada por la anti- blico, algunas de las cuales rigen precisamente la
gua jurisprudencia sin fundamento en textos po- celebración y perfeccionamiento de los contratos
sitivos del derecho francés, sino directamente de- administrativos, y a ellos pertenece la formalidad
rivándola dE.• la doctrina del derecho romano que exigida por los artículos 53 y 260 de la Ley 167
consagró el principio de que no se puede repetir de 1941. Dicha formalidad se explica porque quie-
lo pagado indebidamente por causa u objeto ilí- nes representan a las entidades que aquellos con-
citos. Los textos clásicos sE: limitaron a expresar tratos celebran, no están manejando intereses
que cuando había una especie de compensacwn particulares sino de la comunidad. De ahí que
entre la indignidad del demandante y la del de- deba reconocerse el sometimiento o sujeción de
mandado cesaba el derecho dEi repetir. (!In pari la utilidad privada ante la utilidad pública, tal co-
turpituclinem causa cessat repetitio). mo lo define la Constitución, con la consecuencia
Adelante anota el mismo autor que el código de de que en e-1 caso de autos el derecho de los de-
Napoleón tampoco la consagró de manera exprE:- mandantes fundado en su utilidad privada cede
sa, a diferencia de varios códigos extranjeros que ante la necesidad de reconocer el imperio de
sí lo hacen, y aunque no cita el nuestro, muy a aquellas normas de derecho público que aquí
propósito .es recordar que el artículo 1525 reza no tienen excepción; sin que tampoco pueda ex-
así: "no podrá repetirse lo que se haya dado o tremarse la aplicación de esta norma hasta el
pagado por un objeto o causa ilícita a sabiendas". punto de desconocer otros derechos de los deman-
Ahora bien: como en este pleito no llega a des- dantes, a pesar de que ellos no puedan ventilar-
cubrirse indignidad o inmoralidad en el objeto del se en este juicio, según se explicará después.
contrato que se proyectó entre los señores Man- No E:s inoficioso aclarar que la Corte entiende,
j arrés y Delgado Barreneche por una parte, y el mediante la solución que le da al litigio, cuidar-
departamento del Magdalena por la otra, resulta se muy bien de pronunciar la nulidad del con-
imposible aplicar la regla clásica como lo preten- trato, pues en realidad lo que ha pasado es que
de el apoderado de los primeros. Esto no quiere él no llegó a cobrar existencia, según los princi-
decir que la Corte encuentre ajustada a la ética pios del derecho público, no según los principios
comercial el proceder del departamento cuando del derecho privado, y por hecho o culpa del de-
sin empacho alguno procedió a celebrar· con otras partamento.
personas el mismo pacto que había pretendido Esta afirmación es tanto más exacta si se tiene
acordar con los demandantes y, desde luego, sin en cuenta que los agentes representantes de la
la intención de desconocer el primer contrato por entidad de derecho público tienen al mismo tiem-
causa de la falla que aquí vino a ponerse al des- po el caráctE.T de autoridades y a ellas más qua
cubierto~ a nadie se les puede exigir que apliquen la ley
No sobra repetir quE: ahora no se está en pre- cuya ignorancia no tiene excusa. Es verdad que
sencia de una acción" de nulidad o de una excep- los contratistas hubieran podido negarse a acep-
ción de la misma clase, fundada cualquiera de tar el contrato sin el requisito de la revisión por
las dos E.'n objeto o causa ilícitos. El problema es el Tribunal de lo contencioso, pero no lo es me-
más simple pero también más categórico: sola- nos .que a ellos no correspondía la iniciativa en
mente se busca hacer respetar la ley que obliga el cumplimiento de la ley. A lo que se agrega que
a someter los contratos que valgan más de cinco su falta de aplicación dejó al departamento des-
mil pesos a la revisión del respE:ctivo Tribunal vinculado de los contratistas, o mejor de los pro-
Administrativo, cuando por la índole de sus es- yectados contratistas, porque no llegó a formar-
tipulaciones no aparezca claramente que se tra- se la fuente de la obligación, de acuerdo con lo
ta de negocios cuya celebración hace necesaria que se ha estudiado. Y como sería francamente
algún motivo de conservación o restablecimiento inmoral que el no cumplimiento de la ley por par-
del orden público. Entendiendo por esta expre- te de los agentes del departamento se tradujera
sión no el orden público que limita la libre esti- Ein provecho para éste y en pE.Tjuicio para los de-
pulación de los contratos entre particulares sino mandantes, la solución justa, fuera de la máxima
el funcionamiento normal de las autoridades le- nema auditur se encuentra reconociendo que el
gítimamente constituidas. departamento no puede aprovecharse de esa si-
Sin embargo, la misma doctrina común en de- tuación en perjuicio de los demandantes, pero
 .v UJ nn nenA n. Nns. 2TI.63-2li.S4l

que éstos se equivocaron al elegir la acción, por- tes Y por ello no se pueden decretar las peticio-
que no es la proveniente del contrato, como quie- nes de la demanda;
ra que no llegó a cobrar existencia, sino la que
r~sulta de otros hechos extracontractuales. Por
2Q-Queda a salvo la accwn de los demandan-
esto se impone dejar a salvo la acción de los de- tes para reclamar de la parte demandada cual-
mandantes para reclamar €'!1 juicio distinto los quier derecho proveniente de otras fuente.> dis-
derechos que ellos crean tener, los cuales, desde tintas del contrato que no llegó a perfeccionarse.
luego, no se derivan del contrato sino de otras
fuentE·s. Sin costas.
SIEN'll'IENICJIA\
Cópiese, publíquese, notifíquese, insértese en
En mérito de las consideraciones que preceden, la Gaceta Judicial y oportunamente devuélvase
la Sala de Negocios Generales de la Corte Supre· el expediente.
ma, administrando justicia en nombre de la Re-
pública de Colombia y por autoridad de la ley, 11\níbal Cardoso Gaitán - JLuis !Enrique ICueno
REVOCA la sentencia apelada y en su lugar re-
suelve: 1\\. - ll:toberto Goenaga - CamBo Rin.ICón JLaira -
}9-No está probado el contrato de donde pre-
tenden derivar su interés jurídico los demandan- Jorge GariCía Merlano. Secretario.
 Nos. 2163-2164 11.!15

SE CONDENA A LOS FERROCARJIULES NACIONALES POR RESPONSABllUDAD

EN SINIESTRO FERROVIARIO-CONCURRENCIA DE CULPAS. - DEFICIENCIA
PROBATORIA EN RELACWN CON LOS PERJUICIOS MATERIALES SUFRIDOS
JPOR I.JAS VIC'Il'nMAS DEL ACCIDENTE

en la c1udad de Palmira (Departamento del Valle

Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios
del Cauca).
Generales.-Bogotá, febrero seis de mil nove-
cientos cincuenta y seis. "b) Que n consecuencia de esa responsabilidad
civil la mencionada entidad demandada está obli-
gada a pagar, seis días después de ejecutoriado
(Magistrado Ponente: Dr. Aníbal Cardoso Gaitán l
ei fallo definitivo, a los señores Ignacio Siniste
rra M. y Raquel Amézquita de Sinisterra, en su
En las horas de la mañana del día veintitrés carácter de padres legítimos de Ciro Sinisterra
deoctubre de 1948, en el punto en donde se cru- A., y representantes también de la sucesión in-
zan la carrilera del Ferrocarril del Pacífico, kiló- testada del mismo señor Ciro Sinisterra A., y al
metro 200, con la calle 20 de la ciudad de Palmi· señor Ignacio Sinisterra M. por las lesiones or-
ra, departamento del Valle, la locomotora nú· gánicas permanentes que éste sufrió en el acci-
mero 75 arrolló violentamente el C§lmión Che- dente ferroviario, tanto los perjuicios materiales
vrolet, tipo estacas, modelo 1946, de dos y media como los morales que éstos han sufrido y siguen
toneladas, en el cual viajaban Ciro Sinisterra sufriendo, a consecuencia de la muerte violenta
Amézquita, Ignacio Sinisterra y Enrique Ramos y accidentada de Ciro Sinisterra A., y las lesio-
Valdés, el primero de los cuales falleció en el nes del señor Ignacio Sinisterra M., por perjuicios
acto y el segundo resultó con graves lesiones. Se materiales que estimo en $ 100.000.00 y los mo-
atribuyen las causas de este hecho a imprudencia rales en $ 4.000.00. Subsidiariamente que el va-
del maquinista por conducir el tren, de nume- lor de los perjuicios se liquide en el incidente
l'OSOS carros de carga, a excesiva velocidad den-
previsto en el artículo 553 del C. Judicial".
tro del perímetro urbano; a no haber hecho pi-
tar la locomotora en forma reglamentaria, exis-
_ El demandante . apoya tales peticiones en los
tiendo allí el paso a nivel por donde· transitan
artículos 2341 y demás pertinentes del C. Civil y
peatones y vehículos, y a la falta de cadenas o
otros del e_ Judicial.
guardavías en ese sitio.
Estos hechos, relatados aquí en forma sucinta, Acompañó a la demanda las siguientes prue-
dieron origen a la demanda que Ignacio Sinis- bas: a) partida de matrimonio de los demandan-
terra y Raquel Amézquita de Sinisterra promo- tes, y de nacimiento y defunción de Ciro Siniste-
vieron contra el Consejo Administrativo de los rra; b) acta- de autopsia del cadáver de Ciro Si-
ferrocarriles Nacionales, para que en sentencia nisten·ay reconocimientos médico-legales de Ig-
definitiva se hagan las siguientes declaraciones y nacio Sinisterra; e) certificado sobre la matrícu-
condenas: la del camión a nombre de Ignacio Sinisterra en
1948; d) informe del señor Pedro Daza, técnico
"a) Que la Nación Colmnbiana, representada de la Inspección de Circulación y Tránsito de
por el Consejo Administrativo de los Ferrocarri- Palmira sobre el accidente; e) declaraciones ex-
les Nacionales, y ·éste a su vez por su Adminis- trajudiciales rendidas por Nicanor Rentería y An-
trador General, doctor Alvaro Guerrero, mayor y selmo Hernández Lenis sobre el mismo acciden-
veeino de B~gotá, es responsable .civilmente por te; f) diligencia de· inspección ·ocuÍar extrajudi-
fa muerte vfolenta que en accidente ferroviario cia-l con intervención de peritos sobre ·Jos daños
sufri_ó el se_ñor. Ciro Sinis~el'ra Amézguita; y por de( camión; g)· declaraciones extrajuicio de
las ¡esiones orgánicas permanentes que. también los señor~s ·Luis Ibáñe~, Ifernando Cuadros, Mi~
sufrió el señor Ignacio Sinisterra M., en las ho- guel Sandoval y doctor Camilo Becerra PinillÓs
ras de la mañ¡ma del día 23 de octubre de 1948, acerca de las capacidad económica del fallecido
1W1i .!J[JlJ])lltDll&ll...

Sinisterra y la ayuda que prestaba a su madre; ba que existe en los autos sobre los detalles del
b) poder para ejercitar la acción. accidente y las causas que lo originaron es el
Corrido el traslado de la demanda al Adminis- informe del técnico de la Inspección de Tránsito
trador de los Ferrocarriles Nacionales, éste por de Palmira, ya que las deelaraciones rendidas
conducto de apoderado la contestó admitiendo los ext.rajuicio sobre el mismo punto no fueron ra-
hechos acreditados con documentos y manifestan- tificadas y por tanto no pueden estimarse por el
de no constarle los demás; propuso la excepción juzgador. Tal informe dice: ·
perentoria de fuerza mayor o caso fortuito, con- "En relación con el accidente de tránsito ocu-
sistente en que, de acuerdo con el informe del rrido en esta ciudad el 23 de octubre del pre-
Técnico de la Oficina de Circulación de Palmira sente año, dia sábado como a las diez de la ma-
y diligmcias extrajudicialec¡ que se presentaron, ñana, entre el camión de propiedad del señor Ig-
el accidente se debió a la circunstancia de que el nacio Sinisterra y la locomotora número 75 y
camión se apagó al momento de cruzar la carri- como técnico de la Inspección Municipal de Pal-
lera, sin que al conductor le hubiera sido posible mira, expongo lo siguiente: El accidente ocurrió
ponerlo en movimiento; de tal manera que, de- en esta ciudad en la línea férrea, en el kilóme-
bido a esto, el maquinista que llegaba con el tren tro 200, con la calle 20, según la nomenclatura
a la estación no pudo prever las consecuencias ni actual que tiene la población.
evitarlas "aur-que hubiera hecho lo humanamen- "Que el accidente fue entre el camión del se-
te posible por aminorar la marcha del tren". ñor Ignacio Sinisterra, el cual se encontraba sin
Dentro de la etapa probatoria del juicio, por las respectivas placas, sino únicamente con un
petición del demandante, se decretaron varias tránsito libre, aclarando que por este concepto de
pruebas, pero tan sólo se hizo practicar, en rela- placas había pagado el impuesto respectivo, por
(Ción con el choque mismo, la ratificación del in- no haberlas en la Tesorería Municipal, y la lo-
forme del Técnico de la Inspección de Circula- comotora número 75, que viajaba de Norte a Sur,
c:ón. Sobre los demás aspectos se produjeron las y el camión viajaba en dirección de oriente a oc-
siguientes: ratificación del acta de autopsia y de cidente.
los reconocimientos médico-legales, y de los tes- "Que en la calle 20, sitio donde ocurrió el ac-
timonios sobre la capacidad económica de la víc- cidente, o sea en el paso a nivel, no hay cadena
tima y relación de la misma índole con sus pa- del ferrocarril como lo está en la calle 14, es de-
dres. cir por donde pasa el río Palmira, pues en dicho
El Tribunal Superior de Pereira, una vez ago- sitio, sí está o mejor dicho ha puesto el Ferroca-
tado el trámite pertinente del juicio, dictó el fa- rril del Pacífico la cadena respectiva con el fin
llo de fecha 30 de julio de 1954 absolviendo a la de evitar cualquier accidente.
entidad demandada de los cargos formulados. "Que ya en el lugar de los hechos pudo constar
Apelado dicho fallo por el apoderado de los de- (sic) personalmente de que del kilómetro 200 al
mandantes, los autos vinieron a la Corte, donde 201 no había huellas de ninguna clase en los rie-
se ha surtido el trámite de la segunda instancia, les de que la máquina hubiera aplicado los fre-
habiéndose practicado dentro de él una inspec- nos de rigor.
ción ocular pedida por el apoderado de los Fe- "Constaté también que el sitio donde la má-
rrocarriles Nacionales, con asistencia de peritos, quina arrolló el vehículo y lo llevó encima de
y traído a los autos solamente el alegato de con- la trompa de la misma máquina hasta unos cien-
clusión de la misma parte. Encontrándose el jui- to sesenta metros más o menos, es decir donde
cio en estado de recibir sentencia definitiva se paró la máquina, sí había huellas en los rieles,
procede a dictarla. las cuales se encontraban frescas, pues en varios
En ausencia de las razones que haya tenido el rieles había levantado pedazos de acero en forma
sefíor apoderado de la parte demandante para de descarachado, o sea estaban los impactos.
apelar del fallo, ya que ninguna intervención suya "Que el vehículo, o sea el camión, cuando lle-
aparece en esta etapa del proceso, la Sala pasa gué al lugar de los acontecimientos estaba cua-
a examinar los fundamentos del fallo del Tribu- drado en la calle diez y ocho (18), encima de la
nal para verificar si el análisis de · los medios trompa de la máquina ...
probatorios que c.11í se haée es- completo y su ca. · "Que al motorista del camión se le apagó di-
lificación se ajusta a derecho. cho vehículo al pasar la carrilera, pues según su
Observa el Tribunal tallador que la única prue- propia manifestación, éste hizo todo esfuerzo por
Nos. 2Hl3-2.ll.64 ll37
\
prenderlo y seguir su marcha, pero con tan recibido por el lado derecho, pues la máquina y
mala suerte que no alcanzó a hacerlo, pues el cabina del carro y hasta el chasís y carrocería
motorista como no podía prender el carro les aparecen unidos de derecha a izquierda ... ". Den-
gritó a los demás pasajeros que se bajaran. tro de la misma diligencia y bajo la gravedad del
"Esto comprueba que el maquinista no le apli- juramento, el señor Carlos Lamy declara que el
có los frenos a la máquina con anterioridad, sino vehículo que se tiene a la vista es el mismo que
después de que cogió el camión y lo llevó enci- se retiró del lugar del accidente por orden del
ma de la trompa hasta la calle diez y ocho, don- cuerpo de bomberos para darle paso al tren; que
de vino a parar la máquina. · él lo recogió de allí para trasladarlo al taller
"En esta forma dejo rendido el presente infor- "donde ha permanecido sin hacérsele, en abso-
me o dictamen. El Técnico, Pedro Daza D." (fs. luto, ninguna reparación y sin que se le haya
1! v. y 12 del cuaderno número 1). quitado ni una sola pieza".
Los hechos que se desprenden de este informe Al folio 23 del cuaderno principal se halla un
son: que al llegar al sitio del accidente el téc- certificado de la Dirección de Circulación y Trán-
nico encontró la locomotora parada ~n la vía fé- sito de Palmira, con el sello de la oficina y la
rrea a la altura de la calle 18, y encima de ella, firma del Secretario, en que se hace constar que
en la trompa, el camión accidentado; y que· ha- el camión Chevrolet, motor DEA-553705, modelo
biendo procedido a hacer un examen de la ca- estacas, capacidad dos y media toneladas, color
rrilera observó que no había huella de que la verde, modelo 1946, se halla matriculado a nom-
locomotora hubiera frenado en el trayecto com- bre de Ignacio Sinisterra M., cédula número 736-
prendido entre el kilómetro 201 y 200, es decir, 020 expedida en Pradera, y le corresponden las
el anterior al sitio donde se produjo el acciden- placas 7927 de 1948. El técnico de la Inspección
te, y que sí las había de este último sitio hasta en su ya mencionado informe dice que el camión
el lugar en donde halló la máquina parada. Tam- del señor Sinisterra se encontraba el dia del ac-
bién que en el paso a nivel del kilómetro 200 y cidente sin placas, pero autorizado para tránsito
la aludida calle 20 donde ocurrió el choque, no libre pues había pagado el impuesto respectivo.
hay cadena o señal alguna que impida a los pea- Ahora bien: el señor Ignacio Sinisterra M.,
tones o automovilistas atravesar la vía cuando se propietario del camión, y su hijo Ciro Sinisterra,
acercan o pasan las máquinas o trenes del ferro- de conformidad con los certificados médico-lega.
carril. les visibles a folios 7 vuelto y 8 del cuaderna
A este informe técnico de la Inspección de principal, ratificados bajo juramento dentro del
Tránsito debe dársele pleno, crédito acerca de su término probatorio del juicio, fueron las vícti-
contenido, como documento auténtico Que es, y mas personales del accidente. Ciro Sinisterra mu-
por consiguiente, de él ha de deducirse que el rió en el acto "a causa de las gravísimas lesiones
tren que llegaba a Palmira atropelló el camión cerebrales producidas por el tremendo trauma-
que en ese momento cruzaba la vía férrea, pues tismo recibido en accidente de automotor"; y el
tal hecho se infiere necesariamente de la circuns- señor Ignacio Sinisterra presentó graves lesiones
tancia de haber encontrado el funcionario dicho de orden traumático, fracturas, etc., que lo inca-
tren detenido y encima de la locomotora el ca- pacitaron por setenta días, quedándole además
mión atropellado, unido esto a la comprobación una lesión de por vida.
directa de la existencia de las huellas que dejó Hay pues una serie de hechos comprobados,
el tren por acción de los frenos, en un trayecto que tomados en conjunto constituyen prueba fe-
de ciento sesenta metros después del choque. haciente de la ocurrencia del accidente de trán-
Pero fuera del dictamen hay otros elementos sito, y de las víctimas personales y demás daños
de prueba que confirman el accidente. Constitu- que resultaron del mismo.
ye un indicio necesario de la colisión de los ve- Debe examinarse ahora el proceso a través de
hículos, el resultado de la inspección ocular lle- sus probanzas para ver si con ellas logra esta-
vada a cabo para comprobar los daños del camión blecerse la causa o causas del accidente y la res-
(f. 14 vuelto). "Al Juzgado se le presentó un ve- ponsabilidad consiguiente.
hículo automotor, que: es un camión de las mar- Del tanta veces mencionado informe o dicta-
cas y señales que expresa el memorial o solici- men del técnico de la Inspección de Tránsito do
tud de pruebas ... Se halla casi destruido o desba- Palmira, se establecen con toda evidencia estos
ratado a causa de un fuerte golpe que se ve ha hechos: que en el paso a nivel donde acaeció el
choque de los vehículos no existen barreras que de haber hecho maniobrar al maquinista de la
cierren antes del paso de los trenes el tránsito locomotora número 81, que fue la misma del ac-
de vehículos y peatones por la calle 20, ni guar- cidente y en la cual iban ellos, y habiendo hecho
davía con señales especiales para el mismo fin; colocar un automóvil sobre la carrilera en el mis-
y que el tren que atropelló al camión sólo co- mo sitio donde estuvo el camión, sólo pudieron
menzó a frenar después de ocurrido el choque, verlo cuando les faltaban 160 metros para llegar
logrando detenerse 160 metros adelante de dicho a él; de lo que pudiera deducirse que cuando el
lugar. No ha intentado el Consejo Administrati- maquinista del accidente pudo ver el camión le
vo de los Ferrocarriles Nacionales desvirtuar el era ya imposible evitar el choque aunque hubie-
primer hecho, o sea la carencia de barreras o ra aplicado los frenos inmediatamente. Igualmen-
guardavía en el paso a nivel indicado; y en cuan- te los peritos pudieron apreciar que el sonido de
to a la aplicación de los frenos al tren que lle- la' locomotora en movimiento es perfectamente
gaba a Palmira, el punto fue sometido al dicta- audible a una distancia de 800 metros, siendo ma-
men de peritos por el Consejo Administrativo en yor el que produce el tren completo, de lo cual
el término probatorio de la segunda. instancia. puede. concluirse que los ocupantes del camión
En el numeral 49 del dictamen pericial se expre- debieron advertir con tiempo la llegada del tren
sa la dificultad de determinar matemáticamente y tuvieron tiempo suficiente para haberse apea-
la distancia que recorre un tren después de que do. Sin embargo, estas circunstancias que pudie-
se le aplican los frenos para detenerlo, por la ran exculpar la actividad personal del maquinis-
falta de datos exactos sobre los factores que de- ta, no pueden hacerse valer para el Consejo Ad-
terminan ese hecho; pero por los resultados ob- ministrativo de los Ferrocarriles Nacionales, por-
tenidos en la inspección ocular y apoyándose en que su culpabilidad radica principalmente en el
su experiencia, estiman los peritos que con una hecho de no tener en el paso a nivel donde se
velocidad de 35 kilómetros por hora -que es el produjo el choque, barreras o guardavías; que
promedio de velocidad que el tren puede llevar de haberlas tenido el hecho posiblemente no hu-
en el trayecto del accidente--, viene a detenerse biera tenido lugar. ¿Pero disculpa esto, en abso-
a 350 metros de distancia desde el punto de apli- luto, la conducta del chofer del camión en el ac-
cación de los frenos. Por consiguiente si el ma- cidente? Evidentemente no. El estudio de los pe-
quinista comenzó a frenar el tren tan pronta ritos, en su numeral 19, expresa lo siguiente:
como vio el camión sobre la carrilera, o sea a "La visibilidad de la locomotora por parte del
una distancia de 160 metros como se determinó camión accidentado, en el sitio en que éste de-
en las maniobras hechas en la inspección ocular, tuvo su marcha, en la dirección en que venía el
opinan que "si el tren llevaba una velocidad de tren que ocasionó el accidente, se constató prác-
35 kilómetros por hora, debió parar 190 metros ticamente que es de 800 metros, pues se fue ha-
más adelante del sitio del siniestro". Y terminan ciendo mover la locomotora (durante la inspec-
así: "Obra en el expediente un informe que dice ción ocular) hasta el punto en que desde el si-
que el tren recorrió 160 metros después de atro- tio preciso del accidente se veía perfectamente.
pellar el camión, lo cual nos induce a pensar que Este trayecto lo recorre un tren que marche a
el tren llevaba una velocidad menor de 35 kiló- una velocidad de 35 kilómetros por hora, que es
metros que hemos estimado". Lo anterior no in- la veÍocidad a que generalmente andan los tre-
firma lo que el técnico de la Inspección de Pal- nes de carga en esa vía, en un espacio de tiempo
mira comprobó por percepción directa, a saber, de un (!) minuto y 22 segundos" .Esta compro-
las huellas de la aplicación de los frenos en los bación hecha durante la inspección ocular saca
rieles a una distancia de 160 metros, o sea desde verdadero el dicho del técnico de la circulación
el punto del accidente hasta donde el tren se de- cuando afirma que el chofer del camión le ma-
tuvo. En todo caso, como se verá adelante, ese nifestó que el motor del camión se había apa-
punto apenas tiene importancia relativa para gado sobre la carrilera y que no habiendo podido
efecto de fijar la culpabilidad en este negocio. prenderlo les gritó a los pasajeros que se baja-
Es verdad que de la inspección ocular y el dic- ran, habiéndolo hecho él así personalmente. Y
tamen pericial producidos en esta etapa del pro- no otra explicación puede darse a lo sucedido.
ceso surgen hechos que tienden a demostrar la Si transcurrió un minuto y veintidós segundos
inculpabilidad del maquinista del ferrocarril en desde que el chofer sintió el tren y vio que s&
el accidente. Así por ejemplo, los peritos después aproximaba sin que el camión hubiera salido de
Nos. 2163-2164

la carrilera, ha de pensarse que ello se debió viejo, lo avaluamos en la suma de un mil pesos
ciertamente a que el motor no funcionaba y que ($ 1.000.00) moneda corriente. Declaramos que
hubo insistencia del chofer y de quienes iban a el valor de dicho vehículo antes del accidente era
su lado. -el propietario y su hijo- para poner- el de siete mil pesos ( $ 7.000.00), de tal suerte
lo en movimiento no obstante la inminencia del que los daños sufridos alcanzan un valor de seis
peligro; el propio chofer tuvo tiempo de bajarse mil pesos ($ 6.000.00)". Detallan luego los daños
como en efecto lo hizo. de las diferentes piezas del vehículo.
Por consiguiente, así como es manifiesta la cul· Debe observarse que esta diligencia extrajudi-
pabilidad del demandado por la omisión de su cial no fue practicada cor.t citación personal de
deber legal de colocar en el paso a nivel indicado aquel contra quien pretendía aducirse como prue-
las barreras protectoras o en su defecto los guar- ba, pues el Agente del Ministerio Público que
davías con señales, tal como lo ordena el inciso fue citado a ella no tenía ni tiene la representa-
39 del artículo 89 de la ley 76 de 1920 y el ordi· ción legal del Consejo de Ferrocarriles y por lo
nal f) del artículo 26 de la misma, también es mismo la diligencia no presta mérito probatorio
evidente la culpa del conductor del camión en lo contra éste; por otra parte el avalúo no está de-
acaecido, como también la de las propias vícti- bidamente fundamentado. Las cifras que dan los
mas -el propietario del vehículo y su hijo-, ya peritos, de siete mil pesos como valor del ve-
porque tal camión no estaba en perfecto funcio- hículo antes del accidente, y de mil pesos des-
namiento o en buenas condiciones de servicio, pués de él, "como hierro viejo", no están expli-
como porque, apagado el motor y ante la evi- cadas o detalladas en forma alguna, sino que sim-
dencia del riesgo, persistieron temeriamente en plemente las expresan así. Por consiguiente, este
1
ponerlo en marcha en vez de haberse apeado; es medio probatorio, único sobre los daños del ca-
decir, pese al peligro inminente y previsible, las mión y su valor, no prueba lo que con él se pre-
propias víctimas lo afrontaron de manera volun- tendió acreditar.
taria tratando de salvar el camión. Los daños al patrimonio de los demandantes
Siendo responsables del accidente en igual gra- carecen igualmente de comprobación eficaz. En
do el Consejo Administrativo de los Ferrocarri- efecto, sobre los perjuicios que recibiera el señor
les Nacionales y las propias víctimas, como que- Ignacio Sinisterra por las lesiones que sufrió a
da analizado, la obligación de indemnizar el per- causa del accidente, descritas en el dictamen mé-
juicio que se ha demandado al primero, ha de es- dico-legal, no existe elemento probatorio alguno
tar sujeta a reducción conforme al mandato del que los determine y valore. Y respecto a los que
artículo 2357 del Código Civil. El fenómeno de recibieron los demandantes por la muerte de su
la concurrencia de culpas existente en este caso, hijo Ciro Sinisterra, se produjeron· las declara-
habrá de traducirse en una condena del deman- ciones de los señores Hernando Cuadros, Luis
dado equivalente a la mitad del monto de la. Ibáñez y Miguel Sandoval (fs. 32, 33 y 29 del
cuantía que resulte demostrada en los autos. cuaderno número 2), quienes dicen que por las
relaciones de amistad que tuvieron con la fami-
Cuantía del perjuicio lia Sinisterra, les consta que Ciro devengaba
como tractorista la suma de treinta y cinco pesos
Se formula en la demanda la petición de con- semanales, que le entregaba a su madre también
dena al Consejo Administrativo de los Ferroca- semanalmente, para gastos de alimentación y de-
rriles Nacionales en cuantía de cien mil pesos más necesidades del hogar. También declaró el
como indemnización de perjuicios materiales y abogado Camilo Baroná Pinillos (f. 35 ibídem)
de cuatro mil pesos por perjuicios morales. Para manifestando que Ciro Sinisterra trabajó por su
acreditar el valor de tales perjuicios se trajeron cuenta durante dos meses, como tractorista, y le
a los autos las pruebas que van a analizarse. pagó un promedio de cuarenta y cinco pesos a la
Los daños del camión fueron avaluados duran- semana. Fuera de estas declaraciones, aparece al
te la diligencia de inspección ocular llevada a folio 8 del cuaderno número 2, la respuesta de la
cabo antes del juicio, cuya copia obra ·a folios 14 Compañía Colombiana de Seguros al despacho
vuelto a 16 del cuaderno principal, en la suma de número 36 ordenado dentro del término probato-
seis mil pesos. Los peritos fundamentan su apre- rio, informando que la probable vida restante dE-
ciacwn en los siguientes términos: "Catalogando un hombre de 18 años de edad, en buen estado
lo que quedó de éste (el camión), como hierro de salud y de normal constitución orgánica, es de
41 años y 16 centésimos de año. Con estos ele- ley, REVOCA el fallo apelado y en su lugar, RE-
mentos de juicio no es posible legalmente deter- SUELVE:
minar la cuantía de la indemnización que deba
pagarse, porque falta conocer otros factores esen- 1o - Declárase que el Consejo Administrativo
ciales para hacer un cálculo de esa naturaleza. de los Ferrocarriles Nacionales es civilmente res-
Si en relación al occiso puede decirse que se ha ponsable, en concurrencia de culpa con las víc-
demostrado su edad con la partida de bautismo, timas, del siniestro ferroviario ocurrido el día 23
su vida probable con la información de la Com- de octubre de 1948 en el cruce que forman la
pañía de Seguros, su estado de salud y norma- carrilera del Ferrocarril del Pacífico y la calle
lidad anterior, con el dictamen médico-legal, y 20 de la ciudad de Palmira, departamento del Va-
su capacidad productora en la época del falleci- lle, en el cual perdió la vida el señor Ciro Sinis-
miento, mediante las declaraciones atrás mencio- terra Amézquita, sufrió lesiones personales el se-
nadas, en cambio se ignoran otros extremos, tales ñor Ignacio Sinisterra M. y fue dañado el camión
como la edad de lós demandantes y la probable Chevrolet, modelo 1946, de dos y media tonela-
duración de su vida, elemento indispensable para das, de propiedad del último de los nombrados.
saber a cuánto puede alcanzar el monto de la in-
demnización. Y estos otros: los gastos propios y 2Q- Condénase al Consejo Administrativo de
personales del menor, el cálculo del aumento de los Ferrocarriles Nacionales a pagar a los de-
su capacidad productora a medida de su desarro- mandantes Ignacio Sinisterra M. y Raquel Améz-
llo vital, la posible variación de las sumas para quita de Sinisterra, la mitad del valor de los per-
apoyar a sus padres en el caso de contraer en el juicios materiales sufridos por ellos, en su cali-
futuro obligaciones derivadas de un posible cam- dad de padres del fallecido Sinisterra por razón
bio de estado civil, etc., etc., factores sin los cua- de su muerte, así como por los ocasionados a Ig-
les no puede fijarse o señalarse razonablemente nacio Sinisterra por las lesiones personales, y los
la cuantía de la condena a que haya lugar por la provenientes del daño del camión a que alude el
responsabilidad en el daño. numeral anterior. La suma correspondiente se
determinará por el trámite establecido en el ar-
La deficiencia probatoria que se deja anotada tículo 553 del C. Judicial, teniendo en cuenta las
en relación con los perjuicios materiales lleva a observaciones y bases dadas en la parte motiva
la Sala a la conclusión de que la declaración de de esta providencia, y la pagará el demandado q
condena en contra del demandado ha de hacerse los demandantes dentro de los seis días siguien-
en abstracto, para que sea liquidada posterior- tes a la ejecutoria de la decisión respectiva.
mente mediante el trámite establecido por el ar-
tículo 553 del C. Judicial, de cuyo monto ha de 39-Condénase al mismo Consejo Administra-
deducirse la mitad, que es lo que corresponde tivo de los Ferrocarriles Nacionales al pago de la
pagar al demandado, conforme a lo expuesto an- suma de mil pesos ($ 1.000.00) moneda corriente,
teriormente en esta providencia sobre la concu- a cada uno de los demandantes, por los perjui-
rrencia de culpas en el accidente investigado. cios morales sufridos en el accidente de que tra-
ta este fallo.
E"n cuanto a los perjuicios morales evidente-
mente causados a los progenitores del fallecido,
su cuantía será la determinada en el artíeulo 95 Sin costas.
del C. Penal, pero reducida igualmente a la mi-
tad por razón de la culpa que les corresponde en Publíquese, cópiese, notifíquese y devuélvase el
el hecho dañoso. expediente al Tribunal Superior de Pereira.

Por las razones anteriores, la Corte Suprema Aníbal Call."doso Gaitán - ILuis !Enuriqune Cun<ell"·
de Justicia, administrando justicia en nombre de vo - Roberto Goenaga - Camñll4l! lltfumd!Óill!. ILaii'm.
la República de Colombia y por autoridad de la E:l Secretario, .JTm.-ge Garcñm M<eii'llamo.
Nos. 2163-2164 ll.9ll

IEL lFONDO DEJES1'ABILIZACWN lES UN SERVICIO PlJBUCO DJESCJEN1'RAUZA·

IDO QUJE NO GOZA DJE NliNGUN FUlERO IESPJEC.D:AL NI COMO DJEMANDAN'll'JE Nll
COMO DEMANDADO, A PESAR DJE QUJE LOS :U:N1'JERJESJES QUJE "MANJEJJE SEAN
IDJE LA NACWN. - NUUDAD DJEL JU] C:W POR INCOMPJE1'JENCIA DJE JURJ§.
D.D:CCWN

l.-Conforme al artículo 40 del C. .lf., sólo riablemente ha venido sostenido que el Con-
puede conocer la Corte por los trámites de] sejo Administrativo de los Ferrocarriles Na-
juicio ordinario en única instanci~ de las cionales, en cuanto servicio público descen·
controversias que provienen de contratos tralizado, comparece, ya como demandante
celebrados por la Nación; de tal suerte que bien como demandado ante los tribunales
faltando ese presupuesto, y aunque existie- superiores en primera instancia y ante la
ra por su parte interés en el negocio la com- Corte en segunda cuando surgen conflictos
petencia no puede radicarse aquí. lEsto ha provenientes de actos, hechos o negocios
sido definido en numerosos fallos de los relativos a los bienes que administra. liJno
cuales puede citarse como uno de los más de esos fallos que pueden citarse, por haber
recientes el de fecha 19 de junio de 1954, hecho mérito especial de la disposición con-
publicado en la GAClE'lrA .lfUDl!Cl!AlL nú- tenida en el artículo 2'-' del Decreto 2645 de
mero 2142, 'lromo lLXXVllll, pág. 929. 1943, es el dictado por la Sala de Negocios
2.-lLa Corte es competente para decidir Generales el H de febrero de 1944 (G . .lf.,
en juicios de una sola instancia las contro· 'lromo lLVllll, pág. 262 y ss.).
versias provenientes de un contrato cele-
brado por la Nación aunque ésta hubiera Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios
transferido sus derechos. Generales--Bogotá, ocho de febrero de mil no-
3,-lEl Fondo de ]Estabilización en cuanto vecientos cincuenta y seis.
persona jurídica tiene a su cargo un servi-
cio público descentralizado y no goza da (Magistnido Ponente: Dr. Luis Enrique
ningún fuero especial ni como demandante Cuervo A.)
ni como demandado, a pesar de que los in-
tereses que maneje sean de la Nación. Así El señor Javier Mo1ina Vélez en su propio nom-
el Fondo de ]Estabilización no tiene acceso bre demandó a la Nación como propietario de
al fuero especial previsto en el artículo 40 "La Química Bayer, Wescott & Cía.", y a esta
del C. .lf. última como empresa representada por" el Fondo
lEn el caso en estudio, la controvesria pro- de Estabilización del Banco de la República para
viene de un contrato celebrado por una em- que, previos los trámites del juicio ordinario de
presa privada, la Química JBayer Wescott mayor cuantía y de una sola instancia, se reco-
& Cía., sometida a la administración fidu- nocieran a favor del demandante y a cargo de
ciaria del Fondo de lEstabilización. lEsta en- las entidades demandadas ciertas prestaciones por
tidad como persona jurídica que maneja un concepto del contrato que el 19 de diciembre· de
servicio público descentralizado, no goza, 1947 dice el actor celebró con la citada Química
sin embargo, de privilegio o fuero especial, Bayer, relativo a la agencia de venta de produc-
sino que se halla sometido al derecho co- tos farmacéuticos.
mún. Verdad que los bienes que maneja, en La demanda fue admitida por auto del 24 de
la especie que se examina, pueden pertene· junio de 1952 y se ordenó pasarla en traslado al
cer al lEstado, pero ello no basta de ningu· señor Procurador Delegado en lo Civil y al Ge-
na manera para que sea válida la tramita- rente del Banco de la República, quienes llevan
ción en una sola instancia ante la Corte. la personería de los demandados; el segundo de
4.-lLa Sala de Negocios Generales inva- los cuales propuso las excepciones dilatorias de
ll®2 Nos. 2ll.S3-2ll8'11
f
inepta demanda y de pleito pendiente que fue- plemente un tercero, sobraría ese artículo 40,
ron decididas de manera definitiva por auto de comoquiera que la única distinción entre este
la Sala de Decisión, en recurso de súplica el 10 fuero y el general del artículo 76, estriba en el
de agosto de 1953, cuando se revocó el del señor preciso elemento de haber sido el Estado parte
Magistrado ponente que había declarado proba- en la celebración misma del contrato. Lo otro
da la segunda y neg~do la primera. Contestada equivaldría al mero interés general del Estado.
la demanda, el negocio siguió su curso. Abierto Parece fácil entender, por lo demás, que una de
a prueba, practicadas varias, y oídas las partes las consideraciones implícitas en el hecho de la
en alegatos de conclusión, se citó para sentencia celebración de los contratos por la Nación, con-
el ocho de octubre. Sin embargo, no será posible siste en que se juzga un acto emanado del alto
dictarla por lo siguiente: Gobierno que tiene su personería, y que el Juez
En efecto: háse incurrido en la causal de nu- natural de esta clase de actos no puede ser sino
lidad, por incompetencia de jurisdicción, previs- la Corte, por razón de jerarquía constitucional.
ta en el artículo 448 del C. J. Mas si se quisiera Aquí es donde radica principalmente el motivo
aplicar lo prevenido en el artículo 455 ibídem, de la excepción, de la misma manera como co-
resultaría que no habría objeto en dictar provi· rresponde al Consejo de Estado conocer en una
dencia previa que pusiera en conocimiento de las sola instancia de los asuntos contencioso-admi-
partes la dicha causal, porque, no siendo la rati- nistrativos contra actos del Gobierno". (G. J. nú-
ficación viable, debe anularse de plano de acuer- mero 2142, Tomo LXXVII, pág. 929).
do con lo que se ha venido practicando invaria- Partiendo del hecho fundamental de la deman-
blemente según doctrina que sentó esta Sala en da, se descubre que es un contrato de donde pro-
auto del 15 de junio de 1937 (G. J. Tomo XLV, viene la controversia del pleito. Ese contrato lo
pág. 550). celebró una empresa privada, la Química Bayer
Conforme al artículo 40 del C. J., sólo puede Wescott & Cía., sometida a la administración fi-
conocer la Corte por los trámites del juicio or- duciaria del Fondo de Estabilización. Esta enti-
dinario en única instancia de las controversias dad como persona jurídica que maneja un servi-
que provienen de contratos celebrados por la Na- cio público descentralizado, no goza, sin embar-
ción; de tal suerte que, faltando ese presupues- go, de privilegio o fuero especial, sino que se ha-
to, y aunque existiera por su parte interés en lla sometido al derecho común. Verdad que los
el negocio la competencia no puede radicarse bienes que maneja, en la especie que se examina,
aquí. Esto ha sido definido en numerosos fallos pueden pertenecer al Estado, pero ello no basta
de los cuales puede citarse como uno de los más de ninguna manera para. que sea válida la tra-
recientes el de fecha 19 de junio de 1954 que in- mitación en una sola instancia ante la Corte. Por-
tentó precisar cuáles son los pleitos contempla· que es indispensable, según se ha visto, que la
dos en la norma excepcional del citado texto. controversia provenga precisamente de un con-
Entonces se dijo: trato en que la Nación o el Estado hayan sido
"El concepto de parte en un contrato, es sus- parte por celebración. La falta de este requisito
ceptible de recibir dos significados: a) Uno gene- sí es suficiente para explicar cómo se incurrió en
ral, relativo a los efectos, en que se oponen los la nulidad de que se trata. Con todo, merece
términos parte y tercero. Y b) Otro particular, desarrollarse el tema referente a la índole del
fundado en las causas que concurren a la crea- Fondo de Estabilización, como entidad que ad-
ción del vínculo jurídico y en que sólo se tiene ministra bienes o intereses de carácter nacional;
en cuenta a quienes figuran como sujetos origi- ello es oportuno hacerlo aprovechando el estudio
nales de aquella relación; en este concepto se realizado por la Corte en el fallo de casación ci-
oponen los términos parte por cel.ebración y par- vil pronunciado el 18 de marzo de 1955 de donde
te por derivación. Aplicando esta diferencia re- se copia:
sulta claro que para hallar el radio propio de la "El llamado Fondo de Estabilización tuvo su
norma excepcional del artículo 40 del C. J., se origen cuando el Gobierno Nacional y el Banco
requiere que la Nación haya Sido precisamente de la República celebraron el contrato de fecha
sujeto de la relación jurídica original, de donde 31 de octubre de 1934, que posteriormente fue
deriva su existencia el contrato; porque si se aprobado por la Ley 7f!. de 1935. En la cláusula
pretendiera que bastara la calidad de persona 4a de dicho contrato se dice: 'Si quedare algún
vinculada a sus efectos, o sea, la de no ser sim- sobrante, el Gobierno dejará en poder del Banco
Nos. 2ll63-21G4 ll~3

hasta la suma de un millón de pesos ($ 1.000.000) derandos del Decreto_ número 2020 de 1944, en
para formar un- fondo destinado a permitir al donde se dice: 'Que el Fondo de Estabilización
Banco la compra y venta de bonos del Estado, no se fundó con espíritu de lucro sino de servi-
con el fin de estabilizar el prec!.o de estos últi- cio público ... '.
mos, e influir en el mercado monetario en el "De lo anterior se llega al conocimiento de que
sentido que aconsejen las conveniencias del país'. el Fon<;lo de Estabilización, encargado de la ad-
Así nació el Fondo de Estabilización como una ministración fiduciaria de los bienes que pasa-
simple cuenta del Banco de la República, que ron a ser de propiedad de la Nación y que per-
luego se convirtió en una sección del mismo tenecieron antes a la sociedad llamada Química
Banco. Bayer Wescott & Cía., es una persona jurídic¡:¡
"Carecía el Fondo de personería jurídica y por independiente, de servicio público creada poF
eso su situación en derecho presentaba cierta disposiciones legales y a la cual el Estado encar-
anomalía, situación que quedó definida en mé- gó de la administración fiduciaria de los referi-
rito de lo dispuesto por el Decreto número 548 dos bienes ... ".
de ~ 940 que autorizó para acordar con el Banco Se citan algunas doctrinas de la Superinten-
de la . República la modificación de los contratos dencia Bancaria y luego siguen estas otras con•
vigentes sobre constitución, organización y fun- sideraciones pertinentes:
cionamiento del Fondo de Estabilización 'el cual "No son pocas las entidades que existen en Co-
tendrá personería Jurídica e independiente' (sub- lombia y que prestan un servicio público des-
raya la Corte). centralizado, es decir, que sirven para que el
"El 5 de abril de 1940 se aprobó por Decreto Estado a través de ellas cumpla ciertos actos que
número 669 del mismo año, el contrato celebrado corresponderían a las personas de derecho pri-
entre el Gobierno y el Banco el 2 de abril de vado, o sea que permiten al Estado asumir el ca-
1940, y en la cláusula 21! de dicho contrato se rácter de empresario, y todas esas entidades es-
puede .leer: tán sometidas en sus relaciones contractuales con
" 'De acuerdo con lo previsto en la cláusula 51! los particulares al derecho común.
del citado contrato de 23 de noviembre de 1938, "Es claro que no se están considerando las per-
el Fondo de Estabilización será manejado por una sonas jurídicas en las que tenga vinculaciones la
Junta autónoma integrada por el Ministro de Nación pero que funcionan como sociedades co-
Hacienda y Crédito Público, el Gerente del Ban- merciales, porque ese caso es absolutamente dis-
co de la República y un miembro designado li- tinto del Fondo de Estabilización.
bremente por el Pref;idente de la República. El . "Aplicando los anteriores principios al caso
Fondo como persona jurídica, estará representa- concreto a que se refiere este r.ecurso de casación
do por uno de los miembros de la Junta Admi- resulta:
nistradora, designado por la misma Junta'. "El Gobierno Nacional por -medio de la Reso-
"Al propio tiempo se ampliaron las facultades lución ejecutiva número 37 de 1946 declaró que
del Fondo autorizándolo para negociar pagarés, los bienes pertenecientes a las personas natura-
giros, letras de cambio y otros títulos de deuda les o jurídicas enumeradas en los apartes a), b)
y contratar empréstito a corto plazo, en moneda y d) del artículo lo de la Ley 39 de 1945, 'han pa-
nacional o en divisas extranjeras. Y por Decreto sado por el ministerio de la ley a ser propiedad
número 99 de 1942, se ordenó que podía ser de- de la Nación', y entre esos bienes se encuentran
signado administrador fiduciario ·de los bienes de los que pertenecieron a la Química Bayer Wes-
extranjeros sometidos a ese régimen por Decreto cott & Cía.; la misma resolución declaró termi-
número 59 de 1942. nada la administración fiduciaria de esos bienes,
"Tenemos ahora al Fondo de Estabilización que estaban a cargo de la del Banco de la Repú-
como una persona jurídica independiente, disfru- blica (Fondo de Estabilización) y confirió al mis-
tando de las ventajas concernientes a esa clase mo Fondo poder suficiente para continuar dicha
de personas, pero con la característica especial administración mientras el Estado colombiano
de quedar bajo el control directo del Gobierno, pueda tomar directamente la administración de
.pues su reglamentación no podrá cambiarse sino tales bienes. En virtud de esa expresa facultad!
con el voto favorable del Ministro de Hacienda, que el Gobierno le dio al Fondo de Estabilización
y de ser una persona jurídica de servicio públi- para que administre los bienes que pasaron a set·
co, pues así se expresa claramente en los consi- de propiedad de la Nación por ministerfo de la
ll®4l G.&CJE'll'il\ .JT\IJIDl!Cllil\lL · Nos. 2ll.~3-2llS4l

r
Ley, y que fueron los que pertenecieron a la so- el mismo principio que aplicó la Sala de Casa-
ciedad Química Bayer Wescott & Cía., el mismo ción Civil, cuando el demandado en este nego-
Fondo autorizó el contrato que la empresa de cio, o sea el Fondo de Estabilización, instauró
propiedad del Gobierno Nacional (Química Ba· juicio contra el señor Molina Vélez ante el Juez
yer) celebró con el señor Javler Molina Vélez el del Circuito de Medellín, cuya competencia fue
primero de diciembre de 1947 y que aparece en reconocida en el fallo de casación al rechazar el
la carta-contrato que obra en el expediente. recurso del demandado allá y demandante aquí,
"Al celebrar dicho pacto, el Fondo de Estabi- fundado justamente en la incompetencia del di-
lización procedió como persona jurídica indepen- cho Juez. La Sala de Negocios Generales no va-
diente de servicio público descentralizado y por cila en acoger aquella doctrina por estar ceñida
lo tanto sus relaciones jurídicas se someten a las a la .ley y a las otras que se han dejado expues-
reglas generales, vale decir, que no goza de nin· tas, propias de esta misma Sala, y de ahí que no
gún fuero especial y por lo tanto, que debe com· sea dudosa la conclusión de que este juicio es
parecer en juicio, ya sea como demaxullante o co- nulo, porque el demandante no tenía acceso al
mo demandado, ante las autoridades competen- fuero especial previsto en el artículo 40 del C. J.,
tes para conocer de litigios entre personas de de- que no permite decidir el pleito en la forma como
recho privado. viene tramitado.
"Luego sí tenía competencia el Juez del Circui-
to de Medellín para conocer en primera instan- No sobra, aunque se trate de un punto de in-
terés teórico o general, anotar que hay servicios
cia del juicio ordinario de mayor cuantía inicia.
públicos descentralizados que guardan estrecha
do contra el recurrente por el Fondo de Estabi-
semejanza con el Fondo de :E'stabilización pero
lización, y como consecuencia el cargo formula-
que, sin embargo, no pueden comparecer como
do no puede prosperar". (G. J. número 2151, pág.
demandantes o como demandados de la misma
770 y ss.).
manera como aquí se observa respecto del Fon-
Lo expuesto puede resumirse así:
19-Que aunque la entidad con quien dice con- do de Estabilización; pero ello se debe a normas
trató el demandante, o sea la Química Bayer también especiales que consagraron la compe-
Wescott & Cía., fuera una empresa de propiedad tencia de los tribunales superiores en primera
instancia y de la Corte en segunda. Ejemplo tí-
de la N ación y administrada por el Fondo de Es-
tabilización, no se está en presencia del elemen- pico de lo dicho lo constituye el Consejo Admi-
nistrativo de los Ferrocarriles Nacionales, que
to categóricamente previsto por el artículo 40 del
es un servicio público descentralizado pero que
C. J. para atribuirle la competencia a esta Sala
goza de los privilegios concedidos a la Nación,
de Negocios Generales de la Corte a fin de que
tanto en materia judicial como administrativa,
conozca de la controversia surgida en juicio or-
según se desprende del artículo 2Q del Decreto
dinario de una sola instancia;
número 2645 de 30 de diciembre de 1943, a saber:
29-Sin desconocer que la misma Sala sería "El Consejo Administrativo de los Ferrocarriles
competente para decidir en juicio de una sola Nacionales disfrutará de las prerrogativas y de-
instancia las controversias provenientes de un rechos de una persona jurídica· autónoma, repre-
contrato celebrado por la Nación aunque ésta hu- sentada por el Administrador General, ejercerá
biera transferido sus derechos, es imposible con- todas sus funciones con una completa indepen-
cluir de ahí que el contrato a que se refiere el dencia y tendrá la personería activa y pasiva de
pleito pudiera equivaler a un contrato celebrado la Nación, con exclusión del Ministerio Público,
por la Nación aunque ésta tuviera interés en él; en lo referente a los bienes cuya administración
39-El Fondo de Estabilización en cuanto per- le está confiada, ante toda clase de autoridades,
sona jurídica tiene a su cargo un servicio públi- y en toda suerte de diligencias, actuaciones y jui-
co descentralizado y no goza de ningún fuero cios, gozando en materias judiciales y adminfts-
especial ni como demandante ni como demanda- trativas de todos los privilegios concedidos a la
do, a pesar de que los intereses que maneje sean Nación" (subraya la Sala).
de la Nación. La Sala de Negocios Generales invariablemen-
En la demanda de este pleito, del señor Javier te ha venido sosteniendo que el Consejo Admi-
Molina Vélez contra la Nación y contra el Fondo nistrativo de los Ferrocarriles Nacionales, en
de Estabilización, fácil es entender que, por fuer- cuanto servicio público descentralizado, compa-
za de lógica y a contrario sensu debe aplicarse rece, ya como demandante bien como demandado
Nos. 2163-2164 GACJE'll'A .VUDllCllAIT.. !95

ante los tribunales sup~riores en primera instan- arriba. Y aun en la hipótesis de la ratificación
cia y ante la Corte en segunda cuando surgen prevista por el artículo 454 ibídem, esa ratifica-
conflictos provenientes de actos, hechos o nego- ción no es bastante para que el Juez incompe-
cios relativos a los bienes que administra. Uno tente pueda seguir conociendo del asunto, el cual
de esos fallos que puede citarse, por haber he- debe pasarse a quien corresponda aprehender el
cho mérito especial de la disposición contenida conocimiento.
en el citado artículo 2Q del Decreto 2645 de 1943,
es el dictado por esta Sala el 11 de febrero de DECISIOÑ
~944. (G. J. Tomo LVII, pág. 262 y ss.).
Quede, pues, muy claro que por disposición En mérito de las consideraciones que· preceden
especial que no existe para el Fondo de Estabi- la Sala declara NULO todo lo actuado a partir
lización, el Consejo Administrativo de los Ferro- del auto que admitió la demanda.
carriles Nacionales, como servicio público des· En cuanto a la condenación en costas se obser-
centralizado, sí goza en calidad de privilegio, del va que no hay base para deducir responsabilidad
fuero especial de la Nación, consagrado en el del funcionario, tal como lo previene el artículo
artículo 76 del C. J. 458 del Código Judicial, pues el negocio desde un
Finalmente, cabe anotar que antes no había principio planteó serias dudas que las partes se
habido oportunidad para pronunciarse en el sen- encargaron de agravar al proponer equivocada-
tido de esta decisión, pues. el artículo 455 del C. mente excepciones que trajeron gran confusión
J. establece, en el supuesto de no haberse pro- planteando artificiosamente las de inepta deman-
movido incidente de nulidad, que corresponde al da y pleito pendiente.
Juez cuando éste es colegiado, resolver sobre la
nulidad, tan pronto como el expediente pase Cópiese, notifíquese y archívese el expediente.
para decisión definitiva. Con la sola diferencia
de que ahora no hay motivo para poner previa- Aníbal Cardoso Gaitán - IT..uis lEnrique Cuer-
mente en conocimiento de las partes la nulidad vo A. - Roberto Goenaga-Camilo Rincón lLara.
siendo así que ella no es ratificable, según se vio Jorge García Merlano, Secretario.
 «l\&<CIE'll'& JT1IJ!IJ)ll<Cll&l1 Nos. 2JI.S3-2JlS4l

lEXCJElP'CWN DlilLA'll'OliUA DJE KNJEJP'll'A DEMANDA

!En los juicios de única ñnstancña ante H. Sala le ha hallado siempre la razón, que en
la !Corte sólo se pueclle ejercñtali' la acción estos juicios de única instancia sólo se puede
l!'eferente al dominio elle! subsuelo pe~ro- ejercitar la acción referente al dominio del sub-
lífero porque las relativas a la propiecllad suelo petrolífero porque las relativas a la pro-
minera en general corresponden a lios piedad minera en general corresponden a los
'll'riibumales Superiores en primell'& iinstan- Tribunales Superiores en primera instancia".
<Ciia. Se considera:
Ciertamente, de acuerdo con el contexto de
Corte Suprema de Justicia - Sala de Negocios las transcritas súplicas de la demanda presentada
Generales - Bogotá, vtintinueve de febrero por la señora Lucía Avila de Suárez a nombre
de mil novecientos cincuenta y seis. dé la sucesión testada de ANGEL MARIA AVILA
SUAREZ, la acción aquí ejercitada no solo se
Dentro del término de que trata el Art. 330 del encamina a obtener la declaración de pertenen-
C. Judicial, el señor Procurador Delegado en lo cia particular del subsuelo petrolífero de los te-
Civil, en escrito de fecha 4 de febrero en curso, rrenos de El Molino, situados en jurisdicción del
solicitó se declare probada en este asunto la Eix- municipio de El Espinal, Departamento del To-
cepción dilatoria de inepta demanda establecida lima, sino que, de manera clara y expresa, se ex-
en el numeral lQ del Art. 333 ibídem, mediante tiende a impetrar también la propiedad particu-
los siguientes planteamientos: lar de los demás minerales, desde luego distintos
"En la petición primera de la demanda se pi- del pE.'tróleo, que puedan hallarse en el subsuelo
de que se declare 'que son de propiedad privada de los prenombrados predios. ·
o sea de la sucesión testada de ANGEL MARIA La demanda, por tanto, rebasa las normas a
A VILA SUAREZ, los yacimientos de petróleo y que debería estar ceñida, cuales son las del Códi-
a:llemás substancias minerales que se encuentren go de Petróleos, para referirse a yacimientos o
o puedan encontrarse en la finca denominada minas en general, que tienen una reglamentación
EL MOLINO ... ' distinta en el Código de Minas. A tanto equival~
"En la segunda se dice: 'Que habiendo salido la Expresión "y demás minerales" de que se sir-
este inmueble del patrimonio del Estado antes del ve el actor en las súplicas principales del libelo.
28 de octubre de 1873, el subsuelo pertenece a sus
actuales dueños en cuanto a los yacimientos de No es dable dar otra interpretación a la de-
hidrocarburos y demás mine!l'ales que en él exis- manda en referencia, toda vez que la parte acto-
tan o se dE.'Scubran'. ra de•jó transcurrir el término del traslado del
"En la tercera se dice: 'Que a virtud de las escrito del señor Procurador Delegado en el más
anteriores declaraciones, el suelo y el subsuelo, completo silencio.
deben excluírse del contrato de explotación y ex-
ploración celebrado entre la RICHMOND PETRO- En tales circunstancias ha de concluírse nece-
LEUM OF COLOMBIA, concesión distinguida con sariamente que la excepción formulada está. lla-
el número 571 y la Nación .. .' (Subrayados del mada a prosperar.
Procurador Delegado).
"De _act¡.erdo, pues, con los términos en que Por lo brevemente expuesto, este Despacho
apare2en concebidas las súplicas transcritas, la DECLARA PROBADA la excepción dilatoria de
parte actora pretende ejercitar, no sólo la acción inepta dEmanda propuesta por el señor Procura-
relativa al dominio del subsuelo petrolífero y dor Delegado en lo Civil en el escrito a que se ha
demás hidrocarburos, sino también la :referente he·cho referencia.
a la propiedad de todas las demás 'substancias
minerales' que pueden hallarse éri el subsuelo Cópiese y notifíquese.
del predio a que se refiere la deniarida. !Roberto Goenaga - Jorge <Gali'cña OOeli'llmllllo, Se-
"La Procuraduría· ha venido sosteniendo, y esa cretario.
Nos. 2163-2164 .DllJ[)&C8A 197

TI lJ

JPágs. JPágs.

SAlLA JPILIENA
Salvamento de voto del Magistrado doctor
Oeclaración de la Corte acerca de la elección Alberto Zuleta Angel· . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16
de jueces por los Tribunales Superiores del
país ................................... . SAlLA DIE CASACWN Cl!Vl!IL

JL.a Corte lamenta el retiro de los Magis- Juicio sobre rendición de cuentas.-!La obli-
trados doctores Luis lEnrique Cuervo y Al- gación del mandatario de documentar las
berto Zuleta Angel ...................... . 3 cuentas importantes no es un requisito ad
solemnitatem indispensable para la validez
El centenario del Código CiviL-Proposición de las cuentas.-Admisibilidad de la con-
aprobada en Corte Plena y discurso pro: fesión como prueba de las cuentas del man- .
nunciado por el Magistrado doctor José J. datario.- La Corte resuelve no casar la
Gómez R., Vicepresidente de la Corte Su- sentencia pronunciada por el Tribunal Su-
prema de Justicia, en la sesión conjunta perior de Medellín, por la cual se confirma
celebrada en Caracas por la Academia de la de primera instancia, en el juicio pro-
Ciencias Políticas y Sociales y el Colegio movido por Luis María Tangarife y Pas-
de Abogados del Distrito Federal ........ . 4 tora Villegas de Bedoya contra Juvenal
Villegas. - Magistrado Ponente: Dr. José
i\cusación contra un Acto !Legislativo.- ][n- Hernández Arbeláez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
cQ.mpetencia de jurisdicción. - Se rechaza
la demanda presentada por el ciudadano 'll'écnica de casación.-Cesión de un crédito
Germán Molina Callejas para que se de- hipotecario inexistente.- En el juicio que
clare la inconstitucionalidad del Acto Le- sobre resolución de un· contrato de com-
gislativo NQ 2 de 1954. - Magistrado Po- praventa y pago de una suma de dinero
nente: Dr. Ignacio Gómez Posse ......... . 9 instauraron Rosa Ramírez Córdoba y Te-
resa Ramírez de Palacio contra Marco An-
Cuál es el "concepto" que inhabilita al Ma- tonio Ríos Saldarriaga, la Sala decide que
gistrado para intervenir en un juicio de no es el caso de casar la sentencia recu-
inexequibilidad. según la causal de impe- rrida del Tribunal Superior de Medellín. ·
dimento contemplada en el artículo 4 de Magistrado Ponente: Dr. Manuel Barrera
la ley 96 de 1936.- Nueva doctrina de la Parra . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
Corte.- Se resuelve que no es el caso de
aceptar el impedimento manifestado por Respom.abilidad del transportador aéreo. -
el Magistrado doctor Estrada Monsalve Qué debe probar el transportador para
para conocer de la demanda de inexequi- exonerarse de la responsabilidad originada
uilidad 'del inciso 3? del artículo 1Q de la del contrato res¡1ectivo. - 'll'ransmisibilidad
ley 39 de 1946 presentada por el ciudadano de la acción de perjuicios por culpa con-
Gabriel Carreña Mallarino.- Magistrado tractuaL-En el juicio de Dolores Aguirre
Ponente: Dr. Julio Pardo Dávila ........ . 11' de Raad, en su propio nombre y en el de
sus menores hijos Marta Elena, Rodolfo,
salvamento de voto del Magistrado doctor Juan Alfonso y Carmen . Raad Aguirre,
Aníbal Cardoso Gaitán .......... , , , , , . , , !4 contra "Aerovías Nacionales de ColÓ:mbia-
 Nos. 2ll63-2ll64l
1

JPágs. JP'ágs.

Avianca", la Corte no casa la sentencia del invalidar la sentencia recurrida en la cual

Tribunal Superior de Barranquilla conde- se hicieron las declaraciones solicitadas en
natoria de la sociedad demandada.- Ma- · la demanda.-Magistrado Ponente: Doctor
gistrado Ponente: Dr. Julio Pardo Dávila. 31 Agustín Gómez Prada . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
Acción de filiación natural :dftdgida contra
los herederos de! r.resunto padre.-No se 'll'écnica de Casación.-lError en lla apreciación
casa la sentencia que el Tribunal Superior de las pruebas.-La Corte no casa la sen-
de Cali dictó en el juicio ordinario de Re- tencia dictada por el Tribunal Superior de
medios Arango, en su calidad de madre na- Bucaramanga en el juicio ordinario de Ber-
tural de Ligia, Mary o Sonia, Angel María nabé Reyes Valdivieso contra Jesús Valdi-
o Fabio y María del Carmen o Carmenza vieso Ordóñez, en el cual solicitó la decla-
Arango, contra Efraín, Martiniano, Apoli- ración judicial de que es hijo natural del
nar y Cipriano Barona Muñoz y Cecilia citado Valdivieso, sentencia en la cual se
Barona Muñoz v. de Isaac, sobre filiación confirma el fallo condenatorio de primera
natural y petición de herencia.-Magistra- instancia. -Magistrado Ponente: Dr. Ma-
do Ponente: Dr. Ignacio Gómez Posse..... 51 lruel Barrera Parra . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69

Acción de filiación natmrat-lEn qué consñste

el error de hecho ma:nlif:esto en la apre- Recurso de hecho.--La Corte concede el re-
cñación de las pnnebas.-La Sala no casa la curso de casación que el Tribunal Superior
sentencia del Tribunal Superior de Buga, de Cali había denegado contra la sentencia
por medio de la cual se confirma el fallo dictada en el juicio ordinario de Ernestina
absolutorio de primera instancia, en el jui- Acosta contra Margarita Quijano, Ricaurte
cio ordinario que Consolación Chaves v. Rengifo y Reine! Dorado.-Magistrado Po-
de Racines había promovido contra Gre- nente: Dr. Agustín Gómez Prada . . . . . . . . 74
gario Venegas para que se la declarara
hija natural de dicho señor.- Magistrado
~cción resolutoria de un contrato de pll"omesa
Ponente: Dr. Alberto Zuleta Angel . . . . . . . 54
de venta.-No se casa la sentencia del Tri-
~cción de filiación natmral.-Relaciiones sexua- bunal Superior de Tunja que confirmó la
les estables y notmr!as.-E'n el juicio ordi- absolución de los demandados proferida
nario de Carmen Medina Bernal contra en la primera instancia, en el juicio ordi-
Alicia, Lilia, María Luisa, Lucila y Jose- nario de Julia Sáenz Rodríguez contra Se-
fina Lara Escobar, en el que se pide la de- gundo Adolfo Piza sobre el objeto expre-
claración de que Martín Medina e.s hijo sado y otras declaraciones consecuenciales.
natural de Antonio Lara R., la Corte no Magistrado Ponente: Dr. José Hernández
infirma el fallo del tribunal superior de Arbeláez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7"1
Santa Rosa de Viterbo, confirmatorio del
de primera instancia, en el cual se denie- 1\cción de simulación de un c_ontrato de com-
gan las peticiones de la demanda.-Magis- praventa.-Caso de simulación absonutlll.-
trado Ponente: Dr. Alberto Zuleta Angel. 62 IConfesión.- La Corte resuelve el recurso
de casación interpuesto por la parte de-
IR.einvidñcacñón.-Causal segunda de casación. mandada en el sentido de no casar el fallo
Al resolverse sobre el recurso de casación del Tribunal Superior de Medellín dictado
interpuesto por los demandados contra la en el juicio ordinario de Horacio Muñoz P.
sentencia del Tribunal Superior de Bogotá, y Esperanza Escobar de Muñoz contra Luis
en el juicio crdinario que sobre dominio Alejandro Muñoz Maya sobre simulación
de un inmueble y reivindicación del mismo, de un contrato de comprayenta contenido
instauró Inés Cerón L. contra Car.Jos Eche- en la escritura número 2507 de 1947 de la
verri, Raimundo Mora y Carlos Uribe Vás- Notaría 3'1- de Medellín.-Magistrado Po-
quez, la Corte decide que no es el caso de nente: Dr. Agustín Gómez Prada.,,., ..• , 82
 Nos. 2163-2164 J ,, 11 1 1 1 t\ 1 ].99
J
Págs. Págs.

Reivindicación. - Prueba del dominio.-ILa suceswn de Isaac Pulido.-Magistrado Po-

omisión de la autorización judicial a que se nente: Dr. Alberto Zuleta Angel. ........ 112
refiere el artículo 1379 del !Código !Civil
acarrea una nulidad relativa.-En el jui- Sobre sociedad. conyugal, según el IC. C. y la
cio ordinario de Tulio Peláez Gómez con- ley 28 de 1932 y sobre la ley 6!! de 1946.-
tra Fidel Ocampo, sobre propiedad de un Administración de los bienes gananciales
inmueble y otras declaraciones, no se casa adquiridos por el marido antes y después
la sentencia condenatoria del Tribunal Su- de la primera de las leyes citadas.-JEl ar-
perior de Pereira. - Magistrado Ponente: tículo 18()6 del IC. IC. es aplicable al nuevo
Dr. Ignacio Gómez Posse. - . . . . . . . . . . . . 88 régimen.-La Corte resuelve el recurso de
__......
casación interpuesto por la parte actora en
Acción de indemnización de perjuicios. - el juicio ordinario instaurado por Avelina
Prueba periciaL-Cuándo es indispensable Abadía de Ochoa contra Alejandro Ochoa
esta prueba para determinar la causa de R. y Carlos Echeverri Ochoa sobre simula-
la muerte de una persona.-Prueba de tes- ción y. en subsidio, rescisión de unos con-
tigos.-Se decide no casar la sentencia del tratos, y decide no casar la sentencia del
Tribunal Superior de Medellín, pronuncia- Tribunal Supérior de Buga.-Magistrado
da en el juicio ordinario instaurado por Ponente: Dr. José J. Gómez R. ........... 115
María Dolores Restrepo v. de Restrepo, en
su propio nombre y en el de sus menores SAlLA JDJE ICASAICl!ON PJENAIL
hijos Javier de Jesús, María Ofelia, Jorge
Iván y Francisco Antonio Restrepo, con- ]Lesiones personales.-Aplicación del artículo
tra el Municipio de Salgar sobre el objeto ·374 del Código PenaL-La Sala no casa la
indicado.-Magistrado Ponente: Dr. Agus- sentencia del Tribunal Superior de Pasto
tín Gómez Prada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93 por la cual se condenó a Manuel Estacio
Yandún a 2 años 2 meses de presidio por
Responsabilidad civil extracontractual.-Ac- el delito de lesiones personales en Rafael
tividades peligrosas.-IConcurrencia de cul- Chapués y José María Arias.-Magistrado
pas. - Perjuicios materiales y morales.- Ponente: Dr. Ricardo Jordán Jiménez ..... 122
'll'écnica de casación cuando el recurso -es
doble.- La Corte casa la sentencia recu- 'll'écnica de casación.-Aplicación de las prue-
rrida del Tribunal Superior de Medellín bas en materia penal.-Pruebas inefica~es
en el juicio ordinario que sobre -indemni- en los juicios- civiles que se pueden con-
zación de perjuicios le siguió María Maya siderar con algún valor pro!Jatorio en los
v. de Restrepo y sus menores hijos Néstor, procesos penales.-No se casa la sentencia
Alvaro, Silvia, María Gladys, Ruth Amalia, del Tribunal Superior de Bogotá en virtud
César, Juan Fernando, Roberto, Antonio y de la cual se condenó a Vicente Castro
Gloria María Restrepo Maya contra el Mu- Torres, como responsable del delito de es-
nicipio de Medellín y condena al Municipio tafa cometido en perjuicio de Elena Villate
demandado por los perjuicios ocasionados de Bernal, y se le impone la pena de dos
en concurrencia de culpas con la víctima. 9.ños y medio de prisión.-Magistrado Po-
Magistrado Ponente: Dr. Luis Felipe La- .1ente: Dr. Ricardo Jordán Jiménez ........ 125
torre U . . 00 00 00 00 . . . 00 00 00 00 ••~O(l
00 00 00 00 00

!Ejercicio ilegal de la medicina.-ILas infrac-

Objeciones a una partición.-No se casa la ciones sobre ejerc_icio ilegal de la medicina
sentencia recurrida del Tribunal Superior se rigen por el Decreto 0279 de 1953 y no
de Bogotá' por la cual se confirmó la de por el Decreto 0014 de 1955.-JEn estos pro-
primera instancia en la cual se declararon cesos no -existe el recurso de revisión.-
infundadas las objeciones y en ·consecuen- Retroactividad de la ley penal.-La Corte
cia se aprobó la partición en el juicio de no repone su propio auto de 24 de octubre
 Gh~IE'll'& JJ[JDIICII&lL Nos. 2li63-2lHl4\

!Fágs. !Fágs.

de 1955 por el cual se declaró inadmisible de presidio y penas accesorias como res-
el recurso de revisión del proceso seguido ponsable del delito de robo. -Magistrado
contra Conrado Narváez Zuluaga por ejer- Ponente: Dr. Luis Zafra. . . . . . . . . . . . . . . . . . 149
cicio ilegal de la medicina. proceso en
el cual fue condenado a la pena de dos Competencia de los jueces penales del Cir-
años de prisión.-Magistrado Ponente: Dr. cuito para conocer de los delitos de calum-
Luís Zafra . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131 nia e injuria, conforme al inciso 29 del ar-
tículo 34 del Decreto 3.009 de :1.954, en el
Utecusación.-No prospera cuando no se hm- caso en que la infracción se hubiere come-
i!lla en pruebas. - Se declara infundada la tido en territorio distinto al de la capital
recusación propu~sta por el doctor Luis E. del respectivo Departamento. - La Corte
Bonilla Plata contra el Magistrado del Tri- decide que es al Juez Segundo Penal del
bunal Superior de Cali doctor Luciano Circuito de Pereira y no al Juez Departa-
Wallis López para conocer del proceso ade- mental de Garantías Sociales de Manizales
lantado contra el doctor Ernesto Garcés a quien corresponde el conocimiento de la
O'Byrne por falsedad en documentos, pre- denuncia que por los delitos de calumnia e
varicato y cohecho.-Magistrado Ponente: injuria formuló Julia Idárraga v. de Correa
Dr. Domingo Sarasty Montenegro.. . . . . . . . 137 contra María Aguirre v. de Arbeláez.-
Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada
1La amistad íntima. causal de impedimento. Monsalve . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150
Se estima legal el impedimento manifes-
tado por el Magistrado doctor Luis Zafra Se ordena la libertad incondicional de una
para conocer del proceso contra Hugo persona condenada a la pena de presiruo
Arango Ochoa y Noel Sánchez Marín por por cumplimiento de la misma.-Se resuel-
los delitos de extorsión y estafa.-Magis- ve favorablemente la solicitud formulada
trado Ponente: Dr. Jesús Estrada Monsalve 139 por Agustín Católico para que se ordene
su libertad por haber cumplido la totalidad
&buso de autoridad.-La Corte confirma el de la pena impuesta.-Magistrado Ponente:
sobreseimiento definitivo proferido por el Dr. Jesús Estrada Monsalve ............. 152
Tribunal Superior de Bogotá a favor del
doctor Julio Rosas, Juez Promiscuo del Casación.-Causal za_Jlndemnización de per-
Circuito de Agua de Dios, en el proceso juicins.-La Corte no casa la sentencia pro-
promovido por denuncia de José Domingo ferida por el Tribunal Superior de Bogotá,
Triana por el delito de abuso de autoridad. en virtud de la cual se condenó a Toribio
Magistrado Ponente: Dr. Luís Zafra ...... :41 Galindo Daza a la pena principal de doce
años de presidio como responsable del ho-
IFaisedad.-JP'revaricato.-La Sala confirma el micidio en la persona de José Agustín Ro-
auto consultado pronunciado por el Tribu- mero.- Magistrado Ponente: Dr. Domingo
nal Superior de Cali, en el cual se sobresee Sarasty Montenegro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154
definitivamente a favor del doctor Osear
Hurtado Gómez, Juez 5<? Civil del Circuito !Recurso de casación.-Se declara inadmisible
de Cali, acusado por el doctor Alfonso Na- porque el máximo de pena no es ni excede
varro por los delitos de falsedad y preva- de cinco años.-La Corte se pronuncia en
ricato.-Magistrado Ponente: Dr. Luis Za- tal sentido con respecto al recurso de casa-
fra ...................................... 144 ción interpuesto por el defensor de Tobías
Vargas Castelblanco contra la sentencia
Recurso de revisión.-No se admite la de- d,el Tribunal Superior de Tunja que lo con-
manda de revisión del proceso adelantado denó como responsable del delito de lesio-
contra Romaldo Vargas Quintero, en el cual nes personales a la pena de seis meses de
se le condenó definitivamente a seis años prisión.-Magistrado Ponente: Dr. Domin-
 \
~.... 2160--21.. GACJE'll'A JlU][])l!CllAlL

i . JP>ágs. JP>ágs.

go Sarasty Montenegro . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164 Vlf.IOn por .·el Tribunal Contencioso Admi-

{. nistrativo-Atcance de las atribuciones da-
rmpedimentos y recusaciones de los Jueces ][])e- das a los Gobernadores por el artículo _1<.>
~ partamentales de Garantías Sociales.-Al- del D~cr~to 3523 de 194;}, durante el est.ado
canee del artículo 40 del ][J)ecreto 3.000 de de s1tio. -,--·[,a· Regla "Nemo auditur pro-
1954.-Quién debe hacer la calificación de piam- turpitudinem allegans". - Concepto
los impedimentos que concurran en los de) orden público.--La Corte revoca la sen-
Jueces ][J)epartamentales de Garantías So- t2ncia del Tribunal Superior de Santa Mar-

f
cialeS-lLa interpretación de la ley-Se de-
cide que es al Juez Departamental de Ga-
ta y en su lug:1r decide qu2 no es el caso
d2 hacer las declaraciones pedidas en la
rantías Sociales de Popayán a quien corres- demanda instaurada por Horado Manja-
)
1. ponde calificar el impedimento manifestado rrés y Leopoldo Delgado Barreneche con-
) por el Juez de la misma categoría de Pasto tra el Departamento del Magdalena sobré
para conocer de la querella presentada con- cumplimiento de un contrato e· indemniza-
. tra el Dr. Rogerio Bolaños por los delitos ción .de perjuicios.- Magistrado Ponente:
de calumnia e injuria.-Magistrado Ponen- Dr. Luis Enrique Cuervo A. . . . . . . . . . . . . . 179
) te: Dr. Luis Zafra ........................ 166

Se condena a los Jl:i'errocarriles Nacionales

[·_
) lLibertad condicional. - lLa Corte no tiene por resprmsabHidad en siniestro ferrovia-
facultad para concederla.-La Corte se abs- rio.-Concurrencia de culpas.- ][])'eficiencia
( tiene de resolver la solicitud formulada proln!~•uia 1:11 relación con los perjuicios-
por Hipólito Herrera para que le sea con- materiales sufridos por las víctimas del
o cedida la libertad provisional.-Magistrado accidente.-Se revoca el fallo apelado del

1
Ponente: Dr. Jesús Estrada Monsalve ..... 171 Tribunal Superior de Pereira en el juicio
de Ignacio Sinisterra y Raquel Amézquita
SAlLA ][J)JE NJEGOCWS GlENlEJRAlLlES de Sinisterra contra el Consejo Administra-
tivo de los Ferrocarriles Nacionales, y en
V1 llnfluencia del fallo penal en el juicio civil.- su lugar se declara civilmente responsable
.f· La Corte revoca el fallo del Tribunal Su- a la entidad demandada y se ordena el pago
¿-
perior de Bogotá dictado en el juicio de de los perjuicios ocasionados en un sinies-
María Josefa Vargas v. de Bonnell, en su tro ferroviario.- Magistrado ..Ponente: Dr.
propio nombre y en el de sus menores hi- níbal Cardoso Gaitán ............ ·,....... ·. 185
jas María Cecilia y Aura María Bonell Var-
gas, contra la Nación sobre indemnización lEl Fondo de lEstabilización es un servicio
de perjuicios, y dispone que sea devuelto público deseentralizado que no goza de nin-
el negocio a la oficina de origen para que gún fuero especial ni como demandante ni
sea fallado de nuevo.-Magistrado Ponen- como demandado, a pesar de que los inte-
te: Dr. Camilo Rincón Lara ............. . ~72 re~es que maneje sean de la Nación.-Nu-
lillad par incompetencia de jurisdicción.-
][J)omicilio civil de las personas.-Se resuelve La Corte declara nulo lo actuado en el jui-
a favor del Juez Promiscuo del Circuito de cio del señor Javier Malina Vélez en su
Apia la colisión de competencias suscitada propio nombre y como propietario de la
entre este Juzgado y el 2? Civil del Circui- "Química Bayer, \Vescott & Cía:", esta úl~
to de Cartago para conocer del juicio de tima representada por el Fondo· de Esta-
sucesión de la señora Cecilia Constaín v. de bilización del Banco de la República, con-
Salazar.-Magistrado Ponente: Dr. Roberto tra estas entidades, por incompetencia de
Goenaga ....................... -175
o •••••••• jurisdicción~Magistrado Ponente: Dr. Luis_
Enrique ·Cuervo· A ............. ·....... :· .. 191
llnexistencia de un contrato administrativo
por hatcrse omitido el requisito de la re- lExcepción dilatoria. de inepta demanda.-Se
 G.A\CIE'll'.A\ JliJ]])lJI(()JI.A\JL /
~
I?ágs. ¡¡>á¡

declara probada la excepción dilatoria men- Suárez contra la Nación, sobre declaración
cionada, a solicitud del señor Procurador de pertenencia de unos terrenos petrolífe-
Delegado en lo Civil, en el juicio intentado ros-Magistrado Ponente: Dr. Roberto Goe-
por Lucía Avila de Suárez, en representa- naga ................................... .

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ción de la sucesión de Angel María Avila

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ESTA REVISTA ES EDITADA EN LOS

"TALLERES GRAFICOS MUNDO AL
DIA"-CALLE 14 N<? 13-56-TEL. 14325.

Para pedidos y suscripciones llame al telé-

fono número 14325, y será atendido inme-
diatamente.
GACETA JJUD ITCITAl
Organo de lia Corte Suprema de Justicia
ID][JRJEC'll'OJR: JULIO J. BENETTI SALGAR

JR.lEJLJi\.'.Iro JR. ID JE JLJi\. eo JR.'.IrlE

lL

JLA COJR'll'JE IDJEJ?JLOJRA JEJL lF AJLJLJEC][M][JEN'll'O IDJEJL IDOC'll'OJR JOJRGJE

GU'Jl'][JEJRJRJEZ GOMJEZ, JEXaMAG-l[S'Jl'lRAIDO IDJE JLA COJRl?OlRAC][ON
La Corte Suprema de Justicia, reunida en pleno,
CONSIDERANDO:
Que el 17 del mes en curso falleció el doctor Jorge Gutiérrez Gómez,
ilustre ex-Magistrado de est1. Corporación;
Que el extinto sobresalió en el servicio público por su honradez sin
· mácula, sus sólidos estudios de las ciencias penales, los que empleó siem-
pre en el reconocimiento de la verdad y en el imperio del derecho, y por
la erguida noción del deber, sello invariable de todas sus actuaciones;
Que en el ejercicio de la abogacía, la que entendió como una honesta
colaboración a la justicia y no como un medio ambicioso de enriqueci-
miento, supo guardar severamente las reglas de la ética profesional, que
predicó con fervor desde la cátedra; y
Que en lo privado fue modelo de virtudes ciudadanas, entre las que pre-
dominaron la modestia, el encendido amor por la patria y su respeto por
los fueros de la amistad,
ACUERDA:
Manifestar el profundo dolor que la desaparición de- tan eminente ju-
rista le ha causado, y presentar su vida como ejemplo a la juventud co-
lombiana y especialmente a los funcionarios judiciales de la República.
Copias de este acuerdo se enviarán a la señora viuda y a los hermanos
de doctor Jorge Gutiérrez Gómez, y se publicará en la GACETA JUDI-
CIAL.
Dado en Bogotá, a los veinte días del mes de marzo de mil novecientos
cincuenta y seis.
 JJ(!JJ]J)ll<0ll&l1 Nas. 2ll65í-2llSS

SE' JRJEAFJ[JRMA JLA IDOC'K'JRINA SlEGUN ILA CUAJL IDISPOSICWNJES JLJEGAJLJE§

SUSPJENIDIIDAS lEN JEJJEJRCICIO IDJE JLA PO'K'JES'K'AID lEX'K'JRAOJRIDINAJRIA QUJE AJL
GOJBIJEJRNO CONlF'lllEJRJE EJL AJR'nCUJLO 121 IDJE JLA CONSTUUCION NACIONAJL,
NO PUJEIDJEN §JEJR MA'K'lEJRIA IDE' lDJECJLAJRACION IDJE llNJEXlEQUnJBIUIDAID

!La ley deja de ll'egñr, ya Jl)Oll' sel!' dell'Oga. de la ley 3!.t de 1945 "Sobre Código de Justicia
da, expresa o tácitamente, de acuerdo con Penal Militar", por quebrantar los artículos 26,
la ll'egla general de los artícunlos '4Jl. y 72 den 40, 55, 61, 170 y 215 de la Constitución Nacional.
C. C., o bñen por ser SIDSJPJENJI])RRlA, de con- Presentada la demanda el 4 de septiembre de
formidad con la facultad I!Jlllle atribuye an 1948, fue oído el señor Procurador General de la
lPresiden.te de la República en ordinal 39 del Nación el 5 de octubre del mismo año, y hallán-
artículo R21 de la Constitución. JPeró, estos dose al despacho del señor Magistrado que pre-
fenómenos, esencialmente distintos, coñnci· cedió al actual pc:mente, fue dictado, en uso de
den en el efecto de que ley derogada o las facultades extraordinarias que confiere al
suspendida, deja de ll'egir: al!]luélla, defini- Presidente de la República el artículo !21 de la
tivamente; ésta, de manera provision¡ll, es Carta, el Decreto número 1125, de 31 de marzo
decir, dunrante el estado de sitio, porque al de 1950, "por el cual se expide el nuevo Código
ser ll'establecido en Oll'den público "dejarán. de Justicia Penal Militar", cuyo artículo 460 sus-
de regir los decretos de carácter extraordi- pendió la citada ley 3!.t de 1945, de modo que
nario", según lo prescribe en ordñn.aU 4Q del cuando al actual Magistrado ponente le fue re-
citado artículo 121. Así, que, derogada o partida dicha demanda (2 de febrero de 1954), la
suspendida, la ley ha dejado de ser aplica- ley 3~ de 1945 seguía suspendida, como continúa
ble a nos casos, ll'eliaciones o situnaciones en hoy, porque el orden público no ha sido resta-
ella contemplados, motivo por el cual existe blecido.
un imposible julllríilllico de I!JlUlle entre uma allis- Suspendidos los textos legales acusados, esto es,
JIIOsición. RegaR derogada o suspendida, y una no hallándose en vigor actualmente, la Corte ca-
norma constituciionan vigente, pueda existill' rece de competencia para ejercer la función cons-
el antagonismo material, vivo y concreto titucional del artículo 214 de la Carta. No puede
que se requiere para que la Coll'te Suprema hablarse de inconstitucionalidad respecto de un
cumpla en encargo recibido del constituyen- precepto de la ley ordinaria, que no rige, así sea.
te en en artículo 2U de la Call'ta. Norma que en forma de suspensión, porque no es posible el
ha sido derogada o suspendida, ha dejado conflicto entre la regla de derecho o el estatuto
de "mandar, prohibir, permitir o castigar", de carácter constitucional, en toda su vigencia,
que son Ros fines de la ley según el artículo con la norma de la ley ordinaria, cuya aplicación
4Q del C. C., es decir, ha dejado de ser apli- ha dejado de operar, así sea transitoriamente.
cable, y el conflicto, por tanto, con la Cons- Sólo la norma llamada a regir las actividades hu-
titución, es ñmposibne. manas en ella contempladas, puede llegar a ha-
llarse en contradicción con un ordenamiento
Corte Suprema de Justicia. - Sala Plena.- Bo- constitucional.
gotá, abril trece de mil novecientos cincuenta La ley deja de regir, ya por ser derogada, ex-
y seis. presa o tácitamente, de acuerdo con la regla ge-
neral de los artículos 71 y 72 del C. C., o bien
(Magistrado Ponente: Dr. José J. Gómez R.) por ser suspendida, de conformidad con la facul-
tad que atribuye al Presidente de la República
Se ha solicitado· por el abogado Manuel Rodrí- el ordinal 3Q del artículo 121 de la Constitución.
guez Díaz, mayor de edad y vecino de Bogotá, Pero, estos fenómenos, esencialmente distintos,
D. E., la declaración de inexequbiilidad de los. coinciden en el efecto de que la ley derogada o
artículos 79, apartes e) y d), 122, 123, 126 y 139 suspendida, deja de regir: aquélla, definitiva-
Nos. 2ll65-2ll.66 G&<CJE'lr& JJID[l)li<Cll&!k

mente; ésta, de manera provisional, es decir, du- se plantea aquí, en que las disposiciones legales
rante el estado de sitio, porque al ser restable- acusadas se hallan suspendidas y no derogadas.
cido el orden público "dejarán de regir los de- Pero en todo caso, no se da actualmente, el con-
cretos de carácter extraordinario", según lo pres- flicto entre una regla legal y un precepto cons-
cribe el ordinal 49 del citado artículo 121. Así titucional, en virtud, de la circunstancia de qu~t
que, derogada o suspendida, la ley ha dejado de no está en vigencia sino ·en' suspenso la norma de
ser aplicable a los casos, relaciones o situaciones inferior jerarquía. Conforme· a las reglas del
en ella contemplados, motivo por el cual existe artículo !21 de la Constitución, los decretos dic-
un imposible jurídico de que entre una disposi- tados por el Gobierno durante la turbación del
ción legal derogada o suspendida, y una norma orden público no tienen fuerza derogatoria sino
constitucional vigente, pueda existir el antagonis- simplemente suspensiva de la legislación preexis-
mo material, vivo y concreto que se requiere para tente, de manera que cuando sea restablecido el
que la Corte Suprema cumpla el encargo recibi- orden público "dejarán de regir los decretos de
do del constituyente en el artículo 214 de la Car· carácter .extraordinario que haya dictado" y por
ta. Norma que ha sido derogada o suspendida, ha consiguiente deben recobrar su imperio las dis·
dejado de "mandar, prohibir, permitir o casti- posiciones legales que habían sido suspendidas
gar", que son los fines de la ley según el artículo por tales decretos, en cuanto no hayan sido de-
4? del C. C., es decir, ha dejado de ser aplicable, rogadas o subrogadas por otras normas legales.
y el conflicto, por tanto, con la Constitución, es De suerte que, en casos como el presente, si bien
imposible. es cierto que actualmente ·no se da el conflicto
La Corte ha seguido este criterio tanto respecto entre la ley acusada y la Constitución por estar
de textos derogados como de normas legales sus- la primera suspendida por los decretos extraor-
pendidas por el Gobierno en estado de sitio. dinarios que reglamentaron íntegramente la ma-
Respecto a los primeros, la sentencia de 30 de teria bajo el título de Código Sustantivo del Tra-
julio de 1955 (LXXX, 644) cita numerosos casos, bajo, aquélla puede recobrar su vigencia al pro-
y de ella es el siguiente aparte: ducirse la declaración del Gobierno sobre resta-
blecimiento del orden público~'.
"La Corte en jurisprudencia constante y reite-
rada ha decidido que esta corporación no puede En aplicación de la doctrina expuesta, la Cor-
pronunciarse sobre la inexequibilidad de leyes o te Suprema de Justicia en Sala Plena,
decretos que hayan dejado de regir. La decisión
sobre inexequibilidad no es otra cosa que la de-
claración jurisdiccional de que el acto acusado DECIDE:
no puede ejecutarse por vulnerar o menoscabar
la norma constitucional de superior jerarquía. Tal No es el caso de resolver sobre la acusación de
declaración, por consiguiente, supone la vigencia inexequibilidad, formulada cont.ra los artículos
y operancia del decreto o ley inconstitucional, ya 79, apartes e) y d), 122, 123, 126 y 139 de la ley
que el acto insubsistente, por el solo hecho de 3a de 1945.
serlo, no es susceptible de ejecución. La decisión
de inexequibilidad se proyecta sobre el futuro y Cópiese, notifíquese, publíquese, insértese en
no sobre el pasado: en principio, ella no produce la GACETA JUDICIAL, comuníquese al Ministro
los efectos de una declaración de nulidad abso- de Guerra y archívese el expediente.
luta sino de una derogatoria de la norma acu-
sada".
lLuis !Felipe JLatorre - Manuel Barrera IP'atta.
En lo concerniente a las normas suspendidas, Manuel Buenahora. - Aníbal Cardoso Gaitán.
la corporación ha seguido el mismo criterio, )Jesús lEstrada Monsalve - Roberto Goenaga -
según aparece de las sentencias de 3 de marzo de lfgnacio Gómez lP'osse - Agustín IQómez lP'rada.
1955 (LXXIX, 643 y 645) y de 24 de junio del José J. Gómez R. - José lHlernández .A\.l'beláez.
mismo año. Dice la primera de las fechadas el 3 Ricardo Jordán Jiménez - Julio lP'ardo lll>ávii.a.
de marzo: Camilo Rincón lLara - José Joaquín Rodríguez.
"Los casos contemplados por la jurisprudencia Domingo Sarasty - JL,uis Zafra - JEmesto llile·
de la Corte, no son sin embargo, idénticos al que lendro lLugo, Secretario.·
§lE IRIEAJFTIIRMA JLA IDOC'li.'IRTINA IDIE QUJE IDKSPOSTICTIONIES JLIEGAJLIES DlEROGAIDAS
. NO PUJEIDJEN SlEJm. DlECJLARADA,S TINJE'XIEQUTIJBJLIES

Corte Suprema de Justicia.- Sala Plena.- Bo- número 124, de 20 de enero de 1954, que entró
gotá, abril trece de mil novecientos cincuent¡;¡ a regir treinta días después de su promulgación,
y seis. de modo que no hay materia sobre la cual pue-
da la Corte ejercer la función que le señala el
(Magistrad9 Ponente: Dr. José J. Gómez R.) artículo 214 de la Constitución Nacional.

El ciudadano Santiago Romero Sánchez pide Antes de la derogatoria fue oído el señor Pro-
que se declare que es inexequible el.artículo 79 curador General de la Nación, quien conceptuó
del Decreto Legislativo número 279 de 17 de fe- en contra de la demanda.
brero de 1953, que dice:
En sentencia de 30 de julio de 1955 (LXXX,
"Quienes. hubieren presentado solicitud de li- 644) dijo la Corporación, en Sala Plena, sobre un
cencia._par;:t ejercer la odontología con anteriori- caso semejante: ·
dad a la vigencia del presente decreto y con arre-
glo a las disposiciones legales anteriores, sólo po- "La Corte en jurisprudencia constante y rei-
drán obtenerla si el solicitante presenta y aprue- terada ha decidido que esta corporación no pue·
ba previamente un examen de aptitud profesio- de pronunciarse sobre la inexequibilidad de le-
nal en cualquier á de las . Facultades de Odonto- yes o decretos que hayan dejado de regir. La
logía de las Un!v~rsidades autorizadas legal- decisión sobre inexequibilidad no es otra cosa
mente. que la declaración jurisdiccional de que el acto
acusado no puede ejecutarse por vulnerar o me-
"Parágrafo.-Los programas y la manera como noscabar la norma constitucional de superior je-
se debe practicar el examen de que trata este rarquía. Tal declaración, por consiguiente, su·
artículo deberán ser reglamentados por el Go- pone la vigencia y operancia del decreto o ley
bierno Nacional y se darán ~ conocer a los inte- inconstitucional, ya que el acto insubsistente,
resados cuando lo soliciten. Estos exámenes s.e por el solo hecho de serlo, no es susceptible dE'
verificarán invariablemente dentro de los sesen- ejecución. La decisión de inexequibilidad se pro·
ta (60) días siguientes a la fecha de la Resolu- yecta sobre el futuro. y no sobre el pasado: en
ción de la Junta 'de Títulos Odontológicos en que, principio, ella no produce los efectos de una de-
en cada caso partictáar, se resuelva sobre la ·le- claración de nulidad absoluta sino los de una
galidad de las documentaciones presentadas con derogatoria de ·la norma acusada. (Corte Plena·
la solicitud. Este plazo es improrrogable y quie- julio 12 de 1918, XXVI, 300; mayo 26 de 1923,
nes no cumplan con este requisito dentro del tér- XXX, 26; junio 2~ de 1926, XXXII, 363; julio 25
mino fijado pierden el derecho .al examen y sus c;le 1932, XXXVIII, 121; julio 28 de 1935, XLII,
solicitudes de licencia les serán negadas y pasa- 6; diciembre 6 de 1935, XLII, 295; septiembre 10
rán al archivo". de 1940, XLIX, 810; diciembre 5 de 1940, L, 333,
La causa de la inexequibilidad se hace radicar julio 23 de 1942, LIV, 1; febrero 10 de 1945,
en la pugna que en· concepto del peticionario exis- LVIII, 2; junio 10 de 1946, LX, 649; octubre 6 de
te entre el precepto acusado y el artículo 30 de 1947, LXII, 601; septiembre 3 de 1947, LXIII,
la Carta, por ser aquél violatorio de derechos ad- 2; novi.embre 3 de ~950, LXVIII, 514 y 515; junio
quiridos con justo título conforme a las leyes ci- 26 de 1951, LXX, 1 y 2; septiembre 26 de 1951,
tadas. LXX, 369; octubre 22 de Hl54, LXXVIII, 841)" .
. Mas, ocurre que el artículo 79 del citado De-
creto número _279 de 1953, fue expresamente de. Por tanto, habiendo desaparecido de la legisla-
rogado por el artículo 27 del. Decreto legislativo ción el texto acusado, como se dijo antes, no es
Nos. 2ll.65-2ll.6S

ley de la Nación, y no puede, en consecuencia, Cópiese, notifíquese, publíquese, insértese en

de acuerdo con la doctrina expuesta, declararse la GACETA JUDICIAL, comuníquese a los Mi-
que es inexequible. La inexequibilidad de un nisterios de Gobierno, de Educación Nacional y
texto legal presupone su existencia, como orde- Salud Pública, y archívese el expediente.
namiento jurídico de la Nación.
lLuis !Felipe lLatorre - Manuel Barrera lP'arra.
En consecuencia, la Corte .Suprema de Justicia. Manuel Buenahora - .A\níbal Cardoso Gaitán -
Sala Plena, en ejercicio· de la atribución que le .JTesús IEstrada Monsalve. - lltoberio Goenaga -
confiere el artículo 214 de la Carta, Irgnacio Gómez lP'osse - Agustín Gómez JP'rai!lla.
.lfosé .lf. Gómez lit. - .lfosé IE!ernández .A\R'be!áez.
DECIDE: Ricardo .lfordán .lfiménez - .JTulio lP'ardo IDávñlla,
No hay lugar a resolver sobre la demanda de Camilo Rincón JLara - .lfosé .lfoaquín Rodríguez.
inexequibilidad contra el artículo 79 del Decreto IDomingo Sarasty - JLuis Zafra. - IErnesto Me-
legislativo número 279, de 17 de febrero de 1953 i.endro JLugo, Secretario.
 N(lls, 2ll.65-2ll.SS

CAUSAL 3~~o IDEL AJR'fliCULO 49 DE LA LEY 45 DE 1936.- CASO DE UNA DE-

CLAJRACITON DE JREN'li.'A QUE SITJRVE DE PRUEBA DE LA lFITÜACWN NA'li.'UJRAL
CON BASE EN AQUELLA CAUSAL

ILa lley 45 de ll!J36 en en nmmell'all 39 de sw causante, para obtener la declaración de ser hija
all'ticullo 49 le otorga mérito a una simple natural del mismo, con base en los siguientes he-
caJrta (JI a "otro esorito IC1UAILQ1Ul!JERA" chos:
i!llen pll'etendlido padlre, para hacer la declara- "19-Teresa Morales o Sánchez, quien nació el
cftón judicial de paternidad. lP'arm lla ICoria 23 de abril de 1933 en !bagué y bautizada en la
uma declaración formal de renta y patll'imo- Parroquia de la Catedral de !bagué, el 29 de mar-
ni(ll presentada ante la administración de zo de 1936 es hija natural de Urbano Sánchez L.,
lBiaciienda Nacional, en que se haga la inclu- y procreada por éste con Claudina Morales Va·
sión explicita por parlte de quien se preten- rón.
de na paternidad, de «¡[ue una persona es hija "29-Teresa Morales o Sánchez, o sea mi man-
suya, es algo más que lUN JESICRll'JrO IClUAIL- dante, es fruto de las relaciones sexuales estables
QlUl!JERA. que de manera notoria existieron entre el cau-
Si para tener a una persona como lúja sante Urbano Sánchez Lizcano con Claudina Mo-
natural de un pretenso padre basta, sin ne- rales Varón.
c~asii!llad de juicio, I!!Ue aquél la haya reco- "39-El que en vida se llamó Urbano Sánchez
nocido por manifestación ante un juez, aun- Lizcano, o sea el hoy causante Urbano Sánchez
que el Jreconocimiento no haya sido el· ob- L., trató y reputó como su hija natural a la de-
jeto único y principal del acto que la con- mandante Teresa Morales o Sánchez y en tal ca-
tiene (aJrtículo 29 de la ley 45 de 1936), es rácter la reputaba desde que nació, proveyendo
imposible, inexplicable que se le desconoz- a su subsistencia, cuidado y educación, y con esa
ca su mérito a las referidas declaraciones, calidad la presentaba a sus deudos, familiares,
no verbales sino escritas, presentadas a la relacionados y amigos.
administración de lB!aciendla, en presencia "49-Todos los hechos expresados en los pun-
del! texto tan compll'ensivo y amplio del nu- tos inmediatamente anteriores son de conocimien-
meJrai 39, artículo 49 de la ley 45, no para to público y general en el vecindario de !bagué,
daJr polt" establecida la filiación, sin discutir- domicilio general que fue del causante Urbano
na, sino para declararla judicialmente, pre- Sánchez L.
viio el amplio debate del juicio ordinario. "59-Entre el hoy causante Urbano Sánchez L.
y Claudina Morales Varón, existieron relaciones
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación sexuales en la época de la concepción y procrea-
Civil.- Bogotá, marzo dos de mil novecientos ción de la actora, y el hoy causante señor Urbano
cincuenta y seis. Sánchez L., suministraba todo lo necesario para
la subsistencia, vestuario y alimentación tanto
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Felipe Latorre U.) para su hija natural Teresa Morales o Sánchez
como para la madre natural de la misma, señora
El 28 de julio de 1954, María Teresa Morales o Claudina Morales Varón como todos los gastos
Sánchez de Martínez, mayor y vecina de !bagué. que se ocasionaban por razón de la vida marital
por medio de apoderado, propuso ante el Juez entre los mismos que, en forma es~able, perma-
Civil de aquel Circuito, juicio ordinario contra nente y en comunidad de habitaci,9fn, mantenían
la sucesión de Urbano Sánchez L., representada relaciones sexuales y cuyo fruto fue la concep-
por el curador de la herencia yacente de dicho ción y nacimiento de la demandante.
Nos. 2ll.65-2166 JJ IDlilill((;ll&lL 209
1
"6Q-Durante más de diez años, el señor Urba- tud del recurso de casación interpuesto por la
no Sánchez L., como padre natural de Teresa parte demandante.
Morales o Sánchez, trató a ésta como su hija na- . Invoca el recurrente en primer término la cau-
tural, proveyendo a su educación y estableci- sal sexta del artículo 520 del· Código Judicial,
miento de un modo competente y presentándola con el reparo de que la sucesión de Urbano Sán-
en ese carácter a sus deudos y amigos, y tanto chez estuvo mal representada por el curador de
éstos como el vecindario de !bagué, ciudad ésta la herencia yacente, quien no es el llamado a ha-
del domicilio del causante Urbano Sánchez L., en blar en nombre de los herederos, en juicios como
general reputaron y reconocieron a la actora como el de filiación.
hija natural del causante a virtud del tratamien- Ante todo es de observar que la alegación so-
to que Urbano Sánchez L:, daba y dio como su bre ilegitimidad de la personería sólo compete
hija natural de la demandante, y todo lo cual es a la persona mal representada no a. la contrapar-
un hecho cierto y público en !bagué y aceptado y te; y en esta controversia ocurre que a ella se
reconocido por todos los amigos y conocidos y presentó y obtuvo que se le tuviera como parte,
relacionados del causante Urbano Sánchez L. en su calidad de heredero declarado o reconocido
"79-Durante varios años el señor Urbano Sán- el señor Marco Aurelio Martínez, primo herma-
chez L., tuvo en su casa de habitación de !bagué, no del causante, sin que impugnara la persone-
marcada con el número 25-105, situada en la ca- ría del prenombrado curador. Es verdad que le
rrera 4a con la calle 26 y bajo su cuidado y aten- desconoce todo mérito a la confesión de éste para
ción a Teresa Morales o Sánchez, por ser su hija acreditar el estado civil controvertido, pero eso
natural, y ya un poco mayor, pero siendo impú- es cosa distinta de la legitimidad en la represen-
ber, el dicho causante Urbano Sánchez L., man- tación en el juicio, conforme al artículo 578 del
tenía en su tienda de la calle 14 número 2-59 a Código Civil. El heredero declarado nada objetó
su hija natural Teresa Morales o Sánchez, velan- al ~especto, siendo el caso de aplicar la regla
do continuamente por ella y dejándole al cui- contenida en el último _inciso del artículo 450 del
dado y manejo de dicha tienda a su hija natural Código Judicial, que reza:
Teresa Morales o Sánchez, hasta cuando ésta casó
"No puede alegarse como causal de nulidad la
con el señor Juan de Jesús Martínez, pero a pe-
falta de citación, o emplazamiento, cuando la
.sar del matrimonio de su hija natural Teresa
persona o personas que no fueron citadas o em-
Morales o Sánchez, el señor Urbano siguió vien-
plazadas,. debiendo serlo, han representado en el
do, cuidando y ayudando y proveyendo de lo ne-
juicio. sin reclamar la declaración de nulidad".
cesario a su dicha hija natural.
Por tanto, el cargo que se examina carece de
"8Q-En las declaraciones de Renta y Patrimo- fundamento.
nio del señor Urbano Sánchez L., correspondien-
tes a los años de ~ 951 y año gravable de 1952, Segundo cargo
rendidas bajo declaración jurada por el dicho se-
ñor Sánchez Lizcano ante el señor Administrador Lo hace consistir el recurrente en violación de
de Hacienda Nacional de !bagué y por ante tes- los artículos 1Q y 49 de la ley 45 de 1936, por des-
tigos, RECONOCE como su hija natural a doña acertada apreciación de una prueba que, en su
Teresa Morales, no sólo, pues, bajo juramento si- opinión, encaja en el numeral 3Q de dicho artícu-
no ante testigos que con él firmaron dichas de- lo 49, que dice: "Hay lugar a declarar judicial-
claraciones y reconocimiento de ser Teresa . Mo- mente la paternidad: ......................... .
rales su hija natural". "39 -Si existe catta .u otro escrito cualquiera·
Alejandro Mature Guzmán, representante de la del pretendido padre, que contenga una confe-.
sucesión de Urbano Sánchez, en su calidad de sión inequívoca de paternidad".
curador de la herencia, contestó, también por El recurrente desarrolla la acusación en diver-
apoderado la demanda de filiación en referencia, sas formas, por diferentes aspectos, pero conflu-
en sentido favorable a ella, pero el Juez, en fa- yentes todos a destacar el desacierto del Tribu-
llo de 28 de febrero de 1955, decidió el asunto en nal por haber desestimado la prueba consistente
sentido adverso a la demandante, y el Tribunal en la inclusión explícita hecha por Urbano Sánchez
Superior de !bagué confirmó esa sentencia por L. del nombre de Teresa Morales, como hija suya,
medio de la que pronunció el 31 de mayo siguien- entre las personas a su cargo, al formular las de-
te, providencia que ha venido a la Corte en vir- claraciones sobre patrimonio y renta en los años
de 1951 y 1952, cuyos triplicados suscritos por el tural cuyo reconocimiento se solicita está sufi-
causante y respaldados con la firma y sello del cientemente probada y, en consecuencia CASA la
correspondiente empleado de la administración sentencia recurrida y en su lugar hace las si-
de Hacienda Nacional de !bagué, fueron presen- guientes declaraciones:
tados con la demanda, sin que el curador de la
herencia ni el heredero reconocido hayan puesto "lP'R'imera. -Teresa Morales o Sánchez, nacida
en duda su autenticidad. El aludido heredero en !bagué, el 23 de abril de 1933 y bautizada en
y el Tribunal no niegan que tales piezas sean la Iglesia Catedral de !bagué, el 29 de marzo de
auténticas, sino que son de índole simple y ex- 1936, es hija natural del que en vida se llamó
clusivamente fiscal, sín que puedan admitirse Urbano Sánchei: Lizcano, y en consecuencia tie-
para acreditar la filiación, porque no fueron for- ne interés en la sucesión ·de su padre natural, al
muladas ni extendidas con este fin. tenor de la Ley 45 de 1936 y del Código Civil Co-
Per(l se olvida lamentablemente que para tal lombiano.
efecto la ley le otorga mérito a una simple carta
o a ''otro escrito cual! quiera"; y para la Corte "Segunda.-Como consecuencia de la declara-
aquellas declaraciones formales y de indiscutible ción inmediatamente anterior, Teresa Morales o
seriedad e importancia son algo más que unll es- Sánchez, en su calidad de hija natural del cau-
cn-!to cualiqUilñen-a. sante Urbano Sánchez L., es legitimaria de éste y
Si para tener a una persona como hija natural por tanto heredera preferente del prenombrado
de un pretenso padre, basta, sin necesidad de jui- causante, en la herencia de éste y cuyo juicio de
cio, que aquél la haya reconocido por manifesta- sucesión que, ha sido declarado herencia yacente,
ción ante un juez, aunque el reconocimiento no cursa en el Juzgado 19 Civil del Circuito de !ba-
haya sido el objeto único y principal del acto gué, al tenor del derecho y de lo dispuesto en el
que la contiene (artículo 29 de la ley 45), es im- artículo 20, ínciso último de la Ley 45 de 1936.
posible, inexplicable, así: imposñblie e inexplicable
que se le desconozca su mérito a las referidas de- "'Jl'ercera.-Teresa Morales o Sánchez tiene en
claraciones, no verbales sino escritas, presenta- consecuencia derecho a que se le adjudique como
das a la Administración de Hacienda, en presen- heredera de su padre natural señor Urbano Sán-
cia del texto tan comprensivo y amplio del nu- chez L., y en la sucesión de éste, el caudal here-
meral 39, artículo 4Q de la ley 45, no para dar por ditario con sus aumentos, mejoras y frutos de
establecida la filiación, sin discutirla, sino para toda clase, al tenor de las disposiciones pertinen-
declararla judicialmente, previo el amplio debate tes de la ley civil sustantiva, pertenecientes al
del juicio ordinario. patrimonio de la sucesión de Urbano Sánchez L.,
Dado el texto de significado o sentido irres- y dichos bienes relictos le deben ser entregados
tricto a que se hace referencia, sería absurdo ad- o restituídos a Teresa Morales o Sánchez a título
mitir que el declarante sí es padre natural de de heredera universal y única del renombrado
cierta persona a quien sostiene por motivo de causante".
dicha calidad, para obtener reducción del im-
puesto, pero desconocer la misma calidad en Publíquese, notifíquese, cop1ese, insértese en la
cuanto a las consecuencias civiles que conlleva. GACETA JUDICIAL y devuélvase en oportuni-
Por lo expuesto, la Corte encuentra fundado dad al Tribunal de origen.
el cargo que se examina y suficiente para casar
la sentencia recurrida. !Luis !Felipe !Latorre 1U. - .ti\gusthn Gómez lP'ra-
Por las mismas razones, y procediendo como da. - llgnacio · Gómez lP'osse. - Alberto ZU!lieta
Tribunal de instancia, estima que la filiación na- .ti\nget - lErnesto Melendro !Lugo, Secretario.
 Nos. 2li.S5-2li.SS 2llll

liJIESKSTl!MliENTO DJE UN JUJICJIO POR TRANSACCJION CJELJE'BRADA lENTRJE

LAS PARTJES. -JFALTA DJE l!NTJERJES JURl!DliCO lEN QUJIJEN SJE PRJETJENDJE
COADYUVANTE lEN JEL JUJICJIO PARA l!MPUGNAR lEL DlESliSTl!Ml!lENTO

ILa Corte ha dicho en repetidas ocasiones sucesión del doctor Sofronín G. Barbosa señaló el
que no basta para intervenir como coadyu- Tribunal en providencia de 24 del presente año;
vante en un juicio un interés meramente e) Que la señora Carlota B. v. de Barbosa está
económico; es necesaria la existencia de un obligada a pagar a mi mandante la suma de ca-
vínculo jurídico que haga procedente la in- torce mil ciento sesenta y seis pesos con sesenta
tromisión del tercero. y siete centavos ($ 14.166. 67) m. cte. saldo o
Y también ha expresado: "lEl coadyuvante resto de la de veintidós mil quinientQs pesos
no es parte en el juicio; en el juicio no hay ($ 22.500.00) que corresponden a mi mandante por
más que dos partes: la actora o demandan- ser uno de los cuatro partícipes entre quienes por
te y la opositora o demandada. Quien coad- partes iguales debe ser repartida la suma de no-
yuva la acción del demandante no pro- venta mil pesos ($ go:ooo.OO) que como frutos ci-
mueve pleito propio; ayuda o defiende cau- viles produjeron los bienes herenciales de la su-
sa ajena; su derecho se limita a tal ayuda, cesión del doctor Sofronín Barbosa, saldo que
y no trasmite el ayudado sus propios fueros resulta por haber ya dicha señora entregado a
y sus peculiares privilegios". (V. Cas. de ·31 mi representado la suma de ocho mil trescientos
de agosto de 1945, G . .V. número 2025-bis, treinta y tres pesos con treinta y tres centavos,
. pág. Hl6). de la misma moneda.
Los hechos fundamentales de la demanda los
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación sintetiza el fallador así: "Muerto el señor doctor
CiviL-Bogotá, marzo tres de mil novecientos Sofronín Barbosa, la demandada Carlota Barrios,
cincuenta y seis. en su triple carácter de cónyuge sobreviviente,
heredera y albacea, promovió ante el Juzgado
(Magistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez Posse) Tercero Civil de este Circuito la liquidación del
haber sucesora! y de la sociedad conyugal disuel-
Se decide el recurso de casación interpuesto por ta por la muerte del causante Barbosa. Mientras
la parte demandada contra la sentencia proferi- ,;e liquidaba el sucesorio mencionado los menores
da por el Tribunal Superior de Cartagena en el Alfonso y Carol Barbosa Isaac, representados por
ordinario de Sara Isaac Sierra, como represen- f'll madre Sara Isaac Sierra y por conducto de su
tante de sus hijos naturales Alfonso y Carol Bar- :apoderado, el doctor Francisco de P. Vargas Vé-
besa Isaac, contra doña Carlota B. v. de Barbosa. lez, y por separado el señor Euclides Barbosa,
promovieron demanda ordinaria de filiación na-
Antecedentes tural, y fue así como el juicio tendiente. a la li-
quidación del haber sucesora! y de la sociedad
Obrando como personero judicial de Sara Isaac conyugal que. había formado con la señora Ba-
Sierra, el abogado doctor Francisco de P. Vargas rrios de Barbosa el causante, quedó paralizado".
Vélez presentó demanda contra la señora viuda Fallados definitivamente los juicios ordinarios
de Barbosa en la que se hacen varias peticiones. reconociéndole a los demandantes su carácter de
La sentencia recurrida se refiere a las contenidas hijos naturales, se liquidó el juicio de sucesión
en las letras d) y e) del libelo, que dicen: "d) en la forma legal.
Que la señora Carlota Barrios v. de Barbosa ca- En el trabajo de partición se dejó constancia
rece de derecho para exigir de mi mandante la de que "tanto el pasivo de que se acaba de ha-
totalidad o la cuarta parte ni cuota alguna de la blar como todos los demás gastos que han ocasio-
suma de diez y ocho mil pesos ($ 18.000.00) que nado este juicio, se han dividido entre los inte-
como honorarios de albacea testamentario en la resados a prorrata de sus cuotas, y es por ello por

- - - - - - - - - - -- ........ -- --
2ll2 JJ[JJI])ll([)llJillL Nas. 2ll.~5-2ll88

:io que decimos que ni hay pasivo ni habrá ne- puesto por los doctores Tomás Figueroa Cervan-
vesidad de hijuela para pago de gastos ... ". A pe- tes y Clodomiro Herrera Meñaca, de los juicios
1 ar de esta cláusula, la cónyuge sobreviviente acumulados que siguen el primero como repre-
;"3arrios v. de Barbosa obtuvo que la jurisdicción sentante judicial de los menores Alfonso y Carol
:. t; r.eñalara honorarios como albacea por la suma Barbosa Isaac, contra la señora Carlota Barrios
cie diez y ocho mil pesos ($ 18.000.00). Entrega- viuda de Barbosa, representada por el segundo
dos a los herederos hijos naturales los bienes que de los abogados dichos. - 29 La admisión de este
les correspondían, se convino en fijar en la suma desistimiento no significa forzosamente la termi-
de noventa mil pesos ($ 90.000.00) los frutos de nación del litigio, el cual puede seguir su curso
los bienes mientras fueron administrados por la con la actuación del coadyuvante litis-consorcial.
cónyuge para repartirlos entre los herederos a "Queda reformado en los términos anteriores
prorrata de sus cuotas. Se dice que a los menores el auto de fecha diez y siete de abril de mil no-
Carol y Alfonso se les debe la suma de veintñocho vecientos cincuenta".
mil trescientos tll'einta y tres pesos con treinta y
cuatro centavos ($ 28.333.34). ILas sentencias de ñnstancia
Al mismo tiempo que se tramitaba ante el Juz-
gado 29 Civil del Circuito de Cartagena la de- El Juzgado a I!JllllO declaró:
manda que se acaba de determinar en que se ac- 1Q - Que la señora Carlota Barrios viuda de
tuaba en nombre del menor Alfonso Barbosa Barbosa carece de derecho para exigir a la se-
Isaac, ante el Juzgado 1<1 del mismo Circuito se ñora Sara Isaac Sierra suma alguna en razón del
presentaba otra en representación del menor Ca- valor de los honorarios como albacea testamen-
rol Barbosa Isaac, con las mismas peticiones y taria de la sucesión del doctor Barbosa señalados
fundamentos de hecho del anterior. Se dispuso por el Tribunal Superior.
la acumulación de las acciones para tramitadas 29-La referida señora v. de Barbosa está obli-
bajo una misma cuerda. gada a pagar a la señora Sara Isaac Sierra en su
condición de representante legal de los menores
El abogado doctor Vargas Vélez ejercía la per-
Alfonso y Carol Barbosa Isaac la suma de cinco
sonería en estos juicios; pero la señora Sara Isaac
mil seiscientos setenta y seis pesos eon seseRllb. y
Sierra, madre natural de los referidos menores
seis centavos, saldo o resto que corresponde a los
cambió de apoderado. En esta situación y cuando
nombrados menores por concepto de frutos civi-
todavía no se había ordenado la acumulación, el
les de los bienes sucesorales; y
abogado doctor Vargas, solicitó del Juzgado 2<1
Civil del Circuito se le tuviera como coadyuvan- 39-La señora demandada debe pagar los inte-
te de la parte demandante en el juicio. El Juz- reses legales de esta suma desde el siete de julio
gado por providencia del 28 de junio de 1949 no de 1947 hasta cuando se verifique el pago.
accedió a lo pedido por el dicho señor abogado. El Tribunal Superior desató la apelación inter-
Ese proveído quedó en firme; pero ante el Juz- puesta contra ese fallo confirmando el numeral
gado 19 Civil se formuló la misma petición y ese 19 de la sentencia; y rebajando en un cincuenta
despacho en auto de junio 7 de 1949 dijo: "Tiénese por ciento (50%) las sumas señaladas en los nu-
al r;eñor doctor Francisco de Paula V. . . . como merales 29 y 39.
coadyuvante activo en este ordinario que ade-
lanta Sara Isaac Sierra, madre natural del menor ILa casacñón
Carol Barbosa Isaac, representada actualmente
por el doctor Tomás Figueroa Cervantes". La parte demandada interpuso el recurso y en
Observando el procedimiento de rigor, las par- el escrito respectivo se formulan contra la sen-
tes en el juicio llegaron a verificar una transac- tencia seis cargos que se examinarán en el orden
ción y como consecuencia de ella desistieron de lógico en que ello debe hacerse, principiando por
las acciones propuestas y el Juzgado a quo por el sexto fundado en la causal segunda del artículo
providencia del 17 de abril de 1950, aceptó el de- 520 cuando se dice que la sentencia no está en
sistimiento de los juicios acumulados y dispuso consonancia con las pretensiones oportunamente
que se archivara el expediente. El apoderado del deducidas por los litigantes, violándose los ar-
doctor Vargas apeló de esa resolución y el Tribu- tículos 471 y 593 del C. J.
nal de Cartagena en proveído del 22 de enero de El cargo se hace consistir, en que los deman-
1952, expresó: "19 Admítese el desistimiento pro- dantes, menores Barbosa Isaac, en la letra d) de
Nos. 2165-2166 .U [JIIlllCil.li\IL 2ll3 1
la demanda principal pidieron que se declarara tio. El cargo se concreta así: "Acuso la sentencia
que la señora Barrios de Barbosa carecía de de- por la causal 1!.' del artículo 520 del C. J., infrac-
recho para exigir de los mandantes del doctor ción de los artículos 2484, 1379, 1583 por aplica-
Vargas parte alguna de la suma de diez y ocho ción indebida y del 2483 del C. C. por falta de
mil pesos ($ 18.000.00) en que fueron fijados los aplicación".
honorarios de dicha señora como albacea testa- En la fundamentación de este ataque se dice:
mentaria; y que el fallo hizo esa declaración re- "Para desconocer la transacción, el Tribunal apli-
firiéndose no a los menores sino a la señora Sara có el artículo 2484 del C. C. y se fundó en el si·
Isaac Sierra. El recurrente encuentra que esa si- guiente hecho: 'Este contrato, refiriéndose al de
tuación hace procedente la causal. transacción, fue celebrado el 28 de julio de 1950,
y el doctor Francisco de P. Vargas había sido
lLa Corte considera: aceptado como coadyudante en auto de fecha sie-
te (7) de junio de 1949, o sea con un año de an-
El cargo carece de fundamento por dos razones: terioridad se le reconoció el carácter de coadyu-
Porque el poder para actuar en el juicio le fue dante litis consorcial, es decir, de interviniente
conferido al doctor Francisco de P. Vargas pOI con la calidad, autonomía y capacidad de parte,
la señora Sara Isaac Sierra en su calidad de re- lo cual significa que fue admitido como uno de
presentante legal de sus menores hijos naturales los principales interesados en los juicios dichos.
Alfonso y Carol Barbosa Isaac; luego es notorio El artículo 2484 del C. C., dice: "La transacción
que la declaración de la sentencia en cuanto SE> no surte efecto sino entre los contratantes. Si son
refiere a la mandante, se hace en el carácter ex- muchos los principales interesados en el negocio
presado en el respectivo poder; y 29 porque la sobre el cual se transige, la transacción consen-
parte motiva de la sentencia es explícita cuando tida por uno de ellos no perjudica ni aprovecha
relieva que la nombrada señora Sierra ha obra- a los otros; salvo, empero, los efectos de la no-
do no personalmente sino en nombre de sus alu- vación en el caso de solidaridad. Luego no pue-
didos descendientes. Se rechaza el cargo. de oponérsele al contrato de transacción celebra-
da entre otras personas al doctor Francisco de P.
Cuarto cargo.- Se acusa la sentencia por la Vargas y la excepción consiguiente no puede ser
causal sexta del artículo 520 del C. J. "Nulidad reconocida (sic)'. Hasta aquí el Tribunal".
por ilegitimidad de personería del coadyuvante". "De la exposición transcrita, se desprende,
El cargo se rechaza porque el recurrente al continúa el recurrente, que la sentencia consi-
fundamentarlo se refiere a la personería sustan- deró al coadyuvante litis-consortio, como princi-
tiva que tenga el coadyuvante para haber actua- pal interesado en los juicios acumulados, por el
do en el juicio, negándole el derecho mismo por hecho de haberle reconocido con anterioridad su
él invocado y desconociéndole, por lo tanto, e~ calidad, autonomía y capacidad de parte. Si tales
título' propio en que pudiera apoyarse la coad- afirmaciones fueran ciertas, que no lo son como
yuvancia, confundiendo el recurrente la legitima- se demostró en cargos anteriores, ello no equi-
ción ad-causam con la legitimación ad-procesum valdría ni remotamente a la expresión de prin-
cuya falta sí genera la causal por él invocada. El cipales interesados en el negocio sobre el cual se
abogado doctor Vargas ha actuado en el negocio transige usada por el artículo 2484 del C. C. y
por conducto de apoderados legalmente recono· por tanto siendo dos cosas distintas, erró el Tri-
cidos. No existe, pues, la nulidad a que alude el bunal en la aplicación de dicho artículo, el cual
recurrente, y en el supuesto de que la hubiera, en el caso de autos debió interpretarse en armo·
sólo la parte mal representada hubiera podido nía con los artículos 1397 y 1583 del mismo tex-
alegarla. to. En efecto, el artícuio 2484 del C. C., al ex-
presar que sí son muchos los principales intere-
Cargo tercero.-De los demás cargos formula- sados en el negocio sobre el cual versa la tran-
dos por el recurrente, se destaca el que contiene sacción indicó una situación jurídica que forzo-
el capítulo 39. Porque él va al fondo mismo de samente debe tenerse en cuenta al aplicarse; esta
la situación creada por el Tribunal cuando en es la de principal interesado ... El negocio sobre
providencia interlocutoria que se ha anotado de· el cual versó la transacción era el de supuesta
claró que el abogado doctor Vargas tenía el ca- acreencia, o real acreencia, si se quiere, a cargo
rácter de coadyuvante en virtud del litis-consor- de la señora de Barbosa y a favor de los meno-
 :1lll4 JI [JJIJ)Jl([}ll&IL.

res. ¿Cómo entró a formar parte interesada el el expediente fuera archivado, el apoderado del
doctor Vargas en ese negocio? En ninguna forma, doctor Vargas pidió revocatoria de esa providen-
y así se desprende del referido contrato sin más cia alegando el interés de coadyuvante. Llevado
comentarios. ¿Cuál es el vínculo de Vargas en el negocio por apelación al conocimiento del Tri-
el contrato? Lo explica el mismo contrato en re- bunal esta entidad profirió la providencia inter-
ferencia; por una expectativa de derecho que 1& locutoria del 22 de enero de 1952 cuyas conclu-
daría título jurídico al cumplirse por el preten. siones se han transcrito antes, y le dio al doctor
dido coadyuvante no sólo una labor con éxito, Vargas el carácter de litis-consortio. Véase, pues,
sino que los menores recibían el resultado de es- cómo la calidad de coadyuvante reconocido al
tas dos cosas, o sea el pago. . . E's necesario ad· doctor Vargas, negado después y calificado más
vertir, a pesar de haberse dicho antes, que la tarde por el Tribunal no fue materia de un de-
calidad de litis consortio del coadyuvante no que- bate específico entre las partes, sino efecto de
dó definida con el auto interlocutorio que se pro- incidentes resueltos por los falladores en que no
firió en el curso del debate, sino con la senten- se discutía, por ningún aspecto, el fondo mismo
cia que se acusa, en donde realmente se trató de las cuestiones de hecho y de derecho plan-
este punto ... ". teadas en el juicio; de ahí que la Corte estime
que los argumentos del recurrente encaminados
La Corte considera: a desconocer el interés jurídico del doctor Vargas
para haberse opuesto al pleno cumplimiento de
De los términos que anteceden, un tanto impre- la transacción y del desistimiento, puedan ser
cisos, sí se deduce que el recurrente le niega al considerados al atacar la sentencia por errónea
doctor Vargas el interés jurídico que tenga en e] interpretación del artículo 2484 del C. C.
juicio para que el Tribunal lo hubiera declarado Tratando de los requisitos que deben confor-
coadyuvante cualificado, dándole, por consiguien- mar la regla de la cosa juzgada Colin y Capitan1
te, una errada interpretación al artículo 2484 del dicen: "'.['eJrcero.-Que es necesario que se trate
C. C. no otorgándole la transacción verificada de una sentencia definitiva. Por lo tanto, en prin-
entre las partes ni al desistimiento consecuencia] cipio no tienen autoridad de cosa juzgada las
el valor pleno que tenía. decisiones anteriores a Ha sentenciia, deciisiiones
Para entrar al fondo mismo de la cuestión es preparatorias, proviisionales o inteJrlocutorias. De
preciso establecer que ni el auto proferido por el ahí la máxima de que lo interlocutorio no obliga
Juzgado en que se tuvo al doctor Vargas como al Juez. Sin embargo, ocurrirá otra cosa y una
coadyuvante, ni el interlocutorio del Tribunal decisión interlocutoria adquirirá la fuerza de cosa
en que calificó esa coadyuvancia como litis-con- juzgada, si, como ocurre con frecuencia, ha re-
sortio para negar la totalidad de los efectos al suelto definitivamente una cuestión de derecho o
desistimiento, hacen tránsito a cosa juzgada y de hecho debatida expresamente entre las partes".
que, por lo tanto, en casación y cle acuerdo con (Tomo III. Curso Elemental de Derecho Civil).
. el ataque formulado por el recurreFlte, sí se pue- Tuvo el Tribunal para fundamentar su resolu-
de entrar a examinar el mérito legal de esas pro· · ción interlocutoria lo dicho por el doctor Vargas
videncias. en el memorial respectivo ante el Juzgado y que
Como se ha anotado, el JuzgadQ 2Q del Circuito fue transcrito en ese fallo.
de Cartagena, que fue el que vino a conocer de Expuso el doctor Vargas: "En el juzgado de
las dos acciones acumuladas, en auto de 28 de usted cursa un juicio ordinario intentado por la
junio de 1949, providencia ella sí razonada, no señora Sara Isaac Sierra, madre natural del menor
accedió a reconocer al doctor Vargas como parte impúber Carol Barbosa Isaac, ejerciendo la patria
coadyuvante de la demandante en el juicio; con- potestad y como su representante legal, contra
tra ese proveído no se interpuso ningún recurso. la señora Carlota B. v. de Barbosa, para que se
El Juzgado Primero que conocía de la otra de· hagan unas declaraciones así: Que en la cuenta
manda que luego fue acumulada por auto de fe- de _partición de la sucesión testamentaria del doc-
cha anterior, 7 de junio de 1949, tuvo al doctor tor Sofronín Barbosa se determinó que todos los
Vargas como "coadyuvante activo". Las partes gastos habían sido hechos y cancelados por los
guardaron silencio respecto de ese proveído. AJ interesados a prorrata de sus ·cuotas; que en la
aceptar el Juzgado del conocimiento el desistí· misma se estableció que no había pasivo y se
miento de los juicios acumulados y disponer quE> precisó que las únicas deducciones eran sumas
Wos. 2ll.S5-2ll.SS G .& ((J lE 'TI'.&· di ID liJl]].((J.]] .& IL · 2ll5

distintas a los honorarios del albacea; que todo- - ~ de la demanda al respecto, merma de hecho
honorario de albacea hace parte de los gastos del lo que se adjudicó al menor Caro! y de cansí-
juicio; que la señora Carlota Barrios carece de guiente lo que me corresponde. Una de las peti-
derecho para exigir de Caro! Barbosa Isaac la ciones de la demanda en que hablo tiende a con·
totalidad, la cuarta parte o cuota alguna de la seguir que se declare que la señora Carlota de
suma de diez y ocho mil pesos que el Tribunal Barbosa no tiene derecho a pedir nada a Caro~
señaló como honorarios del albacea en la suce- Barbosa en concepto de honorarios de albacea
sión testamentaria de Sofronín Barbosa; que la La otra solicitud de la demanda que dio origen al
señora Carlota B. viuda de · Barbosa está obli· juicio que se ventila ante usted, es la relativa al
gada a pagar al menor Carol Barbosa Isaac <ea· pago de los productos de los bienes adjudicados
torce mil ciento sesenta y seis pesos con sesenta durante la época de la administración de la se-
Y siete centavos moneda corrien_te, en concepto ñora viuda de Barbosa. Y es evidente que si la
de saldo de veinte y dos mil (sic) quinientos pe- señora no paga a Caro! lo que en realidad le
sos que le corresponden al menor dicho al repar- adeuda, se aminora mi entrada en concepto de
tirse el monto de los frutos civiles que produje- honorario, que como he dicho ya, por el cincuen-
ron los bienes sucesorales durante la adminis- ta por ciento de lo que dicho menor reciba. Le
tración de la señora viuda de Barbosa, es decir, fueron adjudicados a dicho menor bienes raíces
durante los pleitos suscitados para que pudieran y con ellos tiene derecho a los frutos civiles,
ser aceptados los menores hijos naturales de So- Además, sobre el particular firmamos un docu·
fronín Barbosa. Yo fui el abogado que se hizo mento privado en que se dejó constancia del co.
cargo de gestionar el derecho del menor Carol mienzo de pago de la ·señora de Barbosa, docu-
Barbosa y por mis gestiones debía pagárseme el mento que ella misma' presentó ante los fundo-
cincuenta por ciento de lo que lograra conseguh narios que conocieron del juicio de sucesión.
para dicho menor. Las gestiones se concretaron Tengo, pues, interés en que no se ·vuelva a pagar
a toda la secuela de un juicio ordinario, el cual a la señora de Barbosa el gasto en concepto de
tuvo sus dos instancias, ante el señor Juez Ter- honorario de albacea, porque disminuyen los bie-
cero Civil del Circuito de Cartagena y el Tribu- nes y lo mismo mi porcentaje. Y tengo interés
nal Superior, y recurso de casación que se tra- en que ella pague los frutos civiles a que se com-
mitó ante la Sala de Casación Civil de la H. Cor- prometió, según documento privado que ella mis-
te Suprema. El juicio ordinario fue promovido ma presentó a los juzgadores y al Tribunal, por-
dentro del de sucesión del doctor Sofronín Bar- que de las sumas que ella pague tengo yo dere-
bosa, que se ventiló ante el señor Juez Tercero cho a mi porcentaje".
Civil de este Circuito, y culminó en sentencia to- El Tribunal, como se ve, para llegar a las con-
talmente favorable a la pretensión de la deman- clusiones de su proveído en que consideró al doc-
da. De conformidad con el convenio que celebré tor Vargas como litis-consorte, con derecho a
con la representante legal del menor Caro!, yo oponerse al desistimiento, sólo tuvo en cuenta las
alcancé a tener derecho al cincuenta por ciento afirmaciones de éste en relación con un supues-
de lo que se le adjudicó en la sucesión de su pa- to contrato realizado con la señora Isaac madre
dre natural y desde luego, tengo interés perso- de los menores, sobre derechos por él adquiridos,
nal, material y moral, en que no se merme lo que el cincuenta por ciento (50%) de lo que les co-
a dicho menor se adjudicó, porque merma de he- rrespondería por consecuencia de los juicios de
cho mi emolumento u honorario y disminuye filiación natural y de sucesión tramitados por el
también en importancia el triunfo que obtuve, referido señor abogado; al expediente no se llevó
que también fue triunfo moral. En el juicio su- la prueba de la existencia de ese contrato, y, por
cesorio de don Sofronín Barbosa se estableció en lo tanto, la demostración del interés jurídico del
la cuenta de partición (base sexta) que todos los doctor Vargas para que hubiera podido ser teni-
gastos del juicio habían sido hechos y cancela- do como litis-consorte, carece de todo fundamen-
dos por los interesados a prorrata de sus cuotas, to legal como lo tiene el auto del Juez a quo en
es decir el honorario del albacea estaba ya to- que lo tuvo como coadyuvante ante las simples
mado en cuenta y no había ya derecho a recla- afirmaciones del abogado hechas en la solicitud
mar nada posteriormente. Pero a}J.ora se recla· respectiva que el Tribunal recoge en su interlo-
ma suma o calidad de' dinero sobre el particular. cutorio y que se han transcrito.
luego si este crédito subsiste, si no triunfa la te~ Tan evidente es lo expuesto, que la providen-
2llS

cia del Juzgado del Circuito que lleva fecha diez der la integridad de los bienes adjudicados a los
y siete (17) de abril de mil novecientos cincuenta menores en frente de posibles actuaciones de la
(1950) en que se ordenó el desistimiento de los señora v. de Barbosa, procurando también que a
juicios acumulados y se dispuso que el expedien- esos menores se les pagara lo que dicha señora
te fuera archivado, fue objeto del recurso de re- les adeudaba de acuerdo con el documento a que
posición y del subsidiario de apelación resuelto se hace referencia, y que las sumas que se logra-
por el Tribunal por auto de enero 22 de 1952, y ran por este concepto fueran divididas en la for-
sólo cuando se solicitó ante el a quo la reposición ma dicha. Claramente se deduce de los términos
fue acompañado el documento privado que se va del documento que lo que se pactó fue un con-
a analizar y que llegó al expediente sin citación trato de mandato en el cual la señora Sara Isaac
contraria, lo que ha motivado uno de los ataques debía entregar al doctor Vargas los poderes co-
formulados por el recurrente por violación del rrespondientes en los respectivos Juzgados de-
artículo 597 del C. J., documento que, por otra biendo recibir el· apoderado por tal trabajo la
parte, no fue objeto de consideración especial en mitad de lo que se lograra como resultado de los
el Tribunal, pero que se comenta para mayor cla· juicios. Hay allí simplemente un mandato con
ridad de las consecuencias de este fallo. Es la remuneración eventual a favor del apoderado; lo
única prueba que pudiera acreditar el presunto que éste consiguiera en virtud de su actuación
interés del doctor Vargas en el negocio. judicial a favor de los menores. Siendo esto así,
El 27 de junio de 1949, es decir, antes del auto no existe ningún fundamento jurídico para esti-
del Juzgado 19 en que se admitió la coadyuvan- mar, como lo hizo el Tribunal que el doctor Var-
cía, se firmó un contrato entre la señora Isaac, gas es un litis consorte con "la calidad, auto-
obrando como representante legal de sus meno- nomía y capacidad de parte" y que por lo tanto,
res hijos naturales, y el doctor Vargas en que se la transacción verificada entre la actora y la de-
anotaron, entre otras, estas cláusulas: "Primera. mandada, realizada con las plenas formalidades
Vargas recibirá de Sara Isaac los medios o ins- legales para ponerle fin a los juicios no puede
trumentos necesarios para defender la integri- . perjudicarlo de acuerdo con los términos del ar-
dad de los bienes adjudicados a los menores Ca- tículo 2484 del C. J., disposición ésta que le sir-
rol y Alfonso Barbosa Isaac, en la sucesión del ve de fundamento al ataque del recurrente -por
señor Sofronín Barbosa Q., para evitar que ellos haber sido indebidamente aplicada por el falla-
sean mermados por demandas ordinarias o eje- dar. Si la señora Isaac revocó tácitamente los
cutivas que persigan destruir la situación de di- poderes que le había conferido al doctor Vargas
chos bienes que (sic) obra o acción de la señora otorgándoselos a otro profesional, tiene los recur-
Carlota Barrios de Barbosa, pues se estima que sos legales que estime del caso para hacerse pa-
Vargas y Sara Isaac están obligados a defender gar de su mandante el trabajo por él realizado.
conjuntamente los intereses de dichos menores Resulta, por otra parte, fuera de toda lógica que
el uno personalmente y la otra en representación en el fallo que se revisa se condene a la señora
de sus menores hijos ya mencionados. - Segun- v. de Barbosa a pagarle a la señora Sara Isaac
da. También procurará Vargas que a los meno- Sierra en su calidad de representante legal de
res dichos se les pague por la viuda de Barbosa sus menores hijos el valor a que se refiere el
señora Carlota Barrios de Barbosa el saldo que fallo, cuando esta señora desistió de las acciones
esté adeudando o que resulte adeudar según do- como consecuencia de la transacción. Si la con-
cumento privado que se firmó en julio de 1947 dena no se hizo a favor del doctor Vargas el Tri-
por los interesados en el juicio de sucesión rela- bunal está reconociendo que él no era "principal
tivo a la rendición de cuentas, y que fue presen- interesado" en el negocio y que, por consiguiente,
tado en la actuación de la señora v. de Barbosa. no podía oponerse a la transacción.
Las sumas que se logren en este carácter serán El negocio objeto de este estudio ofrece otro
divididas en dos partes iguales: una para Vargas aspecto que merece ser considerado: Cuando se
y otra para los menores dichos". En este contrato realizó la transacción entre las señoras Isaac y
se habla de la entrega de poderes que la señora v. de B:arbosa, ésta no tenía por qué tener cono-
Isaac debe realizar. cimiento de las convenciones privadas existen-
De acuerdo con esa convención el doctor Var- tes entre la señora Isaac y el doctor Vargas, si
gas quedó obligado a recibir de la señora Isaac acaso las hubo, y por tanto a ·ella no podían afec-
los medios o instrumentos necesarios para defen- tarle para que la transacción tuviera con rela·
Nos; 2ll65-2ll66 2ll'2

ción a ella su plena validez jurídica en cuanto nacimiento de ella'; y el 2189 ibídem, estatuye
tendía a ponerle fin a las acciones que se venti- que 'el mandato termina. . . 3<? Por la revocación
laban en los Juzgados. del mandante ... , .. El reclamante apoya sus aser-
Admitiendo, en un supuesto benévolo y en pre- tos en lo que dispone el artículo 233 del Código
sencia del documento a que se ha hecho referen- Judicial: 'Todo aquel a quien conforme a la ley
cia, la calidad de coadyuvante del doctor Vargas, puede aprovechar o perjudicar una sentencia tie-
es de pertinente aplicación la doctrina contenida ne derecho a intervenir en el juicio, coadyuvan-
en el fallo de la Corte fechado el 3! de agosto de do o defendiendo la causa que le interesa". El
1945. Allí se. trataba de la siguiente situación: apelante cree que "conforme a la ley" él está en
"La señora Dolores Castillo v. de Delgado, por el caso contemplado en _el artículo antes trans-
medio de escritura pública confirió poder al abo- crito. La norma legal en referencia ha sido abun-
gado doctor Higinio Solarte V., para que la re- dantemente estudiada por la Corte: no basta -ha
presentara en el juicio que iba a promover con- dicho la Corte en ·repetidas ocasiones- que se
tra el Departamento del Cauca sobre declaratoria alegue para intervenir como coadyuvante en un
de nulidad de un contrato de compraventa; por juicio un interés meramente económico, sino que
la cláusula segunda del contrato se reconoció al exista el vínculo jurídico que haga procedente la
abogado el cuarenta por ciento ( 40%) del pro- intromisión del tercero. Pero aún en el caso de
ducto total de la indemnización que hubiera de que se le permitiera al recurrente intervenir co-
pagar el Departamento, por concepto de honora- mo lo pretende en el litigio de su ex-mandante la
rios. El abogado inició el juicio pero posterior- señora Dolores Castillo v. de Delgado, una vez
mente la mandante desistió de la acción instau- que ella ha desistido de la acción, ¿qué papel po-
rada por su apoderado; el doctor Solarte se opu- dría desempeñar el apoderado? Veamos lo que
so al desistimiento presentado por su mandante al respecto ha dicho al Corte en casos semejan-
por considerarlo lesivo de sus intereses y con- tes: 'El coadyuvante no es parte en el juicio; en
trario a lo estipulado en el poder y solicitó, ade- el juicio no hay más que dos partes: la a:::tora o
más, se le tuviera como coadyuvante en el jui- demandante y la opositora o demandada. Quien
cio a fin de llevar a buen término la acción por coadyuva la acción del demandante no promueve
él incoada. pleito propio; ayuda o defiende causa ajena; su
E'n aquella ocasión dijo la Corte, entre otras derecho se limita a tal ayuda, y no transmite el
cosas: "El recurrente recibió por el instrumento ayudado sus propios fueros y sus peculiares pri-
público mencionado atrás (escritura 1172) man- vilegios". (G. J. Tomo XXXII, pág. 328) "El in-
dato para entablar un juicio a nombre de la se- terviniente adhesivo no puede desarrollar en el
ñora Dolores Castillo v. de Delgado; y en estas litigio sino una actividad coordinada a la parte
condiciones es claro que su interés como apode- de la cual es propiamente accesorio, y en ningún
rado judicial se ciñe por completo a las reglas caso asumir su sitio principal o aspirar a sobre-
que sobre procuración establece la ley. El artícu- vivirla procedimentalmente". (G. J. Tomo XLVI,
lo 2144 del Código Civil contempla el caso de la pág. 267). No ve, pues, la Sala, a quién pueda
representación ·en juicio y lo asimila en un todo ayudar el recurrente ni a qué pueda conducir
a las reglas que gobiernan el mandato. Este con- su intervención en este litigio". (Casación 31 de
trato, como tal, puede regirse según las cláusu- agosto de 1945. · G. J. número 2025-bis, pág. 1116).
las que con este fin establezcan las partes, pero En presencia de lo antes expuesto prospera el
en ningún caso será posible que las facultades que ataque formulado y la sentencia debe ser casada.
se confieran al mandante sobrepasen las atribu-
ciones que la. ley misma da al mandatario, ya que lF'allo de instancia
sería ilógico que quien tiene la capacidad para
autorizar no la pueda tener para obrar, hasta el De los elementos analizados anteriomente se
extremo, como lo quiere el recurrente, de que se deduce que el abogado doctor Francisco de P.
deje sin efectos una revocatoria del poder que el Vargas Vélez no logró demostrar en el juicio
mandante confirió libr-emente. A este respecto que él tuviera un interés jurídico propio que lo
dice el artículo 2191 del Código Civil: 'El man- pudiera hacer considerar como un principal in-
dante puede revocar el mandato a su arbitrio, y teresado en los negocios que fueron objeto de la
la revocación expresa o tácita, produce su efecto transacción verificada entre las partes en el jui-
desde el día en que el mandatario ha tenido co- cio y por tanto el desistimiento, consecuencia de
 JJ 1U w·n aJ n & fu

esa transacción, produce la plenitud de sus efec- por la señora de Isaac en representación de sus
tos en cuanto puso fin a los litigios pendientes menores hijos fue autorizado judicialmente.
entre las señoras Isaac y viuda de Barbosa. En mérito de lo que se deja expuesto la Corte
La aludida transacción fue autorizada por sen- Suprema de Justicia -Sala de Casación Civil-
tencia del Juzgado lQ Civil del Circuito de Carta- administrando justicia en nombre de la Repú-
gena que en copia auténtica se trajo a los autos, blica de Colombia y por autoridad de la Ley,
sentencia que, al mismo tiempo "autoriza a la
señora Sara Isaac Sierra para que en representa- FALLA:
ción de sus menores hijos naturales Alfonso y
Carol Barbosa Isaac, desista incondicionalmente 19-Se casa la sentencia del Tribunal Superior
y sin costas en concurrencia con la señora Car- de Cartagena que ha sido objeto del recurso;
lota Barrios de Barbosa de todas las acciones ju- 2Q-Se revoca la sentencia proferida por el Juz-
diciales que se han intentado mutuamente". Los gado 2Q Civil del Circuito de Cartagena el 26 de
abogados doctores Clodomiro Herrera Meñaca en septiembre de 1952;
su condición de apoderado de la señora Barrios 39-Acéptase el desistimiento de los juicios or-
de Barbosa y Tomás Figueroa Cervantes en su dinarios a que se refiere la parte motiva de este
calidad de apoderado de la señora Sara Isaac Sie- fallo; y
rra, en el carácter anotado y expresamente auto- 4Q-Archívese el expediente en el Juzgado de
rizado para desistir, presentaron ante el Juzgado origen.
a quo el memorial fechado en abril de 1950 en que
desisten en forma simple e incondicional de los Cópiese, . publíquese, notifíquese e insértese en
juicios ordinarios acumulados que siguen en ese la GACETA JUDICIAL.
Juzgado los menores Alfonso y Carol Barbosa
Isaac, desistimiento que viene judicialmente auto-
rizado a virtud de una transacción verificada en- lignacio Gómez JPosse - Agustín Gómez lPll"!Mlla.
tre las partes". Luis Felipe lLatorre lU. - Alberto Zuleta Axnget
El desistimiento, como se ha visto, realizado !Ernesto Melendro lLugo, Srio.
Nos. 2ll65-2JUIS

ACCWN DE SIMULACKON. - l?ERSONEJRJA DE LOS ACREEDORES PARA EN-

TABLAR LA ACCWN CONTRA LOS ACTOS DE LOS DE'UDORJES.- TJECNKCA DE
CASACWN

lEn sentencia de casación de fecha 10 da la precitada escritura número 1602, de la proce-

agosto de 1943, la Corte estudió el caso da dencia indicada, pues, por parte de Pedro o Pedro
la declaratoria de simulación pedida por Ulll María Gómez R. no hubo intención de vender,
acreedor de quien aparece enajenando, y en ni hubo intención de comprar por parte de Con-
tal sentencia se pone de presente el cambio cepción (Concha) Gómez García de Gómez, sino
de jurisprudencia, en este punto, pues has- la creación de un mero acto aparente en perjui-
ta el año de 1924 no se reconoció personería cio de Grace & Cía. (Colombia) S. A., sucursal
a los acreedores para iniciar la acción ds de Medellin, entidad acreedora de Pedro o Pedro
simulación. (!La parte pertinente de la sen- María Gómez R. ·
tencia expresada, publicada en la GACJE'lrA "Segunda subsidiaria.-Que se declare la res-
Jll[J)[JI][I[)][AJL número 2001, pág. 40, se halla cisión del contrato de compraventa que puntua-
transcrita en este fallo). liza la escritura número 1602 de 26 de febrero
de 1952, otorgada en la notaría 4!1- de la ciudad
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación de Medellin, en la que figura como vendedor
Civil.-Bogotá, marzo tres de mil novecientos don Pedro o Pedro María Gómez R., y como
cincuenta y seis. compradora doña Concepción (Concha) Gómez
García de Gómez, en razón de que sólo se llevó a
(Magistrado Ponente: Dr. Julio Pardo Dávila) cabo en perjuicio de Grace & Cía. (Colombia)
S. A., sucursal de Medellín, entidad acreedora de
La sociedad comercial denominada Grace ~ don Pedro ·Gómez R.
Cía. (Colombia) S. A., sucursal de Medellín, de- "Tercera subsidiaria-En el caso de que no se
mandó en juicio ordinario de mayor cuantía y haga ninguna de las declaraciones anteriores, y
ante el juez civil del circuito de Jericó a Pedro o en el evento de que la parte demandada demos-
Pedro María Gómez R. y a Concepción (Concha) trare que el contrato contenido en la escritura
Gómez García de Gómez, para que "en senten- número 1602 pasada en la notaría 4!1- de la ciu-
cia que cause ejecutoria, se atiendan los siguien- dad de Medellín, el día 26 de febrero de 1952, es
tes pedimentos: una donación, que ésta se declare nula en el ex-
"a) Que el contrato contenido en la escritura ceso de dos mil pesos por no haber precedido el
número 1602, pasada en la notaría 4!1- de la ciu- correspondiente permiso judicial, que es de rigor
dad de Medellín el día 26 de febrero de 1952, por legal.
la cual Pedro o Pedro María Gómez R. aparee(,\ "b) Como consecuencia de hacerse cualquiera
vendiendo a Concepción (Concha) Gómez Gar- de las anteriores declaraciones, ordénese que el
cía de Gómez la finca territorial conocida con el inmueble conocido con el nombre de 'Mangavi-
nombre de 'Mangavilla', ubicada en el paraje lla', ubicado en el paraje de 'Quebradalarga', del
'Quebradalarga', del distrito de Tarso, con todas m11nicipio de Tarso, por los linderos individua-
sus mejoras y anexidades, por los linderos qua lizados en el numeral 19 de esta demanda, ha
allí se determinan, que son los mismos que obran vuelto a radicarse en cabeza de Pedro o Pedro
en el numeral 19 de esta demanda, es nulo POI María Gómez R., porque no hace parte del pa-
falta de consentimiento tanto del vendedor como trimonio de Concepción (Concha) Gómez García
de la compradora, y, asimismo, por falta de pre-. de Gómez, quien debe restituirlo, dentro del tér-
cio. mino que usted le señale de acuerdo con la ley,
"Primera subsidiaria.-Si no se hiciere la de- al prenombrado Gómez R., oficiándose al notario
claración anterior, que se declare la simulación 49 de la ciudad de Medellin para que haga la co-
absoluta del mismo acto o contrato contenido en rrespondiente anotación en la escritura matriz
Gmci!l~=·~
 (marcada con el número 1602, de fecha y proce- embargos se cancelaron, pues los bienes fueron
dencia citadas), y al Registrador de Instrumen- perseguidos por acreedores hipotecarios.
tos Públicos y Privados de este circuito, para la La misma sociedad pidió el embargo preventi-
cancelación de la inscripción respectiva; y vo de la finca "Mangavilla", dE! propiedad de Pe-
"e) Que se condene a los opositores al pago de dro Gómez R., el día 25 de febrero de 1952 y el
las costas procesales. juez 49 civil del circuito de Medellín lo decretó
"El derecho arranca de los artículos 1458, 1494, el mismo día.
1501, 1502, último inciso del 1518, 1524, 1849, 1928 La orden de embargo preventivo sobre la finca
y 2491 y concordantes del Código Civil; 205 y 739 "Mangavilla" fue entregada en la oficina de re-
y pertinentes del Código de Procedimiento Civil". gistro de Jericó el 26 de febrero de 1952 a las
Los hechos en que se apoya la demanda, pue- cinco de la tarde; pero ese embargo no pudo ser
den resumirse así: registrado en la oficina dicha, porque en la mis-
En el mes de agosto de 1947 Grace & Cía. (Co- ma fecha y entre las dos y las tres de la tarde,
lombia) S. A. y Marco Julio Gómez celebraron el se había registrado en la oficina de registro de
contrato de comisión mercantil que aparece en el Jericó, la escritura número 1602 otorgada en la
documento privado de esa fecha. ciudad de Medellín, el propio 26 de febrero de
La cláusula décima-octava de tal contrato dice: 1952, y esa escritura contiene el contrato por el
"Para responder de todas y cada una de las cual Pedro Gómez R. vende a su hija natural
obligaciones que contrae el comisionista por me- Concepción (Concha) Gómez García de Gómez la
dio de este contrato y por los saldos de café y misma finca de "Mangavilla", con todas sus me-
dinero que resulten a su cargo, el comisionista joras, dependencias, anexidades, casas, edificios,
ofrece como su fiador solidario al señor Pedro empresas, herramientas y en general todos los
Gómez R., varón, mayor de edad y vecino del enseres de la finca; el precio de la venta fue la
municipio de Tarso, quien en prueba de que se cantidad de cuarenta mil pesos "que la compra-
obliga como fiador solidario con el señor Marco dora paga así: dos mil ciento cuarenta y cinco pe-
Julio Gómez para responder a Grace, según lo sos con sesenta y ocho centavos ($ 2.145.68) que
que se estipula en este contrato, firma este docu- deja en su poder pata el pago al Banco Agrí-
mento y hace constar que renuncia el beneficio cola; diez mil pesos ($ ~0.000.00) que el ven-
de excusión de bienes". dedor tiene recibidos desde el año de 1948 por
El documento citado fue reconoddo judicial- valor de participación en utilidades de ganados
mente por Pedro Gómez R. el 6 de febrero de que correspondían a la compradora; diez mil
!952. pesos ($ 10.000) que recibió también de la com-
El 31 de diciembre de 1950 Marco Julio Gómez pradora para mejoras y sostenimiento de la fin-
reconoció y encontró corrientes los saldos a su ca también desde el año de 1948; y diez y siete
cargo y a favor de Grace & Cía. (Colombia) S. mil ochocientos cincuenta y cuatro pesos con
A., "constituídos por mil noveci~ntas noventa y treinta y dos centavos ($ ~ 7.854.32) que tiene re-
ocho con sesenta y cinco arrobas (1.998-65) y dos cibidos en dinero a su satisfacción".
mil novecientos cuatro pesos con veinticuatro Dice la parte actora que con la venta de la fin-
centavos ($ 2.904.24) moneda corriente. Enfática- ea "Mangavilla" el deudor Pedro Gómez R. que-
mente certifica que ambos saldos están a su car- dó prácticamente en insolvencia, y que también
go y naturalmente en favor de Grace & Cía." es insolvente el deudor Marco Julio Gómez, pues
los bienes que le quedaron a uno y a otro no al-
La sociedad demandante inició el juicio ejecu- canzan, ni en mínima parte, para pagar la deuda
tivo contra sus deudores y el juez del conocimien- a favor de Grace & Cía. (Colombia) S. A.
to libró "mandamiento de pago en favor de Grace Con las pruebas presentadas por el actor se
& Cía. S. A. y en contra de Marco Julio Gómez pretende demostrar que la compradora de "Man·
y Pedro Gómez por la suma de cuarenta y nue- gavilla" es persona que carecía de capital para
ve mil novecientos sesenta y seis pesos con vein- poder hacer una negociación de esa cuantía; que
ticinco centavos, los intereses de esta suma des· Pedro Gómez reconoció a la compradora como a
de que la obligación se hizo exigible ... ". Esta su hija natural desde el año de 1923 y que Con-
providencia tiene fecha 9 de julio de 1952. cepción (Concha) Gómez García aceptó este re-
La sociedad acreedora solicitó el embargo de conocimiento en el año de 1948; que la circuns-
bienes del deudor Marco Juli.o Gómez, pero esos tancia de haberse decretado un embargo preven-
 Nos. 2li.S5-2166 22ll.

tivo de la finca "Mangavilla" el 25 de febrero del Distrito Judicial de Medellín y en sentencia

de 1952 y el hecho de aparecer otorgada la es- que lleva fecha catorce de agosto de mil novecien-
critura de venta de la finca el día 26 del mismo tos cincuenta y cuatro, dispone:
mes y registrada esa escritura entre las dos y las "Se revoca la sentencia apelada de 15 de oc-
tres de la tarde de la fecha dicha, mediando una tubre de 1953, procedente del juzgado civil de]
distancia de 145 kilómetros entre Medellín y Je- circuito de Jericó, y en su lugar se declara que
ricó, indica que el contrato de venta del deudor es absolutamente simulado el contrato de com.
Pedro Gómez R. a su hija natural, no es un con- praventa celebrado entre Pedro o Pedro María
trato real, pues se celebró únicamente con el áni- Gómez R. y Concepción (Concha) Gómez García
mo de sustraer los bienes del deudor de su pa- de Gómez, y que consta en la escritura número
trimonio, para perjudicar a su acreedora Grace 1602 de 26 de febrero de 1952, de la notaría cuar-
& Cía. S. A. ta de Medellín. Como consecuencia de lo ante-
La parte demandada Concepción (Concha) Gó- rior, se declara que el inmueble denominada
mez García de Gómez, pretende demostrar que 'Mangavilla', sito en el paraje de Quebradalarga,
sí tenía suficiente para hacer la compra de "Man- del municipio de' Tarso y alindado eri la forma
gavilla"; que nada tiene de extraño que una es- expresada en el hecho primero de la demanda,
critura otorgada en Medellín el 26 de febrero de no ha salido del patrimonio del señor Pedro o
1952 sea registrada en Jericó el mismo día y dos Pedro María Gómez R.
horas antes de que hubiera llegado a la oficina "Ofíciese al señor notario cuarto de Medellín
de registro de esa población la orden de embargo para que haga la corresspondiente anotación en
de la finca comunicado el mismo día; que ni ella la escritura matriz número 1602, de 26 de febre.
y su vendedor Pedro Gómez sabían del embar- ro de 1952, sobre simulación absoluta del contra.
go decretado sobre la dicha finca y que Gómez to que contiene.
de Gómez ha venido administrando la finca des- "Comuníquese al señor Registrador de Instru-
de hace muchos años y continúa administrándola, mentos Públicos de Jericó para que verifique la
por medio de uno de sus hijos, a pesar de que su cancelación de la inscripción, a folio 335 del li-
padre siga viviendo en la finca. bro número 1, tomo I, bajo la partida número
Las pruebas presentadas por las partes consis· !29, referente a la escritura número 1602 de 26
ten en declaraciones de testigos, certificados no- de febrero de 1952 de la notaría cuarta de Me.
tariales, copias de escrituras, copias del juicio dellin.
ejecutivo de Grace & Cía. (Colombia) S. A. con- "Se condena en las costas de la primera ins-
tra Marco Julio Gómez y Pedro Gómez R., y otros tancia a la parte demandada. Sin costas en el
documentos que han sido debidamente estudiados recurso".
por el Tribunal, como adelante se verá. · Contra esta sentencia interpuso el recurso de
La primera instancia de este juicio terminó con casación la parte demandada, y la Corte procede
la sentencia dictada por el juez civil del circuito a resolverlo, pues están cumplidos los trámites
de Jericó el día 15 de octubre de 1953, cuya parw propios del recurso.
resolutiva dice:
"19-Niéganse las peticiones principales y sub- lLa sentencia recunida
sidiarias contenidas en el libelo de Grace & Cía.
(Colombia) S. A., contra los señores Pedro o Pe· El Tribunal, de acuerdo con las peticiones de
dro María Gómez R. y Concepción (Concha) Gó- la demanda, principia su estudio en la parte mo·
mez de G., de las condiciones conocidas, y en con- tiva de la sentencia, refiriéndose a la "Nulidad
secuencia se absuelve a éstos de los cargos que s~ por falta de consentimiento", afirma que los vi-
les formularon. cios del consentimiento son el error, la fuerza y
"29 - Se ordena la cancelación de la inscrip- ol dolo, y anota que la parte actora no indica en
ción de la demanda. su demanda por cuál de estos tres aspectos ata~
''Líbrese el oficio correspondiente al señor Re- ca el contrato a que se refiere la escritura nú-
gistrador de Instrumentos Públicos y Pr¡vados mero 1602 de que ya se ha hecho mención. Des-
de esta ciudad. · carta la posibilidad de que la demanda se refie-
"39-Costas a cargo de la parte actora". ra al error o a la fuerza, porque en el expediente
Por apelación que interpuso la parte actora co- no aparece ninguna prueba sobre su .incidencia.
noció en segunda instancia el Tribunal Superior " ... en cuanto al dolo, éste se podría referir, más
 JJ ID llJ) ll _(Q ll & n..
que todo, a la voluntad de crear una apariencia pago" y llega a la conclusión "por una serie dEl
de contrato de compnwen.ta, para ocultar bienes in<;l,ic_i_qs conexos y relacionados entre sí de que en
a terceros acreedores que los van a embargar, el contrato que contiene la escritura 1602 men-
en forma inminente. Pero no es posible decla- cionada, pubo falta de precio".
rar una nulidad, en este caso, por falta de con- Los indicios a que se refiere el Tribunal, y que
sentimiento, porque don Pedro Gómez y su hija son estudiados en la sentencia, los hace consistir
Concepción bien pudieron haber consentido en en lo ¡¡iguiente:
celebrar el contr¡¡,to oculto de donación o cons~, Que el pago se hizo en forma de dación, en
de¡·ar inexistente entre ellós el contrato de com- cuanto a lCJ. mitad del precio, o sea por la canti-
praventa, una vez pasado el peligro de los acree- dad de veinte mil pesos "que el vendedor Pedro
dore~; en síntesis, ellos sí pueden consentir en Gómez dijo tener recibidos desde el año de 1948
algo que está oculto, que no se sabe, por ser ter- por valor de participación en utilidades de gana-
ceros acreedores quienes persiguen la. simulación. dos y para mejoras y sostenimiento de la finca,
Así se sabe que don Pedro ba continuado vivien- q1.1e correspondían a la compradora", y agrega:
do en "Mangavilla", mas no se sabe en qué con- "Los testimonios aportados al juicio dan a enten-
dición, si como dueño, mediante el contrato ocul- der que la demandada Concha Gómez de Gómez
to o como padre de la compradora a quien donó tenía parte en la administración de la finca 'Man-
una vez el fundo. gavilla' y negociaba con animales en forma per-
"El Tribunal concluye que no hubo consenti- sonal o Por intermedio de su hijo Delio. No es,
miento serio respecto a celebrar, por la escritura pues, muy absurdo que el vendedor Pedro Gómez
número 1602 citada, entre don Pedro Gómez y su le debiese por este concepto sumas de dinero, pero
hija, un contJ.'ato de compraventa. No hubo áni- la c:;ircunstancia de que las partes señalen que
mo de vincularse, por parte del vendedor con dichas deudas nacieron desde el año de 1948,
una obligación de entregar su finca 'Mangavilla' crea,n un indicio de que las partes contratantes
a cambio de "Un precio que recibía, de una vez, · qui;deron el1,1dir la posibilidad de que dichos va-
ni por pal,'te de la compradora de pagar real. lo.res e.[ltraron (sic) a la sociedad conyugal for-
mente ese precio y obligar al vendedor a una tra- mada por dicha seí).ora Concepción Gómez de Gó-
dición y entreg11 real de la cosa vendida. Dicha mez con Luis Carlos Gómez Barrientos, porque
vinculación pudo haber sido para celebrar un el juicio de separación entre estos dos cónyuges
contrato oculto de donación o simplemente para fue fallado definitivamente el 10 de febrero de
retraer los bienes de la ejecución de los acree- 1941:1. Se adviert~, pues, ·que se quiso eludir la
dores, procurando una insolvencia aparente y por incorporación de estas deudas a ·la sociedad con-
eso no hay nulidad por falta de consentimiento yugal. (Véase fs. 76 y- vto., cuad. principal).
sino que éste es simulado". "Forzado aparece que el señor Pedro Gómez
En el aparte "Falta de causa lícita", se expre- haya contraído desde 1948 a 1952 para con su hija,
sa así el Tribunal: deudas por valor de veinte mil pesos ($ 20.000)
"Puede tenerse como causa o motivo que in- en una, finca a la cual señalan los mismos con-
dujo a celebrar el contrato de compraventa en- tratantes un precio de cuarenta mil pesos
tre don Pedro y su hija, la creación de esta apa- ( $ 40.000) . . . Los peritos, en. el informe a folios
riencia jurídica con el objeto de sacar aparente- 130 del cuaderno número 3, le señalan a la finca
mente el (sic) dominio de don Pedro sus bienes un valpr de $ 62.300.00 y conforme su peritazgo,
amenazados con un embargo inminente, o de tras- no es posible saber en qué se hayan invertido
pasarlos a su hija con un contrato oculto de do- los veinte mU pesos que dijo deber el señor Gó-
nación. Es imposible saber, penetrar en la ver- mez a su hija".
dadera mente de los contratantes para concluir Varios otros indicios examina el Tribunal, en
si el contrato de compraventa fue simulado, y si esta pa.rte del fallo, y los hace consistir en que la
no fuese por el perjuicio de los acreedores, el demandada Concepción (Concha) Gómez de Gó-
contrato tendría validez, si se hiciera prevalecer mez no conseguía más dinero que el que pudie-
como donación. Pero la insolvencia que con este ra darle el negocio de ganado o administración
contrato de compraventa se crea don Pedro, se- de 'Mangavilla' y que el costurero que tenia en
ñala una causa ilícita". la población de Tarso no era un negocio impor-
Entra en seguida el sentenciador en el estudio tante; dice que los certificados del catastro, el
del punto q1.1e denomina "Nulidad por falta de juicio de separación .con su esposo y los testimo-
 Nos. 2165-2ll66 <U!&<DIETI'& .!l!DllJ>il<Dil&Il.. 223

nios aportados al juicio, justifican esta conclu- brero de 1952 de la notaría cuarta de Medellin,
sión. Y que ninguna prueba ha acompañado la es absolutamente simulado, acude a la prueba de
parte demandada tendiente a acreditar una sol- indicios, y enumera los siguientes:
vencia de la señora Gómez de Gómez distinta de Que al vender la finca "Mangavilla" Pedro Gó-
la proveniente de su coadministración con su pa- mez se colocaba en una situación de insolvencia,
dre en la finca objeto del contrato. Y natural- con ·el objeto de eludir a los acreedores. Sabía el
mente existiendo entre padre e hija los vínculos vendedor Gómez que mediante el contrato de
naturales y contractuales, la facilidad de un a- compraventa quedaba sin efecto el embargo y el
cuerdo entre ellos para fijar arbitrariamente juicio ejecutivo propuestos contra él y contra sus
deudas, es inmenso y ellos mismos no se preo- bienes por Grace & Cía. (Colombia) S. A.; las
cuparon por preconstituir documentos registrados copias acompañadas a este juicio y tomadas del
que pudieran expresar dichas deudas en otra for- ejecutivo de Grace & Cía. (Colombia) S. A. con-
ma. La ley es cauta para admitir por simple de- tra el citado Góinez y otro, y que se adelantaba
claración de testigos la existencia de deudas de anfe el juez 4Q civil del circuito de Medellin, al
un valor mayor de quinientos pesos ($ 500.00). cual fue citado Pedro Gómez el 6 de febrero de
Cuando más no debe serlo el juez o magistrado 1952, para que reconociera el documento que fir-
en aceptar dichas deudas, cuando quienes las mó como fiador de Marco Julio Gómez, demues-
afirman tienen precisamente interés en declarar tran que, desde entonces, "pudo darse cuenta ob-
su existencia y no las demuestran con prueba jetiva y personal el demandado, que la acción
distinta, o sea cuando no había la amenaza de ejecutiva de la Grace iba dirigida también con-
perder sus bienes con un embargo y remate. Nin- tra el y no solamente contra Marco Julio, a quien
guna cuenta bancaria, ninguna deuda de terce- se le habían embargado bienes desde noviembre
ros, ningún dinero se mostró para acreditar el de !951, parte de los cuales habían sido desem-
pago de la cantidad de $ 17.854.32. , bargados por la existencia de un juicio hipote-
"Es un indicio que el contrato celebrado entre cario que tenía prelación en el crédito. Todo acto
un padre y una hija, en circunstancias de estar suyo, posterior a esta fecha, tendiente a vender
amenazados los bienes de aquél con un embargo sus bienes, era, sin duda alguna, con el evidente
inmediato, implica un acuerdo o colusión para propósito de eludir esta carga que le había im-
evadir dicho embargo. Y bien, podían preocu- puesto su fiado, mediante sus malos manejos. Si
parse ellos, en este caso de comprobar cómo se veinte días después del reconocimiento de su fir-
pagaba el precio y en qué forma existía éste en ma efectuaba la venta de 'Mangavilla' a su hija
la realidad". natural, que ipso facto lo colocaba en insolvencia,
Hace mérito la sentencia del hecho de que el lo hacía, seguramente, en fraude de los acree-
Banco Agrícola no hubiera aceptado la subroga- dores".
ción para que Concepción Gómez de Gómez que- A esto agrega el Tribunal la circunstancia de
dara como de~dora en lugar de Pedro Gómez R., que la transferencia la haCía el deudor de Grace
por la poca cantidad de $ 2.145.68, "lo que cons- & Cía. (Colombia) S. A. a la persona más alle-
tituye un indicio de que el Banco tuvo la nego- gada a él, por los lazos familiares, de sangre, de
ciación entre el señor Gómez y su hija como un crianza y educación y con quien convivía desde
contrato simulado o en fraude de terceros". largos &ños atrás: Esta comunidad familiar entre
Simulación absoluta: E'ste punto, que está plan- padre e hija está ampliamente demostrada por
teado en la primera petición subsidiaria de la las declaraciones de todos los testigos.
demanda, le merece al Tribunal la mayor aten- Y es la misma hija de don Pedro Gómez, que
ción, como que en definitiva . es la petición que aparece como compradora, quien contribuye a la
acepta la sentencia acusada, según quedó expues- realización vertiginosa del contrato de compra-
to al transcribir la parte resolutiva de esa pro- venta, pues se le ve en Medellín el 26 de febrero
videncia. de 1952 firmando la escritura número 1602, y lle-
Para llegar a la conclusión de que el contrato vando la copia a Jericó, distante 145 kilómetros
que celebraron Pedro Gómez R. y su hija Con- que se recorren en unas cinco horas, para en-
cepción (Concha) Gómez García de Gómez y que tregarla en la oficina de registro entre las dos y
se refiere a la venta que el prim.ero hace a la las tres de la tarde y obtener su inmediato re-
segunda de la finca "Mangavilla", contrato que gistro. "Que esta rapidez obedece a una causa y
aparece de la escritura número 1602 de 26 de fe. es un indicio de la urgencia de perfeccionar el
 <Gl&([)IE'Jl'& JJ!IJIIJ)ll([)ll&JL Ni!tS. 2ll~5-2ll~S

1 \
acto de transferencia de la finca 'Mangavilla', lo perjuicio de éstos; dicho contrato fue simulado
demuestra el hecho de que ese mismo día se iba absolutamente y las partes no tuvieron verda-
a registrar, también en Jericó, el embargo de la dera intención de celebrarlo realmente".
finca, decretado por el juzgado cuarto el día in-
mediatamente anterior, o sa el 25 de febrero". lLa «llemanll!a i!lle {!asación
Que Pedro Gómez y su hija Concepción sí te-
nían por qué conocer el embargo que iba a de- Dos cargos formula el recurrente en su acusa-
cretarse y comunicarse, sobre la finca de 'Man- ción de la sentencia, y los hace consistir en lo
gavilla', dado que el embargo de bienes de Mar- siguiente:
co Julio Gómez en el juicio de la Grace contra el
mismo Gómez y contra Pedro Gómez R., fue so" "lP'rimer cargo.- Invocando la causal primera
licitado desde el mes de noviembre de 1951, y de casación, de que trata el artículo 520 del Có-
posteriormente vino el reconocimiento judicial digo Judicial, acuso la sentencia del Tribunal Su-
de la firma por parte de Pedro Gómez R. en el perior de Medellin, por violación directa de los
documento que contenía el· contrato con el cual artículos 328, 329, 341, 342, 343 y 630 del Código
se adelantaba el juicio ejecutivo; la insolvencia Judicial, que llevó al Tribunal a desconocer y
previa y declarada del deudor Marco Julio Gó- no aplicar los artículos 1500, 1502, 1517, 1524,
mez demostrada en el expediente, no dejaba otra 1602, 1603, 1759, 1760, 2576, ~:577' 2594, 2637, 2652
posible solución para. la sociedad acreedora que y 2673 del Código Civil, que versan sobre la va-
dirigir el embargo contra los bienes del fiador lidez de un contrato que debe constar y consta
solidario, entre ellos la finca de 'Mangavilla'. en escritura pública".
Analiza el Tribunal las declaraciones de los El recurrente, para fundamentar este cargo,
testigos, presentados por la parte actora, para sostiene· que la compañía demandante no puede
concluir que ellas "indican la falta de capacidad ser actora en el juicio que se estudia, y desarro-
económica de la señora Gómez de Gómez para lla su argumentación diciendo que como existe ·
comprar la finca 'Mangavilla' y estudia, también, un juicio ejecutivo, en el cual se persigue la fin-
las declaraciones de los testigos que presentó la ca 'Mangavilla' y ese juicio no se ha liquidado,
demandada, para desecharlas en cuanto con ellas no se sabe si existe algún saldo a cargo de Pedro
se pretendió demostrar que la señora Gómez de Gómez· y a favor de la sociedad demandante.
Gómez sí tenía capital suficiente para comprar la Hace referencia a las copias que del citado jui-
finca. En cuanto al dictamen pericial que obra cio ejecutivo se han traído al presente negocio, y
en autos, dice el Tribunal: cita el artículo 981 del Código Judicial, que esta-
"Señalan los peritos a la finca, en febrero de blece que "Hay juicio ejecutivo desde que se no-
1952 un valor de $ 62.300.00, y en agosto de 1953 tifica al deudor el mandamietno de pago, hasta
a $ 120.600.00. Dicen ellos que la ostensible di- que éste se hace al acreedor, o se ejecutoría la
ferencia entre los precios consiste en la limpie- sentencia que manda cesar la ejecución"; dice
za de los potreros, sementeras de agregados, en que en aquel juicio ejecutivo no se ha dictado la
fin, en las mejoras que la señora Concepción Gó- sentencia a que se refiere el artículo citado, o no
mez de Gómez ha puesto en ese año y medio. existe prueba de que hubiera sido dictada. "No
Pero se le hace, aún así bien difícil a la Sala, de- ha terminado ese juicio y sin embargo se ade-
ducir que en un año y medio pueda casi dupli- lanta otro", y agrega:
carse el valor de la finca y que la señora com- "Dentro del juicio ejecutivo hay pendiente un
pradora pueda haber seguido invirtiendo fuertes derecho que al demandado Gómez no se le puede
cantidades de dinero, si era cierto el pago del desconocer: el de que pueda objetar la estima-
precio de la compraventa de la finca. He aquí un ción hecha por el ejecutante sobre el valor del
indicio más que lleva a pensar al Tribunal que café, de acuerdo con el artículo 993 del c. J. Fue-
el precio de dicho contrato, contenido en la es- ra de que al ejecutado Gómez le quedaría el de-
critura número 1602, nunca ha sido real. recho de revisión de la sentencia de pregón y
"El contrato de compraventa que se ha ame- remate, una vez dictada.
ritado, se hizo con el objeto de eludir el embar- Todo esto significa que el juicio ejecutivo es-
go inminente sobre los bienes de don Pedro Gó- taba "o está en ciernes, y que sólo cuando se ter-
mez, como prenda general de los acreedores, en mine y liquide, podrá saberse si a la compañía
este caso la Grace & Cía. (Colombia) S. A. y en demandante no se le canceló su deuda y si le
Nos. 2li.S5-2ll.66 225

quedó un saldo a su favor, el cual, claro está, brero de 1952, por cuanto que la misma sociedad
puede hacérselo pagar invocando acciones civiles. adelanta un juicio ejecutivo contra el demanda-
"Porque es verdad que de acuerdo .con las le- do, y ese ·juicio no se ha terminado, por lo cual
yes el acreedor puede perseguir todos los bienes no se sabe si realmente el demandado Gómez R
patrimoniales del deudor (artículo 2488 del C. es deudor de la entidad demandante y como con-
C.) y aún algunos derechos autorizados por las secuencia no se puede decir que Grace & Cía.
leyes (artículos 1295 C. C. y 909 C. J.); pero no (Colombia) S. A. tenga interés jurídico en la ac-
puede, dentro del juicio y a guisa de hacerse pa- ción de simulación a que se refiere el negocio
gar, intentar toda clase de acciones contra el deu- que se estudia.
dor. El acreedor no puede incrustar dentro de Dejando de lado el examen de si los textos le·
un juicio ejecutivo, a manera de injerto, una ac- gales que el recurrente cita como violados en la
ción de nulidad o de simulación. El juicio eje- sentencia del Tribunal tienen relación con el caso,
cutivo tiene un marco propio, que no puede in- debe observarse que el interés jurídico de la so-
vadirse por otro juicio, y ni siquiera en recurso ciedad actora, y por lo tanto la personería de ella
de acumulación. Lo comprendió así, sin duda, el para actuar en este juicio se genera precisamen-
actor, y por eso no pidió en la demanda que te de la calidad de acreedora que la sociedad de-
'Mangavilla' volviera a los rieles del juicio eje- mandante· tiene respecto del demandado, por una
cutivo, sino que se declarara que pertenece a Pe- obligación de deber por cantidad líquida y exi-
dro Gómez. Se ha debido pedir que 'Mangavilla' gible, cuando se inició el juicio ordinario que fue
continúe intacta en el embargo ... fallado por el Tribunal.
"En síntesis: la compañía aquí demandante se No sólo está acreditado el carácter de acree-
impacientó, abandonó la ruta del juicio ejecutivo dora de Grace & Cía. (Colombia) S. A. respecto
y optó por otro juicio alejado de aquél, en forma del demandado Gómez R., sino que existe en el
tan definitiva, que aún suponiendo un éxito en proceso la evidencia de que contra el deudor se
la presente contienda, con ella no se conseguiría libró mandamiento de pago por la vía ejecutiva
volver al marco del ejecutivo". a favor de la .parte demandante, y por una can-
Y en el siguiente aparte, parece que está con- tidad perfectamente determinada. Consta, asi-
tenido el fundamento legal del pensamiento del mismo, que el bien raíz que la parte acreedora
recurrente: perseguía judicialmente como de propiedad de.
"Grace & Cía. S. ·A., en su demanda, olvidó y su deudor, fue enajenado por éste, después de que
no aplicó los artículos procedimentales citados el juez que conoce del juicio ejecutivo dictó or-
atrás, que versan sobre personería, y como con- den de embargo preventivo; se sabe también que
secuencia, desestimó los textos legales que dan el demandado Gómez R. no ha demostrado que
pleno valor a la escritura 1602 otorgada a favor a pesar de la venta que hizo de su finca "Man-
de doña Concepción o Concha Gómez, especial- gavilla" le quedaron bienes suficientes para res-
mente los artículos 1602 y 1759 del C. C. y 630 del ponder de la cantidad que por orden judicial
Código Judicial. No pueden entonces prosperar debe pagar a Grace & Cía. (Colombia) S. A. Esta
las acciones invocadas por el actor". sociedad afirma que su deudor se colocó en es-
tado de insolvencia para responder por dicha obli-
lExamen del cargo gación y el deudor no ha demostrado lo contra-
rio, como estaba obligado a hacerlo si quería de-
El cargo, según los términos en que está redac- mostrar que la enajenación de la finca no causó
tada esta parte de la demanda, consiste en la perjuicio ninguno a su acreedor.
violación de la ley sustantiva, o sea los artículos En sentencia de casación de fecha 10 de ag.osto
del Código Civil enumerados por el recurrente, de 1943, la Corte estudió el caso de la declara-
a la que llegó el Tribunal por haber violado los toria de simulación pedida por un acreedor de
artículos del Código Judicial que aparecen citados quien aparece enajenando, y en tal sentencia se
en el cargo que se estudia. pone de presente el cambio de la jurisprudencia,
Atendiendo a los términos en que está conce- en este punto, pues hasta el año de 1924 no se
bido el cargo, éste se reduce a afirmar que la reconoció personería a los acreedores para ini-
sociedad demandante carece de personería para ciar la acción de simulación; posteriormente se
iniciar la acción de simulación del contrato a que dictó la sentencia de 30 de agosto de 1924, que
se refiere la escritura número 1602 de 26 de fe· cambió la doctrina. ·~
 Noo. 2li85-2li4!S

En la citada sentencia de 10 de agosto de 1943, Estos principios de la jurisprudencia tienen

publicada en el número 2001 de la GACETA JU- completa aplicación al caso materia del presente
DICIAL, pág. 40, dice la Corte: juicio y por lo tanto aparece claro el interés ju-
"Pero si antes de !924, no se reconocía perso· rídico de Grace & Cía. (Colombia) S. A. parar·
nería a los acreedores para entablar la acción de pedir la simulación a que se refiere la demanda,
simulación contra los actos de los deudores se- y por ende salta a la vista que sí tiene esa so-
ñalados con est~ tacha, después Dde esa fecha ese ciedad la personería suficiente para actuar como
reconocimiento no entraña ejercicio de una ac· demandante. No se equivocó, por lo tanto el Tri·
ción de simulación irrestricta e ilimitada, o sea bunal al aceptar como parte actora a la sociedad
que todo acreedor por el mero hecho de serlo citada, y por eso carece de razón el recurrente al
pueda intentarla. No: Tal acción está condicio- atacar la sentencia por este aspecto.
nada por ciertos y determinados factores. Por eso Por lo ·expuesto se rechaza el cargo.
dijo la Corte: 'Más por aparecer, como de mayor
amplitud el ejercicio de esa acción que se viene Cargo segll!n«l!o
estudiando (simulación), respecto de la pauliana,
ello no quiere decir que un acreedor la pueda "Colocándome dentro del mismo numeral 1Q
ejercitar de un modo irrestricto e ilimitado, pues- del artículo 520 del Código Judicial, dice el recu-
to que también está circunscrita a ciertas circuns- rrente, acuso la sentencia del Tribunal por ma-
tancias que se cifran en el perjuicio de los acree- nifiesto error de hecho y por error de derecho en
dores, consistente en disminuir o suprimir bienes la falta de apreciación de la escritura 1602 tan-
del patrimonio de un deudor. . . Es claro que na tas veces citada, y de otras pruebas presentadas
habiendo perjuicio, no cabe la acción y que el por la parte demandada, y por la apreciación in-
perjuicio a que se alude ha de ser la imposibili- debida de las demás pruebas del expediente, lo_
dad para el acreedor de hacer efectivos sus de- cual llevó al Tribunal a declarar la simulación
rechos. De modo, pues, que no es cualquier a- absoluta del contrato a que se refiere aquella
creedor el que tiene derecho a ejercitar la acción escritura, violándose así los artículos 1602, 1849,
que se viene estudiando, que no está condicio- 1857, 1758, 1759, 1866, 2577, 2652, 2673 del Códi·
nada a un concepto eventual, sino que para que go Civil y 630 del Código Judicial, que dan fuer-
prospere, el interés jurídico debe ser actual, o sea za legal a un contrato de compraventa celebrado
que se debe tratar de un interés protegido por la por escritura pública, los cuales no fueron apli·
ley, que es burlado o desconocido por la colusión cados; y los artículos 1757, 1758, 1768 del Códigc
entre el deudor y el tercero'. Cree ésta oportuno Civil y 601, 661, 662, 666, 667 del Código Judicial,
exponer toda la tesis sobre la materia que viene que versan sobre pruebas, los cuales fueron des-
tratando. En primer término, por lo que ya se conocidos".
explicó, el acreedor que ejercita la acción de si- Hace el recurrente un examen de las pruebas
mulación, debe tener ese carácter cuando nació presentadas al juicio comentándolas según su
el acto que ataca de simulado; pero no le basta propio sentido y alegando que el Tribunal las in
esto únicamente para que su acción pueda pros-
perar, sino que es necesario que demuestre que
1
terpretó en forma distinta a como ha debido con-
siderar las. Se encamina la exposición del recu-
por ese acto simulado, el patrimonio de su deu- rrente a contradecir la apreciación a que llegó el
dor se menoscabó o disminuyó de tal modo y en Tribunal en el examen y apreciación de los di-
tal forma, que su interés protegido por la ley, el ferentes indicios que le sirvieron de apoyo para
del acreedor, ha sido desconocido por ese acto declarar la simulación del contrato que aparece
simulado, y que la prenda genérica, mejor la ga- de la escritura 1602, y termina el cargo en estos
rantía consagrada por el artículo 2488 ha des- términos:
aparecido. Así pues, si un deudor ejecuta un acto " ... aquí no hay indicio con mérito de convic·
simulado, pero se demuestra que no obstante esa ción, aquí no hay indicio que pueda producir en
simulación, dentro de su patrimonio existen bie- el ánimo del juez, ni de nadie, una sensación de
nes suficientes para pagar sus deudas, el acree- certeza. La operación mental. tomada de la~
dor no podría entablar la acción de simulación, pruebas del expediente no lleva a la verdad ju-
por lo mismo que el acto simulado, en el caso rídica 'sin lugar a duda'. Y si el Tribunal afirma
puesto como ejemplo, no· menoscaba su interés que existen verdaderos indicios capaces de con.
protegido por la ley". trarrestar la prueba de la escritura, y esos indi·
 Nos. 2ll65-2X66 .!J llJ 1!} B IC 11 A n. 227

cios no existen, como lo he dejado establecido, ceso probatorio que se surtió en las instancias y
la decisión del Tribunal debe ceder el campo a en donde las partes tuvieron oportunidad de ale-
la verdad, para que la escritura pública, que sí gar sobre las pruebas presentadas; ante la Corte
es prueba, quede en pie". se enjuicia la sentencia citando cuáles son las
El cargo trata de la violación indirecta de los disposiciones legales que ella viola, y por qué
textos legales que cita el recurrente, violación concepto, determinando con claridad, si de error
que tuvo lugar porque el Tribunal incurrió en de hecho se trata, cuáles pruebas fueron mal a·
evidente error de hecho y en error de derecho en preciadas o se dejaron de apreciar. Pero es ne·
la falta de apreciación de la escritura número cesario que la acusación se contraiga a determi·
1602 y de otras pruebas presentadas por la parte nados y concretos elementos probatorios y no que
demandante y por la apreciación indebida de las se haga una crítica general de los que conduje-
demás pruebas del expediente. ron al juez a fallar en determinado sentido.
Procede determinar si el sentenciador incurrió Si estas condiciones de la acusación no se cum-
en evidente error de hecho o en error de dere- plen, como en el caso presente, nq puede decirse
cho para poder saber si como consecuencia de que exista el pretendido error de hecho. Ahora,
esos errores se incurrió en la violación de los tex- en cuanto al error de derecho que se presenta
tos legales sustantivos, que se dice fueron vio- cuando el sentenciador considera la prueba, pero
lados. le otorga un valor que la ley le niega, o le nie-
El Tribunal en la sentencia hizo un análisis de-\' ga el valor que la ley le asigna, implica siempre
tenido de las pruebas presentadas al juicio por ' la violación de normas legales sobre pruebas, y
las partes, considerando la pru'.'!ba testimonial, las · el error en que incurra el sentenciador, en caso
copias expedidas por el juzgado 49 del circuito tal, es el vehículo que lleva a la infracción de la
en lo civil de Medellín, las diversas circunstan- ley sustantiva, que toca el fondo del negocio.
cias en las que fue otorgada y registrada la es- : No ha demostrado el recurrente que el Tribu-
critura número 1602, el contenido de ese instru-! nal haya otorgado a las pruebas el valor que la
mento, y las certificaciones del notario 49 de Me- 1 ley les niega o que le haya negado el valor que
dellín y del Registrador de Instrumentos Públi- les asigna la ley, porque el Tribunal es soberano
cos y Privados de Jericó. en la apreciación de la prueba indiciaria,. siempre
El recurrente dice que existe el error de hecho que no pugnen sus conclusiones con la evidencia
porque según él las diversas pruebas no demues- de los hechos.
tran la simulación que declaró el Tribunal, sino
todo lo contrario; es decir, que el contrato que "Cuando se trata de valorar y estimar la prue-
contiene la escritura número ~602 de febrero de ba indiciaria, no se comete por el juzgador error
1952, de la notaría 4~ de Medellín, no es simula- de hecho sino en casos especiales en que su in-
do. Pero para llegar a esta conclusión, el recu- terpretación repugne a la evidencia clara y ma-
rrente se limita a hacer una crítica sobre la ma- nifiesta que arrojen los autos. Se deduce recta-
nera como el Tribunal apreció las pruebas, pero mente esto de las normas que modelan la esti-
no señala la contraevidencia entre lo que dice el mación de ese medio probatorio, en especial el
Tribunal y determinada prueba. Es una crítica artículo 662 del C'. J. Queda así someti<~a a la con-
de carácter general y no concreto sobre las di- ciencia del juez la valoración· de la prueba judi-
versas pruebas presentadas. cial, sin más restricción que la subordinación de
El sentenciador se atiene a la prueba de los in- su criterio a las reglas generales de la sana crí-
dieios, y esos indicios los deduce del examen del tica en materia de pruebas. En casación no es
material probatorio; analizó con todo detenimien- procedente la acusación por error de hecho o de
to las pruebas y se formó la convicción, por los derecho en la apreciación de los indicios, sino en
indicios, que de tales pruebas se deducen, que el casos especiales en que su interpretación por el
contrato que aparece de la escritura número 1602, juzgador ha sido tan absurda que pugne con la
es absolutamente simulado. · manifiesta evidencia de los hechos, en otra for-
No se advierte que las conclusione;s del Tribu- ma demostrados en el proceso". (Casación, 26 de
nal pugnen de manera evidente con la realidaq octubre de 1939. GACETA JUDICIAL, Tomo
de los hechos, y por esta circunstancia la apre. XLVIII, pág. 741).
ciación del Tribunal es intocable en casación.
En este recurso no se trata de revivir el pro· Por lo expuesto, se rechaza el segundo cargo.
 En mérito de lo anterior, la Corte Suprema de Cópiese, notifíquese, publíquese, insértese en la
Justicia, en Sala de Casación Civil, administran- GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente
do justicia en nombre de la República de Colom- al Tribunal de origen.
bia y por autoridad de la ley, NO CASA la sen-
tencia del Tribunal Superior del Distrito Judicial
de Medellín, de fecha 14 de agosto de 1954, en el Manuel Barrera lP'arra - .lfosé .lf. Gómez Jlt.-
juicio ordinario de Grace & Cía. (Colombia) S.
A., contra Pedro o Pedro María Gómez R. y. otro. José Jlllernández Arbeláez - ;vulio JP'ardo IDávi.lla.

Las costas del recurso. son de cargo de la parte El Secretario, JErnesto Melendro JL.
recurrente.
 Nos. 2ll65-2ll66 .!J[)lll>llVll.&.JL 22!1

ACCJION DE PEJRTENENCJIA

1.-JEI artículo 636 del Código Jfudicial se enero de 1936, donación que le hizo el señor Pe-
ha considerado como disposición simple- dro Pablo Alfonso, quien ocupó el terreno con
mente adjetiva, cuya inobservancia no con- anterioridad de 1921 a título de cultivador de te-
duce ni puede servir de fundamento a la rreno baldío nacional en que no había explota-
casación. ción económica por parte de terceras personas
2.-:n:..a Corte ha dicho que si los instru- ejerciendo la posesión sin intromisión alguna;
mentos a que s·e refiere el artículo 636 del no obstante esa situación, se han presentado a la
C . .lf. han sido llevados al juicio por presen- demandante los señores Leocadio Salazar y Ma-
tación directa de una de !as partes sin ob- nuel Antonio Londoño, y diciéndose dueños del
jeción alguna de la contraparte, no se pue- terreno explot~do económicamente le han exigi-
de concluir que carezcan ellos de todo el do que lo desocupe o lo compre; los nombrados
mérito probatorio hasta llegar a considerar señores exhiben título de dominio perteneciente
que no existan en el proceso. a la Sociedad Londoño y Compañía Limitada, a-
firmando que el inmueble es de propiedad de Ja
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación citada Compañía y no baldío nacional, y que, en
Civil.-Bogotá, marzo ocho de mil novecientos virtud de esas circunstancias la. señora Matilde
cincuenta y seis. Montenegro de A ven daño tiene derecho para pe-
dir contra la expresada Compañía la prescripción
(Magistrado ll"onente: Dr. llgnacio Gómez JP'osse) adquisitiva de dominio "sobre la base de que el
terreno forma parte integrante del globo de pro-
Por conducto de apoderado, la señom Matilde piedad de la Compañía".
Monten e gro de A ven daño, presentó demanda or- La acción la funda en lo dispuesto por los ar-
dinaria contra la Sociedad Londoño y Compañía, tículos 29 y 49 de la Ley 120 de 1928; el 12 de la
Limitada, representada por su Gerente el señor Ley 200 de 1936 y demás disposiciones del Có-
Manuel Antonio Londoño, para que se hicieran digo Civil en relación con la prescripción adqui-
las siguientes declaraciones principales: sitiva.
Corrido el traslado de la demanda el señor Ma-
"lP'rimera. - Que la referida señora es dueña nuel Antonio Londoño S., su apoderado, la con-
absoluta en virtud del concepto jurídico de pres- testó negando los hechos que la fundamentan y
cripción adquisitiva del dominio del terreno es- declarando que "por lo demás el lote al ;::ual Ja
pecificado en la demanda; demanda se refiere según su especificación y lin-
deros fue vendido por la Sociedad Londoño y
"Segunda.-Que, en consecuencia, la Sociedad Compañía Limitada, al señor Misael Hurtado, se-
demandada carece de toda relación jurídica res- gún escritura pública que fue legalmente regis-
pecto al referido terreno, en cuanto a los atribu- trada y con base en los títulos de propiedad que
tos que configuran el derecho de propiedad, atri- la Sociedad vendedora tenía, derivados de lo.:;
butos que descansan en la cabeza de la señora anteriores propietarios de esa tierra. No hay r,>ues
Montenegro de Avendaño". lugar a que se hagan las declaraciones que se pi-
Como hechos se enunciaron los que siguen: den en la demanda".
"La demandante desde hace más de treinta años Durante la diligencia de la inspección ocular,
con actos propios de dueño, como son las semen- el señor Manuel Antonio Londoño presento co-
teras, la ocupación de· ganados y otros actos de pia auténtica de la escritura número 386 de 15 de
tal naturaleza, ha venido explotando y explota diciembre de 1948, en la cual aparece que el nom-
económicamente la aludida propiedad que fue brado señor en su carácter de Gerente de la So-
adquirida por ella a título de donación gratuita ciedad demandada, transfirió a título de venta al
hecha por escritura otorgada .en Riofrío el 13 de señ,or Misael Hurtado un terreno dentro del cual
23®

se encuentra el relacionado en la demanda, se- diencia, y sólo con la de él, se reconozca y de·
gún la identificación hecha por los peritos en ciare la consumación del fenómeno jurídico de
aquel acto, identificación ordenada por el Juzga. su adquisición, de su actual pertenencia. En este
do de acuerdo con la solicitud de Londoño. caso se sigue un juicio ordinario común y co-
rriente, debate singular entre dos personas, cuyo
!Las sentencias de instancia fallo con o sin el artículo 12 de la Ley, no apro-
vecha ni perjudica sino a esos contendores, úni-
El Juzgado Primero Civil del Circuito de Tu- cas partes en la controversia. Pero se presenta
luá desató la controversia declarando probada la otra, que es la más frecuente, en que el poseedor
excepción perentoria de ilegitimidad de la per- con títulos defectuosos o sin ellos, no se halla en
sonería sustantiva de la parte demandada y ab· presencia de un primitivo dueño legítimo deter-
solviéndola consecuencialmente. minado y conocido contra quién hacer valer como
Fundamento de este fallo fue la diligencia de acción la prescripción. Pero como de todas ma-
inspección ocular sobre los hechos que S':! han neras la situación del poseedor es irregular o
anotado. Así dijo el fallador a quo: " ... Y es de anómala, la Ley (artículo 69) le ofrece el medio
anotar y dejar muy en claro que al acta levan- de legalizarla o legitimarla mediante una deman-
tada en dicha diligencia de inspección ocular no da contra todo el mundo, en un juicio especial en
se le hizo ninguna objeción durante el término que todo el mumdo es parte, porque la Ley llama
en que se la puso en conocimiento de las partes, a ese debate a todo el que pueda tener o alegar
conforme al artículo 7!9 del C. J. De lo expuesto derecho sobre el bien de que se trata".
se infiere: el poseedor inscrito del predio deman-
dado en prescripción adquisitiv;, por la señora !La easació1m
Matilde Montenegr:J de Avendaño, es desde el 11
de enero de 1949 (fecha del registro de la escri- El apoderado del recurrente formuló una de-
tura, anota la Corte), el señor Misael Hurtado V., manda que carece de las condiciones técnicas que
y no la Sociedad Londoño y Compañía, quien debe reunir un escrito de esta naturaleza, de a-
fue tan sólo causante a título singular del señor cuerdo con lo dispuesto por los artículos 520 y
Hurtado V. y en tal caso, la demanda estuvo y 531 del C. J., y sobre los cuales la jurisprudencia
está mal enderezada puesto que se dirige contra de la Corte se ha expresado en numerosos fallos.
persona distinta de quien en realidad aparece El recurrente dice que "constituye un evidente
como único poseedor inscrito del predio, señor error de los Jueces haberse basado en la escri-
Misael Hurtado V. Se presenta así, de bulto, la tura y certificado como eje central y único de la
excepción perentoria consistente en la ilegitimi- sentencia, hecho que acusa un manifiesto error
dad de personería sustantiva de una de .las par- que comporta la violación misma de la Ley que
tes". regula la materia". Se refi,ere a que el fallador
El Tribunal de Buga a donde llegó el negocio tuvo en cuenta la escritura número 386 de que
por apelación en sentencia del 15 de septiembre atrás .se hizo referencia y un certificado del re-
de 1954, confirmó la del inferior. En dicha pro- gistrador de instrumentos públicos y privados
videncia el fallador transcribe los siguientes con- para deducir que el "poseedor inscrito del inmue-
ceptos de un expositor al comentar la Ley 120 ble era Misael Hurtado y no la Sociedad Londo-
de 1928: "Los artículos 2Q y siguientes consagran ño & Cía. Ltda. y como esos documentos fueron
el derecho para pedir la declaración de que un presentados en el juicio con violación del ar-
bien beneficiado por el solicitante le pertenece, tículo 636 del C. J., la sentencia incurrió en el
con base en una posesión suficiente para usuca- error cuya naturaleza no define el recurrente.
pir. Pero en el desarrollo procesal de esa acción
se contemplan dos situaciones muy diversas, que !La Corte considera:
reclaman, y la Ley les da tratamiento igualmen-
te distinto: en una (artículo 4Q) el poseedor sabe El artículo procedimental citado como violado
que un tercero determinado y conocido tiene, en por el fallador se ha considerado como disposi-
principio, la calidad de legítimo dueño, pero ya ción simplemente adjetiva, cuya inobservancia no
desvirtuada por haberse operado la prescripción conduce ni puede servir de fundamento a la ca-
en favor del poseedor. Entonces éste tiene que sacwn. Tal precepto tiende a asegurar la auten-
demandar al aludido tercero para que con su a.u. ticidad de los documentos a que él se refiere;
 23ll

pero la misma Corte ha dicho (sentencia 20 de constituye la violación manifiesta de los princi-
febrero de 1945) que si esos instrumentos han pios legales respectivos consagrados en la Ley
sido llevados al juicio por presentación directa 200 de ! 936, artículo 12, Ley 120 de 1928 y las
de una de las p¡¡,rtes sin objeción alguna de la disposiciones del Código anotadas en la demanda.
contraparte, no se p1,1ede coqcluir que ca:rezc¡q:¡ El cargo en la forma presentada no tiene fun-
ellos de todo el mérito probatorio hasta llegar a damentación de ninguna clase. Y la demanda en
considerar que no existan en el proceso. En el general· talvez pueda explicarse por la manifes-
caso presente, el propio señor Manuel Antonio tación que hace el recurrente de que la premu-
Londoño, a qu_ien se demandó comq Gerente de ra del tiempo no le permitió meditarla debida-
la SociE;!dad Londoño & Cía. Ltd¡;¡., sin que en el mente.
expediente aparez.ca, por otra parte, prueba de En mérito de lo dicho la Corte Suprema de
esa calidad, presentó la escritura y el certificado Justicia -Sala de Casación Civil- administran-
en el caso d~ la inspección ocular sin que el apo- do justicia en nombre de la República de Colom-
<_lerac;!Q de !_1,1 actor:~ hubiera puesto en duda !a bia y por autoridad de la Ley NO CASA la sen-
autentid.ci~d. qe tales pi_ez¿:¡s. ~oqre ~llas el Tri- tenda, d,~l Tribunal Superior de Buga del 15 de
bunal consideró que la Soded_¡;¡d demap.d,ad~ no septiembre de mil 11ovecientos cincuenta y cua-
tenía el clominio <;lel biE;!I'\ sobre e} cual se preten~ tro.
de la usucapión, y, de consigqiente, careciendo de
interés jurídico en el negado, su falta de perso- Sin costas porque no se causaron.
nería sustantiva era incu_estio:nable. A la Corte no
se le han exl).uesto fundap-¡entos serios que in- Cópiese, notifíquese, publíquese e insértese en
validen esa apreciación d,el Tribunal, y, por lo la GACETA JUDICIAL.
tanto, el cargo se recha_za.
Por último, dice e! recu.rren.te, que <tcusa la l!gnacio Gómez JPosse - Agustín Gómez JPrada.
sentencia por no habers.e de_cl¿:¡rado la prescrip- JLui!! JFelipe JLatorre lU. - Alberto Zuleta Angel.
ción, no obstante haber mérito para ello, lo que !Ernesto Melendro JLugo, Srio.

"------
ACCKON IDE JF'KUACKON N ATUJRAJL.-VA JLOJR DlE JLA PRUEBA TlESTlMONKAJL EN
lRlEJLACKON CON JLA CAUSAJL 4a DlEJL ART. 49 IDE JLA JLEY 45 DE ll936

Corte Suprema dE:' Justicia ~ Sala de Casación "Que por los años de 1904 y siguientes cono-
Civil. - Bogotá, marzo ocho de mil novecien~ cieron en el sitio denominado 'Coya', fracción
tos cincuenta y seis. 'Chenche y Asoleados' de la jurisdicción Muni-
cipal de Purificación una venta de trago que allí
Magistrado Ponente Dr. Luis Felipe Latorre U. tenía la señora Mariana Ortiz, madre de Segun-
da Ortiz y de Apolonia, Lina y Julián Ortiz; que
Ante el JuE'z Civil del Circuito de Purificación por ello tuvieron oportunidad de ver que Fran-
María de Jesús Ortiz de Bonilla y Anunciación cisco Portela Lozano frecuentaba en compañía
Ortiz, demandaron a Zoila María Reyes v. de de otras personas la casa de Mariana, donde for-
Portela, como única sucesora testamentaria a tí~ maban parrandas; que como consecuencia de ta-
tulo universal de Francisco Portela Lozano, pa~ les parrandas, Francisco y Segunda trabaron
ra que se les declarara hijas naturales de éste, amores que terminaron en forma pública y no-
habidas en la señora Segunda Ortiz y se les re- toria en todo el vecindario de 'Coya' con el dicho
conociera su derecho herencia! en la sucesión de que Segunda Ortiz era la concubina de Fran-
del mismo, "en la proporción que de:termina. la cisco Portela Lozano; que el amancebamiento o
ley". concubinato público de Francisco con Segunda,
Invocaron como hechos fundamentales los se- en la fracción citada, duró en forma continua y
ñalados en los ordinales 49 y 59 del artículo 4Q no interrumpida, más o menos desde el año de
de la Ley 45 de 1936: haber nacido durante las 1904 o 1905 hasta el de 1930, aproximadamente;
relaciones sexuales de Porte•la y Segunda Ortiz, que del concubinato nació en el año de 1907
en las circunstancias y términos de la ley y la (unos testigos precisan los años, otros no) Ma-
posesión notoria del estado civil. ría de Jesús Qrtiz, quien después contrajo ma-
La primera instancia del juicio finalizó con fa- trimonio con Daniel Bonilla y reside en el Mu-
llo de 31 de octubre de 1953, favorable a las de- nicipio de Natagaima, y en el año de 1913 na-
mandantes, confirmado por el Tribunal SupE:'rior cw Anunciación Ortiz, quien reside en el sitio
de !bagué por sentencia de 31 de marzo de 1955, de 'Coya' de la fracción y jurisdicción ya men-
contra la cual interpuso recurso de casación la cionadas; que en las fracciones dt' 'Hilarco' de
parte demandada. Coyaima, y 'Chenche y Asoleados' de Purifica-
ción, es fama pública que María de Jesús y
IL& &1[)1IJ§&I[)IION Anunciación Ortiz son hijas naturales del cau-
sante Francisco Portela Lozano y de Segunda
Dos cargos hace el rf:icurrente a la sentencia de Ortiz, la hija de doña Mariana Ortiz; que cuandq
que se trata: errores evidentes de hecho y erro- nacier.on María de Jesús y Anunciación, el cau-
res de derecho en la apreciación de las pruebas sante Francisco Portela sufragó los gastos del
relativas a las relaciones sexuales de que trata alumbramiento y atendió a las necesidades de su
el precitado numeral 49, y errores de hecho y de concubina, hecho que declaran unos por haber-
dE:'recho respecto de las pruebas referentes a la lo oído decir y otros porque pudieron darse
posesión notoria a que se refiere el numeral 5Q, cuenta personal, por razones de vecindad; que el
errores que, en concepto del recurrente incidie- causante Francisco Portela Lozano presentaba a
ron en violación de varias disposiciones sustanti· María de Jesús y Anunciación como sus hijas na-
vas de la ley 45 de 1936 y del Código Civil. turales, a sus amigos y relacionados, en forma
Con respecto al primer caso: relaciones sexua- pública y notoria, desde E'l nacimiento de las
les entre los pretEnsos padres y nacimiento de mismas hasta cuando murió aquél (murió el 16
las demandantes dentro del lapso señalado por de septiembre de 1952), hecho que afirman tam-
la ley, el Tribunal expone su apreciación de la bién los declarantes Jesús Portela, Mario Porte-
prueba testimonial, así: la y Liborio Lozano G., quienes dijeron sell' Jlllll'Ü-
Nos. 2ll65-2ll.6{il 233

mos b.eJrmanos del causante Francisco Portela Lo- NADA por días, fechas, meses. Este .extremo de-
zano. Y dan cuenta la mayoría de los declarantes be probarse legalmente y si respecto de él no
que éste, por razón del reconocimiento que ha- se produce prueba alguna, comete error de he-
cía de María de Jesús y Anunciación Ortiz, como cho el juzgador que, por simples declaraciones
sus hijas naturales, llevó a la primera por ahí de épocas vagas, no bien determinadas, aplica el
en el año de 1925 o 1926, con permiso de su con- art. 4Q en su numeral 4<?, porque lo aplica inde-
cubina Segunda Ortiz, para su finca sita en bidamente al caso, y al declarar la paternidad
el punto llamado 'Paradero de Hilarco' de la ju- quebranta la ley sustantiva como consecuencia
risdicción de Coyaima, finca conocida con el nom- de su error".
bre de 'La Reforma', donde la instaló y le enco- El concepto que precede lo deriva el recurren-
mendó la administración de la misma finca con te de que los testigos examinados (más de 10),
amplias facultades, habiendo durado allí María la mayor parte refieren la época inicial de las re-
de Jesús por un lapso de tiempo no menor de laciones sexuales Portela-Ortiz a los años de
diez años, hasta el año de 1936 en que se retiró 1903, 1904 y 1905, así, en general, no a una fecha
para contraer matrimonio con Daniel Bonilla; y precisa; día, mes y año; pero como de todas ma-
que a la segunda la llevó en el año de 1934, por neras aquella época inicial fue anterior a 1906,
su cuenta, a la casa de Fernando Portela en el la primera de las demandantes, María de Jesús
Ataco, para que temperara y recobrara la salud, Ortiz, nacida en marzo de 1907, está amparada
y en el año de 1936, también por su cuenta, la por la presunción legal, lo mismo que Anuncia-
llevó personalmente, en vía de temperada y res- ción, quien nació en diciembre de 1913; y come
tablecimiento físico, a la casa de la. señora Mer- las relaciones sexuales de los presuntos padres
cedes Rojas v. de Devis, sita en Bopotá, y por perduraron, por lo menos hasta 1930, no puede
último dicen los declarantes que a Segunda Or- haber duda de que, en cuanto al tiempo con que
tiz no le conocieron intimidades carnales con la ley limita la presunción, las demandantes lle-
hombre distinto del causante Portela Lozano, ni nan los requisitos de la ley.
hijos distintos de las demandantes Ortiz, ha- La doctrina de la Corte Suprema es clara en
biendo gozado siempre aquélla de buena repu- este punto:
tación. "Para que pueda hacerse la declaración de
"Los declarantes fueron contrainterrogados sin paternidad ·natural (sienta la Sala de Casación
que el contrainterrogante lograra desvirtuar la Civil de la Corte Suprema de Justicia G. J. NQ
firmeza de sus convicciones respecto de los he- 2141. pág. 602) por haber existido E:ntre el pre-
chos sobre que declararon". sunto padre y la madre del demandante relacio-
Y concluye sobre este particular: nes s~xuales notorias y estables, no es necesario
"Del conjunto probatorio testimonial detallado que los testigos que depongan sobre el hecho de
en el numeral 1Q de la relación de pruebas de la existencia .de tales relaciones expresen el día
las demandantes, el Tribunal sí llega a la con- exacto y preciso en que ellas principiaron; basta
clusión de que la causal antes expresada está de- que la época que ellos señalan como el tiempo
mostrada en este proceso, pues los declarantes en que dichas re•laciones tuvieron comienzo ante-
dan cuenta del concubinato o amancebamiento .ceda al nacimiento del que pretende la declara-
público, aunque sin comunidad de habitación, ción de ser hijo natural, un lapso por lo menos
que el causante, Francisco Portela Lozano y Se- igual al en. que, conforme al Código Civil, se
gunda Ortiz sostuvieron desde el año de 1904 o presume que .hubo de ocurrir la concepción".
1905 hasta el de 1930 aproximadamente; y como
las demandantes nacieron, dentro de ese espacio Con razón el opositor anota lo siguiente:
de tiempo, después de los ciento ochenta días en
que aquel concubinato comenzara (1907 y 1913), "Es bien difícil reunir un conjunto probatorio
entonces la causal surge con mayor entidad en testimonial tan nutrido y tan elocuente, como el
el caso de autos". que se adujo a este proceso con relación a he-
El recurrente observa, en lo principal, que chos tan lejanos y de tan difícil percepción por
"cuando pretende obtenerse la declaración judi- la naturaleza de ellos. Pero hay veintitantos tes-
cial de paternidad y ello se hace a base de prue- timonios que leídos desapasionadamente y ar-
ba testimonial, como en el caso presente,'·es im- monizados unos con otros con respecto a dos de
prescindible y esenc.ial que los testigos se refie- las causales establecidas por el art. 4Q de la Ley
ran CON PRECISION a una EPOCA DETERMI- 45 de 1936, producen la convicción íntima de que
 evidentemente María de Jesús y Anunciación Or· cida por dichas demandantes en las varias opor-
tiz son hijas naturales del difunto Francisco tunidades del proceso, ya vistas, es tan comple-
Porte:la Lozano. ta y abundante, que precisamente es tal prueba
"Así espero que se produzca en la conciencia la que mayor mérito puede darle al juzgador pa-
de los HH. Magistrados de la Corte Suprema, ra despachar en forma favorable las peticiones
pues lo grave hubiera sido que mis mandantes le de la demanda. En efecto, del conjunto testimo·
hubieran resultado a los JuzgadorEis de este ne- nial referenciado se deduce e:ri forma categórica
gocio, con una serie• de testigos diciendo que el y sin dudas de ninguna clase que el causante
día martes del mes de mayo de 1903, se iniciaron Portela Lozano atEindió a sus hijas, no sólo des·
las relaciones sexuales estables entre Segunda de el momento mismo en que vieron la luz solar,
Ortiz y Francisco Portela; que los vieron ence- proveyendo a su subsistencia y salud, educación
rrarse y acostarse juntos en una pieza de la casa y establecimiento, sino tratándolas como verda·
tal, ubicada en paraje cuál de la Comunidad de deras hijas suyas, en tal forma, que no sólo el
Chenche y Asoleados o que los vieron abrazán- vecindario de su domicilio en jurisdicción del
dose o realizando el acto carnal a eso de las nue- Municipio de Coyaima, sino los vecíndarios de
ve de-la noche del día x del mes z del año N. En los Municipios de Purificación y de Natagaima,
estas circunstancias sí habría base para dudar de escenarios en que se cumplieron los hechos re-
la veracidad dEi esos testigos, porque la identidad latados por los declarantes, y los deudos y ami-
de sus dichos con semejante lujo de detalles y de gos del causante, reputaron a las demandantes
precisión cronológica induciría necesariamente a como hijas de éste, a virtud de ese tratamien-
los campos de la sospecha". to. Y ese tratamiento de Francisco Portela Lo-
Esta misma consideración, exprEisada en voca- zano para con sus hijas, duró no sólo por espa-
blos menos crudos pero más ajustados a la ter· cio de diez años continuos, sino, como se vio
minología jurídica, llevó a la Corte en fallo de desde que ellas nacieron hasta cuando Francis-
14 de febrero último en sentencia sobre filiación co murió en septiembre de 1952, habiendo ad-
natural, en el juicio dEi Consolación Chaves de quirido el conocimiento los declarantes, nó de
Racines contra Gregorio Venegas, a desestimar cualquier manera, sino mediante la observación
la prueba de testigos tan acordes en los más mí-- de hechos positivos, como los declarados por
nimos detalles y pormenores de forma, tiempo y ellos y que ya se especificaron f:in la relación
lugar de unas relaciones sexuales, que tales con- de pruebas correspondientes.
cordancia y preclSlon hicieron decididamente "Y lo declarado por los testigos de· la parte
sospechosos esos testimonios. actora se refuerza aún más ante la consideración
En cuanto a la fecha dd nacimiento de las de- de que el causante Portela Lozano, al otorgar su
mandantes, el recurrente glosa las declaraciones testamento público o última voluntad, no pudo
de los testigos que se refie"ren a ese hecho, por olvidar a sus hijas _y hubo de hacerles en aquél,
imprecisas y vagas, pero la inanidad del cargo por iguales partes, el legado consistente en un
se patentiza al observar que tales nacimientos lote de terreno denominado Hilarco de la juris-
aparecen acreditados con las correspondiEintes dicción Municipal de Coyaima".
partidas de estado civil, de manera que sobran Contra esta apre:'ciación se viene el recurrente
las declaraciones de testigos, suponiendo que en lanza en ristre porque, en su concepto, no apa-
realidad fueran dEifectuosas. rece comprobado plenamente, hasta el mayor
El segundo cargo se endereza a demostrar la extremo, que el pretenso padre proveyera Em
deficiencia de la prueba sobre posesión notoria forma total a la subsistencia, salud, educación y
del estado civil (caso 59 del artículo 49 de la le:y establecimiento de las demandantes. Para el re-
45). currente cualquier deficiencia en alguno de ta-
La apreciación del Tribunal sobre este aspec- les conceptos, como el de la educacióJ!ll, desquicia
to, se pronuncia así: completamEinte las bases de la posesión notoria
"En el caso de autos sucede que aun cuando del estado civil de hijo.
hallándose para el Tribunal demostrada la cau· Fácilmente se descubre aquí que en el supues-
sal 4'l- del artículo 49 de la Ley 45 de 1936, no to de• que la crítica fuera en cierto modo razo-
sería necesario entrar a estudiar si también es- nable, la discrepancia con la apreciación del Tri-
tá demostrada la posesión notoria del estado de bunal no procedería de un error manifiesto de
hijas naturales de las demandantes respecto del hecho ni de un Eirror de derecho, sino de una
causante, sin embargo, la prueba testimonial adu- simple divergencia de criterios que no da base
Nos. 2ll65-216G JJIDllllll([)ll.l\\11

para una casacwn. Tal es la doctrina jurispru- precitada causal 41l>, que es bastante para recono-
dencial de la Corte sentada en muchos fallos. cer judicialmente la filiación declarada por el
Tribunal.
Por último, admitiendo que la posesión noto-
ria invocada adoleciera de sustanciales defectos Por tanto, la Corte Suprema de Justicia, Sala
en su comprobación, y en tal virtud resultara de Casación Civil, administrando justicia en nom-
inestimable para declarar el estado civil de hi- bre de la República de Colombia y por autori-
jas naturales cuyo reconocimiento solicitan las dad de la ley NO CASA la sentencia recurrida
demandantes, la Corte comparte el concepto ex- y condena en costas al recurrente.
pre'Sado por el Tribunal de que se halla demos-
trada "la causal 41l> del artículo 49 de la Ley 45 Publíquese, notifíqmise, cópiese, insértese en
de 1936", o sea, el advenimiento de las deman- la Gaceta Judicial y devuélvase en oportunidad
dantes durante el lapso de cerca de treinta años al tribunal de origen.
de re•laciones sexuales notorias entre Francisco
Portela y Segunda Ortiz, madre de María de Je- !Luis lFelipe ILat;orll.'e U. - .1\\gustín Gómez lP'll'211lla.
sús y Anunciación, quienes, sin lugar a duda na- [gnacio Gómez lP'osse. - .1\\lberto ::Z:uleta .A\ngeR.
cieron dentro de los términos señalados en la lErnesto M:elendro !Lugo, Secretario.

Gaceta--3
 <G1 & 1.0 !E 'Ir&· .lT 1lJ lil> TI 1.0 TI & TI..

ACCITON IDE JPE'JI'ITCITON DE HlE'JRENCITA. -EN QUE CONSITS'JI'E ES'JI'A ACCITON.-

CASO EN QUE SE JPUEDE EN'JI'ABJLAJR ES'li'A ACCITON JPAJRA JLA SUCESITON Y
NO lP'AJRA EJL HEJREIDEJRO.- 'JI'ECNITCA DE CASACITON

ll-ll..a acción de petición de ltl.eli'encia, se- JBAS'll'AlitllA IEN'll'AlBTI..Alit ll..A ACC][I(])N IDIE
guin en all'tíicnio ll32ll den 1.0. C., es b IQ[une lm ll"JE'J!'][([)irON IDE lllilEI!tJEN([)][A 1l l!tiEJIVTINIDll-
ley Re confiere a un heredero de mejor de- CAJR. lP' AJR.A Sll IDIE Ml!;.NOS IDIEJL 'll'IEJIWIE-
recho para reclamar bienes de la ltl.erenci.a JR.O ll..OS JB\lllENIES ll"OS!ElliDOS ll"Ol!t IES'll'IE",
ocupados por otra u otras personas en la luégo, claro está, de discutir con en putati-
misma condición de herederos. lEs una ac- vo el título de heredero.
ción l!'eal y con ella se persigue una univer- 3-ll"ara saber si la sentencia punei!le ca-
salidad, esto es, lo IQ[Ue por en cal!'áctel!' b.e- sarse, apareciendo fundado lllllll. cargo, es
l!'elllitall'io haya de conesponcllel!'le al actor, necesario averiguar si. ti.ene otro fumllamen-
ya conste dicha universalidad de umo o va- to esencial, pues si una providencia se apo~
l!'ios bienes, de suerte I[}Ue puede seguirse ya en varias razones, cada una de Ras Clllla-
contra quien posee solamente una cosa de les sería suficiente para proferir la parte
na herencia. resolutiva, es necesario atacadas todas,
ll"el!'o no ha de intentarse para na suce- pues de lo contrario es forzoso I!:Onc!llllí.r
sióllll del causante, porque, como lo dicen que la demanda de casación es tR"unca y la
ll"laniol y IIUpert, "en estos casos el herede- Corte no puede suplantal!' al recunrrente.
l!'O mo puede entablar las acciones del di- lEn sentencia de 12 de agosto de li.S311, di-
fummto, sino basarse en su derecho personal jo la Corte que cuando un ll'llllndamento de
a J.a partición o a la atribución de su cuo- la sentencia del Tribunal que pol!' si solo
ta legítima". IEI llleredell'o "obra dentro de sirve para sostener la parte resolutiva de
los Iíimites de su propio interés y por su la sentencia, no ha sido combatido en casa-
cuenta, sin representar a los demás y sin ción, aunque el otro de Íos motivos pudi.e-
que a los unos favorezca ni perjudique Ra ra ser erróneo, a la Corte no Re seria dado
actitud de los otros en el juicio". infirmar el fallo acusado. Constante lb.a si-
2-IEn casación de -febreJI"o 27 de ll946 la do la jurisprudencia de la Corte ellll en sen-
Corte expresó que el .bel!'edeJI"o verdadel!'o tido indicado.
debe dar la prueba de su tíitulo en esta ac-
ción de petición de lllerencia, i!J.Ue esta ca- Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
. Hdad es peR"sonal y que~ po:r tanto, las ac- Civil. Bogotá, a catorce de marzo de mil nove-
ciones del difunto no .J.e serán de utilidad; cit'ntos cincuenta y seis.
"es necesaria una acción especial, nacida
de su persona y ·i!J.ue sea· la consecuencia de (Magistrado Ponente: Dr. Agustín Gómez
Sllll vocación h.eredital!'ia", que es la acción Prada)
de petición de hel!'encia. Sólo Cllllando obra
con acCiones l!'eales o personales I\I.Ue co- Ha venido a la Corte el juicio ordinario dE,! Jo-
nesponderían aR causante si estuviera vi- sé Luis Aramburo, Hernando Escobar y Benicio
vo, siendo el repJI"esentante juridico del di- Escobar contra Eleázar Arroyave Rest'repo, en
funnto y no habiéndose liquidado na heren- virtud del rt'curso de casación interpuesto por el
cia proseguía la Corte- "debe deman- apoderado de la parte actora ..
dar para ésta, para la unniversalidad ltl.e-
JNmciaR". ll"ero, por ejemplo, si los fuienes ANTECEDENTES: I. Los mentados Aramburo
están en poc'ter de lllln ten:-ce:ro, y si "en he- y Escobar demandaron a Arroyave Restrepo, ante
l!'ededero verdadero es único y el putativo el Juez del Circuito de Bolívar (Antioquia), pa-·
!iquidó la herencia mediante los trámites ra que en juicio ordinario se declarara, en sínte-
correspondientes, hasta el registro de la sis, lo siguiente: a) que los demandantes, como
partición y sentencia aprobatoria, entonces causahabientes de Aníbal .Arroyave Alvarez, tie·
 Nos. 2165-2li.6S JJtlJ.IIJ)l!~.fi.&lJ.., 23'6

nen derecho preferente a la herencia de Ricar- Para ha'cer esta declaración arguyó, en sínte-
do Arroyave RestrE!po y excluyen a Eleázar Arro- sis, el Tribunal:
yave Restrepo; b) que éste debe restituirles en a) Las escrituras números 28, de 7 de enero
la proporción del 30% para Hernando Escobar, de 1948, y 689, de 16 de agosto de 1948, de la No-
del 30% para el doctor José Luis Aramburo y del taría de Andes, por las cuales Aníbal Arroyave
40% para Benicio Escobar, el lote de terreno de- cedió a Hernando Escobar Uribe y a Benicio Es-
nominado "El Encanto", situado en el paraje de cobar Uribe sus derechos en la sucesión de Ricar-
"La Rochela", del Municipio de Betania, alinde- do Arroyave Restrepo no se inscribieron en for-
rada como se dice en la demanda; e) que el de- ma legal en el registro y, por tanto, no se efectuó
mandado debe pagar el valor de los frutos, en la legalmente la tradición de los derechos: tales es-
proporción indicada, a partir de la notificación de crituras se registraron en el Circuito de Bolívar,
la demanda; y d) que también debe pagar las pero no hay constancia de que se hubieran re-
costas del juicio. gistrado en el de Andes, que fue donde se otor-
II. Los hechos de la demanda pueden resumir- garon. Y
se así: b) "No se ha pedido para la sucesión del cau-
a) Aníbal Arroyave Alvarez o Aníbal Alvarez sante Ricardo Arroyave Restrepo, en cuyo favor
demandó en juicio ordinario a los herederos de han debido impetrarse las declaratorias, sino pa-
Ricardo Arroyave Restrepo para que se le reco- ra los demandantes mismos", porque en. caso de
nociera como hijo natural de éste y los derechos haberse registrado debidamente los titules, "ellos
hereditarios en la sucesión de su padre natural, apenas probarían que los demandantes son titu-
reconocimiento que obtuvo en las dos instancias lares de un derecho herencia!, pero no de un de-
y ante la Corte Suprema de Justicia. recho de dominio sobre los inmuebles materia de
b) Dentro de la sucesión del nombrado Ricar- la controversia" (fls. 19 y ss. del c. 59).
do Arroyave Restrepo se reconoció como herede-
ro, entre otros, al demandado en este JUlClO, Demanda de Casación
Eleázar Arroyave Restrepo, y en la partición de
bienes se le adjudicó el lote de "El Encanto", si· Como ya se dijo, contra esta sentencia inter-
tuado en el Municipio de Betani:a, en el paraje puso el apoderado de los demandantes el recur-
de "La Rochela", y es el actual poseedor inscri- so de casación, y al efecto le hace tres cargos,
to y material del inmueble.. con base en la causal primera del artículo 520
e) Aníbal Arroyave cedió a Hernando Escobar del código judicial, que pueden resumirse así:
Uribe, por escritura número 28, de 7 de enero 1?-El Tribunal violó el artículo 1321 del códi-
de 1948, el 60% de sus derechos en la sucesió~ go civil, al decidir que eTa neces¡;trio demandar
de Ricardo Arroyave Restrepo; a Benicio Esco- para la herencia del causante Arroyave Restrepo
bar, por f:iscritura número 689, de 16 de agosto y no para el heredero verdadero.
de 1948, el 40%; y Hernando Escobar Uribe, a su La acción de petición de herencia la confiere
vez, transmitió a José Luis Aramburo, por es- la leJ' es al heredero -prosigue el recurrente-
critura número 478, de 22 de abril de 1953, el "y en su propio y personal beneficio", porque su
30 por ciento. finalidad es la de que, no solamente se le adju-
d) Aníbal Arroyave y, en este caso, sus cau- dique la herencia al heredero, sino la de que "se
sahabientes, tienen mejor derecho a los bienes le devuelvan concretamente los bienes herencia-
herenciales que el demandado Eleázar Arroya- les en poder del heredero putativo", devolución
ve Restrepo (fls. 18 y ss. del c. 19). que debe hacerse al propio demandante y no a
III. El Juzgado Promiscuo del Circuito de Bo- la sucesión. Habiendo concluído el juicio de su-
lívar, en sentencia de 6 de febrero de 1954, hizo cesión, es absurdo entrar .en un nuevo juicio su-
las declaraciones pedidas en la demanda, porque cesorio que carecería de objeto. Mal puede adju-
consideró probados los hechos en que se funda dicarse la herencia a la herencia misma, siendo
(fls. 33 v. y ss. del c. 19). así que ese objeto es el liquidar el patrimonio
IV. Pero el Tribunal Superior, en la sentencia herencia! y atribuír los bienes a cada uno de los
de 31 de marzo· del año próximo pasado, que es herederos poniendo término a la comunidad. "Si
objeto del ·recurso de casación, revocó la del Juz- el demandante es heredero verdadero y tiene me-
gado y en su lugar declaró probada "la excep- a
jor derecho la herencia, el putativo debe resti-
ción perentoria temporal de petición de modo in- tuírle directamente esos bienes que se le adju-
debido". dicaron en la sucesión del de cuius"..
 N<Its. 2ll.~5-2ll.SS

En apoyo de su alegación termina el recurren- rencia misma o para la sucesión, cuando en ver-
te este. cargo con la cita de algunas doctrinas de dad debe demandarse para el VE'Tdadero y único
titular del derecho de herencia, que es el here-
la Corte sobrf:i el particular.
2Q-El Tribunal violó el artículo 1321 del códi- dero".
go civil, a consecuencia de errores de hecho que En apoyo de su tesis cita también algunas doc-
aparecen de manifiesto en los autos, por no apre- trinas de la Corte.
ciar debidamt:inte los certificados del Registrador Consideraciones de la Con-te
relativos al lote que se reclama, las sentencias Como se ve del anterior resumen de la deman-
por medio de las cuales se reconoce la filiación da de casación, el recurrente le hace dos acusa-
de Aníbal Arroyave, el - reconocimiento de he- ciones a la sentencia del Tribunal: la primera
rederos en el juicio de Ricardo Arroyave Restre- contenida en los cargos primero y tercero, que
po y la escritura de compraventa entre Pedro exigió que los actores demandaran para la suce-
sión o herencia de Ricardo Arroyave Restrepo;
Antonio y Zoila Rosa Arroyave.
y la otra, contenida en el cargo segundo, que no
Desconoció, por tanto, el Tribunal, los siguien-
tuvo en cuenta las pruebas que acreditan el me-
tes hechos: que en el juicio de sucesión de Ri-
jor derecho de los mismos a la herencia ocupada
cardo Arroyave Restrepo se hizo a Eleázar Arro-
yave la adjudicación de los lotes de que trata es- por Eleá~ar Arroyave.
te juicio; que Aníbal Arroyave es hijo natural de
Ricardo Arroyave Restrepo y tiene los derechos Se principiará, pues, por el primer punto, res-
herenciales que corresponden a esta calidad; que, pecto del. cual expresa el fallo acusado:
"Pero en lo que debe hacer hincapié la Sala,
en consecuencia, excluyó de modo absoluto a los
hermanos del causante, tanto más cuanto que la en el caso de autos, es en que no se ha pedido
sentencia fue pronunciada en favor y "frente a para la sucesión del causante Ricardo Arroyave
y contra el heredero Eleázar Arroyave"; que el Restrepo, en cuyo favor han debido impetrarse
juicio de sucesión de Ricardo Arroyave Restrepo las decla' oatorias, sino para los demandantes
terminó y ya no existe ni se puede hacer revi" mismos. Y es que en el caso de estar debidamen-
vir: que la herencia adjudicada al heredero pu- te registrarlos los títulos ameritados, ellos apenas
tativo, que tal es Eleázar, debe ser restituída al probarían que los demandantes son titulares de
heredero verdadero, mas no haciendo un nuevo un derecho herencia!, pero no de un derecho de
juicio mortuorio, "sino reconociendo al heredero dominio sobre los inmuebles materia de la con-
verdadero su derecho preferente y restituyéndo- troversia. Por consiguiente, ya entable la acción
le los bienes". de petición de herencia contra el putativo he're-
dero que posee, o ya reivindicatoria contra el
El Tribunal quebrantó el artículo 1321 citado tercero que ha adquirido del heredero aparente,
a consecuencia de los errores apuntados, en cuan~ en ambos casos quien sólo es titular de un dere-
to de acuerdo con él, no es para la sucesión que cho de herencia ha de instaurar la acción en fa-
"debe demandarse en acción de petición de he- vor de la sucesión del causante, para que los
rencia, sino directa y personalmente para y en bienes vuelvan a dicha sucesión, se enlisten y se
bene1icio del heredero verdadero" .. haga la partición correspondiente. Lo que acaba
39-El Tribunal violó, por no haberlos aplica- de decirse está indicando que en los autos se
do, los artículos 664, .670 y 673 del código civil, configura la excepción pe~.·entoria temporal de
a consecuencia de lo cual quebrantó también el petición de un modo indebido y así se resolverá".
artículo 1321 del código civil.. La acción de petición de herencia, según el ar-
Cargo que fundamenta el recurrente diciendo tículo 1321 del código civil, es la que la ley le
en síntesis: que las cosas incorporales pueden ser confiere a un heredero de mejor derecho para
derechos reales; que el derecho de herencia es reclamar bienes de la herencia ocupados por otra
real; que no es impropio decir que el heredero u otra,! J..ll!lrsonas en la misma condición de here-
es ~,ueño de su derecho de herencia; que la su- deros. Es una acción real y con ella se persigue
ceswn es un modo de adquirir el dominio; y que, una universalidad, esto es, lo que por el carácter
en consecuencia, la acción de petición de heren- hereditario haya. de corresponderle al actor, ya
cia persigue que se :r:estituyan al verdadero here- conste dicha universalidad de uno o varios bie-
dero los bienes ocupados por el putativo. nes, de suerte que puede seguirse contra quien
Por tanto, la sentencia del Tribunal es viola- posee solamente una cosa de la herencia.
toda ~e. !os textos citados "en cuanto exige que Pero no ha de intentarse para la sucesión del
la pet'1c1on de herencia se demande por la he- causante, porque, como lo dicen Planiol y Ripert,
 .IJ((JJl.l>lliCll&IL 239
Nos. 2165-2166 <G&ICIE'll'&

"en estos casos el heredero no puede entablar la Corte: "siendo única y universal heredera, ha- ·
las acciones del difunto, sino basarse en su de- biendo sido reconocida como heredera de mejor
recho personal a la partición o a la atribución de derecho y habiéndose terminado y protocoliza-
su cuota legítima". El heredero "obra dentro de do la causa mortuoria del de cuius, no cabía la
los límites de su propio interés y por su cuenta, demanda de rE:ivindicación para la sucesión o pa-
sin representar a los demás y sin que a los unos ra una comunidad de herederos que no existía.
favorezca ni perjudique la actitud de los otros No habiendo el Tribunal decretado la acción rei-
en el juicio". vindicatoria porque la actora en el juicio no de-
mandó para una sucesión que ya había sido li-
En el caso de que se trata, la herencia está quidada, fuerza es concluir que se violaron las
partida y el actor no concurre con otros herede- dispoisciones citadas por el recurrente, y que se
ros con quienes pretenda compartirla, es más, es debe casar la sentencia" (G. J. tomo LX, números
un heredero único del causante que excluye a 2029-31, página 50 y subraya la Corte).
todos y a cada uno de los demandados reconoci- El cargo, por tanto, aparece fundado. Sinem-
dos en esa calidad, en el juicio de sucesión. bargo, para saber si la sentencia puede casarse,
En casación de 11 de septiembre de 1924, había es necesario averiguar si tiene otro fundamento
dicho la Corte que ·esta acción de petición de esencial pues si una providencia se apoya en va-
herencia se "finca en el derecho que tenga el de- rias razones, cada una de las cuales sería base su-
mandante a la herenCia ocupada por otro, dere- ficiente para proferir la parte resolutiva es ne-
cho que dimana del carácter de heredeTo que cesario atacarlas todas pues de lo contrario es
compruebe como prevaleciente sobre esta mis· forzoso concluír que la demanda de casación es
ma calidad que pretEinda tener el ocupante de trunca y la Corte no· puede suplantar al rEicu-
los bienes heerditarios. El punto principal de di- rrente.
cha acción es la determinación de tal calidad.
'j{ no es necesario abrir un juicio universalísimo Pues bien, la demanda de casación termina con
con demandados ignotos, pues en ningún caso la este aparte:
sEintencia que se dictara en este juicio podría "No comparto las consideraciones hechas por
perjudicar a otras personas que aquellas espe- la sEintencia en relación con el registro de las ce-
cialmente determinadas por la ley, respecto de siones que de su derecho heTeditario hizo el ver-
las cuales puede tener efecto relativo la cosa juz- dedero a los señores Hernando y Benicio Esco-
gada" (G. J. tomo XXXI, número 1608, página bar Uribe, actores conmigo en Eiste juicio. Mas
126 y subraya la Corte). por no ser objeto de acusación en cuanto no in-
Y en casación de 27 de febrero de 1946 expresó fluyeron en la decisión final, procuraré expresar
que el heredEiro verdadero debe dar la prueba de . mis puntos de vista sobre éllas en ocasión pro-
su título en esta acción de petición de herencia, pia" (f. 19 v.).
que esta calidad es personal y que, por tanto, las Pero que sí influyeron en la decisión final, se
acciones del difunto no le serán de utilidad: "es desprende de la lectura del fallo acusado, en el
necesaria una acción especial, nacida de su per- cual aparece:
sona y que sea la consecuencia de su vocacwn
hereditaria", que es la acción de pEitición de he- "De suerte que recapitulando lo anterior se
rencia. Sólo cuando obra con acciones reales o tiene que las escrituras números 28 y 689 de
personales que corresponderían al causante si 1948 no se registraron debidamente, porque su
estuviera vivo, siendo Eil representante jurídico inscripción se hizo en una oficina de Registro dis-
del d·ifunto y no habiéndose liquidado la heren- tinta a la del circuito notarial donde se otorga-
cia -proseguía la Corte- "debe demandar para ron. Que la indebida inscripción equivale a falta
ésta, para la universalidad herencia!". Pero, por de registro, con las consecuencias de la ley. Que
ejemplo, si los bienes están en poder de un ter- la tradición del derecho hereditario se hace sim-
cero, y si "el heredero verdadero es único y el bólicamente por. la inscripción en el respectivo
putativo liquidó la herencia mediante los trámi- libro que indica la ley. Que faltando esa ins-
tes correspondientE:s, hasta el registro de la par- cripción la cesión que se haya ·hecho en virtud
tición y sentencia aprobatoria, entonces bastaría del título correspondie (sic), no da por sí so-
entablar la acción de petición de herencia y rei- la al titular la posesión de ese derecho.
vindicar para sí de manos de tercero los bienes "Finalmente se advierte que si los cesionarios
poseídos por éste", luégo, claro está, de discutir Escobar Uribe no han adquirido aún la posesión
con el putativo el título de heredero. Y concluía del derecho hereditario que les vendió el here-
24!® W<ns. 2ll.S5-2ll.S8

dero Aníbal Arroyave Alvarez, consecuencial- o si, teniendo diferentes bases, el no atacado
mente tampoco la ha adquirido el doctor José eficazmente careciera de fuerza suficiente para
Luis Aramburo, cesionario del derecho que com- sustentarla por sí sólo. Pero la Corte cuyo oficio
pró a Hernando Escobar Uribe" (fl. 22 y v. del c. en casación es rigurosamente crítico, no puede
5). moverse sino dentro de los límites fijados por el
En sentencia de 12 de agosto de 1930, dijo la recurso, y ya ha dicho que con respecto al se·
Corte que cuando un fundamento de la senten- gundo apoyo del Ti'ibunal no se ha señalado la
cia del Tribunal que por sí sólo sirve para sos- norma sustantiva que se considere infringida"
tener la parte resolutiva de la sentencia, no ha (Casación de 18 de noviembre de 1937, G. J. to-
sido combatido en casación, aunque el otro de los mo XLV, número 1930, página 846).
motivos pudiera ser erróneo, a la Corte no le se- En consecuencia, como la Corte estima que no
ría dado infirmar el fallo acusado. Constante ha ha de mudarse la jurisprudencia constante en el
sido la jurisprudencia de la Corte en Eil sentido particular, y siendo uno de los fundamentos de
indicado. En sentencia de 14 de mayo de 1918 (to- la sentencia recurrida el indebido registro de las
mo XXVI, página 58) dijo esta superioridad: escrituras de cesión de derechos, en concepto del
"Aun cuando sean fundados alguno o algunos de Tribunal, punto que no fue atacado en la de-
los motivos alegados por el recurrente en casa- manda, no hay lugar a casar dicho fallo.
ción para infirmar la sentencia del Tribunal ella
no es casable, si se apoya en otra u otras razo- Por lo expuesto, la Corte· Suprema de Justicia.
nes no combatidas por el recurrente" (G. J. to- -Sala de Casación Civil-, administrando justi-
mo XXXVIII, número 1865, página 58). cia en nombre de la República de Colombia y por
autoridad de la Ley, NO CASA la sentencia re-
Y en un caso semejante expresó esta Corpora- currida de que se ha venido hablando.
ción:
"El fallo del Tribunal tiene dos motivos, cada Sin costas.
uno poderoso a sustentarlo. El recurrente ha ata·
cado victoriosamente el primero de esos moti· Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
vos. Subsiste el segundo, y subsistiendo es impo- Gaceta Judicial y devuélvase el expediente al
sible casar el fallo. La Corte cumple su m1s10n Tribunal de su origen.
de enderezar la jurisprudencia declarando pro·
cedente la acusación contra uno de los dos sos- Agustín Gómez lP'rada. - llgnacio Gómez lP'osse
tenes del fallo recurrido. Caerían ambos, y con !Luis JFelipe lLatorre 1[J, - ;l}.Jbeirto ::Z:unlleta Angel.
ellos la sentencia, si tuvieran una misma base, !Ernesto Melendro lLugo, Secretario.
Nos. 2165-2166 JJl[J]JJ)ll!Ollli\IL 24ll

NO PUEDE GENERAR ERROR DE HECHO MANliFliESTO lEN CASACJION LA

ERRONE'A liNTlERPRETACJION DE LA CO NTESTACWN DE LA DEMANDA. - MA-
NERA DE FORMULAR LA TACHA DlE ]<' ALSEDAD DE UN DOCUMENTO PRJI-
V ADO. - ALCANCE DEL ARTliCULO 23 DlE LA LE)'" 45 DE 1936. - DERECHO
DE LOS JHIUOS NATURALES A LA CUARTA DE ME'JORAS

:R.-lLa interpretación que el sentenciador se han citado aunque el fallador no las hu-
le da a la contestación de un hecho de la biera mencionado en su sentencia, porque
demanda, cuando éste se refiere a una prue· el desarrollo práctico de aquélla hace for-
ba, no puede generar el error de hecho zosa la aplicación de éstas.
"mnaifiesto" que pueda llevar a la inyali-
dación del fallo. Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
!El error que se le imputa al fallador en Civil. - Bogotá, marzo quince de mil nove·
este caso ni siquiera se refiere a la prue· cientos cincuenta y seis.
ba misma, sino a la interpretación que se
le dio a la respuesta y la facultad de la (Magistrado Ponente Dr. Ignacio Gómez Posse.
Corte no puede llegar hasta deducir la exis-
tencia del error de hecho porque el Tribu- Se define el recurso de casacwn interpuesto
nal se hubiera equivocado en la conexidad por la parte demandada, contra la sentencia pro-
de la contestación con la afirmación conte- ferida por el Tribunal Superior de este Distrito
nida en un hecho de la demanda. en el ordinario de URSULA MALAVER DE NA-
2-No es admisible que al contestar el de· VARRETE contra la sucesión de AMBROSIO
mandado un hecho de la de..manda diciendo MOLINA M., representada por doña Juana Ro-
"Tampoco le consta a mi mandante", esa salía o Rosa Cañón v. de Molina, su heredera
expresión lleve implícita la objeción de universal.
falta de autenticidad de un documento pri-
vado. lEsa tacha ha debido formularse cla· Antecedentes:
ra, concretamente para que por parte del
actor se movilizaran los medios competen- La respE:'ctiva demanda contiene las siguientes
tes para desvirtuarla. lLa Corte en este as- súplicas:
p·ecto ha dicho: " ... Se redarguye de falso 1~)-Que se declare que URSULA MALAVER
un. documento o se le objeta cuando se nie· hija natural de Verónica Malaver, también es
ga la verdad, legalidad o autenticidad que hija de Ambrosio Molina y tiene derecho a su-
se le atribuye o cuando se alega cualquiera cederle;
de las falsedades o defectos que lo hacen Por la segunda se impetra la reforma del tes-
ineficaz o nulo. lLa objeción se hace, debe tamEnto abierto otorgado por Ambrosio Mcilina
hacerce manifestando la parte contra quien y que consta en la escritura NQ 807 de }Q de sep-
se produce, de una manera expresa y .di- tiembre de 1950, de la Notaría 6~ de Bogotá, y se
recta, que no reconoce en él cualidades que declara a doña Ursula como legitimaria que Eis
se suponen, y se determinarán en el escri· con derecho a que se le adjudique la legítima ri-
to los vicios o faltas que contengan" ( Cas. gurosa mas la cuarta de mejoras y la cuarta de
octubre 31 de 1940, JL. 377). libre disposición en la sucesión de Molina.
3-JEn armonía con los arts. 23 y 24 de la En la tercera se- pide que se condene a la de-
ley 45 de 1936 y 1277 del C. C., en el ca· mandada a restituírle a la actora las cosas .here-
so sub-judice, el testador no podía dispo- ditarias hasta completar el de:recho que se le ad-
ner en su testamento de la cuarta de me- judique junto con los frutos respectivos.
joras sino a favor de su hija natural; y si Que si cuando se dictare la sentencia se hubie-
dispuso de esa cuota como lo hizo, la re- re hecho la partición en el juicio de sucesión de
forma debe aprovechar a la legitimaria. !El Ambrosio Molina se ordene la reforma de esa
art. 23 lleva implícitas las. disposiciones que partición_ a fin de que se le adjudiquen a Ursula
24\2 Noo. 2ll85-2ll86

Malaver los bienes necesarios de acu"Tdo con el tamento no tener hijos naturales".
derecho que le corresponde. Al hecho 79, se refirió así: "Tampoco le consta
Se solicitó, además, la condena en las costas a mi mandante".
del juicio. La carta a que este numeral se refiere reza li-
Como hechos fundamentales se formularon los teralmente: "Señorita Ursula Malaver. mi esti-
siguientes: mada Hija la saludo y deseo esté bien vea Ursu-
Entre los años de 1910 y 1912, más o menos, 1a yo no bolvi a escribir por esta razón porque
Ambrosio Malina y Verónica Malaver comenza- Uds. siguió mandando enviados a mi casa con pa-
ron relaciones amorosas, que luego se convirtie- peles o cartas que yo no las e resivido cosa que
ron en relaciones sexuales. Estas relaciones fue- no debía aber echo Ud. eso para aserme intran-
ton notorias y estables ya que tuvieron comuni- quilizar eso es falta de saber comprender la ra-
dad de habitación pues vivieron baje un mismo zón aora mucho menos lebante problema de ir
techo como marido y mujer. a mi casa porque yo no la puedo atender i sería
Como fruto de esas relaciones sexuales nacie- un fracaso para ambos yo la estimo pero eso que
ron dos niñas: Una ·llamada Rumalda en agosto le digo asido el motivo para yo no volber a es-
de 1913, quien murió al poco tiempo y otra, la cribirlE! a Usted lo ve que más antes nos estába-
demandante, Ursula, en junio de 1914. mos comunicando sin esas cosas aora sino por·
Esas relaciones sexuales duraron más o menos que en esa forma ya le' digo que no así es que
desde 1911 hasta 1920, año en que el señor Molí- cialgún día que yo la nesesite para abiar alguna
na contrajo matrimonio con Juana Rosalía o Ro- cosa con Uso la mando llamar a alguna parte
sa Cañón. pero a mi casa no porque ya le dije que allá no
la puedo atender.- Excuse todo y resiba el abra-
Malina siempre trató a Ursula Malaver como a so de su Padre Ambrosio Malina. - Ursula ciaca-
su hija, así la llamaba o presentaba; atendió a so me avisa ci Resibió esto en dos palabras con
su subsistencia, educación y establecimiento, y en el dador de este y no más".
virtud de ese trato y comportamiento de Malina, El juzgado a-quo, el del Circuito de Zipaqui-
sus deudos y todo el vecindario de su domicilio rá, desató la controversia con fallo absolutorio a
siempre han tenido y reputado a Ursula Malaver favor del demandado. El Tribunal resolvió la ape-
como hija natural de Ambrosio Malina. Esa si- lación interpuesta revocando la sentencia del in-
tuación duró más de diez años continuos. ferior y en su lugar declara:
El hecho 79, se expone así: "Ambrosio Molí- 19) Ursula Malaver hija natural de Verónica
na reconocía no solo de palabra, sino también por Malaver, lo es también de Ambrosio Malina y
escrito, que Ursula Malaver era su hija, y en como a tal se le reconoce el derecho de concu-
carta que con esta demanda presentó así la lla- rrir al juicio sucesorio de su padre natural en los
maba. términos prescritos por el artículo 23, de la Ley
Ursula Malaver tiene la calidad de legitimaria 45 de 1936, sin peTjuicio de terceros.
de su padre natural Ambrosio Malina, y como 29) No se acc~ede a las demás súplicas de la de-
tal derecho a que se le adjudique la legítima ri- manda.
gurosa, la cuarta de mejoras y la cuarta de libre 39) Sin costas en las instancias.
disposición por no haber dispuesto de ella el tes- El fallador de instancia para llegar a la con-
tador. clusión prime'ra, estimó que hallaba demostrada
La demandada está ocupando como heredera la causal 3'\ del art. 49 de la Ley 45 de 1936 que
testamentaria todos los bienes sucesorales y ha dice: "Hay lugar a declarar judicialmente la pa·
percibido los frutos de ellos desde la muerte del ternidad natural. .. 39) Si existe carta u otro es-
causante. crito cualquiera del pretendido padre, que con·
En la contestación de la demanda, por conduc- tenga una confesión inequívoca de paternidad".
to de apoderado doña Juana Rosalía v. de Malina Importa destacar las consideraciones del Tri·
expresó: "En cuanto a las peticiones de la deman- bunal sobre esta cuestión, porque sobre ella gira
da, como a mi mandante no le consta por no t~­ la parte esencial del ataque en casación contra
ner conocimiento de ellas, es decir, que su difun- la sentencia.
to esposo hubiera tenido descendencia natural, Dice el Tribunal: "El señor apoderado de la
pues ni siquiera conoce a la demandante, mien- parte demandada, al contestar el libelo, y después
tras no se prueben los hechos, fundamento del de manifestar que los hechos anteriores a éste
derecho que se reclama, no puede reconocer és- no le constaban a su mandante, dice respecto del
te. Tanto más, que el causante afirma en su tes- que acaba de transcribirse (el 79, relieva la Cor-
Nos. 2165-2166 <G lil. (O IE 'll' lil. .11 1lJ IIll rr (O n lil. IL 243

te), 'tampoco le consta a mi mandante'. Quiere te, de acuerdo con el artículo 1.256 der C. C., se
esto decir que a doña Juana Rosalía Cañón v. de entiende que ha sido instituída en su legítima.
Molina, no le constaba que el causante Ambro· 'La simple preterición de un legitimario -ha .di-
sio Molina hubiera reconocido no solamente de cho la Corte- no puede servir de fundamento
palabra sino también por escrito, que Ursula Ma- a la acdón de reforma del testamento. Siempre
laver era su hija; pero en relación con la carta un asignatario forzoso tiene aptitud y oportuni-
que se acompañó a la demanda, que de modo ex- dad dentro del juicio sucesorio para hacer valer
preso se anunció en el hecho transcrito, y que su derecho preterido, ya que éste lo deriva de la
por ello mismo el señor apoderado estuvo en ca- ley y tal alcance tiene el artículo 1.276 del C. C.'
pacidad de examinar, analizar y deducir las po- Además, tampoco Eistá ·probado que la adjudica-
sibles consecuencias jurídicas, que para su man- ción de los bienes sucesorales ya le haya sido
dante pudiera acarrear dicho documento, guardó hecha a la demandada en el juicio de sucesión
absoluto silencio. Si su intención hubiera sido la respectivo, como para que pueda decretarse la
de desconocer la autenticidad de aquella carta, restitución solicitada o hacerse algún pronuncia-
fácil hubiera sido expresar que, respecto del re- miento en cuanto al trabajo de partición corres-
conocimiento que a Ambrosio Molina se le atri- pondiente".
buía en el hecho 79 del libelo, no le constaba a
su mandante, como lo dijo: y quE' en relación con . lLa Demanda de Casación
la carta aludida en el mismo hecho, ni la reco-
nocía como auténtica, ni la rechazaba como fal- Cuatro ataques se formulan contra la sentencia
sa, pero que la objetaba para que la contraparte de instancia:
probara su autenticidad". Dentro de la causal 1~ de casación del artículo
Cita el siguiente concepto del doctor Enrique 520, violación de la Ley sustantiva, el recurren-
A. Becerra tomado del alegato presentado por el te formula el primer cargo así: "Violación direc-
apoderado de la parte demandada en el juicio: ta del art. 645 del C. J. e indirecta del ordinal 39
"El que presenta un documento privado atribuí- art. 4Q de la Ley 45 de 1936, a virtud de evi-
do a otro, tiene que demostrar la verdad de su dente error de hecho".
afirmación cuando es negado; porque es una ale- Dice el recurrente que el error consiste "en
gación pura y simple que necesita del reconoci- la recortada y por ende, falsa interpretación que
miento o la prueba para tener autenticidad". Y el Tribunal le asigna a la respuesta que dio el
continúa el Tribunal: "Mas, para el caso sub-ju- apode:rado de la demandada al hecho 7Q de los
dice, el documento privado presentado con la de- postulados en la demanda del actor". Y que la
manda o sea la carta que se atribuye a Ambro- contestación a ese hecho "tampoco le consta a
sio Molina dirigida a Ursula Malaver, no fue, mi mandante" sí comprEindió la carta porque el
como atrás se dijo y se demostró, negada por la hecho 79, se refiere esencialmente al reconoci-
parte obligada, es decir, la demandada, habien- miento que por escrito se dice había hecho Am-
do obrado en autos con conocimiento de su apo- brosio de Ursula Malaver como su hija natural:
derado; ni se objetó oportunamente, ni se redar· reconocimiento por escrito del cual se aseguró
guyó de falsa". que la carta lo revelaba"; que "si en la contes-
El fallador encuentra que la aludida carta de- tación de la demanda el demandado afirma que
be ser estimada por el Tribunal como. documen- no le consta el reconocimiento por escrito, ex-
to privado implícitamente reconocido por la par- presamente se está refiriendo a la carta, que es
te obligada y que ella contiene una inequívoca el único reconocimiento escrito que se le pone de
confesión de paternidad, encontrándosE', por con- presente, de manera que constituye un grave
siguiente, probada la causal 3~ del art. 49 de la error dividir la contestación que es indivisible,
Ley antes citada procediendo, por lo tanto, la de- como lo es igualmente el hecho que ésta contem-
claración judicial impetrada en el juicio. pla" .
.Contiene la sentencia recurrida, además, las si- Agrega el recurrente, que "al decir el deman-
guientes proposiciones: "No hay lugar a hacer· dado que, "tampoco le consta" aludiendo a ese
las demás declaraciones que se impetran en la hecho, es claro como la luz del sol que se está
demanda, por cuanto siendo la actora heredera refiriendo a la carta, único escrito presentado;
forzosa de su padre natural al tenor del artículo y nada más necesitaba agregar, ni explicar por-
23 de la Ley 45 de 1936, y por virtud de lo re- que lo dicho es suficiente como fue suficiente
suelto en este fallo, y habiendo sido pasada en la misma expresión en orden a los demás hechos
silencio en la memoria testamentaria del causan- postulados;. . . y· que en esos términos sencillos
 24141 G&<DlE'll'ill JJ1!J]JJ)ll<DII.&JL Nos. 2llS!lí-2llS6

se expresaba que no le constaba la autenticidad Con esto incurrió el Tribunal, dice, en un error
de la carta, o sea que esperaba la prueba de su de hecho patente llevándose de calle, por ese
legitimidad· . En suma, no la tachó de falsa pero error el artículo 645 del C. J. el cual aplicó in-
tampoco la admitió; por ello se quedó aguardan- debidamente, error que llevó al quebranto del
do en vano a que la parte actora allegase la prue- ordinal 39 del art. 49 de la Ley 45 de 1936 por
ba de la autenticidad". indebida aplicación.
Al referirse el recurrente al alcance del art.
645 del C. J., dice: "Según este precepto la par- ILa Corte consideira:
te contra la cual se presenta en juicio un docu- r--
mento privado para que obre como prueba debe l El cargo, como se ha dejado expuesto, consiste
asumir una de estas tres actitudes; cada una de en sostener que el fallador incurrió en error de
las cuales tiene sus propios efectos; guardar si- hecho al dividir la contestación dada por el de-
lencio, en cuyo caso el documento se tiene por mandado al hecho 79 del libelo, estimándose que
reconocido tácitamente; equivale a una confe- la respuesta: "tampoco le consta· a mi mandante"
sión de autenticidad; objetarlo, con lo cual a la se refería a la totalidad de la proposición conte-
contraparte le corresponde la carga de la prue- nida en el referido numeral y nó a su primera
ba de que es auténtico; u oponer expresamente la · parte, como lo hizo el Tribunal. El ataque, pues,
tacha de falsedad total o parcial, lo que obliga al se refiere a la interpretación que el fallador le
que presentó el documento a demostrar dentro dio a la respuesta; y esa interpretación, como se
del incidente de falsedad que la imputación es verá adelante con la cita de diversas doctrinas de
infundada". la Corte, no puede generar el error de hecho "ma-
"Tanto en el 2Q como el 3er. caso, sobre quien nifiesto" que pueda llevar a la · invalidación del
presenta el documento recae la carga de la prue- fallo. PeTo aún en el supuesto de que el criterio
ba de su legitimidad. Es natural, que el plantea- del Tribunal fuera equivocado tampoco podría
miento de cada uno de estos cargos, por parte de llegarse al extremo de que con la contestación
aquel contra quien se afirma obligado por el do- se hubiera formulado una objeción contra la au-
cumento, depende el del conocimiento antelado tenticidad de la carta para que la parte actora
que tenga del escrito; si lo estima adulterado o corriera con la carga de la prueba de su legiti-
falso le opondrá la tacha de falsedad; mas si ca- midad. La expresión "tampoco le consta a mi
rece de noticias acerca de su real existencia, por mandante", en gracia de una benévola interpre-
provenir como en el presente caso de un causa- tación, implicaría un desconocimiento del hecho
habiente, que pudo haberlo escrito, sin que a la real o físico de la t'xistencia de la misiva, lo que
parte le conste el hecho, así lo tendrá que mani- no podría aceptarse porque la carta fue acompa-
festar, y entonces esa actitud también compro- ñada objetiva y realmente a la demanda. Por
mete a la contraparte a demostrar que el docu- ello no es aceptable, como lo sugiere el recurren-
mETito es legítimo". te, que el demandado careciera de noticias acer-
En otro aparte dice el distinguido abogado que ca de su real existencia y que al manifestar que
lleva la representación del recurrente, que " ... no le constaba el hecho, iba implícita la objeción
Contestando el hecho séptimo del libelo en el de falta de autenticidad. Esa tacha ha debido for-
sentido de que no le constaba la existencia de la mularse clara, concretamente para que por parte
carta, es decir, que ignoraba que Ambrosio Ma- del actor se movilizaran los medios competentes
lina fuera en realidad autor de élla, esa actitud para desvirtuarla. La Corte en este aspecto ha
cabe dentro del artículo 645 pues en realidad re- dicho: " ... Se redarguye de falso un documento
prest'nta una objeción o un desconocimiento ex- o se le objeta cuando se niega la verdad, legali-
preso del documento, y en manera alguna un dad o autenticidad que se le atribuye o cuando
asentimiento, menos un silencio que implicase se alega cualquiera de las falsedades o defectos
aceptación según el art. 645". que lo hacen ineficaz o nulo. La objeción se ha-
Se refiere el recurrente a la doctrina de los ce, debe hacerse manifestando la parte contra
procesalistas y de la Corte para concluír una vez quien se produce, de una manera expresa y di-
más, que en la contestación dada por el deman- recta, que no reconoce en él cualidades que se su-
dado al hecho séptimo se rechazó implícitamente ponen, y se determinarán en el escrito los vicios
la legitimidad de la carta y ante esa situación el o las faltas que contengan". (Casación 31 de oc-
actor ha debido suministrar la prueba de su au- tubre de 1940. Tomo L, pág. 377).
tenticidad y que no habiéndolo hecho la carta Ni se alcanza a precisar por qué la interpreta-
no reviste ningún valor probatorio. ción hecha por el Tribunal constituya el error
 Nos. 2165-2166 GACIE'll'AI .!J[Jll}llCIT.&IL 245

de hecho alegado, cuando los juzgadores de ins- bunal de instancia, por el solo motivo de que e]
tancia tienen un amplio campo dentro del cual criterio estimativo de la Corte no sea el mismo
pueden moverse al apre:dar lógicamente los ele- de aquél" (G. J. N9 2138-2139).
mentos que forman su convicción y determinar "El error de hecho en la apreciación de prue·
el valor intrínseco de la prueba. El error que se bas que conduce a la violación de la ley sustanti-
le imputa al fallador ni siquiera se refiere a la va y que permite a la Corte la casación de un
prueba misma -la carta cuestionada- sino a la fallo tiene que ser manifiesto, es decir, tan grave
interpretación que se le dio a la respuesta y la y notorio que a simple pista se imponga a la
facultad de la Corte no puede llegar hasta de- mente sin mayor esfuerzo ni raciocmw, o en
ducir la existencia del error de hecho porque el otros términos d'e tal magnitud que resulte abso.
Tribunal se hubiera equivocado en la conexidad lutamente contrario a la evidencia del proceso.
de la contestación con la afirmación a que se No es, por tanto, error de hecho que autorice la
contrae el numeral 79 de la demanda, lo que, casación de un fallo aquél a cuya demostración
como se ha visto, no da tampoco fundamento pa- sólo se llega mediante un esforzado razonamien-
ra la causal alegada. to. Ha sido esta doctrina constante de la Corte,
Muy numerosa es la jurisprudencia de la Cor- sólidamente fundada en la naturaleza del recur-
te sobre esta materia; para los fines de este fa- so de casación que, como es 'bien sabido, no tie·
llo basta citar algunas doctrinas: "El juzgador ne por objeto hacer un nuevo análisis de todos
de instancia goza de libertad de criterio para en- los elementos probatorios aducidos en .Eil juicio".
juiciar y estimar las pruebas aportadas a los au- (Casación octubre 27-1954).
tos, según las reglas de la sana crítica y la tari- No se encuentra, pues, en virtud de lo anterior-
fa legal y la Corte no puede modificar esa deci- mente dicho, que el fallador hubiera aplicado in-
sión mientras no haya un error de hecho mani- debidamente el art. 645 del C. J:, al estimar que
fiesto o un error de derecho que justifique su de- la carta que se ha cuestionado fue tácitamente
terminación de infirmar el fallo acusado. No bas- reconocida por la parte demandada; y que como
ta que se acredite una errónea, imperfecta o po· ella contiene "una inequívoca . confesión de pa-
co técnica apreciación de las pruebas, ni es su- ternidad de Ambrosio Malina respecto de Ursula
ficiente que tal apreciación sea o pueda ser di- Malaver, es bastante, según lo dispue•sto por el
ferente o contraria a la que la Corte hubiera he- numeral 39 del art. 49 ·de la Ley 45 de 1936 para
cho en el caso de haber fallado en instancia. Es que proceda la declaración indicia! impetrada en
menester algo más para que el recurso proceda. el juicio".
Es necesario que esa mala apreciación de prue- Se rechaza el cargo.
bas haya llegado a dar por resultado un verda-
dero manifiesto error de hecho que a su turno im- Segundo Cargo
plique infracción de reglas legales sustantivas.
{Casación 12 de febrero de 1956). Se acusa la sentencia por error de derecho vio-
"La apreciación de las pruebas hecha por el lador de los artículos 1.767 del C. C., ordinal 3Q
sea compartida por la Corte; y debe ser porque . del art. 49 de la Ley 45 de 1936 y 645 del C .. J.
el recurso no tiene por objeto hacer un nuevo El recurrente estima que el error de derecho·
Tribunal, debe ser respetada, aun cuando ella no "consiste en que el Tribunal habilita la prueba
análisis de los elementos probatorios, ni rectifi- testimonial, inoperante de suyo para edificar so-
car el criterio del juzgador de instancia sobre las bre ella la presunción de que la carta es auténtica,
puras cuestiones de hecho". (Sentencia 4 de abril tratando así de buscar un asidero en refuerzo de
de 1936 y marzo 23 de 1954). su tesis del reconocimiento tácito".
"Si en todos los casos en que el Tribunal apre- Para fundamentar el cargo el recurrente se re-
ciara mal una prueba este error de. apreciación fiere a las declaraciones de Angel María Pachón
debiera considerarse como un erro~ de hecho, y Anacleto Garnica, que insertó en su fallo el
habría bastado al legislador conceder el recurso Tribunal y transcribe estos apartes del mismo:
de casación por mala apreciación de los elemen- "Tanto de estos testimonios como de otros que
tos probatorios sin más y habría sobrado que aquí figuran se infiere ·que Ambrosio Molina sí
agregara _que esa mala apreciación debe tener co- daba demostraciones de especial deferencia pa-
mo causa un error de hecho evidente. Y tampo- ra con Ursula, no solamente cuando vivió a su
co tendría sentido la insistente doctrina de lé! lado sostenida por él, sino cuando ésta, siendo
Corte según la cual en casación no puede cam- aún niña se fue a Carupa con Verónica su madre;
biarse la estimación probatoria que hizo el Tri- se dice que tomó inte·rés para que asistiera a la
24!8 IG.!UCJET.A JT1DIDllCll.AIL Nas. 2ll85-2ll66

escuela. Todos los declarantes, o al menos la ma- cesario, pero tal exceso del fallador en analizar
yor parte de ellos, afirman, con razones verosí- otras probanzas no puede fundamentar la causal
miles que tanto Verónica como Ursula su hija, invocada. No se puede negar que la misiva, y so-
vivieron con Ambrosio hasta poco tiempo antes lo ella, fue el fundamento específico que tuvo en
de que éste contrajera matrimonio con Juana Ro- consideTación el Tribunal para llegar a la con-
salía o Rosa Cañón. Es apenas natural que, di- clusión de la sentencia. Se rechaza el ataque.
ciéndose, como se decía por. aquellos contornos
que Ambrosio llevaba vida marital con Verónica Tercer car¡~o l
Malaver, y que de esa unión era fruto la enton-
ces pequeña Ursula, procuraba alejar de sí a "Error de hecho evidente y manifiesto con la
quienes seguramente podían ser obstáculo para consiguiente violación de los artículos 645, 665 y
el bien vivir con su esposa, y es muy seguro, tam- nuevamente el ordinal 39 del art. 4Q de la Ley
bién que Juana Rosalía al noticiarse de aquellos 45 de 1936".
decires veredales pusiera de su parte cuanto po-
día para evitar todo entendimiento entre su es- El recurrente lo hace consistir "en que el Tri-
poso y la antigua amante de éste y la probable bunal elevó las declaraciones de Angel M. Pa-
hija. De:bió ocurrir entonces que las relaciones chón, Anacleto Garnica y demás producidas en
entre Ambrosio y Ursula (sic) de públicas que el juicio por la parte demandante con la preten-
eran antes pasaron a ser lo más ocultas posibles; sión fracasada de acreditar las causales 4~ y 5~
y que la correspondencia de Ursula para con Am- de filiación, a la categoría de factor apreciable
brosio a quien ella consideraba su padre fuera en orden a deducir de ellas la presunción corro-
interceptada por Juana Rosalía. ILa prueba de borante de la autenticidad de la carta. Es decir,
esto se encuentra en la carta que se viene anali- que para el Tribunal las declaraciones son noto-
zando". (Subraya la Corte). riamente deficientes en orden a poner de mani-
fiesto cualquiera de aquellas dos causales, pero
De esto deduce el recurrente, que el Tribunal en cambio sí son utilizablt:s para confirmar que
violó los preceptos que dta en el cargo ya que la carta la escribió Ambrosio Malina. Edifica así
el fallador "desconfiando de su tesis de recono- el juzgador una presunción a base de las decla-
cimiento tácito de la carta por parte del deman- raciones".
dado, pretendió buscar otro apoyo en las decla-
raciones de testigos que acababa de desechar por ILa Corte considell'a:
su ineficacia allegadas al juicio con la finalidad
de demostrar otras dos causales de filiación con- Sobre el error de hecho alegado son de perti-
sistentes en las relaciones sexuales estables y la nente aplicación las anotaciones hechas al estu·
poseswn notoria". En síntesis se afirma que el diar el primer cargo.
Tribunal intentó reforzar "con declaraciones la No es exacto que el Tribunal hubiera "intenta-
autenticidad de la carta y que, por ese medio no do reforzarse" como lo dice el recurrente, en su
se puede llegar a aceptar el reconocimiento tá- criteTio de autenticidad de la carta con declara-
cito de la carta que aceptó el Tribunal ya que la ciones recibidas para probar las causales 4~ y 5~
prueba testimonial es improcedente". del art. 4Q de la citada Ley 45.
El fallador, luego de hacer un estudio detenido
ILa Corte considera: de la prueba discutida, llega a ésta conclusión
que desvirtúa el cargo formulado: "De manera
Es cierto que el Tribunal insertó en su fallo las que este documento privado implícitamente reco-
declaraciones a que se ha aludido, pero no para nocido por la parte obligada. contiene una inequí-
reforzar la prueba de la autenticidad de la car- voca confesión de paternidad de Ambrosio Molí-
ta; todo lo contrario, el Tribunal consideró que na respecto de Ursula Malaver. Y como quiera
lo dicho por los testigos se encontraba demostra- que este requisito es bastante según lo dispues-
do con la carta referida. Expresamente así lo di- to por el numeral 3Q del art. 4Q de la Ley 45 de
jo como se ha advertido en la frase que la Cor- 1936, para que proceda la declaración judicial
te ha subrayado. Es claro, que al Tribunal le hu- impetrada en este juicio, así lo hace el Tribunal".
biera bastado simplemente apoyarse en la carta Y vue:lve a insistirse, por ser expresa la mani-
para hacer la declaración de la filiación natural. festación del fallador, que éste no tomó las de-
Si se refirió a otras demostraciones, lo hizo en claraciones de los testigos como prueba de au-
forma tangencial, sin que e:llo hubiera sido ne- tenticidad de la carta, sino que, por el contrario,
Nos. 2:1.65-2166 GA([JJE'll'A 247
r--
,_.
aceptó incidentalmente la vt'rosímílítud de esas lLa ([Jorte considera:
declaraciones apoyado en el texto de la carta. No
se acepta el cargo. Para estudiar el cargo se transcribe lo que en
éste aspecto dijo el Tribunal: "No hay lugar a
hacer las demás declaraciones que se impetran
((:argo ([Juarto en la demanda; por cuanto siendo la actora he-
redera forzosa de su padre natural al tenor del
"Violación directa de los artículos 1.055 del C. citado art. 23 de la Ley 45 de 1936, y por virtud
C. y 20 y 23 de la Ley 45 de 1936". de lo resuelto en este fallo, y habiendo sido pa-
sada en silencio en la memoria testamentaria
El ataque se fundamenta así: "De acuerdo con del causante, de acuerdo con el art. 1276 del C.
el testamento la señora Juana Rosalía v. de Mo- C., se entiende que ha sido instituida en su legí-
lína es heredera única y universal de Ambro- tima. 'La simple preterición de un legitimario
sio Molina. De manera que sí declarara la filia- -ha dicho la Corte- no put'de servir de funda-
ción, la demandante desplazaría a la cónyuge so- mento a la acción de re-forma del testamento,
breviviente en una cuota parte de la herencia. Siempre un asignatario forzoso tiene aptitud y
Cuál? Tendría que ser la mitad de la herencia, oportunidad dentro del juicio sucesorio para ha-
nada más, de acuerdo con el art. 20 de la Ley 45 cer valer su derecho prt=terido, ya que éste lo de-
de 1936, reformatorio del art. 1.047 del C. C. Por riva de la ley y tal alcance tiene el art. 1.276
lo tanto el testamento debe mantenerse, porque del C. C.' (Casación 8 de mayo de 1942)".
a la cónyuge no se le puede desconocer su cali-
dad de heredera del causante, de que está re- De acuerdo con la anterior motivación se ad-
vestida según el testamento y la Ley. Así ha de- vierte que el fallador procedió de acuerdo con
bido declararlo expresamente el Tribunal, con el las normas legales pertinentes; no desconoció im-
fin de aclarar bien la situación del cónyuge so- plícitamente la totalidad del testamento de Am-
breviviente en relación con la hija natural que brosio Molína, como lo dice el recurrente; sim-
reconoció tanto más cuanto que en la demanda pl&mente declaró que a Ursula Malaver "se le
se intentó la acción de reforma del testamento, reconoce el derecho de concurrir al sucesorio de
con la pretensión de abarcar toda la herencia del su padre natural en los términos prevenidos por
de cujus. Acción que el Tribunal niega por inne- el art. 23 de la expresada ley 45 de 1936". No po-
cesaria con fundamento en que el art. 23 de la día aplicar el art. 20 de esta ordenación, sustitu-
ley 45 le da a la Malaver el caráct&r de legiti- tivo del 1.047 del C. C., que forma parte del Tí-
maria, con los derechos previstos por esa dispo- tulo 29 del Libro 39 del C. C. que estatuye las
sición. Cuando eso no es así, porque antes del reglas relativas a la sucesión intestada, porque lo
art. 23 invocado está el art. 20 que dice cómo se demandado fue la reforma del testamento a fin
distribuye la herencia en el caso de que los he- de que a la hija natural en su carácter de legi-
rederos sean hijos naturales. timaria se le reconocieran los derechos que la ley
le asigna y a que expresamente se refiere el art.
"Por tanto el Tribunal violó directamente el 23 ya citado; la hija natural preterida en el tes-
art. 1.055 del C. C., 20 y 23 de la Ley 45 de 1936; tamento, en presencia de la acción incoada, que-
el primero por haber desconocido implícitamen- da protegida en la liquidación de su legítima efec-
tE:' en su totalidad el testamento de Ambrosio Mo- tiva e:n la forma preceptuada por el art. 24 de
lína que es válido en cuanto a que la d&clara- la ley 45 de 1936 que hizo extensiva a los hijos
C'ión 'de• filiación en favor de Ursula Malaver no naturales la ordenación consagrada en el art.
le quita a la cónyuge el carácter de heredera tes- 1.277 del C. C.
tamentaría, de acuerdo con el testamento; el art. En armonía con los preceptos anotados, el tes-
20 por no haberlo aplicado el Tribunal, limitan- tador no podía disponer en su testamento de la
do de acuerdo con él el alcance de la partición cuarta de mejoras sino a favor dei su hija natural;
herencia! de Ursula; y el 23 por indebida apli- y si dispuso de esa cuota como lo hizo, la refor-
cación, porque consideró a ésta con derecho a ma debe aprovechar a la legitimaria. El art. 23 en
las tres cuartas partes de la herencia. siendo así que se fundó la resolución del Tribunal, lleva
que no tiene derecho más que a la mitad, natu- implícitas las disposiciones que se han citado aun-
ralmente fuera de los gananciales de la sociedad que el fallador no las hubiera mencionado en su
conyugal que de todas maneras tienen que pa- sentencia, porque el desarrollo práctico de aqué-
gársele al cónyuge sobreviviente". lla hace forzosa la aplicación dEi éstas. No se ad-
 2413 Nos. 2llS5-2llSS

vierte, por otra parte, por qué el Tribunal violó bre "Derechos de los Hijos Naturales" al comen-
el art. 1.055 del C. C. tar el art. 23 referido, dice, entre otras cosas:
El expositor Carrizosa Pardo en su tratado so- "Antes bastaba que no hubiera descendientes le-
bre "La Sucesión" advierte que existe conflicto gítimos con derecho a suceder, para que el testa-
entre los artículos 20 y 23 dld la Ley 45, y para dar pudiera disponer a su arbitrio de la mitad
desatarlo hace el siguiente análisis: "¿Pero cómo de los bienes que quedaran una vez hechas las
resolver este conflicto? Porque el Juez que haya deducciones y agregaciones antedichas. Ahora es
de aplicar la Ley 45 de 1936, estará solicitado necesario que falten, además, los hijos naturales
por dos fuerzas contrarias: prestar su acata- y sus descendientes legítimos, para gozar de
miento a lo que disponen los artículos 19 y 20, aquella facultad dispositiva, a virtud de que la
perjudicando al hijo natural, o dar preferencia cuarta de mejoras antes exclusivamente para los
al 23 y otorgarle al hijo su legítima y su cuar- descendientes legítimos (artículo 1253 del C. C.)
ta de mejoras. El problema tendrá que resolver- hoy tiene que ser destinada a ellos, o a los hijos
se haciendo prevalecer el artículo 23, no tanto naturales personalmente o representados por su
por ser posterior, como por fuerza de la natura- descendencia legítima".
leza misma de la disposición que contiene. El Por lo dicho no se acepta el cargo.
hecho solo de haber creado reservas forzosas a
favor de ciertos herederos llamados legitimarios, En mérito de lo expuesto la Corte Suprema de
es demostrativo de que el legislador consideró Justicia -Sala de Casación Civil- administran-
sus intereses más dignos de protección y más sa- do justicia en nombre de la República de Colom-
grados que los intereses de los otros herederos bia y por autoridad de la Ley, NO CASA la sen-
legitimarios. Y también es claro que entre legi- !enoia objeto del recurso. .
timarios, dispuso más cercanos y estrechos los
derechos de los hijos que los derechos de los Costas a cargo del recurrente.
ascendientes, toda vez que a los primeros canee-
dio exclusivamente la cuarta de mejoras. Luego Cópiese, notifíquesE!, publíquese e insértese en
las leyes en donde estas preferencias manifiesta la Gaceta Judicial.
el legislador, deben prevalecer a todo tr'ance, si
se quiere se·guir el plan legal, y obtener los efec- llgnacio Gómez ll'osse A\.gustñn Gómez lP'Jl'adm
tos individuales y sociales que persigue la ley". !Luis Felipe !Latorll'e 1U. - .A\.lbell'to ?luleta .A\.ngel.
El doctor Gustavo A. Valbuena en su libro so- !Ernesto Melendro !Lugo, Secretario.
Nos. 2].65-2].66

ACCWN JR.JE][V][ND][CA'fOliUA. - CAJLU'][ CACWN DE lLA BUJENA O MALA JFJE IDJE

JLA POSJESWN lEN REJLACWN CON lElL IDJERJECHO IDE PROP][JEDAID

Ajustándose al texto del art. 768 del C. rido una cosa por los medios que autoriza
C., la jurisprudencia ha sentado doctrinas la ley. Sin esta prueba básica sobre la fuen-
orientadas en el sentido que tal disposición te de la posesión no tiene en qué reposar
indica, pero unas veces con un criterio ex~ la presunción legal, y está bien que asi
tremadamente riguroso que excluía de ma- sea, porque las ventajas muy apreciables
nera absoluta la buena fé en todo caso de que en materia de frutos concede la ley al
falta de título (fallo de 1891) y posterior- poseedor de buena fe no tiene otra fun-
mente consagrando una regla más elástica, ción que la honestidad de su creencia, ya
con espíritu más amplio y en forma relati- que en realidad esas ventajas son recortes
va (fallo de 1941 IG. J .. U, 172 y 173). que se hacen al derecho de propiedad".
Dice esta sentencia: "JLa IBONA JF.[][)JES
ha de considerarse, como ya ha tenido oca- Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
sión de expresarlo esta Salo (IG. J. 'JI'. 47, Civil. Bogotá, marzo veintidós de mil novecien-
pág. 465), como una realidad jurídica ac- tos cincuenta y seis.
tuante y no simplemente como una inten-
ción de legalidad y una creencia de legiti- Magistrado Ponente, Dr. Luis F~lipe Latorre U.
midad, en forma que la cuestión predomi-
nante cuando se trate de apreciar la buena .Ante el Juez Primero Civil del Circuito de
fe ha de considerarse menos en el hecho Tunja Lorenzo Justiniano Jiménez demandó por
la vía ordinaria a Pablo Gutiérrez, en reivindica-
psicológico de creer que la razón de la creen- .
ción de la casa 5-66 de la carrera 21!- de. aquella
cía, esto es, lEN JEJL COMO Y lP'OR QlUJE SlE
ciudad, determinada por los linderos relacionados
CRJEJE. (Subraya la Sala). Si es necesaria
en el Úbelo inicial del juicio ..
la conciencia de una adquisición legítima
La· solicitud comprende el pago de frutos.
para que la fe del poseedor sea buena, re- La primera instancia finalizó con fallo total-
sulta una relación o conexidad tan íntima mente favorable al actor; el demandado apeló y
entre el título originario de la posesión y la el Tribunal Superior de Tunja decidió el litigio
creencia honesta de la propiedad, que no es en el mismo sentido (11 de marzo de 1955), pe-
posible admitir la buena fe en quien posee ro con las adiciones de que la entrega del inmue-
sin ningún título. ble al demandante Jiménez debía efectuarla Gu-
tiérrez cuando aquél le pagara o le asegurara sa-
''lLA lFAlL'll'A ][)JE 'Jl'i())][)l()) 'Jl'.['Jl'lUlLI()), lESlP'E- tisfactoriament~ el monto de las mejoras útiles
ICl!A\.lLMlEN'll'lE lEN MA\.'ll'lERKA\. JINM:I())JBJlJLI[A\.- puestas por el poseedor; debiendo éste, a su vez,
RKA lES lUNA\. ICl!RClUNS'll'ANICl!A\. JlUR][][)Jl. pagar a aquél los frutos que el inmueble hubiera
CA\.MlEN'll'lE A\.NORMA\.JL QlUJE NO lP'lERMK- producido estando en poder del demandante des-
'll'lE IGlENJERAlLMlEN'll'lE lP'RlESlUMKR lL A de el 12 de diciembre de 1952, fecha de la con-
!BlUlENA JFJE (Subraya la Sala). lLa presun- testacion de la demanda. Dichos montos de me-
ción que la ley establece· a este respecto en joras y frutos debían tasarse conforme al artícu-
el artículo 769 del C. C., requiere, pues, co- lo 553 del Código Judicial.
mo base indispensable para poder actuar y De los dos contendores solamente el deman-
producir sus efectos jurídicos, la existencia, dante recurrió en casación.
en quien pretende utilizarla, de un título
constitutivo o traslaticio de dominio, esto lEl Recurso:
es, la prueba de una relación de derecho
de las que confieren ordinaria o derivada- La acusacwn se refiere a las prestaciones por
.mente la propiedad de las cosas, sin la cual mejoras y frutos, en el sentido o concepto que se
es imposible la conciencia de haber adqui- examinará poco más adelante.
 Nos. 2li.S5-2li.M

El Tribunal hace el siguiente resumen de los como poseEidor de buena fe· para el efecto del
hechos que cada parte invoca: abono de mejoras útiles hechas con antell'ioddaall
"Lorenzo Justiniano Jiménez, por medio de la a la contestación de la demanda, siendo lo eviden-
escritura N9 958 de 11 de agosto de 1952 otorga- te que obran circunstancias destructoras de la
da en la Notaría Segunda de este Circuito, com- presunción de buena fe en la adquisición de la
pró a la señorita C!'istos Salinas la casa NQ 5-66 posesión por el demandado. En efecto:
de la carrera 211- de esta ciudad, a que se refiere "Es un hecho evidente, el cual no ha sido si-
la demanda. La Salinas adquirió el dominio del quiera discutido, que el demandado Pablo Gutié-
mismo inmueble por compra que lEi hizo a Isabel rrez, tuvo conocimiento personal de que la casa
Cifuentes de Montejo en escritura N9 721 de 26 materia de la demanda fue escriturada en venta
de agosto de 1941 otorgada en la misma Notaría. a Cristos Salinas, de quien la adquirió el deman-
"Desde el momento de comprarla, la Salinas dante, y que bajo tal conocimieonto se hizo· a la
Eintró a poseer la casa; pero posteriormente el posesión dEi ella sin título alguno a su favor. De
demandado Sr. Gutiérrez, quien convivía con és- tal suerte que adquirió dicha posesión a sabiendas
ta, se dio por poseedor de la casa, y sin título de que la casa no le pertenecía. Sin que pueda
alguno desalojó de ella a la Salinas. traerse a cuento aquí la pretendida simnnación de
"Desde entonces Gutiérrez posee materialmen- aquella venta, porque tal cosa quedó definitiva-
te la casa y la usufructúa en forma completa. mente descartada del debate procesal.
"El demandado Gutiérr€'Z se opuso a la deman- "De esa manera se dio indebida aplicación al
da alegando ser el verdadero dueño de la casa precepto legal que acaba de citarse, aplicándola
en virtud de que la venta consignada en el títu- como si el demandado fuera poseedor de buena
lo por el cual adquirió la Salinas fue simulada, fE•, contra la realidad del proce·so.
y ésta sólo intervino en el contrato con el carác- "De la misma manera y por el mismo concepto
ter de testaferro de Gutiérrez, para quien se hi- quedó también violado por infracción directa el
zo realmente la venta". inciso 59 del mismo artículo 966, según el cual
Con estos antecedentes, las piezas del proceso el 'poseedor de mala fe no teindrá derecho a que
y las alegaciones en casación, la Corte entra a es- se le abonen las mejoras útiles de que habla es-
tudiar y decidir el recurso. te artículo'. Infracción que consistió eon no ha-
El demandante se queja de que el Tribunal se berle dado aplicación, siEindo el demandado po-
pronunció sobre obligación de pagar mejoras al seedor de mala fe según quedó demostrado".
demandado y subordinación de la entrega del in· "
mueble al pago o caucionamiento de ellas, por "Siendo el demandado poseedor de mala fe, se-
errores de hecho y de derecho en que el Tribu- gún quedó demostrado, el Tribunal dio indebida
nal incurrió al apreciar los elementos que tuvo aplicación al inciso 39 del artículo 964 del Código
en cuenta para estimar que el demandado era Civil, y lo infringió de esa manera en cuanto a la
poseedor de buena fe con las ventajas que le restitución de frutos que impuso al demandado,
ofrecen los artículos 964 (inciso 3Q) y 966 del tratándolo como poseedor de buena fe. Dice, en
Código Civil, y errores en la apreciación de las E:ifecto, el citado precepto legal: 'El poseedor de
pruebas sobre el hecho mismo de las mejoras, to- buena fe no es obligado a la restitución de los
do lo cual se tradujo en violación de las preci- frutos percibidos antes de la contestación de la
tadas disposiciones sustantivas. demanda'. Y el Tribunal lo aplicó a un poseedor
En el orden lógico de las materias contempla- de mala fe, como se dEimostró que es el demanda-
das en el recurso, se impone la consideración, en do.
primer término, de los reparos sobre el concepto "Consecueneialmente dejó de aplicar el Tribu-
de la buena fe que trae el fallo recurrido, por- nal, infringiéndolo de manera directa, el inciso
que sí aparece que el Tribunal desacertó en ese 19 del mismo artículo 964 que dice: 'El poseedor
punto, sobre el examen de la compleja y muy de mala fe es obligado a restituír los frutos na-
discutida cuestión de probanza de las mejoras. turales y civiles de la cosa, y no solamente los
Por tanto, la Corte estudiará, ante todo los percibidos, sino los que el dueño hubierE! podido
"Con independencia de los errores dEi aprecia- percibir con mediana inteligencia y actividad, te-
ción probatorios anteriormente señalados, violó niendo la cosa en su poder'. Infracción que con-
cargos II y IV planteados así: sistió en haber desobEidecido este mandato, de-
el Tribunal, por indebida aplicación, el inciso jándolo de aplicar a un poseedor de mala fe, co-
primero del artículo 966 del Código Civil, ya cita- mo se demostró ser el demandado".
do y transcrito, por cuanto trató al demandado La buena y la mala fe son conceptos que juEi-
Nos. 2:1.65-2:1.66 @~(OJE'l?.& J)liJ!lJ)I!(Cll.&II.. 25ll.

gan en muchas relaciones y situaciones jurídicas, "La bona fides ha de considerarse, como ya ha
pero en el caso actual solamente interesa el sen- tenido ocasión de exponerlo en esta Sala (G. J. T.
tido de aquellos en cuanto al· derecho de propie- XL VII, pág. 465), como una realidad jurídica ac-
dad. tuante y no simplemente como una intención de
En este terreno opera el artículo 768 del Códi- legalidad y una creencia de legitimidad, en forma
go Civil que reza: que la cuestión predominante cuando s~ trate de
"768. La buena fe es la conciencia de haberse apreciar la buena fe ha de considerarse menos
adquirido el dominio de la cosa por medios legí- en el hecho psicológico de creer que la razón de
timos exentos de fraudes y de todo otro vicio. la creencia, E:isto es, en el cómo y por qué se cree.
"Así, en los títulos traslaticios de dominio, la (Subraya la S!ila). Si es necesaria la conciencia
buena fe supone la persuasión de haberse recibi- de una adquisición legítima para que la fe del
do la cosa de quiE:'n tenía la facultad de enaje- poseedor sea buena, resulta una relación de co-
narla y de no haber habido fraude ni otro vicio nexidad tan íntima entre el título originario 'de la
en el acto o contrato. posesión y la creencia honesta de la propiedad,
"Un justo error en materia de hecho, no se opo- que no es posible admitir la buena fe en quien
ne a .la buena fe. posee sin ningún título.
"Pero el E:'rror en materia de derecho constitu- "LA FALTA DE TODO TITULO, ESPECIAL-
ye una presunción de mala fe, que no admite MENTE EN MATERIA INMOBILIARIA ES UNA
prueba en contrario". CIRCUNSTANCIA JURIDICAMENTE ANOR-
Ajustándose a este texto, la jurisprudencia ha MAL QUE NO PERMITE GENERALMENTE
sentado doctrinas orientadas en el sentido que tal PRESUMIR LA BUENA FE (Subraya la Sala).
disposición indica, pero unas veces con un cri- La presunción que )a ley establece a .este respec•.
terio extremadamente riguroso o que excluía de to en el artículo 769 del C. C., requiere, pues, co-
manera absoluta la buena fe en todo caso de fal- mo base indispensable para poder actuar y pro-
ta de título (fallo de 1891) y posteriormente con- ducir sus efectos jurídicos, la existencia, en quien
sagrando una regla más elástica, con espíritu más pretende utilizarla, de un título constitutivo o
amplio y en forma relativa (fallo de 1941). traslaticio de dominio, esto es, la prueba de una
Reciente::mente, en sentencia de 3 de junio de relación de derecho de las que confieren ordina-
1954 (Gaceta Judicial NQ 2142, págs. 758 y si- ria o derivadamente la propiedad de las cosas,
guientes), la Corte hizo un detenido estudio de sin la C'Ual es imposible la conciencia de haber
"La buena o la mala fe en la posesión del deman- adquirido una cosa por los medios que autoriza
dado" (capítulo II del fallo páginas 766 a 773 do la ley. Sin .esta prueba básica sobre la fuente de
la Gaceta). Entre otros elementos ilustrativos se la posesión no tiene en qué reposar la presunción
.aducen aquellas doctrinas así: legal, y está bien que así sea, porque las ven-
"La carencia de título en el poseedor permite tajas muy apreciables que en materia de frutos
presumir la buena fe? concede la ley al poseedor de buena fe no tiene
"La Corte en fallo de antigua data había sos- otra función que la honestidad de su creé'ncia, ya
tenido la tesis general y absoluta de que para la que en realidad esas ventajas son recortes que
posesión de buena fe se requiere necE:isariamente se hacen al derecho de propiedad. (G. J. LI, 172
la existencia de título. 'Para que el poseedor sea y 173)".
reputado de buE:na fe -dijo en fallo de casación En el caso del pleito fallado en 1954 se. trataba
del 24 de abril de 1891- se requiere necesaria- de una controversia entre los señores Víctor M.
mente la existencia de un título constitutivo o Rueda y "Ricardo Rueda R. e Hijos", propieta-
traslaticio dé' dominio, esto es, la prueba de una rios de la finca "La Primavera" ubicada en el
relación de derecho de las que confieren origina- Municipio de Oiba, y el señor Abelardo Toledo,
ria o derivadamente la propiedad de las cosas, dueño de los predios 'Normandía' y 'El Líbano',
en virtud de la cual el poseedor puede adquirir integrantes de un solo globo, de la jurisdicción
la conciencia de que ha recibido la cosa por me- de Charalá, contiguo a 'La Primavera', en la co-
dios legítimos de quien tenía la facultad de ena- lindancia de los dos ·Municipios.
jenarla. No puede en consecuencia, presumirse Los señores Rueda demandaron a Toledo en
poseedor de buena fe a quien no muestra título reivindicación de unas porciones que poseía el
o sea, la causa o razón porque recibió la cosa•: · demandado como si integraran su finca. Toledo
(G. J. VI, 86 2Q), fue vencido, pero la Corte lo calificó como posee-
"La Corte en fallo de casación del 2 de abril dor de buena fe, porque dada la forma primitiva
de 1941 dijo sobre este particular lo siguiente: y deficiente como en lo general se hacen en los
Gaceta---4
 Nos. 21S5-2llllllll

instrumentos sobre inmuebles rurales las relacio- En lo referente a frutos, es de rigor aplicar el
nes de linderos, es explicable el error de pecho inciso 19 del artículo 964, y no el inciso 39 del ci-
en que incurre el dueño de un predio rurql ex- tado estatuto, pero advirtiendo que la condena al
tenso, al creer que dentro de la alinderación que pago de frutos al demandante no comprenderá
expresa su título (como el de Toledo sobre sus sino los que a él se le deban, o sea, desde cuando
fincas "Normandía" y "Líbano"), se encuentre una adquirió el inmueble por e:scritura 958 de 11 de
zona que en realidad es del propietario vecino. agosto de 1952, porque los anteriores, represen-
Pero este caso del pleito fallado en 1954, es tativos de un crédito personal pertenecen a la
muy distinto del actual: en aquél el demandado vendedora Salinas y no al comprador Jiméne:z.
se defendía con títulos otorgados a su favor, y Por tanto, la Corte Suprema de Justicia, Sala
aunque las pruebas que obraron 'en el proceso de Casación Civil, administrando justicia en nom-
llevaron a la conclusión de que los verdaderos bre de la República de Colombia y por autoridad
dueños de la zona discutida eran los demandan- de la ley, CASA la sentenci¡¡. recurrida y en su
tes, eso no desvirtuó la presunción de buena fe lugar RESUELVE:
del poseedor que creía, equivocadamente, que su PRIMERO.-Decláranse no probadas las excep-
título cubría tal zona. ciones propuestas por la parte demandada en su
Cosa muy difeTente es la que ocurre en el pre- escrito de contestación a la demanda.
sente caso, en que Gutiérrez aduce como título SEGUNDO.-Declárase que Lorenzo Justiniano
a su favor el de la venta hecha por Isabel Cifuen- Jiménez, mayor y vecino de Tunja, es dueño de
tes de Montejo a Cristos (o María del Cristo) Sa- una casa de teja y barro ubicada en el barrio de
linas en 1941, sin que en la escritura se advir- San Ignacio de la misma ciudad, marcada en su
tiera que, con mandato o sin él, la Salinas com- puerta de entrada con el número 5-66 de la ca-
praba para Gutiérrez. Tal creencia implica un rrera segunda deslindada así: Por el occidente,
error de derecho que se opone a la buena fe. linda con la carrera segunda de esta ciudad; por el
Por otra parte Gutiérrez trató de defenderse sur, con casa y solar de Jacinta Cortés; por el
con la excepción de ser simulada la venta a la Oriente, con solar de Mercedes Cifuentes, hoy de
Salinas, que encubría la venta a Gutiérrez, pac- hETederos del Dr. Hipólito Hoa; y por el Norte,
to oculto que el demandado no demostró. con predios de Alfonso Mariño y encierra; la ca-
Pero hay más: el fallo del Tribunal en cuanto sa comprende los servicios sanitarios, baño, estu-
declaró infundada la excepción mencionada, fue fa, lavadero y su respectivo solar.
consentido por el demandado, quien se abstuvo TERCERO.-Condénase al demandado Pablo
de recurrir en casación, lo que implica la firme-. Gutiérrez a restituír al demandante Lorenzo Jus-
za del título de la Salinas y consiguientemente la. tiniano Jiménez, el inmueble determinado en el
falta de convicción del recurrente de haber ad- punto anterior, dentro de los seis días siguientes.
quirido él por medios legítimos la propiedad del a la notificación dt:l auto en que el Juez de pri-
inmueble de que se trata con apoyo en tal título. mera instancia ordene obedecer y cumplir lo re-
Todo lo expuesto patentiza la ausencia de la suelto por el Superior.
buena fe del poseedor vencido y consecuencial- CUARTO.-Condénase al demandado Pablo Gu-
mente el desacierto del Tribunal al pronunciar su tiérrez a pagar a Lorenzo ~fustiniano Jiménez, el
fallo en lo referente a las prestaciones mutuas. valor de los frutos naturales y civiles que hubie-
Por tanto, la Corte encuentra fundados los car- ra producido la casa estando en poder de éste, a
gos II y IV formulados por el recurrente y casa- partir del día 11 de agosto de 1952.
rá la sentencia por esos motivos. QUINTO.-La extensión y cuantía de los frutos
a que se refiere el aparte que precede, se liqui-
Sentencia de llmstancia darán por el procedimiento señalado en el ar-
tículo 553 del Código Judicial.
Con l!"especto a la acción pll"inciipai sobre domi- SEXTO.-Condénase en las costas del juicio a
nio y ll"estñtución del inmueble, Ho ll.'esuelto por e] la parte demandada.
'll'll'ib1!Rnan es inmodificable porque en esa parte el SEPTIMO.-Sin costas en el recurso.
fallo fue consentido poll" el demandat:llo. Publíquese, cópiese, noti:fíquese insértese en la
En cuanto a pago de mejoras, debe ratificarse Gaceta Judicial y devuélvase en oportunidad al
lo resuelto, porque eliminada la presunción de 'Tribunal de origen.
buena fe, no es el caso de aplicar, como lo apli- !Luis JFelipe !Latorre 1U. -· .&gustñn Gómez IP'Il'al[][m
có el Tribunal indebidamente, el inciso 19 del ar- llgnacio Gómez IP'osse - .JTosé .JToaquñn JR.owugunez.
tículo 966 del Código Civil, sino el inciso 59, !Ernesto J.Welendro !Lugo, Secretario.
Nos. 2ll85-2ll.SS

LA JF'ORMAUDAD DlE I..A liNSKNUACWN lEN I..AS IDONACWNJES liRRJEVOCABI..lE§

QUJE JEXCJEDJEN IDJE DOS Mlil.. PJESOS.- SJE lEXliGJE I..A liNSKNUACWN JUIDliCliAI..
lEN I..AS IDONACWNJES A lF' AVOR IDJE I..JE GliTliMARWS. - I..A IDONACWN DKSJF'RA-
ZAIDA IDJE COMPRAVENTA, IDlEBJE SJER TRATADA JURliDliCAMJENTJE DlE liGUAI..
MANJERA QUJE UNA IDONACWN MANlilF'lilESTA

l. - Secuencia del derecho de propiedad 2~). Y dentro de la prevención y cautela

que nos faculta para disponer de los bienes por las donaciones desorbitadas, el CódigO>
que nos pertenecen como queramos, "no autoriza la interdicción judicial por prodi-
siendo contra ley o contra derecho aje- galidad en razón de "donaciones cuantiosa!l
no" (C. C., artículo 669), se reconoce y san- sin una causa adecuada" (artículo 534).
ciona la validez de las donaciones entre vi- 2.-El requisito de la llNSl!Nl!JACl!ON en
vos, con el lleno de ciertas formalidades y las donaciones que valgan más de dos mi!
dentro de ciertos límites, que se justifican pesos, tiene su origen en el IDerecho Roma-
por motivos de orden superior: bien por e) no. Consistía en la publicidad del escll'ito de
interés del propio donante, quien por irre- donación entre vivos, mediante su inserción
flexión puede precipitarse en liberalidades en los registros de los magistrados. Bajo
excesivas y ruinosas; o bien por el interés Justiniano sólo se exigía en las donaciones
de la familia del donante, cuyos parientes que pasaran de trescientos sólidos, y más
más próximos llamados a recibir su heren- tarde, de quinientos. El fin principal de la
cia, pueden verse privados de las asignacio- insinuación era asegurar, en interés de teX'-
nes forzosas, por obra de donaciones que ceros, la publicidad de las donaciones y pro-
absorban la totalidad de su patrimonio; o teger, al mismo tiempo, al propio donanta
bien por el interés de los acreedores, a quie- y a su familia contra liberalidades exage-
nes puede menoScabarse la prenda general radas o determinadas por motivos ocultos.
tácita sobre los bienes de su deudor, al tra- lLa falta de insinuación acarreaba la nuli-
vés de liberalidades sin tasa. Dentro de este dad de la donación, de pleno derecho, en
criterio la ley reglamenta restrictamente las cuanto excediera del límite fijado. En nues-
donaciones entre vivos, cuya validez y efi· tro derecho, la insinuación consiste en la
cacia se reconoce cuando se cumplen las for- autorización para hacer la donación, .conce-
malidades prescritas y no se quebrantan dida por juez competente, a solicitud del
aquellos intereses. El Código Civil exige de- donante o donatario. lHrallándose limitadas
terminadas formalidades respecto de algu- las donaciones por el respeto de los intere-
nas donaciones, como la insinuación judi- ses a que anteriormente se hizo mérito, e»
cial en las que valgan más de dos mil pesos juez no puede autorizadas sino cuando se
(artículo 1458), la escritura pública debi- le demuestre que con ellas no se contravie·
damente registrada en las de bienes raíces ne ninguna disposición legal, ni se atenta
(artículo 1457), y el inventario solemne de contra tales intereses. El juez debe resolver
los bienes en las que se hagan a título uni- la solicitud, "con prudente juicio", median-
versal (artículo 1464). Reglamenta especial- te el procedimiento indicado en el artículo
mente la capacidad para donar y para red.· 1204 del C. J., oyendo al agente del M:inis-
bir (artículos 1444 a 1449), impone reservas terio lP'úblico y al Síndico Recaudador dall
en favor del donante (artículo 1465) y en llmpuesto de Sucesion~.s y IDonaciones (lL. 63
favor de los legitimarios (artículo 1244 y de 1936, artículo 26), y exigiendo las prue-
siguientes), grava en ciertos casos a los do- bas que estime necesarias para asegurar la
natarios con las deudas del donante y auto- justicia de su decisión. Así se deberá com-
riza la rescisión de las donaciones en frau- probar que al donante le quedan bienes con
de de los acreedores (artículo 249ll, num. qué atender a su congEua subsistencia y que
 .U\OI]J)fi«Jl!A!L Nos•. 2llS5-2ll~S

t!lon la donación no se peR'judican. los deR'e· po de legítima o mejora. Y teniendo en

chos de nos legitimarios ni se defrauda a los cuenta los motivos anteriormente expuestos
acreedores. m:n artículo ll.458 del C. C. con- que justifican el establecimiento de la insi-
tiene ellll. el fondo una prohibición, en cuan- nuación como formalidad esencial de ].as
to no permite las donaciones entre vivos de donaciones entre vivos que valgan más de
mayo!l" valo!l" de dos mili pesos sin que se'ha- dos mil pesos, no se ve razón alguna vale-
yan insinuado. lLa infll"accñón de la norma dera para eximir de tal R'equisito Ras I!JlUe se
prohibitiva debe!l"ña acanear la nulidad de otorguen en favor de los legitimarios. JP'ara
na donación (articulo 69), si la ley no dis- esta clase de donaciones existen los mismos
pusieR'a expresamente que vale hasta la motivos que justifican la exigencia {]le la
cuantia señalada y es nula en el exceso, en insinuación judicial.
lo cuan sigue nuestro código Ua misma doc-
3.-Con aplicación de la doctrina sobre la
tll"in.a del lllierecho Romano. lLa nulidad en
simulación-prevalencia, la Corte ha recono-
el exceso de na donación surte en efecto de
cido validez y eficacia a las donaciones en-
las nudidadl.es de pleno de!l"echo, al existir
tre vivos ocultas bajo la apariencia de una
constancia den valor de los bienes donados.
compraventa fingida, siempre que aquéllas
§i se ha donado sin insinuación un bie:O: raiz
reúnan los requisitos 11l'te fondo y de forma
que valga más de dos mil pesos, el donata-
para su reconocimiento en derecho. !En la
!l"io sólo conservall"á un derecho proindiviso
simulación relativa, según. aquella doctri·
en na finca, equivalente a aquella suma. No
na, figuran dos contratos: uno aparente u
se requiere insinuación sino en las dona-
ostensible, inexistente para las ]lllall"tes, y
ciones entre vivos. No la necesitan las que
otro verdadero y oculto, disimulado bajo
se bagan po!l" causa de muerte, por razones
aquel ropaje ilusorio. Despojado el contR'a-
obvias: éstas, si no se han ll"evocado (all"·
to verdadero, de su disfraz, hay que exa-
tícuno 1203), transmiten el dominio a na
minar si reúne las condiciones esenciales
muerte del donante, y entonces cesa el in·
terés de protección del donante. IP'or otra para su existencia o validez. Asñ, una dona-
ción disfrazada de compraventa, debe ser
parte, los intereses de los asignatarios for-
zosos y de los acreedores Q.uedan suficien- tratada jurídicamente de iguan manera que
una donación manifiesta: podrá ser revoca-
temente. protegidos con las normas sobre
da por causa de ingratitud, estará sujeta a
sucesión por causa de muerte, que impiden
la afectación de nas legítimas por tales do- colación y reducción en caso de I!JlUlle menos·
naciones y garantizan en pago de las deudas cabe el derecho de los legitimarios, podrá
del llliJE: C1UJ1U§ a cargo de sus causahabien- rescindirse por los acreedores en caso de
fraude a sus intereses, y anularse en. eU ex·
tes. 'll'ampoco necesitan insínuación las do·
ceso de dos mil pesos cuando no haya exis-
naciones entre cónyuges, porque éstas son
tido insinuación judicial.
siempre revocables (artículos U.95, 1:196).
4.-IEI legitimario puede obtenell:" la re-
lLa insinuación es necesaria en las llliONA·
ducción de una donación irrevocable, hecha
ICITONJE:§ GRA'll'1Ull'll'A§. lLas liJIONAICITONJE:§
por su ascendiente en favor de otR'o Iegiti·
CON CA1U§A ONIERO§A, que son en reali-
mario, con menoscabo de sus derechos de
dad donaciones gratuitas, están sujetas a
tal, aun cuando aparezca cumplida na foR'-
insinuación; pero aquellas lEN Q1UIE §lE llM·
malidad de la insinuación respecto de esa
lP'ONIE 1UN GRA VAMIEN, no lo están sino
liberalidad; y el legitimario puede, con el
en la parte gR'atuita, o sea, descontando el
vaior del gravamen; y las llliONACllONIE§ mero interés de heredero, demallll.daR' na RlU·
lidad de una donación l!N'li'IER Vl!VOS, otor·
RIEM1UNJE:RA'll'0Rl!A§, sólo exigen insinua-
gada por sus ascendientes en favoR' de otR'o
ción en cuanto excedan del valor de los
legitimario, en el exceso de los dos mil pe·
servicios remunerados, o sea, respecto de
sos, por no haberse satisfecho el :rei!Jluisito
la parte en que son gratuitas (art!culos 146:1.,
de la insinuación exigido en el artículo ll.4158
ll4162 y :B.419ll.). No exceptúa la ley de la for·
malidad de la insinuación, las donaciones del C. C., aunque tal liberalidad no vulneR'e
la legítima rigorosa del actor. §e trata de
ñuevocables a los legitimarios, aun cuando
situaciones jurídicas bien diferentes «J!llll.e n.o
expresamente se hayan hecho como antñci-
pueden identificarse. lEn el ú.Uimo caso, e]
Nos. 2ll65-2166 G&CJE'll'& .!JlUIIJ)ll<Dll&ll. 255

legitimario, como cualquier heredero, ejer- Mirtalda Montoya de Salazar y Marco Salazar
cita la acción que el mismo donante, en Montoya, una verdadera donación, no se cumplió
vida, puede promover para anular el acto con el requisito de la insinuación judicial, no obs-
liberatorio, en el exceso de los dos mil pe- tante que el precio de los bienes donados seña-
sos, por haberse omitido la formalidad de lados en la propia escritura fue de $ 5.200.00 y
la insinuación requerida para la validez de que su valor en realidad excede de esta suma,
la donación. siendo "quizá superior a los diez mil pesos".
59-De lo anterior resulta que, en aplicación
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación del artículo ! 458 del C. C. la donación referida
CiviL-Bogotá, cuatro (4) de abril de mil no- sólo vale hasta la suma de $ 2.000.00 quedando
vecientos cincuenta y seis (1956). nula en el exceso.
69-Mirtalda Montoya de Salazar falleció en el
(Magistrado Ponente: Dr. Manuel Barrera Parra) municipio de Aguadas el 31 de diciembre de 1953.
Por ello, decretada la nulidad de la donación, los
Falla la Corte la demanda de casación formu· bienes a que ésta se refiere deben formar parte
lada por Hernando Salazar Montoya y Gustavo del acervo herencia!.
Salazar Mejía, mediante la cual se acusa la sen- 79-Con el carácter de herederos intervienen
tencia proferida por el Tribunal Superior de Ma- Hernando Salazar Montoya y Gustavo Salazar
nizales el 10 de agosto de 1955 en el juicio ordi- Mejía, el primero en su condición de hijo legíti-
nario de los recurrentes citados contra Marco Sa- mo, y el último en su carácter de nieto, en re-
lazar sobre simulación relativa de un contrato de presentación de su finado padre Wenceslao Sala-
compraventa. zar Montoya, también hijo de la señora Montoya
de Salazar. Con fundamento en los hechos ex-
][.-Antecedentes puestos, los demandantes pidieron al, Juzgado Ci-
vil del Circuito de Aguadas hiciera las siguientes
El libelo con que se inicia este juicio contiene declaraciones:
los hechos que en seguida sé resumen: "A) Que la convencwn o contrato contenido
19-Mirtalda Montoya v. de Wenceslao Sala- en la escritura pública número ochocientos ochen-
zar, es madre del .demandante Hernando Salazar ta y nueve (889), otorgada en la Notaría del Cir-
Montoya y abuela paterna del codemandante Gus- cuito de Aguadas el siete (7) de diciembre de mil
tavo Salazar Mejía. novecientos cincuenta (1950), no es el de compra-
2?-Algunos sucesos de carácter familiar que venta de que allí se habla, sino el de donación
allí se relatan, colocaron a dicha señora en grave de que trata el artículo 1443 del Código Civil.
estado de postración y enfermedad que la lleva- "B) Que en consecuencia el referido contrato
ron a tomar algunas medidas respecto de sus bie- de donación es nulo en lo que excede de dos mil
nes a fin de evitarse mortificaciones en los pocos pesos ($ 2.000.00) como valor de los bienes deta-
días de vida que le restaban. Y así fue como ce- llados en la ~notada escritura, teniendo en cuen-
dió a su hijo Marco Salazar Montoya, por exi- ta el precio de éstos en la fecha de la mencio-
gencias de éste, parte de su patrimonio, en for- nada escritura, por no haberse verificado pre-
ma gratuita, por medio de la escritura número viamente la insinuación, ante Juez, requerida por
889 de la Notaría de Aguadas del 7 de diciembre el artículo 1458 del mismo Código citado.
de 1950, en la cual se transfieren a título de ven- "C) Que igualmente es nulo el anotado con-
ta a favor de aquél, los bienes raíces y muebles trato o acto· de donación por no haberse confec-
que allí se determinan, venta que no existió en cionado previamente el inventario solemne de los
la realidad, pues no hubo pago del precio, como bienes de la señora Mirtalda Montoya de Sala-
lo ha confesado el mismo demandado. zar, como lo previene el artículo 1464 ibídem.
39-El contrato oculto, contenido en el citado "D) Que como consecuencia de las declaracio-
instrumento, significa realmente una donación, nes anteriores debe ser cancelada la escritura ex-
pues en forma gratuita cEdió la. señora Montoya presada, mediante la orden de ello al señor Nota-
de Salazar a su hijo Marco, los bienes detallados rio Público del Circuito de Aguadas.
en la escritura, desde luego que éste nada pagó ':E') Que también como consecuencia de las de-
por ellos y que no quedó con el deber de pagar. claraciones anteriores es nulo el registro o ins-
49-Constituyendo el contrato celebrado entre .c,rip,ción. de la misma escrit,ura hecho el ocho (8)
255 Gii\<DIE'll'il\ ¿¡ [JJ]J)ll<Dllil\lL N®s. 2ll.S5-2ll.SS

de diciembre de mil novecientos cincuenta (1950) del Circuito de Aguadas, por el cual Mirtalda
en la Oficina de Registro del Circuito de Agua- Montoya de S. dice vender a Marco A. Salazar
das bajo el númer·o seiscientos treinta y cuatro M., varios inmuebles, y los muebles de la casa
(634) del libro primero, tomo tercero, el que debe de habitación indicada en la letra A) de dicha ·
cancelarse previa orden al señor Registrador de eseritura, junto con todas sus especificaciones.
Instrumentos Públicos y Privados de este Cir- "2º-Declárase que el vínculo jurídico que liga
cuito. a dichos contratantes, es el de una donación en-
"F) Que los bienes detallados en la escritura tre vivos, hecha por Mirtalda Montoya de S. a su
de que se trata deben restituírse al patrimonio hijo Marco A. Salazar M.
de la señora Mirtalda Montoya de Salazar, por "39-Declárase que esta donación es válida en
fallecimiento de ésta, para su distribución entre cuanto no perjudique las legítimas rigurosas de
los herederos, de los cuales hacen parte los de- sus .herederos, entre quienes se encuentran los
mandantes señores Fernando Salazar Montoya y demandantes señores Fernando Salazar Montoya
Gustavo Salazar Mejía, con deducción de un cré- y Gustavo Salazar Mejía.
dito a cargo de dicho patrimonio y en favor del "49-En consecuencia, declárase que el señor
demandado señor Marco Salazar Montoya, por Marco A. Salazar M., está obligado a devolver a
dos mil pesos ($ 2.000.00) en que se declara vá- la sucesión de la señora Mirtalda Montoya de S.,
lida la donación de que se ha hablado, contenidl:1. lo que exceda de su legítima rigurosa, la cuarta
en la escritura mencionada. de mejoras y la cuarta de libre disposición, con
"G) Que las costas del juicio son de cargo del sus frutos civiles y naturales, producidos desde
demandado". el fallecimiento de la causante, hasta el día de
Corrido al demandado el traslado de la deman- la entrega.
da y surtidos los trámites de la primera instan- "No se hacen las demás declaraciones de la
cia, el Juez puso fin a ésta en sentencia del 19 demanda, como tampoco se declaran probadas
de enero de 1955. Por ella se declaró: 19 Que las excepciones propuestas, como perentorias".
el contrato contenido en la escritura número 889 Contra la sentencia de segunda instancia in-
pasada en la Notaría del Circuito de Aguadas el terpuso recurso de casación la parte actora, el
7 de diciembre de 1950, "no es el de compraventa ·cual después de haber sido tramitado según la
como allí se dice sino el de donación de que tra- ley se halla preparado para recibir la decisión
ta el artículo 1443 del C. Civil"; 29 Que "por fal- de la Corte.
ta de insinuación" es nulo el referido contrato en
cuanto exceda de $ 2.000.00, tomando como base llll. - Sentencia acusada
para ello el valor de los bienes en la fecha de la
respectiva escritura; 3º Que "ha quedado cons- De la sentencia recurrida se transcriben las si-
tituído, por ministerio de la ley, un cuasi-con- guientes consideraciones en que el Tribunal fun-
trato de comunidad entre los herederos de la se- da su decisión:
ñora Mirtalda Montoya de Salazar y el señor "Según su forma, el contrato contenido en la
Marco Salazar Montoya", con respecto a los bie- escritura 889, citada, es de compraventa, por el
nes comprendidos en la citada escritura; 49 Que objeto de las obligaciones acordadas. Fue puro y
no es nulo el contrato de donación por no haber- simple, porque no se sometió a ninguna moda-
se confeccionado previamente el inventario so- lidad, ni a plazo alguno para el cumplimiento de
lemne de los bienes de la señora Mirtalda Mon- las correlativas obligaciones de vendedora y de
toya de Salazar; 59 Que quedan sin ningún valor comprador; es decir, que la primera dio en ven-
la escritura referida y el registro de la misma; ta varios bienes inmuebles y muebles y el com-
69 Que no se accede a decretar la restitución de prador dio en pago la suma de $ 5.200.00 que la
los bienes comprendidos en la donación". primera declara tener recibidos. La escritura está
Este fallo fue apelado por la parte demandada, debidamente registrada y no aparece que el con-
y el Tribunal Superior de Manizales en senten- trato contenga en sí ninguna nulidad que pueda
cia del 10 de agosto de 1955 lo revocó y resolvió declararse de oficio.
la litis así: "Pero los demandantes sostienen que Ro hubo
"19-Declárase simulado el contrato contenido pago del precio y que lo que resultó fue una do-
en la escritura pública número 889, de fecha sie- nación que la madre vendedora le hizo a su hijo,
te de diciembre de 1950, otorgado en la Notaría señor Marco Salazar, comprador. Este, a su vez,
Nos. 2165-2:1.66 .!J [Jfll)flCllii'.ll.. 257

por medio de su apoderado, sostiene la validez se viene hablando. Tampoco podría hablarse de
del contrato como de compraventa, pero aclara compensación, por ia misma razón de que no de-
diciendo que si no recibió o se pagó el precio, mostró convenio sobre este punto, ni tampoco se
fue porque la vendedora ya lo tenía recibido, con ha alegado esta forma de pago.
el suministro de los diversos gastos y atenciones "De manera, pues, que con la confesión que
que le proporcionó el comprador. hizo el demandado según las posiciones que ab-
"Planteada así la controversia, es preciso em- solvió y que en pliego se trajeron con la deman-
pezar por anotar que para que haya contrato de da, sobre que su madre le hizo escritura de la
compraventa, se requiere que exista convenio o finca y de la casa que ocupa el deponente, por-
acuerdo sobre la cosa y el precio. Este puede ser que él ha vivido con ella toda la vida y quien ha
determinado o determinable, según el artículo atendido a todos sus menesteres, lo cual reafir-
!864 del C. Civil. De manera que si no se acuer- ma al contestar la demanda, y por no haberse de-
da el precio, no hay contrato, y se entiende que mostrado convenio sobre tal forma de pago o
debe ser pagado en dinero, so pena de que el compensación, queda entonces establecido que no
contrato degenere en otra especie distinta, como húbo pago del precio y, por lo mismo, que lo que
permuta. Pero puede suceder que posteriormen- se acordó fue un contrato de compra-venta si-
te a su celebración se convenga en .que en vez d@ mulado, para ocultar otro, con operancia siempre
dinero se pague con otra cosa equivalente al mis- de la voluntad, por una parte, de transmitir el
mo precio o valor y entonces se presenta la fi- dominio y, por la otra, de adquirirlo sobre di-
gura jurídica de la 'dación en pago', que nuestro chos bienes.
Código Judicial (sic) no regula expresamente (ar- "Pero si el contrato de compraventa es simu-
tículo 1625 del C. Civil) . Pero el contrato de lado por cuanto no hubo realmente precio, es pre-
compraventa no se extingue o anula, porque él ciso entonces estudiar qué clase de contrato ocul-
se perfeccionó desde que se acordó la cosa y el to se acordó efectivamente entre las partes y si
precio (artículo 1849 ib.). éste es válido legalmente, por no adolecer de vi-
· "En el presente caso la parte demandada sos- cio, o tener objeto ilícito o ser contrario a las
tiene que sí se pagó el precio, en la forma dicha buenas costumbres, lesionar el derecho ·de terce-
en la contestación de la demanda. A esto hay que ros, o porque vaya contra el orden público. Esto,
responder diciendo que en la escritura no se dijo porque de su validez depende el lazo jurídico que
tal cosa, y que tampoco se demostró que eso se una a los contratantes, señores Mirtalda Montoya
hubiera convenido posteriormente entre las par- de Salazar y su hijo Marco Salazar, para así ver
tes del contrato. Si tal hubiera ocurrido, enton- qué efecto jurídico tiene, por tanto, entre los dos.
ces se hubiera operado la simulación de un con- "La parte demandante afirma que hubo una
trato de compraventa, que sería del caso estudiar donación y que como no medió la insinuación
bajo esta forma, teniendo como aparente el de la requerida según el artículo 1458 del C. Civil, por
escritura, y como secreta la dación en pago, o pasar el valor de los bienes de dos mil pesos, en-
datio in solutum, por razón de una deuda a favor tonces ella no es valedera sino hasta esta suma
del señor Marco Salazar; pues la dación en pago, y nula por el resto. _
se equipara al mismo pago, o mejor, equivale a "Ya se vio que la parte demandada pretendió
dar una cosa en pago de otra que se debe. En establecer que sí se celebró un contrato de com-
este caso, entendido así: la madre paga al hijo praventa, aceptando la vendedora como pago del
las expensas que a su favor ha hecho, transmi- precio, los servicios o atenciones prestados por el
tiéndole el dominio de los bienes de que trata la comprador. Esta explicación, a fuer de no estar
escritura en mención. demostrada, tampoco se puede presumir, por la
"Pero como el demandado no demostró que razón de que sería inmoral, además de ilegal, si
hubiera sido convenido entre las partes tal re- se aceptara que el padre tiene que pagar al hijo
conocimiento y forma de pago, no se demostró los alimentos congruos, siendo que a ello se obli-
entonces esa causa ele la compraventa simulada. ga no sólo civil, sino también moralmente. Tam-
Aun cuando se hubiera demostrado que sí le su- poco pudiera decirse que hubo contrato de com-
ministró los gastos a su señora madre, según al- praventa, porque si se acepta· la razón del de-
gunos documentos y declaraciones de testigos mandado, entonces lo que ocurrió fue un pago
traídos al juicio, no aparece comprobada la vin- de servicios, bajo la simulación de una compra-
culación de tales gastos con el contrato de que venta.
253 G.&ICJE'll'.& JlliJJl])JIICJl.&IL Nos. 2li.IS5·2ll86

"Si aparecen cuentas sobre pago de créditos deros legitimarios cuyos derechos se desconocen
como a la Caja Agraria, se supone que fueron o merman mediante donaciones encubiertas bajo
pagados con los mismos producidos de las cose- la apariencia de compraventas ficticias. Y con-
chas dadas en prenda, pues no se demostró que cluye así:
fueron hechos por el señor Salazar de su propio "La sentencia recurrida acoge lo sustancial de
capital, y la constancia de que sus valores fue- la demanda y a.sí es como declara, que el con-
ron 'entregados' por él, no indica que haya pa- trato que contiene la escritura 889, es de dona-
gado por ellos, sino que obró como comisionado. ción, no de compra-venta y que por falta de in-
Lo mismo puede decirse de los pagos hechos por sinuación, es nula en cuanto pasa su valor de la
drogas y médicos, ya que la prueba de la sim- suma de dos mil pesos. En consecuencia de ello,
ple transferencia de inmuebles al demandado, declara la existencia de una comunidad entre el
está indicando que la señora Montoya tenía bie- señor Salazar, supuesto comprador y los herede-
nes sufici~ntes con qué subvenir a sus necesida- ros de la señora Mirtalda Montoya de Salazar.
des, los cuales manejaba el mismo demandado. Se de~ara, además, la nulidad de dicha escritu-
Otra cosa es que su hijo la hubiera acogido en ra y se ordena su cancelación, ordenando se ofi-
su casa, lo cual es, como se dijo, un elemental cie a los funcionarios respectivos para su cance-
deber en la familia, por lo cual sería aberrante lación.
contratar por tal acto. "Pero, aunque el Tribunal considera que el lazo
"Lo que se deduce de las pruebas del expedien- jurídico que une al demandado con la señora
te, es que la señora Mirtalda Montoya hizo fue Mirtalda Montoya, hoy su sucesión, respecto de
una donación de tales bienes al demandado, para la escritura 889, es el de una donación, ésta es
lo cual sí pudo haber influído en su ánimo su rescindible sólo en lo que falte para coritpletar
propio estado de viudez, la acogida de su hijo las legítimas rigurosas, de que antes se habló,
Marco, y su protección, etc., donación que en este teniendo en cuenta el valor que tenían los bie-
caso, según la forma como se planteó la relación nes donados en la fecha de dicha escritura".
procesal y de que ya se habló, es valedera hasta
donde no perjudique el derecho de sus herede- llllll. - ][)¡emanda de casación
ros forzosos, o mejor, las legítimas rigurosas.
"Se trata pues de una donación entre vivos, y Acomodados a la causal primera del artículo
como ella fue hecha por la madre en favor de su 520 del Código Judicial, la demanda de casación
hijo, entonces es preciso aplicar las disposiciones contiene tres cargos, a saber:
pertinentes del Código Civil relativas a las de- 1Q-El Tribunal violó de una manera directa
ducciones y agregaciones que deben hacerse para el artículo 1458 del Código Civil, al no aplicarlo
computar las cuartas en que se divide la masa de al caso del pleito, ya que no obstante la falta de
bienes en la sucesión. insinuación judicial respecto de la donación con-
"El deceso de la donante está demostrado con tenida en la escritura número 889 de 7 de di-
la partida de defunción vista al folio 3 del cua- ciembre de 1950, la sentencia no declaró la nu-
derno 1Q y por t~mto, es en el correspondiente lidad pedida en el exceso de $ 2.000.00, sino que
juicio de sucesión donde se puede establecer has- reconoció su validez en cuanto no perjudicara las
ta qué valor asciende el perjuicio que dicha do- legítimas rigorosas de los herederos legitimarios
nación produjo a sus· herederos en cuanto a sus de la donante señora Montoya de Salazar;
legítimas rigurosas. ~Q-El Tribun::1l cometió un evidente error de
"De manera que lo que la de cujus pretendió, hecho al interpretar el contrato de donación en
fue favorecer en vida a su hijo Marco Salazar, que se convirtió la compraventa consignada en
con la parte de bienes de que podía disponer li- la escritura número 889 de 7 de diciembre dq
bremente por testamento, o .sea, con la cuarta de 1950, considerando aquélla como un anticipo no
libre disposición y con la cuarta de mejoras. Por sólo de la legítima a que tiene derecho Marco
tanto, dicha donación es valedera hasta donde Salazar Montoya sino también como una dona-
no perjudique el derecho de sus herederos, entre ción a título de mejoras y a título de libre dis-
los cuales están los dos demandantes, como hijo posición, sin que exista prueba adecuada sobre
legítimo y nieto, respectivamente". la voluntad de la donante en tal sentido. Y a
El Tribunal cita la doctrina jm;isprudencial consecuencia de tal error, aplicó indebidamente
que concede la acción de simulación a los here- el inciso lQ del artículo 1256 del Código Civil, lo
 Nos. 2165-2166 GACJE:'ll'& JJUJI!.Dl!Cll&ll. 259

mismo que los artículos 1251 y 1252 ibídem y 23 naciones en fraude de los acreedores (artículo
de la Ley 45 de 19313, y dejó de aplicar el artículo 2491, num. 29). Y dentro de la prevención y
1458 de dicho Código. cautela por las donaciones desorbitadas, el Có-
También violó directamente los artículos 1243, digo autoriza la interdicción judicial por prodi-
125!, 1252, 1256, 1523 y 1741 del Código Civil; 23 galidad en razón de "donaciones cuantiosas sin
de la Ley 45 de 1936 y 2Q de la Ley 50 de 1936. una causa adecuada" (artículo 534).
39 - El Tribunal infringió de manera directa 2.-Según el artículo 1458 del Código Civil, "la
los artículos 59 de la Ley 57 de 1887 y 1458 del donación entre vivos que no se insinuare, sólo
Código Civil, pues si consideró esta norma an- tendrá efecto hasta el valor de dos mil pesos, y
tagónica con la del 1256 del mismo Código ha será nula en el exceso. Se entiende por insinua-
debido cumplir la del artículo posterior. ción la autorización de juez competente solicita-
da por el donante o donatario. El juez autoriza-
l!V. -lExamen de los cargos rá las donaciones en que no se contravenga a
La Sala expone las siguientes consideraciones ninguna disposición legal".
de carácter doctrinal, antes de entrar en el exa- El requisito de la insinuación tiene su origen
men de la acusación. en el Derecho Romano. Se atribuye a la juris-
l.-Secuencia del derecho de propiedad que prudencia y a Constando Cloro el establecimien-
nos faculta para disponer de los bienes que nos to de la formalidad de la insinuación, consistente
pertenecen como queramos, "no siendo contra la en la publicidad del escrito de donación entre
ley o contra derecho ajeno" (C. C., artículo 669), vivos, mediante su inserción en los registros de
se reconoce y sanciona la validez de las dona- los magistrados. Bajo Justiniano este requisito
ciones entre vivos, con el lleno de ciertas forma- sólo se exigía en las donaciones que pasaran de
lidades y dentro de ciertos límites, que se justi- trescientos sólidos, y más tarde, de quinientos. El
fican por motivos de orden superior: bien por el fin principal de la insinuación era asegurar, .en
interés del propio donante, quien por irreflexión interés de terceros, la publicidad de las donacio-
puede precipitarse en liberalidades excesivas y nes y proteger, al mismo tiempo, al propio do-
ruinosas; o bien por el interés de la familia del nante y a su familia contra liberalidades exage-
donante, cuyos parientes más próximos llamados radas o determinadas por motivos ocultos. La
a recibir su herencia, pueden verse privados de falta de insinuación acarreaba la nulidad de la
las asignaciones forzosas, por obra de donaciones donación, de pleno derecho, en cuanto excediera
que absorban la totalidad de su patrimonio; o del límite fijado. No se eximía la formalidad de
bien por el interés de los act"eedores, a quienes la insinuación sino sólo en casos excepcionales:
puede menoscabarse la prenda general tácita so- la. dote y las donaciones propter nuptiae, b.s que
bre los bienes de su deudor, al través de libera- tenían por objeto el rescate de cautivos o la re-
lidades sin tasa. construcción de un edificio derruido o incendia-
Dentro de este criterio la ley reglamenta res- · do, y las que hacía o recibía el Emperador. To-
trictivamente las donaciones entre vivos, cuya das las demás donaciones inter vivos debían in-
validez y eficacia se reconoce cuando se cumplen sinuarse cuando excedían de la cuantía señalada,
las formalidades prescritas y no se quebrantan bajo la sanción aludida.
aquellos intereses. El Código Civil exige deter- En nuestro derecho, la insinuación consiste en
minadas formalidades respecto de algunas dona- la autorización para hacer la donación, concedi-
ciones, como la insinuación judicial en las que da por juez competente, a solicitud del donante
valgan más de dos mil pesos (artículo 1458), la o donatario. Hallándose limitadas las donacio-
escritura pública debidamente registrada en lás nes por el respeto de los intereses a que ante-
de bienes raíces (artículo 1457), y el inventario riormente se hizo mérito, el juez no puede auto-
solemne de los bienes en las que se hagan a tí- rizarlas sino cuando se le demuestre que con
tulo universal (artículo 1464). Reglamenta espe- ellas no se contraviene ninguna disposición le-
cialmente la capacidad para donar y para reci- gal, ni se atenta contra tales intereses. El juez
bir (artículos 1444 a )449), impone reservas en debe resolver la solicitud "con 'prudente juicio"
favor del donante (artículo 1465) y en favor de mediante el procedimiento indicado en el artícu-
los legitimarios (artículo 1244 y siguientes), gra- lo 1204 del Códfgo Judicial, oyendo al agente del
va en ciertos casos a los donatarios con las deu- Ministerio Público y al Síndico Recaudador del
das del donante y autoriza la rescisión de las do- Impuesto de Sucesiones y Donaciones (Ley 63 de
 GA<CJE'll'A .JJ!Illll>ll<Clli\\.JL Nos. 2ll<S5-2llS6

~936, artículo 26), y exigiendo las pruebas que timarios, aun cuando expresamente se hayan he-
estime necesarias para asegurar la justicia de su cho como anticipo de legítima o mejora. Y te-
decisión. Así se deberá comprobar que al donan- niendo en cuenta los motivos anteriormente ex-
te le quedan bienes suficientes con qué atender a puestos que justifican el establecimiento de la
su congrua subsistencia y que con la donación no insinuación como formalidad esencial de las do-
se perjudican los derechos de los legitimarios m Ilaciones entre vivos que valgan más de dos mil
se defrauda a los acreedores. pesos, no se ve .razón alguna valedera para exi-
El artículo 1458 del Código Civil contiene en mir de tal requisito las que se otorguen en favor
el fondo una prohibición, en cuanto no permite de los legistimarios. Para esta clase de donacio-
las donaciones entre vivos de valor mayor 4e dos nes existen los mismos motivos que justifican la
mil pesos sin que se hayan insinuado. La infrac- exigencia de la insinuación judicial.
ción de la norma prohibitiva debería acarrear la En la jurisprudencia chilena, informada por los
nulidad de la donación (C. C., artículo 6Q), si la mismos principios legales que rigen entre nos-
ley no dispusiera expresamente que vale hasta otros y en donde fue discutido el punto, hoy se
la cuantía señalada y es nula en el exceso, en lo acepta generalmente que las donaciones irrevo-
cual sigue nuestro Código la misma doctrina del cables a título de legítimas o mejoras, deben in-
Derecho Romano. La nulidad en el exceso de la sinuarse cuando exceden la cuantía ·señalada en
donación surte el efecto de las nulidades de ple- la ley.
no derecho, al existir constancia del valor de los 3.-Con aplicación de la doctrina sobre la si-
bienes donados. mulación-prevalencia, la Corte ha reconocido va-
Si se ha donado sin insinuación, un bien raíz lidez y eficacia a las donaciones entre vivos ocul-
que valga más de dos mil pesos, el donatario sólo tas bajo la apariencia de una compraventa fingi-
conservará un derecho proindiviso en la finca, da, siempre que aquéllas reúnan los requisitos
equivalente a aquella suma. de fondo y de forma para su reconocimiento en
No se requiere insinuación sino en las dona- derecho. En la simulación relativa, según aque-
ciones entre vivos. No la necesitan las que se ha- lla doctrina, figuran dos contratos: uno aparente
gan por causa de muerte, por razones obvias: és- u ostensible, inexistente para las partes, y otro
tas, si no se han revocado (C. C., artículo 1203), verdadero y oculto, disimulado bajo aquel ropaje
transmiten el dominio a la muerte del donante. ilusorio. Despojado el contrato verdadero, de su
y entonces cesa el interés de protección del donan- disfraz, hay que examinar si reúne las condicio-
te. Por otra parte, los intereses de los asignatarios nes esenciales para su existencia o validez. Así,
forzosos y de los acreedores quedan suficiente- una donación disfrazada de compraventa, debe
mente protegidos con las normas sobre la suce- ser tratada jurídicamente de igual manera que
sión por causa de muerte, que impiden la afecta- una donación manifiesta: podrá ser revocada por
ción de las legítimas por tales donaciones y ga- causa de ingratitud, estará sujeta a colación y a
rantizan el pago de las deudas del de cujus a car- reducción en caso de que menoscabe el derecho
go de sus causahabientes. de los legitimarios, podrá rescindirse por los
Tampoco necesitan insinuación las donaciones acreedores en caso de fraude a sus intereses, y
entre cónyuges, porque éstas son siempre revo- anularse en el exceso de dos mil pesos cuando
cables (C. C'., artículos 1195, 1196). no haya existido insinuación judicial.
La insinuación es necesaria en las donaeiones Por fallo de casación civil de fecha 15 de mar-
gratuñtas. Las donaciones con causa onerosa, que zo de 1955, en un juicio sobre simulación relativa
son en realidad donaciones gratuitas, están suje- respecto de un contrato de renta vitalicia hecho
tas a insinuación; pero aquellas en que se ñmpone entre el padre y dos de sus legitimarios, bajo el
un gravamen no lo están sino en la parte gra- cual se ocultaba una donación irrevocable en fa- .
tuita, o sea, descontando el valor del gravamen; vor de éstos, la Corte declaró, dando aplicación a
y las donaci.ones remuneratorias, sólo exigen in- la doctrina expuesta, que la liberalidad sólo te-
sinuación en cuanto excedan del valor de los ser- nía efecto hasta el valor de dos mil pesos y que
vicios remunerados, o sea, respecto de la parte en era nula en el exceso por falta de insinuación ju-
que son grauitas (C. C., artículos 1461, 1462 y dicial. (G. J. Tomo LXXIX, número 2151, pág.
1491). 739).
No exceptúa la ley de la formalidad de la in- 4.-Aplicando la anterior doctrina al caso sub-
sinuación, las donaciones irrevocables a los legi- judice, resulta que· asiste razón al recurrente

---------- -·
Nos. 2165-2166 26].

cuando acusa el fallo del Tribunal Superior de liberalidad no vulnere la legítima rigorosa del
Manizales por infracción directa del artículo 1458 actor. En este último caso, el legitimario, como
del Código Civil. cualquier heredero, ejercita la acción que el mis-
Demostradas la simulación de la compraventa mo donante, en vida, puede promover para
contenida en la escritura número 889 de 7 de di- anular el acto liberatorio, en el exceso de los dos
ciembre de 195!, y la existencia de una dona- mil pesos, por haberse omitido la formalidad de
ción irrevocable de los bienes allí señalados, he- la insinuación requerida para la validez de la do-
cha por Mirtalda Montoya de Salazar en favor nación.
de su hijo legítimo Marco Salazar, bajo la apa- En consecuencia, la Corte deberá infirmar el
riencia de aquel contrato, el Tribunal ha debido fallo recurrido y como tribunal de instancia dic-
dar aplicación al artículo 1458 del Código Civil, y tar el que debe reemplazarlo. (C. J., artículo 539).
después de hacer las declaraciones sobre simu-
lación, decretar la nulidad de la donación encu- V. - Sentencia de instancia
bierta, en el exceso de dos mil pesos, por falta de
insinuación judicial, con las prestaciones conse- Según dictamen pericial producido con las for-
cuenciales. malidades legales, a solicitud de la parte actora
N o lo hizo así el Tribunal, pues aun cuando el en la· primera instancia, el cual se encuentra ex-
fallo recurrido acepta y declara la simulación, plicado y debidamente fundado, los bienes ena-
decidió que la donación hecha a Marco Mejía jenados por medio de la escritura número 889 de
Montoya por su madre, era válida en cuanto no 7 de diciembre de 1950 de la Notaría de Agua-
perjudicara las legítimas rigorosas de los hijos de das, valían la suma de veinte mil pesos ($ 20.000)
la señora Montoya de Salazar, sin pronunciarse a la fecha en que se otorgó tal instrumento (cua-
el sentenciador sobre la nulidad que se le había derno número 3, fs. 16 y 17).
demandado. De conformidad con lo enunciado anteriormen-
Y de esta laya el Tribunal no sólo infringió la te, la donación que encubrió la compraventa con-
norma del artículo 1458 del Código Civil, que tenida en tal escritura es válida hasta la suma de
dejó de aplicar, sino que falló extra petita sobre dos mil pesos y es nula en el exceso. Y de con-
la ·reducción de la liberalidad hecha a favor de siguiente, Marco Mejía Montoya conservará un
Marco Salazar Montoya, en cuanto ésta perjudi-· derecho proindiviso equivalente a la suma de dos
cara las legítimas rigorosas de los otros descen- mil pesos ($ 2.000.00) en aquellos bienes, en re-
dientes de la donante Mirtalda Montoya de Sa- lación con el valor de veinte mil pesos ($ 20.000)
lazar, cuestión que no se hallaba en el ámbito de dado a los mismos, y restituirá a la sucesión de
la litis contestatio. Lo que los demandantes ha- Mirtalda Montoya de Salazar el exceso, o sea, un
bían pedido en su libelo, en forma clara e in- derecho proindiviso equivalente a la suma de
equívoca, era la nulidad de la donación encu- diez y ocho mil pesos ($ 18.000.00) en tales bie-
bierta por la compraventa simulada, en el exce- nes. También deberá restituir el valor de los fru-
so de los dos mil pesos, por falta de insinuación tos naturales y civiles sobre el exceso, desde la
judicial, sin que en la demanda se hubiera re- notificación de la demanda como poseedor de
ducido el interés de los actores a la mera pro- buena fe, previo abono de las mejoras que hu-
tección de sus legítimas rigorosas. El Tribunal biere hecho, con aplicación de las normas gene-
parece identificar. situaciones jurídicas bien dife- rales sobre prestaciones mutuas, valor que se li-
rentes: el legitimario puede obtener la reducción quidará por el procedimiento señalado en el ar-
de una donación irrevocable, hecha por su as- tículo 553 del Código Judicial.
cendiente en favor de otro legitimario, con me-
noscabo de sus derechos de tal, aun cuando apa- V.H. - Resolución
reJ::ca cumplida la formalidad de la insinuación
respecto de esa liberalidad; y el legitimario pue- En virtud de lo expuesto, la Corte Suprema de
de, con el mero interés del heredero, demandar Justicia, Sala de Casación Civil, administrando
la nulidad de una· donación inter vivos, otorga.da justicia en nombre de la República y por auto-
por su ascendiente en favor de otro legitimario, ridad de la ley, CASA la sentencia recurrida, y
en el exceso de los dos mil pesos, por no haberse como tribunal de instancia reforma la de prime-
satisfecho el requisito de la insinuación exigido ra instancia y FALLA este negocio así:
en el artículo 1458 del Código Civil, aunque tal 19- Declára:oe simulado el contrato contenido
282 JJ[JJ[)IllCll.&lL Nos. 2liS5-2liSS

en la escritura pública número 889, de fecha sie- poco diagonal hacia la izquierda, de un árbol de
te de diciembre de 1950, otorgado en la Notaría aguacate; de aquí, en línea recta y siguiendo de
del Circuito de Aguadas, por el cual Mirtalda travesía a otro mojón de piedra que se clavó a
Montoya de S. dice vender a Marco A. Salazar una media vara encima de un árbol de Guamo;
M., varios inmuebles, y los muebles de la casa de aquí, siguiendo de travesía. y con una ligera
de habitación indicada en la letra A) de dicha il'}clinación hacia la izquierda, hasta otro mojón
escritura, junto con todas sus especificaciones. de piedra que se clavó en el filo, lindero con pre-
29-Declárase que el vínculo juridico que liga dio de Joaquín Sánchez; de aquí se sigue por el
a dichos contratantes, es el de una donación en- filo y hacia abajo, a hasta (sic) un mojón que
tre vivos, hecha por Mirtalda Montoya de S. a está en un caminito; síguese por el caminito hasta
su hijo Marco A. Salazar M. un mojón que está en un medio filo, lindero con
39-Declárase que esta donación es válida en predio de Joaquín Sánchez expresado; de aquí se
cuanto a la suma de dos mil pesos ($ 2.000.00), sigue hasta el filo, lindero con el mismo Sán-
en relación con el valor de veinte mil pesos chez; de aquí, se sigue para arriba, hasta el lin-
($ 20.000.00) asignado a todos los bienes, y es dero con propiedad de Jesús María Martínez, si-
nula en el exceso de aquella suma, por falta de guiendo de aquí, por el borde de la manga de
insinuación. Los bienes son los siguientes, ubi- Martínez al punto donde se toma el agua; agua
cados en el municipio de Aguadas: a) Un solar abajo, hasta el punto donde se toma el agua para
con casa de habitación, cubierta con tejas, si- el predio de Rafaela López; de aquí, se sigue de
tuada en este Municipio, en la calle de "Santan~ travesía, hasta un mojón que está en el lindero
der", constante de catorce varas (14) de frente, con predio de Manuel Arroyave; de aquí, se si-
y de centro hasta un mojón que está en el linde- gue de travesía, hasta una mata de cabuya que
ro con propiedad que fue de Víctor Vargas, alin- está en el lindero con terreno de propiedad de
dado así todo: por el frente con la calle dicha; Teresa Londoño; de aquí se sigue_ para abajo,
por el costado derecho con propiedad que fue de lindando con predio de Manuel Arroyave, hasta
Roberto Jaramillo, hoy de Isaura y Maruja Pe- el camino departamental; camino abajo, hasta
láez; por el costado izquierdo con propiedad que llegar a la boca de un canalón, lindero con pre-
fue de Jesús Antonio Suárez, hoy de la señora dio de Manuel Hoyos; canalón arriba, hasta una
María Antonia Ramírez v. de Valencia; y por el chamba, lindero con terreno de Jorge Bedoya;
centro, con propiedades que fueron de Víctor de aquí de travesía a un filo; de aquí, se sigue de
Vargas V. y Manuel Ocampo. b) Un lote de te- travesía, a un mojón de piedra que está a la raíz
rreno situado en este Municipio, en el paraje de de un cíncodedos, lindero con propiedad del mis-
"Caleuyal", con todas sus mejoras y anexidades, mo Bedoya; y de aquí, se sigue en línea recta,
llamado hoy "La Lotería", alindado así: De un y hacia arriba, hasta un mojón que está en un fi-
mojón de piedra que está en la entrada del ca- lito; de aquí, de travesía, lindando con predio del
mino de "Los Charcos", siguiendo de aquí, de mismo Bedoya, hasta el camino de 'Los Charcos';
travesía, hasta el pie de un chachafruto, lindero y camino arriba, al primer lindero; e) Un lote
con terrenos de herederos de Albina Flórez, Pau- de terreno situado en este Municipio, en el mis-
lina Flórez y Pedro Gómez; siguiendo de aquí, de mo paraje del anterior, contiguo, alindado así:
travesía y en línea recta, a un mojón de piedra 'De la raíz de un 'Tambor', lindero con el terre-
que se clavó hacia la parte inferior de un árbol no anterior; de aquí de travesía a una piedra
de naranjo que está en el patio de la casa de pro- grande que está en la falda; de aquí derecho a
piedad de Carmen y Mercedes Flórez; de este un mojón que está en la raíz de una mata de ca-
mojón siguiendo de travesía y en línea recta, buya, en un filo; de aquí, derecho a un mojón que
hasta otro mojón de piedra que se clavó en la está a la raíz de un tronco de cincodedos, en el
vaga de la raíz de un árbol de mango; de aquí borde del camino; y camino arriba, al primer
en línea recta y de travesía, a otro mojón de pie- punto de partida'; d) Un lote de terreno con se-
dra que se clavó al pie de un barranco; de aquí menteras de café, plátano, yuca, árboles frutales,
en línea recta y de travesía, hasta otro mojón de arados, con casa de habitación de bahareques y
piedra que se clavó a la raíz de un guamo y a tejas, situado en este Municipio, en el paraje an-
unos doce metros del anterior; de aquí, de tra- tes mencionado, comprendido por los siguientes
vesía y en línea recta, a otro mojón de piedra linderos: 'De un mojón que está en propiedad
que se clavó a unos cuatro metros arriba, y un que era de Luciano Agudelo, hoy de Antonio Gu-
Nos. 2165-2li.SS 263

tiérrez; de aquí, de travesía en línea recta, hasta derándose al demandado como poseedor de buena
otro mojón lindero con predio de Ismael Bedo- fe, valor que se liquidará por el procedimiento
ya; de aquí, linea recta para abajo, hasta un señalado en el artículo 553 del Código Judicial;
mojón que está al borde del camino de Jesús Gó- 69-No se hacen las demás declaraciones for-
mez, camino que conduce al tomadero del. agua muladas en la demanda, como tampoco se decla-
de aquí, siguiendo de travesía, a otro mojón que ran probadas las excepciones propuestas como
está en el lindero con predio del señor Bedoya perentorias;
citado; de aquí, siguiendo· en línea recta, para 79-Comuníquese al señor Notario del Circuito
arriba, a un mojón que está al borde de un ca· de Aguadas la parte resolutiva de la presente
buyal, que es el mojón primer lindero". Los mue- sentencia para que se sirva anotarla al margen
bles que se encuentran en la casa de habitación de la matriz de la escritura número ochocientos
de que trata el numeral a). ochenta y nueve (889), del siete (7) de diciembre
4Q-'--En consecuencia, el demandado Marco A. de mil novecientos cincuenta (1950);
Salazar M. restituirá a la sucesión de Mirtalda 89-Inscríbase el presente fallo en los libros
Montoya de Salazar, el exceso de dicha donación correspondientes de la oficina de Registro de
en los bienes citados, o sea, un derecho proindi- Instrumentos Públicos y Privados del Circuito
viso en ellos, equivalente a la suma de diez y ocho de Aguadas.
mil pesos ($ 18.000.00) en relación con el valor
de veinte mil pesos ($ 20.000.00) asignado a los 99-No hay condenación en costas, ni en las
mismos bienes; instancias ni en el recurso.
5Q-El demandado Marco A. Salazar M. deberá
pagar a la sucesión de Mirtalda Montoya de Sa- Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
lazar, el valor de los frutos naturales y civiles GACETA JUDICIAL,· y devuélvase el expedien-
de tal derecho proindiviso, desde la notifica- te al Tribunal de origen.
ción de la demanda hasta el día de la entrega, y
previo el abono le las mejoras a que hubiere Manuel Barrera Parra - José .J. Gómez IR..
lugar, según las normas generales sobre presta- José JHJ:ernández Arbeláez - Julio Pardo Dávila.
ciones mutuas en caso de reivindicación, consi- lErnesto Melendro JLugo, Secretario.
 ((J¡,&(Q!E'.Ir.&. J)l!Jj]J)l](Qj],&Jl, Nos. 2ll.S5-2ll86

LA DlEMANDA DJE CASACliON DlE'lBJE CU MPLliR CON LOS IRlEQUISli'JI'OS SlEÑA1LA-

OOS lEN JEL AIR1'KCULO 531 DlEL CODliGO JUDWliAL P AIRA QUJE PIROSPJEIRJE JEL
IRJECUIRSO

No es admisible la demanda de casación tición aludida en el libro número primero de la

en que eli recunente n.o expresa na caUllsall Oficina de Registro de este circuito ........... "
para pedi:r la infirmación del fallo, pues se Esta sentencia fue apelada por el demandado y
:reduce a deci!l' que funda el recurso en el el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Tun-
artículo 520 den Código .lfudicial, peli'o siml. ja, con fecha 24 de noviembre de 1954, resolvió:
señalar la causal pertinente; no indica los "Confírmase en todas sus partes la sentencia
fundamentos de la acusación para sustentar que ha sido objeto del actual recurso, emitida en
el recurso ante la Corte, y no expresa cuál este negocio por el juzgado civil del circuito de
es el concepto de la pretendida violación de Ramiriquí con fecha diez y seis de junio del co-
las disposiciones citadas. JH[abla de errores rriente año. Son de cargo del recurrente las cos-
de hecho y de derecho, pero no explica en tas del recurso ........ ".
qué consisten esos errores. lEs decir, que el Contra esta sentencia interpuso recurso de ca-
recurrente presenta un escrito del que no sación la parte perjudicada con el fallo, o sea la
puede deducirse el motivo de ataque en ca- que objetó la partición.
sación de la sentencia. Tramitado el recurso en forma legal, se pasa a
1Un escrito de tal naturaleza no cumple resolver lo pertinente.
con los requisitos que señala el artículo 531 La sentencia del Tribunal examina una a una
del Código Judicial. las objeciones que se hicieron al trabajo de par-
tición aprobado por el juez, para desecharlas por
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación no encontrar que ellas hubieran sido justificadas
CiviL-Bogotá, abril cuatro de mil novecientos en el juicio, porque casi todas ellas versan sobre
cincuenta y seis. la propiedad de los bienes partidos, cuestiones
que "no pueden ser objeto de debate dentro de la
(Magistrado Ponente: Dr. Julio Pardo D~vila) partición, por cuanto ellas son materia de acción
ordinaria".
El juez civil del circuito de Ramiriquí, por pro- "La misión de un partidor de bienes herencia-
videncia de fecha cinco de marzo de mil nove- les, dice el Tribunal, o de bienes pertenecientes
cientos cincuenta y uno decretó la liquidación, a una sociedad conyugal en liquidación, es la de
distribución y adjudicación provisionales de los simple contabilizador de los que hayan sido ob-
bienes pertenecientes a la sociedad conyugal for- jeto del respectivo inventario con el fin de dis-
mada en virtud del matrimonio católico contraí- tribuírlos conforme a las normas del citado Título
do por Mercedes Herrera con José Vicente Cas- del Código sustantivo, si se trata de los primeros,
tro. y de lo preceptuado en e1 propio Título, adicio-
En cumplimiento de esa orden judicial, se prac- nado de los mandatos de la-ley 28 igualmente ci-
ticó la partición de bienes decretada y durante el tada, cuando se trate de liquidar, siquiera sea
término del traslado correspondiente, el señor provisionalmente una sociedad conyugal. Empe-
José Vicente Castro objetó el trabajo de parti- ro, si por circunstancia alguna la adjudicación
ción y adjudicación de bienes; el juez del cono- respectiva se realiza sobre bienes indebidamente
cimiento dijo en sentencia de fecha diez y seis de inventariados, esta irregularidad, que tuvo su
junio de mil novecientos cincuenta y cuatro: oportunidad para subsanarla y no se aprovechó
" ... Segundo.-Apruébase el trabajo de parti- tal ocasión, no afecta o compromete el derecho
ción de los bienes de la sociedad conyugal for- del verdadero dueño de ellos, desde luego que la
mada por Mercedes Herrera y José Vicente Cas- partición, como lo enseña la ley y la doctrina, no
tro ............ ·· crea sino que reconoce derechos; no es título
"Tercero.-Inscríbase esta sentencia y la par- constitutivo sino declarativo; deja siempre a sal-
 Nos. 2ll.65-2166 <G\A.<DJE'll'A. JI1[JIIJ)JIICIIA.IT.. 265

vo la real propiedad de los bienes adjudicados, y bienes de otros patrimonios como se halla demos-
por tanto las objeciones atinentes a un trabaja trado y que se hallan confundidos con los de la
de partición, a porfía, deben versar no sobre la sociedad conyugal dicha, por no haberse llevado
propiedad de los bienes partidos, sino sobre la la prueba que ordena el artículo 1203 del C. J.,
distribución ihequitativa de ellos; sobre inobser- en armonía con el artículo 205, acompañ&da a la
vancia por el partidor de las normas que le traza demanda, con lo cual se ha aplicado errónea-
el artículo 1394 de la obra citada, o en fin, res- mente la ley 28 del año de 1932. ~
. pecto de cualquier pretensión sustantiva o for- "Dejó de aplicarse fielmente el artículo ~ 394
mularía en' que haya incidido el distribuidor, ca- del C. C.
paz de causar quebranto alguno a los legítimos "La sentencia que debía recaer sobre lo pedi-
intereses de las partes. do y probado no podía hacerlo comoquiera que
"Tampoco es procedente exigir aquí al parti- en la demanda no se insertaron linderos; los del
dor que tenga en cuenta las compensaciones y inventario son distintos a los de los títulos es-
deducciones de que habla el estatuto sustantivo criturarías presentados posteriormente por el de-
y a que se refiere la ley 28 que se ha citado, por- mandante y la partición versa sobre bienes que
que el inventario se ha ceñido, dicho está, a alis- erróneamente se hacen aparecer como de dicha
tar los bienes denunciados como sociales, cuya sociedad conyugal. Luego al aprobar una parti-
adquisición conjunta por los esposos Castro-He- ción en tales condiciones se incurre en error de
. rrera, en la misma proporción de igualdad en que hecho en la aplicación de la prueba. Pero como
han sido distribuidos entre éstos, torna innecesa- no existe prueba sobre la propiedad de otros in-
ria toda operación aritmética al respecto. Vale muebles al hacer adjudicación de éstos se incu-
decir que el partidor ha observado estrictamente rre en error de derecho, por carecer de título de
los mandatos que le señala el Código sustantivo propiedad la sociedad conyugal expresada, con lo
y la citada ley 28, tanto en este particular como cual se defrauda en su cuota al adjudicatario, vio-
en lo relativo a la formación del pasivo -que lando así sus legítimos derechos. Resalta pues el
lógicamente corre a cargo de ambos cónyuges- error de derecho del fallo recurrido, razón por
en proporción también paritaFia, en orden a ra- la cual debe ser infirmado.
zones ya enunciadas, que ratifican la de· que nin- "Hago hincapié una vez más de que al no cum-
gún reclamo se formuló oportunamente sobre el plirse la ley procedimental, ajustándose en la
particular". demanda a lo prescrito en el artículo 1203 del e
En el escrito presentado a la Corte, como de- J., ha quedado de nulidad el procedimiento afec-
manda de casación, dice el recurrente: tado, según lo pedido en otro lugar, razón por
" ... de acuerdo con lo dispuesto en el artículo la cual por este aspecto debe ser infirmado el
520 del C. J., mediante los trámites legales, con fallo recurrido. Lo solicitado tiene fundamento
citación y audiencia de Mercedes Herrera, repre- legal en lo determinado en las disposiciones sus-
sentada por su apoderado, doctor Eurípides Quin- tantivas y procedimentales citadas y los decretos
tero, mayores y vecinos de Ciénaga y Tunja res- y leyes que las adicionan y :¡;eforman".
pectivamente, con fundamento en el resumen de La procedencia del recurso, dice el recurrente,
los hechos anteriores, que han sido materia de la "la fundo además en el artículo 520 y· demás con-
presente controversia, pido se infirme la senten- _:cordantes del C. J., Libro 2, Título 14, Capítu-
cia de fecha noviembre veinticuatro de mil no- -lo 6Q".
vecientos cincuenta y cuatro, proferida por el \ De la transcripción que se hace se llega al con-
Honorable Tribunal del Distrito Judicial de Tun- 'vencimiento de que la demanda de casación no
ja, en el juicio especial sobre liquidación provi- J::umple con los requisitos que señalá el artículo
sional de la sociedad conyugal formada por el 531 del Código Judicial; no expresa la causal
matrimonio de Vicente Castro y Mercedes He- para pedir la infirmación del fallo, pues se re-
rrera, por ser violatoria de los artículos 1781, es- duce a decir que funda el recurso en el artículo
pecialmente del ordinal 5Q, ya que los inventa- 520 del Código Judicial, pero sin señalar la cau-
riados no pertenecen a la sociedad conyugal, al sal pertinente; no indica los fundamentos de la
menos en parte, por no existir la prueba sobre acusación para sustentar el recurso ante la Corte,
la propiedad que acredite plenamente pertene- y no expresa cuál es el concepto de la pretendida
cerle a dicha sociedad conyugal, lo mismo que el violación de las disposiciones citadas. Habla de
artículo 1398 del C. C., una vez que se partieron errores de hecho y de derecho, pero no explica
 .!Jl!JÜ])ll([}ll.li\.11

en qué consisten esos errores. Es decir, que el tencia del Tribunal Superior del Distrito Judi-
recurrente presenta un escrito del que no puede cial de Tunja, en el juicio ele Mercedes IHierrera
deducirse el motivo de ataque en casación a la contra José Vicente Castro, que tiene fecha 24 de
sentencia. noviembre de 1954.
El recurrente parece ignorar la técnica de la Las costas del recurso son de cargo de la parte
casación y olvida que ante la Corte no puede recurrente.
alegarse como si se tratara del negocio en ins-
tancia. 'Motivo por el cual la demanda de casa- Publíquese, notifíquese, co¡JJese, insértese en la ·
ción debe ser rechazada. GACETA JUDIC1AL y devuélvase el expediente
al Tribunal de Tunja.
En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de
Justicia, en Sala de Casación Civil, administran- Manuel !Barrera ll"arra - José J. Gómez IR.. -
do justicia en nombre de la República de Colom- José IH!ernández Arbeláez - Julio ll"ardo Dá.vila.
bia y por autoridad de la ley, NO CASA la sen- El Secretario, IErnesto Melendro JL.

o
Nos. 2llS5í·2llSS

TlECNliCA DJE CASACWN.-lLAS CARTAS MKSliVAS SON DOClUMJENTOS l?RliVA-

DOS. - CONJFJESWN DlE l? ATJERN][DAD CONTEN][DA lEN CARTA EMANADA IDEJL
PRETENSO l? ADRE. - RECONOCliMliEN 1'0 liMl?UCKTO DE CARTAS l?OR JLOS JHIJE.
REIDEROS DE SlU AUTOR

ll.-No es de recibo en casación acunsar na mento privado, el reconocimiento implicito

sentencia por errónea apreciación de las tiene lugar cuando ·aquéllos no han obje-
pruebas fundando el cargo en una crítica tado o redargüído de falsedad el acto pre-
general al conjunto de los medios de con- cedente del IDJE ClU.VlUS, puesto que como
vicción que tuvo en cuenta el sentenciador sucesores son parte obligada.
para dar por demostrados los hechos con- 4-l!'ara que una carta u otro escrito ema-
trovertidos. lLa acusación por error de he- nado del presunto padre que contenga Wla
cho o de derecho en la apreciación de la confesión inequívoca de paternidad, puelllla!.
prueba, que conduzca a la infracción de la ser tenido como prueba de tal hecho, con-
ley sustantiva, tiene que referirse en con- forme al num. 39 del artículo 4\9 de la lLey
creto, singularmente, a detennmalll!os el(!)• 45 de 1936 y en juicio sobre filiación natu·
mentos propatorios que el sentenciador no ral, no es necesario que esté reconocido por
tuvo en cuenta o apreció indebidamente, y su autor cuando el juicio se sigue contra los
a consecuencia de lo cual se ha producido herederos del pretenso padre, y éstos no io
un quebrantamiento de las normas atiitl!!ill• han objetado o redargüído de falsedad.
tes al fondo del negocio. lUna censura global lLa prueba de cotejo de letras o firmas es
a la tarea estimativa del sentenciador sobre procedente sólo cuando "por la parte a quielll
las pruebas, no es suficiente para sustentar perjudique se niegue o se ponga en duda
útilmente la impugnación. la autenticidad de un documento~·. l!'or con-
2. -lLas cartas misivas son documentos siguiente, si ha operado un reconocimiento
privados, a las cuales se aplican las normas tácito del documento, no hay lugar a prac-
legales sobre el valor probatorio de éstos. ticar el cotejo, y si así se hizo, el resultado
!Reconocidas en cualquiera de las formas 51!!- de éste no puede prevalecer sobre ese reco-
ñaladas por la ley, constituyen una verda- nocimiento.
dera confesión contra su autor, de lo que en
ellas conste. IDe consiguiente, a las call'tas Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
misivas es aplicable la norma del artículo CiviL-Bogotá, nueve (9) de abril de mil no-
645 del C. .V. sobre reconocimiento tácito: vecientos cincuenta y seis (1956).
una carta se tiene poll' ll'econocñill!al (!lllllmllild®
habiendo obrado en los autos con conoci- (Magistrado Ponente: Dr~ Manuel Barrera Parra)
miento de la parte obligada o de su apode-
rado, no se ha objetado o redargüído de La Corte decide el recurso de casación forma-
falsa para que la parte que lla ]!lll.'eSI!!nta¡ lizado por la demandada Hortensia Sánchez Her-
pruebe su legitimidad. nández, contra la sentencia proferida por el Tri-
bunal Superior de !bagué el 6 de julio de 1955
3.-Cuando el artículo 645 del I!J. J. USl\
en el juicio ordinario sobre filiación natural y
la expresión !!'AIR'f!E OJBlLliGAIDA, se ll'l!!fie·
petición de herencia, promovido por Lisandro
re no sólo a quien está obligado a recono.
Huertas.
cer la firma del documento, sino a toda per·
JI. - Antecedexltl!!s
sona que aun siendo extraña a la susCFip-
ción del documentl9, pueda seli' obligada
L-En libelo fechado el !3 de septiembre de
como causahabiente de uno de llos otoi'gan-
1954, Lisandro Huertas demandó por la vía or-
tes. Asi se ha aceptado que en un juicio con-
tra los herederos den obligado dlllll un <!llocu-
 Nos. 2lla;5-2ll8S

dinaria a Hortensia Sánchez Hernández, ante el derecho a suceder, sin perJUICIO de terceros, con
Juzgado Civil del Circuito del Espinal, para que las formalidades de la ley en los bienes que cons-
se le declarara hijo natural de Francisco Sán- tituyan, llegado el momento, el patrimonio de la
chez Hernández, hermano legítimo de la deman- causante, según los juicios herenciales que están
dada, fallecido el 3 de diciembre de 1952, se le cursando en este Juzgado".
reconociera su condición de heredero legitimario 3.-Apelada esta decisión por la parte deman-
del causante con derecho a su sucesión, y se con- dada, el Tribunal Superior de !bagué hubo de
denara a la demandada a restituir los bienes de confirmarla en fallo del 6 de julio de 1955.
dicha sucesión en su poder. 4.-Inconforme la parte demandada, vencida en
Se sostiene en el libelo que Francisco Sánchez las instancias, ha acusado tal sentencia ante la
I:Iernández mantuvo relaciones sexuales estables Corte, mediante el recurso extraordinario de ca-
~on Ana Polonia Huertas entre los años de 1918 sación, el cual ha sido rituado conforme a la ley
a 1930, y que de tal unión es fruto Lisandro. Que y se halla en estado de recibir la correspondiente
en vida Francisco Sánchez tratólo como a hijo, decisión en el fondo.
proveyendo a su subsistencia, relativa educación
y establecimiento en las labores del campo, por llll. - Sentencia am!sada
lo cual los deudos y amigos del causante y el ve-
c_indario de su domicilio en general, los reputa- La sentencia declara la paternidad natural de
ron como padre e hijo, por un lapso superior a Francisco Sánchez Hernández respecto de Lisan-
diez años continuos. Que Francisco no sólo de dro Huertas, considerando plenamente demostra-
palabra sino también por escrito lo reconoció dos los hechos a que se refieren las causales de
como hijo suyo, y que el causante, salvo la pe- los ordinales 49 y 59 del artículo 49 de la Ley 45
queña interrupción motivada por la prestación de 1936.
del servicio militar del demandante, lo tuvo a su Entre las pruebas aducidas por la parte actora
lado como colaborador en las labores agrícolas y el Tribunal relaciona cuatro cartas misivas, que
actividades comerciales. Y que antes de morir su se dice fueron escritas por el causante Francisco
mentado padre, estableció cultivos agrícolas en Sánchez, y dirigidas a Lisandro Huertas, en las
terreno de éste y tomó a su cargo la administra- que el último recibe el trato de hijo, y los tes-
ción de los biene.s paternos. timonios de Benigno Ochoa Villalba, Raimundo
También afirma el actor que la demandada Osuna, Ignacio Góngora Ramírez, Manuel Euse-
Hortensia Sánehez Hernández, hermana legítima bio Barrios Núñez, Mateo Fuentes, Eusebio Gó-
del de cunjus, inició los juicios de sucesión de mez, Antenor Sánchez, Rogelio Cuervo, Emiliano
Francisco Sánchez Hernández y de los padres de Fuentes, Diomedes Sánchez, David Sánchez, Je-
éste Hermenegildo y Toribia. Que la demandada sús María Castro, Teodoro Calderón, Roberto
ha manifestado a numerosas personas que reco- Díaz, Fernando Ochoa, Esteban Góngora, Pastor
noce a Lisandro Huertas como hijo de su falle- Campos Villalba y Julio Serrano, "quienes ex-
cido hermano Francisco, y aun en actuaciones ponen -reza el fallo- el primero, segundo, ter-
judiciales ha aceptado esta situación. cero, cuarto, quinto, séptimo, noveno, décimo y
Con anterioridad a su actual demanda, Lisan- décimo sexto, que conocieron desde antes de mil
dro Huertas promovió la acción declarativa de n.ovecientos diez y ocho a Francisco Sánchez
filiación contra Hortensia Sánchez Hernández, Hernández y Ana Polonia Huertas, quienes hi-
pero el juicio que se había adelantado hasta en- cieron vida marital en forma pública y notoria
contrarse en el Tribunal Superior para sentencia, desde el citado año de mil novecientos diez y
fue anulado por haberse promovido con inter- ocho hasta después del año de mil novecientos
vención de abogado no titulado. treinta, y que fruto de las relaciones que estas
2.-La demandada se opuso a las pretensiones personas sostuvieron, fueron Lisandro Huertas y
del actor, y agotados los trámites de la primera otros hijos de tales personas; que desde el na-
instancia, ésta finalizó con sentencia del Juzgado cimiento de Lisandro en mil novecientos veinti-
Civil del Circuito del Espinal, del 11 de marzo siete hasta la muerte de Francisco, acaecida en
de 1955, por la cual se declara que Lisandro mil novecientos cincuenta y dos, el último tuvo
Huertas es hijo natural de Francisco Sánchez y trató al primero como a su hijo, presentándolo
Hernández y que, en tal calidad, es heredero le- así al vecindario, a sus parientes y amigos, por
gitimario del causante nombrado "a quien tiene lo cual Huertas era reputado como hijo de Fran-
 Nos. 2ll.65-2ll.6S

cisco, hecho que los deponentes observaron por chez hacían vid~ marital, y por lo tanto, el na-
un lapso superior a diez años; el octavo, décimo cimiento tuvo lugar mucho después de los ciento
· primero y décimo segundo, que eran consanguí- ochenta días contados desde la época en que ta-
neos del difunto Francisco Sánchez Hernández, y les relaciones empezaron, y transcurrieron mu-
que a ellos lo mismo que al resto de la familia, les cho más de tre5cientos para la época aproximada
constaba por manifestaciones de Francisco, como en que al parecer cesaron".
por el trato que le prodigaba, que Lisandro era Y agrega el sentenciador respecto de la prueba
hijo de aquél y que proveyó a su subsistencia y de la posesión notoria:
establecimiento, y posteriormente lo tuvo como "De conformidad con el dicho de los testigos
su colaborador en las labores agrícolas, y que ya citados, se deduce que desde el nacimiento de
tales hechos los presenciaron por un lapso supe- Ht:lertas hasta la muerte de Sánchez, éste no fue
rior a diez años; el sexto, declara en el mismo nunca indiferente a la suerte de quien tenía como
sentido de los primeros, pero al hablar de la con- a su hijo, pues proveyó a su subsistencia, lo pre-
ducta de Ana Polonia, de quienes los otros testi- sentó a algunos familiares y a sus amigos, como
gos afirman ha sido excelente, refiere que ésta a su hijo, lo estableció en las labores del campo,
tuvo un hijo que se afirmaba era de otra perso- y a su muerte, Lisandro -era quien administraba
na y que en la actualidad tendrá unos doce años los bienes y representaba a Sánchez en sus ne-
de edad; el décimo tercero, décimo cuarto, déci- gocios. Estos hechos duraron más de diez años
mo quinto, décimo séptimo, décimo octavo y dé- continuos y los deponentes tuvieron ocasión de
cimo noveno, deponen del trato que Francisco presenciarlos.
prodigaba a Lisandro por un lapso superior a diez "Aunque las declaraciones ya citadas, presen-
años, y que indicaba que el segundo era hijo del tan cierta uniformidad, no hay razones para du-
primero, concepto del que participaban sus ami- dar de la verdad de los hechos sobre que depo-
gos y ei vecindario de su domicilio". nen los testigos, pues no se advierte en ellos nin-
En relación con la prueba de las relaciones de guna actitud sospechosa que haga desconfiar de
concubinato entre Francisco Sánchez Hernández su dicho, y al parecer el defecto apuntado, obe-
y Ana Polonia Huertas durante la época en que dece a falta de técnica en el funcionario que re-
debió ser concebido Lisando Huertas dice el Tri- cibió las exposiciones.
bunal: "Para demostrar. la autenticidad .de las cartas
"Testigos de distinta categoría declaran sobre que se dice fueron escritas y dirigidas por Sán-
la existencia de las relaciones sexuales estables, chez a Huertas, se practicó en el juicio anulado,
que mediaron entre Francisco Sánchez Hernán- un cotejo, que no hay constancia de que hubiera
dez y Ana Polonia Huertas, por los años de 1918 sido puesto en conocimiento de las partes. Esta
hasta después del año de 1930, y entre tales tes- circunstancia unida a que la prueba del cotejo
tigos se cuentan parientes del presunto padre y constituye apenas un indicio más o menos grave
vecinos, quienes tuvieron oportunidad de ente- o vehemente, y a que se trata de una prueba
rarse de las relaciones de los amantes, y del trato trasladada, le resta valor probatorio a esta de-
que el causante prodigaba a la Huertas, a quien mostración, pero por débil que se suponga el he-
presentaba como a su esposa, y a quien daba todo cho indiciario, forzoso es concluir que unido a
lo necesario para su subsistencia y vestuario. la completa demostración. de las relaciones sexua-
"La multiplicidad de tales testimonios, que de .. les, estables, notorias y públicas y a la posesión
ponen por el conocimiento directo de los hechos notoria, contribuye a reforzar las primeras cau-
que presenciaron, por haberse movido )os aman- sales".
tes dentro del círculo social a que ellos pertene-
cían, o por razón de su amistad con el difunto, o ' m.- IIllemanda dé casación
por razón de su vecindad, o de conexión con las
actividades habituales del causante, están indi- El recurrente acusa la sentencia con base en
cando que las relaciones sexuales que cultivaron la causal primera. del artículo 520 del Código Ju-
la madre de Huertas y Sánchez fueron notorias dicial y formula los siguientes cargos:
y estables, y puede decirse que hasta públicas. 1Q - Violación indirecta de la ley sustantiva,
"Tales deponentes señalan como el lapso de por aplicación indebida y como consecuencia de
duración, los años de 1918 a 1930, es decir, que errores de hecho evidentes y de derecho en la
en 1927 cuando nació Lisandro, la Huertas y Sán- apreciación de la prueba relativa a la existencia
 de las relaciones sexuales estables y notorias a cual le preparaba los alimentos', y otras afirma-
que alude el numeral 49 del artículo 49 de la ciones similares para referirse a la conducta de
Ley 45 le 1936, disposición que fue infringida en Ana Polonia Huertas".
tal concepto por el sentenciador, lo mismo que e) "Los testigos declaran en el año de 1954 y
los artículos 697, 661 y 666 del Código Judicial, principios de 1955 sobre hechos que se dicen ocu-
los cuales dejó de aplicar; rridos en 1918, o sea treinta y seis años antes;
29- Violación indirecta de la ley sustantiva, sus declaraciones adolecen de imprecisión en
como consecuencia de errores de hecho eviden- cuanto al tiempo en que los hechos reveladores
tes y de derecho en la apreciación de la prueba de las relaciones sexuales acaecieron, distinguién-
relativa a la existencia de la posesión notoria dolos por fechas y meses, el cómo y por qué de
del estado de hijo natural de Lisandro Huertas ellos, y en relación con los límites temporales
con respecto a Francisco Sánchez Hernández, y precisos sobre el momento de la concepción. Ade-
a que alude el numeral 59 del artículo 49 de la más, por sobre todo, los antecedentes de esos he-
Ley 45 de 1936, disposición que fue quebrantada chos de los cuales dedujo el Tribunal la presun-
por el fallador lo mismo que las de los artículos cwn de las relaciones sexuales estables y noto-
69 ibídem y 397, 398 y 399 del Código Civil. rias, no están probados con plenitud".
d) Si se aplican los principios del derecho pro-
l!V. -JExamelll de los cargos batorio consignados en los artículos 661 y 666 del
C. J. a los testimonios que sirvieron de base a la
I . - Los fundamentos de la acusación pueden decisión recurrida para dar por acreditadas los
resumirse así: relaciones sexuales, estables y notorias, entre
a) El sentenciador simplemente relaciona, sin Francisco Sánchez Hernández y Ana Polonia
discriminar, los elementos probatorios pertinentes Huertas, se ve que no son eficaces para tal ob-
a cada causal invocada en la demanda, y sin pre- jetivo, "ya que de ellas no puede deducirse nin-
vio análisis de ellos, estima acreditada la existen- guna inferencia indiciaria, porque los hechos que
cia de las relaciones sexuales y de 1~ posesión pudieran servirle de antecedentes no están de-
notoria de estado mediante una motivación abs- mostrados, se trata de simples afirmaciones de
tracta y general; los deponentes";
b) El Tribunal ha debido referirse en concreto e) "El Tribunal Superior de !bagué, al deducir
a los testimonios de Mateo Fuentes Ortiz, Rogelio de aquellas declaraciones inferencias indiciarias,
Cuervo Guzmán, Benicio Ochoa Villalba, Raimun- sin que con las mismas se demuestren plenamen-
do Osuna Villalba, Manuel E'usebio Barrios Mu- te hechos indicadores de las relaciones sexuales
ñoz, Fernando Ochoa Villalba, Eusebio Gómez estables y notorias durante los períodos a que se
A vila e Ignacio Gómez Ramírez, "declaraciones refiere el ordinal 49 del artículo 49 de la Ley 45
éstas que hablan de algunos hechos reveladores de 1936, incurrió, al apoyarse en ellas en calidad
de relaciones sexuales entre la madre del deman- de indicios, en doble error: de derecho y de he-
dante y el pretenso padre y en cuanto que en ellas cho evidentes, con violación de los artículos 697,
se afirma con uniformidad desconcertante en las 661 y 666 del Código Judicial que exigen: dos
expresiones usadas de haber conocido a Francis- testigos hábiles concordantes en circunstancias de
co Sánchez y Ana Polonia Huertas antes del año modo, tiempo y lugar para probar en forma ple-
de 1918 y a Lisandro Huertas en octubre de 1927; na un hecho: la plena prueba de los antecedentes
que Sánchez Hernández y la Huertas hicieron en que se apoya una presunción y el último que,
vida marital por 'bastante tiempo', por 'un espa• contiene la prohibición de demostrar indicios con
cio de tiempo mayor de doce años en forma es- otros indicios, todos por falta de aplicación, que
table' 'desde 1919 hasta 1930, por lo menos', 'tra- lo llevó al quebrantamiento del ordinal 49 del
tándose como si fueran cónyuges legítimos'; que artículo 49 de la Ley 45 de :! 936, por aplicación
'Francisco trataba a Ana Polonia como su mujer, indebida al caso del pleito, al reconocer la exis-
nunca la negaba; la traía al mercado del pueblo, tencia de esa causal, sin ser el caso. Error de de-
andaba con ella en su compañía, le prodigaba recho porque el Tribunal le asignó un valor pro-
toda clase de atenciones propias del marido para batorio a las declaraciones que la ley no le asig-
su mujer, le suministraba lo necesario para su na; y de hecho evidente por haber deducido in-
alimentación, vestuario y sostenimiento, le daba ferencias indiciarias con base en hechos indica-
para que hiciera el mercado en el pueblo con lo dores no demostrados plenamente".
 Nos. 2ll.65-2ll.66

f) En cuanto a la posesión notoria del estado lo trataba y por otras consideraciones de orden
de hijo natural, el Tribunal ha debido referirse general. Mas no basta el trato de padre a hijo,
en concreto a los testimonios de Antenor Sánchez es necesario demostrar irrefragablemente que el
Pava, Emiliano Puentes Peña, David Sánchez padre proveyó a la educación, y a la subsistencia
Perdomo, José o Dámaso de Jesús Sánchez Pava, del hijo, y a su establecimiento de un modo con-
Eufrasia Sánchez Pava, Jesús María Castro Sán- veniente y que sus deudos y amigos o el vecin-
chez, Esteban Góngora Hernández, Diomedes dario en general lo hayan reputado como hijo de
Sánchez o Sáiz, Julio Serrano Ortegón y Pablo tal padre. En consecuencia, el Tribunal dio por
Laguna, "declaraciones éstas que hablan de al- demostrado un hecho que no lo está, y les dio a
gunos hechos fragmentarios de posesión notoria, las declaraciones un mérito probatorio que no les
en cuanto en ellas se afirma con expresiones co- corresponde".
munes a todos los deponentes haber conocido a 2.-La Sala desecha las acusaciones contenidas
Francisco Sánchez Hernández, desde el año de en el primer cargo, o sea, cuanto a los errores de
1918 y a Lisandro Huertas desde octubre de 1927; hecho evidente y de derecho que el recurrente
que Sánchez Hernández reconocía a Lisandro imputa a la sentencia por indebida apreciación
Huertas como su hijo, y así lo presentaba a sus de la prueba sobre las relaciones sexuales esta-
amigos y relacionados, quienes por su parte le bles y notorias entre Francisco Sánchez Hernán-
daban igual trato; que Sánchez Hernández sos- dez y Ana Polonia Huertas durante la época en
tuvo a Lisandro Huertas desde pequeño, proveía / que Lisandro Huertas debió ser concebido por su
a su establecimiento y subsistencia, vestuario y madre.
alojamiento o habitación, y que lo tuvo estudian- A los razonamientos del recurrente para sOS·
do y pagaba el valor de la pensión; que ya gran- tener el cargo, la Sala observa:
de Lisandro, Francisco lo tuvo trabajando a su 111-Las críticas que el recurrente hace a la
lado en labores agrícolas desde el año de 1938 o sentencia por la manera como en esta pieza se
1940 para acá hasta la muerte de Francisco; que examina el acervo probatorio, al no disecarse
éste fiaba a aquél en la Caja de Crédito Agrario". cada uno de los testimonios aducidos por la parte
g) "Los testigos al referirse a la poses.ión no- actora y separarse y clasificarse los hechos ati-
toria de hijo natural no dieron la razón de su di- nentes a las causales de filiación invocadas, no
cho, no determinaron, ·como era necesario, las fundan causal de casación. Es verdad que la ley
circunstancias de lugar, tiempo y modo, es decir, exige que las sentencias sean motivadas y que en
cuándo, cómo y por qué les constan los hechos ella se formule "una relación concisa en que
afirmados por ellos. Hay apenas un principio de consten. . . las pruebas. de los hechos conexiona-
razón de su dicho, pero la ley requiere la expre- dos con las cuestiones de derecho que han de re-
sión de hechos concretos de los cuales pueda de- solverse". (Const. artículo 163; C. J. artículo 471).
ducirse el reconocimiento, como proveer a la sub- Pero nuestra ley no erige en causal de casación
sistencia y en qué consistía esa provisión, al es- la defectuosa motivación de la sentencia, ni las
blecimiento y en qué consistía ese establecimien- críticas del recurrente en el presente llevarían
to, a .la educación y en qué consistía ella dando a este extremo, como puede observarse fácilmen-
razón de cómo se p:r;odujo. Me remito a dichas te por las transcripciones del fallo hechas ante-
declaraciones". riormente;
h) "Si se hace la confrontación del estudio pro- 29-No es de recibo en casación acusar la sen-
batorio hecho por el Tribunal en la sentencia, tencia por errónea apreciación de las pruebas
estudio que he dejado transcrito antes, con lo fundando el cargo en una crítica general al con-
dispuesto en las normas legales de los artículos junto de los medios de convicción que tuvo en
69 de la Ley 45 de 1936, 397, 398, 399 del Código cuenta el sentenciador para dar por demostrados
Civil, se ve la evidencia de su violación, porque los hechos controvertidos. La acusación por error
al estudiarse esas pruebas por el sentenciador, de hecho o de derecho en la apreciación de la
dio por demostrada la posesión notoria del es- prueba; que conduzca a la infracción de la ley
tado de hijo natural, sin estarlo, ya que ninguno sustantiva, tiene que referirse en concreto, sin-
de los declarantes, precisa uno solo de los ele- gularmente, a determinados elementos probato-
mentos constitutivos de esa posesión notoria, tan rios que el . sentenciador no tuvo en cuenta o
sólo se limitan a decir que Lisandro Huertas es apreciO indebidamente, y a consecuencia de lo
hijo de Francisco Sánchez Hernández porque así cual se haya producido un quebrantamiento de
 GA>CIE'II'& .UIUIIl>llCll&JL N®s. 21Ui5-2ll.SS

las normas atinentes al fondo del negocio. Una ción relativa a la posesión notoria del estado ci-
cansura global a la tarea estimativa del senten- . vil, ya que aun cuando aparecieran demostrados
ciador sobre las pruebas, no es suficiente para los errores de hecho o de derecho en la aprecia-
sustentar útilmente la impugnación. · ción de las pruebas atinentes a dicha posesión, la
39-El recurrente al glosar la prueba testimo- decisión recurrida quedaría en pie con base en
nial que el Tribunal tuvo en cuenta para dar por aquella causal de filiación.
acreditado el concubinato entre Sánchez Hernán- 4.-No sobra advertir que, como lo sostiene la
dez y la Huerta, acepta que los declarantes se parte opositora en el recurso, el Tribunal ha po-
refieren a "algunos hechos reveladores de rela- dido declarar la paternidad natural con base en
ciones sexuales entre la madre del demandante la causal tercera del artículo 4Q de la Ley 45 de
y el pretenso padre", ·que señalan como fecha 1936, por haberse allegado al juicio cartas del
iniciO(! de esas relaciones el año de 1918 y como pretenso padre, que contienen una confesión in-
final el año de 1930 y que relatan aquellas cir- equívoca de paternidad, las cuales desestimó el
cunstancias indicativas del estado concubinario Tribunal, con tal valor, por una errónea inter-
en tal época, pero la uniformidad de las expre- pretación de la ley.
siones empleadas por los testigos, la antigüedad E'n efecto, el actor acompañó a la demanda cua-
de los hechos que relatan, la imprecisión en cuan- tro cartas misivas, originales, dirigidas a Lisan-
to a las fechas y meses y en cuanto a la razón de dro Huertas por Francisco Sánchez Hernández y
sus dichos, hacen inadmisible, en concepto del suscritas por éste, contentivas de una confesión
recurrente, esas declaraciones como prueba plena inequívoca de p~ternidad, las cuales no fueron
de los hechos indicadores que el Tribunal tuvo objetadas expresamente o redargüídas de false-
en cuenta para deducir las relaciones sexuales dad por la parte demandada durante el proceso.
estables y notorias. Razonamiento éste que no A tales cartas aludió el actor en el libelo de de-
sirve para fundar la acusación por manifiesto manda, afirmando que su pretenso padre lo ha-
enor llle hecho en la apreciación de las pruebas bía reconocido por escrito, e invocando entre las
y que estaría bien dirigido a la Corte si ésta obra- causales de paternidad la consagrada en el nu-
ra como Tribunal de instancia a quien corres- meral 39 del artículo 49 de la Ley 45 de 1936.
pondiera hacer un nuevo examen y ponderación Las cartas habían obrado en el anterior pro-
de la prueba debatida_ en los grados del juicio. ceso de filiación del mismo Huertas, agregadas a
Pero no es la casación tercera instancia en que la demanda del juicio anulado y de éste se des-
pueda reabrirse aquel debate definitivamente glosaron para hacerlas valer en el presente, se-
clausurado sobre la cuestión de hecho; gún constancias que apareeen en las propias car-
49-Si en el caso sut jUidice, más de dos testi- tas y en la copia del juicio primitivo.
gos deponen acordes en las circunstancias de Ni en el juicio anulado ni. en el presente, la
modo, tiempo y lugar, sobre los hechos que re- parte demandada intentó objetarlas o redargüír-
velan las relaciones de concubinato entre Sán- las de falsedad, en forma expresa. Sólo en los
chez Hernández y la Huertas por la época en que alegatos de instancia alude a ellas para pedir que
se presume concebido por ésta Lisandro Huertas, no se tengan en cuenta por no haberse p~odu­
no puede afirmarse que el Tribunal desconociera cido legalmente experticio grafológico sobre su
las normas de los artículos 697, 661 y 666 del Có- autenticidad, 'lo cual no pued~ interpretarse como
digo Judicial, e incurriera en error de derecfio objeción expresa de su contenido o de su firma
en la apreciación de la pru~ba indiciaria. Porque por la persona a quien se atribuyen.
el Tribunal halló, con base en ¡;¡quellos testimo- El contenido de dicha correspondencia como
nios, plenamente acreditados los hechos que fun- confesión· inequívoca de paternidad fue analizado
daron lógicamente su inferencia sobre el concu- por el juez de primera instancia dentro de los si-
binato. guientes términos:
Estas consideraciones son suficientes para re- "~m~~~g~~no~ !~(fufu~
chazar el cargo. cuaderno 1Q) dirigida de esta ciudad a Bogotá,
3-Quedando incólume el juicio del Tribunal so- por Francisco Sánchez Hernández a Lisandro
bre la existencia de la causal 411- del artículo 49 Huertas, le dice: 'Record[l.do hijo' y después de
:§~e la Ley 45 de 1936 para declarar la paternidad hacer algunas referencias a los negocios, dar
natural, la Sala no tiene para qué entrar a exa- ciertos consejos e informar sobre la familia, ter-
minar el segundo cargo de la demanda de casa- mina: 'Reciba recuerdos de todos los de la casa,
Nos. 2ll65-2ll.66 G&<DIE'lr& JlliJllllll<Dll&lL 273

principalmente de sus queridos padres, que de- tas qued~ron reconocidas implícitamente, al te-
sean que Dios lo bendiga. . . y mande a su Atto. nor del artículo 645 del Código Judicial.
s. s. y padre (firmado) Francisco Sánchez H.'
En efecto, las cartas misivas son documentos
"En carta del 10 de julio del mismo año, entre privados, a las cuales se aplican .las normas le-
las mismas personas, se dice: 'Recordado hijo: lo gales sobre el valor probatorio de éstos. Recono-
saludo con el acostumbrado cariño. . . Reciba sa- cidas en cualquiera de las formas señaladas por
ludos ... y Juan y su mamá ... Y de mí abrazos y la ley, constituyen una verdadera confesión con-
que esté bien. . . Sin más mande a su atento s. s. tra su autor, de lo que en ellas conste. De con-
y padre ... ' (folio 89, cuad. 1Q). siguiente, a las cartas misivas es aplicable la nor-
ma 'del_ artículo 645 del Código Judicial sobre
"En otra carta sin fecha, se dice: ' ... Recorda- reconocimiento tácito: una carta se tiene por re-
do hijo lo saludamos todos y le deseamos que conocida cuando habiendo obrado en los autos
goce de cumplido bienestar que es nuestro de- con conocimiento de la parte obligada o de su
seo. . . . Y sin más por el momento le enviamos apoderado, no se ha objetado o redargüído de
nuestros anelos (sic) por su bienestar y mande falsa para que la parte que la presenta pruebe
a su atto. s. s. y padre ... ' (folio 79, cuad. citado). su legitimidad.

"En otra del 15 de agosto, se dice: 'Recordado Por otra parte, esta Sala ha dicho que "cuando
hijo: Lo saludo cariñosamente deseándole cuando el artículo 645 del C. J. usa la expresión parte
ésta llegue a sus manos, se encuentre sin nove- obligada, se refiere no sólo a quien está obligado
dad. . . Reciba saludos de todos los de la casa y a reconocer la firma del documento, sino a toda
abrazos le envían papá y mamá. . . Sin más man- persona que aún siendo extraña a la suscripción
de a su atto. s. s. y padre ... ' (folio 69, cuaderno del documento, pueda ser obligada como causaha-
citado). biente de uno de los otorgantes. Así se ha acep-
tado que en juicio. contra los herederos del obli-
"Si analizamos por el aspecto puramente for-
gado en un documento privado, el reconocimien-
mal las anteriores cartas dirigidas como ya se dijo to implícito tiene lugar cuando aquéllos no han
por Francisco Sánchez a Lisandro Huertas y lee- objetado o redargüído de falsedad el acto proce-
mos con cuidado su contenido, no podemos me- dente del de cujus, puesto que como sucesores
nos de llegar a la conclusión, de que no podían son parte obligada". (Casación, marzo 27 de 1954,
ser escritas sino de padre a hijo". LXXVII, 143).
No hay para qué hacer mayores consideracio-
Y en armonía con esta misma doctrina, la Cor-
nes para admitir el carácter inequívoco de la
te ha expuesto:
confesión de paternidad contenida en esa corres-
pondencia. El sentenciador ha de deducir de ellas, "Para que una carta u otro escrito emanado
sin perplejidades o dudas, el reconocimiento que del presunto padre· que contenga una confesión
Francisco Sánchez Hernández hace de su pater- inequívoca de paternidad, pueda ser tenido como
nidad respecto de Lisandro Huertas. No hay allí prueba de tal hecho, conforme al numeral 39 del
ni ambigüedades ni reticencias. artículo 49 de la Ley 45 de 1936 y en juicio sobre
filiación natural, 'no es necesario que esté reco-
El Tribunal dejó de apreciar esta prueba como nocido por su actor cuando el juicio se sigue con-
confesión inequívoca de paternidad, porque en la tra los herederos del pretenso padre.
creencia equivocada de que se requería demos-
trar su autenticidad mediante dictámen de peri- "La prueba de cotejo de letras o firmas es pro-
tos grafólogos, consideró que no habiéndose pro- cedente sólo cuando 'por la parte a quien perju-
ducido legalmente ·este experticio, el escrito no dique se niegue o se ponga en duda la autentici-
podía atribuirse al pretenso padre. dad de un documento'. Por consiguiente, si se ha
operado un reconocimiento tácito del documento,
Mas tal consideración del Tribunal debe recti- no hay lugar a practicar el cotejo, y si así se hizo,
ficarse por vía de doctrina, porque no aparecien- el resultado de éste no puede ·prevalecer sobre
do formal y expresa objeción de la parte de- ese reconocimiento. (Casación, julio 5 de 1954,
mandada sobre la autenticidad de las cartas, és· LXXVIII, 31 y 32).
 Nos. 2lll35-2ll.G5

V.- lltesoil!lleiiól!D. Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la

o
GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente
En virtud de lo expuesto, la Corte Suprema de al Tribunal de origen.
Justicia, en Sala de Casación Civil, administran-
do justicia en nombre de la República de Colom- Manuel Bauera Jl>ana - José .V. Gómez lit. -
bia y por autoridad de la Ley, NO CASA la sen-
tencia del Tribunal Superior de !bagué, de fecha .]'osé IH!ernández Arbeláez - Julio Jl>ardo Dávila.
6 de julio de 1955, dictada en el presente juicio.
JErnesto Melendro JLugo, Srio.
Costas a cargo del recurrente.
Nos. 2165-2166 .U UJ 1!) D <C D Ji\ lL 275

ACCWN DJE FILIACWN NATURAL. - LA PRUEBA DJE LA CONDICION DE HlE·

JREDEROS DEL PRESUNTO PADRE NATURAL lEN LOS DEMANDADOS lES IN·
DISPENSABLE PARA QUE PROSPERE LA ACCION. - LA FALTA DE ESTA
CONDICWN IMPONE LA ABSOLUCION ·DE LA PARTE DEMANDADA POR F AL-
TA DE LlEGXTIMATIO AD CAUSAM DE DICHA PARTE

1-lUna nulidad de procedimiento no pue- pados por los señores Pascual de Caro y Gracie-
de alegarse con ·base en la causal 1ll- del ar- la de Caro de Vittoril'lo ... y que más adelante de-
tículo 520 del <C. J., sine dentro de la cau- terminaré;
sal 6'1- del mismo artículo.
2-lEn el presente caso se han señalado "TERCERO.-Que se condene en costas en ca-
como demandados a quienes se dice que son so de oposición temeraria".
herederos del presunto padre natural,. pe- Señaló como démandados a Graciela de Caro de
ro como tal calidad no se demostró, ·resulta Vittorino y Pascual de Caro, "quienes actualmen-
entonces que no está acreditado uno de los te pretenden ser los herederos legítimos en los
elementos estructurales de la acción, la lLE- bienes de la sucesión de Nicolás de Caro, falleci-
Gll'JrllMA'l'l!O AD <CAlUSAM (ICas. agosto 19 do en Fundación el 27 de noviembre de 1951, y
de 1954, lLXXVllllll, 35ll); vale decir no exis- quienes están ocupando dichos bienes como ta-
te parte demandada. les".
Al 'l'ribunal le basta absolver a la parte Los he:chos son los siguientes:
demandada, pero no declarar probada la Durante los años de 1948 a 1950, inclusive, Ni-
excepción perentoria de ilegitimidad de la colás d·e Caro mantuvo relaciones sexuales esta-
personería sustantiva de esta parte, pues en bles, con comunidad de habitación, en la ciudad
este caso lo que se contempla es la ausenci.t de Valledupar, con Esperanza Martínez; de esas
de uno de los elementos estructurales de la relaciones sexuales nació en Valledupar, el 30 de
acción, o sea, la falta de legitimación pasi- enero de 1949, una niña que fue bautizada con el
va en la causa. nombre de Graciela de Jesús Caro Martínez; Ni-
colás de Caro falleció en Fundación el 27 de no-
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Ci- viembre de 1951, y desde el día del nacimiente>
vil. - Bogotá, abril nueve de mil novecientos de· la niña, hasta el de su fallecimiento, el cita-
cincuenta y seis. do Nicolás de Caro reconoció inequívocamente
ser el padre natural de la niña Graciela, a ·cuya
(Magistrado ponente Dr. Julio Pardo Dávila) subsistmcia sie:mpre proveyó. Nicolás de Caro
reconoció ser el padre de Graciela "por medio de
Esperanza Martínez, en su calidad de madre de escritos firmados en donde hacía pública su pa-
la menor Graciela de Jesús Caro Martínez, cons- ternidad para con la niña así como haciendo que
tituyó apoderado judicial, y éste en virtud de tal tal hecho fuera reconocido por sus familiares y
mandato, inició ante el juez 2o del circuito de Cié- amigos: los bimes de la sucesión de Nicolás es-
·naga juicio ordinario "de filiación natural y de tán actualmente ocupados por Pascual de Caro y
petición de herencia" para que sa resuelva: Graciela de Caro de Vittorino, y :f.ueron secues-
trados, inventariados y avaluados ante el juez
"PRIMERO.-Que se declare a Nicolás de Caro 2o del circuito en lo civil de Ciénaga, en donde
como padre natural de la menor Graciela de Je- cursa el juicio de sucesión intestada de Nicolás
sús Caro Martínez; de Caro, y en donde fueron reconocidos como he-
rederos del mismo los menores Gustavo y Hora-
"SEGUNDO.-Que se le adjudique la herencia cío Caro en su calidad de hijos naturales".
y se le restituyan los bienes hereditarios, en con- El juez de primera instancia, porque no encon-
currencia con los herederos Gustavo y Horacio tró probados los hechos básicos que alega la de-
de Caro, y 'que actualmente están poseídos u ocu- m·andahte para demostrar su carácter de hija na-
 Nos. 2ll.S5-2ll.SS

tural de Nicolás de Caro, dijo en sentencia de fe- . dicial, que ordena al juez que halle justificados
cha 6 de agosto de 1953: los hechos que constituyen una excepción peren-
"No es el caso de hacer las declaraciones soli- toria, que debe reconocerla, y fallar el pleito en
citadas en el libelo de la demanda. Condénase en consonancia con la excepción reconocida, aun-
las costas a la parte demandante". que ni se haya alegado ni propuesto, exceptuan-
La actora no se conformó con esta sentencia y do la excepción de prescripción que debe siem-
por virtud de apelación, el negocio llegó al cono- pre proponerse y alegarse.
cimiento del Tribunal Superior del Distrito Judi- Anota el sentenciador que es cierto que Pas-
cial de Santa Marta, y surtida la segunda instan- cual de Caro y Graciela de Caro de Vittorino se.
cia el Tribunal d1ctó el fallo de fecha 2 de agos- notificaron personalmente de la demanda y que
to de 1954, en el que principia por examinar la constituyeron apoderado judicial en el juicio,
acción incoada y dice que "es la correspondiente a pero que es también evidente "de evidencia ab-
la de filiación natural, por tratarse del reconoci- soluta", que en el proceso no obra ninguna prue-
miento de un hijo natural mediante mandamiento ba que acredite que los demandados tenían pa-
judicial y dirigida contra los pretensos herederos rentesco legítimo con el señor Nicolás de Caro,
legítimos del supuesto padre, por fallecimiento ni que el juicio de sucesión de éste se hubiera
de éste". Agrega que la acción de filiación natu- iniciado, ni que los demandados, o uno de ellos
ral, muerto el presunto padre puede demandarse hubieren sido declarados herederos, ni aceptado
de sus herederos en calidad de continuadores de la herencia.
la persona del difunto, y dice que por este aspec- Sobre estas bases razona así el Tribunal:
to la acción intentada por Esperanza Martínez,
madre natural de la menor Graciela de Jesús, "De dónde pues, derivan ellos la personería
contra los supuestos herederos de Nicolás de Ca- sustantiva como continuadores de la persona del
ro, muerto el 27 de noviembre de 1951, es viable. de cujus, y por lo tanto para ocupar el puesto de
"PETO como en todo juicio (dice el sentencia-. él, como parte, en el presente juicio de filiación
dor) deben existir dos partes: demandante y de- natural?
mandada, conocida la parte actora, se pregunta: "Si el heredero es legítimo contradictor en de-
está acreditada o establecida legítimamente la de- fecto del padre natural, esa calidad de causaha-
mandada? biente tiene que estar plenamente demostrada en
"El apodE.Tado de quien actúa como represen- el juicio para que el fallador pueda hacer la res:
tante legal de la menor Graciela de Jesús, seña- pectiva declaración, en caso de llegarse a tal ex-
ló a los señores Pascual de Caro y Graciela de tremo. Si eso no se demostrare, faltaría el ele-
Care de Vittorino, mayores y vecinos de Barran- mento en quien radica el derecho que de él se
quilla, cerno pretensos herederos legítimos en los demanda o pretende deducirse, es decir, haría
11lienl:is de Nicolás de Caro, sin determinar la ca- falta la personería sustantiva en la parte deman-
lidad ni el grado de parentesco con el de cuj1IlS. dada, lo ~ual constituye excepción perentoria,
No aparece en parte alguna del expediente que que el sentenciador debe reconocer ante el ar-
los herederos sean asignatari0s herederos o con- tículo 443 transcrita . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..
tinuadores de la persona del fallecido, como tam- " ... no basta qua los demandados a quienes se
poco el grado de consanguinidad o afinidad con señala como legítimos contradictores, se notifi-
el mismo, de tal manera que puedan tenerse co- quen de la demanda y nada digan sobre este par-
mo legítimos contradictores, a falta del presunto ticular, sino que es de la esencia de la acción de
padre, circunstancia necesaria e indispensable pa- filiación natural que se demuestre y compruebe
ra determinar la posición de causahabientes en que en ellos radican derechos y obligaciones del
los demandados, y por lo tanto de la personería de cujus para ocupar el lugar de éste en juicio
sustantiva suficiente y propia de una de las par- de esta naturaleza como legítimos contradictores.
tes. "Además, como se persigue con la declaratoria
"Cuando la representación envuelve la calidad de hijo natural el reconocimiento del derecho de
misma con que se pretende deducir el derecho al hETedar patrimonialmente al supuesto padre, se-
demandado, como en el caso del heredero, tráta- gún el texto del libelo de demanda, es tanto más
se entonces de uno de los elementos de la acción, necesaria la demostración de que los demandados
y esa es ya cuestión de fondo que corresponde de- en realidad aceptaron la asignacwn, max1me
cidir en la sentencia definitiva'". · cuando se alude a otros hijos naturales, ya reco-
Cita e•l Tribunal el artículo 443 del Código Ju- nocidos (petición segunda y hecho sexto).
 Nos. 2ll65-2166 IQAdJJE'll'li\ .D \IJ~llCllli\IL 277

"Cómo hacer la declaración primera si no exis- tencia por violación directa del artículo 455 del
te legítimo contradictor? Código Judicial, precepto de carácter sustantivo,
"Cómo la segunda, si no se ha probado que según el recurrente y en la segunda parte afirma
Pascual de Caro y Graciela de Caro de Vittorino la demanda que el sentenciador violó indirecta-
sean poseedores u ocupantes de los bienes relic- mente y por falta de aplicación el mismo artícu-
tos de Nicolás de Caro, a falta de demostración de lo 455.
su calidad de herederos aceptantes del de cujus? Del contexto del cargo se deduce que el recu-
Las consideraciones que preceden llevaron al rrente acusa la sentencia por violación directa,
Tribunal a desatar el negocio así: por falta de aplicación del artículo ·455 del Có-
" ... Reconócese la existencia de la excepción digo Judicial, E.TI razón de que no aparece en el
perentoria consistente en que no :se acreditó la expediente que el juez hubiera puesto en conoci-
personería sustantiva de la parte demandada, miento de las partes la causal de nulidad que, pa-
siendo por lo tanto ilegítima. ra el recurrente, existe en el juicio por ilegitimi-
"En tal virtud es el caso de no hacer las decla- dad de personería en la parte demandada.
raciones pedidas y en consecuencia se absuelve a Pero en. el supuesto de que realmente pudiera
los demandados. Condénase en costas al apelan- alegarse una nulidad en el procedimiento, el car-
te". go está mal formulado porque no encaja dentro
La parte actora interpuso recurso de casación de la causal primera del artículo 520 del Código
contra la anterior sentencia, recurso que procede Judicial; ha debido invocarse el motixo sexto del
la Corte a resolver, pues se han cumplido las ri- mismo artículo. Pero es que ni aún dentro de la
tualidades de la ley. causal sexta de casación cabría la acusación de
El recurrente en su demanda acusa la sentencia la sentencia, porque en el caso en estudio no se
del Tribunal basándose en "la causal prevista en trata de una nulidad en el procedimiento de las
el numeral 19 del artículo 520 del Código Judi- que puedEn ser materia de la casación, en con-
cial" y formula un único cargo, concebido así: formidad con la ley. Simplemente lo que ocurre
"Acuso la sentencia pronunciada por el H. Tri- es que no existe parte demandada, pues no se
bunal de Santa Marta, el 2 de agosto de 1954; por acreditó que Pascual de Caro y Graciela de Ca-
ser ella violatoria de la ley sustantiva por infrac- ro de Vittorino sean heréderos de Nicolás de Ca-
ción ·directa, ya que al reconocer la existencia de ro ni que tengan vínculos de parentesco con di-
la excepción perentoria consistente en que nci se cho señor.
acreditó la personería sustantiva de la parte de- Es bien sabido que para que se pueda estruc-
mandada, se violó el precepto sustantivo, si los turar la acción se requiere, como condición in-
hay, del artículo 455 del C. J. que estatuye que dispensable, que exista la legitimación en la cau-
el juez que conoce de un juicio y que antes de sa que consiste "en la identidad del actor con la
decidir sobre lo principal observe que existe al- péorsona a quien la ley concede la acción instau-
guna causal de nulidad, manda ponerla en cono- rada (legitimación activa) y la identidad del de-
cimiento de las partes pm: medio de auto que se mandado con la persona contra quien es conce-
notifica personalmente. dida la acción (legitimación pasiva). De tal ma-
"Ahora bien, de los autos se halla ausente ese nera que la legitimación en la causa es cuestión
conocimiento que el Tribunal ha debido dar a atinente a la titularidad del derecho de acción o
las partes antes de decidir sobre lo principal de de contradicción".
esta controversia, y al ocurrir el sentenciador en "La legitimatio ad causam es cosa bien distinta
esa omrswn, además de violar directamente el de la legitimatio ad procesum~ aquella es un ele-
principiO constitucional de que nadie podrá ser mento estructural de la acción ejercitada m ca-
juzgado sino ... y observando la plenitud de las da caso, mientras que la última es un presupues-
formas propias de cada juicio, violó indirecta- to procesal que consiste en la capacidad para es-
mente y por falta de aplicación al caso de autos tar en ejercicio por sí mismo o por medio de otros;
el artículo 455 del C. J. que regula la facultad la primera es requisito necesario para obtener
de poner en conocimiento de las partes las cau- sentencia favorable, mientras que la última es
sales de nulidad que observen los funcionarios condición previa indispt)nsable para que el juez
judiciales, antes de decidir sobre lo principal del pueda fallar en el fondo el negocio, en sentido
negocio". favorable o desfavorable. La legitimación ad
Se considera: causam es cuestión de fondo (merita cause) mien-
En la primera parte del cargo se acusa· la sen- tras que la legitimatio ad procesum es cuestión
 <Ur&<DIE'Il'il\ .D[J!!DII<DII&!l. N<Ilis. 21!.55-21!.56

de rito". (Casación de 19 de agosto de 1954, G. de la acción, o sea, la falta de legitimación pa-

J. NQ 2145 - 351). siva en la causa.
"Por consiguiente, cuando fallecido el presunto El recurrente no se refiere para nada a este as-
padre natural, se ejercitan conjuntamente la ac- pecto fundamental de la sentencia, sino que ale-
ción de estado civil y la acción de petición de ga una nulidad procesal, partiendo de la base,
herencia, la condición de herederos en los de- equivocadamente, desde luego, de que la legiti·
mandados no es entonces una cuestión atinente a mación en la causa de la parte demandada está
la capacidad procesal, como en algunos fallos de suficientemente acreditada, lo cual no es cierto.
la Corte se ha considerado erradamente. No se Lo dicho es suficiente para rechazar el cargo.
trata entonces de un presupuesto procesal sino Por lo expuesto, la Corte Suprema de Jw¡ticia,
de uno de los elementos estructurales de la ac- en sala de casación civil, administrando justicia
ción". (G. J. NQ 2145, pág. 345). en nombre de la República de Colombia y por
autoridad de la ley, NO CASA la sentencia de
En el presente caso se han señalado como de- fecha 2 de agosto de 1954 del Tribunal Superior
mandados a quienes se dice que son herederos de del Distrito Judicial de Santa Marta, dictada en
Nicolás de Caro, pero como tal calidad no se de- el juicio de Esperanza Martínez contra Pascual
mostró, resulta entonces que no está acreditado de Caro y otra.
uno de los elementos estructurales de la acción;
vale decir, no existe parte demandada. Cópiese, notifíquese, publíquese e insértese en
la Gaceta Judicial y vuelva el e::xpediente al Tri-
Sin hacer mención del artículo 343 del Códi· bunal de origen.
go Judicial al Tribunal le habría bastado absol·
ver, corno lo hizo, pues no se contempla propia- M:anuel Barrera IP'a!l'll'a - José J. Gómeg lit. -
mente el caso de una excepción perentoria, sino José JH[ernández A\rbeláez -- J1llli.o IP'al!"all<Ili Jll)~;wñllm.
la ausencia de uno de los elementos estructurales !Ernesto M:elendro !L.. Secretario.

o
Nos. ~].65-2].®S

ACCJ[ON JDJE JDKSOLUCWN Y L][QUKDACWN JDJE UNA SOCIEDAD DE )flECHO

Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Ci- gales aplicables en su concepto al caso materia
vil. - Bogotá, abril once de mil novecientos de la controversia propuesta. Tales hechos pue-
cincuenta y seis. den sintetizarse así:
"Que hasta el 1Q de enero de 1950 el deman-
(Magistrado Ponente Dr. Ignacio Gómez Posse) dante Luis Felipe Ruiz R. se hallaba poseyendo
-como dueño- el almacén que ha sido objeto
Se decide el recurso de casacwn interpuesto de su demanda, . y en esa fecha, por razones de
por la parte actora en el juicio, contra la senten- salud y de otros negocios hizo con su hermano
cia proferida por el Tribunal Superior de Bogo- Marco Antonio Ruiz R., un arreglo verbal para
tá fechada el 26 de agosto de 1954. que éste se hiciera cargo der citado almacén de
abarrotes y mercancías "bajo una especie de
Antecedentes: compañía colectiva comercial de hecho" para lo
cual el primero hizo al segundo entrega bajo in·
El señor Luis Felipe Ruiz, por medio de apo- ventario, el cual ascendió a $ 18.467.49, valor que
derado demandó a la sucesión de Marco A. Ruiz venía a ser el aporte del demandante en la so·
para que se hicieran las declaraciones principa- ciedad. Que Marco Antonio Ruiz cancelaría los
les que, para abreviar, el Tribunal sintetiza así: créditos pendientes por $ 6.500.00 lo cual sería
"La primera implica el ejercicio de la acción su aporte en dinero, y sería además, de aquella
de dominio por parte del actor, quien pretende fecha en adelante socio industrial como adminis-
la reivindicación de los bienes muebles que cons- trador del almacén. Agrega el demandante que se
tituyen "un almacén de abarrotes y mercancías pactó lo relativo al re:parto de utilidades; que to-
localizado en el inmueble distinguido con los nú- do lo concerniente al manejo y giro del negocio
meros 17-10, 17-14 y 17-16 de la calle 3~ de lapo- quedó a cargo de Marco Antonio Ruiz. Finalmen-
blación de Pacho" y alinderado éste como se ex- te que el arrendamiento del local ocupado por
presa en la petición primera del libelo, debiendo el negocio y perteneciente al demandante, sería
declararse previamente que el demandante es el de $ 150.00 mensuales.
propietario de dicho almacén. "El anterior convenio no se elevó a escritura
"Mediante la segunda petición, formulada co- pública ni sobre él se suscribió documento priva-
mo subsidiaria de la anterior, el actor ejercita la do alguno.
acción de nulidad de un contrato de sociedad de "Desde el 19 de enero de 1950, Marco Antonio
hecho, que, respecto de:l almacén o establecimien- Ruiz R. tuvo la posesión y administración del
to comercial antes mencionado, dice haber cele- mencionado establecimiento, hasta el día 28 de
brado con Marco A. Ruiz, causante de la sucesión diciembre de 1951, en que falleció e:n ésta ciu-
demandada. (Petición 2lJ. del libelo). dad" (Pacho).
"La tercera, contenida en el ordinal 6Q del li- "Desde el 28 de diciembre de 1951, hasta el 25
belo, tiende a obtener la declaratoria de existe~­ de septiembre de 1952 en que se verificó el se-
cia entre el demandante Luis F. Ruiz, y el cau- cuestro del referido almacén, estaba en pose:sión
sante de la sucesión de:mandada, Marco Antonio de éste la sucesión de Marco Antonio Ruiz R., re-
Ruiz, de un contrato de sociedad de hecho para presentada p'or su cónyuge Eufemia Rozo y sus
la explotación del establecimiento comercial de- herederos Alvaro, Cecilia, Inés y Amalia Ruiz
terminado en la petición primera, y, como con- Rozo".
secuencia de ello y de la muerte de Marco An- Las sentencias de instancia:
tonio Ruiz, a obtener la disolución y liquidación El Juzgado a-qua absolvió a la parte demanda-
de esa sociedad de hecho. da de los cargos que le fueron propuestos e hizo
"En los hemos (sic) que menciona la demanda las declaraciones consecuenciales; este fallo fue
fundamenta el actor su derecho a las peticiones confirmado por el Tribunal.
en ella contenidas, e invoca las disposiciones le- Los falladores no encontraron elementos de
 23®

JUlClO que fundamentaran probatoriamente las para el arreglo de cuentas pendientes respecto a
varias peticiones formuladas en la demanda; y en la compañía de hecho que dice existió con su
ausencia de esas demostraciones hubieron de lle- hermano Marco Antonio. Al pie de esa carta
gar a la:;; providencias absolutorias. aparece el nombre de "Alvaro Ruiz R." en má-
La Casación. quina, sin que se vea ni pueda deducirse de ello
En forma sintética el recurrente formula dds donde se encuentra la confesión de existencia de
cargos contra la sentencia, por la causal primera la sociedad de hecho aludida.
del art. 520 del C. J. 21!-) Olvida el recurrente que en la misma ab-
Dice el primer cargo: "Se acusa la sentencia solución de posiciones Alvaro Ruiz Rozo niega
por error de hecho evidente por la no aprecia- enfáticamente que entre su padre Marco Antonio
ción de la prueba de la confesión y otros docu- Ruiz y el actor Luis Felipe Ruiz se hubiera cele-
mentos que obran en autos que trajo como con- brado una sociedad de hecho, verbalmente estipu-
secuencia el error de derecho por violación de los lada sobre el aludido almacén.
artículos 594. 604, 606, 662, 663 y 596 del C. C." 31!-) Se desconoce el hecho de que los demás de-
Dice el recurrente aue si la prueba aportada al mandados en absolución de posiciones no sola-
debate se toma aisladamente "es probable que no mente niegan la existencia de esa sociedad sino
pueda tenerse la certeza sobre la existencia o que afirman que Alvaro Ruiz Rozo no estaba au-
fundamento de los hechos que sirvieron de base torizado por ellos para entrar en convenio algu-
a la demanda; pero si estos medios de prueba se no con don Luis Felipe. Ni puede deducirse la
toman conjuntamente en perfecta unidad y ar- tal confesión de una pregunta ambigua formula-
monía ya que todos ellos hacen relación concre- da en posiciones cuando los absolventes manifes-
ta, precisa, y en consonancia con la verdad de la taron que no era cierto que le hubieran recono-
existencia de la sociedad de hecho, se llega a la cido participación a Luis Felipe Ruiz; de tllo pre-
conclusión de que la acción propuesta tiene ple- tende el recurrente deducir la existencia de la
no respaldo probatorio en el juicio". sociedad.
Y que, como no se interpretaron y aplicaron Se ha dejado expuesto lo antEirior únicamente
los preceptos citados, no se aplicaron los arts. para relievar la inoperancia del cargo, que bien
2.083 y 475 de los Códigos Civil y de Comercio. le hubiera sido suficiente a la Corte para recha-
Que por esto el Tribunal cometió error de hecho zarlo al declarar que el fallador de instancia tie-
en la apreciación de la prueba por no haberla te- ne amplitud de criterio para apreciar el mérito
nido en cuenta, cometiendo además error de de- de las pruebas y que en casación esa apreciación
recho con violación de las normas anotadas. no puede ser atacada sino cuando se demut'stre
de manera fehaciente el error de hecho mani-
!La Coirte consñdeli'a: fiesto o el error de derecho en la apreciación de
las pruebas, lo que por ninguna parte aparece del
El recurrente al comentar la sentencia objeto cargo que se ha examinado. Consecuencialmente
del recurso pretende deducir que existe prueba se rEichaza.
completa de la existencia de la sociedad de he-
cho entre los heTmanos Luis Felipe y Marco An- Segundo cargo
tonio Ruiz, porque Alvaro Ruiz Rozo hijo del
causante Marco Antonio Ruiz, al absolver posi- "Acuso el fallo -dice el recurrente- por viola-
ciones manifestó que era cierto que obrando en ción de la ley sustantiva, consistente, en la no
su propio nombre y autorizado por la cónyuge aplicáción de los artículos 762, 763, 946 y 947
sobreviviente y por todos los démás herederos del C. C."
suscribió con Juan José Rozo un convenio fecha- El cargo presentado con absoluta falta de téc-
do el 3 de enero de 1952, en el cual se estipuló nica lo fundamenta el recurrente así: "Dado por
que la compañía de hecho existente entre Luis sentado que la prueba aportada al debate debe
Felipe y Marco Antonio Ruiz, sobre el almacén ser considerada como suficiente para que la ac·
que se ha cuestionado en el juicio sería liquidado ción incoada resulte próspera, la aplicación de
bajo la intervención de Manuel Alfredo Ruiz. los preceptos citados qut- dicen relación, los dos
Pero olvida el recurrente varias circunstancias: primeros al hecho de la posesión y los dos últi-
P) Que el tal convenio, que se afirma obra en mos al derecho que el actor tiene para reivindi-
el juicio, es una carta dirigida l"Or Luis F. car debe concluírse que la no aplicación de tales
Ruiz a Manuel Alfredo Ruiz en que lo autoriza disposiciones legales vino a solucionar el juicio
Nos. 2ll65-2ll6® 28ll

en forma desfavorable a las pretensiones del ac- Justicia -Sala de Casación Civil- administran-
tor, pues en caso contrario fil fallo hubiera sido do Justicia en nombre de la República de Colom-
favorable". bia y por autoridad de la Ley, NO CASA la sen-
tencia objeto del recurso.
!La Corte considera:
Costas a cargo del recurrente.
La presentación de esta fundamentación por sí
sola demuestra la ineficacia del cargo. Se ha di- Cópiese, notifíquese públíquese e insértese en
cho que la prueba aportada al debate la estimó el la Gacé'ta Judicial y devuélvase el negocio al Tri-
fallador como inoperante para la viabilidad de bunal de su origen ..
las acciones y que esa apreciación no puede ser
rechazada en casación. Consecuencialmente este Jlgnacio Gómez IP'osse - Agustín Gómez IP'rada
segundo cargo se rechaza. !Luis lFelipe !Latorre U. -José Joaquín Rodríguez.
En mérito de lo dicho la Corte Suprema de lErnesto Melendro !Lugo, Secretario.
2{J2 Wos. 2ll55-2ll!S®

lEN LA lES'JI'lRUC'JI'URACliON DlE LA ACCWN LO QUJE liMPOJRTA SON

LOS HlECHOS

lLa ley no es sino ordenamiento abstrac- contra la sE:ntencia del Tribunal Superior del Dis-
to, en espera de que el hombre lo actuali- trito Judicial de Buga, de fecha 2 de noviembre
ce, por medio de su voluntad externa, ha- de 1954, en juicio de pertenencia promovido por
ciéndole producir un sinnúmero de situa- Regina Castro v. de Restrepo contra los comune-
ciones concretas y palpitantes. Son los he- ros del fundo denominado "Brisuelas", ubicado
chos, por tanto, la fuerza creadora de tales en el Corregimiento de "Santa Elena", del Muni-
situaciones; pero éstas no podrían producir- cipio de Cerrito, Departamento del Valle.
se jamás sin la norma preconstituida que las
contemple en abstracto. JP'or lo mismo, sñ la CAPITULO PRIMERO
norma existe y si sobre ell!.a operan los he-
chos, ya desde este instante quedan para lLos Antecedentes
siempre señalados en el derecho; y si lue-
go al impetrar el agente la tutela jurisdic- 10-Regina Castro v. de Restrepo impetró del
cional para su interés asú constituido, en vez Juez Civil del Circuito de Buga, la declaración
de señalar esa regla, señaia otra, con ello no de pertenencia del dominio sobre un lote de te-
trastorna ni destruye los hechos ya realiza- rreno que hace parte de la comunidad de "Bri-
dos, ni los efectos jurídicos de esos hechos, suelas", ubicada en el corregimiento y el Muni-
producidos concretamente en el ámbito de cipio expresados. El fundo de la acción está alin-
esa norma. lLo que logran los hechos incon- derado así: "Norte, con la quebrada de' la Hon-
trastables no lo aniquila una ci.ta errada de da; Sur, camino que conduce al Paraíso; Occiden-
ia ley. JP'or ello la doctrina confía más en te, carretera pública y terrenos de la Providen-
los hechos, como factor indicador de las dis- cia, y por el oriente, con propiedad de IsraE:l Gar-
posiciones legales, que en el juicio del agen- cía Rodríguez".
te, sujeto a confusiones y yerros. 2-Invoca la actora el hecho de la posesión, por
el tiempo y con los requisitos de la ley, para con-
Se comprende, por consiguiente, que la figurar la usucapión, y los artículos lQ, 2Q y 39
tarea de precisar el texto legal que estruc- de la ley 51 de 1943.
tura una acción, sea, primordialmente, del 3-Demanda a los copartícipes de la nombrada
Juez, porque él representa al JEstado en la Comunidad de "Brisuelas" y a todos los que se
tarea de juzgar, que es función del JEstado. crean con interés E:n el inmueble cuya déclara-
y se infiere, igualmente, la poca importan- ción de pertenencia solicita.
cia que en la instancia tiene que el -litigan- 4.-Hechos los emplazamientos ordenados por
te indique la norma, como origen y asien- el artículo 79 de la ley 120 de 1928, se opusieron
to de la acción, y la intrascendencia de a la demanda Teófilo López y Aquilina López v.
errar en la indicación: "Jura Novit Curia". de González, alegando su calidad de aparceros
lEn este sentido la doctrina y la jurispruden- de la comunidad dicha y el hecho de no tener
cia han sido uniforme y constantemente la demandante la calidad de comunera del indi-
ll'eiteradas. viso de "Brisuelas", razón por la cual carece de
personería sustantiva para pedir la declaración
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Ci- de dominio eri relación con la exté'nsión territo·
vil B) Bogotá, abril trE:ce de mil novecientos rial especificada.
cincuenta y seis.
5-La sentencia de primera instancia, de fe-
(Magistrado Ponente: Dr. José J. Gómez R.) cha 2 de febrero de 1952, hizo la declaración de
habE:l' adquirido la peticionaria-demandada por
La Corte resuelve sobre el recurso de casación usucapwn extraordinaria, la propiedad del in-
interpuesto por la parte opositora - demandante mueble en referencia.
Nos. 2ll.65-2ll66 G&<D.!E'll'ii\ JJ!Olll>l!Cll&IL

6-Apelado el fallo por los opositores-deman- sesión_, . de acuerdo con .los textos legalEis que es-
dantes y surtida la instancia, el Tribunal desató tructuran la prescripción extraordinaria.
el litigio confirmqndo la sentencia de primer gra- Hay, por tanto, una aparente e insustancial
do, contra la cual interpusieron el recurso de ca- falta de relación entre el derecho y el hecho in-
sación los opositores. voc_ados, porque el primero se toma de la ley 51
El recurso fue admitido, fundado en tiempo y de 1943, que mira a los comuneros que han con,
replicado por el señor Procurador Delegado en sumado una usucapión sobre la cosa común; y el
lo Civil. segundo, de la ley 120 de 1928, que mira a todo
aquel que haya prescrito un bien, sin tener la
CAPITULO SEGUNDO calidad de comunero. Una aparente desarmonía,
-se repite-, porque, ante todo, son los he-
lLa Casación - Causales y Cargos chos, esto es, las acciones humanas y los fenóme-
nos objetivos, el factor ·determinante del derecho.
Se formulan, con poca sujeción a la técnica de La ley no es sino ordenamiento abstracto en
la casación, los siguientes cargos: espera de que el hombre lo actualice, por ~edio
de su voluntad externa, haciéndole producir un
I-De incongruencia (causal 2l!o), por cuanto sinnúmero de situaciones concretas y palpitantes.
habiendo pedido la declaración de pertenencia Son los hechos, por tanto, la fuerza creadora de
con apoyo en los artículos 1Q y 29 de la ley 51 tales situaciones; pero éstas no podrían producir-
de 1943, se hizo la declaración con base en la ley se jamás sin la norma preconstituída que las con-
120 de 1928. temple en abstracto. Por lo mismo, si la norma
existe Y si sobre ella operan los hechos, ya des-
II-De violación del artículo 593 del C. J. (cau- de este instante quedan para siempre señalados
sal ll!o), por no haberse fundado "en los hechos en el derecho; :Y si luego, al impetrar el agente
conducentes de la demanda y de la defensa". la tutéla jurisdiccional para su interés así cons-
tituído, en vez de señalar esa regla señala otra,
III-De interprEitación errónea de la demanda con ello no trastorna ni destruye los hechos ya
(causal ll!o), al cambiar la acción deducida, base realizados,. ni los efectos jurídicos de esos hechos
de la litis; y por errónea apreciación de la prue- producidos concretamente en ell ámbito de es~
ba, al atribuír a los títulos presentados por la pe- norma. Lo que logran los hechos incontrastables
ticionaria conexión con la materia discutida. no lo aniquila una cita errada de la ley. Por ella
la doctrina confía más en los hechos, como fac-
Cargos primero y segundo tor indicador de las disposiciones legales, que en
el juicio del agente, sujeto a confusiones y ye-
Por tratarse sustancialmente de un mismo car- rros.
Se comprende, por consiguiente, que la tarea
go se trata a la vez de los dos formulados.
de precisar el texto legal que estructura una ac-
ción, sea primordialmente, del juez, porque él
La sentencia considera que la acción incoada es
representa al Estado .en la tarea de juzgar, que
la que consagra la ley 120 de 1928, o sea la que
es función del Estado. Y se infiere, igualmente,
tiene toda persona que ha poseído un bien, por
la poca importancia que en la instancia tiene que
el tiempo y En las condiciones que constituyen la
el litigante indique la norma, como origen y
usucapión, para que se haga a su favor la decla-
asiento de la acción y la intrascendencia de errar
ración de propiedad. La sentencia lo considera
así, no obstante que la demanda invoca los ar- en la indicación "Jura Novit Curia". En este sen-
tido la doctrina y la jurisprudencia han sido
tículos 19 y 29 de la ley 51 de 1943, que consa-
uniforme y constantemente reiteradas.
gran la acción petitoria de dominio, a favor de
los ·condóminos, por haber usucapido la totalidad Ahora bien:
Dos hechos básicos alega quien ejerce la ac-
o parte de la cosa común, en este último caso,
ción petitoria de dominio en el caso presente: la
además, con efectos divisorios, según el artículo
29 (V. casación de: octubre 31 de 1955. LXXXI. posesión del terreno, con los requisitos que con-
figuran la usucapión extraordinaria; y el carác-
503).
Mas, la peticionaria, por una parte, no invocó ter de poseedor, aislado, sin nexo alguno con la
comunidad de "Brisuelas".
en su libelo el carácter de comunera de "Brisue-
Estos hechos están contemplados en la ley 120
las", y por otra, según el fallo, demostró la po-
Gaceta- 1P
de 1928, en concordancia con los preceptos del C. Basta la enunciación del cargo para v&'rlo ayu-
C. sobre posesión y prescripción; al paso que el no de soporte en casación, y para rechazarlo es
éstatuto del comunero, contenido en la ley 51 de suficiente observar que siendo acusación por .
1943, no los prevé sino en relación con el comu- agravio a la ley, no se dice cuál es la ley agra-
nero. Erró la cita la interesada en su libelo ini- viada.
cial. Pero, los hechos cumplidos y probados, en El señor Procurador Delegado en lo Civil soli-
vez de estructurar la acción del copartícipe, con- cita, con muy buenas razones, el sostenimiento de
figuran la del poseedor, quien sin antecedente la sentencia recurrida.
alguno en relación con la comunidad, invoca la
prescripción extraordinaria. La cita de la peti- RESOLUCION:
cionaria es errada, pero la de los hechos es segu-
ra y cierta, y por ello no hay incongruencia en Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia
haber fallado con apoyo en la ley 120 de 1928 y nó en Sala de Casación Civil, administrando justicia
en la 51 de 1943. en nom'Bre de la República de Colombia y por
La cita del artículo 593 del C. J., como apoyo autoridad de la ley, NO CASA hi sentencia de
del segundo cargo, no tiene incidencia en el re- fecha dos (2) de noviembre de mil novecientos
curso, porqut' es de orden adjetivo, fuera de que cincuenta y cuatro (1914), pronunciada por el
es el mismo cargo de inconsonancia ya estudiado. Tribunal Superior de Buga, en el juicio ordinario
Por lo cual no prosperan. seguido por Regina Castro v. de Restrepo contra
Comuneros de "Brisuelas".

Costas a cargo del recurrente.

Se acusa la sentencia por violación de la ley
sustantiva (causal liJo), a través de la interpreta- Publíquese, cópiese, notiñquese, insértese en
ción errónea de la demanda; de estimación erró- la Gaceta Judicial y ejeicutoriada devuélvase al
nea de los títulos aducidos por la prescribiente, Tribunal de origen.
pues en las inspecciones oculares no se estableció
que "sus términos . coincidieran con la mate:ria Manuel Bau-rera il"aua. - JTosé JT. Gómez R. -
plástica de la prescripción", concurriendo en JTosé IH!erná:ndez li\ll'beláez - JTulio :IJ>all'i!llo IDáwñna.
ello tanto errores de hecho como de derecho. IEmesto Melendll'o ILugo, Secretario
Nos. 2ll65-2llS6 JJ m·w. n (Q n-&. n.

ACCKON DE KNDEMNKZACWN DE PER JUKCWS OCASWNADOS EN ACCKDEN'JI'R

DE '.II'RANSK'JI'O. - RESPONSAJBKUDAD CKVKL POR CULPA· CON'JI'RAC'JI'UAL Y
E"X'JI'RACON'JI'RUAL O AQUJIUANA

ll-Si ha debido entendeJrse q1lle na acción "PRIMERO-Estando de servicio en la calle'

deducida fue por culpa contractual, en el "Caracas", "Avenida Colombia" en el día de hoy,
Caso de perjuicios ocasionados a un pasaje- más o menos a las 10:30 a. m. tuve la necesidad
ro, aunque el cargo examinado sea J?azona- &e trasladarme a la carrera Líbano, donde fun-
ble o admisible, la sentencia ·seJría incasa- ciona el reloj eléctrico y cuando el agente de ser-
ble, porque el res·ultado en faHo de instan- vicio de dicho reloj me daba parte, pude obser-
cia proferido por la Corte sería el mismo del var que el bus NQ 809, de. línea Prado-Boston, se
Tribunal situando la cuestión en el teueno a·cercaba a mayor velocidad y acto seguido se es-
de la responsabilidad contnctual, ya que trellaba contra la acera sur de dicha carrera, en
daño, \perjuicios y culpa, son los mismos y el sector comprendido entre las calles siete de
las consecuencias jurídicas para la empre- agosto y Caracas. Inmediatamente me trasladé al
sa :responsable, quizá más graves. lugar mencionado y allí pude verificar que el
bus N9 809 transitaba por la izquierda a veloci-
2-!Los artículos 2347 y 2349 del C. C. se- dad excesiva y al pasar por la calle Siete de
gún el recurrente "no tienen eficacia sino Agosto, donde hay una especie· de ondulación en
contra los empresarios y amos por los de- el pavimento, describió una curva de unos 25
litos y culpas de sus dependientes y cll'ia- metros y fue a estrellarse contra un poste que hay
dos, IFUJEllt.A\. ][J)JE '1!'0][))0 CON'l!'llt.A\.'1!'0. Jl NO en dicho lugar y de rebote se llevó de cuajo dos
][))JEN'J!'lltO ][J)JE JES'l!'OS", tesis inaceptable por- árboles de matarratón, siguiente's su curso para-
que con ella se aseguraria la impunidad o lelo a la verja, habiéndole mutilado la pierna de-
irresponsabilidad de las empJresas de trans- recha al joven Alvaro Noguera LÓpez, de 17 años
porte, por grave que· fuell.'a la falta cometi- de edad quien iba como pasajero del citado bus.
da por los agentes o empleados de ellas, co-
sa absolutamente inadmisible. "SEGUNDO-El bus quedó totalmente destruí-
do en el lugar del accidente, o sea frente a la
Corte Suprema de Justicia - Sala de Casación residencia del señor Antonio Moreno, quien en
Civil. Bogotá, abril trece de mil novecientos compañía del señor Carlos Heymann, propietario
cincuenta y seis. de la Fábrica de Cepillos "Heca", prestaron los
primeros auxilios al joven Noguera López.
Magistrado Ponente Dr. Luis Felipe Latorre U.

Ante el Juez Civil del Circuito de Barranquilla "TERCERO-El bus NQ 809 iba conducido por
Roberto Noguera Pure y Clara Elena López de el chofer Simón Hernández, poseedor del pase
Noguera, por medio de apoderado, obrando en su NQ. 97 expedido en el Carmen de Bolívar, dicho
propio nombre y el primero también en el de su chofer se encuentra detenido a órdenes de usted
hijo menor adulto, Alvaro Noguera López, de- en la Policía Municipal, adjunto al presente in-
mandaron a la "Compañía Unida de Buses, S. A." forme va el pase NQ 97 del mencionad'o chofer.
representada por su Gerente Felipe Bassi, para
obtener indemnización de perjuicios causados por "CUARTO-También pongo de presente a
Ud.
un accidente automoviliario en el cual el joven que al pasar el bus NQ 809 por la Avenida Co-
Noguera López perdió una pierna. lombia, entre las calles 1~ y 2~ del Prado, en via-
Como hechos fundamentales de la acción pro- je de subida, tuve la oportunidad de llamarle la
puesta se invocaron los siguientes, advirtiendo atención al chofer Hernández por· el 'ratoneo'
que los cuatro primeros se calcaron en el infor- que llevaba en ese momento, manifestándole que
me· rendido por el oficial de Correría (tránsito) por qué marchaba tan lentamente si después te-
M. G. Pardo: nía que correr y si era posible estrellarse como
efectivamente ocurri6 en el lugar tantas veces "7.-Un croquis del accidente a que se refiere
mencionado, por transitar a mayor velocidad. el parte anterior, elaborado por el mismo oficial
"Los anteriores hechos los he tomado del par- de Correría M. G. Pardo".
te rendido por el oficial de correría M. G. Par- Recibido a prueba el negocio, se practicaron las
do al señor Director General de Circulaci6n y siguientes:
Tránsito, pocas horas después del desgraciado ac- "a) Absolución de posiciones por el señor Fe-
cidente, el 3 de julio anterior. lipe Bassi, en su condición de Gerente de la em-
presa demandada;
"QUINTO-El bus N9 809 que sufri6 el acci- "b) Declaraciones rendidas por los señores Víc-
dente a que arriba me refiero es de propiEidad de tor Ballestas, Manuel Alfonso Márquez, Luis Oje-
la EMPRESA DE TRANSPORTES 'CUDEBUS', o da Ariza, Carlos Heymann, Antonio Moreno, Es-
sea COMPAÑIA UNIDA DE BUSES S. A. (CU- peranza Ordóñez de Oro, Mario Carrillo Abello y
DEBUS) y su filiación es esta: Julio Torres Durán; y
"Marca Ford, motor No B18-4.472.451, capaci- "e) Dictamen pericial rEindido por los señores
dad 26 pasajeros y está matriculado en las Em- Cristóbal Restrepo y Roberto L. Insignares".
presas Públicas Municipales de esta ciudad a El Juez pronunció fallo condenatorio en los si-
nombre de COMPAÑIA UNIDA DE BUSES. guientes términos:
"1o-Cond~nase a la empresa 'COMPAÑIA
"SEXTO--:-El joven Alvaro Roberto Noguera es UNIDA DE BUSES S. A. (CUDEBUS), a pagar
hijo legítimo de mis poderdantes, don Roberto las siguientes sumas de dinero como rEiparación
Noguera Pure, quien tiene la patria potestad so- por los daños y perjuicios causados con la infrac-
bre él por ser menor, y de doña Clara Elena Ló- ción así:
pez de Noguera, los dos últimos casados. entre sí. "a) A Alvaro Noguera López, representado por
su padre el señor Roberto Noguera Pure, la can-
"SEPTIMO-COMPAÑIA UNIDA DE BUSES tidad de diez y siEite mil pesos moneda legal así:
S. A. (CUDEBUS) es una sociedad anónima de los pequrcws materiales quince mi 1 pesos
este domicilio, constituída por escritura pública ($ 15.000.00) y los perjuicios morales dos mil pe-
número 1128, de 18 de agosto de 1939 de la No- sos ($ 2.000.00);
taría Tercera de esta ciudad, y su Gerente es el "b) A Roberto Noguera Pure, y a Clara Elena
señor Felipe Bassi". López de Noguera, en su calidad de padre legí-
Como pruebas se adujeron las que a continua- timos del menor Alvaro Noguera López, la can-
ción se relacionan: tidad de doce mil pesos moneda legal así: los
"Con la demanda el actor presentó los siguien- perjuicios materiales diez mil ($ 10.000.00) y los
tes documentos: perjuicios moralEis dos mil ($ 2.000.00).
"l.-Partida de bautismo del joven Alvaro Ro- "2'?-Condénase en costas a la parte demanda-
berto Noguera López; da".
"2.-Partida de matrimonio dEi don Roberto Apelada esta decisión por ambas partes, el Tri-
Noguera Pure y doña Clara Elena López Nogue- bunal la modificó el 15 de abril de 1955, así:
ra; "1o-Declárase civilmente responsablE! a la So-
"3.-Certificado de la Cámara de Comercio ·de ciedad denominada 'COMPAÑIA UNIDA DE
Barranquilla que acredita la existencia legal de BUSES S. A. (CUDEBUS)', domiciliada en esta
la sociedad de:mandada, así como que el señor ciudad, por l()s perjuicios materiales y morales
Felipe A. Bassi es su Gerente principal; sufridos por Roberto Noguera Pure, y por los
"4.-Certificado de las Empresas Públicas Mu- perjuicios morales sufridos por la señora Clara
nicipales de Barranquilla que comprueban (sic) Elena López de Noguera, por razón del acciden-
que el bus marca Ford, con placa N9 809, figura te de que fue víctima el primero de los nombra-
inscrito en los libros de Eisa entidad como de pro- dos, ocurrido el día 3 de julio de 1947, en esta
piedad de Compañía Unida de Buses (Cudebus); ciudad.
"5.-Certificado en igual sentido del anterior, "2o-Condénase a la COMPAÑIA UNIDA DE
expedido ·por el Secretario General de Circula- BUSES S. A. (CUDEBUS), domiciliada en esta
ción y Tránsito de esta ciudad; ciudad, a pagar a Alvaro R. Noguera López, Ro-
"6.-Parte rendido el 3 de julio de 1947 al se- perto Noguera Pure y Clara Elena López, los
ñor Director General de Circulación y Tránsito perjuicios determinados en el punto ante:rior, los
por el oficial de Correría M. G. Pardo; y cuales se regularán mediante el procedimiento
 Nos. 2ll.65_.2166

indicado en el artículo 553 del C. J. y con arre- !untad, es necesario: 19 Que sea legalmente ca-
glo a las bases que se han dado en la parte mo- o paz. . . 'La capacidad legal de una persona con-
tiva. siste en poderse obligar por sí misma y sin el
"3Q-En los anteriores términos queda refor- ministETio o la autorización de otra'. El art. 1503,
mada la sentencia materia de la apelación, profe- ibídem establece que: 'Toda persona es legalmen-
rida por el Juzgado Primero Civil de este Circui- te capaz, excepto aquellas que la ley declara in-
to con fecha 10 de julio de 1954. capáces'. Y el art. 1504, inciso 3Q preceptúa que:
"4Q-Sin costas en el recurso". 'Son también incapaces los menare¡¡ adultos que
Contra este fallo recurrió en casación la parte no han obtenido habilitación de edad .. .' "En es-
demandada y hoy la Corte procede a considerar te expediente no aparece la prueba de que el
y resolver la acusación: menor· Alvaro Noguera López (17 años tenía en
la época del accidente), hubiera este (sic) habi-
lEl Recurso litado de edad y por consiguiente no tenía capa-
cidad para celebrar contratos y falla también por
Tres cargos se hacen contra lo resuelto por el este aspecto la responsabilidad civil con el con-
Tribunal: tractual. Huelga argumentar que en relaCión con '
el contrato de transporte la ley no ha hecho nin-
CARGO I guna excepción ni distinción alguna en cuanto a
la capacidad para contratar".
Se hace el reparo de violación del artículo "Si el contrato de transporte a que alude el Sr.
2341 del Código Civil, por haberse aplicado inde- apoderado de la parte demandada, nó pudo cele-
bidamente, porque esa norma se refiere al caso brarse válidamente por la minoridad de edad del
de la responsabilidad extracontractual, siendo joven Alvaro Noguera López, no puede alegarse
así que de haber mediado alguna culpa de parte su invalidez para negar la responsabilidad con-
de la empresa demandada, sería contractual en tractual y para desechar asimismo la responsabi-
virtud del contrato de transporte entre el joven lidad extracontractual. Este es precisamente uno
Noguera López y la sociedad propietaria del bus de los casos en que la. doctrina acepta la eficacia
en que el primero viajaba. jurídica del cúmulo de responsabilidades".
El recurrente contempla este aspecto del asun- De manera que quien sostuvo en segunda ins-
to para contradecir la tesis del Tribunal de que tancia la ineficacia del contrato de transporte y
"Los Tribunales aceptan que en ciertos casos, la improcedencia de la acción por culpa contrac-
muy limitados por cierto, debe reconocETse la op- tual, fue "la parte demandada"; y ahora, en ca-
ción de responsabilidades", y que "pretende in- sación, la misma parte sostiene que la responsa-
jurídicamente el mismo Tribunal que por el he- bilidad extracontractual deducida carece de fun-
cho de que• un menor adulto, 17 años de edad con- damento jurídico porque la acción indicada sería
taba el joven Alvaro Noguera López cuando ce- la derivada de la culpa contractual, porque "El
lebró el contrato de transporte en desarrollo del contrato de cualquier índole que sea, celebrado
cual sufrió el accidente, no puede celebrar váli- por un menor adulto que no puede obtener habi-
damente contrato de tal naturaleza; para admi- litación de edad, por defecto de ella (quien no ha
tir que éste es uno de los casos, limitados en que cumplido 18 años, artículo 341 del C. Civil), son
la doctrina acepta la eficacia jurídica del cúmu- relativamente nulos, vale decir produce todos
lo de responsabilidades". sus efectos como si fuera .válido, mientras esa nu-
No; observa la Corte. Lo que a este respecto lidad no sea pronunciada en sentencia que tenga
dice el Tribunal, es lo siguiente: fuerza de cosa juzgada para que las partes con-
"Esto es tanto más exacto cuanto que la parte tratantes puedan tener derecho a ser ·restituidas
demandada ha sostenido que entre el joven Alva- al estado en que se hallarían si no hubiese existi-
ro Noguera y la empresa demandada,' no pudo ce- do el acto o contrato nulo (art. 1746 ibídem). Sin
lebrarse válidamente un contrato de transporte, este requisito no podía el Tribunal reconocer la
por carecer aquél de capacidad para contratar. En invalidez del contrato celebrado entre el menor
efecto, el Dr. !'acheco Céspedes dice en su inte- adulto Alvaro Noguera López y la Compañía Uni-
resante alegato de bien probado: 'De conformi- da de Buses, S. A. y mal podía admitir la doctri-
dad con la disposición contenida en el artículo na en las mismas circunstancias y en casos simi-
1502 del C. C., nuestro: 'Para que una persona se lares al planteado en estos autos que pueda exis-
obligue a otra por un acto o declaración de vo- tir la pretendida opción (no cúmulo) de respon-
 .II[JliJIJ!((JJ!&IL Nos: lelHi5-2lHi6

sabilidades. lExiste, pues el c.ontrato y ha debido, Tribunal reconocer la invalidez del contrato ~~:de­
por consiguiente, demandarse responsabilidad brado entre el menor adulto Alvaro Noguera Ló-
contractual y no aquiliana". · pez y la Compañía Unida de Buses S. A." ...
"lExiste, pues el contirato, y ha debido, por con-
siguiente, demandarse responsabilidad contrac-
tual y no aquiliana".
En primer lugar :salta a la vista la dualidad de Y cómo podía haber contrato y responsabili-
criterio con que la parte demandada ha defendi- dad contractual si el bus no era de la Compañía
do su causa, cosa que patentiza la sinrazón de prenombrada ni el chofer era un empleado de
sus pretensiones, toda vez que para hacerlas va- ella?
ler se sostiene una tesis jurídica en instancia y la Pero hay mils: a folios 15 y 15 v. del cuaderno
contraria en casación. de la Corte, el recurrente agrega:
Además, la demanda no se contrajo precisa o "Para acreditar la existencia del contrato de
exclusivamente a la responsabilidad extracontrac- transporte basta la lectura de la demanda, en
tual ni a la contractual, de manera que aun re- donde lo confiesa ersefi.or apoderado judicial en
conociendo el acierto en las alegaciones hechas
el hecho primero de ella"; y el propio apoderado
por el recurrente en el cargo que se examina, y
de la compañía demandada dc~clara que el Tribu-
estimándolo fundado, en principio, en cuanto a la
nal desacertó al condenar por la acción de res-
improcedencia de la acción por culpa aquiliana,
ponsabilidad extracontractual, "acción improce-
no sería indicada la casación de la sentencia,
dente, como lo es la de responsabilidad de una
porque la Corte llegaría a la misma conclusión del
supuesta culpa aquiliana, habiendo existido en-
Tribunal situando la cuestión en el terreno de la
tre las partes un contrato de transporte de pell'so-
responsabilidad contractual.
nas".
En otros términos: De manera que para sostener la existencia del.
Si ha debido entenderse que la accwn deduci- contrato, el bus sí era de la Compañía y el cho-
da fue por culpa contractual, aunque el cargo fer agente o empleado de ella, (no podía ser de
examinado sea razonable o admisible, la senten- otro modo); y para situarse en el terreno de la
cia sería incasable, porque el resultado en fallo responsabilidad extracontractual, ni vehículo ni
de instancia sería el mismo, en ningún caso me- conductor eran de la empresa.
nos gravoso que la condena pronunciada por el Estas actitudes inconsecuentes del autor de la
Tribunal, porque daño, perjuicios y culpa, son demanda de casación, carecen de seriedad y con-
los mismos y las consecuencias jurídicas para la tribuyen a debilitar los razonamientos, de por sí
empresa responsable, quizá más graves. frágiles, en que se apoyan los cargos.
Por último, entre las pruebas que obran en au-
CARGO II tos: matrícula del bus, testimonio del oficial de
tránsito, declaraciones de testigos, posiciones, etc.
Se hace consistir en violación de los artículos sí hay elementos que acreditan los hechos refe-
2347 y 2349 del C. Civil, por haberse aplicado ·in- rentes a la propiedad del vehículo y calidad del
debidamente, ya que según el recurrente, esas conductor.
normas "no tienen eficacia sino contra los em- Por lo expuesto, no se acepta el cargo.
presarios y amos por los delitos y culpas de sus
dependientes y criados, fuera de todo conb·ato y CARGO III
mo déllltiro de éstos"; tesis inaceptable porque con
ella se aseguraría la impunidad e irresponsabili- Consiste eon sostener que se violaron los artícu-
dad de las empresas de transportes, por ~rave los 2341, 2347 y 2349 del Código Civil, porque la
que fuera la falta cometida por los agentes o em- condena a indemnizar perjuicios no procede sino
pleados de ellas, cosa absolutamente inadmisible. cuando éstos ·aparecen probados. Esto, en princi-
También se alega que en el presente caso no pio es cierto; pero también lo es que el perjuicio
esté probada la .dependencia del chofer que ma- cuya indemnización se pide sí aparece acreditado.
nejaba el bus; que ha podido ser chofer de otro El solo hecho, bien demostrado de la pérdida de
o ser un extraño que se• había apoderado del la pierna derecha que sufrió el joven Noguera, de
vehículo. Alegación ésta baladí e inepta, ya que 17 años, implicó para él una incuestionable dis-
para contradecir la responsabilidad extracontrac- minución de su capacidad productora, para toda
tual, el recurrente sostuvo atrás que "no podía el la vida y un enorme quebranto moral por todo
 Nos. 2ll.65-2ll66

concepto, y para sus padres inmensa pena moral artículo 553 del Código Judicial, no pu~de infir-
y fuertes gastos. Todo esto se deduce en forma marse porque es legal y justa, y porque contri-
concluyente de la gravedad misma del daño. Es buye a ponerle freno a la conducta irresponsable
absurdo pensar que la lesión sufrida no causó per- y peligrosa de los empresarios y conductores de
juicios ni siquiera a la víctima, ni erogaciones vehículos automotores, que causan diariamente
para la curación. Lo increíble es que el abogado más víctimas que la peor epidemia. .
de la parte recurrente estampe en su demanda de No es fundado el cargo que se examina.
casación este concepto: "El joven Alvaro Noguera En mérito de todo lo expuesto, la Corte Supre-
López se encuentra gozando de todos los privi- ma de Justicia, Sala de Casación Civil, adminis-
legios de la vida" (folio 14 v.). trando justicia en nombre de la República de Co-
lombia y por autoridad de la ley, NO CASA la
Para patentizar la indolencia que revelan es- sentencia recurrida.
tas frases bastaría preguntarle al abogado si élse
sentiría gozando de todos los privilegios de la vi- Costas a cargo del recurrente.
da, habiéndole arrancado \l.n bus la pierna dere-
cha (Dios lo proteja), en las condiciones impre- Publíquese, notifíquese, cópiese e insértese en
sionantes que relatan los testigos en este juicio. la Gaceta Judicial y devuélvase al Tribunal de
Lo que no se puede negar es que en el proce- origen.
so no hay elementos suficientes para hacer una
condena por cantidades precisas como la pronun- !Luis !Felipe !Latoue 1U - 11\gustin Gómez JP'Jrada.
ciada por el Juez. Pero la que dictó el Tribunal, lignacio Gómez lP'osse - .lfosé .lfoaquín ll.toóllliguez.
en abstracto, para acudir al procedimiento del IErnesto · Mfelendro !Lugo Secretario
 Nos. 2llS5-2llSS

JEJL JUZGADOJR ])JE:!BJE CJE~l!JRSJE lEN JEJL lF AlLlLO A lLOS HlECHOS lENUNCl!AIDOS
lEN lLA IDJEMANIDA. - lPOSlESl!ON NO'li'O JRl!A ])JEJL lES'JI'ADO IDJE HUO NA'll'UJRAJL.
lLA lPJRUJEBA 'll'lES'll'l!MONl!AL lEN !RlElLACWN CON lE'S'li'A CAUSAJL

ll-([)uamllo una demanda en junicio sob~re hijos de otros no puede deducñll"se !Ille rumo-
filiación natural se funnda en detenninada res o consejas propicios al equivoco, si.no .
causal, los demás aspectos lllle las probanzas del "tratamiento" que el padre llllé a sus !ll.i-
tendientes a demostrar causales no invoca- jos como tales. (G. .lf. lLVTI, 206).
das por el apoderado de los actores, están 4--'II.'estigo es quien :relata !ll.echos I!!Ue !ll.a
fuera de la li.tis, pues las declaraciones de presenciado y, para que sus dichos mell.'ez-
la sentencia solo pueden y deben fundarse can credibilidad, tiene I!!Ue expllicar Has con-
en los hechos conducentes de la demanda y diciones en que observó lo que relata. 'JJ'odo
de la defensa, si la existencia y verdad de hecho ocurre en determinadas <Circunstan-
unos y otros aparecen demostrados, de ma- cias de modo, tiempo y lugar y son tales
nera plena y completa, según Ra ley, poli" al- circunstancias las que el! testigo debe refe-
guno o algunos de los medios probatorios rir ante los jueces.
especificados y conocidos con el nombre de 5-lLa subsistencia, educación y estable<Ci-
pruebas (art. 593 C. .lf.). miento de las personas (art. 6Q ley 45 de
lLa Cm·te expll"esó q,ue "Ro que determina 1936) tiene que explicarse por Has <Cill"<Cuns-
ei campo del litigio son los hechos funda- tancias de modo, tiempo y lugar en i[j[UAe Ros
mentales de la demanda" y que "a los que deponentes las han presenciado.
enuncia y sólo a los que enuncia tiene que 6-lEs requisito esencial, como lo b.a dicho
ceñirse el fallo" (Cas. agosto U de 19U G. la Corte, por exigencia expresa de la ley,
.lf. XX, 208). que la posesión notoria del estado de hijo
2-lEl art. 79 de la ley 45 de 1936 estatuye natural haya durado por lo menos diez años
que las reglas de los artículos 398 y 39'9 de] continuos. "Así, pues. Si el padre !ll.a trata-
C. C., entre otras, se aplican al caso de fi- do y presentado al hijo como tal y le ha
liación natural: el 398 dice que para que la prodigado asistencia y ayuda en la vida or-
posesión notorña del estado civil se reciba dinaria, en su educación y estable<Cñmiento,
como prueba de dicho estado, deberá haber y los hechos correspondiimtes se encuentran
durado diez años continuos por lo menos; plenamente probados, pero no durante los
y en 399 establece que ella debe acreditar- diez años que exige como mínimo eH articu-
se poR' un conjunto de testimonios fidedig- lo 398 del Código Civil, no es posible alegar
nos, que na establezcan de un modo irrefra- la posesión notoria como prueba del! estado
gable. Además, el art. 6Q de la citada ley civil. Y, por último, para que la prueba se
explica que la posesión aludida consiste en configure, es necesario que el término mñ-
que el respectivo padre o madre haya tra- nimo de diez años aparel~ca en forma <Conti-
tado al hijo como tal, proveyendo a su sub- nua, sin que valga sumar distintos períodos
sistencia, educación y establecimiento, y en que en total excedan de aquel tiempo" ( Cas.
que sus deudos y amigos, o el vecindario abril 7 de 1953, G. J. lLXXHV, 596).
den domicilio, en generaR, Ro hayan i'eputa-
do como hijo de dicho padre o madre, a vir- Corte Suprema de Justicia -· Sala de Casación
tud de aquel tratamiento. Civil. Bogotá, a veinticuatro de abril de mil no-
3-JRespecto de la fama, en la posesión no- vecientos cincuenta y seis.
toda del estado de hijo natural, cabe ano-
tar, como lo ha dicho la Corte, que "no bas- Magistrado Ponente: Dr. Agustín Gómez Prada
ta la estimación conceptual de los testigos",
sino que debe estai' respaldada poli" hechos. El Tribunal Superior de Barranquilla, en sen-
lLa ~isma ley estabHece (art. SQ ley 45) que tencia de 9 de mayo del año próximo pasado, de-
Ra fama o concepto de que lllnos sujetos son 'Claró: "que Camilo Antonio Polo Noriega y Ma-
Nos. 2:1.65-2].66 GACIE'Jl'A\ .D1IJIDIICIIA\ll... 29].

rio de Jesús Polo Noriega son hijos naturales del SEGUNDO CARGO- Dos puntos contiene es-
señor Marcial Polo Caballero"; que 'Mario de J e- · te cargo: el primero referente a las causales in-
sús Polo Noriega no es partícipe de la herencia vocadas para la declaración de filiación natural,
d€jada por. don Marcial Polo Caballe.To'; que así y el segundo relativo a los testimonios mismos,
queda reformada la sentencia de primera instan- que se estudiarán por separado.
cia; y que "no hay condena en costas". a) En el presente juicio -dice el recurrente-
Ambas partes interpusieron contra dicha sen- se invocaron y relacionaron como hechos de la
tencia el recurso de casación, pero sólo la parte demanda únicamente los que se refienin a la po-
demandada presentó oportunamente la demanda sesión notoria del estado civil, o sea, a la causal
del caso. 5'~- del artículo 49 de la ley 45 de 1936. De lo cual
se deduce que los hechos que pudieran haberse
ANTECEDENTES. - Los nombrados Mario de alegado como constitutivos de cualquiera otra
Jesús y Camilo Antonio demandaron en juicio causal "han quedado fuera de la litis y no tienen
ordinario a Ana María Polo de Seni, para que se ninguna incidencia en la sentencia". "No es posi-
les reconociera su condición de hijos naturales ble interpretar que la demanda pueda contener
de Marcial Polo Caballero. El primero, Mario de motivos diversos a los que originan la posesión
Jesús, solicita, además, que se declare que por notoria del estado civil de hijo natural, y no hay
virtud de esa calidad, es partícipe de la herencia lugar por dichas razones a examinar pruebas di-
dejada por su difunto padre. Alegaron, al efecto, ferentes a las que se produjeron en el sentido de
como causa para que se hiciera el aludido reco- acreditar que Marcial Polo Caballero le dio tra-
nocimiento, la posesión notoria de ese estado, to de hijos naturales a Camilo y Mario de Jesús
pues dicen en la demanda: que fueron bautizados Polo Noriega, o Noriega simplemente, en la épo-
como hijos de Etelvina Noriega; que desde que ca que el libelo precisa".
nacieron hasta el 30 de junio de 1951, fecha en " ... las afirmaciones de la demanda se refieren
qu~ murió Marcial Polo Caballero, fueron trata- · concretamente a la causal 5'~- del artículo 49 de la
dos por éste, sin solución de continuidad, como ley mencionada, y no a ninguna otra, de acuerdo
sus hijos· naturales, pues proveía a su subsisten- con lo previsto en el artículo 593 del C. J. que
cia, educación y establecimiento; y que los deu- dice que las pruebas deben referirse a los hechos
dos y amigos y el vecindario en general lo re- conducentes de la demanda, de manera que le
putaron siempre como padre de los actores, en vir- está prohibido al juzgador salirse del marco de
hld del tratamiento que como tal les prodigó los hechos planteados por el demandante o variar
(fls. 15 y ss. del c. 19). de orientación' de las pretensiones propuestas por
El Juzgado Primero Civil del Circuito de Ba- él".
rranquilla, en providencia de 2 de febreTo de
1954 declaró que Camilo Antonio es hijo natural Se considera:
de Marcial Polo Caballero, pero no hizo la mis-
ma declaración respecto de Mario de Jesús y con- Es verdad que en la demanda -como el recu-
denó en costas a la parte demandada (fls. 84 y ss. rrente lo afirma- se invoca una sola causal para
ibídem). las declaraciones que se impetran, o sea la pose-
El Tribunal, en la sentencia recurrida, hizo las sión notoria del estado de hijo natural, pues en
declaraciones apuntadas al principio de este fa- los hechos sólo se alega que Mario de Jesús y Ca-
llo. milo, desde que nacieron hasta· la muerte de ·Po-
Como ya quedó advertido, sólo debe estudiarse lo Caballero "fueron tratados por éste, 'sin solu-
la demanda de• casación interpuesta por la parte ción de continuidad, como sus hijos naturales,
demandada, pues el recurso hubo de declararse pues proveía a su subsistencia, educación y esta-
desierto en cuanto a la parte· actor a. blecimiento y que los deudos, amigos y el vecin-
Por medio de la demanda se hacen a la senten- dario lo reputaron como padre de aquéllos en vir-
cia dos cargos, comprendidos dentro de la cau- tud dd tratamiento que él les dispensó" (f. 15 y
sal primera del artículo 520 del· código judicial. v. del c. 19). Lo cual se afirma, porque según el
Sin embargo y, como la Corte encuentra fun- artículo 69 de la Ley 45 de 1936, la posesión no-
dado uno de los cargos, no ha de estudiar el toria del estado de hijo natural consiste en di-
otro, según lo previsto en el artículo 538 del có- chas circunstancias.
digo judicial, y se concretará al cargo que sí pros- El Tribunal dedica bastantes páginas no sólo a
pera. lucubrucaciones doctrinarias .sobre la ley 45 de
 2S2 .lJUJIDI!([)l!&lL Nos. 2ll65-2ll.S8

1936, sino al estudio de la confesión de paterni- El Tribunal declaró la filiacWn de los deman-
dad y al de diez y ocho testimonios en lo relati- dantes, por encontrar demostrada la posesión no-
vo a relaciones sexuales estables. toria del estado civil de hijos naturales del señor
Tiene razón, pues, el recurrente, en cuanto ale- Marcial Polo Caballero. Pero sucede que tales de-
ga que los demás aspectos de las declaraciones claraciones adolecen de dos vicios esenciales, a
tendientes a demostrar causales de reconocimien- saber: a todas les falta el elemento indispensable
to de la paternidad natural no invocadas por el de que recaigan sobre un término de diez años,
apoderado de los actores, están fuera de la litis, como lo manda el artículo 398 del código civil
pues las declaraciones sólo pueden y deben fun- (art. 7Q de la ley 45 de 1936); y "ninguno de los
darse "en los hechos conducentes de la demanda testigos precisa lo relativo a subsistencia y manu-
y de la defensa, si la existencia y verdad de tención de los hijos, ni al lapso en que tuvo co-
unos y otros aparecen demostrados, de manera nocimiento de los hechos que relata y mucho me-
plena y completa, según la ley, por alguno o al- nos afirma que tal conocimiento se extendiera al
gunos de los medios probatorios especificados" y período que la ley dispone", pues los que dicen la
conocidos con el nombre de pruebas (art. 593 del época la circunscriben al momento que indican
c. j.). en su exposición.
La Corte, en casación de 11 de agosto de 1911 El recurrente hace un deknido análisis de los
expresó, entre otros conceptos, que "lo que de- testimonios de Pedro Alvarez, Cristóbal Navarra,
termina el campo del litigio son los hechos fun- Josefa Valverde, Joaquín Colpas, Enrique Quant,
damt:ntales de la demanda" y que "a los que Miguel Gutiérrez, Germán Cantillo, Santander
enuncia y sólo a los que enuncia tiene que ce- Rúa, Nicolás Truyol, Elías Cantillo, Idalio Oje-
ñirse el fallo" (G. J. tomo XX, números 1015-16 da, Eduardo Bolaño, Sibila Rúa, Pablo Brocha-
página 208). do, Nicolás Barandica y Dolcey Manga, para
Y en sentencia de 27 de septiembre de 1948 di- concluir que el Tribunal "ha reconocido un mé-
jo que "las providencias judiciales no son djscu- rito probatorio que la ley no asigna a tales de-
siones académicas o exposiciones de carácter doc- claraciones", por lo cual infringió los preceptos
trinario o didáctico y, por consiguiente las doc- citados al principio de este aparte.
trinas que en ellas se sustentan- o los consideran- Se considera:
dos jurídicos que en las mismas se hagan sólo de- El artículo 7q de la Ley 45 de 1936 estatuye que
ben servir de base para fundar las decisiones de las reglas de los artículos 398 y 399 del código ci-
la parte resolutiva, es decir, esas doctrinas y con- vil, entre otras, se aplican al caso de filiación na-
siderandos deben ser tan sólo parte integrante de tural: el 398 dice que para que la posesión noto-
la motivación del auto o sentencia y nada más" ria del estado civil se reciba como prueba de di-
(G. J. tomo LXV, números 2066-67, página 235). cho estado, deberá haber durado diez años conti-
Sin embargo, el cargo no prospera en este pun- nuos por lo menos; y _el 399 establece que ella de-
to por dos razones: be acreditarse por un conjunto de testimonios
La primera, porque el Tribunal no deduce con- fidedignos, que la establezcan de modo irrefra-
sE!cuencias jurídicas de esas causales, pues reco- gable. Además, el artículo 69 de la citada ley ex-
noce que no está probada "la confesión inequívo- plica que la posesión aludida consiste en que el
ca de paternidad respecto a Camilo Antonio", respectivo padre o madre haya tratado al hijo
que tampoco están acreditadas "las relaciones se- como tal, proveyendo a su subsistencia, educa-
xuales estables"; y la segunda, porque la única ción y establecimiento, y en que sus deudos y
causal que tiene como establecida es la de la po- amigos, o el vecindario del domicilio, en general,
sesión notoria del estado civil de hijos naturales, lo hayan reputado como hijo de dicho padre o
que es la alegada en la demanda. madre, a virtud de aquel tmtamiento.
b) En cuanto a los testimonios mismos dice el El Tribunal acepta estos principios legales so-
recurrente que el Tribunal "incurrió en error de brt;: posesión notoria (f. 35 y v. del c. 7Q), de
derecho en la apreciación de los testimonios en acuerdo con el recurrente, pero concluye, en des-
que se fundó para declarar la filiación natural de acuerdo con éste, que está plenamente acredita-
los dE-mandantes,· que la condujo a infringir los da en el proceso. Para estimarlo así el Tribunal,
artículos 397, 398 y 399 del código civil y 6Q y 7!1 argumenta en resumen: que afirmaron que don
de la ley 45 de 1936, todo lo cual la determinó a Marcial sostenía y educaba a Camilo Antonio y
violar los artículos 19 y 4Q, numeral 59, de la ley Mario de Jesús los testigos Silvia Pérez, Francis-
4[:i de 1936, por aplicación indebida". co Caballero Mejía y Pablo Brochado; que los
 Nos. 2ll.65-2166 Gii\<DJE'll'ii\ .!JI[Jlllll!<Dllii\11 293

testigos Joaquín Colpas, Idalio Ojeda y el Rector sa de éste". Etelvina Noriega vivió tres meses en
de-la Escuela Normal de Varones aseguran que su casa. El trato que como padre les daba a los
el mismo don Marcial sufragaba los gastos de edu- actores don Marcial le consta "porque en varias
cación de los mentados sujetos; que Germán ocasiones me tocó salir con ellos a alguna dili-
Cantillo asevera que Polo Caballero sostenía a gencia y los dejaba en casa de don Marcial". Vio
Mario de Jesús, y Nicolás Barandica que los sos- también que don Marcial "le entrE:'gaba dinero a
, tenía a ambos; que casi todos los testigos depu- la señora Etelvina y en ocasiones se lo enviaba con
sieron en el sentido de que les constaba, por ser un señor del Palmar cuyo nombre no recuerdo".
vecinos de Palmar de Varela, que en esa pobla- Y le consta que el mismo don Marcial sufragaba
ción el vecindario consideraba a Camilo y a Ma- los gastos de Camilo en el colegio, "porque la se-
rio de Jesús como hijos de don Marcial; y que ñora· ~telvina cuando necesitaba dinero para el
hay otros testigos que afirman algunos hechos colegio enviaba al niño por él donde don Mar-
aislados que también son idóneos para configu- cial" (fls. 22 y vuelto del c. 2).
rar la prueba de la posesión notoria del estado Pedro Alvarez: "En Palmar de Varela todo el
civil' de hijo natural. vecindario reputó siE:'mpre a Camilo y a Mario co-
En cuanto a !a circunstancia de que la posesión mo hijos de don Marcial Polo pues éste les dis-
notoria del estado civil de hijos naturales haya pensaba tal trato" (f. 24 ibídem).
tenido la duración mínima de diez años, dice el Señora Josefa Valverde: "En Palmar de Vare-
Tribunal que "si bien los testigos no afirman du- la el vecindario siempre tuvo a Camilo y a Ma-
rante cuántos años se realizaron esos hechos o el rio de Jesús como hijos del señor Marcial Polo
vecindario consideró como hijos naturales de don Caballero y como tales se les trataba" (f. 27 ibí-
Marcial a los demandantes, se desprende con evi- dem).
dencia del texto mismo de esas declaraciones y Señorita Josefa Valverde: Declara que la madre
del conjunto de ellas, que durante más de diez de Mario de Jesús le pidió que sirviera de madri-
años se dieron las circunstancias que ellos expli- na de:l niño y que "nada tuvo que ver en eso el
caron. Debe recordarse que cuando fallece el se- señor Marcial Polo Caballero" (f. 28 ibídem).
ñor Marcial Polo Caballero, el hijo menor, Mario Marcial Polo Caballero" (f. 28 ibídem).
de Jesús, tenía más de diez años. La edad de Ca- Francisco Caballero Mejía, dice: "Por tE:'ner
milo Antonio era mayor" (subraya la Corte) .. vínculo familiar y haber conservado muy buena
amistad con don Marcial Polo Caballero, él en
Así las cosas, debe examinarse si tiene razón varias ocasiones me manifestó que Mario de Je-
el recurrente al alegar que las pruE•bas no de- sús y Camilo Polo Noriega eran hijos de él y
muestran la posesión notoria del estado civil, por siempre pensaba darles una buena educación.
no cumplir con los requisitos de los artículos 397 Además, sé y me consta que don Marcial Polo
a 399 del código civil y 6Q y 79 de la ley 45 de Caballero sostenía a la· subsistencia (sic), educa-
1936, para luego analizarlos siguiendo los razo- ción y todo lo demás a los que he mencionado
namientos de la demanda de casación. Al efecto anteriormente. . . Por las constantes relaciones
parece lo más conveniente reproducir, en lo esen- que tenía don Marcial Polo Caballero con los se-
cial, los dichos de los testigos que cita la senten- ñores Mario de Jesús y Camilo Polo Noriega, to-
cia y anotar lo necesario del certificado del rec- do el vecindario de Palmar de Varela sabía que
tor de la escuela normal. No se reproducen tales ellos eran hijos de él" (f. 30 ibídem).
dichos sino en cuanto contienen algo que puede A Joaquín Colpas le dijo don Marcial en varias
considerarse como probatorio de la causal alega- ocasiones que Mario de Jesús y Camilo eran hi-
da, que es, se repite, la posesión notoria del es- jos de él "y a la vez me manifestaba que desea-
tado civil. ba darles buena educación a fin de que ellos se
Silvia Pérez: "Me consta que el señor Marcial defendiE:'ran mejor de la vida". En Palmar de Va-
Polo Caballero trató a Mario de Jesús y a Cami- rela, de donde era o es vecino el declarante, repu-
lo Polo Noriega como hijos suyos por cuanto les tan a los demandantes como hijos de Polo Caba-
dispensaba ese trato y corría con los gastos. que llero (f. 31 ibídem). A Enrique Quant le consta
le demandaba su sostenimiento. A Camilo lo tu- que Camilo "le decía a don Marcial papá" (f. 31
vo estudiando en un colegio en la población de v. ibídem).
Santo Tomás ... Me· consta por haberlo visto que Miguel Gutiérrez, afirma que "por haber sido
en el pueblo de Palmar de Varela las gentes tu- trabajador de don Marcial Polo Caballero, él
vieron siempre a Mario de Jesús y Camilo como cuando llegaba de esta ciudad (Barranquilla,
hijos de don Marcial y ellos frecuentaban la ca- aclara la Corte) me ordldnaba como empleado de
 2941 Nos. :all.S5-2JUiS

él que le llamara a sus hijos Mario de Jesús y Ca- Eduardo Bolaño dice: "siendo yo chofer de don
milo Polo Noriega". En el vecindario reputaban Mardal Polo Caballero en cierta época, los ·se-
a los actores como hijos del citado Polo Caballe- ñores Mario de Jesús y Camilo Polo Noriega iban
ro (f. 32 ibídem). a la casa de don Marcial y él los trataba como
Germán Cantillo: "Yo sé que ellos (don Mar- a sus hijos ... En Palmar de Varela era voz ge-
cial y Etelvina, aclara la Corte) mantuvieron re- neral que Mario de Jesús y Camilo Polo Noriega
laciones amorosas. . . Por haber sido buen amigo eran hijos de don Marcial Polo Caballero" (f. 37
de don Marcial Polo Caballero él en varias oca- ibídem).
siones en presencia de mí le suministró dinero a Sibila Rúa sabe que don Marcial y la Noriega
Mario de Jesús Polo Noriega en su carácter de "tuvicTon algunos hijos, ya que yo fuí -dice-
padre y a Camilo Polo Noriega en varias ocasio- la comadrona de los niños que la señora Etelvi-
nes en presencia de mí se saludaron, el uno como na tuvo". Por ser don Marcial su compadre que-
padre y el otro como hijo". En fin, en el vecinda- ridísimo le consta que éste trató siempre a los
rio reputaban a los demandantes como hijos de demandantes como sus hijos y le consta, además,
don Marcial (f. 32 v. ibídem). que en el vecindario saben que los mismos son
Santander Rúa ha oído decir que los actores hijos de Polo Caballero (f. 38 ibídem).
son hijos del finado Marcial Polo Caballero, pe- Pablo Brochado sabe que Polo y la Noriega "tu-
ro ha ·estado ausente de Palmar de Varela (f. 33 vieron amores"; como empleado del primero "sé
v. ibídem). y me consta" que trataba a los actores "como hi-
A Nicolás Truyol le consta que don Marcial jos de él, dándoles educación y subsistencia"; y
"reconoció como hijos a Mario de Jesús y Ca- por ser vecino de Palmar de Varela también sabe
milo Polo Noriega y que en el vecindario se les y le consta que el vecindario reputa a los men-
tenía como tales, lo cual le consta por haberles tados sujetos "como hijos de él" (Polo Caballe-
tenido mucha estimación" (f. 34 ibídem.) ro). (f. 38 v. ibídem).
Elías Cantillo dice "que en una ocasión le dijo Nicolás Barandica sabe y le consta que ellos
don Marcial Polo Caballero al señor Camilo: 'Mi- (Polo y la Noriega) "mantuvieron relaciones
jo, cómo es posible que usted juegue $ 10.00 en amorosas"; sabe y le consta por ser ahijado de
gallos?' Y que en Palmar de Varela consideran a don Marcial que éste sostenía a Mario de Jesús
Mario de Jesús y Camilo como hijos de Polo Ca- y a Camilo Polo Noriega "suministrándoles lo
ballero (f. 35 ibidem). indispensable para el sostenimiento y por haber
Idalio Ojeda supo por boca de Camilo Polo No- tenido negoci<:>s de leche con la señora Etelvina
riega, por ser su condiscípulo, que don Marcial me dí cuenta más de este asunto"; y también sa-
le pagaba el colegio: "yo ví --agrega- que don be y le consta por ser vecino del lugar que allí
Marcial le pagaba el colegio. Sobre Mario de Je- eran reputados los aludidos actores como hijos
sús Polo Noriega le diré que en varias ocasiones de don Marcial (f. 39 ibídem).
le oí decir a don Marcial que le llamaran a su hi- El Rector de la Escuela Normal Superior de
jo y que él le decía papá ... Es voz general en la costa atlántica certifica que Mario de Jesús
Palmar de Varela -conduye que Mario de Je- es alumno del plantel desde 1950, que figura en
sús y Camilo Polo Noriega son tildados como hi- los libros de matrícula como hijo de Marcial Po-
jos de don Marcial Polo Caballero" (f. 36 ibídem. lo Caballero y Etelvina Noriega y que obtuvo
Pedro Julio Manotas P. declara: "Sé y me cons- que se lo recibieran como interno cuando ya es-
ta que existieron relaciones amorosas que dege- taba "casi copado el cupo". Este certificado se ex-
neraron (sic) en tener ,familia.... Como yo visi- pidió en 1954 y se refiere a cinco años (f. 7 del
taba continuamente a don Marcial Polo Caballe- c. 59).
ro, sé y me consta que él mandaba a llamar a sus Por último, el doctor Dolcey Manga atestigua
hijos Jesús y a Camilo Polo Noriega, para darles que por petición de don Marcial Polo le prestó
las órdenes correspondientes y delante de mí los sus servicios médicos a un niño, cuyo nombre no
trataba como.a sus ·hijos y ellos lo respetaban co- recuerda (f. 5 del c. 5).
mo a su padre que era realmente de él. .. Por ser Tales son las pruebas traídas por el Tribunal
vecino de Palmar de Varela sé y me consta y a para deducir la posesión notoria del estado civil
todo el pueblo le consta que todo el mundo sabe de hijos naturales que declara en favor de los de-
que Mario de Jesús y Camilo Polo Noriega son mandantes. Debe hacerse ahora la crítica de ta-
hijos de don Mardal Polo Caballero" (f. 36 v. ibí- les pruebas.
dem). Respecto de la fama cabe anotar, como lo ha
 Nos. 2ll.65-2ll.66 JI1IJIIJ>liCli&lL 295

dicho la Corte, que "no basta la estimación con- necesario que el término mínimo de diez años
ceptual de los testigos", sino que debe estar res- aparezca en forma continua, sin que valga sumar
paldada por hechos. La misma ley establece que distintos períodos que en total exceden de aquel
la fama o concepto de que unos sujetos son hi- tiempo" (Casación de 7 de abril de 1953, G. J. to-
jos de otros no puede deducirse ·de rumores o mo LXXIV, número 2127, página 596).
consejas, propicios al equívoco, sino del "trata-
miento" que el padre dé a sus hijos como tales Pues bien, ninguno de los declarantes se refie-
(art. 69 de la ley 45 de 1936, y véase casación de re al tiempo de diez años continuos que la ley
16 de octubre de 1943, G. J. tomo LVI, números exige para que la posesión notoria del estado ci-
2001-05, página 206). La fama de que aquí ha- vil se reciba como prueba de dicho estado. Es
blan los declarantes es meramente concepbaal, que ni siquiera el cet:tificado del colegio compren-
sin respaldo en hechos determinados. de diez años, sino apenas cinco, y eso respecto
de uno sólo de los actores. Decir, como el Tri-
En cuanto al contenido de las deposiciones de- bunal lo afirma, que del texto mismo de las de-
be observarse que los testigos no relatan hechos claraciones y del conjunto de ellas se desprende
determinados ni dan la razón de sus afirmacio- que "durante más de diez años se dieron las cir-
nes. Testigo es quien relata hechos que ha pre- cunstancias que ellos (los testigos) explicaron",
senciado y, para que sus dichos merezcan credi- es una afirmación conjetural apenas, pues no tie-
bilidad, tiene que explicar las condiciones en que ne respaldo procesal, no solo porque los testigos
observó lo que relata. Todo hecho o'curre en de- no detallan hechos, como ya se dijo, sino porque
terminadas circunstancias de modo, tiempo y lu- ninguno habla de tiempo o duración. La edad de
gar y son tales circunstancias las que el testigo los demandantes no es dato suficiente. Sin olvi-
debe referir ante los jueces. El código de proce- dar que el propio Tribunal afirma que ha queda-
dimiento es por demás explícito y terminante al do "en la vaguedad u oscuridad la fecha del na-
respecto; lo que sucede es que los funcionarios cimiento" de Mario de Jesús. Los pocos hechos
no cumplen las disposiciones sobre el particular. concretos que algunos testigos relatan aparecen
Aquí no son hechos concretos, sino afirmaciones como esporádicos o aislados y en ningún caso co-
genéricas las de decir que don Marcial Polo aten- mo ejecutados de modo habitual, como un "trata-
día a la subsistencia y educación de los deman- miento" de padre para con sus hijos que durara,
dantes o que los trataba como sus hijos, lo que de manera continua, por lo menos diez años.
no tiene contenido real u objetivo. La subsisten-
cia, educación y establecimiento de las personas Tiene razón, pues, el recurrente en la crítica
tiene que explicarse por las circunstancias apun- que le hace a las pruebas que el Tribunal tuvo
tadas de modo, tiempo y lugar en que los depo- en cuenta para dar por acreditada la posesión no-
nentes la han presenciado. De las pruebas cita- toria del estado de hijo natural, pues ellas no
das apenas algunas encierran hechos determina- reúnen los requisitos que la ley exige en el par-
'dos y precisos, pero que no contienen la fuerza ticular. Prospera, en consecuencia el cargo y la
demostrativa necesaria para sacar una conclu- sentencia recurrida debe ser invalidada.
sión como la que aquí se hace indispensable.
SENTENCIA DE INSTANCIA.- Como la sen-
Pero admitiendo que de los testimonios anali- tencia se casa, es necesario proferir la sentencia
zados se desprenda la posesión alegada, es requi- de instancia que corresponda. \
sito esencial, como lo ha dicho la Corte, por exi-
gencia expresa de la ley, que esa posesión haya Del análisis de las pruebas que se ha hecho,
durado por lo menos diez años continuos. "Así, es preciso concluír que la causal invocada como
pues, si el padre ha tratado y presentado al hi- base para la declaración de filiación natural, o
jo como tal y le ha prodigado asistencia y ayuda sea, la posesión notoria del estado de hijos natu-
en la vida ordinaria, en su educación y estable- rales en los actores, no ha sido comprobada en
cimiento, y los hechos correspondientes se en- los términos legales, sin que sea necesario repe-
cuentran plenamente probados, pero no durante tirlo.
los diez años que exige como mínimo el artículo Por tanto, lo procedente es, una vez invi:llidado
398 del código civil, no es posible alegar la po- el fallo del Tribunal, revocar el de primera ins-
sesión notoria como prueba de estado civil. Y, tancia y, en cambio, absolver a los demandados
por último, para que la prueba se configure, es de los cargos de la demanda.
 Por. lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia Publíquese, notifíqueise, cópiese, insértese en
-Sala de Casación Civil-, administrando justi- la Gaceta Judicial y devuélvase el proceso al
cia en nombre de la República de Colombia y Tribunal de su origen.
por autoridad de la Ley, CASA la sentencia re-
currida, revoca la de primera instancia y en su Agustín Gómez lP'rada - llgnacio Gómez lP'osse
lugar absuelve a la demandada de los cargos de
la demanda. lLuis JFelipe lLatorre 1[J. - .lfosé .lfoaqunm Jlt<l)(!illofiguez

Sin costas. !Ernesto IWelendro lLugo, Secretario.

Nos. 2RS5·2RSS .1T1IJI!l>ll((}ll&JL

ACCKON IDE JRJES'fli'fUCWN JPOJR CAUSA IDE liNCUMJPUMliEN'fO IDE UN CON'flRA-

'fO IDE COMISWN. - NO SE lEXONE'JRA JEL IDJEUIDOJR IDJE LA JRESPONSABKUIDAID
JPJROVJENKJEN'flE IDJEL liNCUMJPUMlilEN'fO IDJE UN CON'flRA 'fO POJR IJA SOIJA IDlE-
MOS'flRACWN IDJEL CASO lFOJR'fUli'fO, SINO QUE lES NlECESAJRIA LA PJRUJEJBA
IDE' LA AUSlENCliA IDJE CU:LJPA CUANIDO HA JPOIDliiDO lPJRlEVEJR O lEVli'fAJR lEL
CASO lFOJR'fUli'fO

Reitera la Corte la doctrina contenida, en- al demandante unas joyas que éste le había dado
tre otros, en el fallo del 28 de abril de 1951 a aquél, en comisión para la venta. A falta de
(LXJ!X, 555), según el cual: " ... los carac- restitución, debería pagarse la suma de cuarenta
teres esenciales de caso fortuito son la im- y seis mil pesos, con el interés corriente desde el
previsibilidad y la imposibilidad. IDe consi- 8 de mayo de 1952 hasta el día del pago de la ex-
guiente, se está bajo el dominio de lo for- presada suma.
tuito .cuando el deudor se imposibilita to- La sentencia recurrida hace la siguiente sínte-
talmente para cumplir su obligación por sis fiel de los hechos:
causa de un evento imprevisible. Cuando el "Los señores Fernando Restrepo Vélez y Juan
acontecimiento es humanamente previsñble, E. Martínez, ambos mayores y de esta vecindad,
por más súbito y arrollador de la voluntad son negociantes de profesión dedicados habitual-
que parezca, no genera el caso fortuito ni mente al corretaje y compraventa de joyas; el 8
la fuerza mayor. . . Sin duda el deudor pue- de mayo de 1952, Restrepo confió a Martínez para
de verse en la imposibilidad de ejecutar la la venta cuatro anillos o "Marquesas" de esme-
prestación que le corresponde, pero ~u de· raldas rodeados de diamantes y una esmeralda
ber de previsión le permitía evitar encon- suelta de 12,16 kilates por un valor de $ 46.000.00;
. tral'se en semejante situación ... lP'or con- el comisionista incumplió su obligación de vender
siguiente: es racional que el deudor que las aludidas joyas y de entregar el precio conve-
. alegue uno de estos o parecidos acontecí· nido, previa deducción de sus honorarios, al co-
' mientos, pretendiendo librarse del cumpli· mitente, o en su defecto, de restituirlas oportu-,
miento de su obligación, debe no sólo pro- namente, dicho .incumplimiento lo atribuye el se-
bar el hecho, sino demostral!" también. las ñor Martínez a "fuerza mayor o caso fortuito,
circunstancias que excluyen la culpa. . . IPor que de acuerdo con el artículo 349 del C. de Co.
.ejemplo, el robo o el hurto son hechos que exonera totalmente de responsabilidad a mi po-
se pueden prever y evitar con sólo tomar derdante, por hallarse exento ·de culpa"; la ex-.
las precauciones que indique la naturaleza cepción propuesta se funda en que Martínez te-
de las cosas. No constituye caso fortuito nía como cliente para las joyas a un extranjero
sino probado que no obstante aquellas pre- quien se las pidió para dejarlas en el consulado
visiones fue im¡1osible evitar el suceso". venezolano a donde se dirigieron juntos; que casi
en la puerta y ya con las esmeraldas en su poder,
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación con el pretexto de que había olvidado el pasa-
Civil.-Bogotá, abril veinticuatro de mil nove- porte, emprendió la fuga sin que el comisionista
cientos cincuenta y seis. pudiera d.arle alcance por su avanzada edad; am-
bas partes convienen en que la honorabilidad del
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Felipe Latorre U.) comisionista señor Martínez está fuera de toda
duda".
Del Tribunal Superior de este Distrito ha lle-
gado en vía de casación el juicio ordinario de JEI recurso
Fernando Restrepo contra Juan E. Martínez, con
fallo de segunda instancia, confirmatorio del de El apoderado de la parte demandada .acusa la
primera que condenó al demandado a restituir sentencia recurrida como violatoria de los artícu-.
 .D. ([J !l} n (U n h rL Nos. ~llS5-2llllllS

los 63, 1730 y ~ 731 del Código Civil, 349 del de Co- las entregó, la huída del delincuente y la impo-
mercio y 19 de la Ley 95 de 1890, por indebida sibilidad de Martínez para recobrar las joyas, son
aplicación, motivada por errores evidentes de he- hechos que surgen de la confesión del mismo v
cho y de derecho. que el Tribunal no desconoce. •
No pormenoriza ni señala con precisión el re- De manera que, por este aspecto, nada hay que
currente los aludidos err,ores sino que, en gene- discutir ni dilucidar.
ral, sostiene que aceptando la calificación acer- La discrepancia radica en la calificación del
tada que el Tribunal le dio al contrato que vin- hecho de la pérdida de las joyas por el acto del
culaba a las partes: el de comisión para vender, supuesto extranjero que se fue con ellas; y si ese
el fallador se equivocó al desconocerle al hurto hecho es o no caso fortuito, una de cuyas carac-
de que fue víctima el comisionista señor Martí- terísticas es el de ser irresistible e imprevisible.
nez, la calidad de caso fortuito que lo relevaba de Vale anotar que al decir la Corte, en el fallo
responsabilidad por las joyas perdidas; y, en de- de 31 de agosto de 1942, citado por el Tribunal
fensa de sus puntos de vista sostiene que es in- que el robo y el hurto son hechos que se pueden
aceptable la doctrina de la Corte (Sala de Nego- prever y evitar· mediante las precauciones del
cios Generales) sentada en fallo de 31 de agosto caso, y que "no constituyen caso fortuito sino
de !942 (G. J. Tomo LIV, pág. 377), aducida por probando que no obstante aquellas previsiones
el Tribunal en que se declara que el robo o el fue i 1posible evitar el suceso: cbmo cuando se
hurto no constituyen caso fortuito sino cuando se consuman por un acto violento", éste lo señala la
consuman "por un asalto violento". Corte enunciativa y no taxativamente, por vía de
En cambio, el recurrente estima que más ana- ejemplo; "como cuando se consuman por un acto
logía existe entre el caso actual, en que no medió violento", lo que no excluye del concepto de caso
violencia, y el fallado por la Corte el 27 de no- fortuito, el del apoderamiento subrepticio o sor-
viembre del mismo año (1942) -G. J. Tomo LV, presivo como la sustracción de los valores al con-
págs. 167 y 168-, en que se reconoció como caso ductor de correos, en las circunstancias y forma
fortuito, relevante de responsabilidad, el hurto, de que da cuenta el fallo pronunciado por la Cor-
sin asalto violento de que fue víctima un con- te el 27 de noviembre de 1942, sin que en ese
ductor de correos a quien un sujeto le sustrajo caso el conductor de correos hubiera ejecutado
unos valores y huyó rápidamente, sin serie posi- por su propia voluntad el acto inverosímil de po-
ble al conductor recobrarlos. ner en manos del ratero aquellos valores, como
§e observa: el señor Martínez cometió la imprudencia de .en-
Aceptado por ambas partes que se trata de las tregarle él mismo, al ladrón que representa la
relaciones jurídicas derivadas del <eontrato de co- farsa de una compra, las joyas que se perdieron.
misión, la norma aplicable es sin duda, el ar- Vistas las cosas así, a la luz de la realidad de
tículo 349 del Código de Comercio, que dice: los sucesos, la doctrina jurisprudencia! de mejor
"El deterioro o la pérdida de las mercaderías conducencia para resolver el caso actual, .es la
existentes en poder del comisionista no es de su siguiente, contenida, entre otros fallos de la Cor-
responsabilidad, si ocurriere por caso fortuito o te, en el de casación de 28 de abril de 1951, Tomo
por vicio inherente a las mismas mercaderías.' LXIX, pág. 555 de la GACETA JUDICIAL.
"Ocurriendo el deterioro o la pérdida por cul- "Hay muchos hechos de la naturaleza de los
pa del comisionista, deberá éste indemnizar cum- expresados en el artículo 19 de la Ley 95 de 1890
plidamente a su comitente de todos los daños y que sustentan por sí mismos los caracteres de lo
perjuicios que le sobrevengan. fortuito y pueden ser obstáculo invencible para
"A esta misma responsabilidad quedará some- el cumplimiento de la obligación. El rayo y el
tido el comisionista, cuando el deterioro o la pér- terremoto, por ejemplo, son acontecimientos sú-
dida causada por un caso fortuito, o por vicio bitos, que avasallan el poder del hombre. Es difí-
J(ropio de la cosa, acaeciere después de haber in- cil escapar a sus efectos aniquiladores y prever
currido en culpa". el fenómeno. Pero son raros los casos de esta na-
El contrato de comisión, la entrega de las jo- turaleza que sean siempre y en todo supuesto
yas al comisionista Martínez, el valor de las mis- causas de irresponsabilidad. El naufragio, el apre-
mas, la irrealización de la venta, la falta de devo- samiento de enemigos, los actos de autoridad, pro-
lución de ellas al dueño comitente, el hurto por puestos por el artículo citado como ejemplos de
el sujeto extranjero a quien el comisionista se casos fortuitos, no son siempre y en todo evento
Nos. 2ll65-2ll6Q

causas de irresponsabilidad contractual. Eso de- sólo tomar las precauciones que indique la natu-
pende de las circunstancias y del cuidado que ha- raleza de las cosas~ No constituye caso fortuito
ya puesto el deudor para prevenirlos. Si el deudor, sino probando que no obstante aquellas previ-
a sabiendas, se embarca en una nave averiada, que siones fue imposible evitar el suceso".
zozobra y le hace perder lo que debe; si temera-
riamente se expone a la acción de sus enemigos o Y en el presente caso, de pérdida de las joyas
comete faltas que lo coloquen a merced de la au- que estaba vendiendo Ma~tínez, no solamente
toridad; o no toma las medidas adecuadas· que falta toda prueba de circunstancias que excluyan
hubieran evitado la inundación de su propiedad, la culpa, sino que las invocadas como defensa
sin embargo de que se cumple un acontecimien- acreditan la imprudencia con que obró al entre-
to por su naturaleza extraño y dominador, no gar prematura y descuidadamente las joyas a un
configuraría un caso fortuito liberatorio del deu- sujeto desconocido que diciéndose extranjero y
dor. Es que los caracteres esenciales del caso· vestido como persona decente y adin~rada se re-
fortuito son la imprevisibilidad y la imposibili- lacionó con Martínez haciéndose pasar como po-
dad. De consiguiente, se está bajo el dominio de sible comprador, resultando ser un pillo.
lo fortuito cuando el deudor se imposibilita total-
mente para cumpiir su obligación por causa de ¿Cómo fue posible que Martínez, cuya honra-
un evento· imprevisible. Cuando el acontecimien- dez nadie discute, envejecido en el negocio de jo-
to es susceptible de ser humanamente previsto, yas, y por añadidura en una ciudad donde el robo
por más súbito y arrollador de la voluntad que y demás delitos contra la propiedad se han ge-
parezca, no genera el caso fortuito ni la fuerza neralizado y perfeccionado en forma tan audaz y
mayor. notoria, hubiera entregado joyas ajenas y de tan-
to valor, a un sujeto cuya honradez fue presumi-
"Por ende, en tanto que sea posible prever la da ingenuamente por Martínez tan sólo por la
realización de un evento susceptible de oponerse buena presentación y el correcto vestido del la-
a la ejecución del contrato, y que este evento drón, sin recordar que los ladrones en grande
pueda evitarse con mediana diligencia y cuidado, andan siempre bien presentados y con todos los
no hay caso fortuito ni fuerza mayor. Sin duda modales del hombre honrado y culto?
el deudor puede verse en la imposibilidad de eje- Por último, siendo ésta una cuestión de hecho,
cutar la prestación que le corresponde, pero su si el Tribunal se hubiera equivocado en su apre-
deber de previsión le permitía evitar encontrarse ciación, el error sería de hecho, pero sin poder
en semejante situación. El incendio, la inunda- decirse que fuera manifiesto o evidente.
ciÓ!<, el hurto, el robo, la muerte de los anima-
les, el daño de las cosas, etc., son hechos en ge- Por tanto, la acusación carece de fundamento.
neral previsibles y que por su sola ocurrencia no En mérito de lo expuesto la Corte Suprema de
acreditan el caso fortuito o la fuerza mayor, por- Justicia, Sala de Casación Civil, administrando
que dejan incierto si dependen o no de culpa de] justicia en nombre de la República de Colombia
deudor. Por consiguiente, es racional que el deu- y por autoridad de la ley, NO CASA la senten-
dor que alegue uno de estos o parecidos aconte- cia recurrida.
cimientos, pretendiendo librarse del cumplimien-
to de su obligación, debe no sólo probar el hecho, Costas a cargo del recurrente.
sino demostrar también las circunstancias que
excluyen la culpa. Y la presunción de culpa que Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
acompaña a quien no ha ejecutado el. contrato, GACETA JUDICIAL.
no se destruye por la simple demostración de la
causa del incumplimiento cuando el hecho así !Luis lFeJipe !Latorre lU. - Agustín Gómez IP'ra-
señalado es de los que el deudor está obligado a da - lfgnacio Gómez IP'osse - José Joaquín llto-
prever o impedir. Por ejemplo, el robo o el hur- dríguez - lErnesto Melendro !Lugo, Srio.
to son hechos que se pueden prever y evitar con Gaceta- 7
 'll'ES'Jl'AMEN'll'O NlJNClJJP>A'll'JIVO AN'll'E CliNCO 'll'lES'll'KGOS-CONIDJICWNlES JP>ARA
SlJ V AJLJIIDEZ. - AJP>JRECJIACWN IDJE lLA JP>JRlJlElBA 'Jl'lES'Jl'liMONliAlL lEN ACCWN
IDJE NlJJI,JIIDAID l!JJJE lJN 'll'JES'll'AMJEN'll'O IDJE ES'li'A ClLASE

Jl..-'ll'l!'atámHtllose i!lle alstabneceli' si aln o~orga­ (Magistrado Ponente: Dr. Luis Felipe Latorre U.)
m!emto ale um acoo ~esbmemtali'i!.o a.Jill~<e cñnco
~estñgos se mjllllstó en nm li"eallidad a nas exi- Ante el Juez Segundo Civil del Circuito de
gemci!.as negmnes, na ¡¡Jrueba más ai!llecuai!lla 1!!S Pasto Mariana C'uayal Narváez, promovió de-
na cd!ecnali"acñóm forman i!lle esos testñgoo; i!lle manda ordinaria sobre nulidad del testamento de
maiJleli'a lll!Ue en jllllez an~e lll!lllliem se dñsc1!1lte su hermana fallecida Emilia, acto en el cual apa-
na Valli«lJ.e¡¡¡ i!llen ~estamento, Jl)Or ñmJ!)Utarse na rece que ésta instituye como único asignatario a
comñsñóm i!lle llrreguluidatl!es graves que ñm- su marido Julio Ruales, quien ha comparecido
Jl)nicam el! ill!illl!lbJrantaml!ento i!lle ll'illill!Uñsñtos in- como demandado.
i!llispemsables, i!llebe teneJr mllllcl!J.o cuñdado en El Juez de primera instancia pronunció sen-
en exame!lll y apll'ecñacñó!lll i!lle nos testñmonios tencia absolutoria el 14 de enero de 1955, confir-
en ll'elferencña, sñn ll!acell" caso omiso i!lle lllilm· mada por el Tribunal en breve fallo del 12 de
gwna CllrC'il!IDlStancia renatada y «l[Ue pueda m- mayo siguiente, que fue recurrida en casación
fll.!fill" e!lll en eSICllllli'<edmñento de los hechos por la demandante.
controvertidos atii!U<entes a na vall!i!llez llllell
acto. A\ntecei!llentes
2.-m nas gi'aves ili'repnai'idlai!lles alegadas,
fuero llllellmnciadas o ex¡¡nnestas Jl)OJr perso- Los hechos.en que se apoya la demanda son:
lllas llllñs~m~ i!lle nos &estñgoo actuamos ~e ñl!is- "a) Dos días antes de fallecer doña Emilia
trlJ!mentaies, en aserto de aquéllas podría Cuayal Narváez de Ruales, según confesión ex-
sllllscñtall' dllllda, en Jl)Jresencia ale na afill'llllllación presa de Julio Ruales, éste fue a casa de Alfredo
comtrarña de Ros últimos. JP'eli'o siendo ]!lli'ecii- Ortiz a suplicarle le redacte el testamento en que
samenlte los testigos lll!Ue actuarom en el acto .aparece como testadora la mujer de aquél. Tal
de otorgarse el tesbmento ill!lllñenes i!llan a testamento no fue presenciado por la extinta ni
conocell." todas aquellas cili'cU!llsbncias ñlrn'e· por los testigos, ni redactado por la señora Emi-
glllllares, no Jl)UJ.edei!U someterse a i!llllllda y po- lia Cuayal Narváez de Ruales.
nen i!l!e malllifñesto en enoll' i!llel '.Il'll'ibnnal que "b) Emilia Cuayal Narváez de Ruales, sí po-
pasó por aUo el dicho i!l!e nos testñgos en no día leer y escribir; pero el testamento que hizo
Jrefell."el!llte a esas irreglUllluiii!llades o defectos. otorgar Julio Ruales, no hene la firma de la tes-
tadora, ni la rúbrica que acostumbraba.
3.-JI,a fanta de concull."i'encia simultánea "d) Tal testamento aparece otorgado el 9 de
i!l!e' todos nos ~esti!.gos an acto completo i!llen octubre de 1950, y en él hay esta constancia: 'De-
otorgamiento i!lle 1l!llll testamento, llUo es una jando constancia que este testamento me fu¡¡e neií-
llnformalñi!llad accilillelldall (en ell sentñdo de do dos veces, la una por el testigo señor Nectario
neve o sin ñmpo!l'tancña), smo el! iincumpli- Arciniegas y la otra por el testigo señor Hipólito
miiento i!lle Ullml ll."eq!llñsito negall CUllya plí'escm- Ruales, cumplida esta formalidad se firma en el
l!llencia constituye Ullla flag¡ran~ v!ollacñóllll i!l!e lugar y fecha expresada'.
llas i!llisposiicñones S1lllstantñvas q1!Re ñmplica "Como se ve, el testamento le fue leído a la
lll.Ullnñdai!ll del! ~estamen~ (lley 95 i!l!e ll89G, ari. presunta testadora, pero ésta no rogó a ningún
llll.). testigo que leyese tal testamento; y tal lectura,
constituye formalidad esencial en un testamento
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación como el que se trata, y la omisión constituye in-
CiviL-Bogotá, abril veinticinco de mil nove- validez o nulidad del testamento, conforme el
cientos cincuenta y seis. texto de los artículos 1072, 1074 y 1118 del e c.
 3®11

"e) Conforme al artículo 11 de la ley 95 de Esto revela que tal testamento no fue redactado
"1890, ·los testamentos solemnes, abiertos o cerra- por la testadora; ·ni ordenado por ella, y que sus
dos, en que se omita cualquiera de las formali- disposiciones testamentarias, no son fruto de la
dades a que debe respectivamente sujetarse:, no voluntad de la misma causante. De manera que,
tendrá valor alguno; y, como en este caso la for-. dicho testamento no contiene la disposición del
malidad esencial de que la lectura lll!el testamen- todo o parte de los bienes de la supuesta testa-
to no puede hacerse sino por el testigo que desig- dora, sino que fue obra exclusiva de su marido
ne el testador, invalida el testamento, el otorgado para beneficio exclusivo suyo_ El testamento,
por Julio Ruales, es inválido o nulo, ya que Emi- pues, adolece de requisitos esenciales tanto en el
lia Cuayal Narváez, como se dijo, no designó fondo como en la forma; y la omisión de todos
testigo para que dé lectura a tal testamento según ellos, lo hace inválido, o nulo.
la constancia del propio testamento. "h) Julio Ruales. confiesa que -su mujer' Emilia
"Por otro -lado, el testamento fue redactado Cuayal Narváez de Ruales 'Sí podía leer y es-
por Julio Ruales y escrito por orden de aquél, cribir'; y en el testamento se deja la constancia
por el señor Alfredo Ortiz en casa de éste; por siguiente: 'Por la testadora que no sabe firmar'.
lo tanto, ni fue ordenado por la testadora, ni re- Como se ve, en el testamento se consigna una
dactado por ésta, ni los testigos pres€nciaron el falsedad notoria, la que de suyo invalida el tes-
otorgamiento de ese testamento. tamento, cual es la de que Emilia Narváez 'no
"Sobre que el testamento no fue presenciado sabe firmar', en tanto que su propio marido de-
por los testigos ni redactado por la testadora, así clara y confiesa ante juez competente que la ci-
como tampoco escrito por orden suya, lo confiesa tada mujer 'sí podía leer y escribir'. Luego, tal
el mismo Julio Ruales. Por manera que, tal tes- testamento y sus constancias están demostrando
tamento, no contiene la voluntad que pudo ten€r la carencia de requisitos esenciales que lo inva-
la extinta señora Emilia Cuayal Narváez de Rua- lidan, tanto en su fondo, es decir en las disposi-
les; y por lo tanto, el otorgado por el amanuense ciones que contiene como en su forma.
Alfredo Ortiz, por orden de Julio Ruales, de que "j) Mi representada, doña Mariana Cuayal Nar-
se viene tratando, es inválido, o no tiene valor váez, a petición suya fue reconocida heredera por
alguno, y es nulo por todos sus aspectos. el Juzgado 19 Civil del Circuito de Pasto, y ade-
"g) Es muy seguro que los señores Nectario Ar- lantó el juicio sucesional de la extinta Emilia
ciniegas M., José María Zambrano, Salomón Le- Cuayal Narváez de Ruales, con sus propios re-
garda, Gonzalo Díaz y J. Hipólito Ruales M. no cursos, hasta que se practicaron los inventarios,
firmaron en el mismo acto del testamento; ni me- con la intervención del apoderado de la señora
nos éstos oyeron de boca de Emilia Cuayal Nar- Mariana, que es el suscrito. Pero una vez practi-
váez de Ruales, ninguna disposición testamenta- cados, se ha presentado Julio Ruales, y con base
ria suya, de las que se extendieron en el testa- en el testamento que se acusa, ha pedido se ex-
mento que mandó protocolizar, declarándolo nun- cluya a doña Mariana como parte en dicho jui-
cupativo, el Juzgado Segundo Civil del Circuito cio, y así lo ha declarado el juzgado".
de Pasto; y por lo tanto, no se cumplieron los re- El demandado contestó así:
quisitos que prescribe el artículo 1072 del C. C. "Al 19-No niego;
"Es de observar que del texto del mismo tes- "Al 29-Convengo. Al 3Q-Negando el segundo
tamento, se ve que no fue escrito en un solo ~cto, acápite de él, pues según doctrina de la Corte,
ante los testigos, ni menos fue obra de la volun- basta que aparezca la intención del testador para
tad de Emilia Cuayal Narváez de Ruales, puesto que se reconozca ese acto, como acaba de resol-
que en él hay esta constancia: 'Tengo en la ac- verlo el Juzgado 1<? Civil del Circuito y el H. Tri-
tualidad unos cuarenta años aproximadamente, bunal en relación con el testamento privado otor-
casada legalmente con Julio Ruales, vecino del gado por el señor Carlos Burbano P. y por lo mis-
Municipio de Consacá y estando en grave peli- mo niego el 49 y el 59 debe demostrarlo el de-
gro de muerte y encontrándose (sic) en mi en- mandante, puesto que el testamento pudo haber
tero y cabal juicio ... '. Como se ve, el testamento sido, siguiendo las instruccionse de la testadora
indica que está redadándolo la supuesta testado- hecho en otro lugar, y que se haya llevado a don-
ra, porque empieza con el verbo 'tengo', en pri- de la testadora y se le haya leído para que ten-
mera persona de singular del presente de indi- ga todo su valor, debe asimismo demostrarse el
cativo, y a pocas líneas dice: 'Encontrándose'. hecho marcado en la letra g).
 "Al h)-!Es vell'dad I!J.Ull4l lla testa«lloli'a salblia fill"- "1075.-Ter'mina el acto por las firmas del tes-
ma!l', pero por un error se dijo que firmaba a rue- tador y testigos, y por la del notario si lo hubie-
go un testigo por no saberlo hacer, cuando lo que re. Si el testador no supiere o no pudiere firmar,
ocurrió es que no podía firmar por impedimento, se rríencionará en el testamento esta circunstan-
pero ese hecho no justifica la nulidad y - el j) ria expresando la causa.
debe ser también demostrado". "Si se hallare alguno de los testigos en el mis-
El Juez y el Tribunal estimaron que el testa- mo caso, otro de ellos firmará por él, y a ruego
mento estaba bien otorgado, que no se había de- suyo, expresándolo así".
mostrado ninguno de los defectos sustanciales Tratándose de establecer, eomo en el presente
alegados y que "Debe darse prevalencia a la vo- caso, si el otorgamiento de un acto testamentario
luntad del testador sobre informalidades acciden- ante cinco testigos, se ajustó en la realidad a las
tales del testamento", que, en el presente caso, exigencias legales, la prueba más adecuada es
los juzgadores de instancia estimaron intachable la declaración formal de esos testigos; de mane-
y válido. ra que el Juez ante quien se discute la validez
del testamento, por imputarse la comisión de irre-
lLa acunsacióun guridades graves que implican el quebrantamien-
to de requisitos indispensables, debe tener mucho
Entre otros cargos se le hace al Tribunal el de cuidado en el examen y apreciación de los testi-
haber incurrido en errores de hecho y de dere- monios en referencia, sin hacer caso omiso de
cho en la apreciación de las pruebas y, especial- ninguna circunstancia relatada y que pueda in-
mente por haberse abstenido de apreciar varias fluir en el esclarecimiento de los hechos contro-
respuestas de los testigos, de suma importancia vertidos atinentes a la validez del acto sub ju-
en la demostración de sustanciales deficiencias dice.
en el acto de ser otorgado el testamento de que Ahora bien, todo lo que sobre esa prueba tes-
se trata, contentándose con una simple referen- timonial, de suma importancia, ofrece como es-
cia a las declaraciones, en términos que al con- tudio o examen la sentencia recurrida, es el si-
frontar ese concepto ligero del Tribunal con el guiente brevísimo pasaje:
texto de aquéllas, salta a la vista en forma evi-
dente o manifiesta el error que condujo al Tri- "Los testigos instrumentales Hipólito Ruales,
bunal a la violación de los artículos 1072, 1074, José María Zambrano, Gonzalo Díaz, Nectario
1075 del Código Civil y 11 de la Ley 95 de 1890. Arciniegas y Salomón Legarda, han declarado en
. estos autos y todos concuerdan en que el testa-
§e obsell'va: mento no fue escrito ni redactado por la testa-
dora, porque cuando ellos asistieron al otorga-
Los artículos 1072, 1074 y 1075 del Código Civil miento ya lo habían hecho escribir con Alfredo
establecen: Ortiz R., que fue leído en alta voz por el testigo
1072.-Lo que constituye esencialmente el tes- Hipólito Ruales ante todos los testigos y en pre-
tamento abierto, es el acto en que el testador sencia de la disponente, quien le impartió su
hace sabedor de sus disposiciones al notario, si aceptación. Igualmente están acordes en que Emi-
lo hubiere, y a los testigos. . lia de Ruales gozaba de sus facultades mentales
"El testamento será presenciado en todas sus y que le rogó a José García P. que firmara por
partes por el testador, por un mismo notario, si ella, debido a imposibilidad física.
lo hubiere y por unos mismos testigos". "Los cargos formulados por el demandante se
"1074.-El testamento abierto podrá haberse es- reducen a que el testamento no fue redactado, ni
crito previamente. Pero sea que el testador lo leído por la testadora, ni autorizada por ella su
tenga escrito, o que se escriba en uno o más ac- redacción y lectura, que no se otorgó en un solo
tos, será. todo él leído en alta voz por el notario, acto, que no fue firmado a :ruego de la otorgante
si lo hubiere, o a falta de notario, por uno de los y que se expresó con un simple sí la aceptación.
testigos designados por el testador a este efecto. "La mayor parte de estos cargos se encuentran
"Mientras el testamento se lee, estará el ·tes- desvirtuados con las declaraciones de los testigos
tador a la vista y las personas cuya presencia es actuarios, los demás no aparecen demostrados
necesaria oirán todo el tenor de sus disposicio- debidamente en los autos".
nes". Pero el recurrente hace el siguiente extracto
 Nos. 2165-2166 .!J I[J· IJ} li CD li & lL 303

de las declaraciones, cuya fidelidad ha verifica- tos, por estas razones, estaba privada de sus fa-
do la Corte: cultades tanto físicas como intelectuales, de fa-
".lfosé María .Zambrano.-El testigo José María .cultades morales no sé responder'.
Zambrano, a folios 14 del c.. 2Q, con fecha 24 de "Salomón lLegarda.- El testigo Salomón Le-
septiembre de 1951, declara: 'E's verdad que en garda, dice:
la fecha que se me pregunta, me rogó don Julio
Ruales de que fuera a la casa para que le sirva 'De los testigos, habíamos tres, José García,
de testigo, para leerle un testamento que lo ha- Hipólito Ruales y el suscrito, mas yo como estaba
bía hecho don Alfredo Ortiz, porque él había di- de apuro me hicieron firmar como testigo des-
cho que se lea duro para que atienda la señora pués de haberlo leído y luego me fui rápidamen-
Emilia de Ruales, quien se encontraba en ar- te, decían eso sí que iban a mandar llamar al
tículo de muerte, y después de leerlo le preguntó testigo que faltaba, de allí en adelante. yo no supe
Hipólito Ruales, quien fue el que se lo leyó que en qué quedarían. - 4~ Pero en ese día la señora
si estaba bien, entonces ella dijo que sí. Emilia Cuayal Narváez estaba sumamente enfer-
"d) Es verdad que la señora Emilia de Ruales, ma, postrada en cama y se notaba que ya no se
estaba postrada en cama y en estado de muerte daba cuenta de nada', es decir que se hallaba pri-
y casi ya no se le entendía lo que decía, pero no vada del uso de la razón,· también estaba priva-
recuerdo si ese mismo día murió, y que el testa- da de sus facultades físicas, porque no se podía
mento lo habían tenido hecho, ella sólo lo que mover, apenas resollaba".
hizo fue aprobarlo, después de ser leído". Si las graves irregularidades que se anotan,
fueran denunciadas o expuestas por personas dis-
"Gonzalo Díaz.-Gonzalo Díaz, f. 25, cuaderno tintas de los testigos actuarios e instrumentales,
29, respuesta 3!!- declara: 'Cuando yo llegué a la el aserto de aquélla podría suscitar dudas, en
casa de Julio Ruales, ya había estado firmado presencia de la afirmación contraria de los últi-
por un testigo (por un testigo) a ruego de Julio mos. Pero siendo precisamente los testigos que
Ruales, por no saber escribir el testamento que actuaron en el acto de otorgarse el testamento
se me pone de presente'. quienes dan a conocer todas aquellas circunstan-
cias irregulares, no pueden someterse a duda y
".lfosé García.-Este testigo, a fojas 25 vta. del ponen de manifiesto el error del Tribunal que
mismo cuaderno afirma: 'Cuando yo llegué a la pasó por alto el dicho de los testigos en lo refe-
casa de don Julio Ruales se había empezado la rente a esas irregularidades o defectos que, como
lectura de un testamento del cual fui testigo para la falta de concurrencia simultánea de todos ellos
firmar a ruego de la señora· Emilia, y al finali- al acto completo del otorgamiento, no es una in-
zar la lectura de dicho testamento, es decir cuan- formalidad accidental (en el sentido de leve o
do se debía firmar estaban todos los testigos reu- sin importancia) sino el incumplimiento de un
nidos'. · requisito legal cuya prescindencia constituye una
"Este testigo, expresa claramente que, cuando flagrante violación de las disposiciones sustanti-
él llegó la lectura del testamento se había em- vas precitadas y que implican nulidad del testa-
pezado; y agrega que, únicamente al finalizar la mento, al tenor del artículo 11 de la ley 95 de
lectura del mismo, se reunieron los testigos". 1890, que dice:
"El testamento solemne, abierto o cerrado, en
"JHlipólito Ruales.-A fs. 27, cuaderno 2Q, res- que se omitiere cualquiera de las formalidades a
puesta 3!!-, declara: 'Y para terminarse la lectura que debe respectivamente sujetarse, según los
llegó Nectario Arciniegas. No recuerdo quién artículos precedentes, no ,tendrá valor alguno.
firmó a ruego de la finada, pero el testamento
cuando yo le dí lectura aún no tenía firma algu- "Con todo, cuando se omitiere una o más de las
na, pero no estoy seguro de este detalle. Por designac¡ones prescritas en el artículo 1073, en el
cuanto no recuerdo bien. - 49 El día 9 de octu- inciso 49 del 1080 y en el inciso 2Q del 1081, no
bre de 1950, la señora Emilia Cuayal Narváez de será por eso nulo el testamento, siempre que no
Ruales, se encontraba enferma, postrada en cama, haya duda acerca de la identidad personal del
y su estado de suma gravedad, como decimos, ya testador, notario ó testigo".
le daba letargos, por esta razón, ya no tenía el Por lo expuesto, la Corté considera que es funo
juicio completo, y no se daba cuenta de sus ac- dada la acusación y casará el fallo recurrido.
300 N<!Ps. 2Jl.S5-2llSS

la demandante Mariana Cuayal Narváez, en ca-

lidad de hermana legítima, derecho a suceder a
Como de las declaraciones examinadas resulta la causante, en la porción de bienes que le co-
que se pretermitieron exigencias legales euyo rresponde conforme al artículo 21 de la Ley 45
acatamiento era indispensable para la validez del de 1936, y que, el demandado, Julio Ruales como
testamento de Emilia Cuayal Narvát::z, la Corte cónyuge sobreviviente de la extinta, no tiene
Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, ad- otros derechos en la sucesión que los que le con-
ministrando justicia en nombre de la República cede el mismo artículo 21 de la citada ley.
de Colombia y por autoridad de la ley, CASA la
sentencia recurrida y en su lugar declara: No se hace condena en costas.

JP'Ii'ñmero.- Que carece de valor, o es nulo el Publíqusse, notifíquese, cópiese, insértese en la

testamento nuncupativo otorgado por Emilia Cua- GACETA JUDICIAL y devuélvase en oportuni-
yal Narváez el 9 de octubre de 1950 y, que, como dad al Tribunal de origen.
consecuencia de esta declaración, se ordena can-
celar la protocolización y el registro de dicho !Luñs IFelipe !Latone UJ. -· Agustí111 Gómez JP'ra-
testamento en las oficinas respectivas.
da - Irgnacio Gómez IP'osse - .]"osé .]" oaquxín Ro-
§eg1lllndo.-Que como consecuencia de la inva-
lidez o nulidad del testamento, se le reconoce a dríguez. - JErnesto Melendro !Lugo, Secretario.

' ' ·.~ :. 1

.:. -. ~: i. '.:.
Nos. 2ll65-2ll~ <GI li\ <D lE 'JLII\ JJ1IJlllliT<DIT.&ll..

IDE'fEJR.MliNACliON IDEL l?lREIDliO lR.EliVliN IDKCAIDO CUANDO ~E HALLA ENCLAQ

V AIDO EN O'flRO IDE lP'lR.OlP'liEIDAID IDEL IDEMANIDAN'fE. - Al?UCACKON IDEL
AlR.'fliCUlLO 971 IDEJL COIDKGO CliVH..

ll.-lEn casos como el presente, de un lote sable de esa acción al mel"o tenedol" en tesis
enclavado en otro de mayor extensión de general e indiscriminadamente. IDiveli'sos
propiedad del demandante, no es incor¡-ecto son los caminos por donde se llega a esta
decir que colinda por todas pades con tie- situación de mera tenencia. lP'reciso es dis-
rras del actor, porque puede se¡- así, pero tinguir entre ellos, a fin de saber c11táles SOlill
aunque eso sea cierto, es dato incompleto o las situaciones en que son aplicables las re-
deficiente para determinar e identifñcu di- glas y .pl"oceder antedichos dentH."o den al"-
cho lote, porque no indicándose ni la f01nna, tículo 97ll ... ".
ni la localización, ni la cabida, no ilay IDJE-
TlERMirN.A\CliON del predio, ni es posible Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
identificarlo para pronunciar sentencia con- Civil.- Bogotá, abril veintisiete de mil nove-
denatoria, ni maneu de ejecutar ésta judi- cientos cincuenta y seis.
cialmente en el evento de renuencia del de-
mandado vencido. (Magistrado Ponente: Dr. Luis Felipe Latorre U.)
lEn efecto, un predio así detell.'1llinado, den-
tro de un globo de mil fanegadas (es un Ante el Juez Segundo Civil del Circuito de
ejemplo), bien podría ser de cien varas eua- Manizales, por medio de apoderado Jesús María
dradas o de cien fanegadas, sin que el .JTuez Patiño Arias promovió, contra Jesús María Fa-
supiera, a la hora de hace¡- cumplir su fallo tiño Ocampo un juicio de reivindicación de un
condenatorio, qué debía entregaJrle ali de- lote de terreno, como parte integrante de otro de
mandante. mayor extensión de propiedad del demandante.
2.-.A\ la pretensión de última hora de que Los hechos fundamentales de la demanda apa-
si el demandado. no es poseedor se Re apli- recen expuestos así:
que en este juicio reivindicatorio el aK"tículo
971 del C. C., se oponen los m:is elementales "lQ-El señor Jesús María Patiño Arias es dueño
principios de deH."echo procesal que impiden de una finca rural situada en esta jurisdicción,
el cambio intempestivo, y menos en el i'e- en el paraje de 'El Naranjo', comprendida dentro
curso extraordinario que se decide, de la de los siguientes linderos: ..... .
acción reivindicatoria contra el poseedor, "29-El señor Jesús María Patiño Ocampo, sin
por otra a la cual responde como mero te- derecho ni razón ni motivo para ello, viene ocu-
nedor. pando un lote de terreno, que hace parte de la
Ya ha dicho la Corte (G• .JT. JLVJ[][][, 173): anterior finca, lote que tiene los siguientes lin-
" ... !Las reglas de la acción reivindicatoria deros: 'Por el oriente, con sucesión de Sara Rosa
son aplicables en los casos a que se refiere Patiño de H.; por el norte, con predio del de-
el artículo 971 del C. C., a los que esta .dis- mandante y ~ejoras de Rosaura Patiño v. de .
posición extiende ese procedimiento; pei'o Díaz; por el occidente, con predio del demandan-
conceder esta extensión no es erigir en caso te y mejoras de José Jesús Patiño H. y por el
de reivindicación los contemplados alli. lEn sur, con predio del demandante y mejoras de Vi-
otras palabras, no puede entenderse el ar- cente E. Patiño H.'
tículo 971 en forma tal que infirmara todo "3Q-Este lote de terreno, que es de mi man-
lo que claramente ha establecido respecto dante, le ha sido negada su entrega por varias
de posesión el mismo título que él cierra, veces, de parte del poseedor Patiño Ocampo, con
identificando con ella la mera tenencia a lo cual-le está _ocasionando serios y graves per-
efecto o hasta el extremo de hacer ll'espon""' jui~io_s,_ya_ que _no.. usufructúa nada de él, por lo
 G&!VJE'TI.'A .Dl!JJJ))ll(!Jll&IL Nos. 2ll.S5-2ll.88

que se ve en la necesidad de acudir a la justicia, por referirse ambos a la determinación e iden-

en demanda de protección a sus derechos". tificación del inmueble reivindicado.
La parte petitoria es del siguiente tenor: Principia el recurrente por transcribir los si-
"a) Que el señor Jesús María Patiño Arias es guientes pasajes de la sentencia acusada, para
dueño del lote de terreno descrito en el hecho 29 destacar los pretendidos· errores atribuídos al
de este libelo, por hacer parte tal lote de la fin- Tribunal:
ca descrita en el hecho 1Q del mismo. "Ocurre que durante el término de prueba y
"b) Que en virtud de la declaración anterior, especialmente al practicarse las inspecciones ocu-
el señor Jesús María Patiño Ocampo está en la lares, no se pudo establecer con plenitud el lote
obligación de restituir a mi mandante Patiño materia del juicio de reivindicación. E'n la dili-
Arias el lote de terreno a que se refiere la pe- gencia de inspección ocular practicada el 25 de
tición anterior. febrero de 1954, se identificó plenamente el glo-
"e) Que igualmente Patiño Ocampo sea conde- bo general del terreno, mas no así el que es ma-
nado a pagar a Patiño Arias los frutos naturales teria de la acción y tan sólo se afirma en relación
y civiles que el lote de terreno haya producido con éste, que 'dentro de la finca dicha (se hace
mientras ha estado en poder de él, teniendo en relacion al globo general) se constató la exis-
cuenta para ello si el demandado es poseedor de tencia de un lote ocupado por el demandado José
buena o mala fe. María Patiño Ocampo'. En la inspección ocular
"d) En caso de oposición temeraria, se le con- practicada en la segunda instancia, el día 16 de
dene a las costas del juicio". febrero del presente año, tampoco se logró la
El fallo de primera instancia fue favorable al identificación plena del lote que se pretende rei-
actor, pero el de segunda, pronunciado por el vindicar y sólo fue clara la identificación del
Tribunal Superior de Manizales el 12 de mayo globo general del terreno. Sobre él particular los
de 1955 lo revocó por -dos razones principales: peritos dijeron en la parte final de su exposición:
por considerar que el predio objeto de la reivin- 'En el punto 29 de la demanda se habla de los
dicación no había sido determinado bien ni se ha- linderos del lote que se está reivindicando, están
bía logrado satisfactoriamente su identificación; sumamente claros en los puntos occidente, norte
y porque el demandado era un simple tenedor y y sur, pero en el lindero oriente, o sea, en los
no poseedor. bienes que se inventariaron en la sucesión de
La parte demandante recurrió en casación y hoy Sara Rosa Patiño H. no se pueden establecer con
la Corte decide la controversia, mediante las con- exactitud porque en el curso de esta exposición,
sideraciones que siguen: ya se ha dicho que estos linderos son muy con-
fusos, ya que ellos hablan en términos generales,
JEl recurso o sea, que por un lado linda con el río Chinchiná
y por el resto con predios del señor Patiño Arias'.
Cuatro capítulos contiene la demanda de casa- "Queda claro, entonces, que aunque se estable-
ción: el I, sobre antecedentes, el II (Primer car- ció con suficiente certeza que el lote de la acción
go), sobre errores de derecho en la apreciación está encerrado dentro de los linderos a que se
de las· pruebas: texto de la demanda, inspeceión refiere la escritura 132, no aparece sin embargo,
ocular, dictamen de peritos, declaraciones de tes- singularizado, lo que impide el éxito de la acción.
tigos, etc.,· sobre determinación e identidad del "Es verdad que por medio de declaraciones de
predio· que se reivindica y (segundo cargo, sub- varios testigos se quiso establecer la identidad
sidiariamente), sobre errores de hecho en la apre- del lote, identidad que se aceptó en la sentencia
ciación de las mismas piezas, errores de una ín- apelada; pero examinando tales declaraciones se
dole u otro que llevaron al Tribunal al quebran- observa que ellas simplemente hacen referencia
tamiento de disposiCiones legales sobré régimen a: los linderos generales de que se habla en el he-
probatorio y consecuencialmente a violar deter- cho 29 del líbelo de demanda, luego lógicamente
minadas normas sustantivas atínentes a ia acción están afectadas por la misma vaguedad que se
reivindicatoria; y el capítulo nr, contentiVó de observa en este punto, aparte de que si en las
un tercer cargo relacionado con la calidad .(fe po- inspecciones oculares no se estableció esa iden-
seedor del demandado. ··.' "' ..,.~" tidad mediante la observación directa, mal po-
··La Corte procede a examiiiár . en'· pritlier tl!i:- dría establecerse por ·simples declaraciones de
mino y conjuntamente los dos primeros ;:éatgos, ' testigos cuya exposición aparece en manifiesta
 Nos. 2165-2166 <QAIC!E'll'A .JJ llJ llli n en.& n.. 30'1

contraevidencia con lo aseverado en aquéllas; ciones oculares en ambas instancias, dictámenes

por lo demás, los testigos contestan el interro- periciales, declaraciones de testigos, etc. y aduce
gatorio en la forma tradicional que infortunada- como razón concluyente que si está bien deter-
mente se acostumbra, es decir, bajo la misma re- minado e identificado el globo general relacio-
dacción, con los mismos términos, con lenguaje nado en el hecho primero de la demanda, de pro-
preconstituído, lo que da a entender que no hay piedad indiscutible del demandante, y si aparece
una exposición natural y espontánea del decla- que el lote que se halla en manos del demandado
rante, sino por el contrario, muy artifjciosa. Es se encuentra dentro de aquel globo, la determi-
ésta una de las más graves deficiencias de la nación del predio que se reivindica aparece de
prueba testimonial quizá no tanto por causa de manifiesto.
los mismos testigos, sino de los funcionarios que Puede aceptarse que Juez, peritos, testigos y
reciben la exposición, los cuales no tratan de in- ambas partes están conformes en que el globo
vestigar la razón por la cual el testigo depone, general está bien determinado e identificado, que
las circunstancias, el tiempo y el modo en que le pertenece al demandante, que el lote en poder
adquirió los conocimientos de los hechos sobre del demandado hace parte de aquel globo, pero
los que declara, etc. no está clara y completamente determinado ni se
"El señor apoderado del actor, para sustentar pudo identificar; es decir, las bases indicadas
la tesis de que demostrado que el lote de terreno por el recurrente pueden ser exactas, per!) no las
que se reivindica está dentro de un globo gene- conclusiones.
ral identificado, la acción debe prosperar, trans- En casos como el presente, de un lote encla-
cribe una sentencia de la Corte Suprema, de 10 vado en otro de mayor extensión de propiedad
de octubre de 1953, de la cual parece deducirse del demandante, no es incorrecto decir que co-
esta tesis; mas examinando detenidamente el con- linda por todas partes con tierras del actor, por-
tenido de dicha providencia, se observa que lo que puede ser así, pero aunque eso sea cierto,
que la Corte sostuvo en ella fue que si en la de- es dato incompleto o deficiente para determinar
manda aparece la descripción del lote materia e identificar dicho lote, porque. no indÍcándose
del juicio englobado dentro del lote general, se- ni la forma, ni la localización, ni la cabida, no
ría excesivo rigor no hacer prosperar la acción hay determinación del predio, ni es posible iden-
por esta sola deficiencia, pero naturalmente, tificarlo para pronunciar sentencia condenatoria,
siempre y cuando que en el período probatorio .ni manera de ejecutar ésta judicialmente en el
se identifiquen suficientemente ambos lotes, así evento de renuencia del demandado vencido.
lo dice textualmente este párrafo de la senten- El recurrente invoca entre otras, la doctrina
cia en cuestión: 'Por otra parte, en la demanda de la Corte, sentada en fallo que corre publicado
está la alinderación del inmueble general, del en la GACETA JUDICIAL número 2131, págs.·
que forma parte el reivindicado. En el curso del 540 a 547, pero no debe olvidarse que la misma
juicio se identificaron ambos, en forma plena," Corte observa que "si se tiene en cuenta, ade-
por medio de inspecciones oculares practicadas y más, que una extensión de tierra se determina
mediante los títulos y certificado de la Oficina por su cabida, y que ésta según el hecho tercero
de Registro de Instrumentos Públicos y Privados'. del libelo, es de cinco fanegadas, más o menos,
"Y es que -la Corte, a fin de no sacrificar el encerradas con alambre de púas, puede aceptar-
derecho en aras de un excesivo formalismo, muy se que está plenamente identificado el globo ob-
bien ha podido llegar a la conclusión de que jeto de la reivindicación".
aunque en la demanda no se haya identificado Como es fácil ver, el caso de la doctrina in-
plenamente el lote materia de la acción, si esto vocada es muy diferente del actual. En éste fal-
se hizo en el período probatorio la acción es via- tan los elementós de la cabida y del cerramien-
ble, pero la tesis expuesta de que basta simple- to, que sí habrían sido útiles para la identifica-
mente la identificación del globo general, no es ción del predio reivindicado.
admisible, porque ello quebraría una de las ba- Con el solo dato de la colindancia por todas
ses más caracterizadas de la acción reivindica- partes con tierras del actor, no es posible dictar
toria". fallo condenatorio y harerlo cumplir cuando la
C®n estos pasajes puestos a la vista, el recu- determinación de la cosa adolece de tales defi-
rrente sostiene que el Tribunal apreció mal o ciencias y vaguedad.
desacertadamente las aludidas pruebas: inspec- Un predio asi determinado, dentro de un globo
3®11 G&CIE'll'íil. .1JliJlil>IICTI&l1

de mil fanegadas (es un ejemplo), bien podría del C. Civil: 762 sobre el concepto de la posesión;
ser de cien varas cuadradas o de cien fanegadas, 775 que define lo que se entiende por tenencia;
sin que el Juez supiera, a la hora de hacer cum- 780, inciso 2Q sobre continuidad de la posesión;
plir su fallo condenatorio, qué debía entregarle 946 sobre institución de la acción de dominio;
al demandante. 950, 952 y 971 sobre el titular de esta acción y
No hay pues tales errores de derecho en la ca- contra quien se dirige, y 2458 sobre el contrato
lificación de las pruebas, porque no apareciendo de anticresis. También violó las siguientes dis-
violada ninguna regla de régimen probatorio, la posicionel¡ del C. Judicial: 593, 697, 601, 668, 693,
soberanía del Tribunal en la apreciación de aqué- 697, 705, 722, 724 y 730 sobre el valor de las prue-
llas, le da respaldo firme a su fallo. bas aducidas al juicio, mérito probatorio de las
Y vistas las cosas por el aspecto de errores de pruebas testimoniales, de peritos y de inspección
hecho (segundo cargo), tampoco aparecen de- ocular".
mostrados y menos con la calidad de evidentes Principia el recurrente por transcribir este pa-
o manifiestos. saje del fallo:
En relación con la materia que se deja exami- "Pero es que fuera de este motivo que por sí
nada, el Tribunal invoca varias doctrinas de la sería suficiente para absolver al demandado, exis-
Corte Suprema en apoyo de sus tesis y puntos te otro que, por abundar en razones, se pasa a
de vista, y el recurrente contrapone otras. Con- analizar al menos brevemente:
sideradas en conjunto y de manera general, dan "Dice el artículo 952 del C. Civil: 'La acción
la impresión de estar ante una jurisprudencia de dominio se dirige contra el actual poseedor',
movediza o cambiante, pero al ver en concreto vale decir, que es necesario como otro extremo
los fallos contentivos de aquellas doctrinas, se de la acción, que exista posesión del demanda-
observa que se trata de casos diferentes aunque do; si éste es mero tenedor y no niega el dominio
semejantes, en los cuales concurren circunstan- en el demandante, la acción se convierte en jui-
cias o detalles diversos, procedentes de la mayor cio de recobro; mas si niega el dominio y se re-
o menor vaguedad o confusión en las allndera- conoce o acepta su carácter de tenedor pero de-
ciones y demás datos que permitan la singula- rivando su tenencia de un tercero, es éste quien
rización de las fincas; todo debido a la forma debe ser demandado ...
primitiva y· anárquica de la determinación pre- "Ya se ha fijado el concepto en cuanto a la
dial en títulos y demandas. identificación del inmueble, respecto a la pose-
Esta cuestión, que es de hecho, contemplada y si9n del demandado se observa: Casi todos los
apreciada en cada caso por los Tribunales, rara testigos presentados por el actor, al ser repre-
vez permite impugnar de errónea esa apreciación, guntados por el apoderado del demandado ma-
y menos en casos como el presente en que el fa- nifiestan que la finca la tenía el señor José Teo-
llador de instancia completó su información o doro Herrera y que luego le fue entregada a Fa-
ilustración en vista de lo observado directamente tiño Ocampo en virtud de un contrato que ellos
en inspección ocular que practicó. no precisan. El mismo demandado insiste sobre
Pero aun suponiendo que por una razón u otra la existencia de un pretendido contrato de anti-
se justificara alguno de los cargos mencionados, cresis celebrado con el mismo Herrera y deriva
la sentencia recurrida no podría ser infirmada, de él la situación de mera tenencia en que se
porque la sostiene otro soporte de indiscutible halla; de todas maneras si aparece claro el hecho
solidez, como se verá en seguida al examinar el de que el demandado insiste al menos a través
último cargo: de las pruebas en su posición de simple tenedor,
La acusación contenida en el capítulo III se la cual posición no fue desvirtuada en forma su-
hace consistir en que el tribunal le desconoció ficiente por el actor que no logró demostrar que
al demandado la calidad de poseedor, atribuyén- el demandado fuera en realidad el poseedor del
Glole la de simple tenedor, incurriendo así en erro- inmueble, dejando en esta manera incumplida
res de hecho y de derecho que lo condujeron a otra de las concliciones para el ejercicio de la
violar la ley sustantiva que ampara el derecho acción reivindicatoria, como atrás se anotó".
del actor. Concreta así el cargo: Es de advertir que el demandado negó desde
"Las disposiciones de carácter sustantivo que un principio al .contestar que no es cierto el he-
no fueron rectamente aplicadas por el Tribunal, cho 39 de la demanda, la calidad de poseedor y
y, que por el contrario violó, son· las siguientes en el curso del pleito ha sostenido lo que el Tri-
 Nos. 2:!.65-2:!.66 G&([)!E'll'& .DlOIOiil([)ll&fL 309

bunal afirma y aparece demostrado con las de- Quien incurre en una equl.vocación de bulto es
más pruebas; a lo cual replica el recurrente: el recurrente, al pretender que atacando el lla-
"A esta conclusión llegó el Tribunal sostenien- mado contrato de anticresis, el pretendido acree-
do que el demandado Patiño Ocampo es sólo un dor anticrético se convierte automáticamente de
mero tenedor y no poseedor en el sentido legal simple. tenedor en poseedor, aunque él mismo
del vocabl<2. Se basa para hacer esta afirmación sostenga lo contrario y manifieste de modo ex-
en el hecho de que el demandado ha tenido el plícito que el terreno es ajeno y que él no ha
lote por cuenta de otro, quien lo entregó me- tenido ánimo de dueño.
diante contrato privado escrito, que han dado en Aquí no se discute ni juega la validez o inva-
llamar contrato de anticresis, contrato, que se- lidez del referido contrato, sino el hecho simple
gún el Tribunal; demuestra la tenencia o calidad del ánimo con que el demandado haya manteni-
de mero tenedor del demandado. do en sus manos el predio de que se trata.
"El lote reivindicado fue poseído primero por Y hay algo más y decisivo: es el mismo recu-
José Teodoro Herrera, quien a su vez se lo en- rrente quien, en el pasaje transcrito, refiere los
tregó al demandado . en iguales condiciones y es hechos como ocurrieron y da cuenta de la situa-
quien actualmente posee dicho lote. El sefior He- . ción:, Cómo Herrera. antecesor de Patiño Ocampo
r-rera recibió del actor Patiño Arias, quien a su recibió de Patiño Arias, en simple tenencia, con
vez es padre político de :aquél, un lote de terreno asentimiento de que plantara mejoras el terreno
que hace parte del inmueble adquirido mediante en que las hizo; cómo Herrera pignoró bien o
la escritura número 132 de febrero 18 de 1909, mal, legal o ilegalmente, tales mejoras a Patiño
obran te en juicio. Con consentimiento del dueño Ocampo, a quien se le entregó la tenencia del
del terreno, Herrera plantó sementeras de café, mismo terreno. De ninguna manera aparece que
plátano y edificó casa de habitación. A pesar de la tenencia de Herrera o del demandado se hu-
no ser dueño del terreno, pero sí de sus ·mejo- biera convertido en posesión.
ras, hipotecó éstas en favor de Jesús María Fa-
tiño Ocampo, para asegurar a éste un crédito per- Por eso, de la doctrina de la Corte que el re-
sonal que le adeudaba. Ante la acción judicial currente aduce, tomada del fallo de ·13 de marzo
promovida por el acreedor para la efectividad de 1937 (GACETA JUDICIAL números 1920 y
del crédito, convinieron éste y el deudor Herre- 1921, págs. 714 y 715), lo aplicable precisamente
ra celebrar uit contrato privado, mediante. el al caso actual es lo expuesto en la segunda parte,
cual el último se reconocía deudor de Patiño que dice:
Ocampo por la suma de dos mil quinientos pe- "Pero cuando el dueño de una cosa singular
sos, a la vez que le entregaba las mejoras por un en que otro edificó· dentro de las circunstancias
lapso de siete años para que con el producto de previstas en el citado inciso 29, no ha perdido la
ellas se pagara durante el plazo, el valor del cré- posesión de esa cosa, como ·es el caso de autos, su
dito reconocido. A este co:q.trato es al que han acción no es ya de dominio puesfo que el edifi-
pretendido llamar contrato de anticresis y por cador lo reconoce dueño del suelo y por lo mismo
las características que presenta, sí tiene alguna del edificio que a ·éste accedió.
similitud con la anticresis que define el artículo "Su acción es simplemente de recobro, para
2458 del C. Civil. Para que fuera verdadero con- que el ocupante, mero tenedor de la cosa o si se
trato de anticresis, hubiera sido menester que quiere simple retenedor de la misma, sea obli-
Jesús María Patiño Ocampo hubiera recibido de gado a restituírs~la en lo principal y accesorio,
Herrera una finca raíz y lo que en realidad de después de que se le pague el valor del edificio.
verdad recibió fueron unas mejoras plantadas en La tenencia material y el derecho de retener no
suelo ajeno. No está por demás advertir que han conferido al edificador la posesión del te-
tanto el contrato de hipoteca como el contrato rreno".
aludido, sobre mejoras, fue celebrado por Herre- Por último, a la pretensión de última hora de
ra sin el consentimiento del dueño, Jesús María que si Patiño Ocampo, si no es poseedor se le
Patiño Arias. aplique en este juicio reivindicatorio el artículo
"De este supuesto contrato de anticresis es que 971 del Código Civil, ,se oponen los más elemen-
el Tribunal hace derivar la calidad de. simple te- tales principios de derecho procesal que impiden
nedr;:r y no de poseedor que tiene Jesús María el cambio intempestivo, y menos en el recurso
Patiño Ocampo en esta acción de dominio". extraordinario que hoy se decide, de la acción
3lW .Vl!Jill>ll~ll.&n..

reivindicatoria contra el poseedor, por otra a la cuáles son las situaciones en que son aplicables
cual responde el mero tenedor. las reglas y proceder antedichos dentro del ar-
Sobre el particular, la Corte Suprema en fallo tículo 971; el poseedor material de una cosa en
de 8 de diciembre de 1944 (G. J. Tomo LVIII, que está vinculado un derc~cho o cuota de otro,
página 173), sentó la siguiente doctrina, que fue que no desconoce, pero que se niega a entregár-
reafirmada en sentencia de 14 de mayo de 1952 sela; el propietario de la cosa cuyo usufructo en
(G. J. Tomo LXXI, página 418): mano ajena terminó y a quien no se le entrega
"La acción de dominio es un conflicto entre el porque el usufructuario se niega a .hacerlo; el
ocupante que a su tenencia material agrega áni- dueño de una cosa ocupada por otro como admi-
mo de señor -eorpus et animus--- y que por eso nistrador que, sin negarle ese dominio, no se la
es poseedor y cuenta con el favor legal de pre- entrega, están autorizados para acudir a ese pro-
sumirlo dueño, y el que sostiene serlo y que, si cedimiento y obtener la aplicación de estas re-
lo demuestra, destruirá esa presunción y lo de- glas a fin de recuperar, aprovechando la mencio-
jará vencido. No cabe suponer ese conflicto sin nada extensión concedida por aquella disposición
tal pretensión, en una y otra de las partes con- legal, sin que por ello pueda decirse que en ri-
tendoras. Otras serán las acciones y recursos del gor de verdad es un reivindicante que está ejer-
dueño para recuperar cuando lo suyo es tenido ciendo precisamente la acción de dominio, tal
por otro que no tiene ánimo de señor. La acción como si éste le fuese desconocido por el respec-
reivindicatoria implica necesariamente este iínimo tivo condueño, usufructuario o administrador que
en el demandado y no sólo en el demandante. para no entregar adujera ánimo de señor".
Las reglas de la acción reivindicatoria son apli- Por las razones expuestas, la Corte Suprema
cables en los casos a que se refiere el artículo ele Justicia, Sala de Casación Civil, administran-
971 del C. C., a los que esta disposición extiende do justicia en nombre de la República de Co-
ese procedimiento; pero conceder esta extensión lombia y por autoridad de la ley, NO CASA la
no es erigir en caso de reivindicación los con- sentencia recurrida.
templados allí. En otras palabras, no puede en-
tenderse el artículo 971 en forma tal que infir- Costas a cargo del recurrente.
mara todo lo que claramente ha establecido res-
pecto de posesión el mismo título que él cierra, Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
identificando con ella la mera tenencia a efecto GACETA JUDICIAL y devuélvas'e en oportuni-
o hasta el extremo de hacer responsable de esa dad al Tribunal de origen.
acción al mero tenedor en tesis general e indis-
criminadamente. Diversos sen los caminos por lLuis JF'elipe ILatorre liJ. - Aglllstín Gómez Jl"ll'a-
donde se llega a esa situación de mera tenencia. da - llgnaeio Gómez ll"osse - .Jfosé .JToaiQ!unnllll JRo-
Preciso es distinguir entre ellos, a fin de saber ddguez - JErnesto Melend1ro ILugo, Secretario.
Nos. 2].65-2].6G <Gi .& <D IE 'E i!. JJ 1lJ llll n <D n .& n.. 3].].

ACCWN DE Pl&'JR'l'ENENCKA. - JREGKSrJRO DE JLA PAJR'l'KCKON JREAUZADA EN

JUKCKO DE SUCESWN.-EJRJROJR DE JIIE CJIIO EN JLA liN'l'EJRPJRE'l'ACWN DE JLOS
CON'l'JRA'l'OS

l. -lLos artículos 1618 y 1620 del C. C. radica tal derecho. JP'or tanto las hijuelas de
consagran dos reglas trascendentales en ma- adjudicación no constituyen por sí solas su-
teria de interpretación de los contratos, y ficiente título de dominio que dé derecho
la doctrina ha reconocido la soberanía de de reivindicar el inmueble adjudicado".
los Tribunales al realizar esa interpretación;
pero esa soberanía no puede llegar hasta Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
el extremo de que so pretexto de desentra- Civil. -Bogotá, abril veintiocho de mil nove-
ñar la intención de los contratantes se la cientos cincuenta y seis.
desconozca para hacerla producir efectos ju-
rídicos distintos de los que claramente fue- (Magistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez Posse)
ron determinados en el contrato; en tal
evento el fallador incurre en error de he- Se define el recurso de casación interpuesto
cho constitutivo de una causal de casación. por la parte demandada en el juicio, contra la
2.-lLa Corte expuso en fallo de octubre sentencia del Tribunal Superior de Bogotá, de
8 de 1935 (XJL][][][, 169): "JP'ara que la parti- diez y nueve de octubre de mil novecientos cin-
ción misma y la sentencia que la aprueba, cuenta y cuatro.
ambas registradas, surtan sus efectos de ser-
vir de título traslaticio de dominio del de Antecedentes
cujus a sus herederos sobre las cosas mis·
mas que en la división les cupieron y de- El abogado doctor Ramon Contreras V., en su
clarativo entre los copartícipes deberán ha- propio nombre y en ejercicio del artículo 2Q de
berlo sido en el de registro de causas mor- la Ley 120 de 1928, solicitó que se declarara que
tuorias, según el artículo 38 de l~ ley 57 de le pertenecía por haberlo adquirido por prescrip-
1887, por tener su origen ambas piezas en ción extraordinaria el dominio de un globo de
un juicio de sucesión. . . JP'ara que el regis- terreno con sus edificaciones, ubicado en la calle
tro de la partición sea suficiente para la tercera (3~) de la ciudad de Fusagasugá y cuyos
hijuela, es necesario que el bien o bienes linderos aparecen en la demanda respectiva.
comprendidos en la hijuela se hallen ubi-
cados dentro del mismo círculo de registro Los hechos en que funda el pedimento se sin-
en que se inscribió la partición para que le tetizan así:
aproveche, pues si los bienes de la hijuela "La señora Romelia Rojas, adquirió en época
o algunos de ellos están situados en circui- anterior a 1917, por compra a los herederos de
tos distintos a aquél en que la partición Simona Cortés, de parte de sus derechos, la po-
fuere registrada, entonces la hijuela deberá sesión de un globo de terreno y de cabida mayor
serlo en cada una de las oficinas del circui- dentro del cual se encuentra el que es materia
to a que respectivamente correspondan los de la acción, y, que después de haberlo poseído
inmuebles, para que se cumplan los fines tranquila y públicamente hasta el año de 1942,
de la institución del registro, y por dispo- traspasó en común y proindiviso su derecho al
sición de los arts. 2653 y 2654 del C. C.". doctor Contreras, y al señor Horacio Bobadilla,
3.-lLa doctrina de la Corte ha sido uná- quienes en contrato recogido en la escritura pú-
nime al sostener que "lLa simple adjudica- blica número 1399 de 24 de octubre de 1944, de
ción no confiere al adjudicatario el dere- la Notaría de Fusagasugá, dividieron material-
cho de dominio sobre la cosa adjudicada, mente el inmueble, correspondiendo a Contreras
sino cuando en el causante de la sucesión la parte a que se refiere la acción. Agregada su
 312 G&<CIE'll'& JJ([JJil>Jl<Cll&!l.

posesión a la de su causante, suman más de trein- la cosa del inmueble "no solamente los percibi-
ta años, tiempo suficiente para usucapir". dos sino los que las dueñas hubieran podido per-
"A la solicitud del doctor Contreras -dice el cibir con mediana inteligencia y actividad, a par-
Tribunal- se opusieron por intermedio de Pro- tir del 24 de junio de 1942 hasta el día de la eje-
curador Judicial, Celia Escobar R. y Amparo Ro- ~ución de la sentencia, tasados conforme al art.
dríguez v. de Escobar, actuando ésta en nombre 553 del C. J.; declaró que el mismo doctor Con-
propio y también como representante de su hijo treras, no tiene derecho a que le abonen mejoras
menor Casto Antonio Escobar; la gestión de los útiles, pero sí las expensas necesarias invertidas
opositores dio origen al juiéio ordinario previsto en la conservación del inmueble; y por último,
por el artículo 10 de la· Ley 120 de 1928 en el tuvo por no probadas las excepciones y condenó
cual asumieron el carácter procesal de deman- en costas al demandado".
dantes, conforme al artículo 11 de dicha ley. Apelado este fallo, el Tribunal -lo desató en la
Para legitimar su oposición a la declaración ju- sentencia motivo del recurso de casación. Por
dicial de pertenencia, invocaron la comunidad medio de ella ·se denegó la declaración de perte-
entre ello en el dominio del inmueble, derivada nencia impetrada por el doctor C'ontreras Balles-
de la adjudicación que proindiviso se les hizo en teros; se declaró que Amparo Rodríguez v. de
el juicio mortuorio de Jesús Escobar, esposo que Escobar, Celia Escobar R.odríguez y Casto Anto-
fue de Amparo y padre de Celia y Casto Antonio. nio Escobar R.odríguez son dueños en la propor-
Como título de su causante cita las escrituras ción que el título respectivo establece del in-
públicas números 552, de 12 de septiembre de mueble sobre que versa la acción; las demás de-
1917, y 138 de 21 de febrero de 1924, ambas de claraciones son las mismas del fallador a quo.
la N ataría de Fusagasugá, en la primera de las
cuales consta la compra que José y Jesús Esco- JLa casación
bar hicieron a Benito Carrillo de un inmueble
de mayor extensión dentro del cual está com- El recurrente ataca la sentencia por varias mo-
prendido el que el doctor C'ontreras dice haber tivaciones; la Corte se limita a estudiar la ex-
adquirido por prescripción extraordinaria, y con- puesta como segundo motivo de la causal prime-
tentiva la segunda de la venta hecha por José ra del artículo 520 del C. J., ya que considera
a Jesús Escobar, de su ct~.ota en el bien mencio- que ella prospera (artículo 538 del C. J.).
nado". En este aparte de los cargos, el recurrente es-
Les demandantes en la acción ordinaria afir- tima que el Tribunal violó una serie de precep-
man que su causante, Jesús Escobar, mantuvo la tos sustantivos que se concretan en la fundamen-
posesión continua sobre el inmueble desde el tación del cargo.
día en que lo adquirió con José Escobar, hasta su Se refiere a los conceptos expuestos por el Tri-
muerte ocurrida el 29 de mayo de 1939" y que bunal cuando estudió la prueba del dominio ale-
fue la ocasión aprovechada por Romelia Rojas gada por los actores cuando se trató de la ex-
que tenía el inmueble a nombre de su dueño cepción perentoria propuesta por el doctor R.a-
para llamarse poseedora del mismo y traspasar món C'ontreras sobre "falta de personería sus-
luego la mitad de él al demandado quien, al com- tantiva de la parte opositora".
prarla procedió a sabiendas de que el tradente Transcribe los apartes pertinentes del fallo que
no tenía el derecho que decía trasmitirle. es preciso insertar en esta providencia para la
El Juzgado del Circuito de Fusagasugá, que mayor claridad de la cuestión debatida. Dice el
tuvo el conocimiento del negocio en primera ins- fallador (é!l estudiar la referida excepción): "lFal-
tancia, declaró que "la acción de dominio ej er- ta de personería sustantiva de na parte opositoll.'a.
citada en este pleito reside en la persona de los El fundamento de esta excepción es el siguiente:
demandantes Amparo Rodríguez v. de Escobar y Los herederos continúan la persona del difunto
Celia Escobar Rodríguez por ser ell::\s titulares y si éste no era titular del derecho de dominio,
del derecho disputado; condenó al doctor Con- tampoco lo serán aquéllos, que no pueden adqui-
treras Ballesteros a restituir a dichas personas rir lo que el causante no tenía. Ahora bien, Jesús
"las cuotas o partes alicuotadas que a ellas co- Escobar en compañía de José Escobar adquirió
rresponden en la finca situada en Fusagasugá .... "; de Benito Carrillo en el afto de 1917 derechos en
condenó al mismo demandado a la pertinente la sucesión de Simona Cortés, que fue esposa de
restitución de los· frutos naturales y civiles de éste. Tal adquisición sólo daba a los Escobar po-
Nos. 2llS$-2llS~ JTl!JllJ)l!(Ql!.&ll.. 3ll3

sibilidad de acudir al juicio sucesorio de la Cor- vor habrá vendido cosa ajena. El contrato es vá-
tés a obtener la adjudicación correspondiente, lido mientras esta eventualidad no se sobrevenga
como ellos no adquirieron cuerpo cierto, sus cau- porque no se haya hecho la liquidación o por-
sahabientes no pueden reivindicar un bien de- que hecha se le adjudique el bien al vendedor;
terminado. Agrega además el excepcionante que adjudicado el bien a un asignatario distinto, el
la adjudicación a favor de Jesús y Jos~ Escobar, contrato sólo tiene validez sin ·perjuicio de los
en el juicio mortuorio de Simona Cortés adelan- derechos del dueño de la cosa vendida, en este
tado en el Juzgado de Melgar, no puede ser apre- caso del adjudicatario a quien la ley reputa como
ciado como prueba al tenor del artículo 2673 del sucesor inmediato y directo del difunto con ex-
C. C., por cuanto el título no fue registrado en clusión de los demás. ·Es en consecuencia el ad-
el lugar de ubicación del inmueble sino en otro judicatario a quien el bien vendido hubiera cabido
distinto". en la partición la pérsona (sic) que ·puede accio-
"El estudio de esta excepción que se levanta nar para que su derecho se respete (artículos
sobre principios indiscutibles de que nadie tras- 1401 y 1871 del C. C.).
mite a sus herederos lo que no tiene y de que "No se ha demostrado que el bien que como
ningún título sujeto a la inscripción en el regis- cuerpo cierto, vendió según lo expuesto Benito
tro hace fe en juicio mientras no se haya cum- Carrillo a los hermanos José y Jesús Escobar hu-
plido este requisito, exige la interpretación del biera sido adjudicado a asignatario distinto, vale
contrato contenido en la escritura pública nú- decir, que no ha ocurrido la eventualidad previs-
mero 558 de 12 de septiembre de 1917 corrida ta por la ley para que aparezca el verus dominus,
ante el N otario de Fusagasugá ... ". a quien el contrato no sería oponible.
"Los artículos 1618 y 1620 del C. C., consagran "José y Jesús Escobar adquirieron por el modo
dos reglas trascendentales en materia de inter- de la tradición y no por el de la sucesión por
pretación de los contratos: El primero de ellos causa de muerte; su título formal es el contrato
manda atenerse a la intención de los contratan- de compraventa que, por referirse a cuerpo cier-
tes, más que las palabras empleadas por ellos to, estuvo bien registrado en el libro número pri-
para exteriorizarla, y el segundo, previene que mero de la Oficina de Registro de ubicación del
el sentido en que una cláusula puede producir al- inmueble, y no la adjudicación en la mortuoria
gún efecto, prima sobre aquel otr0 en que no es de Simona Cortés, que es simplemente título de-
capaz de originar ninguno. C1:1ando Benito Ca- clarativo del dominio adquirido por el heredero
rrillo dijo que vendía a José y Jesús Escobar de- mediante la sucesión mortis causa. Tal adjudica-
rechos en la mortuoria de Simona Cortés, hasta ción, si pudiera considerarse como prueba, servi-
donde fueran suficientes para traspasar a los ría para establecer si el bien fue adjudicado al
compradores un determinado bien, implícita pero asignatario vendedor o a persona distinta, y, en
inequívocamente expresaba su intención de ven- el último de estos eventos, demostraría que se
der ese bien y los compradores,· al aceptar Ja es- vendió cosa ajena".
tipulación, la de adquirirlo. Por otra parte, si Dice el recurrente, que, "para demostrar que
los derechos del tradente en la sociedad conyu- el Tribunal al estimar el contenido de la escri-
gal o en la sucesión no incidían en bien alguno tura pública número 558 de 12 de septiembre de
determinado, considerar que vendió derechos sin 1917, expedida en la Notaría de Fusagasugá, lo
d~r ningún significado a la vinculación que de hizo con verdadero desacierto,· variando total-
ellos hizo a un bien específico, sería interpretar mente el querer de los contrantes, clara e inequi-
la cláusula en forma de negarle todo efecto ju- vocamente manifestado en el contrato y la fina-
rídico. lidad que buscaban, es preciso traer a la vista
"Una cosa es vender derechos herenciales en su literalmente las estipulaciones contractuales, por-
totalidad o una cuota de ellos y otra vender los que de su tenor literal, se deduce nítidamente la
vinculados en un determinado bien, con exclu- intención de los contratantes y el propósito que
sión de los demás.· En el primer evento la ope- buscaron al celebrar tal- contrato. Dijo Benito
ración se conforma con la calidad del derecho Carrillo en la citada escritura: 'Segundo.-Que
trasmitido que no incide en la adjudicación, pero esa escritura está vigente (se refiere a aquella
en el segundo el vendedor se coloca en ·la hipó- por la cual adquirió el inmueble) y que como la
tesis prevista en el numeral 29 del artículo 1401 compra anterior se hizo. en vida de su esposa Si-
del C. C. y si no se hace la adjudicación a su fa- mona Cortés, la finca mencionada pertenece a
 3ll.'i1
Nos, 2ll.S!ií-2ll.S6

esa sucesión por estar sin promover y de consi- El recurrente ataca la sentencia por error de
guiente ilíquida. - Tercero. Que por la misma hecho cometido por el Tribunal al interpretar el
razón de estar ilíquida esa sucesión o esa mor- contrato recogido en la escritura número 558 ya
tuoria, no puede hacer esta venta como cuerpo citada, error de hecho que lo llevó a estimar que
cierto y que por ese motivo y para mayor efica- el contrato recogía la venta del inmueble como
cia de este contrato, por la presente escritura cuerpo cierto y no como cesión de los derechos
cede y vende a los señores José Escobar y Jesús del vendedor en la sucesión de su esposa Simona
Escobar todos los derechos y acciones que le co- Cortés, vinculados a ese determinado bien.
rrespondan o puedan corresponder a cualquier Los artículos 1618 y 1620 del C. C., como lo
título en la mortuoria de su esposa señora Si- dice. el fallador, consagran dos reglas trascenden-
mona Cortés, pero tan sólo en la cuantía sufi- tales en materia de interpretación de los contra-
ciente para que le sea adjudicada la casa ya alin- tos, y la doctrina ha reconoddo la soberanía de
derada como cesionarios del vendedor, pudiendo. los Tribunales al realizar esa interpretación; pero
en consecuencia los compradores Escobar promo- esa soberanía no puede llegar hasta el extremo
ver y hacerse parte en la mortuoria de Simona de que so p¡:-etexto de desentrañar la intención
Cortés para que allí se les adjudique la casa ma- de los contratantes se le desconozca para hacerla
teria de esta escritura, y que si. 1a adjudicación producir efectos jurídicos distintos de lo? que
de ella quedare a favor del vendedor Carrillo se claramente fueron determinados en el contrato;
entiende vendido por éste la casa expresada, como en tal evento el fallador incurre en error de he-
cuerpo cierto y deter:minado'. Y más adelante cho constitutivo de una causal de casación.
agrega esto otro: 'Se hace presente que este acto Del contexto de la escritura número 558 citada
no causa impuesto de lazareto por estar excluídos se deduce, sin lugar a vacilaciones: lQ Que el
de él por la ley al respecto, los gananciales del vendedor Benito Carrillo declara que como la
cónyuge sobreviviente ... '". compra del inmueble alinderado en el instru-
Continúa el recurrente haciendo el análisis de mento se verificó durante la vida de su esposa
las cláusulas anteriores para concluir que lo que Simona Cortés, ese bien le pertenececía a esa
vendió Carrillo fueron derechos y acciones en la sucesión "por estar sin promover y de consiguien-
sucesión de su esposa Simona Cortés vinculados te ilíquida", es decir, manifiesta que no tiene el
en la casa objeto del contrato, autorizándolo para dominio del inmueble, proposición que es de una
intervenir en esa calidad en el respectivo suce- exactitud jurídica incuestionable. - 2Q Que como
sorio, y agrega: "Conforme a lo establecido en se halla ilíquida la sucesión de su cónyuge "no
los artículos 756, 2653, 2654 y 2673 del C. C., la puede hacer esa venta como cuerpo cierto".- 39
tradición del derecho de dominio de bienes in- Que por ese motivo vende a José y Jesús Esco-
muebles se efectúa por la inscripción del título bar, todos. los derechos y acciones que le corres-
en la oficina de su ubicación. En el presente caso pondan o puedan corresponderle a cualquier tí-
la adjudicación hecha a favor de los Escobar, en tulo en esa sucesión, vinculados a la finca alin-
el juicio de sucesión de Simona Cortés, debía re- derada pudiendo los compradores hacerse parte
gistrarse en la Oficina de Registro de Fusaga- en el respectivo juicio para que se les adjudique
sugá para que la tradición pudiera verificarse, la casa objeto de la escritura y que si la adjudi-
no se hizo así, luego e~a tradición no se ha efec- cación se hace al vendedor Carrillo se entenderá
tuado, y la hijuela agregada a los autos, no pue- que hubo venta de cuerpo cierto.
de estimarse como prueba. El Tribunal quebran- La intención de los contratantes corresponde
tó estas otras normas legales en la sentencia". inequívocamente a la literalidad de las palabras;
Invoca lo consagrado por el artículo 765 del C. venta de derechos y acciones en una sucesión
C., para rechazar el concépto del Tribunal de que vinculados a determinado bien. Aparece mani-
la adjudicación suce:soral es :simple título decla- fiesto él error del Tribunal al estimar que la di-
rativo del domini(') adquirido por el heredero, cha escritura contenía la venta de cuerpo cierto
cuando el citado precepto establece que esos tí- para deducir que "José y Jesús Escobar adqui-
tulos son traslaticios del dominio. Niega, en vir- rieron por el modo de la tradición y no por el
tud de estos presupuestos que Jesús y José Es- de la sucesión por causa de muerte y que su tí-
cobar hayan sido nunca dueños de la car.;a ubi- tulo formal es el contrato de compraventa que,
cada en Fusagasugá. por referirse a cuerpo cierto estuvo bien regis-
La Corte considera: trado en el libro número 1Q de la Oficina de Re-
Nos. 2ll.65-2ll.66 '.3ll!ii

gistro de la ubicación del inmueble, y no la .ad- de 1920, y por meóio de la. cual se protocoJizó ~1
judicación en la mortuoria de Simona Cortés de
.juiciÓ • sÚ~esiórl.:·
ctrla
e -J ,
~
señÓ;a SÚnoni·córtés
- .-
~ . .
de
•
que es simplemente título declarativo del doni,i- -Carrillo ~ inserta en 'ella .la adjudicación hecha
nio adquirido por el heredero mediante la suce- a Jesús y 'José Ésc'obar de la casa objetó qe'l pre-
sión mortis causa". sente juicio, ul:;licada en el área de la población
Con base en ese título, José y Jesús Escoba:r de Fusagasug~; copia de la sentencia aP.robato-
intervinieron en el juicio sucesorio de Simona ria de la partíción y del -auto de ej.eéutoria. La
Cortés en el cual "como cesionarios de Benito nota d~ registro réza: "Registrada· partición, sen-
Carrillo", se les adjudicó el inmueble objeto del tencia y auto el' '28 de ener:o· dé 1920. Libro Pri-
contrato (f. 10 y ss. c. p. del actor). Es decir, el mero. Partida 23. Folio 40 ... : : El Registrador,
mismo desarrollo posterior a la compra está de- (firma ilegible)".
mqstrando cómo lo adquirido por los Escobar no No aparece que las hijuelas y la sentencia de
fue cuerpo cierto, como erróneamente lo estimó partición hubieran sido registradas en el Circui-
el fallador, sino el derecho par-a hacerse recono- to de Fusagasugá lugar de 'ubicación del bien
ce¡; como cesionarios de su vendedor en la cali- adjudicado; omitie-ndo las ordenaciones a que
dad que éste declara en el título. aluden los artículos civiles citados, no hacen fe
De acuerdo con lo expuesto, los compradores lo~ mentados títulos para acreditar la transfe-
Escobar no adquirieron por medio de la escritu- rencia del dominio a favor de 1os adjudicatarios
ra 558 el dominio sobre la casa a que se refiere señores Escobar, siendo de observar qUe el pro-
el contrato, porque el propio tradente de los de- pio registro verificado en Melgar fue mal hecho
rechos y acciones fue explícito cuando declaró porque él ha debido realizarse en el Libro de Re-
que tal inmueble pertenecía a la sucesión ilíqui- gistro de Causas Mortu_orias como lo dispone el
da de su esposa Simona Cortés; "la concreción artículo 38 de la Ley 57 de 1887 y el 967 del C.
de esos derechos y acciones en un cuerpo cierto J. vigente.
y determinado es fenómeno legal que no se ve- En fallo de la Corte ~ala de Casación Ci-
rifica' sino con la aprobación y registro de la par- vil- de octubre 8 de 1935, Tomo XLIII de la G.
tición". J. se hizo un estudio detenido sobre estas cues-
Ni puede hablarse de que los Escobar adqui- tiones del registro de los títulos que tengan ori-
rieron c<:Jsa ajena porque en el sucesorio de Si- gen en un j'uicio de sucesiÓn y entre otras cosas
mona Cortés les fue adjudicado el inmueble so- allí se expuso: "En vista de 'los artículos 2652,
bre el cual se hallaban vinculados los derechos ordinal 69, 2654 y 2662 y dei artículo 38 de la ley
por ellos adquiridos. Así se demuestra con la co- 57 de 1887 de las doctrinas ya citadas puede afir-
pia auténtica de las hijuelas respectivas traídas marse: Están sujetas al registro las sentencias o
al juicio por petición del apoderado de la señora aprobaciones judiciales de la partición de la he-
Amparo Rodríguez v. de E'scobar. rencia, especialmente las que versaren sobre bie-
Pero el .recurrente fundamenta especialmente nes inmuebles, según el ordinal 69 del artículo
el ataque en el hecho de que las tales hijuelas 2652 del C. C., -y el registro de dicha sentencia,
no fueron registradas en la oficina de registro de aprobación o decisión judicial se conformará a
instrumentos públicos y privados de ·Fusagasugá, lo dispuesto en los artículos 2659 y 2661 del mis-
lugar de ubicación del inmueble, como lo man- mo Código y se debe hacer en el libro de Causas
dan expresamente los artículos 2653 y 2654 del Mortuorias según el artículo ·38 de la Ley 57 de
C. C., y que, por lo tanto ellas no pueden esti- 1887 ... Para que la partición misma y la senten-
marse como pruebas. El citado artículo 2654 dice: ·cia que la aprueba, ambas registradas surtan sus
"Ninguno de los títulos sujetos a la inscripción o efectos de· servir de título traslaticio de dominio
registro hacen fe en juicio ni ante ninguna au- del de cujus a sus herederos sobre las ·cosas mis-
toridad, empleado o funcionario público si no ha mas que en la división les cupieren,- y declara-
sido inscrito o registrado en la respectiva o res- tivo entre los copartícipes .d-eberán haberlo sido
pectivas oficinas conforme a lo dispuesto en este en el registro de causas mortuo'rias, según el art.
Código". 38 de la ley 57 de -~ 887, por terier su· origen am-
El cargo por este nuevo aspecto· aparece com- bas piezas en· un juicio de ·sucesión ... Para que
probado. En efecto; obra en autos copia autén- el registro de la partición sea suficiente para la
tica de la escritura número 50, otorgada ante el ·hijuela, es necesario que e1 bien o bienes -com-
Notario del Cireuito de Melgar el 3 de febrero prendidos en la hijuela se hallen ubicados den-
Gaceta-S
 JJ\D'llllll(Oll&l1

tro del mismo círculo de registro en que se ins- reivindicar; el demandado les ha opuesto una po-
cribió la partición para que le aproveche, P.Ues sesión anterior y los títulos escriturarios siguien-
si los bienes de la hijuela o algunos de ellos es- tes: el número 2319 de 24 de junio de 1942, No-
tán situados en circuitos distintos a aquel en que taría 4~ de este Circuito, en que consta la venta
la partición fuere registrada, entonces la hijuela hecha a Ramón Contreras V., de la mitad del
deberá serlo en cada una de las oficinas del cir- inmueble que se ha venido cuestionando. El nú-
cuito a que respectivamente correspondan los in- mero 1339 de Fusagasugá, 24 de octubre de 1944,
muebles, para que se cumplan los fines de la en que Ramón Contreras V. y Horacio Bobadilla
institución del registro, y por disposidón de los V., comprador de la otra mitad del inmueble,
artículos 2653 y 2654 del C. C. En este último realizan la partición correspondiente; en ella se
caso, es decir, cuando la hijuela requiere un re- le adjudica a Contreras V. la casa objeto de la
gistro especial, por no aprovecharle el del tra- acción de pertenencia.
bajo de partición debido a que el bien o bienes La doctrina de la Corte ha sido unánime al
comprendidos en la hijuela están situados en di- sostener lo siguiente: "La simple adjudicación no
ferente circuito de registro el de la hijuela debe confiere al adjudicatario el derecho de dominio
hacerse en el libro de Causas Mortuorias según sobre la cosa adjudicada, sino cuando en el cau-
el artículo 38 de la ley 57 de 1887, por tener su sante de la sucesión radica tal derecho. Por tanto
origen en un juicio de sucesión y no en el nú- las hijuelas de adjudicación no constituyen por
mero 1Q ni en el número 29, porque después de la sí solas suficiente título de dominio que dé de-
vigencia de la citada ley de 1887, el Libro de recho de reivindicar el inmueble adjudicado".
Causas Mortuorias sustituyó a estos últimos Lo expuesto conduce a admitir el cargo contra
cuando el acto o título tengan origen en un jui- la sentencia que, de consiguiente debe ser infir-
cio de esa naturaleza". mada. Doña Amparo Rodríguez v. de Escobar y
Muerto Jesús Escobar, a su cónyuge sobrevi- sus hijos comuneros careeen de título eficaz que
viente, y a sus hijos Celia. y Casto Antonio Es- ampare la acción reivindicatoria por ellos instau-
cobar Rodríguez, les fue adjudicada la casa ma- rada contra el poseedor doctor Ramón Contreras,
teria del juicio en común y proindiviso, como carencia de título que hace al mismo tiempo
bien adquirido durante la sociedad conyugal y ineficaz la oposición a la acción de pertenencia.
por compra hecha a José Escobar por el causante
según el contrato recogido en la escritura públi- lFallo de instancia
ca número 138 de 21 de febrero de 1924, de la
Notaría de Fusagasugá. Carente el opositor, corno se ha dejado exami-
Por medio de la escritura número 280 de 20 nado, de derecho para que pudiera prosperar la
de marzo de 1951, de la misma Notaría, se pro- oposición, y mucho menos la acción reivindica-
tocolizó el juicio de sucesión de Jesús Escobar; toria incoada por él, por incuestionable deficien-
la partición respectiva fue aprobada por senten- cia en los títulos de dominio presentados, como-
cia del Juzgado Civil de aquel Circuito el 1Q de quiera que la posesión alegada por Ramón Con-
septiembre de 1950, registrada debidamente en treras es anterior a la hijuela de adjudicación
octubre de ese año. realizada en el sucesorio de Jesús Escobar, es el
De este título de adjudicación junto con sus caso de examinar si la acción de pertenencia que
antecedentes pretenden los opositores a la acción dio origen a este juicio tiene o no fundamentos
de pertenencia y como demandantes en la acción idóneos que la, hagan viable.
ordinaria de reivindicación que se hagan las de- Entre otras probanzas, el presunto prescribien-
claraciones impetradas en el libelo, siendo de ob- te trajo a los autos las declaraciones de Bonifa-
servar, nuevamente, que como fundamento de la cio Rodríguez, Noé Jimén.ez, Parmenio Romero y
acción en el hecho 59 de la demanda se invoca la José María Castañeda, quienes de manera uni-
adjudicación hecha a favor de José y Jesús Es- forme afirman como heeho cierto, dando expli-
cobar. en el sucesorio de Simona Cortés de Carri- caciones concretas de su conocimiento, que desde
llo, adjudicación cuyo título fue comentado an- 1917, doña Romelia Rojas Torres, venía ejércien-
teriormente. do en forma .quieta y pacífica la posesión del in-
En consonancia con lo dicho, se deduc~ clara- mueble sobre el cual versa la acción de perte-
mente que las hijuelas a favor de los actores en nencia; posesión manifestada por hechos exter-
el ordinario, no constituyen título suficiente para nos tales como la construcción de mejoras en el
 Nos. 2165·2ll66 JJIDI!Dll®ll&II.. 311:'1

inmueble, reparaciones en el mismo verificadas tadas a derecho y se estiman suficientes para de-
por algunos de los mismos testigos quienes afir- mostrar que el doctor Ramón Contreras ha ad-
man que la dicha señora contrató con ellos, en quirido por prescripción extraordinaria el domi-
su carácter de albañiles, la realización de tales nio del bien que se ha venido cuestionando.
obras- y pagando el precio debido por ellas y que
luego el doctor Ramón Contreras como sucesor En mérito de lo dicho la Corte Suprema de
de la Rojas Torres siguió teniendo esa posesión, Justicia -Sala de Casación Civil- administran-
realizando asimismo mejoras de consideración do justicia en nombre de la República de Colom-
como la instalación de los servicios de agua y bia y por autoridad de la Ley, FALLA:
luz verificada a su costa exclusiva y arrendando
a diversas personas el inmueble cuyos nombres se lo-Se casa la sentencia proferida por el Tri-
detallan en las declaraciones. Pos@sión que se ha bunal de Bogotá y que ha sido objeto del recurso.
manifestado públicamente sin que pueda tachár-
sele por vicio alguno que la demerite. 2o-Se revoca la sentencia de primera instan-
cia proferida por el Juzgado Civil del ·Circaito
Esa posesión fue respetada judicialmente cuan- de Fusagasugá, fechada el dos de septiembre de
do en el juicio de sucesión de don Jesús Escobar 1953.
se trató de verificar el secHestro del predio, pre-
cisamente por quienes hoy son actores en el jui- 39-Se absuelve al demandado en el juicio de
cio ordinario de oposición. Así lo reconoció el oposición, doctor Ramón Contreras de _los cargos
Tribunal de Bogotá en providencia del 18 de mar- que le fueron formulados en la respectiva de-
zo de 1943 en que al revocar un auto del inferior manda.
resolvió que "la opositora Romelia Rojas es le-
gítima poseedora de la finca materia del secues- 4o-Se declara que el doctor Ramón Contreras
tro a que se ha hecho referencia ... Y en conse- mayor de edad, y vecino del municipio de Fu-
cuencia se declara fundada su oposición ... ". sagasugá ha adquirido por prescripción extraor-
dinaria el dominio de un globo de terreno con
Es también un hecho inobjetable que la pose- sus edificaciones y demás mejoras, situado en el
sión que empezó a ejercer· doña Romelia desde área de la población referida, en la calle 31iL alin-
1917, ha continuado hasta hoy ininterrumpida- derado así: "Por. el oriente, casa y solar hoy de
mente por conducto de su sucesor particular doc- la señora Carmen Camargo de Gracia, antes del
tor Ramón Contreras, cumpliéndose con ello lo señor Horacio Bobadilla; por el norte, casa y so-
previsto en forma facultativa y a favor de Con- lar de los herederos de Eulogio Rico; por el oc-
treras por los artículos 778 y 2521 del C. C. Des- cidente, la carrera 6fiL; y por el sur, la calle 3'~-,
de aquella época ha transcurrido un lapso muy en una extensión de 18 metros aproximadamen-
superior a los treinta años a que alude el artículo te, o sea, hasta el punto donde parte la línea
2532 del C. C. presumiéndose de derecho la bue- recta divisoria del costado oriental".
na fe en la posesión de acuerdo con el numeral
29 del artículo 2531 ibidem. Esta sentencia debe registrarse en forma legal.

Si la parte demandante en el ordinario de opo- Cópiese, notifíquese, publíquese e insértese en

sición no logró demostrar su interés jurídico, es la GACETA JUDICIAL y devuélvase el negocio
claro que la prueba por ella producida para fun- al Tribunal de su origen.
damentar la oposición, no pueda tenerse en cuen-
ta, como que el extremo básico de la acción rei- llgnacio Gómez JI>osse - Agustín Gómez JI>rada.
vindicatoria -demostración del dominio del ac-
tor- ha fallado notoriamente. Quedan vigentes, ILuis lFelipe ILatorre 1U. - Jfosé Joaquín Rodrí-
pues, las comprobaciones traídas por el prescri-
biente, comprobaciones que se encuentran ajus- guez. - lErnesto M:elendro ILugo, Srio.
 CA1tJ§AlLJE'§ llj. Y 2' IDJE CA§ACKON.- TECNKCA IDEJL JR.ECUJR§O

Jl..-No punede se!!' aceptaalla Ra causan 2l!- de que se hicieran por la jurisdicción las siguientes
casacMilll poli:' en lu~cho alle lll!une en 'Fll'ib1ll!llal en declaraciones:
en í{aillo ll'CCUl!'rñdo lllubiiell"a negado Jlas peti-
CROl!lleS de na demanda, nñ es pl!'ocedente pan "Primera.- Que previos los trámites corres-
llumdamental!' esta causal ciitall' como viionadas pondientes y con citación y audiencia del Minis-
i!llñsposicñones sustantñvas. lLa caunsaU sólo ope- terio Público, si fuere el caso, y de los herederos
n cunan:ul!o "la sentenciia no está en conso- del señor Carlos J. Ramírez M., legítimo o· na-
nanciia colll Ras ]l)ll:'etensiones opol!'tunamente tural contradictor fallecido, representados por su
deallucidas J!W)Il' Ros litigantes". madre la señora María· Pascagasa ... Y que son
2.-lEs inconducente en cargo, basado en los menóres Carlos, Jorge, Alfonso, Gladys, Yo-
na caunsal ll"', cuando el l!'eC'illl!'ll:'ente no expl!'e- landa y Rosa María Ramírez, representados como
sa, como l!llebe hacel!'JI.o, sñ la violación de nas ya se dijo, se declare en sentencia que cause eje-
allisposñcñollles sustantñvas que ci.ta no han cutoria la notoria posesión del estado civil de hija
sido· "poli:' mfll:'acciióllll directa, o aplñcacñón natural de la menor Elsa María Ramírez con res-
indebñda o mtell"]l)ll."etación enónea". IDentro pecto a su padre Carlos J. Ramírez M., ya di-
del foll'lll!lulismo den ll'I!!CW"So na Corle no pue- funto; que el expresado difunto señor Carlos J.
de moveli."Se sino en el ámbito lllllllll!! señane la Ramírez M., fue el padre natural de la menor
demanda y no puede poli." no tanto oficiosa- señorita Elsa María Ramírez, hija de Ascensión
mente entll."all:' a examñnali" poi" qué concepto Cabra y que la expresada menor Elsa María Ra-
ha sido violada la ley si en ll'CCllllli'i'ente. !!lO mírez es hija natural de Carlos J. Ramírez M.
manifiesta expi"esamente la categoría del
i!J!l.l!ebl!'antannñelllto de las lllOli"mas sustantivas. "Segunda.-Que en virtud de lo cual ... se con-
dene a la referida sucesión dei señor Carlos J.
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación Ramírez M., y se declare en sentencia que cause
Civil.- Bogotá, abril veintiocho de mil nove- ejecutoria".
cientos cincuenta y seis. a) Que la menor señorita Elsa María Ramírez
es heredera en la sucesión del expresado difunto
(Magistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez Posse) señor Carlos J. Ramírez M., muerto en esta ciu-
dad el 26 de diciembre de 1949.
El Tribunal Superior de Bogotá, profirió la Las demás declaraciones referentes al patrimo-
sentencia de diez y ocho (18) de diciembre de nio de Carlos J. Ramírez, son una consecuencia
mil novecientos cinc·uenta y cuatro (1954), en que de los pedimentos que anteceden.
desató el recurso de apelación interpuesto por Como hechos se relacionaron en el libelo los
las partes contra el fallo del .Juzgado a quo. La siguientes:
sentencia del Tribunal fue sometida al recurso "lQ-La señorita Elsa María Ramírez fue pro-
de casación que se define por la presente provi- creada fuera del matrimonio por el finado Car-
dencia. los J. Ramírez M. y la señora Ascensión Cabra;
"2Q-Dura~te un período mayor de diez años
continuos el extinto señor Carlos J. Ramírez M.
trató a la hoy señorita Elsa María Ramírez como
Doña Ascensión Cabra en su carácter de madre su hija natural y proveyó a su subsistencia, edu-
natural de Elsa María Ramírez, por conducto de cación y establecimiento, y en tal carácter él la
apoderado demandó a la sucesión de Carlos J. presentó a sus deudos y amigos, y éstos y el ve-
Ramírez M., representada por María Pascagasa cindario en general tuvieron y reputaron a di-
y por sus herederos los menores Carlos, Jorge, Al- cha niña, hoy señorita, como hija del señur Carlos
fonso, Gladys, Yolanda y Rosa Ramírez, a fin de J. Ramírez M., a virtud de aquel tratamiento;
Nos. 2ll65-2li.6S 3ll.111

"3Q-El señor Carlos J. Ramírez M. murió en hecho de que el Tribunal en el fallo recurrido
esta ciudad el 26 de diciembre de 1949, dejando hubiera negado las peticiones de la demanda, ni
bienes de fortuna cuyo valor pasa de diez mil es procedente para fundamentar esta causal citar
pesos; como violadas disposiciones sustantivas como lo
"4<?-La sucesión de los bienes del expresado hace el recurrente. La causal sólo opera cuando
señor Carlos J. Ramírez M. se inició y llevó a "la sentencia no está en consonancia con las pre-
término en el Juz·gado 8Q Civil de este Circuito; tensiones oportunamente deducidas por los liti-
"5<?-El juicio sucesorio del citado Ramírez M. gantes". Nada tiene que ver en ese caso la larga
se abrió como ya se dijo, en el Juzgado 8Q de este · enumeración de los preceptos citados en la de-
Circuito y en él se hizo exclusión absoluta de la manda.
menor hija de mi poderdante señorita Elsa María El cargo es inoperante y se rechaza, anotando
Ramírez, hija natural del difunto Ramírez M." que se ha examniado en primer término a vir-
tud del orden lógico que rige el estudio de las
Sentencias de instancia causales expuestas.
Dentro de la causal primera del artículo 520
El Juzgado a quo declaró que la nombrada me- formula el recurrente estos ataques contra la
nor Elsa María Ramírez "es hija natural del cau- sentencia:
sante Carlos J. Ramírez Mendoza, por haberse
probado la posesión notoria del estado de hijo Primero.- Transgresión del artículo 23 de la
natural por parte de la menor" y negó las demás C. N. de los artículos 19 y 49, ordinales 4<?, 59, 69
peticiones de la demanda. El Tribunal Superior y 7• de la Ley 45 de 1936. Artículos 49, 29, 398 y
revocó la sentencia del inferior y negó todas las 399 del C. C., y 697 del C. J., provenientes del
peticiones del libelo. error de derecho en la apreciación de los hechos
19 y 2<? de la demanda ordinaria y de la prueba
lLa demanda de casación de posesión notoria del estado civil de hija na-
tural de la demandante Elsa María Ramírez con
El recurrente formula varios cargos contra la respecto a su padre Carlos Julio Ramírez.
sentencia, presentada con absoluta carencia de la "Transgresión de los artículos 49, ordinales 49
técnica que regula este recurso extraordinario, y 59, 69 y 79 de la ley 45 de 1936; 398, 399 del C.
como luego se verá, así, por ejemplo al final de C. y 697 del C. J., provenientes de error de· he- ·
la demanda formula un cargo apoyado en la cau- cho por falta de apreciación de la declaración de
sal 21l- del artículo 520 que lo expone así: "Vio- los testigos María Mercedes y María de Jesús
lación de los artículos 32, 236, 237, 239, 240, 395, Morales B. y Pablo Rojas Amaya ... ".
398, 399, 402, 403, 404, 1321, 1322, ! 325 del C. C., Por la forma en que están expuestos estos car-
artículos 1Q y 4<?, ordinal 59, 6<?, 79, 8° y 19 de la gos se ve claramente su incongucencia, porque
ley 45 de 1936, 209, 207, 597, y 736 del C. J. y 52 el recurrente no expresa, como ha debido obli-
de la ley 153 de 1887". gatoriamente hacerlo, si la ·violación de las di-
El recurrente fundamenta este ataque simple- versas disposiciones sustantivas que ha citado .
mente manifestando "que el Tribunal ha debido por consecuencia de los errores que alega, lo han
acceder a las peticiones de la demanda, y que la sido "por infracción directa, o aplicación inde-
sentencia, no está en consonancia con las pre- bida o iÍ'lterpretación errónea". Dentro del _for.,
tensiones oportunamente deducidas por la parte mulismo del recurso la Corte no puede moverse .
actora, y por tanto, que se violaron las disposi- sino en el ámbito que. señale la demanda y no
ciones legales citadas en el encabezamiento de puede por lo tanto oficiosamente entrar a exami-
este título". nar por qué concepto ha sido violada la ley si el
La Corte en numerosas doctrinas ha dicho "que recurrente no ha manifestado expresamente la
siendo absolutorio el fallo de instancia no es per- categoría del quebrantamiento de las norma.s sus-
tinente invocar contra él la causal de falta qe. tantivas. Sería suficiente lo dicho para rechazar
consonancia con las pretensiones oportunamente.·, los·. cargos. No obstante se hace .algún, examen
deducidas por los litigantes, si ellas han sigo.;pe~~ sobre. los .fundamentos de los ataques. ·'
gadas en su totalidad". . .-·~ , ; .,Para"impetrar la declaradón de -~fiH.~ciól). na-
No puede ser aceptada la causal alegada pq~c~F tu~al_ sólo se trajeron como. prue.ba .<le)a. ..Posesión .
 324!1 ¿¡ ID llD n <0 n & 11 Ncs. 2JJJ:i5-2ll.a)S

notoria de ese estado las declaraciones de María gos, siendo que para principfvs de tal época Elsa
Mercedes y María de Jesús Morales B. y Pablo María todavía no había nacido como que ésta
Rojas Amaya. El fallador somete esas declara- vino al mundo según la partida de bautismo, tan
ciones a una rigurosa crítica para deducir que sólo el 28 de junio de 1931, en forma que mal po-
sobre esas demostraciones no se puede llegar a día constarle a los testigos aquel tratamiento en
la declaración judicial invocada. De alguna li- los años de 1928-1929 y 1930 y primer semestre
gereza de apreciación del Tribunal en relación de 1931, o sea en un tiempo anterior al nacimien-
con la épocá a que aluden las declaraciones, pre- to de la precitada Elsa María".
tende el recurrente deducir una causal suficien- El recurrente glosa también esta apreciación
te de casación. del Tribunal y para desvirtuarla cita los testimo-
Dice el Tribunal: "Todos los tres testigos adu- nios antes anotados. María Mercedes Morales que
cidos por la demandante (los citados anota la afirma que durante un período mayor de diez
Corte) al contestar el segundo punto de la pri- años continuos a partir del 28 de junio de 1931,
mera declaración, de la rendida el 16 de mayo el extinto Ramírez trató a Elsa María como a su
de 1951, que fue debidamente ratificada, mani- hija natural. .. Lo mismo dice María de Jesús
fiestan ser verdad que conocieron directa y per- Morales.
~onalmente, de vista, trato y comunicación, 'en La Corte considera:
período de tiempo no menor de diez años, antes Las anotaciones antes expuestas y a que alude
de su muerte, acaecida el día 26 de diciembre de el recurrente no pueden ser consideradas en for-
1949, al señor Carlos J. Ramírez en esta ciudad ma alguna como constitutivas de un error de he-
de Bogotá'. Es decir, según esta afirmación los cho suficiente para invalidar el fallo, porque el
declarantes conocieron a Ramírez, en el año de Tribunal no solamente tuvo en consideración lo
1939. Sin embargo, acto seguido al contestar el antes expuesto, sino otras circunstancias que lo
punto cuarto de la misma declaración, lss pro- llevaron a .la convicción de que esas tres únicas
pios testigos dan a entender que ese conocimiento declaraciones no demostraban la causal 51!- del
de Carlos Julio Ramírez lo tuvieron ya no en artículo 49 de la ley 45 de 1936. Así dice el fa-
1939 sino once años antes en !928, al decir: 'por llador: "Ahora bien, los testigos María de Jesús y
el mismo conocimiento es verdad y así lo afirmo, María Mercedes Morales Barragán a través de
que los expresados Carlos J. Ramírez y Ascensión sus varias declaraciones incurren en contradic-
Cabra sin ser casados, hicieron vida marital aquí ción al afirmar, primero, que Carlos Julio Ra-
en Bogotá, por espacio mayor de diez años conti- mírez y Ascensión Cabra, hicieron vida marital
nuos, por la época de 1928 hacia acá; hasta la aquí en Bogotá, hasta la muerte de aquél, o sea
muerte del primero q sea de Carlos Julio Ramí- hasta el año de 1949, viviendo en la calle 61!- con
rez". la carrera 3a E. y a sostener luego que cuando
El Tribunal encuentra una contradicción en lo murió Carlos Julio éste vivía era con una señora
expuesto por los testigos, contradicción a la cual María con quien Carlos Julio al decir de la decla-
se refiere el recurrente para impugnarla. Es cier- rante María Mercedes 'debió durar viviendo har-
to que no existe la tal contradicción porque al to allí porque los niños de la señora María son
decir los testigos que conocieron personalmente seis'. A lo anterior se agrega que el testigo Ro-
en períodos de tiempo no menor de diez años an- jas no concuerda con las otras declarantes en la
tes de la muerte de Ramírez, ello no quiere decir circunstancia de lugar o lugares en donde hayan
que ese conocimiento empezó en 1939, como lo ocurrido los hechos constitutivos de la posesión
dice el Tribunal. notoria alegada, comoquiera que a tiempo que és-
Continúa el fallador: "en la misma declaración tas manifiestan que esos hecho's sucedieron en los
los deponentes se refirieron luego 'al mismo pe- barrios de Belén y Gaitán aquél nada, absoluta-
ríodo de diez años continuos o sea al comprendi- mente nada dice sobre el particular".
do de 1928 a 1949, año este último en que murió El Tribunal hace un juicioso estudio de las exi-
Ramírez, para sostener que durante este lapso gencias que deben llenarse para que pueda ha-
fue que Carlos Julio Ramírez trató siempre a El- cerse una declaración de filiación natural sobre
sa María como a su hija natural, proveyendo a la base de la posesión notoria de aquel estado.
su subsistencia, educación y establecimiento y La Corte comparte el siguiente concepto del fa-
presentándola en tal carácter a sus deudos y ami- llador: " .... Para que el Ju;;-;gador pueda darle
 Nos. 2ll.65-2ll«:liS 32ll

paso favorable a una acción de la naturaleza de pretendido el actor deducir la posesión notoria
la de autos -la de filiación natural- con base de un estado civil. Siempre se ha reconocido que
en la posesión notoria del estado de hijo es ne- la ley 45 vino a remediar graves injusticias so-
cesario, en acuerdo ctm la rigurosidad ·de la ley ciales; pero para que ella sea garantía del so-
y la doctrina que la prueba sea tan completa, ple- siego de las familias es menester que en su apli-
na y convincente que no deje en el ánimo del cación se tenga un criterio rígidamente estricto
juzgador la menor duda acerca de la existencia en la apreciación de la prueba.
de los hechos en que se funda la demanda ... ". No acreditado con evidencia el error de hecho
Si "los actos del padre consistentes en proveer ni el de derecho alegados, ni la forma o concepto
a la subsistencia, educación y establecimiento en que ellos hubieren podido influir en la apli-
del que se pretende hijo natural deben· ser per- cación de las normas sustantivas citadas por el
manentes, constantes y regulares y además os- recurrente, el cargo se rechaza.
tensibles y públicos siempre, porque ese es el me- Los demás motivos de ataque a la sentencia no
dio indicativo que hace que los deudos, amigos o pueden ser consideradgs porque el extremo bá-
el vecindario en general reputen por esa serie de sico de la acción -reconocimiento de la filiación
hechos que el padre trata al hijo como padre", natural- no prospera.
ello implica que esa continuidad de hechos debe
proyectarse en el ambiente social y familiar en En mérito de lo dicho la Corte Suprema de
donde ellos se producen. No basta que tres tes- Justicia -Sala de Casación Civil- administran-
tigos digan simplemente que los deudos, amigos do justicia en nombre de la República de Colom-
y vecindario en general reputaban a tal persona bia, y por autoridad de la Ley, NO CASA la sen-
como hijo de fulano, sino que es preciso que en tencia de fecha diez y ocho de diciembre de ~il
forma concreta y con claras especificaciones de- novecientos cincuenta y cuatro del Tribunal Su-
terminen el grupo humano que pudo darse cuen- perior de Bogotá.
ta de esa situación, para que al ánimo del juzga-
dor llegue a la conclusión inequívoca de la pa- Costas a cargo del recurrente.
ternidad cuya declaración impetra.
Leyendo las tres declaraciones de que se ha Cópiese, notifíquese, publíquese e insértese en
venido hablando se puede deducir que la tal po- la GACETA JUDICIAL, y devuélvase el negocio
sesión notoria del estado civil alegado, apenas sí al Tribunal de su origen.
traspasó el círculo amistoso de los declarantes
que no dan cuenta de un deudo o familiar o de Hgnacio Gómez IP'osse - Agustín Gómez IP'Il'ada.
otro amigo que hubiera tenido conocimiento de lLuis IF'elipe lLatorre 1U. - Jfosé Jfoaquín Rodrí-
los hechos que ellos apuntan de los cuales ha guez. - JEmesto Mehmdro JLugo, Srio.
COJLIT§][ON IDJE COMlPlE'll'lENCliAS.- IDJElL~TOS CONJEXOS.-JFAI.SJEIDAID Y lES'll'AlFA

Siendo los «llentos ttl!e Hm fallse«llmi!ll: el!D. «llocw- lisión de competencias negativa propuesto por el
mentos públicos y ttl!e na estafa, en CUlllmtñm Juzgado 1Q Superior de Pereira al Juzgado 19 Su-
1!J11lle excedllm de cinco m..i.l pesos, de Jiumi'isdfte- perior qe Manizales, en el proceso que por los de-
ción y competencia-en plt"imell"a instancña- litos de falsedad en documentos y estafa se ade-
itlle nos Jueces Sunpell'ÍOI?es de lll>ñstrito Junclli- lanta contra JUAN GABRIEL CORREA LOPEZ
cñmll (fu-ts. ll.9 y 29 l!Jiecll'eto N9 3341~ de ll.950), y BENJAMIN SIERRA GOMEZ.
Ha moll'ma de! adñcunHo 50 dlleR ({J. de lE". lE". iil!D,-
vocattl!m tanto JPIOll' el 'Jl'll'ftllll'il!lnllllll i!lle lWamzanes Antecedentes
COllD.li.O J!lOll' en JTunzgado lP'll'iimell'o §ll!]plell'iiol1' ttl!e
ese l!Jiistll"ito l!lara detell'm.itnmrr la í competel!D.- Con base en la letra de cambio N9 2843, girada
cia en este negociio en ll."azón de la gll"avedad en Pereira el catorce de junio de mil novecientos
i!llell pll"imell." delito, falsedad en documentos cuarenta y ocho por BEinjamín Sierra G. a cargo
púMi.cos, no tiene opel!"ancia nnnglllnm para de Carlos E. García H., por la cantidad de seten-
lllliiucidall." el problema de la colis~ón de. com· ta y cinco mil doscientos pesos ($ 75.200.00) paga-
]!letencias, JliOll"I!JIUe, se ll."epi~e, no ·se tl1'atm de deros en la ciudad de Manizales el día catorce de
·iresolver una cuestión sometidm. an conoci- feprero de. mil novecie:ntos cuarenta y nueve
lll(lliellito de diversas .COID]!Ietenci.as, si.Jllo. la de (1949) previo endoso del documento de Juan Ga-
ttl!etell"minar el funcionado que con la misma briel Correa, el doctor Tiberio Duque A, ante el
competencia debe conocer die los deutos de Juzgado 19. Civil del Circuito de Manizales, pidió
falsedad y estafa cometidos en diversas ju- se librara orden de pago por la vía ejecutiva a
ll."i.sdñcciones. J.Was no existi.endÓ disposición favor de su mandante y en contra de la sucesión
especial que determine la competencia pa· de Carlos E. García H., representada por el me-
ll'a los delitos conexos cometidos en distintas no·r Luis Carlos Antonio García Ospina como he-
junll."isdicéiones; su ocmrrencia debe 'esÚmall."se rEo-clero universal, y de la señora Luisa Ospina v.
comprendida -como lo Jha dñcho na Corte en de Garcia, en calidad de cónyuge sobreviviente.
otras oportunidades- en la norma del ar- Por auto de veintisiete de julio de mil novecien-
tñcUllio 57 del c. llle lP'. JP'. tos cincuenta y uno (1951), el Juzgado libró man-
Si :ios · hechos; previamente, fUlleron pues- damiento de• pago por la cantidad arriba expre-
tos en Cónocimiento de ll.os · funciionall."ios den sada, por los intereses vencidos y que se venzan
IDñstll'ñto Judicial de l.Wanizaies, si dentro de hasta el día del pago a la tasa del uno por ciento
esta jmri.sdicción se adelantó la correspon- mensual. Dentro del juicio el apoderado de los
diente innstigación, sii am se llevó a efec- demandados propuso las excepciones de F ALSE-
to la detención y si en ese lugar se cumpllie- DAD del instrumento presentado con base del re-
ll'Olll las diligencias más i.mpol1'tantes del pro- caudo ejecutivo; INEXISTENCIA DE LA OBLI-
ceso, es naturan qUlle Ha competencia se rrige GACION POR CARENCIA DE CAUSA, y DOLO
por el artículo 50 del C. de JP'. JP'. y asñ ha- por parte del actor ejecutante.
bl1'á de resolverlo la §2\W, · En providencia de siete de mayo de mil nove-
cientos cincuenta y dos (1952), el Juzgado, te-
Corte Suprema de Justicia - Sala de Casación niendo en cuenta que "dentro del término proba-
Penal. Bogotá, marzo nueve de mil novecientos torio el excepcionante allegó numerosas prut;bas
cincuenta y seis. tendientes a demostrar que el instrumento nego-
ciable base de la ejecución es falso", mandó "po-
Magistrado Ponente, Dr. Domingo Sarasty Mon- ner en conocimiento de las autoridades del Ramo
tenegro. Penal los hechos constitutivos de este juicio, con
el fin de que el funcionario competente inicie la
VISTOS: correspondiente investigación".
Con fundamento en lo dispuesto por el Juzga-
Procede la Corte a resolver el incidente de co- do, y con base en los documentos allegados, se
 Nos. 2ll.65-2ll66 323

adelantó el proceso que culminó, en su primera perfecto- el negocio debe ventilarse por el pro-
fase, con la detención de Juan Gabriel Correa Ló- cedimie:nto ordinario y juzgarse en ambos casos
peoz, ordenada por el Juzgado de Instrucción Cri- por quienes conozcan de aquél (citado art. 50 C.
minal, y, posteriormente, pasó al Juzgado Pri- de P. Penal)".
mero Superior del· Distrito Judicial de Manizales, El Juzgado Primero Superior de Manizales,
quien avocó el conocimiento del negocio. En el cumpliendo lo ordenado por el Tribunal, remitió
curso de las diligencias el apoderado del sindica- el negocio al Juez Primero Superior del Distrito
do pidió la nulidad de lo actuado y solicitó el be- Judicial de PeTeira, quien, en providencia de
neficio de libertad provisional; el Juzgado negó ocho de julio de mil novecientos cincuenta y cua-
hacer la declaratoria de nulidad, y apelado el au- tro (1954), avocó el conocimiento.
to, el Tribunal no accedió a decretar el beneficio En provide:ncia de once de julio de mil nove-
de libertad provisional, pero declaró nulo lo ac- cientos cincuenta y cinco (1955), este último fun-
tuado con base e:n estas consideraciones: cionario declaró cerrada la investigación y orde-
nó correr traslado del negocio al Agente del Mi-
Auto del Tribunal nisterio Público, quien en su vista de julio vein-
ticinco del año citado pidió se llamara a respon-
"Se han venido aparejando en el expxediente der en juicio a Juan Gabriel Correa Lópe·z por los
cargos contra el citado señor Juan Gabriel Co- delitos de "FALSEDAD EN DOCUMENTOS" y
rrea López, al valerse de tal instrumento para di- "DE LA ESTAFA" imperfecta; pero el Juzgado
cha acción civil, cargos que se le vienen deducien- apartándose del criterio de su colaborador, en au-
do por el ilícito 'de. la esta' (sic) -imperfecto-, to de nueve de septiembre del mismo año, sobre-
en razón de que: la letra ameritada ha sido tacha- seyó definitivamente en favor de los acusados.
da de falsa".
"De la indagatoria del sindicado Correa López Auto del Tribunal
y de otras diligencias se deduce que también se
le están haciendo cargos e.n relación con el deli- Al ser revisada la anterior providencia por el
to de 'la falsedad en documentos'. Tribunal, declaró nulo lo actuado desde el auto
"Se tiene que dado el lugar en donde se dice que declara cerrada la investigación y ordenó
adulterada la letra en referencia, no es a las au- remitirlo al Juez competente, que lo era en su
toridades de este Distrito Judicial a quienes co- concepto el de Manizales, por estos motivos:
rresponde decidir acerca de ese presunto delito "Lo que esta Sala no encuentra claro es la
'de la falsedad en documentos', sino que ello es afirmación que él H. Tribunal hace en el sentido
de resorte de los funcionarios con jurisdicción en de que para efectos de la competencia sea más
donde pudo haber llevado a cabo el ilícito". grave el delito de falsedad que el de estafa en
"Ahora bien: como el delito de 'la falsedad en '.:uantía de $ 75.200.00. Porque lo cierto es que
documentos' es más grave qu"e el ilícito 'de la es- ambas infracciones son de competencia dt'l Juez
tafa' -imperfecto-, de que trata el expediente, de Superior, de acuerdo con las normas legales vi-
conformidad con el artículo 50 del C. de P. Pe- gentes sobre la materia. Bien estaría lo de la fal-
nal, dada la conexidad de los hechos dE:lictuosos sedad es más grave' que la estafa en este caso,
que se anuncian, no es a este Tribunal a quien si se aprecian en correlación con la penalidad pre-
co'rr~sponde resolver la situación jurídica del sin- vista para cada una de estas infracciones, pero no
dicado sino en el Distrito Judicial donde se dice para efectos de "competencia, se repite, porque
adulterada la letra de cambio. Ha debido el se- ambas son del conocimiento del Juez Superior.
ñor funcionario instructor atenerse a lo dispues- No hay diversidad de competencia y, por lo mis-
to en el artículo .12 ibidem, en su segundo apar- mo, no tiene aplicación la norma del artículo 50
te ... " del C. de P. P: citada por el Tribunal de Mani-
"Conforme a lo anterior, teniendo en cuenta zales".
que el posible delito 'de la falsedad en documen- "Por tanto, si tanto la falsedad como la estafa
tos' a que alude e:ol proceso no se anuncia come- imputadas en este proceso están sometidas a com-
tido dentro de este Distrito Judicial, no puede petencia del ·.Juez Superior aunque se hayan co-
aquí decidirse si se configuró o nó, ello es de re- metido en lugares divtirsos. su juzgamiento co-
sorte de las autoridad~s con jurisdicción para de- rresponde al Juez Superior del Distrito Judicial
clararlo; y siendo, como lo es, tal pre:sunto ilí- de Manizales, toda vez que en territorio de su
cito de mayor entidad que el 'de la estafa' -im- jurisdicción, en la propia cabecera de su Juzga-
 324 GAIOIETA .1J101Illl!l()l!.&JL N®S. 2ll.S5-2ll.M

do se formuló primero el denuncio, amén de que 3347 de 1950), la norma del articulo 50 del C. de
allí mismo se inició la instrucción, y de otro la- P. P. invocada tanto por el Tribunal de Maniza-
do consta que en ese mismo territorio (Chinchi- les como por él Juzgado Primero Superior de ese
ná) fue capturado el procesado Correa López". Distrito para determinar la competencia en este
negocio en razón de la gravedad del primer deli-
El Juzgado Primero Superior de Pereira, acep- to, falsedad en documentos públicos, no tieine ope-
tando los conceptos del Tribunal, ordenó remitir rancia ninguna para dilucidar el problema de la
el negocio al Juzgado Primero Superior de Ma- colisión de competencias, porque, se repite, no se
nizales, advirtiendo que si no se aceptaban sus trata de resolver una cuestión sometida al conoci-
razones "provoca colisión de competencia negati- miento de diversas competencias, sino el de de-
va". terminar el funcionario que con la misma compe-
tencia debe conocer de los delitos de falsedad y
El Juzgado Primero Superior de Manizales, en estafa cometidos en diversas jurisdicciones. Mas
auto de seis de febrero del presente año, no acep- no existiendo disposición especial que determine
tó las razones aducidas por el Juzgado Primero la competencia para los delitos conexos cometi-
Superior de Pereira, y ordenó remitir el negocio dos en distintas jurisdicciones, su ocurrencia
a esta Entidad para que resuelva la colisión de debe estimarse comprendida -como lo ha dicho
competencias suscitada entre estos dos funciona- la Corte en otras oportunidades- en la norma
rios. del artículo 57 del C. de P. P.

§e considera Si los hechos, previamente, fueron puestos en

conocimiento de los funcionarios del Distrito Ju-
Dispone el artículo 50 del C. de P. P. que cuan- dicial de Manizales, si dentro de esta jurisdicción
do en un mismo negocio deban investigarse y fa- se adelantó la correspondiente investigación, si
llarse varios delitos sometidos a dñversas compe- allí se llevó a efecto la detención y si en ese lu-
tencias, conocerá del proceso el Juez o Tribunal gar se cumplieron las diligencias más importan-
que tenga jurisdicción para fallar el delito más tes del proceso, es natural que la competencia se
grave; es decir, la ley al hablar de competencias rige por el artículo 57 y no por la norma del ar-
hace referencia directa a funcionarios que dentro tículo 50 dél C. de P. P. y así habrá de resolver-
de la Rama Judicial no tienen el mismo grado de lo la Sala.
jurisdicción, como ocurre entre un Juez de Cir-
cuito y el Juez Superior, o entre éste y el Juez En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
de Menores, o entre un Municipal y uno de Cir- -Sala de Casación Penal-- administrando justi-
cuito, pero no entre funcionarios que tienen una cia en nombre de la República de Colombia y por
misma potestad para conocer en un momento da- autoridad de la ley, DIRIME la colisión de com-
do de uno o varios delitos que por su naturaleza petencias en el sentido de atribuír el conocimien-
caen bajo su dominio y jurisdicción. to del presente negocio al .Juzgado Superior del
Distrito Judicial de Manizal.es.
"1'.
Así, pues, cuando se trata de la comisión dé va-
rios delitos cometidos en lugares distintos y que
no se hallan sometidos a diversas competencias, Dése cuenta de lo resuelto aquí al señor Juéi
prevendrá en el conocimiento el Juez competen- Primero Superior de Pereira.
te por la naturaleza del hecho, d'el lugar en que
primero se formule el denuncio, o en que
primero se inicie la investigación, y en igualdad Cópiese y remítase el proce,so al Juez Primero
de circunstancias el del lugar en que primero se Superior de Manizales.
haya aprehendido al inculpado, (Art. 57 C. de P.
P.).

Siendo los delitos de la falsedad en documentos J[Jiomingo §arasty J.Won1ellllegro - .1Teslli; JEs\Waalla
públicos y de la estafa, en cuantía que exceda de
cinco mil pesos, de jurisdicción y competencia l.Wonsalve - Ricardo .JTordán .1TñméJmez - ILMiis Z::a-
-en primera instancia- de los Jueces Superio-
res de Distrito Judicial (Arts. 19 y 29 Decreto N9 fra - Julio !E. 11\.rguello. Secretario.
Nos. 2165-2166 G&IDJE'lr& Jlll.Jl!Dfl(Clll\\.ll.. 325

CAMBW DlE JRAIHCACXÓN DE UN PlRO CESO PENAL POJR LOS DEUTOS DE

HUJRTO Y ESTAFA

1-JLos delitos de hurto y estafa, en cuan- tivo que es inadecuado para la recta admi-
tía superior a cinco mil pesos, son de com- nistración de justicia, y crea, por lo mis-
petencia del .Jfuez Superior, conforme a los mo, la necesidad de sacar el negocio de
artículos 45 del estatuto procedimental y 2Q allí y llevarlo a otro Distrito '.Jfudicial, como
del Decreto !Legislativo 3347 de 1950. ll"or medida de precaución.
lo tanto, el negocio es susceptible de ser
trasladado de un Distrito .Jrudicial a otro Corte Suprema de Justicia. Sala de lo Penal. Bo-
(art. 58 ID. de ll". ll".). gotá, diez de marzo de mil novecientos cincuen-
ta y seis.
2--IEl cambio de radicación de un proce-
so penal tiende a asegurar la honesta y se- (Magistrado Pone;nte: Dr. Luis Zafra)
rena administración de justicia y la con-
fianza colectiva en la imparcialidad de los El representante de la parte civil ha solicitado
jueces, cuando en el lugar donde debe juz- al Ministerio de Justicia el cambio de radicación
garse al responsable han surgido particula- del proceso que se adelanta en la ciudad de Pas-
res circunstancias sociales que pueden per- to contra RAFAEL APRAEZ PORTILLA, EFIN
turbar el criterio de los juzgadores, o el es- FAIMBAUM RUBINSTEIN, LUIS FELIPE MOS-
clarecimiento del delito, o influír en la mer- QUERA MEDINA y JOSE MARIA GARCIA TRE-
ma de los derechos y garantías de las per- JOS por los delitos de estafa y hurto en perjui-
sonas que intervienen en el proceso. Se re- cio de los intereses del Banco de la República y
curre entonces a dicha medida precautela- de Aerovías Nacionalt's de Colombia, Avianca.
tiva, a fin de evitar tales riesgos, sin que
ello implique un cargo concreto contra la Al respecto, el peticionario alega. dos razones
rectitud de los funcionarios que conocen o primordiales:
deben conocer del asunto. Se trata simple- a) Que existe en la ciudad de Pasto un am-
mente de garantizar su independencia y li- biente de simpatía ·hacia los sindicados, que los
bertar funcional y los intereses de la justi- ha convertido "en víctimas y en cierto modo en
cia. Y en este orden de ideas, no se requie- héroes", debido a que el señor Apráez tiene pa-
re una plena prueba sobre los motivos que rE.ntesco "con personalidades de prestancia local
justifiquen el cambio de radicación, sino y aún fuera de allí" ..
que basta que de los elementos de juicio "Este sentimiento del pueblo pastuso -agrega
allegados se infiera la conveniencia de sus- el señor apoderado- vino a estimularlo en gra-
traer el proceso del ámbito anormal en que do sumo la publicación espectacular que hicieron
se mueve. los diarios de Bogotá el pasado 15 de los corrien-
tes, incluyendo fotografías de los sindicados, co-
!La destacada posición social de los prota- mo puede verse en las muestras que adjunto.
gonistas del delito, o de alguno de éllos, los
merecimientos u honores que los distingan "Algunas de las manifestaciones del desagrado
no son suficientes, poli" sí solos, para cam- del pueblo de Pasto por las gráficas periodísticas
biar de sede un proceso. ll"ero si esos facto- se hicieron públicas en la incineración de ejem-
res, por una u otra causa, logran apasionar plares de prensa contentivos de esas publicacio-
a las gentes del lugar donde debe hacerse nes, en las calles de la ciudad, después de pagar
el juzgamiento, demostrando su simpatía o hasta dos pesos por cada uno de ellos"; y
su aversión hacia la causa del presunto res- b) Que a los procesados se les está dando en
ponsable, entonces se forma un clima colee- la cárcel de Pasto un tratamiento benévolo muy
328

especial, circunstancia que unida a la inseguri- culta y católica el sentimiento unánime y lleno
dad que presenta ese establecimiento, hace muy de conmiseración por la situación amarga y an-
posible la fuga de aquéllos. gustiosa que afrontan los infortunados presos ...
Como pruebas, se han acompañado los siguien- Nada sucede al acaso, todo lo permite Dios y
tes documentos: hasta es necesario que vengan las desgracias y
1Q-Un oficio del Gobernador del Departamen- las pruebas y las tentaciones ... , pero no es me-
to de Nariño dirigido al Ministro de Justicia, en nos cierto de que todos tenemos derecho a espe-
que coadyuva el cambio de radicación, fundán- rar perdón de la misericordia infinita ... ; tam-
dose en "las publicaciones dé la prensa, la inse- bién Dios necesitó de un cirineo para llevar su
guridad de las Cárceles y la misma influencia cruz en la vía dolorosa y no hubiera recibido en
que pueda ejercerse sobre los Jueces"; su reino al buen ladrón, si su corazón no nos hu-
2Q-Dos certificados del Juez Especial de Ins- biera querido enseñar la caridad desde su cruz.
trucción del Servicio de Inteligencia Colombiano, Hago pues llegar a mis queridos presos, mis sen-
en que afirma estos hechos: que en la actualidad timientos de solidaridad espiritual en su amargo
está adelantando el sumario por los delitos de es- retiro ... "
tafa y hurto contra Rafael Apráez Portilla, Efin Un escrito de Jorge Mora, que se titula "QUIEN
Faimbaum, José María García Trejos y Luis Fe- NO RESPETA UN GRAN DOLOR, LOS MERE-
lipe Mosquera, quienes se encuentran detenidos CE TODOS". Allí se dice, entre otras cosas:
preventivamente; que la cuantía de los ilícitos " ... En medio de tanta iniquidad, cuando la
asciende a la suma de $ 855.000.00; que én el pro- justicia ciega y despiadada signa con su dedo fa-
ceso fue admitida la demanda de parte civil que tídico a determinadas personas, hay que buscar
presentó el doctor Ramón Acevedo Blanco, como algo de la fe perdida en el sentimiento y perdo-
apoderado especial del Banco de la República y nar al que ha errado, compadecer al infortuna-
de Aerovías Nacionales de Colombia, Avianca; do sin hacer escándalo ni ostentación en sus cul-
que, en relación con el tratamiento que se les es- pas.
tá dando a dichos presos, pudo observar, "dé ma- "Cómo me ha sorprendido en mi calidad de
nera personal y objetiva, que una vez traslada- cristiano sin alardes de tál, el descomunal des-
dos a la Cárcel Nacional de esta Ciudad (Pasto, pliegue de la prensa y más aún, cómo me ha lle-
aclara la Corte), han sido objeto de consideracio- nado el ánimo de soberbia los comentarios calle-
nes especiales; y, concretamente, que el Director· jeros sin valor ni fundamento, formulados mu-
actual aceptó ante el suscrito y el Jefe de la Sec- chas veces en las altas esferas; de mentirosa so-
ciona! del SIC Teniente Nieto Linares, haber ciedad que antes de mirar la paja en el ojo del
concedido permiso de salida al sindicado señor vecino, deben curar sus lacerías ocultas ... "
Rafael Apráez el domingo pasado doce de los Otro escrito de la Dirección del Radio Noticie-
corrientes, por lo que én presencia del funciona- ro. "El Mundo", de Pasto. A él pertenecen los si-
rio mencionado, se le llamó la atención sobre el guientes pasajes:
particular al Director de la Cárcel, ya que esa "Creemos· que la sociedad estará de acuerdo
clase de permisos para 'sindicados' no están au- con nosotros en la reprobación que hacemos como
torizados por los re·glamentos carcelarios"; y que, hombres de bien y como cristianos del escanda-
"por razones de posición social, nexos familiares loso despliegue que hicieron tres ·periódicos bo-
y otras circunstancias de orden regional, el am- gotanos en torno al desgraciado suceso dé la sus-
biente en general en esta ciudad es claramente tracción de los billetes del Banco de la Repúbli-
adve:rso a la investigación y favorable para los ca. Advertimos, que no nos solidarizamos con el
sindicados, que son en su mayoría oriundos de la delito ni tratamos de hacer la defensa de quienes
ciudad o con nexos familiares entre sí y gentes aparecen como sindicados. Sólamente queremos
influyentes de la localidad"; sentar nuestra inconformidad por la publicación
3Q-Cuatro escritos difundidos por Radio en la de las fotografías de los cuatro ciudadanos, quie-
ciudad de Pasto, y que son: nes al parecer aparecen •21uiparados como peli-
Uno del Reverendo Padre N. N., del cual se to- grosos criminales ... "
man estos apartes: Y una comunicación del señor Vicente Andra-
"Ante los estruendosos sucesos del Banco ... de, dirigida al Director del Radio Noticiero "El
como capellán que soy de la cárcel judicial de es- Mundo", en que le expresa lo que en seguida se
ta ciudad, ya que los aludidos están bajo mi di- copia:
rección espiritual, comparto con la ciudadanía "En esta tierra donde aun prevalecen los sen-
Nos. 2ll.S5-2ll.8S

timientos cristianos, produjo un monstru0so es- la Cárcel de Pasto, dirigido al investigador, se-
cándalo el despliegue publicitario que se le dió gún el cual, "todos los sindicados por el delito de
en la prensa de Bogotá al desgraciado asunto re- robo de dineros al Banco de la República gozan
lacionado con los billetes perforados del Banco de visitas diarias durante todo Eil dia y hasta en
de la República. Creo yo que no hubo una sola horas de la noche". Además, afirma que el esta-
persona que no reaccionara con indignación al blecimiento "carece en absoluto de seguridades
contemplar la forma infamante como se presen- en todo sfintido para mantener presos, especial-
taron las fotografías de los cuatro individuos a mente a los peligrosos", y que el servicio de guar-
quienes se acusa como presuntos delincuentes, y dia, salvo pocas excepciones, lo nota "laxo e in-
si la reacción hubiera sido de modo diverso, acu- suficiente para contener ~1 influjo de la intelec-
':aría de despiadados e inhumanos a los habiJ tualidad de los presos".
tantes de esta tierra. Por su parte, el Juez que instruye el menciona-
"Ud. Sr. Ponce, interpretó fielmente el senti- do sumario informa que el actual Director de la
miento unánime de los pastusos, captó a cabali- Cárcel le manifestó que "está seguro de la amis-
dad la vehemente protesta de todos nosotros, por tad de estos presos con los guardianes, y éstos,
eso quiero unir mi sincera felicitación a las in- además, son· en su gran mayoría de la región, co-
numerables que habrá ya recibido por su magní- mo los sindicados; quE: reciben atenciones de esos
fico artículo leído anoche en su radio periódico presos en forma especial, y son en extremo com-
"El Mundo". Así debe procederse, sin miedo y placientes con los mismos, por lo que prevé que
sin reticencias, cuando se trata de una causa dig- pueda presentarse cualquier anomalía seria". Y
na, como es la de defender los fueros de la jus- 79-Copia de un radio del investigador al Je-
ticia y de una doctrina rubricada con la sangre fe del SIC, cuyo texto dice, en lo pertinente:
del Calvario. "Pasto, febrero 28 de 1956. Coronel Ordóñez,
" ... Al qu6i cae debe dársele la mano para que Jefe del SIC. - Bogotá, Director antiguo Cárcel
levante y merece misericordia el que ha delin- infórmame nuevo Director nombrado recientemen-
ql,lido .. " te que no pudo posesionarse por falta requisitos
49-Un recorte del periódico "El Correo", que ordenó pasar presos robo Banrepública convivir
circuló el 17 de febrero último, en que aparece guardianes. Tiénense fundados temorfis puedan
una información de Pasto protestando enérgica- propiciarles fuga por amistad íntima éstos. Como
mente por la publicación de los fotografías de antiguo Director está sólamente encargado mien-
los procesados que hicieron algunos periódicos de tras nuevo llena requisitos fáltanle, pretenden
Bogotá. De lo transmitido por el corresponsal guardianfis y presos desconocer autoriclad encar-
Ponce, figura lo siguiente: gado .. "
"Ha causado indignación el que dichos perió- En cumplimiento de la función a que se refie-
dicos hubieran publicado fotografías de cuatro ren los artículos 89 de la Ley 850 de 1933 y 58 del
sindicados, equiparándolos como criminales, a Código de Procedimiento Penal, la Corte consi-
pesar de que dichos ciudadanos observaron una dera:
vida limpia y pertenecen a familias honorables Los delitos de hurto y estafa de que se sindica
de la ciudad ... La prensa hablada y escrita de a Rafael Apráez Portilla y--.otros, en cuantía su-
la ciudad protestó vigorosamfinte y hubo ciuda- perior a cinco mil pesos, son de la competencia
danos que quemaron tales periódicos por juzgar del Juez Superior, conforme a los artículos 45 del
que ellos habían faltado a la caridad que se de- estatuto procedimental y 29 del De:creto Legisla-
be al prójimo en desgracia. . . Hoy se supo que tivo N9 3347 de 1950. Por lo tanto, el negocio es
el Colegio de Abogados de Nariño enviaría una susceptible de ser trasladado de un Distrito Judi-
protesta al Procurador General de la Nación en cial a otro. (Art. 58 C. de P. P.).
reprobación del despliegue informativo de los El cambio de radicación de un proceso penal
tres periódicos capitalinos ... " tiende a asegurar la honesta y serena administra-
59-Cuatro recortes <'h; }os periódicos bogotanos ción de justicia y la confianza colectiva en la im-
'Diario de Colombia', · ...... CI., República', 'La Paz', y parcialidad de los jueces, cuando en el lugar don-
'El Mercurio', donde aparecen las fotografías, de debe juzgarse al responsable han surgido par-
con la ficha carcelaria, de cada uno de los sindi- ticulares circunstancias sociales que pueden
cados Apráez Portilla, Faimbaum, García Tre- perturbar el criterio de los juzgadores, o el es-
jas y Mosquera Medina. clarecimiento del delito, o influír en la merma
69-Copia de un Oficio del Director interino de de los derechos y garantías de las personas que
 JJ1D]]])lJ([JJI&lL Nos. 2íi.S5-21l®G

intervienen en el proceso. Se recurre entonces a ma social francamente favorable a los sindicados,

dicha medida precautelativa, a fin de evitar tales que patrocinan, en primer término, el Capellán
riesgos, sin que ello implique un cargo concreto de X y los Radios de la ciudad, elementos por
contra la rectitud de los funcionarios que cono- demás potentes para formar una conciencia co-
cem o deben conocer del asunto. Se trata simple- mún que puede incidir en el desenlace de la ac-
mente de garantizar su independencia y libertad ción penal. Desde luégo esa campaña aparece ins-
funcional y los interEises de la justicia. Y en este pirada en sanas intenciones y en nobles senti-
orden de ideas, no se requiere una plena prueba mientos de conmiseración.
sobre los motivos que justifiquen el cambio de Y si, de otro lado, se tiene en cuenta la insegu-
radicación, sino que basta que de los elementos ridad de la Cárcel de Pasto y la conducta bené-
de juicio allegados se infiera la conveniencia de vola de los guardianEis por la situación de los
sustraer el proceso del ámbito anormal en que procesados, circunstancias que hacen surgir un
se mueve. peligro de fuga --que traería desprestigio a la
La destacada posición social de los protagonis- justicia-, es preciso concluír que la solicitud de
tas del delito, o de alguno de ellos, los mereci- la parte civil resulta atendible.
mientos u honores que los distingan no son su- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
ficientes, por sí solos, para cambiar de sede un lo Penal- conceptúa que debe cambiarse de ra-
proceso. Pero si esos factores, por una u otra cau- dicación el proceso por estafa y hurto contra Ra-
sa, logran apasionar a las gentes del lugar don- fael Apráez Portilla, Efin Faimbaum R., Luis Fe-
de debe hacerse el juzgamiento, dt'mostrando su lipe Mosquera Medina y José María García Tre-
simpatía o su aversión hacia la causa del presun- jas, que adelanta en la ciudad de Pasto el Juez
to responsable, entonces se forma un clima colec- Especial de Instrucción del Servicio de Inteligen-
tivo que es inadecuado para la recta administra- cia Colombiano.
ción de justicia, y crea, por lo mismo, la nec'esi-
dad de sacar el negocio de allí y llevarlo a otro Cópiese y devuélvanse las diligencias al señor
Distrito Judicial, como medida de precaución. Ministro de Justicia.
Esto ocurre, precisamente, en t'l caso que se
examina. De las pruebas acompañadas por el Domingo Sarasty MI. - Jfesús !Estll'adm MJ:onnsaRve
abogado de la parte civil, se obtiene la fundada Ricardo Jfordán Jfiménez -- lLuis Zafra- .lJUlliio !E.
creencia de que en Pasto se ha suscitado un cli- Arguello R. Secretario.
Nos. 2ll.65-2ll.66 .V 1IT ID II IC II 11\ IL 32S

RECURSO IDE REVJISJION IDE LOS PROCESOS ADELANT AIDOS POR liNFRAC-
CliON DE LA LEY 48 DE 1936 Y IDEL DECRETO 1426 DE 1950, FALLADOS POR
LAS AUTORJIDAIDES DE POUCJIA. - RE'I'ROACTJIVJIDAD DE LA LlE/Y PROCESAL
MAS FAVORABLE.- EXCEPCWN IDE liNCONSTliTUCJIONAUDAD.- PRUEBAS
FALSAS, PRUEBAS SECRETAS Y HECHOS NUEVOS EN RELACJION CON LAS
CAUSALES IDE REVJISJION

1.-lEn tesis general, no puede admitirse que la misma Constitución indica cómo de-
el recurso de revisión respecto de fallos pro- ben resolverse esta clase de conflictos, sin
feridos por las autoridades de policía, así lo necesidad de esperar a que intervenga la
tiene resuelto esta Sala (v. auto enero 2~ suprema autoridad judicial mediante una
de 1956, G. .V. número 2163 64, págs. 131 ss.). declaración de inexequibilidad.
ll"ero en esta misma providencia, la Corte ll"or consiguiente, si en una misma mate-
consideró la posibilidad de que este recurso ria se ha dispuesto algo favorable al proce-
tuviera cabida en situaciones similares a sado, como es un recurso de revisión, bien
las contempladas en el IDecreto 0014 de 1955 puede éste admitirse para quien fue juzga-
que reprime los "estados de especial peli- do por un hecho análogo, pues allí precisa-
grosidad" y para los cuales se autorizó la mente opera la norma atrás citada para di-
medida extraordinaria de que se viene ha- rimir la pugna entre un precepto constitu-
blando. 'JI.'al es el caso del artículo 89 (aparte cional y otro de inferior jerarquía.
d) de la ley 48 de 1936 y del artículo 89 del 3.-!La revisión, a diferencia de la casa-
IDecreto 1426 de 1950, pues estas disposicio- ción, es un recurso esencialmente probato-
nes quedaron incorporadas, si no en las pa- rio. lEsto quiere decir que cualquiera que
labras, sí en lo sustancial en el IDecreto 0014 sea el cargo que se le formule a la senten-
de 1955, tanto en lo que uno y otro tratan cia de acuerdo con uno o más de los cinco
de prevenir y sancionar teniendo en cuenta motivos que taxativamente señala el artículo
los antecedentes personales del sujeto y su 571 del IC. de ll". ll"., debe ser demostrado
conducta antisocial, como en la calidad de para que pueda darse la orden de revisar
las sanciones. el proceso objeto de la impugnación, refe-
2. - lEntiende el señor ll"rocurador que rente ésta no a errores de derecho sino a
mientras no sea declarado inexequible por equivocaciones sobre los hechos básicos del
la !Corte el artículo 83 del IDecreto 0014 de procesamiento. ll"or esto no es desacertado
1955, según el cual se contrae la vigencia el c·oncepto de que la revisión equivale a
de dicho IDecreto a los procesos iniciados desvirtuar la fuerza de la cosa juzgada, es
con posterioridad al ].9 de febrero de 1955, decir, de lo ya establecido como verdad en
es preciso darle aplicación y en consecuen- el juicio que, para ser desquiciado, requiere
cia no es el caso de admitir el recurso de la prueba -no la creencia ni el simple pa-
revisión de procesos iniciados con anterio- recer- de que se construyó sobre documen-
ridad a la fecha citada. tos inexactos o adulterados o se incurrió en
ll"ero en materia criminal, la !Ley permi- un error judicial al condenar a persona dis-
siva o favorable, aun cuando sea posterior, tinta del verdadero responsable.
se aplicará de preferencia a la restrictiva o 4.-No conduce a la revisión del proceso,
desfavorable, dice el artículo 26 de la !Carta por la causal 3:J. del artículo 571 del IC. de
!Fundamental. 1l otra norma del mismo es- ll". ll"., la prueba de la falsedad de un testi-
tatuto (artículo 215) enseña que en todo monio, si éste no ha sido determinante del
caso de incompatibilidad entre la Constitu- fallo y, por el contrario la sentencia fue
ción y la !Ley, se aplicarán de preferencia proferida con base en otras piezas del pro-
las disposiciones constitucionales. IDe modo ceso.
33® Nas. 2ll.S$-2ll.SS

5.-JLa. Corte ha dicho qUlle "la prueba de sancionado Luis Alberto Muñoz Rosero se le apli-
documento secreto de que habla la ley, es can como infractor del aparte d) del artículo 89
aquella que permanece oculta, ignorada o de la Ley 48 de 1936, en armonía con el artículo
escondida en el proceso y que por la reser- 89 del Decreto 1426 de 1950, y en el de ordenar
va de eUa no pudo ser conocida previamen- que los objetos de "dudosa e ilícita procedencia"
te por en apoderadG o defensor, y que el que le fueron encontrados al infractor (máquina
funcionario prevalido de SUll carácter de fa- fotográfica, cucharas, uniformes militares, cédula
Uador la tuvo en cunenta para pronunciar la falsa de ciudadanía, etc.) debían ser devueltos a
sentencia condenatorña, pero esta causal no los dueños y entidades correspondientes.
hace referencia a las pruebas que favore- Contra esa sentencia ha intentado recurso de
ciendo ·los intereses del sindicado dejaron revisión el doctor Francisco Santamaría Mosque-
de allegarse, caso qune no ha sido contem- ra (defensor del procesado en las instancias),
plado por Ra ley como causal de revisión". quien ha invocado las causales 31!-, 4a y 5!!- del
6. - Con respecto al recurso de revisión artículo 571 del C. de P. P., que en su orden di-
debe observarse: a) que nas meras deficien- cen:
cias que se anotan en los procesos no dan
por sú lugar a que sean revisados; y b) que "39-Cuando alguno esté cumpliendo condena
es inconducente referirse a los argumentos y se demuestre que es falso algún testimonio, pe-
expuestos durante el juicio. JLo primero, ritazgo, documento o prueba de cualquier otra
porque a ello se opone la naturaleza del clase que haya podido determinar el fallo res-
recurso, que implica na demostración de q,ue pectivo;
existe alguno de los cinco motivos señala- "49-Cuando la sentencia condenatoria, a JUI-
~os en el artículo 57ll. y no al simple seña- cio de la Corte Suprema, haya sido obtenida por
llamiento de inegularidades o defectos no algún documento ti otra prueba secreta que no
comprendidos allí; y lo segundo, porque el existía en el proceso, y
admitir como fundamento válido el que fue "59-Cuando después de la condenación apa-
tema de examen en el pell'nodo averiguato- rezcan hechos nuevos o se presenten pruebas no
ll'io que precedió al fallo, e«1uivaldría a una conocidas a tiempo en los debates, que establez-
prolongación de las instancñas. can la inocencia o irresponsabilidad del conde-
7.-lEl hecho nuevo a que se l!"elii.ere lla lley nado o condenados, o q'Je constituyan siquiera
-ha dicho esta Sala ll"enal de la Corte- es indicios graves de ti:ü inocencia o irresponsabi-
el que en sí mismo tiene capacidad sufi- lidad".
ciente para demostrai" que se ha pronun-
ciado una condena injusta, bien poTque el Pero antes de examinar cuáles son los funda-
delito na se cometió o porque la responsa- mentos de dichos motivos y si en realidad puede
bilidad deducida proviene de un flagrante alguno de ellos aceptarse como probado, convie-
error judicial. ne aclarar una cuestión previa planteada por el
demandante y que el seííor Procurador Segundo
Corte Suprema de Justicia. Sala de lo Penal. Delegado en lo Penal no refuta. sino que la pre-
Bogotá, trece de marzo de mil novecientos cin- senta más que como tesis incontrovertible, en
cuenta y seis. forma dubitativa o como tema de estudio, y es
la referente a la procedencia del recurso en este
(Magistrado Ponente: Dr. Ricardo Jordán caso, no comprendido expresamente en la Ley
Jiménez) conforme a la cual se sancionó el hecho atribuí-
do a Muñoz Rosero entre los que dan lugar a este
Vistos: medio extraordinario establecido para reconstruir
juicios ya terminados.
En fallo de 18 de noviembre de 1954, el Juz- En concreto, el punto que debe definirse es el
gado Superior de Policía de Bogotá aclaró y adi- siguiente: si de acuerdo con el principio univer-
cionó el pronunciado en primera instancia el ~7 sal de derecho sobre aplicación de la ley favora-
del mes anterior por un funcionario de la misma ble o permisiva, puede admitirse el recurso de
institución (Policía Nacional), en el sentido de revisión respecto de los fallos proferidos por las
expresar que los tres años de colonia con que fue autoridades de policía.
Nos. 2:ll.65-2:ll.66 JJliJ]]))Jl([}Jl.&IL· 33ll

En tesis general, la respuesta es negativa, y ya Atendiendo a esta. interpretación no hay, pues,

la Sala lo ha resuelto así, como puede verse en ninguna dificultad para resolver el punto.
la última sentencia que el señor Procurador tras- Resta saber, si por. haber dispuesto expresa-
cribe en sus partes pertinentes (la del 24 de ene- mente el De·creto número 0014. de 1955, que su vi-
ro de este año. ) Pero a~lí mismo se consideró la gencia se contrae a los procesos iniciados con
posibilidad de que este recurso tuviera cabida en posterioridad al primero de febrero de ! 955, es
situaciones similares a las contempladas en el preciso guardar taf prescripción mientras no sea
Decreto número 0014 de 1955 que reprime los "es- declarada inexequ.ible por la Corte.
tados de especial peligrosidad" y para los cuales En materia criminal, la Ley permisiva o favo-
se autorizó la medida extraordinaria de que se rable, aun cuando sea posterior, se aplicará de
viene hablando. Y es indudable que las disposi- preferencia a la restrictiva o desfavorable, dice
ciones de la Ley 48 de 1936 (aparte d) del ar- el artículo 26 de la Carta fundamental. Y otra
tículo 8Q y artículo 89 del Decreto 1426 de 1950) norma del mismo estatuto (artículo 215) enseña
'quedaron incorporadas, si no en las palabras, sí que en todo caso de incompatibilidad entre la
en lo sustancial en el Decreto NQ 0014 de 1955, Constitución y la Ley, se aplicarán de preferen-
tanto en lo que uno y otro tratan de prevenir y cia las disposiciones constitucionales. De modo
sancionar teniendo en cuenta los antecedentes que la misma Constitución indica cómo deben
personales del sujeto y su conducta antisocial, resolverse esta clase de conflictos, sin necesidad
como en la calidad de las sanciones (relegación de esperar a que intervenga la suprema ·autori-
hasta por ocho años en colonias agrícolas). dad judicial mediante una declaración de inexe-
A pesar de esta evidente semejanza, para el se- quibilidad.
ñor Procurador subsiste alguna duda, emanada Por c·onsiguiente, si en una determinada materia
ella del texto del artículo 83 del Decreto número se ha dispuesto algo favorable al procesado, como
0014 de 1955, que dice: es un recurso de revisión, bien puede éste admi- '
"El presente Decreto se aplicará a los procesos tirse para quien fue juzgado por un hecho aná-
que se iniciaren con posterioridad a su vigencia, logo, pues allí precisamente opera la norma atrás
y comenzará a regir el primero de febrero de citada para dirimir la pugna entre un precepto
1955". constitucional y otro de inferior jerarquía en el
Entiende él que aparte de los términos preci- orden de precedencia de las leyes.
sos de este artículo, que no permiten su aplica- !La revisión en materia penal
ción fuera de los casos especialmente previstos, La revisión, a diferencia de la casación, es un
mientras no sea declarado inexequible, tal como recurso esencialmente probatorio. Esto quiere de-
ocurrió con el artículo 722 del C. de P. P. ,no pue- cir que cualquiera que sea el cargo que se le for-
de desconocerse. mule a la sentencia de acuerdo con uno o más
de los cinco motivos que taxativamente señala el
"La retroactividad -dijo la Sala en sentencia artículo 571 del C. de P. P., debe ser demostrado
a que alude el señor Procurador- implica un con- para que pueda darse la orden de revisar el pro-
flicto o colisión entre dos normas de diferentes ceso objeto de la impugnación, referente ésta no
épocas (Ley antigua y Ley nueva) que contem- a errores de derecho sino a equivocaciones sobre
plan un mismo acontecimiento. Por virtud de este los hechos básicos del procesamiento. Por esto no
fenómeno jurídico, la Ley nueva obra sobre si- es desacertado el concepto de que la revisión
tuaciones producidas antes de entrar ella en vi- equivale a desvirtuar la fuerza. de la cosa juzga-
gencia. . . Es esencial -se aclaró- en la retro- da. es decir, de lo ya establecido como verdad en
actividad que la situación por resolver seá de na- el juicio que, para ser desquiciado, requiere la
turaleza similar a la prevista en la nueva norma. prueba -no la creencia ni simple parecer- de
La retroaétividad supone, necesariamente, dos ca- que se construyó sobre documentos inexactos o
sos ligados entre sí por. una semejanza funda- adulterados o se incurrió en un error judicial al
mental, puesto que las disposiciones legales se· condenar a persona distinta del verdad~ro res-
basan en las relaciones necesarias que se derivan ponsable.
de la naturaleza de las cosas, y no pueden apli-
carse, por lo tanto, sino a todo aquello que está Afirma el apoderado ,'de Muñoz Rosero, en
comprendido dentro del principio general que en- cuanto al primer motivo -aducido por él (3Q del
cierra el precepto ... ". artículo 571) que los declarantes Fabio Mileíades
Gaceta-9
 JJ\D'II»llaJII&!L.

Melo y Bernardo Restrepo Rico faltaron a la ver- "En cuanto a lo segundo, en la sentencia de se-
dad y aseveraron hechos falsos con el solo fin de gunda instancia se dijo expresamente:
ejercer una represalia contra el reo, por haber " 'Según este último considerando transcrito
tenido éste que intervenir en una investigación Muñoz Rosero es igualmente :infractor de los or-
en la que ellos aparecían complicados; y que dinales d) y e) del referido artículo octavo de la
igual reparo de parcialidad existe respecto de los Ley 48 mencionada; pero como legalmente no es
testigos Pedro José Páez y Soledad Laverde, es- posible condenársele por ambos aspectos o mo-
timados, sin embargo, como prueba en el proceso. dalidades, distintos en su esencia, ya que corres-
Para darle firmeza a este cargo, el recurrente ponden, respectivamente, a dos hechos o situa-
pidió, durante el término probatorio, que se re- ciones ilícitos diversos, este Superior estima que
cibieran las declaraciones de Soledad Laverde, tal condenación debe hacerse contra este proce-
Hernando París Barreta y Mario Castillo, y así sado por infracción del primero de dichos ordia
se hizo, sin que el resultado pueda calificarse de nales, que es el que aparece más claramente com- ·
favorable a las pretensiones del actor. Porque probado, con exclusión del otro ordinal e); de-
aparte de que los declarantes tan sólo se refirie- biendo aclararse o precisarse, en este sentido, el
ron a algunas manifestaciones hostiles de Fabio· fallo apelado, de acuerdo con lo que, al respec-
Milcíades Melo para con Muñoz, el testimonio de to, ha alegado el señor defensor del procesado en
aquél (Melo) en el proceso materia del recurso su escrito correspondiente, presentado en este
no fue el determinante de la sentencia .condena- Despacho ... '.
toria. En efecto, y así lo anota acertadamente la "Así, pues, que no es lógica la aseveración que
Procuraduría, esa sentencia se funda en muchos dicho señor defensor hace a la H. Corte de que:
otros datos, como los provenientes de lo decla- "Fueron secretas estas pruebas porque sólo vi-
rado por Antonio José Medina Muñoz, J oaquin nieron a mencionarse en Ja· sentencia, no se dio
Perilla, Pedro León Erizalde, Guillermo Salcedo a Muñoz tiempo de desvirtuar las afirmaciones
Pardo, Elvia Bernal, Luis A. Barrios Angel, Ne- relacionadas con antecedentes, ni existieron los
mesio Villarraga M., etc., como también en dili- requerimientos. o amonestaciones, de los que sólo
gencias practicadas en el establecimiento de la- viene a· hablarse en el fallo definitivo.
vandería del procesado y en su casa de habita- "Continúa con respecto a esta causal de revi-
ción, en donde se hallaron objetos que por ser de sión el señor abogado recurrente:
ilícita procedencia eran buscados por las autori- "Muñoz Rosero no tuvo oportunidad de cono-
dades. · cer a tiempo los testimonios producidos en su
El cargo referente a la causal tercera no está, contra. lFueron éstos una prueba seueta que se
por lo tanto, probado. le adujo o se llevó para tenerla en cuenta sólo
en el fallo. Esta afirmación se comprueba o ex-
Que la sentencia condenatoria se obtuvo por plica así: Muñoz fue recluído o detenido en un
medio de documentos y pruebas secretas; que se establecimiento no para sindicados sino para per-
partió de una hipótesis al dar por cierto un pa- sonas definitivamente condenadas. A pesar de ha-
sado judicial inexistente; y que se aceptó que a ber solicitado reiteradamente se le remitiera al
Muñoz Rosero se le había hecho las dos amo- Juzgado para conocer el expediente, jamás jamás
nestaciones y requerimientos que ordena la Ley (sic) se le concedió elemental principio de de-
48 de 1936 para poder considerar a un individuo fensa ... ".
como reducidor, es el cargo que con fundamento "Esta argumentación tampoco tiene consisten-
en la causal cuarta invoca el recurrente. cia o fundamento alguno.
A esto contesta el señor Procurador en la for- "En efecto: al folio 85 del expediente y con· fe-
ma muy completa e in0bjetable que va a verse. cha 5 de octubre de 1954 se le notificó" al proce-
Dice el colaborador de la Sala lo que sigue: sado Muñoz Rosero el auto de detención preven-
"En cua?to a lo primero, a los folios 9, 26, 27 tiva y llamamiento a juicio proferido en el pro-
y 74 del expediente, aparecen las relaciones de ceso que se pretende revisar. Notificación aná-
antecedentes de Mufioz Rosero, y estos documen- loga se le hizo al doctor Santamaría Mosquera en
tos, al tenor del artículo segundo del Decreto Le- esa misma fecha, lo que indica que este distin-
gislativo 1426 de 1950, sii·ven de pruebas; y ellos, guido abogado y su cliente ya se habían comu-
además, fueron conocidos por el procesado y su nicado al respecto.
defensor o apoderado. "La gran mayoría de las pruebas que obraron
 Nos. 2li65-2li66 JJ m lill n <D ·n & n..
para la sentencia se hallan en esa primera parte nes ha demostrado las. reservas, o la· ineficacia de
del proceso, y es de observar que en su totalidad tales medios, y esto cobra mayor fundamento en
se componen de copias tomadas de otro proceso los procesos seguidos por el trámite especial de
seguido contra Muñoz Rasero, es decir, que tanto las leyes sobre .seguridad y prevención social,
en el uno como en el otro tuvo la ocasión de co- cuyo primordial y más efectivo propósito es el de
nocer las actuaciones de toda clase que existían la rápida y segura justicia sin los estorbos e in-
en ellos. convenientes dilatorios de las acciones o juicios
"Es cierto que desde el 29 de septiembre ante- comunes u ordinarios.
rior, por razones de seguridad, el procesado Mu- "Finalmente es conveniente transcribir la si-
ñoz Rose~o había sido trasladado a la Penitencia- guiente jurisprudencia de la H. Corte que. viene
ría Central de La Picota (fls. 99 a 100 del expe- muy bien al presente caso:
diente y 62 del cuaderno de la Corte), pero ni "La prueba de documento secreto de que habla
esto era una irregularidad ni ello impedía la com- la ley, es aquella que permanece oculta, ignora-
parecencia del procesado, cuando ésta fuere ne- da o escondida en el ·proceso y que por la reser-
cesaria, ante las autoridades que lo requirieran; va de ella no puede ser conocida previamente por
y la prueba está en que oportunamente fue pre- el apoderado o defensor, y que el funcionario
sentado al Juzgado para la notificaCión del auto prevalido de su carácter de fallador la tuvo en
de detención, para la celebración de la audiencia cuenta para pronunciar la sentencia condenato-
(fl. 171) notificación de la sentencia de primera ria, pero esta causal no hace referencia a las
instancia (fl. 189 vto.) así como de la segunda pruebas que favoreciendo los intereses del sindi-
(fl. 205 vto.) tan pronto como esas providencias cado dejaron de allegarse, caso que no ha sido
fueron pronunciadas. contemplado por la ley como causal de revisión".
"Y es de observar que si el procesado no co- "Así, pues, careciendo de fundamento y ·de ra-
nocía la actuación habida ante el Juez de prime- zón esta causal cuarta de revisión debe recha-
ra instancia, pudo conocerla en el acto de la au- zarse".
diencia; y en cuanto a su apoderado le era tan
conocida y sabida que ya llevaba escrito su in-
teresante cuanto detallado alegato de defensa. Es oportuno agregar a los anteriores conceptos
"Además, tal actuación, casi en su totalidad se del Agente del Ministerio Público, estas dos ob-
refirió a la práctica de las pruebas solicitadas por servaciones: a) que las meras deficiencias que se
el señor defensor mencionado. anotan en los procesos no dan de por sí lugar a
"Ahora bien: si el diligente cuanto experto de- que sean revisados; y b) que es inconducente re-
fensor del sindicado intervino durante el término ferirse a los argumentos expuestos durante el jui-
probatorio en las declaraciones de Ana Isabel Her- cio. Lo primero, porque a ello se opone la natu-
nández (fl. 94) y Fabio Milcíades M el o (fl. 114), raleza' del recurso, que implica la demostración
así como fue notificado (fl. ~ 41 vto.) de la dili- de que existe alguno de los cinco motivos seña-
gencia de la inspección ocular efectuada durante lados en el artículo 571 y no el simple señala-
el término probatorio, esto implica que no es a- miento de irregularidades o defectos no compren-
ceptable el que dicho abogado afirme que 'los tes- didos allí; y lo segundo, porque el admitir como
timonios se recibieron en su ausencia (se refiere fundamento válido el que fue tema de examen
al procesado), no tuvo tiempo de contrainterro- en el período averiguatorio que precedió al fallo,
gar a los testigos, y lo que es más aberrante (sic) equivaldría a una prolongación de las instancias.
se le negaron los careos que solicitó con esos fal-
sarios precisamente para poder desmentirlos'. Ofreció el demandante traer la prueba para de-
"La prueba de careos solicitada por el señor mostrar el 59 cargo, o sea que después de la con-
apoderado del procesado fue negada por el señor dena aparecieron hechos nuevos. no conocidos
Juez en auto que corre al folio 90 vto., por consi- al tiempo del juzgamiento; pero omitió presen-
derarse ineficaz junto con otras dos pedidas por tarla, pues la ya an.alizada (declaraciones de So-
el mismo señor defensor, consideradas incondu- ledad Laverde, Hernando París Barreta y Mario
centes. Castillo), no revela dato alguno según el cual
"Acerca de la calidad de prueba o cantidad pudiera establecerse la inocencia o irresponsabi-
probatoria del careo la H. Corte en varias ocasio- lidad del reo, ni siquiera constituye indicio de
ninguna categoría respecto de dicha inocencia o con el Procurador Segundo Delegado en lo Penal,
irresponsabilidad. NIEGA la revisión del proceso que se adelantó
El hecho nuevo a que se refiere la Ley --dice en los Juzgados 4Q y Superior de Policía de Bo-
la Sala Penal de la Corte en sentencia que trans- gotá, en el cual se condenó a Luis Alberto Muñoz
cribe la Procuraduría- es el que en sí mismo Rosero a relegación a una colonia agrícola penal
tiene capacidad suficiente para demostrar que se por el término de tres años, como infractor del
ha pronunciado una condena injusta, bien porque aparte d) del artículo 8q de la Ley 48 de !936, en
el delito no se cometió o porque la responsabili- armonía con el artículo 89 del Decreto 1426 de
dad deducida proviene de un flagrante error ju- 1950.
dicial. Y nada de esto Bt! advierte en el caso de
Muñoz Rasero. Cópiese, notifíquese y devuélvase el expediente.

Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de lo IIliomingo §all."asty MontenegTo - .JTesús lEstrada
Penal- administrando justicia en nombre de la Monsalve - Ricardo .JTordálll .JTiménez - ILu!is ~a­
República y por autoridad de la ley, de acuerdo fra. - .JTulio lE. &riüello l!t., Secretario.
Nos. 2ll65-2ll66 JJUJ1Dlll([}ll.ii\l1 335

SE JREC'JL'KJFKCA UNA DOC'JL'JRKNA DE JLA COJR'JL'E SOBJRE COMPE'JL'ENCKA PAJRA

CONOCEJR DEJL DEU'JL'O DE FUGA. - ES'JL'A COJRJRESPONDE AJL JUEZ DEJL 'JL'Ea
JRJRK'JL'OJRKO DONDE SE COMETE lLA KNFJR ACCKON Y NO AJL DEJL 'Jl'ERJRK'JL'ORW
DONDE ESTA UBICADA JLA CAJRCEJL

ll.-!Dientro del género de los delitos con- según la cual "es competente por razón del
tra la administración de justicia, incurre en lugar donde debe ventilarse el proceso, el
el denominado "de la fuga de presos" la Juez del territorio en que se comete la ñu-
o
persona que, hallándose legalmente deteni- fracción".
da bajo la imputación de un hecho delic- 11\caso la solución adoptada por la Sala en
tuoso o como consecuencia de una condena, situación semejante se debió a la convenien-
se sustrae al régimen disciplinario que le ha cia de que el sindicado de fuga sea juzgado
impuesto la respectiva autoridad judicial. por este· ilícito penal dentro de la misma
Son, pues, dos los elementos materiales que jurisdicción en que se le adelanta el proce-
estructuran la infracción, cuya imputabili- so en cuya virtud fue detenido; pero no
dad supone, por lo demás, la intención y vo- tratándose de territorio indeterminado, ni
luntad de fugarse (dolo genérico): una de- de ninguna de las demás hipótesis contem-
tención legalmente decretada y el acto de pladas en los artículos 56 y 57 de la mñsma
liberación con que el agente hace nugato- obra, es del todo inaceptable acudir a nna
ria la restricción de su libertad personal supuesta extraterritorialidad de los regla-
por el poder público. mentos carcelarios para hacer distinciones
Ahora bien: que es el segundo de estos que el claro tenor literal de la ley no con-
elementos el que sirve para determinar la sionte, en materias tan esencialmente vñncu-
consumación del ilícito, no sólo se infiere ladas, como ésta de la competencia, a la va-
de los términos empleados por el legislador lidez de los juicios. Si tal interpretación
en el artículo 203 del Código de las !Penas fuera verdadera, habría que concluir tam-
("lEl que se fugue, estando legalmente de- bién -arguyendo 11\IB AIBS1UJR.!DIO" pues "ea-
tenido ... "), sino de la doctrina de los au- dem ratio ibi eadem dispositio"- que el
tores. "lLa evasión se consuma -dice Sebas- robo cometido .por el prófugo o la muerte
tián Soler- en el momento en que el su- del mismo a manos de su guardián, no se-
jeto logra desvincularse de su anterior es- rían del conocimiento del juez del territo-
tado de detención, por haber salvado los rio donde la apropiación indebida o el ho-
obstáculos materiales opuestos por los dis- micidio se causaron, sino del juez del lugal!'
positivos de encerramiento y por haberse en que se hallara ubicado el establecimien-
desvinculado de los perseguidores. Mientras to de detención a cuya reglamentación dis-
no ha logrado esa relativa consolidación de ciplinaria estuvieran sometidos uno y otl!'o.
su estado de libertad, el delito se encuentra
en tentativa"; y Giuseppe Maggiore: "JEl Corte Suprema de Justicia. - Sala Penal. - Bo-
momento consumativo se verifica en el acto gotá, quince de marzo de mil novecientos cin-
. mismo en que el individuo reconquista su cuenta y seis.
libertad; dicho resultado se realiza aunque
el fugado sea capturado de nuevo. Mientras (Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada
no se verifique ese resultado (la liberación), Monsalve)
puede haber tentativa".
2-No es admisible la excepción que, en re- Vistos:
lación con el delito de fuga, le hace la Cor-
te (lLX'VHll, 614) a la norma genell'al conte- El Juez Territorial del Amazonas, con residen-
nida en el artículo 55 del lEstatuto IP'x-ocesal, cia en Leticia, decretó .la detención provisional
33® Gii\.<VIE'Jrii\. JT1IJIDll<Vllii\.J1 Nos. 2li.S5-2lldiS

de Julio Enrique Restrepo y Gabriel Uribe Res- vechamiento indebido de la confianza que el di-
trepo, como presuntos responsables de la muerte rector, al darle licencia de salir fuera de la cár-
de Aristides Mosquera Paima, ocurrida en esa ju- cel, y el guardián al permitirle retirarse a un
risdicción. · lugar que se encontraba ya más allá del límite
Los procesados fueron remitidos a la ciudad de- de la jurisdicción territorial del juez por cuenta
Garzón para la -práctica de algunas diligencias y del cual se hallaba detenido, depositaron en el
de allí a la Dirección General de Prisiones con evadido.
rumbo al lugar de su procedencia; pero ocurrió "Se deriva de lo anterior que el delito de fuga,
que, al bajarse del tren en Bogotá, ambos se fu- por ·causa ,de su esencia de ruptura del régimen
garon aprovechando la aglomeración de personas carcelario, se comete, sea en la realidad o sea en
que es natural en esas circunstancias. virtud de una ficción de prolongamiento del ré-
Adelantada la correspondiente investigación, el gimen que acompaña al detenido donde quiera
Juez Tercero Pe;al del Circuito de Bogotá, a que se halle, en el territorio en que funciona la
quien correspondió en reparto el negocio, remi- cárcel en que el responsable se halle detenido,
tió los autos al Juez Territorial del Amazonas, y que; por lo tanto, el juez competente para juz-
con fundamento en parecer de esta Sala, según el gar al evadido es el de ese territorio" (LXVII,
614).
cuai es competente el Juez del territorio en que
funciona la cárcel donde el responsable se halla El criterio entonces adoptado por la Sala, que
detenido. Dicho Juez dispuso, a su turno -con aún no tiene el alcance jurisprudencia! que ha
acierto, pues sus funciones son las mismas de los querido dársele, merece ser rectificado con fun-
Jueces Municipales y éstos no conocen de tales damento en los razonamientos que a continuación
infracciones- el envío del negocio al Juez Pro- se hacen.
miscuo del Circuito de Florencia "para que re- Dentro del género de los delitos contra la ad-
suelva lo que estime legal"; pero este funciona- ministración de j'usticia, incurre en el denomi-
rio se abstuvo de conocer afirmando que la com- nado "De la fuga de presos" la persona que, ha-
petencia es del Juez Tercero Penal del Circuito llándose 'legalmente detenida bajo la imputación
de Bogotá por haberse perpetrado el ilícito en de un hecho delictuoso o como consecuencia de
territorio de su jurisdicción, y provocó competen- una condena, se sustrae al régimen disciplinario
cia negativa para el caso de no ser aceptados sus que le ha impuesto la respectiva autoridad judi-
argumentos. cial. Son, pues, dos los elementos materiales que
El Juez Tercero, ampliando la cita que había estructuran la infracción, cuya imputabilidad su-
hecho de una providencia de la Corte -donde se pone, por lo demás, la intención y voluntad de
agrega que de las fugas realizadas fuera del lu- fugarse (dolo genérico): una detención legalmen-
gar donde la detención se cumple también conoce te decretada y el acto de liberación con que el
el juez del territorio en_ que funciona el estable- agente hace nugatoria la restricción de su liber-
cimiento caréelario respectivo-, acepta la coli- tad personal por el poder público.
sión propuesta "y dispone que el Superior la di- Ahora bien: que es el segundo de estos elemen-
rima". tos el que sirve para determinar la consumación
del ilícito, no sólo se infiere de los términos em-
Se l[lOllllside~ra: pleados por el legislador en el artículo 203 del
Código de las Penas ("El que se fugue, estando
El Juez Tercero de Circuito de Bogotá se basó, legalmente detenido ... "), sino de la doctrina de
para rehusar el conocimiento del negocio, en los los autores. "La evasión se consuma -dice Se-
siguientes apartes del auto de fecha primero de bastián Soler- en ~~ momento en que el sujeto
junio de mil novecientos cincuenta, por el cual se logra desvincularse de su anterior estado de de-
dirimió una controversia similar a la presente: tención, por haber salvado los obstáculos mate-
"Si aquel delito, pues, requiere el funciona- riales opuestos por los dispositivos de encerra-
miento de una cárcel y el internamiento del pro- miento y por haberse desvinculado de los perse-
cesado en ella, se concluye que se comete en el guidores. Mientras no ha logrado esa relativa
territorio en donde aquélla existe, y que el juez consolidación de su estado de libertad, el delito
competente para júzgarlo es el de ese territorio, se encuentra en tentativa"; y Giuseppe Maggiore:
aunque la fuga se: haya ejecutado mediante apro- · "El mómento -consumativo se verifica en -el acto
Nos. 2].65-2].SS 33~
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mismo que el individuo reconquista su libertad; del lugar en que se hallara ubicado el estable-
dicho resultado se realiza aunque el fugado sea cimiento de detención a cuya reglamentación dis-
capturado de nuevo. Mientras no se verifique ese ciplinaria estuvieran sometidos uno y otro.
resultado (la liberación), puede haber tentativa". De lo anterior se concluye que, habiéndose con-
No· es admisible, por tanto, la excepción que, en sumado en Bogotá el ilícito de que se acusa a Ju-
el proveído parcialmente transcrito y en relación lio Enrique Restrepo Jiménez y Gabriel Uribe
con el delito de fuga, se le hace a la norma ge- Restrepo, cuando ambos regresaban al lugar de
neral contenida en el artículo 55 del Estatuto Pro- su procedencia, bajo la custodia de los agentes
cesal, según la cual "Es competente por razón del Luis Alfonso Gómez y José Alejandro Ladino el
lugar donde debe ventilarse el proceso, el Juez conocimiento del negocio le corresponde al Juz-
del territorio en que se comete la infracción". gado Tercero Penal del Circuito de la misma ciu-
Acaso la solución adoptada por la Sala en si- dad y así habrá de resolverse.
tuación semejante se debió a la conveniencia de
que el sindicado de fuga sea juzgado por este ilí-
cito penal dentro de la misma jurisdicción en que
se le adelanta el proceso en cuya virtud fue de- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
tenido; pero no tratándose de te~ritorio indeter- nal- administrando justicia en nombre de la Re-
minado, ni de ninguna de las demás hipótesis pública de Colombia y por autoridad de la ley,
contempladas en los artículos 56 y 57 de la mis- dirime la colisión de que se ha hecho mérito en
ma obra, es del todo inaceptable acudir a una su- el sentido de que es el señor Juez Tercero Penal
puesta extraterritorialidad de los reglamentos del Circuito de Bogotá el competente para cono-
carcelarios para hacer distinciones que el claro cer de este proceso.
tenor literal de la ley no consiente, en materias Remítanse las diligencias al funcionario últi-
tan esencialmente vinculadas, como ésta de la mamente nombrado, y dése cuenta de lo aquí re-
competencia, a la validez de los juicios. Si tal in- suelto al Juzgado Promiscuo del Circuito de Flo ..
terpretación fuera verdadera, habría que concluir rencia (Caquetá).
también -arguyendo ab absurdo, pues "eadem
ratio ibi eadem dispositio"- que el robo cometi- Cópiese y cúmplase.
do por el prófugo o la muerte del mismo a ma-
nos de su guardián, no serían del conocimiento IDomingo §arasty M:ontenegro - Jesús !Estrada
del juez. del territorio donde la apropiación in- M:onsalve- llticardo Jordán Jiménez - !Luis ::Ea-
debida o el homicidio se causaron, sino del juez fr.a. - Julio lE. Argüello llt., Secretario.
333 J)'[JIIJ)Jl~ll&ll.. Nos. 2ll85-2llSS

ABUSO IDJE AU'll'Ol!UIDAID. - IDAJR NO'll'li CliA IDJE UN HJECHO QUJE s·JE CJRJEJE IDJE-
.!LliC'll'UOSO Y AJBSTJENCJION IDJE.IL lFUNCJIONAJRliO JPAJRA JINVESTJIGAJR

ILa <!lbligació:n i!JI.Ulle la ley impone a los VISTOS:

fUllncionall"ios de la Rama .lfurisdiccional de
dal!' noticia de um hecho delictuoso a la au- Por consulta revisa la Corte la providencia de
tol!'idlad competente (Al!'t. lll. del 10. de ll.". ll.".), tres de septiembre de mil novecientos cincuenta
está suboll'diinada a la apreciación subjetiva y cinco, proferida por el Tribunal Superior del
que el funcionario se forme del hecho, para Distrito Judicial de Pasto, "por la cual se declara
sabel!' si en un momento dado es o nó cons- qut' los hechos imputados al doctor ENRIQUE
titl}tivo de delito; es decil!', si en su concep- BECERRA no son constitutivos de infracción pe-
to- el lllecho no tiene el cal!'ácter de ilícito, nal, y en Gonse¡;!uencia, ORDENA CESAR todo
la obligación de dar noticia de él al fU!Dcio- procedimiento contra el citado doctor Becerra" ..
llllali'ño competente no es imperativa ni con-
lleva deberes y obligaciones que an omitill'- Antecedentes
las lo hagan responsable ante la ley. 'Jl'am-
poco surge ese deber cuando media petición Ante el Juzgado Segundo Civil del Circuito de
de parte, pol!'que la simple solñcitud Do crea Pasto, Macaría Martínez demandó a Emiliano
la obligación ya que es el hecho en síi mis- Gómez A. para que "se le paguen alimentos de-
me considerade el que debe configurar el de- bidos por disposiciones de la ley". En el curso
uto para que se adelante la investigación, del juicio d apoderado de la demandante solicitó
pues si la acusación es illlfwullada desapare- la · práctica de una diligencia pericial y designó
ce el deber legal por no sel!' eU llleche cons- como perito al señor Arquímedes Astorquiza M.,
titutivo de infll'acción penal. quien para cumplir el cargo tomó datos a los
arrendatarios de las casas de propiedad del de-
Jl."oll' esto es por lo que la Uey Jrelaciona in- mandado, señores Luis Brandt y Constantino
ltimamente la disposición del al!'tículo U del Díaz, sobre los cánones de arrendamiento. Afir-
10. de ll". Jl.". por la del 174 del Código Sus- ma el denunciante que el perito presentó un re-
tantivo, en cuya nol!'ma se establece la san- cibo firmado por Ludwing o Luis Brandt y que
ción para los funcionados o empleados pú- esta certificación e:ra falsa, por lo cual el 1Q de
blicos que omiten el debel!' a i!JI.Ull.e hace Jrefe- marzo de 1952 pidió al doctor Enrique Becerra,
Jrencia la primem de las disposiciones cita- titular del Juzgado, el desglose de dicho docu-
das, pero esa obligación "dal!' noticia" se mento para que conjuntamente con la petición lo
vincula directamente con "la comisión de un remitiera al Juez competente para que adelante
delito", de manera que, si en concepto del la correspondiente investigación; "pero dicho juez
funcienado el beche no es constitutivo de guardó absoluto silencio sobre el particular fal-
infracción de la ley penal, cesa el deber le- tando al deber impuesto por el artículo 11 del C.
gan y la omisión -se Jrepite- no acarrea en de P. P. Insistí por medio de memoriales de 14
ningún caso responsabiRidad pues la simple y 24 ·del mismo mes en tal requerimiento, y el
posibilidad de que ésta o aquella actuación mentado Juez correspondió con igual reticencia,
pueda sel!' constitUlltiva de delito, no es mo- sin expresar motivo alguno, como dando lugar a
tivo de información. constituír una prueba sobre elementos falsos y de-
lictuosos, lo que deja mucho que pensar".

Corte Suprema de Justicia - Sala de Casación Pe- [nvestigación

nal. Bogotá, marzo quince de mil novecientos
cincuenta y seis. Al sumario se allegaron los siguientes elementos
probatorios:
Magistrado Ponente, Dr. Domingo Sarasty M. a) Acuerdo de nombramiento y acta de pose-

o
 Nos. 2165-2Hi6 339

swn, con lo cual se acredita la calidad de funcio- d) En el curso de la investigación se recibió

nario público que como Juez del Circuito tenía el indagatoria al Dr. Becerra, en la cual expresa de-
doctor Becerra cuando se produjo la denuncia. tenidamente su actuación en cuanto a los cargos
b) Copias de los memoriales presentados por el objeto de 1¡¡.. denuncia.
señor Emiliano Gómez, ante el Juez Segundo Ci-
vil del Circuito, y de las providencias dictadas Concepto del Agente del Ministerio ll"úblico
por el Juzgado para resolver las peticiones del
demandado. · El Procurador Segundo Delegado en lo Penal,
e) Dentro del sumario se practicó la diligencia después de analizar los elementos probatorios y la
de inspección ocular con intervención de los peri- indagatoria del doctor Becerra, en relación con
tos doctores Manuel J. Troya y Arcesio Guerre- los cargos formulados por el denunciante, expre-
ro, en cuyo dictamen se expresa: sa:
" ... A fjs. 43 del cuaderno 2o de dicho juicio "Lo afirmado por el doctor Becerra Bucheli en
se encuentra la constancia de haberse desglosa- cuanto a la evacuación de todos y cada uno de
do del indicado asunto una constancia firmada los escritos del abogado Gómez A. se halla com-
por el señor L. Brandt, cuyo desglose se ordenó ptobado en el proceso no sólo por la inspección
por auto de 2 de junio de 1952, a virtud de soli- ocular efectuada sobre el expediente del litigio
citud formulada por el señor Fiscal del Juzgado entre los esposos Gómez Martínez sino por las
2o Superior, habiéndose verificado la entrega del copias tomadas del mismo y en el cual aparecen
desglose el 5 del mismo mes y año"; las diferentes actuaciones del demandado tendien-
"A fjs. 50 del cuaderno zo del indicado juicio, tes a demorar y dificultar la tramitación y fallo
corre un memorial suscrito por el señor Emiliano de esa litis. Por lo tanto, por este aspecto, no hay
Gómez dirigido al Juez 29 Civil del Circuito en el nada en especial qué decir ni qué agregar a lo
cual se solicita que se ordene sacar copias de la considerado al respecto por el H. Tribunal en el
constancia firmada por el señor Brandt y otras, proveído que es materia de la consulta".
para que se ordene averiguar un delito de false- Y en relación con el segundo cargo sobre un po-
dad que se dice cometido por el perito señor Ar- sible delito de falsedad en el dictamen pericial
químedes Astorquiza M., lo cual ha sido negado expresa que "para defini:r, en principio, la posi-
por el Juzgado por estemporáneo (sic) mediante bilidad de un delito de falsedad en el dictamen
auto de 11 de marzó de 1952, el escrito fue pre- pericial, era indispensable la tramitación previa
sentado el lo del mismo mes y se dio cuenta al de la objeción pertinente, es decir, que la resolu-
señor Juez por la Secretaría el 10 del mismo mes ción del Juzgado no estaba descaminada en abso-
y año. Se funda la negativa en que aún no se ha luto cuando el Juez afirma que la objeción al
mandado poner en conocimiento de las partes los dictamen pericial no podía considerarse ni resol-
conceptos periciales"; verse por el Juez sino dentro del tiempo que la
"A fls. 52 del mismo cuaderno y juicio figura ley le había señalado para ello", y concluye pi-
el memorial del señor Emiliano Gómez de fecha diendo se confirme la providencia objeto de la
14 el cual pidió reposición del auto a que se re- consulta.
fiere el punto anterior o en subsidio apelación, Se considera
de ese escrito dio cuenta el Secretario el 18 y se La obligación que la ley impone a los funciona-
decretó el 20 del mismo mes y año y reconoce rios de la Rama Jurisdiccional de dar noticia de
que en el auto anterior se omitió involuntaria- . un hecho delictuoso a la autoridad competente
mente decretar sobre una reposición o apelación (Art. 11 del C. de P. P.), está subordinada a la
subsidiaria y los decretó por este auto"; apreciación subjetiva que el funcionario se for-
"Por memorial de 24 de marzo de 1952 insistió me del hecho, para saber si en un momento da-
el señor Gómez en la reposición o en subsidio pi- do es o nó constitutivo de delito; es decir, si -en
dió se le• expidan copias para recurrir de hecho. su concepto- el hecho no tiene él carácter de
A esta petición recayó el auto de 26 de marzo de ilícito, la obligación de dar noticia de él al fun-
1952 mediante el cual negó el Juzgado lo prime- cionario competente no es imperativa ni conlleva
ro y concedió lo segundo, ordenando expedir las deberes y obligaciones que al omitirlas lo hagan
copias". responsable ante la ley. Tampoco surge ese deber
"Por lo anterior conceptuamos que el procedi- cuando media petición de parte, porque la sim-
miento del Juzgado ha sido correcto y ajustado a ple solicitud no crea la obligación ya que es el
los términos de ley". hecho en sí mismo considerado el que debe con-
 .Jl1IJIIJ)II<Dll.&IL

figurar el delito para que se adelante la inves- caso la razón es la misma; inexistencia de la ac-
tigación, pues si la acusación es infundada des- ción por no ser el hecho constitutivo de infrac-
aparece el deber legal por no ser el hecho cons- ción penal. Sólo que esta circunstancia se hace
titutivo de infracción penal. unas veces apreciable al instaurarse la denuncia,
Por esto es por lo que, la ley relaciona íntima- y con mayor frecuencia en el curso de las investi-
mente la disposición del artículo l1 del C. de P. gaciones".
P. con la del 174 del Código Sustantivo, en cu- "Por este medio se amparan por igual los dere-
ya norma se establece la sanción para los fun- chos individuales y el derecho social, que no es,
cionarios o empleados públicos que omiten el de- en suma, sino la armoniosa ordenación de aqué-
ber a que hace referencia la primera de las dis- llos al beneficio de la comunidad. Precisamente,
posiciones citadas, pero esa obligación "dar no- a prevenir y conjurar el riesgo de las acusaciones
ticia" se vincula directamente con "la comisión temerarias se encamina lo preceptuado en el Ca-
de un delito", de manera que, si en concepto del pítulo 19 del Título IV del Código de las Penas,
funcionario el hecho no es constitutivo de infrac- en el cual se reprimen las falsas imputaciones an-
ción de la ley penal, cesa el deber legal y la omi- te las autoridades, como delitos contra la admi-
sión -se repite- no acarrea en ningún caso res- nistración de Justicia".
ponsabilidad pues la simple posibilidad de que Pero en el caso sub-judice, el doctor Becerra no
ésta o aquélla actuación pueda ser constitutiva omitió el cumplimiento de la obligación impues-
de delito, no es motivo de información. ta por el artículo 11 del C. de P. P., sino, simple-
"Para que la investigación se abra por el Juez mente, se limitó a afirmar que los hechos alega-
-ha dicho la Corte- preciso es que en la mente dos por Gómez "los resolve1~ía el 'Juzgado cuan-
de éste, no en la del denunciante, el hecho sea do el concepto pericial se pusiera en conocimien-
infracción penal o como tal pueda reputarse". to de las partes", porque "la alegación de que en
"Es obvio, desde luego, que no se trata de aquel el concepto pericial se había cometido un delito
conocimiento que es fruto de operaciones menta- de falsedad, era una objeción que no podía con-
les, así sean ellas las más simples, porque, de lo siderarse ni resolverse por el Juez sino dentro del
contrario se le abrirían a la impunidad numero- tiempo que la ley le había señalado para ello".
sos caminos, sino del que surge espontáneamente, "Cuando Emilio Gómez presentó sus memoriales
sin dejar la menor duda, de la confrontación del no se había puesto aún en conocimiento de las
hecho denunciado con las disposiciones legales partes el concepto pericial. No era por consi-
dentro de las cuales se dice o podría decirse guiente el caso de admitir y considerar objecio-
comprendido; de aquel acto propio de la inte-li- nes, y entonces el Juzgado en sus distintos autos
gencia que se llama INTUITIVO cuando con él, dijo que esas observaciones ele Gómez se tendrían
al decir del filósofo Bertrand, "se quiere desig- en cuenta cuando llegara la oportunidad. De alli
nar el conocimiento inmediato, sin intermedia- que no se ha negado el desglose a que se refiere
rios, por visión directa del espíritu" por contra- Gómez ni se ha cometido ninguna arbitrariedad
posición al denominado DISCURSIVO con que por parte del Juzgado al dictar dichos autos".
"se quiere indicar el conocimiento indirecto y de- En relación con el segundo cargo, el concepto
mostrado"; de aquella acción o efecto de cono- pericial rendido por los doctores Troya y Guerre-
cer, en fin, en que este verbo se toma para sig- ro, da cuenta de que todas las peticiones hechas
nificar lo mismo que "percibir el objeto como por el señor Emilio Gómez A. fueron resueltas en
distinto de todo lo que no es él", según la acep- su debida oportunidad, por lo cual conceptuaron
ción del Diccionario de la Lengua Española". que la actuación del Juzgado en ese negocio "ha
"Al abstenerse de investigar el hecho que no sido correcta y ajustada a los términos de ley" y
se ofrece a su conocimiento como INFRACCION en cuanto hace al recurso de hecho propuesto por
PENAL, el funcionario no prejuzga, ni omite o el demandante, fue concedido pero no llegó a
rehusa el ejercicio de una función inherente a su tramitarse por razones que se desconocen. "Pe-
investidura. No hay delito que investigar, y por ro aquí -dice el Tribunal- sería el caso de ha-
eso no investiga, de la misma manera que en los cer alusión a una circunstancia muy significati-
procesos ya iniciados, al aparecer la plena prue- va que pone de relieve, en cierta forma, el com-
ba de que el hecho no se considera en la ley con portamiento del denunciante. Anótese cómo el
tal carácter, "procederá, aún de oficio, a dictar auto que concedió el recurso de hecho lleva fe-
sentEincia en que así lo declare y ordene cesar cha 26 de marzo de 1952, no obstante que en ese
todo procedimiento contra el reo". En uno y otro proveído se 0rdenó compulsar las copias en el
~os. 2165-2166 .DliJJlllll<Dll&U. 34\ll.

término de cinco días (subraya el Tribunal), el nombre de la República de Colombia y por au-
doctor Gómez presenta d1muncio con fecha 28 de toridad de la ley, oído el concepto del Procura-
marzo del mismo año contra el doctor Becerra, dor Segundo Delegado en lo Penal, de acuerdo
es decir, antes de vencerse el plazo de expedi- con él, CONFIRMA la providencia de tres de
ción de las copias y sin esperar las resultas de septiembre de mil novecientos cincuenta y cinco,
tal recurso, para luego afirmar paladinamente en objeto de la consulta.
su escrito de denuncia que sus memoriales de 14
y 24 de marzo no fueron resueltos por el doctor
Becerra".. Lo que equivale a afirmar que el fun- Cópiese, notifíquese y devuélvase.
cionario acusado no omitió, ni rehusó ni retardó
el cumplimiento de un acto al que legalmente es-
taba obligado. Su actuación en la tramitación del ][)omingo Sarasty Montenegro - Jesús lEstrada
negocio es justa y, ceñida a la ley.
Monsalve - Ricardo Jordán Jiménez - !Luis Za-
En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
-Sala de lo Penal- administrando justicia en fra - Julio lE. &rguello. Secretario.
 JJ(O]]])II<!Jllii\I!. Nos. 2li.S5-2ll6S

NUU])lA])lJES CONS'll'li'JI'UCJIONALES. - LA EMJBJRJIAGUEZ, LA JFAL'II'A ])lJE' liLUS-

'JI'lRACliON Y LA lBUENA CON])lUC'II'A AN'II'ElRJIOlR COMO CliJRCUNS'II'ANCliAS ])lE
MENOJR PELliGJROSJI])lA])l

ll-lLas nulidades se lltan instituído como la peligrosidad del agreso!l'. "R'ili.ent!l'as en

protección del ordenado y negai desarrollo los individuos no pr~~dispuestos a na c!l'ñmi-
de los actos procesales. lEilas garantizan los nalidad -dice el profesor IDi 'll'ulllio-, na
intereses colectivos y los dell'echos de las intolerancia del alcohol, aunque cause pell:'-
personas que intervienen en en proceso. JEI turbaciones de todo génell:'o y las más ruveli'-
acto nulo implica que se ha. cumplido sin sas formas de astenia o de leve excitación
los requisitos que exige na ley para su va- psico-motriz, no es generalmente JllelÜgll:'oso
lidez; y por eso, el supuesto de la nulidad en cuanto no provoca actos delictivos sino
es el quebrantamiento de mma determinada en casos del todo excepcionales; en los in-
norma jurídica de obligatoll'i.a observancia. tolerantes predispuestos al delito, el aicoholl
lLa Corte ha reconocido las nulidades de actúa, en cambio, vigori.zando l!as va!l'ñas ap-
superior jerarquía (constitucionales), pero titudes criminosas y favolt'eciendo sun reali-
lo ha hecho en casos extram.·lllinarios, en que zación".
se han desquisiado las bases del juzgamien- l?or eso, el Código l?ena:V. consagll:'a como
to y perjudicado ostensiblemente los inte- circunstancia de menoll:' peligrosidad la em-
ll'eses de la justicia y los de parte legitima. briaguez, únicamente cuando el agente "no
lEl pensamiento de la Sala ha sido muy cla- haya podido prevell:' sus consecuencias «lle-
ll'O sobre el parti.cular (V. sentencias agos- Iictuosas". (a:rt. 38, num. 5Q)
to 2 de 1948 y marzo ll8 de ll.947). 4-lLa deficiencia en los conocimientos den
2-Quiere la ley (art. 5116 C. de lP'. lP'.). en ll:'eo, consistente en su falta lllle ñ!ustll:'acñón,
primer término, que los interesados estén no opera automáticamente en su favoll:' pa-
presentes en el acto dd sorteo de los jue- ra disminuírle la pena. lEl Código la condi-
ces de conciencia para que si. alguno de los ciona a su eficacia "en l!a ejecuncñón del l!J.e-
sorteados se halla impedido por cualquiera cho" (art. 39, num. llll.). lEs decir, q¡une entre
de los motivos que señalan los artículos la ignorancia del agente y en deUto come-
492 a 496 del mismo estatuto, pidan que se tido por él, debe existir cierto nexo «lle caw-
le reemplace en el curso de la diligencia. salidad. lEn conseclllencia, la «llicl!J.a atenuan-
l?ero también dispone la ley que el sorteo te alude a aquellas infracciones RJI.amadas
debe hacerse, aunque las partes no hayan de creación política, en las que· se ll:'equi.eren
concurrido a él, seguramente para impedir nociones particulares que inliluyen en la
que el proceso sufra demoras, o que las ac- comisión del hecho punible, o al memos ha-
tuaciones del mismo queden subordinadas cen prever los resultados antisoci.altes «llei
a la voluntad de IJ[uienes dejaron de asistir • mismo. Mas si se trata de mcitos que pre-
deliberadamente o por descuido. Con todo, suponen en todos los individuos unn mD.nimo
el legislador les concede un término de cin- de conocimientos y de disci.pHna social, co-
co días, a partir de la realüzación den sor- mo en los denominados delitos natuuales,
teo, a fin de que puedan soli.citar la remo- -entre ellos el homicidio-, la ~~:ilt'cunstan­
ción de los jurados que estuvieren justa- cia aludida resulta ñmprocedente.
mente impedidos. "lLa falta de ilustración -ha dicho na
3-lLa experiencia cuotidiana demuestra Corte- no puede aceptarse como ííndice de
que no todos los borrachos cometen deli- menor peligrosidad en aquellas acciones
tos, y que cuando incunen en éllos, la raD.z que todo el mundo sabe, sin necesidad de
de su delincuencia debe buscarse más bien aprendizaje especial, que de suyo son i.HD.ci-
en las tendencias e inclinaciones del suje- tas, como el homicidio y el robo". ((Oas. sep-
to, y no en la embriaguez, que apenas viene tiembre 12 de 1950).
a ser la ocasión o el modo de manifestarse S-Reiteradamente ha sostenid@ lla §aRa
Nos. 2165-2li.S~
343

. que el "ser sujeto pasivo de un sumario no La demanda fue presentada oportunamente y

es prueba de mala conducta o de haber sido en ella se invocan las causales 4~ y 1~ del artícu-
condenado, porque el sumario no es sñno _el lo 567 del Código de Procedimiento Penal.
conjunto de diligencias que las autoJridades
adelantan para AVlEJR.l!G1UAllt sñ se ha co- Cuarta Causal - Nulidad del juicio
metido un hecho delictuoso o Ullna contra-
vención"; y que "las simples sindicaciones Plantea el demandante una de las llamadas nu-
no son circunstancias de mayor peligJrosi- lidades constitucionales, por cuanto al sorteo par-
dad, porque el resultado de la acción penal cial de jurados para reemplazar al señor Emiro J.
no se ha traducido en un hecho concJreto''. Samudio, no se hizo concurrir al reo, siendo así
6-ILa norma del art. 39 c. JP>. restJringe na que éste se hallaba detenido.
amplitud que el art. 36 ibidem les da a los "Es cierto -afirma el actor- que este hecho
juzgadores para aplicar la sanción an delin- no está erigido (sic) en causal especial de nuli-
cuente "dentro de los límites señalados por dad, pero esa Corte ha dicho que existen ciertas
la ley", y guiándose siempre por el criterio nulidades constitucionales, cuando un juicio se
de la peligrosidad, que es el fundamento y ha adelantado prescindiendo de las formas pro-
la medida de la pena. JP>orque, al tenoll.' de pias del juicio y una forma especial es la que el
dicho artículo, bastall.'ia una sola circunstan- preso concurra a las diligencias de sorteo y se le
cia de mayor peligrosidad, por ejemplo, pa- notifi"quen personalmente todas las providencias.
ra imponer la sanción extrema aR ll.'esponsa- "Las nulidades en derecho penal, se establecen
ble, cuando aquélla fuese de tal magnitud y con la finalidad exclusiva de favorecer los inte-
significación que no dejara duda sobre la reses del sindicado. Su declaración es proceden-
más alta capacidad antisocial dell autor del te en los casos en que se hallen conculcados o
delito. Con todo, el legislador (art. 39) quñ- supeditados los derechos de éste, por acciones o
so poner un límite a ese poder discrecional (sic) omisiones de la ley".
del Juez, en tratándose de circunstancias de El señor Procurador 1Q Delegado en lo Penal
mayor y menor peligrosidad, y fue así como combate el cargo por varias -razones, a saber: 1~
estatuyó que sólo se puede llegar al máxñ- Porque las providencias concernientes al sorteo
mo de la medida represiva, si únicamente parcial y al reconocimiento del Juez popular que
concurren circunstancias agravantes, o al resultó elegido, se notificaron personalmente a
mínimo de ella, cuando todas son atenuan- las partes y ninguna de éllas hizo el menor re-
tes. lllie suerte que si a un mismo tiempo exis- clamo; 2~ Porque el defensor de Plata Coronel es-
ten factores de ambas calidades -de ma- tuvo presente en el acto del sorteo, y nó lo obje-
yor y de menor peligrosidad-, la sanc10n tó; y 311- Porque, conforme al artículo 506 del esta-
se tiene que adaptar más allá del mínimo, tuto procedimental, la diligencia de sorteo puede
pero sin acudir al máximo. realizarse sin la presencia de los interesados, y
entonces les queda a éstos el derecho de pedir
Corte Suprema de Justicia - Sala de lo Penal. el reemplazo .de los jurados legalmente impedi-
Bogotá, diez y sE:'is de marzo de mil novecien- dos, dentro de los cinco días siguientes a la prác-
tos cincuenta y seis. tica de la diligencia, como lo consagra el artícu-
lo 511 ibidem.
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra) Y concluye el representante del Ministerio Pú-
blico:
Vl!S'JrOS: "En tales condiciones, no se ve la significación
que. hubiera podido tener la presencia del proce-
Con aplicación en su maxrmo del artículo 362 sado en el acto del sorteo, ni la posibilidad de
del Código Penal, JOSE DA VID PLATA CORO- que se hubiesen podido conculcar los derechos de
NEL fue condenado a catorce años de presidio y su defensa ni las garantías de imparcialidad en
accesorias correspondientt=:s, como responsable de la integración del tribunal popular que debía
la muerte que le causó a Víctor Mejía Martelo, juzgarlo".
según fallo del Tribunal Superior de Barranqui-
lla proferido el ocho de mayo de 1954. Se considera:
Contra esa sentencia interpusieron recurso· de
casación el acusado y su defensor. A solicitud de la defensa, el Juez del conoci-
 ~&<CIE'll.'& JJUJ~ll<Cll&ll.. Nos. 2llS5-:U6S

miento dispuso reemplazar al jurado Etniro J. solicitar la remoción de los jurados que estuvie-
Samudio, y señaló el día 29 de abril de 1953, a ren justamente impedidos.
las cuatro de la tarde, para llevar a término la . Procesado y defensor fueron notificados perso-
diligencia, la cual se realizó en esa fecha con la nalmente de los respectivos autos sobre sorteo
presencia del defensor. Al final del acta, se lee: ~ parcial y aceptación del nuevo juez popular ele-
"Se deja constancia que el procesado Plata Co- gido, sin que ejercieran el derecho de reclamo.
ronel no asistió a esta diligencia por cuanto no Es más:. el defensor presenció la diligencia y se
fue traído dé la cárcel donde se encuentra dete- conformó con ella; aparte de que el funcionario
nido, no obstante haberse solicitado con tiempo del conocimiento hizo las gestiones ante el Di-
al Director del Penal. El señor Juez practicó la rector de la Cárcel para que Plata Coronel con-
diligencia de sorteo en virtud de que se encuen- curriera a presenciar el sorteo, cosa que no obtu-
tra presente su defensor, del procesado". vo.
Por auto de dos de mayo de 1953, se declaró Por lo visto, se ignora en qué pueda radicar la
"elegido miembro del Tribunal de Conciencia pa- violación de la ley procesal y menos el desco-
·ra este proceso, al señor Antonio Viñas". nocimiento de las garantías del procesado que
Tanto esta providencia como la que fijó fecha ampara el artículo 26 de la Carta. De donde se
para el sorteo parcial de jurados, fueron notifica- sigue que la invocación de la nulidad de orden
das personalmente al procesado y su defensor, y constitucional es absolutamente improcedente.
éllos guardaron silencio acerca de la designación Cierto que la Corte ha reconocido esa clase de
del nuevo Juez de conciencia. nulidades de superior jerarquía; pero lo ha he-
Las nulidades se han instituído como protec- cho en casos extraordinarios, en que se han dfis-
. ción del ordenado y legal desarrollo de los ac- quiciado las bases del juzgamiento y perjudica-
tos procesales. Ellas garantizan los intereses co- do ostensiblemente los intereses de la justicia y
lectivos y los derechos de las personas que inter- los de parte legítima. El pensamiento de la Sa-
vienen en el proceso. El acto nulo implica que la ha sido muy claro sobre el particular en múl·
se ha cumplido sin los requisitos que exige la ley tiples decisiones. Conviene reproducir dos de
para su validez; y por eso, el supuesto de la nu- ellas.
lidad es el quebrantamiento de una determinada "UnicamentE• cuando la informalidad es substan-
norma jurídica de obligatoria observancia. cial o afecta vitalmente el procedimiento previo
a la decisión, en manifiesto daño del acusado o de
Mas no es ésta la situación que se contempla en parte legítima, es cuando puede decirse que el
el caso sub judice, ya que las disposiciones lega- imperio dé la Constitución se ha quebrantado, y
les que regulan el sorteo de jurados fueron cum- es preciso restablecerlo". (Sentencia de 2 de agos-
plidas a cabalidad. Entre esas normas, se halla el to de 1948).
artículo 506 del Código de Procedimiento Penal, "No toda deficiencia o irregularidad en la tra-
que dice: mitación de un proceso criminal tiene capacidad
"El sorteo del jurado será público, con asisten- para obrar decisivamente y determinar la invali-
cia de las partes; pero la ausencia de éstas no dez de la actuación. Es necesario comprobar que
impedirá su verificación". esa anomalía fue de tanta importancia que in-
Quiere la ley, en primer término, que los in- fluyó manifiestamente en el desenlace de la ac-
teresados estén presentes en el acto del sorteo de ción. Y cuando se apunta como motivo de nuli-
los jueces de conciencia para que si alguno de los dad la falta de una fórmula propia del juicio,
sorteados se halla impedido por cualquiera de hay que demostrar que ella mermó las garantías
los motivos que señalan los artículos 492 a 496 constitucionales del enjuiciado y que esa fue la
del mismo estatuto, pidan que se le reemplace en causa del resultado adverso que se trata de co-
el curso de la diligencia. Pero también dispone la rregir". (Fallo de 18 de marzo de 1947).
ley que el sorteo debe hacerse, aunque las partes En consecuencia, la causal cuarta carece de
no hayan concurrido a él, seguramente para im- fundamento.
ptidir que el proceso sufra demoras, o que las
actuaciones del mismo queden subordinadas a la <Causal 111- - Violación d.e la ley peJID.al
voluntad de quienes dejaron de asistir delibera-
damente o por descuido. Con todo, el legislador Empieza el actor por criticar ciertos pasajes de
les concedt' un término de cinco días, a partir la sentencia recurrida sobre la peligrosidad del
de la realización del sorteo, a fin de que puedan pr·ccesado. Sin embargo, no ataca concretamente
Nos. 2ll65-2ll.S6 G&(()!E'lr& JJ1I1I!llll(()ll&IL 345

las dos circunstancias genéricas de agravación De la segunda -falta de ilustración- afirma

que el Tribunal tuvo en cuenta para no aplicar que no se sabe hasta qué punto han llegado los
el mínimo de la pena, y que fueron la futilidad conocimientos intelectuales, literarios o agrícolas
del motivo determinante y el modo de ejecución de Plata Coronel, de una parte; y de otra, que la
del delito que dificultó la defensa de la víctima ley penal sólo admite esa atenuante, "en cuanto
e hizo patente la insensibilidad moral del agre- haya influido en la ejecución del hecho", requi-
sor. sito que falta en el presente caso.
En cambio, el señor apoderado puntualiza el Y en lo concerniente a la tercera -buena con-
cargo por otro aspecto, o sea que en favor de ducta anterior del reo- sostiene el Agente del Mi-
Plata Corone:l existen varias circunstancias de nisterio Público que "no habiendo de otro lado
menor peligrosidad, que no apreció el Tribunal. una prueba clara de donde el juzgador pueda con
Y siendo ello así, resulta injusto y contrario a la certeza jurídica hacer la declaración de buena
ley el máximo de la pena que impuso el senten- conducta del procesado, sí sirve la sindicación por
ciador de segundo grado. lesiones personales que éste registra, para abste-
Sintetiza la acusación en los siguié'ntes térmi- nerse de hacerla".
nos: Solicita,. en consecuencia, que no se case el fa-
"De acuerdo con lo anterior, se tiene que con- llo recurrido.
curren a favor de Plata Coronel varias circuns- Considera la Corte:
tancias de menor peligrosidad, como son las de Narran los autos que el cinco de junio de 1952,
embriaguez, la falta de ilustración y la buena como a las ocho de la noche, se encontraba Víc-
conducta anterior. tor Mejía Martelo tomándose unas cervezas en
" ... Estimo que la sentencia viola de modo fla- la tienda de José de Jesús Aguirre, en Barranqui-
grante, los arts. 36, 37, 38 y 39 del C. P., que en lla, cuando llegó José David Plata Coronel --que
ella se hizo una errónea interpretación y una también había ingerido licor- y compró cinco
mala aplicación de la ley. centavos de cigarrillos Pielroja. Pagó con una
"Hubo mala aplicación de la ley, porque el moneda de cinco centavos, a pesar de lo cual exi-
Tribunal ha atribuído malamente la calidad de gió que se le dieran las vueltas. En esos momen-
circunstancias de mayor peligrosidad a hechos tos, Mejía Martelo le ofreció una cerveza al pro-
que no reúnen estas condiciones, porque no ha cesado, y éste no le contestó. Luégo, y como lo
fenido en cuenta las circunstancias de menor pe- declara una testigo presencial, Plata Coronel "se
ligrosidad que he. dejado enumeradas. acercó junto a Mejía Martelo y le puso una de
"La principal errónea aplicación de la ley con- las manos por el hombro derecho y después se
sistió en no obedecer lo preceptuado por el artícu- dirigió hasta la puerta de la calle y sin decirle
lo 39, que de manera perentoria dice que sólo se nada Mejía, Plata Coronel le manifestó a Mejía
podrá aplicar el máximo de la sanción, cuando Martelo que no se había dirigido a él para que
concurran únicamente circunstancias de mayor le qrindara tragos, y entonces Mejía Martelo le
peligrosidad. Y aquí no está demostrado que en dijo: "No me desprecies así", y al decir esto Me-
este hecho sólamente concurren esas clases de jía Martelo, José David Plata Coronel se metió
circunstancias". una de las manos en la pretina y sacó rápidamen-
te una puñaleta y con ella le tiró a Víctor Me-
Termina el demandante pidiendo que se in- jía Martelo, hiriéndolo por la barriga ... " El
firme la sentencia impugnada, a fin de que se re- agresor salió huyendo, pero fue capturado por la
baje la sanción, pues la pena máxima que apli- policía. La víctima murió pocos momentos des-
có el Tribunal "peca no sólo contra la justicia y pués, a causa de la lesión recibida.
la equidad, sino contra el simple sentido común". Plata Coronel fue llamado a responder en jui-
A ello se opone el señor Procurador, quien cio por homicidio común, y en esa forma lo decla-
desecha las tres circunstancias favorables que ró responsable el Jurado, cuyo veredicto no me-
invoca el apoderado de Plata Coronel. reció ninguna objeción por parte de los jueces de
Sobre la primera -embriaguez- dice que del derecho.
e'Xpediente "no se infiere que el procesado, en el
acto del ilícito, hubiese estado, evidentemente, El Tribunal, al adaptar la medida represiva,
embriagado". Y cita, al efeicto, los testimonios de estuvo de acuerdo con el Juez acerca de la con-
José de Jesús Aguirre y de los agentes de poli- currencia de· dos circunstancias de mayor peli-
cía Luis Roberto Sarmiento y Julio Herrera Fra- grosidad contra el acusado -la 311- y 611- del art.
de. 37 C. P.-, sin que en su favor pudiera deducir-
 se ninguna de las atenuantes previstas por el ar- pierdo el conocimiento. Preguntado: Diga si us-
tículo 38 ibídem. Ambos falladores recalcaron ted recueTda haber tenido incidentes o altercados
sobre la insensibilidad moral del reo, que lo ex- o algún otro hecho lamentable las veces que ha
hibe como "el prototipo del delincuente instinti- ingerido bebidas embriagantes? Contestó: Hace
vo". Pero al paso que el Juez 19 Superior le im- como año y medio aquí en Barranquilla me em-
puso a Plata Coronel doce años de presidio, el borraché una noche y cuando me dí cuenta tema
Tribunal le aplicó la sanción extrema del artícu- partida la cara y me robaron la plata que tenía,
lo 362, o sean catorce años, porque -dice- "a un la cédula ... , pero no sé qué personas me hirñe-
máximo de peligrosidad debe corresponder un ron y me robaron". (Subraya la Sala).
máximo en la pena". Se rechaza, por lo tanto,. la primera circunstan-
Se procede, pues, a examinar si concurren las cia.
tres circunstancias accesorias de atenuación a ILa falta de ilustración. - Esta deficiencia en
. que se refiere el demandante. los conocimientos del reo no opera automática-
ILa embriaguez - La E:xperiencia cuotidiana mente en su favor para disminuírle la pena. El
demuestra que no todos los borrachos cometen Código la condiciona a su eficacia "en la ejecu-
delitos, y que cuando incurren en ellos, la· raiz ción del hecho". (Art. 38, numeral 11). Es decir,
de su de•lincuencia debe buscarse más bieh en que entre la ignorancia del agente y el dt:ilito
las tendencias e inclinaciones del sujeto, y no en cometido por él, debe existir cierto nexo de cau-
la embriaguez, que apenas viene a ser la ocasión salidad. En consecuencia, la dicha atenuante alu-
o el modo de manifestarse la peligrosidad del de a aquellas infracciones llamadas de creación
agresor. "Mientras en los individuos no predis- política, en las que se requieren nociones parti-
puestos a la criminalidad -dice el ProfE:sor Di culares que influyen en la comisión del hecho pu-
Tullio-, la intolerancia del alcohol, aunque cau- nible, o al menos hacen prever los resultados an-
se perturbaciones de todo género y las más diver- tisociales del mismo. Mas s:i se trata de ilícitos
sas formas de astenia o de leve excitación psico- que presuponen en todos los individuos un míni-
motriz, no es generalmente peligroso en cuanto mo de conocimientos y de disciplina social, como
no provoca actos delictivos sino en casos del to- en los denominados delitos naturales, -entre
do excepcionales; en los intolerantes predispues- ellos el homicidio-, la circunstancia aludida re-
tos al delito, el alcohol actúa, en cambio vigori- sulta improcedente.
zando las varias aptitudes criminosas y favore- "La falta de ilustración -ha dicho la Corte-
ciendo su realización". no puede aceptarse como índice de menor peli-
Por eso, el Código Penal consagra como cir- grosidad en aquellas acciones que todo el mundo
cunstancia de menor peligrosidad la embriaguez, sabe, sin necesidad de aprendizaje especial, que
únicamente cuando el agente "no haya podido de suyo son ilícitas, como el homicidio y el robo".
prever sus consecuencias delictuosas". (Art. 38. (Casación de 12 de septiembre de 1950).
numeral 59). Plata Coronel es un hombre civilizado que sa-
El homicidio consumado por Plata Coronel no be leer y escribir y que estudió "en el Seminario
tiene otra explicación que los impulsos dañinos del Socorro y en una Granja Agrícola en Ríone-
que se suscitan en él cuando está bajo la influen- gro (Santander)", como él lo confiesa. Luego te-
cia tóxica de las bebidas espirituosas. Así lo pre- nía la suficiente capacidad intelectual para apre-
gonan estos hechos: no conocer siquiera a su víc- ciar como delictuoso el homicidio que realizó, a
tima; la ausencia de móvil que suscitara en el pesar de su escasa instrucción.
procesado una emoción-cólera capaz de desenca- Por eso, tampoco prospera la demanda en esta
denar racionalmente el acto delictivo; y la falta parte.
de recuerdos acerca del modo como los sucesos
ocurrieron. Pero ese comportamiento del reo en ILa buena conducta anterior - El Tribunal des-
estado de embriaguez indica, precisamente, su estimó los buenos antecedentes de Plata Coronel,
peligrosidad. porque "se encuentra sumariado .en el Juzgado 39
Además, el acusado no ignora los efectos de- Penal del Circuito de esta ciudad (Barranquilla),
sastrosos que le produce el alcohol. Al respecto por un delito de lesiones personales en Julio E.
dice en su indagatoria: Vargas, lo que está demostrando que este indivi-
"Yo no acostumbro a tomar trago con frecuen- duo no tiene buena conducta en sociedad".
cia porque me hace daño. Hacía como un áño que El hecho es cierto, pues así lo certifica el Secre-
yo no me emborrachaba. Cuando tomo trago tario de aquel Jugado. Y el mismo empleado in-
~os. 2].65-2].66

formó después que en dicho negocio no se ha Esta norma restringe la amplitud . que e~ ar-
proferido auto alguno de detención. tículo 36 ibidem les da a los juzgadores para apli-
Reiteradamente ha sostenido la Sala que el "ser car la sanción. al delincuente "dentro d'e los lími-
sujeto pasivo de un sumario no es prueba de ma- tes señalados por la ley", y guiándose siempre
la conducta o de haber sido condenado, porque el .por el crite::rio de. la peligrosidad, que es el funda-
sumario no es sino E:'l conjunto de diligencias mento y la medida de la pena. Porque, al tenor
que las autoridades adelantan para avel!'iguar si de dicho artículo, bastaría una sola circunstancia
se ha cometido un· hecho delictuoso o una contra- de mayor peligrosidad, por ejemplo, para impo.-
vención"; y que "las simples sindicaciones no son ner la sanción extrema al . responsable, cuando
circunstancias de mayor peligrosidad, porque el aquélla fuesE:' de tai magnitud y significación que
resultado de la acción penal no se ha traducido no dejara duda sobre la más alta capacidad anti-
en un he.·cho concreto". . social del autor del delito. Con todo, el legisla-
Por consiguiente, la mera existencia del suma- dor (Art. 39) quiso poner un límite a ese poder
rio aludido no destruye la presunción de buena discrecional del Juez, en tratándose de circuns-
conducta del procesado. Es más: en el expedien- tancias de mayor y menor peligrosidad, y fue así
te hay pruebas sobre el correcto comportamiento como estatuyó que sólo se puede llegar al máxi-
anterior de Plata Coronel, ·como se deduce de los mo de Ía medida represiva, si únicamente con-
siguientes testimonios: curren circunstancias agravantes, o al mínimo de
El de Misael Arias -ex-patrón del acusado-, ella, cuando todas son atenuantes. De suerte que
que declara: si a un mismo tiempo existen factores de ambas
"Conozco a José David Plata Coronel y he te- calidades -de mayor y de menor peligrosidad-,
nido como persona de buena conducta, y en su la sanción se tiene que adaptar más allá del mí-
trabajo se ha manejado bien, sin que yo hubie- nimo, pero sin acudir al máximo. Tal criterio que-
ra tenido que llamarle la atención por ninguno dó muy nítidamente explicado por uno de los
de sus procederes ... José David Plata Coronel Miem,bros de la Comisión de Reformas Penales,
dormía en mi tienda y allí también tomaba los como pasa a transcribirse:
alimentos ... Pude observar que José David Pla- "Considera (el doctor Escallón, aclara la Cor-
ta Coronel es de temperamento apacible o quieto, te) que para la imposición de las penas sería me-
sereno y afable". jor señalar algunas normas o reglas, en VE.'Z de de-
El de Luis Serrano Serrano, quien se expresa jar al Juez la libertad absoluta de moverse entre
en esta forma: el mínimo y el máximo, y que, por ejemplo, así
"Preguntado: Diga Ud. todo lo que sepa y le no se pueda aplicar el máximo de la pena sino
conste respecto a la conducta y antecedentes cuando sólo haya circunstancias de mayor peli-
personales de José David Plata Coronel? Contes- grosidad; el mínimo cuando sólamente haya cir-
tó: Mientras lo conocí, lo conocí como persona cunstancias de menor peligrosidad; y que cuando
honorable, nunca lo ví peleando ni oí quejas de concurran a un tiempo circunstancias de una y
él del patrón donde trabajaba". otra clase, no pueda aplicarse ni el máximo ni el
Y el de Campo Elías Rojas. ExponEi: "Cono~co mínimo. En consecuencia, propone el siguiente
a José David Plata Coronel desde hace como un· artículo:
año y fuimos compañeros de trabajo en la tienda "Artículo. Sólo podrá aplicarse el máximo de
"La Gran Vía" durante tres meses ... Por el co- la sanción cuando concurran únicamente circuns-
nocimiento que tengo de José David Plata Coro- tancias de mayor peligrosidad, y el mínimo cuan-
nel y haber sido compañero de trabajo de él has- do concurran únicamente de menor peligrosidad".
ta hace poco, me consta que es per~ona de bue- Y así quedó estructurado el artículo 39 que se
na conducta". comenta. (Trabajos Preparatorios del Nuevo Có-
Establecida, por lo visto, la buena conducta an- digo Penal. Actas Nos. 67 y 68, páginas 157 y 161).
terior del reo, no era posible aplicarle el máxi- En tal virtud, resulta plenamente probada la
mo de la medida represiva, porque a ello se opo- arusación del actor, en cuanto la sentencia violó
ne el texto terminante del artículo 39 del Código el artículo 39, al aplicar la pena en su escala má-
Penal, cuyo tenor dice: xima, no obstante existir en favor del procesado
"Sólo podrá aplicarse el máximo de la sanción una circunstancia de menor peligrosidad, o sea la
cuando concurran únicamente circunstancias de buena conducta anterior.
mayor peligrosidad y el mínimo cuando concu- Ello implica que la sanción principal debe re-
rran únicamente de menor peligrosidad". Gaceta-lO
bajarse y es equitativo fijarla en doce años de pre-. En le demás, queda en firme Eisa sentencia, pe·
sidio. (Art. 362 C. P.). ro advirtiendo que la pena accesoria sobre inter-
Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de dicción del ejercicio de derechos y funciones pú-
lo Penal-, administrando justicia en nombre de blicas debe durar el mismo tiempo de la sanción
la República y por autoridad de la Ley, oído el principal, es decir, doce año:s (Art. 58 C. P.).
concepto del señor Procurador, CASA el fallo de-
mandado del Tribunal Superior de Barmnquilla, Cópiese, notifiquese y devuélvase el proceso.
y, en su lugar, condena a JOSE DAVID PLATA
CORONEL a la pena principal de doce años de llllomilllgo Sali'asty lW.- JTesús IEsllli'lllillla lW~t»llllSallwe
presidio, como responsable de la muerte de Vic- ntieali'lll!o JToli'cllán JTiméJmez - ILU!ñs ZaJlli'& - Jfllllllll®
tor Mejfa Martelo. lE. .&li'glllle& llt. Secretario.
 ~os. 2ll.65-2ll.66

COMPlETlENCliA PARA CONOCJER DE'L DlEUTO DJE ROBO COMlETliDO POR MJE-
NORJES DlE JEDAD. - APUCACliON DlEI.. ART. 29 DJEI.. · DlECRJETO 0014 DJE 1955
lEN RJEI..ACWN CON JEI.. 12 DE' I..A LJEY 83 DJE 1946

No hay oposición .alguna entre los artícu- " ... El sindicado Díaz Lozada, nació el 18 de
los 29 y 81 del llliecreto 0014 de 1955. !La in- mayo de 1938 · y fue bautizado en la parroquia
tención de este llliecreto fue la de que el pro- del Rosario de Garzón (Huila), según consta en
cedimiento en él establecido se aplique a la partida de bautismo que figura al folio 42 vto.
todo procesado por delitos contra la propie- "Cuando cometió el delito de robó que se le
dad de que conozca la justicia ordinaria imputa tenía más de ! 5 años ... y quedó cobijado
(artículo 81); pero de esta regla general por disposiciones de"I Decreto 0014 del presente
exceptuó a los menores de quince años en año que comenzó a regir el primero de febrero
quienes, además, concurriesen las circuns- y tiene que sujetarse a los procedimientos y me-
tancias constitutivas del estado de especial didas de ese estatuto conforme lo dispuesto en el
peligrosidad (artículo 29). inciso segundo del artículo segundo ... ".
l?ero de esto no puede deducirse que e!
conocimiento de un delito de robo cometi- De nuevo llegó, así, el expediente al Juzgado
do por un menor de diez y ocho años le co- Primero Penal del Circuito de Pereira, donde se
rresponda a la justicia ordinaria . porque, declaró nulo lo actuado por -el Juez Municipal y
desde antes de expedirse el llliecreto 0014, se le ordenó provocara colisión negativa de com-
les estaba adscrita la competencia a los Juz- petencia al Juez de Menores de Manizales, adu-
gados de Menores por el artículo 12 de la ciéndose como razón la de no tratarse, en este
ley 83 de 1946, disposición que no puede caso, de menores de 15 años en quienes concu-
considerarse suspendida por el referido lllie- rran las circunstancias de especial peligrosidad
creto ·oou por no serie contraria. previstas en el artículo 29, inciso 19, del Decreto
0014 de 1955, sino de un delito contra la propie-
Corte Suprema de Justicia. - Sala PenaL-Bo- dad, cometido por menor de 18 años, sancionable
gotá, veintitrés de marzo de mil novecientos de acuerdo con el artículo 12 d~ la ley 83 de 1946.
cincuenta y seis. El Juez Penal Municipal de Pereira, acatando
la orden superior le provocó la referida compe-
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada tencia negativa al Juez de Menores de Manizales,
Monsalve) quien ha enviado los autos a la Corte para que
dirima la colisión suscitada.
Vistos:
Se considera:
Como responsable del delito de robo en cuan-
tía de $ 257.25, ocurrido en la noche del 8 al 9 de El artículo 1Q del Decreto 0014 de 1955 sobre
agosto de 1955 en el "Café Embajador" de Perei- prevención social, determinó qué personas pue-
ra, Vicente Diaz Lozada, entonces menor de 18 den ser consideradas en "estado especial de peli-
años, fue condenado por el Juez Penal Municipal grosidad" por sus antecedentes, actividades, há-
de la misma ciudad a dos años de prisión. bitos o forma de vivir; y después de prevenir, en
Díaz Lozada apeló de la sentencia y, concedido su artículo 29, que los menores de 15 años en quii~­
el recurso para ante el Juez Primero Penal del nes concurra aquel estado antisocial "se pondrán
Circuito, este funcionario consideró que no co- a disposición del Juzgado de Menores correspon-
rrespondía a la justicia ordinaria el conocimiento, diente, para que tome las medidas prescritas en
por razón de la edad del procesado, sino al Juez las normas legales con ellos relacionadas", dis-
de Menores de Manizales, quien, a su vez, devol- puso en su artículo 81: "El procedimiento espe-
vió las diligencias diciendo: cial señalado en este Decreto se aplicará a los
 procesados por delitos contra la propiedad de "Se entenderán terminados los métodos de co-
que conozca la justicia ordinaria". rrección que el Juzgado de Menores hubiere a-
No hay entre las dos normas que acaban de ci· doptado, si durante el período de su cumplimien-
tarse oposición alguna, como acertadamente lo to el menor llega a los quince años e incurriere
apreció el Juzgado Primero Penal del Circuito después en algunos de los casos previstos en este
de Pereira. La intención del Decreto 0014 fue la Decreto. En tal evento quedará sujeto a los pro-
de que el procedimiento en él establecido se apli- cedimientos y medidas aquí establecidos".
que a todo procesado por delitos contra la pro-
piedad de que conozca la justicia ordinaria (ar- Pero esta disposición no es aquí aplicable, pues
tículo 81); pero de esta regla general exceptuó no consta que Díaz Lozacta -quien infringió la
a los menores de quince años en quienes, además, ley entre los quince y los dieciocho años- hu-
concurriesen las circunstancias constitutivas del biera alcanzado la primera de estas edades bajo
estado de especial peligrosidad (artículo 2o). la tutela correccional de ningún Juez de Menores.
Parece entonces que, no concurriendo en Díaz
Lozada las aludidas condiciones, su juzgamiento Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
corresponde -de acuerdo con las normas gene- nal- administrando justicia en nombre de la Re-
rales del artículo 81- a los jueces ordinarios. pública de Colombia y por autoridad de la ley,
No es así, sin embargo, porque, desde antes de DIRIME la colisión de que se ha hecho mérito en
expedirse el Decreto 0014, les estaba adscrita la el sentido de que es al Juez de Menores de Ma-
competencia, como oportuna pero inútilmente se nizales, y no al Juez Penal Municipal de Perei-
lo recordó el Juzgado Primero Penal del Circuito ra, a quien corresponde conocer de este proceso.
de Pereira al de Menores de Manizales, cuando
el imputado es menor de diez y ocho años, a los Devuélvanse las diligencias al Juzgado de ori-
mismos Juzgados de Menores por el artículo ~2 gen y dése cuenta de lo resuelto al Juez Penal
de la ley 83 de 1946, disposición que no ·puede Municipal de Pereira.
considerarse suspendida por el referido Decreto
0014 por no serle contraria. Cópiese y notifíquese.
Apoya su parecer el señor Juez de Menores de ·
Manizales en el inciso 29 del artículo segundo del IDomingo Sarasty l.Wontenegro - Jesús lEstlralllla
Estatuto de Prevención Social que ha venido rilen· Monsalve - JR.icardo Jordán Jiménez - !Luis Za-
cionándose, .cuyo tenor es el siguiente: fra. - Julio lE. Argüello lit., Secretario.
Nos. 2ll65-2ll66 JJ\IJ!IJ)II([)II&II.. 35ll

IRJECUIRSO DE HlECHO.-lPIROV][DJENC][AS JUD][C][AJLJES.- lElL AU'JI'O QUJE SJE lEN-

CAM][NA A COIRIRJEG][JR UNA ·][JRJRJEGUlLA JR][DAD, DJECLAIRANDO S][N VALOIR UNA
AC'li'UACWN, lES DlE'S][MJPlLE SUS'li'ANC][ACWN

1-Como lo prescribe el C. de JF'. JP., las lidez la actuación, y el mismo art. 202 del
providencias judiciales se denominan "sen- C. de P. P. dispone que aun en los casos
tencias" cuando deciden definitivamente so- en que se omiten formalidades exigidas por
bre lo principal del juicio; "autos interlocu- la ley B.A\..lfO S.A\.NCllON IDIE NUJLJI[II.A\.1[} pa-
torios" cuando ordenan la detención del ra determinados ·actos, "se considel'ará, sin
procesado, conceden o niegan su libertad, NIECIESlliD.A\.D IDIE IltlESOJLUICllON IESPIE-
califican el mérito del sumario, niegan la Cll.A\.JL, que tales actos no se han verificado".
admisión o la práctica de alguna prueba,
formulan el cuestionario que haya de some- Corte Suprema de Justicia - Sala Penal - Bogo-
terse a los jurados, resuelven algún inci- tá, veintitrés de niarzo de mil novecientos dn.
dente del proceso o contienen resoluciones cuenta y seis.
análogas; y "autos de sustanciación" cuan-
do se limitan a disponer cualquier otro Magistrado ponente, Dr. Jesús Estrada Monsalve
trámite de los que la ley establece pal'a dall'
curso a la actuación, dentro o fuel'a del jui- VISTOS:
cio. JLas sentencias y los autos intel'locuto-
rios son apelables, no así los autos de sus- Con fecha 10 de octubre de 1955, el doctor Au-
tanciación. · reliano Perea Aluma -apoderado de Rafael Mo-
No se ha alejado sensiblemente, pues, en rales Díaz en el proceso que contra éste se ade-
esta materia el procedimiento penal colom- lanta en el Juzgado Superior de Quibdó por el
biano -y otro tanto ha ocurrido con el ci- delito de homicidio- se dirigió al titular de ese
vil- del derecho español, una de sus fuen- despacho recusándolo por haber dejado "vencer
tes naturales más auténticas, como puede los términos sin causa justificativa"; y el 19 del
verse en las Siete Partidas (JLeyes 2, 3 y 4, mismo mes sustentó ante el señor Presidente del
'll.'it. 22, Partida 3). Por lo demás, las distin- respectivo Tribunal la recusación propuesta ex-
ciones que hace el Dicionario Razonado de pr~sando, además, que había solicitado ante el
]Legislación y Jurisprudencia de !Escl'iche, inferior se le citara para la práctica de las dili-
entre .A\.U'li.'O llN'li.'IEIItlLOCU'li.'OIItllO .A\.PIEJL.A\.- gencias de la investigación y se allegaran a ésta
BJLIE y .A\.U'li.'O llN'li.'IEIItlLGCU'li.'OIItllO llN.A\.PIE- numerosas pruebas, con resultado negativo.
JL.A\.BJLIE, corresponden a las model'nas deno- En providencia de 24 de octubre siguiente, es-
minaciones de .A\.U'li.'O llN'li.'IEIItlLOCU'li.'OIItllO timó el Tribunal que el procedimi -·nto adoptado
y .A\.U'li.'O DIE SUS'li.'.A\.NCll.A\.CllON. quebrantaba lo prescrito en los artículos 59 del
Unas y· otras providencias concmrren a la Decreto 0243 de 1951 y 19 del Decreto 3346 de
tramitación de los juicios; pei'o su natul'a- 1950, y dispuso: "Declárase sin valor en este su-
leza es enteramente diversa, poi' cuanto en mario por el delito de homicidio contra Rafael
los autos interlocutorios se deciden puntos Morales Díaz y otros el memorial del doctor Pe-
directamente relacionados con los deyechos rea Aluma eo. que recusa ante él mismo, al señor
individuales y sociales implicados en el de- -Juez Superior de este Distrito, funcionário del
bate -en orden a su definición exacta, a conocimiento, en lugar de hacerlo ante esta supe-
su mejor comprobación y a su justo l'econo- rioridad, así como la actuación del Juez que co-
cimiento-, mientras que los de sustancia- noció de la recusación sin competencia para ello,
ción tienen como única finalidad la de Im- en los términos de la legislación que se deja ci-
pulsar el pl'oceso. tada. En consecuencia, vuelva el negocio al Juz-
2-!El auto que se encamina a conegil' una gado Superior para que se continúe actuando en
irregularidad no resuelve, en el fondo, la él dentro de la ley con las facultades que le son
cuestión debatida, sino que declara sin va- propias ... " Contra. tal decisión, el doctor Perea
 352 Nos. 2ll55í-2ll51Ji

Aluma interpuso los recursos de reposición y ape- sentencia interlocutoria puede revocarse, ampliar-
lación, que le fueron negados el 8 de noviembre se o enmendarse en cualquier parte del juicio an-
último. El sEñor apoderado pidió entonces se re- tes de la definitiva, a no ser que la confirme o
pusiera lo resuelto "en cuanto se negó la apela- revoque el superior, a diferencia de la definitiva
ción interpuesta" manifestando que, de no acce- que no puede revocarse sino en ciertos casos".
derse a ello, recurriría de lb.ecbo para ante la Cor- Por otra parte, el Diccionario Razonado de Le-
te, a cuyo éfecto solicitó la expedición de las co- gislación y Jurisprudencia, distinguE:' entre .auto
pias a que alude en su escrito del folio 7. No re- interlocutol!'io apelable, que es "El que tiene fuer-
puso el Tribunal su proveído, y ordenó se com- za de definitivo, o trae daño irreparable en la úl-
pulsaran las copias que el interesado ha acompa- tima sentencia"; y auto inteJrlocutoll'ii.o i111.apelable,
ñado a su memorial del folio 14, donde advierte: o sea "el que sólo tiene por objeto dirigir el or-
"Las razones que tengo para recurrir de hecho den del proceso, practicar alguna diligencia para
ante la Honorable Corte Suprema son las mis- su mejor instrucción, aclarar más el derecho de
mas que expresé a la Sala Penal de este Tribu- las partes para decidir con más conocimiento y se-
nal, pues creo que de conformidad con Eil art. 187 guridad, y en fin el que no cierra la puerta a
del· C. de P. P. el auto que recurro de hecho tie- otro auto definitivo sobre el mismo objeto, y el
ne recurso de apelación por tratarse de un inci-. que se puede enmE'Il!iar y después sin daño ni per-
dente promovido en primera instancia y ser la juicio del agraviado". Como se ve, las denomina-
providencia interlocutoria". ciones de Escriche equivalen, respectivamente, a
las modernas de auto interlocutorio y auto de sus-
Se consideJra: tanciación, sólo que el autor no emplea este úl-
timo nombre, aunque sí usa el verbo "sustanciar"
Como se establece en el Código de Procedimien- en el sentido actual de "formar el proceso o la
to Penal, las providencias judiciales se denominan causa hasta ponerla en estado".
'sentencias' cuando deciden definitivamente so- Unas y otras providencias eoncurren, por tan-
bre lo principal del juicio; "autos interlocutorios" to, a la tramitación de los juicios; pero su natu-
cuando ordenan la detención del procesado, con- raleza es enteramente diversa, por cuanto en los
ceden o niegan su libertad, califican el mérito autos interlocutorios se deciden puntos directa-
del sumario, niegan la admisión o la práctica de mente relacionados con los derechos individuales
alguna prueba, formulan el cuestionario que haya y sociales implicados en el debate -en orden a
de someterse a los jurados, resuelven algún in- su definición más exacta, a su mejor comproba-
cidente del proceso o contienen resoluciones aná- ción y a su justo reconocimiento-, mientras que
logas, y "autos de sustanciación" cuando se limi- los de sustanciación tienen como única finalidad
tan a disponer cualquier otro trámite de los que la de impulsar el proceso.
la ley establece para dar curso a la actuación, El auto que suscitó la inconformidad del doctor
dentro o fuera del juicio. Las sentencias y los au- Perea Aluma se encaminó simplemente a corre-
tos interlocutorios son apelables, no así los autos gir la irregularidad en. que incurrieron recusan-
de sustanciación. te y recusado, al darle aplicación al artículo 77
No se ha alejado sensiblemente, pues, en esta del Estatuto Procesal, y no a las normas que a
materia el procedimiento penal colombiano -otro continuación se transcriben, en lo conducente:
tanto ha ocurrido en el civil- del derecho espa- Decreto 3346 de 1950, artículo 1o:
ñol, una de sus fuentes naturales más auténticas. "A partir del lo de enero de 1951 podrá ser re-
En las Siete Partidas se habla de sentencia defi- cusado, lo mismo en los procesos civiles que en
nW.va, que es aquella "E:-n que el Juez, concluído los penales, en los contencioso-administrativos y
el proceso, resuelve finalmente sobre el negocio en los que se tramiten ante la Jurisdicción del
principal, condenando o absolviendo al demanda- Trabajo, el funcionario que deje vencer, sin ac-
do"; y de sentenCia inteJrlocutoria, que es la pro- tuar, los términos que la ley señale al efecto, a
ferida "en el discurso del pleito entre su princi- menos que la demora se deba a fuerza mayor o
pio y fin sobre algún incidente, y todo auto pre- caso fortuito ... "
paratorio para la definitiva" (Ley 2, Tit. 22. Decreto 0243 de 1951, artículo 59:
Partida 3). Que la referida sentencia interlocuto- "De las recusaciones que de conformidad con
ria corresponde al que después se ha llamado au- lo dispuesto en el artículo lo del Decreto Legisla-
to interlocutorio, surge de los siguientes términos tivo 3346 de 1950 se promuevan contra los Jue-
en que las leyes 3 y 4 ibídem aluden a élla: "La . ces, ya sean Municipales, de Circuito, Superio-
 353

res, de Menores o del Trabajo, conocerá el inme· Corte no ha de prosperar, por referirse a un au-
diato Superior jerárquico del Juez recusado. De to de sustanciación, no susceptible de apelación
las demás, según las reglas generales ... " conforme a la ley (articulo 516 del Código Judi-
cial, en concordancia csn el artículo .79 del Códi-
Considerando, acertadamente, que se habian go de Procedimiento Penal).
pretermitido estos preceptos, el Tribunal de Quib-
dó declaró sin validez la actuación del Juzgado Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
Superior de la misma ciudad, por haber eonocido nal-, administrando justicia en nombre dt: la
de la recusación "sin competencia para ello", y República de Colombia y por autoridad de la ley,
le devolvió los autos exhortándolo a obrar "den- ESTIMA BIEN DENEGADO el recurso de apela-
tro de la ley con las facultades que le son pro- ción interpuesto por el doctor Aureliano Perea
pias". Al hacerlo, no resolvió, en el fondo, la Aluma ante el Tribunal Superior de Quibdó, de
cuestión debatida (recusación del Ju~z del cono- que se ha hecho mérito.
cimiento); y no se advierte lo censurable de esa
conducta si el mismo legislador dispuso, en el ar- Comuníquese a dicha entidad lo resuelto en es-
. ticulo 202 del Código de ProcEidimiento Penal, ta providencia.
que cuando se omiten formalidades exigidas por
la ley bajo sanción de nulidad! para determinados Cópiese, notifiquese y cúmplase.
actos "se considerará, sin necesidad de li'esollucñóill
especial, que tales actos no se han verificado"
(Subraya la Sala).

De lo anterior se concluye que el recurso en

cuya virtud han subido estas diligencias a la ífli'm - JJ1D!R!o lE. li\l?pelillo, Secretario.
3541 JJ · 1U IIJ) II ([J II ·8\ II.. Nos. 2llS5-2llalal

JEL SUPlE'llUOJR NO ADQl!JlilEJRJE JUJRliSDliCCWN PAJRA CONOCJEJR DE LA PJROVJI-

DENCJIA CONSULTADA MnENTJRAS ESTA NO HAYA SJIDO NOTJilFliCADA lEN
LEGAL lFOJRMA. - · AR.T. 153 DEL C. DE P. P.

1. ~ lLos proveídos que los jueces profie- notificó en los términos del artículo 166 del Có-
ren en las hipótesis contempladas en el art. digo de Procedimiento Penal, y así la jurisdic-
ll.53 del C. de lP'. lP'. se lllan llamado impro- ción no se ha perdido para el Tribunal, ni se ha
piamente SIEN'lrlENCII&S pmr el Regislador, y a,dquirido por la Corte.
§IEN'lrlENCII&§ §1U] GIENJEJR,JI§ por intérpre- "En efecto ~dice-, la providencia consultada
tes menos atentos a la verdadell"a naturaleza sólo fue notificada al señ.or Fiscal de la Corpora-
de esta clase de pronunciamientos judicia- ción, sin· darle oportunidad al doctor Rodríguez
les que al tenor literal de la ley. lP'articipan Bejarano, a cuyo nombre se decretó la prescrip-
más bien del ca~ácter de &1U'lrGS TIN'.IrlEIR.- ción de la acción, a que interpusiera los recur-
lLOC1U'.IrOIR.IrG§, pues, lejos. de decidirse en sos que la ley le concede, incluso la renuncia de
ellos ddinitivamente sobl!"e lo principal del la misma pr_escripción (art. 112 del C. P.), por
juicio (que es el ~bjeto propio de .las sen- no haber sido notificada legalmente!'.
tencias), son la negación misma de los pre-
supuestos, procesales: l!l!.ech.o ñ.mput.ado, impu.-. Se .conside!l'a:
tabilidad del mismo sujeto detell"minado, su
consideración como iliícito penal en la noll."- Los proveídos que los jueces profieren en las
ma legal, y posibilidad de inicial!" o prose- hipótesis contempladas en el artículo 153 del Có-
guir la acción. digo de Procedimiento Penal se han llamado im-
2-No habiéndose notificado la providen- propiamente sentencias por el legislador, y sen-
cia consultada en los términos del all."tículo tencias sui generis por intérpretes menos atentos
166 del Código de lP'rocedimiento lP'enal, a la verdadeTa naturaleza de esta clase de pro-
aquéHa no puede pl!"oducir efecto alguno, nunciamientos judiciales que al tenor literal de
y sólo cuando tal notificación se haya cum- la ley. Participan más bien del carácter de autos
plido podrá decill"se que la Col!"te ha adqui- interlocutorios, pues, lejos de decidirse en ellos de-
rido jurisdicción para decidir sobre su mé- finitivamente sobre lo principal del juicio (que
ll'ñ~o. es el objeto propio de las sentencias), son la ne-
Corte Suprema de Justicia ~ Sala Penal ~ Bo- gación misma de los presupuestos procesales: he-
gotá, tres de abril de mil novecientos cincuen- cho imputado; imputabilidad del mismo en suje-
ta y seis. to determinado; su consideración como ilícito pe-
nal en la norma legal, y posibilidad de iniciar
(Magistrado Ponente, doctor Jesús Estrada o proseguir la acción. Ni se ve, por otra parte,
Monsalve) la razón para que las providenCias t:in que se nie-
gan tales supuestos y se ordena cesar el procedi-
. Vistos: miento contra el reo, se denominen "sentencias",
El Tribunal Superior de Cali consulta Eil au~o mientras se da el nombre de autos interlocutorios
de fecha 4 de noviembre de 1955 por el cual de- a los en que se sobresee definitivamente porque
declara prescrita la acción penal y order-m cesar "no se ha realizado el hecho que dio lugar a la
todo procedimiento en las diligencias adEilanta- investigación'' o porque "Eise hecho no sea cons-
das contra el doctor Carlos Rodríguez Bejarano, titutivo de delito" (Ordinal 1Q del artículo 437 del
ex-Juez Penal del Circuito de Palmira, sindicado Estatuto Procesal), situaciones idénticas a la
de prevaricato. que son materia de las deeisiones dictadas con
Conceptúa el señor Procurador Primero Dele- fundamento en el referido artículo 153.
gado en lo Penal, al contestar el respectivo tras- Pero, cualquiera que sea la denominación de la
lado, que la Sala debe abstenerse de conocer de providencia consultada, lo cierto es que ella no
la consulta por cuanto el auto del inferior no se fue notificada en legal forma. Según el artículo
Nos. 2165-2166 355

166 del Código de Procedimiento Penal, "Los tenga sobre las observaciones de la Procuradu-
autos o sentencias que no se hayan notificado ría acerca de la aplicabilidad del artículo 153,
personalmente pasados dos dias de la fecha del cuando no se ha dictado el auto cabeza de proce-
pronunciamiento, se notificarán, respectivamen- so y no se ha demostrado legalmente la calidad
te, por estado· o por edicto"; y de acuerdo con el oficial del sindicado.
327 del Código Judicial, aquí aplicable en virtud Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
de lo dispuesto en el 7Q de la primera de las Obras nal-, administrando justicia en nombre de la
citadas, "Por regla general, ninguna resolución República de Colombia y por autoridad de la ley,
produce efectos antes de haberse notificado legal- oído el concepto del señor Procurador Primen~
mente a las partes" (Subraya la Sala). Delegado y de acuerdo con él, SE ABSTIENE de
revisar la providencia consultada hasta tanto no
Lo anterior significa que, no habiéndosele no- se corrija, pór el Tribunal de origen, la irregula-
tificado la providencia consultada al doctor Ro- ridad anotada.
dríguez Bejarano en los términos del citado ar-
tículo 166, aquélla no puede producir efecto al- CópiE:'se, notifíquese y devuélvase.
guno, y que sólo cuando tal notificación se haya
cumplido podrá decirse que la Corte ha adqui- Domingo Sarasty Montenegro - Jesús lEstrada
rido jurisdicción para decidir sobre su mérito. Monsalve -Ricardo Jordán Jiménez - lLuis Za-
Incumbe al Tribunal resolver lo que a bien fra - Julio lE. Arguello. Secretario.
35~ qjj&<DIE'll'& JJ1Uilllll<Dll&JL

liMlP'lEDKMlEN'll'O. - 'll'RAMK'JrACWN. - liN'll'lERVJENCWN DlE lLA JP'AR'll'lE CliVlilL

lEN JES'll'OS liNCKDJEN'll'lES

lP'ara que la <Dorte, en ejercicio de la fa- Corte Suprema de Justicia - Sala de Casación
cultad conferida por los artúculos 74 y 75 del Penal - Bogotá, abril tres de mil novecientos
<D. de lP'. lP'. pueda declarair fundado o infun- cincuenta y seis.
dado un impedimento, es necesui.o e indis-
pensable que el '.lrribunal, previiamente, se Magistrado Ponente, Dr. Domingo Sarasty Mon-
pronuncie en uno o en otiro sentiido, pues tenegro.
quien califica el impedimento es el 'lrribu-
na1 en primera instancia, y no la <Dorte. lllle VISTOS:
no ser así, se prete~rmitiría una formalidad
esencial en el procedimiento y se usurparía Procede la Corte a resolvrrr sobre el impedimen-
jurisdicción. to manifestado por el doctor Julio MarEinco Ro-
lLas providencias que resuelven los impe- mero, Magistrado del Tribunal Superior de Ba-
dimentos que surgen en Ros procesos pena- rranquilla, en el proceso adelantado contra MA-
les, bien sean éstos provenientes de un .lfuez NUEL PEREZ RODRIGUEZ y JOSE CARRIO-
o Magistrado de Tribunal, no son suscepti- NI por los delitos de falsedad y estafa.
bles de recurso alguno, ora, ]}Orque no exis-
te disposición expresa que así lo autorice, &.ntecedentes
bien, porque del contexto de los artículos
74 y 75 del <D. de lP'. lP'. que regulan la tYa- En providtincia de siete de diciembre de mil
mitación de estos incidentes, se colige cla- novecientos cincuenta y cinco, el Magistrado Ma-
~ramente que cuando se declara infundado eU renco Romero hizo la siguiente manüestación:
impedimento e] Juez o el '.lrll'ibunall que lo '.'Hace poco he tenido conocimiento de que el
califica debe enviall." el expediente al inme- procesado señor José A. Carrioni es padre del se-
diatO> supuior "quien deciidi~rá de plano lm ñor Edilberto Carrioni, persona con quien me li-
cuestión en fallo motiivado"; es decñll", me- gan tanto relaciones de amistad como sentimien-
diante un p~rocedimiento breve y sumario tos de franca camaradería y compañerismo naci-
en viista de lo actuado, omiitñend11> todo trá- dos de la vinculación de ambos al Club de Leo-
mite que dificulte, estoll'be o haga dilatC>ll'ill> mis de esta ciudad, circunstancia ésta que, ·en la
el pll'oceso y su correspondiente resollución. mayoría de los casos, dá lugar a la estimación y
!En Ia tramitación de un impedimento, llm aprecio mutuos entre sus miembros".
parte civil no ti.ene de:recho pau i.nterponeli' "De ahí que larga y serena meditación he dedi-
ll'ecurso alguno contra la pli'ovñden<Cia que lo cado a valorar ese hecho a la luz del criterio que
decide; su actuación -como lo establece la informa el derecho que asiste al Juez y al Magis-
ley- queda circunscrita a "solicitar prue- trado para declararse impedido, y he llegado a
bas en orden al esclarecimiento de la ver- la convicción de que, a lo menos subjetivamen-
dad sobre el cuerpo del delito, los autoli'es te, estoy cohibido, por aquella circunstancia, pa-
o participes, la responsabiliidad penal de ra dispensar al estudio de este negocio la ponde-
ellos y la naturaleza o cuantfia de los per- rada y prudente consideración que debe presidir
juicios que se le hayan ocasionado". l'~Hngu­ todos los actos del juzgador en su augusta mi-
na de esas atribuciones se ejercita en el in- sión. Por ello creo que es mi deber declararme
cidente que resuelve el impedimento, de impedido, como en efecto lo hago, para seguir
manera que la intervención de la parte cii- actuando en este proceso".
vil era ajena a los :i.nteli'eses que la ley le El Tribunai, en auto de veinte de enero de mil
otorga; poir consiguiente, la solicitud -re- novecientos cincuenta y seis, aceptó el impedi-
posición del auto que califica el impedi- mento y en la parte motiva de su providencia
mentO- era inoperante y no debió conside- · ex:¡:¡resó:
lt'ali'se. " ... El doctor Marenco Romero no menciona
 Nos. 2ll65-2Hi6 35~

en su f>rovidencia la respectiva causal de orden atención a las razones expuestas por el Dr. Ro·
legal, en la cual considera fundamentado su im- dríguez Arrieta, decidirá, ratificando su celo le-
pedimento. Examinadas las causalE•s de que tra- galista, la revocatoria del auto de fecha veinte de
ta el artículo 73 del Código de Procedimiento Pe- enero del presente año, para que el Superior de-
nal, se encuentra la 5'l- que a la letra dice: "Exis- cida acerca de la validez o inocuidad de las razo-
tir enemistad grave o amistad íntima entre algu- nes expuestas en aquella providencia y atenién-
na de las partes o su apoderado o defensor y el dose estrictamente a los solos dos hechos esencia-
Juez o Magistrado". Es evidente que la parte en les que ya fueron mencionados marginalmente en
este proceso lo es el señor José A. Carrioni, que el citado auto: la no afirmación de amistad ínti-
es la persona a quien se encuentra unido el doc- ma entre el señor Edilberto Carrioni y el Magis-
tor Marenco Romero por los sentimientos de ca- trado doctor Julio Marenco Romero y la no men-
maradería y compañerismo de que hace men- ción expresa d.e la causal en que se fundamenta-
ción, sin que por otra parte, hubiera afirmado ba el impedimento. No obstante que la Sala Dual
que entre él y el señor Edilberto Carrioni, existe encontró suficiente validt'z y sinceridad a las ra-
"amistad íntima". zones expresadas para el impedimento, decide
"Conocidas las altas cualidades morales del H. hoy revocar su aceptación, no sólo para el objeti-
Magistrado impedido y su recto sentido de la jus- vo ya dicho de que sea el Superior quien decida
ticia así como la imparcialidad con que siempre el incidente, teniendo oportunidad de exponer
la ha administrado, a los suscritos no cabe duda doctrina sobre los puntos nuevos ae¡uí ofrecidos
alguna de que él hubiera seguido conociendo de en relación al ordinal 59 del artículo 73 del Códi-
este proceso y decidido, en armonía con esos mis- go de Procedimiento Penal y en presencia de lo
mos elevadOs principios y cualidades que le hon- expuesto por aquella misma alta corporación y
ran. Por tales consideracionEis, los firmantes de que es del tenor siguiente: "La amistad íntima
esta providencia se sentirían inclinados a nó entre el Magistrado y los familiares de un proce-
aceptar el impedimento declarado, por no encon- sado, entre los cuales e·stá su eseribiente, no es-
trarse además estrictamente ajustado a las cau- tá señalada como causal de recusación".
sales legales que rigen esta materia". "En virtud de lo expuesto, el Tribunal Supe-
"No obstante lo ante'rior, y conociendo los sus- rior del Distrito Judicial, en Sala Dual, REVO-
critos la calidad de los sentimientos amistosos y CA LA PROVIDENCIA de veinte (20) de enero
de compañerismo que c.aracterizan a los miem- de mil novecientos cincuenta y seis (1956) y or-
bros del Club de Leones, y reconociendo toda la dena remitir el expediente o su parte pertinente
sinceridad del caso a lo expresado por el doctor a la H. Corte Suprema de Justicia, a fin de que
Marenco Romero, s~ deciden por léi aceptación esta alta entidad decida el incidente, en armonía
del impedimento, por haber sido alegado éste, con el art. 74 del Código de Procedimiento Pe-
principalmente, dentro del terreno subjetivo y nal".
considerando lo delicado de la posición psicológi-
ca del Ma,gistrado impedido, frente al padre de Se observa
uno de sus mejores amigos y compañero perma-
nente de labores en el seno de aquella institución. De lo relacionado hasta ahora, la Corte anota
En este campo puédese considerar también al hi- las siguientes irregularidades:
jo de uno de los sindicados, ·Vivamente interesa- a) Que el Tribunal tramitó y resolvió un re ..
do en la suerte del proceso por razón de las inne- curso de reposición interpuesto por el apoderado
gables fuerzas espirituales del sentimiento filial". de la parte civil, no siendo pertinente. En efecto:
Posteriormente el apoderado de la parte civil Las providencias que resuelven los impedimen-
pidió reposición del auto por el cual se acepta el tos que surgen en los procesos penales, bien sean
impedimento y el Tribunal en providencia de dos éstos provenientes de un Juez o Magistrado de
de febrero del presente año, después de hacer Tribunal, no son susceptibles de re'curso alguno,
algunas considETaciones sobre lo irrespetuoso del ora, porque no existe disposición expresa que
memorial de la parte civil, y de la doble actitud que así lo autorice, bien, porque del contexto de
asumida por el abogado que la representa en re- los artículos 74 y 75 del C. de P. P. que regulan
lación con las . diversas providencias dictadas en la tramitación de estos incidentes, se colige cla-
este proceso por el Magistrado ponente, clice que: ramente que cuando se declara infundadO el im-
"Expresado todo lo anterior,· y entrando en el pedimento el Juez o Eil Tribunal que lo califica
estudio del recurso impetrado, la Sala Dual, en debe enviar el expediente al inmediato superior
353 <Gi & ([} lE 'lLii\ .JT1!Jl!J)ll([}ll&II. N®s. 2ll.S5-2ll6S

"quien decidirá de plano la cuestión en fallo mo- dimento en el sentido de aceptarlo o rechazarlo.
tivado"; es decir, mediante un procedimiento bre- Para que la Corte, en ejercicio de la facultad
ve y sumario en vista de lo actuado y omitiendo conferida por los artículos 74 y 75 del C. de P.
todo trámite que dificulte, estorbe o liaga dilato- P. pueda declarar fundado o infundado un im-
rio el proceso y su correspondiente resolución. pedimento, es necesario e indispensable que el
Tribunal, previamente, se pronuncie en uno o en
En la tramitación de un impedimento, la par- otro sentido, pues quien califica el impedimento
te civil no tiene derecho para interponer recur- es el Tribunal en primera :instancia, y no la Cor-
so alguno contra la providencia que lo decide; te. De no ser así, se pretermitiría una formalidad
su actuación -como lo establece la ley- queda esencial en el procedimiento y se usurparía ju-
circunscrita a "solicitar pruebas en orden al E:'s- risdicción. No existiendo resolución expresa so-
clarecimiento de la verdad sobre el cuerpo del bre el particular, la Sala no está en facultad pa-
delito, los autores o partícipes, la responsabili- ra resolver de plano el incidente sometido a su
dad :¡:Jenal de ellos y la naturaleza y cuantía de consideración.
los perjuicios que :!:e le hayan ocasionado". Nin-
guna de esas atribuciones se ejercita en el inci- En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
dente que resuelve el impedimento, de manera -Sala de Casación Penal-- administrando justi-
que la intervención de la parte civil era ajena a cia en nombre de la República de Colombia y por
los intereses que la ley le otorga; por consiguien- autoridad de la ley, SE ABSTIENE DE CONSI-
te, la solicitud -reposición del auto que califica DERAR EL IMPEDIMENTO manifestado por el
el impedimento- era inoperante y no debió con- doctor Julio Marenco Romero para conocer del
siderarse. Y, proceso que por los delitm; de falsedad y estafa
se adelanta contra Manuel Pérez Rodríguez y
b) Porque en la providencia de veintiocho de José A. Carrioni.
febrero del presente año, el Tribunal en la parte
resolutiva "revoca la providencia de veinte (20) Cópiese y devuélvase.
de enero de mil novecientos cincuenta y seis
( 1956) y ordena remitir el expediente o su par- IlJ)omingo Sarasty lWontenegl!"o - JTes11Íls JEstl!"a-
te pertinente a la H. Corte Suprema de Justicia,
a fin de que esta alta entidad decida el inciden- da lWonsalve - Ricall.'do .JTordmn .JTimél!llez - !Luñs
te, en armonía con el art. 74 del Código de Pro-
cedimiento Penal", omitiendo calificar el impe- Zafra - Julio lE. &l!"guelllo, Secretario.
Nos. 2liS5-2ll6S 35.8

llMPJEDllMJEN'Jl'O DJE UN MAGllS'Jl'.IRADO P A.IRA CONOCJER DJE UN PROCJESO

. PENAJL

Corte Suprema de Justicia. - Sala de lo Penal. En la providencia sobre declaratoria de impe-

Bogotá, tres de abril de mil novecientos cin- dimento, el doctor Orjuela Hidalgo hizo esta ca-
cuenta y seis. tegórica afirmación:
"BieFl sabe el actual Magistrado Ponente que
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra) nadie podría recusarlo por ninguna de las causJa-
les señaladas en el artículo 73 del Código de Pro-
Vistos: cedimiento Penal, y que, en consecuencia, no está
en el deber legal de declararse· impedido en los
Hallándose en el Tribunal Superior de Bogotá términos del artículo 72 de la misma obra". Y
el proceso por falsedad y estafa contra José de más adelante, manifestó "estar cierto de que nin-
Jesús Fonseca y otros, en apelación del auto de guna calumnia sería capaz de hacerlo desviar de
proceder y en consulta de unos sobreseimientos su inmodificable propósito de administrar justi-
definitivos, el Magistrado Ponente, doctor Gus- cia recta y estricta".
tavo Orjuela Hidalgo, se declaró impedido para Los restantes Magistrados de la Sala no admi-
seguir conociendo del asunto, según auto de fe- tieron el impedimento. Se fundaron para ello en
cha nueve de febrero de este año. las excelentes cualidades que distinguen al doc-
Tal actitud la tomó el distinguido funcionario tor Orjuela Hidalgo en el desempeño de su alta
por una confidencia que ante él y los demás Ma- investidura, y agregaron que "los medios incon-
gistrados de la Sala Penal de esa e orporación fesables" en que éste se vio envuelto "por obra
hizo el preso José de Jesús Fonseca, a saber: que y ministerio de la astucia", no están previstos
el abogado N. N. le ofreció encargarse de la de- por la ley como causales de recusación.
fensa en dicho negocio, prometiéndole que éste Para resolver, considera la Corte:
saldría bien en la segunda instancia, por ser ami- Las causales de recusación se hallan taxativa-
go del Magistrado que debía redactar el fallo; mente preestablecidas por el legislador, a fm de
que días después el mismo profesional volvió a la garantizar la independencia y la correcta activi-
cárcel y le manifestó a Fonseca: "lo fritaron", dad funcional del Juez, lo mismo que la tran-
explicándole que ya había proyecto en el Tribu- quila confianza de los ciudadanos en la honesta
nal, confirmando el llamamiento a juicio; pero administración de justicia.
que si le daba mil pesos como honorarios, ob- El artículo 73 del Código de Procedimiento Pe-
tendría, en recurso de reposición, que se le qui- nal, en sus once ordinales, comprendió las tres
tara el delito de falsedad, que era el más grave. grandes categorías de motivos que pueden dar
Todo esto sucedió cuando aún el magistrado po- lugar al impedimento y a la recusación del Juez:
nente no había escrito el proyecto de decisión, a) Los que se refieren a la acumulación de fun-
ni comunicado a nadie su criterio sobre el punto ciones dentro del mismo negocio; b) Los que se
jurídico debatido. derivan del interés; y e) Los que provienen del
Relata igualmente el dicho Magistrado que el afecto.
doctor N. N. se le presentó a su Despacho, y, lué- Y en ninguna de tales agrupaciones. cabe la si-
go de un corto diálogo, se expresó así: tuación planteada por el Magistrado doctor Or-
"Que el doctor X. X. defensor de los procesa- juela Hidalgo. El, como francamente lo declara,
dos José de Jesús Fonseca y Avelina Barrera de no podría ser recusado "por ninguna de las cau-
Torres, le había manifestado telefónicamente al sales señaladas en el artículo 73 del Código de
doctor N. N. que yo, como Presidente de su Te- Procedimiento Penal", con lo que está significan-
sis de Grado que fui, le había prometido u ofre- do que su criterio y su conciencia de probo juz-
cido que revocaría el auto materia de apelación gador están muy por encima de los incidentes
y de consulta ante el Tribunal". ocurridos entre el sindicado José de Jesús Fon-
 JJ1IJJ.lj)l!(Qll&I1

seca y el profesional que fue a ofrecerle sus ser- ran las sanciones del caso, en los términos de los
vicios, augurándole un triunfo en el Tribunal Su- artículos 89, 99 y 11 de la Ley 69 de 1945. Y así
perior, que era extraño a toda promesa de parte procedió aquél.
de quien debía redactar la ponencia sobre el des-
enlace de la apelación y la consulta suscitadas Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
en el proceso contra el mencionado Fonseca. lo Penal-, administrando justicia en nombre de
la República y por autoridad de la ley, declara
En este orden de ideas, la declaración de im- que el Magistrado doctor Gustavo Orjuela Hi-
pedimento hecha por el funcionario doctor Or- dalgo no está impedido para seguir conociendo
juela Hidalgo sólo se explica como una delica- del proceso por falsedad y estafa. que se adelanta
deza de su parte que confirma, una vez más, la contra .lfosé de .lfesús IFonseca y otros.
honradez y honestidad que lo caracteriza.
Cópiese y devuélvase el. expediente.
El único deber del Magistrado, una vez cono-
cidos los hechos reprobables que se le denuncia- ]])lomingo Sarasty 1W.-.lf4!sús lEstrada Monsalve.
ron, era el de comunicarlos a la autG>ridad com- Ricardo .Jrordán .lfiménez -- JLuis Zafra-.lfulio lE.
petente para que se averiguaran y se impusie- Argüello R., Secretario.
 Nos. 2ll65-2ll66 36ll

NUUDADES.- El. AUTO QUJE AJBJRJE A JPJRUJEJBA lEI.. JUICIO, lEN -EJ.., CASO IDJEI..
AJRTKCUI..O 49 IDJEI.. DlECJRETO 1231 DlE 1951, DJEJBJE SJEJR NO'FKJFICADO PlEJRSO-
NAI..MlEN'FlE Al. IDJEJFJENSOJR

Jl>or virtud de las reglas de inteJrpretación Vistos:

extensiva y progresiva de la ley -que es
permitida en materia penal cuando no afec- Cuando el proceso por abuso de autoridad y
ta el dogma jurídico NlUIL!LlUM Cllt!IMEN otras infracciones contra el doctor Neftalí Mon-
Sl!NE ILEGE-, los artículos 198, num. 49 de] cayo Guerrero se hallaba en estado de celebrar
C. de ]]> Jl> .• y 49 del Decreto ].231 de ].951 ·la audiencia pública, él le pidió al Tribunal
guardan entre sí una íntima relación, para Superior de Cali, Juez del conocimiento, lo si-
los efectos de la nulidad que contempla el guiente:
precepto primeramente citado, cuya vigen- "Que se sirva declarar la nulidad de lo actua-
cia no está suspendida. do -desde el auto por el cual se señaló término
para pedir pruebas en adelante- por existir la
Y esto es así, porque dicha nulidad tute- causal de nulidad de que trata el numeral 4<? del
la una preciosa garantía del juzgamiento, artículo 198 del C. de P. P., por no haberse noti-
que nunca puede faltar, cual es la de que a ficado personalmente tal providencia al suscrito
las personas que intervienen en el proceso· ni al señor defensor, como lo manda· el numeral
penal se les haga saber oportunamente, du- a) del artículo 171 del mismo C.- Sírvase, pues,
rante el juicio, cuándo deben presentar prue- señor Magistrado, decretar tal nulidad y dispo-
bas, a fin de ejercer· sus respectivos dere- ner lo pertinente, pues necesito pedir pruebas
chos y colaborar al descubrimiento de la para hacer mi defensa a fondo".
verdad histórica o material que domina las El Tribunal, en providencia de fecha 20 de ene-
investigaciones de índole represiva. ro del año en curso, negó la petición, fundándose
en estas razones:
Jl>or consiguiente, la jurisdicción penal 1~- Que las normas legales invocadas por el
no está completa, y por el contrario es in- doctor Moncayo Guerrero, "se encuentran sus-
válida, cuando a la acusación y a la defensa pendidas en virtud del Decreto extraordinario
se les priva de sus prerrogativas procesales 1231 de 1Q de junio de 1951, en vigencia desde
en las oportunidades que les da la ley. entonces"; '
2f!.-Que las nulidades son taxativas y entre las
Como en este negocio la notificación del que enumera el Código, no se encuentra la falta
auto que abrió el plenario, se hizo por es- de notificación personal del auto a que alude el
tado al defensor, debiendo ser Jl>ElltSON&lL, procesado; y
lo que impidió que el procesado pudiera pe- 3f!.-Que tampoco cabe aquí la llamada nulidad
dir pruebas "para hacer su defensa a fon- constitucional, por quebrantamiento del artículo
do", como él lo manifiesta, conclúyese que 26 de la Carta, en vista de que "no se ha menos-
la nulidad demandada tiene pleno funda- cabado el principio de defensa, ya que el doctor
mento, no sólo en el artículo 198, ord. 4Q ci- Moncayo sólo en el memorial que se resuelve
tado, sino en otro de superior rango, o sea alega que necesita pedir pruebas", cosa que omi-
el 26 de la Constitución. tió manifestar en otra oportunidad, esto es, al pe-
dir que se le fijara la cuantía de la multa que de-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de lo Penal. bía pagar por causa del ilícito imputado.
Bogotá, nueve de abril de mil novecientos cin- De esa negativa apeló el doctor Moncayo Gue-
cuenta y seis. rrero.
Oído el concepto del señor Procurador 1Q De-
(Magistt'ado Ponente: Dr. Luis Zafra) legado en lo Penal, se pronuncia por la revoca-
 JJl!Jl!PiltCI!JII.ll.. N~s. 2ll~5-2Jl~S

toria del auto recurrido y solicita que se declare Esta providencia se notificó personalmente al
la nulidad de lo actuado desde la providencia, agente del Ministerio Público, y por estado a las
exclusive, que declaró abierto a pruebas el juicio. otras partes.
Considera el Procurador que el Tribunal parte El término probatorio corrió, sin que ninguno
de la base errónea de que las disposiciones de los de los interesados pidiera pruebas.
artículos 198, numeral 4Q, y 171, numeral a), del Luégo el doctor Moncayo Guerrero presentó un
estatuto procedimental, se encuentran suspendi- memorial encaminado a obtener que se le deter-
das por el Decreto Legislativo número 1231 de minara el monto de la pena pecuniaria correspon-
195~. Y expone así su pens;;¡miento: diente a la infracción (artículo 172 C. P.), para
"Parece que el Tribunal hubiese entendido que pagarla y poner fin· al procedimiento que se le
una vez ejecutoriado el auto de proceder, el juicio seguía, lo cual le negó el juzgador. Después y ya
de hecho queda abierto a pruebas por el término señalada fecha para audiencia, el procesado sus-
de tres días, sin que para ello sea necesario dic- citó la nulidad que se examina.
tar auto alguno, y que por tanto, la notificación
personal al defensor sobraría por sustracción de Estatuye el artículo 198, ordinal 49 del Código
materia. de Procedimiento Penal que es motivo de nuli-
"Es esa una interpretación equivocada, puesto dad el "no haberse notificado en debida forma el
que de conformidad con el artículo 366 del Có- auto en que se señala término a los interesados
digo de Procedimiento Civil, aplicable a los pro- para que manifiesten si tienen o no hechos que
cesos penales por disponerlo así expresamente el probar en el juicio".
:crtículo 79 de la Ley 94 de 1938, los términos ju- El auto a que alude esta. norma está sustituído
diciales sólo "empiezan a correr desde el día si- hoy por el que decreta la apertura del juicio a
guiente al de la notificación del auto que los con- pruebas, según el artículo 4Q del Decreto Legis-
cede"; de donde se deduce que siempre es nece- lativo número 1231 de 1951, que dice:
sario dictar un auto, y éste no puede ser otro, en "Ejecutoriado el auto de proceder queda abier-
el caso que se estudia, que el contemplado en el to el juicio a prueba por el término de tres días,
numeral a) del artículo 171 del Código de Proce- dentro del cual pueden pedir las partes las que
dimiento Penal, cuya notificación, por mandarlo consideren necesarias; el Juez ordenará inmedia-
así el mismo artículo, debe hacerse personalmen- tamente que se practiquen, para lo cual fijará un
te al defensor, bajo la sanción de nulidad pre- término hasta de veinte días, más el de la distan-
vista en el numeral 4Q del artículo 198 del citado cia si fuere el caso".
Código. De suerte que, por virtud de las reglas de in-
"De tal suerte que el Tribunal procedió acer- terpretación extensiva y progresiva de la ley
tadamente en cuanto en el mismo proveído en -que es permitida en materia penal cuando no
que reconoció ejecutoriado el auto de proceder, afecta el dogma jurídico nullum crimen sine le-
declaró abierto el juicio a pruebas por el término ge-, los artículos 198, numeral 49, del Código de
de tres días; pero, en cambio, por lo que a su no- Procedimiento Penal y 4Q del Decreto 1231 de
tificación respecta, se incurrió en una grave fa- 1951 guardan entre sí una íntima relación, para
lla, puesto que sólo se notificó personalmente al los efectos de la nulidad que contempla el pre-
señor Fiscal de la Corporación, y por estado a cepto primeramente citado, cuya vigencia no está
las demás partes, con olvido del numeral a) del suspendida.
artículo 171 del Código de Procedimiento Penal, Y esto es así, porque dicha nulidad tutela una
que ordena su notificación personal r.~l defensor". preciosa garantía del juzgamiento --que nunca
Para resolver, tiene en cuenta la Corte: puede faltar-, cual es la de que a las personas
que intervienen en el proceso penal se les haga
Con fecha 3 de noviembre de 1955, el Tribunal saber oportunamente, durante el juicio, cuándo
declaró ejecutoriado el enjuiciamiento del doc- deben presentar pruebas, a fin de ejercer sus res-
tor Moncayo Guerrero por abuso de autoridad; y pectivos derechos y colaborar al descubrimiento
allí mismo ordenó: "De conformidad con lo dis- de la verdad histórica o material que domina las
puesto por el artículo 49 del Decreto número 1231 investigaciones de índole represiva.
del año de 1951, el juicio queda abierto a prue- En el proceso penal moderno se debate una re-
bas por el término de tres días dentro del cual lación jurídica de orden eminentemente público,
podrán pedir las partes las que consideren nece- derivada de un delito cometido y de la obligación
sarias".
en que está el incriminado de responder de las mediante una providencia previa notificada en la
consecuencias de su comportamiento antisocial. forma debida, como lo ordenan los artículos 145,
Y para log·rar ese fin, el proceso se desarrolla 157, 171, 177. y 209, inciso 29, del Código de Pro-
mediante un conjunto de actividades y de formas cedimiento Penal.
que cumplen los sujetos procesales, o sean el Y como en este negocio, la notificación del auto
Juez, el Ministerio Público, el procesado y la par- que abrió el plenario, se hizo por estado al de-
te civil, en su caso. fensor, debiendo ser personal, lo que impidió que
Y dentro de esas actividades de los sujetos ad- el procesado pudiera pedir pruebas "para hacer
quiere especial importancia el derecho de defen- su defensa a fondo", como él lo manifiesta, con-
sa, cuyas manifestaciones más vigorosas son la clúyese que la nulidad demandada tiene pleno
aportación de pruebas para destruir los cargos fundamento, no sólo en el artículo 198. ordinal 49,
que se le hacen al procesado; las alegaciones de la Ley 94 de 1938, sino en otro de superior ran-
-orales o escritas-, y los recursos contra las de- go, o sea el 26 de la Constitución.
cisiones del Juez.
Como lo ha expresado esta Sala de la Corte, La nulidad debe arrancar desde el acto proce-
"la sentencia que condena a un reo sin que los sal irregularmente llevado a término, o sea la di-
jueces hayan oído su defensa, o sin que se le ha- cha notificación por estado (artículo 200 C. de
yan dado los medios de aducir sus pruebas, es P. P.).
violatoria, no sólo de la ley de procedimiento,
sino también de la Constitución Nacional. Esta Por lo expuesto, la Corte Suprema· -Sala de
no estatuye normas muertas o ineficaces de los lo Penal-, administrando justicia en nombre de
derechos fundamentales de la persona humana". la República y por ·autoridad de la Ley, acorde
(Casaciones de 16 de febrero de 1942 y 17 de ju- con el señor Procurador, REVOCA el auto mate-
nio de 1952, a más de otras). ria de la apelación y DECLARA NULO lo actuado
Por consiguiente, la jurisdicción penal no está a partir de la notificación por estado número 218,
completa, y por el qontrario es inválida, cuando de fecha 8 de noviembre de 1955, por medio de la
a la acusación y a la defen:;;a se les priva de sus cual se notificó a la defensa el auto que abrió el
prerrogativas procesales en las oportunidades juicio a pruebas, a fin de .que se reponga el pro-
que les da la ley. cedimiento de ahí en adelante.
Si, pues, de acuerdo con el ordenamiento jurí-
dico, es principio inquebrantable que dentro del Cópiese, notifíquese y devuélvase.
juicio penal haya una- oportunidad para que los
interesados puedan solicitar sus pruebas, y que a Domingo Sarasty M. - .JI'esús lEstrada Monsal-
ellos se les debe enterar personalmente de ese ve - lLuis Zafra - Octavio lLaserna Villegas
derecho, tales propósitos legislativos se cumplen (Conjuez) - .JI'ulio E~ .Argüello JR., Secretario.

Gaceta-11
lEN JLA liNVlES'JI.'liGACWN ·nlEJL DlEJLli'JI.'O DJE JP>.IRJEV A.!RliCA'JI.'O lES NJECJESAJRW
AJLJLJEGA.IR AJL JP>.IROCJESO LA lP'.IRliJJEJBA JLJEGAJL DlE LA CAUDAD DlE FliJNCWNA-
.IRliO lP'liJJBUCO lEN JEJL SliNDliCADO

Corte Suprema de Justicia. - Sala Penal. - Bo- gocio permaneció inactivo hasta el 23 de agosto
gotá, once de abril de mil novecientos cincuen- de 1946, en que otro Juez, el doctor Mario Alario
ta y seis. Di Filippo, ordenó remitirlo a esta Corporación
por hallarse vencido el término de la comisión ... "
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada Practicadas algunas diligencias, se dio traslado
Monsalve) del expediente al señor Fiscal del Tribunal para
que conceptuara si era el caso de dar aplicación
Vistos: al artículo 153 del Código de Procedimiento Pe-
nal. Así lo conceptuó el Agente del Ministerio
El Tribunal Superior de Cartagena consulta la Público, quien -además- pidió se investigara el
providencia de fecha 24 de marzo de 1954, por posible delito de falsedad en documento público
medio de la cual "ordena cesar todo procedimien- a que se refiere el ex-Juez doctor Federico Ro-
to en este proceso", en consideración a que la ac- dríguez en los siguientes términos:
ción penal se halla prescrita. "Como creo no equivocarme al afirmar que no
Dio origen a la investigación el auto de 19 de conocí, con el caráctcrr ya dicho, de las diligen-
mayo de 1947 proferido por el Tribunal Supe- cias sumarias en referenc.ia y que durante el lap-
rior de Cartagena, en el cual -al ordenarse la so que ejercí el cargo de Juez 29 del Circuito Pe-
cesación de todo procedimiento contra el doctor nal de Magangué el señor Pedro Vergara Otero
Bias Viñas, ex-Juez del Circuito Civil de Magan- no ejerció las funciones de Secretario de dicho
gué, en proceso que se le adelantó por denuncia Juzgado sino de Portero, estimo conveniente que
del doctor Gilberto Rodríguez Gutiérrez por de- antes de colocarme en la situación de sindicado
lito de prevaricato- se dispuso sacar copia de lo se haga una investigación en torno a la autenti-
pertinente "para abrir una investigación crimi- cidad de las firmas que aparecen estampadas por
nal en relación con los actos de omisión que ori- mí en el sumario en referencia".
ginaron las demoras que se contemplan en este El señor Procurador Primero Delegado en lo
sumario, conforme se deja expuesto en la parte Penal pide a la Corte se revoque la providencia
motiva", que es, en lo conducente, de este tenor: consultada para que se perfeccione el informati-
" ... Mas la investigación ha sufrido,' a partir vo en el sentido de allegar la prueba -que echa
del 7 de noviembre de 1941, graves y prolonga- de .menos- de la calidad de funcionario público
das interrupciones, singularizadas en la forma si- del doctor Federico Rodríguez, ya que aparece
guiente: 19 La Sala, bajo la ponencia del doctor haber actuado como Juez 29 Penal del Circuito
Manuel Zenón Pareja Vélez, perteneciente al per- de Magangué por el tiempo en que ocurrieron las
sonal anterior de esta Corporación, por auto de demoras, debiendo traerse también "copia del
la fecha antes aludida, comisionó al Juez Segun- acuerdo por el cual debió de nombrarse reem-
do Penal del Circuito de Magangué para la prác- plazo al doctor Mario Alado Di Filíppo, por lo
tica de algunas diligencias, y el Juez comisionado menos para saber, por este medio -ya que según
doctor Federico Rodríguez, las ordenó practicar constancias del expediente el archivo de la Alcal-
por auto de 26 de febrero de 1942 y a partir del día de Magangué, donde deberían reposar las ac-
27 subsiguiente, no se registra actuación alguna tas de posesión de los jueces, desapareció duran-
hasta el 19 de noviembre de 1943, en que un nue- te los motines producidos el 9 de abril de 1948
vo Juez, el doctor Pablo Mendoza Blanco, dispu- (fl. 32)- hasta qué fecha aproximada prestó este
so alguna diligencia. - 29 El 23 de noviembre de funcionario sus servicios como juez, porque, aun-
1943 se llevó a cabo la última notificación de la que la confirmación de su nombramiento se veri-
providencia prenombrada y desde entonces el ne- ficó el 30 de julio de 1945 (fl. 36), no se sabe si
 Nos. 2165-2181» .JTUJlll>IIOII&ll..:

aún permanecía al frente del mencionado cargo quien expresa la creencia de no equivocarse al
el 26 de agosto de 1946, fecha ésta hasta donde se afirmar que no conoció de tales diligencias en
averigua la responsabilidad por las demoras". ese carácter. Y como no fue posible traer a los
Se considera: autos copia de las actas de posesión de los jueces
Consta del auto que ordenó la investigación que desempeñaron el Juzgado 2o Penal del Cír-
que entre el 27 de· febrero de 1942 y el 19 de no- cuito por la época de las demoras investigadas
viembre del año siguiente -primera etapa de la -debido a que el 9 de abril de 1948 desaparecie-
inejecución de los actos legales que debían cum- ron los libros y archivos anteriores a ese año, se-
plirse- actuaba como Juez 29 PGnal del Circui- gún constancia del folio 32 del cuaderno 1Q_ ne-
to de Magangué el doctor Federico Rodríguez cesario es demostrar, por los medios que suplan
(fl. 19 del cuaderno 19), quien acepta que ejerció legalmente dicha prueba, el ejercicio funcional de
el cargo (fl. 42 ibídem), por lo cual debe com- aquéllos.
probarse su calidad oficial en orden a establecer
la competencia del Tribunal y de la Corte en las Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
respectivas instancias. Asimismo -y para el ob- nal- administrando justicia en nombre de la Re-
jeto anotado por la Procuraduría en el aparte pública de Celombia y por autoridad de la ley,
que se deja transcrito- se allegará copia del previa audiencia de su Colaborador Fiscal, RE-
Acuerdo de nombramiento del funcionario que VOCA la providencia consultada a fin de que. se
reemplazó en el cargo al doctor Mario Alario Di proceda como se indica en la parte motiva de·
Filippo. este proveído.
Igualmente procede determinar -antes de ade-
lantar la investigación por falsedad en documen- Cópiese, notifíquese y devuélvase.
tos públicos ordenada por eL Tribunal- si cier-
tamente, en el sumario contra el doctor Bias Vi- Domingo Sarasty Montenegro - JTesús lEstrada
ñas, ex-Juez Civil del mismo Circuito, intervino Monsalve - Ricardo Jordán JTiménez - lLuis Za-
como Juez 29 Penal el doctor Federico Rodríguez,· fra. - JTulio lE. Argüello, Secretario.

1.
 3IDIDlll<Cll&11

§lE O~IDJENA ClESAJR lEJL lP'JROICE'IDliMTilEN'JI.'O JPOIR lPJRJESCJRlilPCJION DE JLA ACCJION

l?JENAJL

Corte Suprema de Justicia. - Sala Penal. - Bo- con el funcionario acusado, sólo se llevó a cabo
gotá, once de abril de mil .novecientos cincuen- una diligencia de inspección ocular.
ta y seis.
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada Comisionó entonces el Tribunal al Juzgado
Monsalve) Primero Penal del Circuito, despacho que, ha-
biendo recibido el expediente el 25 de febrero de
1941, lo devolvió -por última vez- el 19 de ma-
yo de 1944, sin haber practicado diligencia algu-
Consulta el Tribunal Superior de Cartagena la na en orden a su perfeccionamiento. El 5 de ju-
providencia de fecha 30 de abril de 1954, por la lio siguiente el Superior comisionó de nuevo al
cual declaró prescrita la aación penal y dispuso, Juzgado Segundo Superior --cuando ya no ac-
en consecuencia, cesar todo proced-imiento en es- tuaba allí el Juez impedido-, y los autos, a so-
tas diligencias. licitud del Tribunal, se le devolvieron a esa Cor-
Se adelantaron ellas para averiguar la respon- poración el 20 de agosto de 1946 en el mismo es-
sabilidad en que hubieran podido incurrir, por tado (fls. 14 a 15 v).
demoras, los funcionarios que actuaron en el pro-
ceso iniciado para averiguar las que, a su vez, le Por la época de las demoras -11 de agosto de
fueron imputadas al doctor Carmelo Saladen Ma- 1940 a 20 de agosto de 1946- actuaron en el Juz-
rrugo, como Juez Primero Superior de aquella gado Segundo Superior los doctores Adolfo J.
misma ciudad encargado de tramitar el negocio Bermúdez, Víctor Valle y Juan Zarante Ramos;
seguido contra Héctor Moneada por el delito de y en el Primero Penal del Circuito los doctores
rapto en la señora Pilar Piñeres de González. José Cabarcas C. y Ricardo Camargo Sierra. La
El Tribunal, teniendo en cuenta el tiempo en calidad oficial de los sindicados se estableció en
que ocurrió la última demora, el transcurrido los autos (fls. 17 a 27).
desde entonces y la pena que habría de corres-
ponder a los presuntos sindicados, le dio aplica- Es, pues, evidente que el proceso que hubo de
ción al artículo 153 del Código de Procedimiento seguírsele al doctor Carmelo Saladen Marrugo
Penal, en concordancia con el 105 del Estatuto bajo la imputación mencionada sufrió demoras
Punitivo, en forma que ha estimado procedente al parecer injüstificables; pero como la última de
el señor Procurador Delegado. ellas tuvo lugar en el mes de agosto de 1946, no
cabe duda que la acción penal se hallaba con ex-
ceso prescrita cuando se profirió -cerca de ocho
años después- el fallo de fecha 30 de abril de
De las diligencias practicadas aparece que el 1954, que es materia de la consulta, dado que la
día 11 de julio de 1940 el Juzgado Segundo Su- infracción se encueqtra sancionada con multa de
perior de Cartagena ordenó se cumpliera la co· veinte a trescientos pesos (artículos 172 del Có-
misión que le confirió el respectivo •rribunal para digo Penal y 19 del Decreto 2184 de 1951) y que,
averiguar la responsabilidad aludida, y que, no por tanto, la prescripción se cumple en cinco años
obstante la insistensia del Superior para que la al tenor de lo dispuesto en el artículo 105 ñn !iñl!ll.e
instrucción se activara, el expediente se devolvía del Código de las Penas.
por el comisionado con la constancia de que el
excesivo trabajo a su cargo le impedía adelantar Sólo que el proveído que se revisa habrá de
el proceso. Hasta el 16 de diciembre del mismo reformarse para ceñir su parte dispositiva a los
año de 1940, fecha en que el Juez Segundo Supe- términos del artículo 153 del Código de Procedi-
rior se separó de la investigación por enemistad miento Penal.
 JJl[JllJ)Jl(Qllli\1)..

Por lo expuesto, la Corte Suprema --Sala Pe- por esa causa se ordena la cesación del procedi-
nal- administrando justicia en nombre de la Re- miento en estas diligencias.
pública de Colombia y por autoridad de la ley. Cópiese, notifíquese y devuélvase.
previa audiencia de su Colaborador Fiscal, RE-
FORMA la providencia consultada en el sentido llliomingo Sarasty Montenegro- ..JTesús JEstrada
de declarar, como se declara, que la acción penal Monsalve - Jltlcardo .JTordán .JTiménez - lLuis lEa-
no podía proseguirse por hallarse prescrita y que fra - .lTulio lE. Argiiello, Secretario.

o
 Glii.<DIE'li'lil. JJ1IJJI]Ili<011Ji\IL

AlBUSO DE AU1'.0~RnDAD. - VnOJLACnON DE JLA JRESEJRV A DEJL SUMAJRnO. -

. IDE'1l'ENCWN ARBn'll'RARnA

ll. -JLa circunstancia de que ell Jfuez i!ll.ell puede y debe decl!"etal!" la detención (adicunllqp
Circuito -!Funcionario de :rrnstrucción- hu- 379), la cual no puede Uevall"se a cabo sino
biera solicitado copia del memorial denunn- mediante providencia motivada ellll que ex-
cia para allegado a otro sumario seguido prese: el hecho que se investiga en en pro-
contra el mismo sindicado, no implica vio- ceso; los elementos pl!"o batorios allegados so-
nación de lia reserva den primer sunmarño, bre la existencia de ese hecho; su califica-
bien, porque esa diligencia puede contener ción legal y la pena señalada poli' la ley,
datos de importancia para determinar lla como también las pruebas que reposan en
· personalidad dell acusado, o para establlecel!" contra de la pell"sona cuya detelllcióllll s0 IDli'·
hechos atinentes a la responsabilidad del dena (artículo 383). Estas disposiciones y
mismo, ora, porque dentro de llas facultades los requisitos contempla1ios en ellas, fuerollll
que otorga la ley no existe impedimento cumplidos por el JTuez acusado, no como
alguno para solicitar esa diligencia, si ella .lTefe de :rrnstrucción sñno reomo lillllllcñoi!D.all'iqp
directa o indin.-ectamente sirve para los fines investigador, de manera. que el acto -de-
de la investigación. tención- no fue ilegal nñ arbitrario por-
ILo que la ley reprime es el hecho de re- que lo hacía en cumplimiento de mwdatos
vellar en todo o en parte el texto o conte- expresos contenidos en ]a ley.
nido de las piezas que forman el sumario, ILa circunstancia de (][Ue el Jfuez de Cir-
a pell'sonas distintas de las que intervienen cuito no fuera "Jfefe de ftnstrucci.ón" y en
en el proceso como son ell .lTuez de la caunsa, hecho de que el liJiecreto númell"o :1.23]. llle
sus secreta,rios, el lil.gente del Ministerio lP'ú- 1951 le hubiera quitado esa calidad, no son
blico, el procesado, su apoden.-ado, la parte razones que induzcan a pensal!" qllle poll' es~o
ciivil o su representante legal, pero en el ha perdido, por una parte, en call'ácter de
caso sub-judice no se ha demostrado que ell funcionario de linstrucción en lo l!"elaciona-
Jfuez acusado hubiera revelado el contenido do con delitos cometidos dentro de su terri-
de esos documentos a personas extrañas all torio, y por otra, las prerrogativas que le
proceso. El hecho d'e anegar en copia la ha conferido la ley en orden a la perfección
denuncia que -por otra parte- se adelan- del sumario, porque el liJiecreto, en ninguna
taba contra el mismo sindicado, no está eri- de sus disposiciones, ni directa ni indirecta-
gido por la ley en delito, nñ el simpie cono- mente suspende la vigencia de los artículos
cimiento del escrito implica violación de la 60, 61 y 62 del C. de JI". JI"., ni las atll"ibucio-
n.-eserva del sumario. liJientro de sus faculta- nes a ellos conferidas por los artñculos 277
des el funcionario de instrucción tiene am- y 281; suspende sí la calidacll qune ell .1fUllez
plia libertad para allegar todos los datos y del Circuito en el lRamo lP'enal tenña como
diligencias que en su concepto serum perti- "Jefe de llnstrucción en todos los procesos
nentes para el descubrimiento de la verdad, penales que se adelanten dentro del territo·
no sólo en el orden material u objetivo, sino rio de su jurisdicción" (artículo 64) para
también en el mm:·al o subjetivo. radicarla en el Juez Municipal.
2.-Cuando la infracción porque se pro- Si el auto de detención se profñl!"ió temen-
cede tiene señalada pena de presidio o pri- do en cuenta lo dispuesto por el artículo 383
sión, sii resultare contra el procesado por lo del Código de lP'rocedimiento lP'enal; si quien
menos una declaración que ofrezca serios lo hacía era funcionario público y Yo dicta-
motivos de credibilidad o un indicio de que ba en ejercicio de plenas facultades, la pro-
es l!"esponsable penall.mente como autor o videncia que tal cosa disponía no era ilegal,
partícipe de la infracción, el funcionario ni había usurpación de jurisdicción y com-
 Nos. 2ll65-2ll66 <G.&<DIE'lr.& .lJUJlll>I!<Dll&l1 369

petencia, porque al momento de ordenar la .&ntecedentes

detención el .lJuez se hallaba investido de
todas las prerrogativas necesarias para to- El catorce de enero de mil novecientos cincuen-
mar esa determinación. UJna cosa es la fa- ta y dos, Jesús María Patiño tomó posesión del
cultad que el Decreto 1231 de 1951 confirió cargo del Juez Promiscuo del Circuito de Belén de
al .Jruez Municipal como ".Jrefe de llnstruc- Umbría para el cual había sido nombrado pór el
ción" y otra muy distinta la facultad que el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Perei-
.Jruez Penal del Circuito tiene como funcio- ra, En el Juzgado encontró multitud, de ..expe-
nario de llnstrucción. ll..a primera, confiere dientes entre otros, uno contra Joaquín·Maya Ar-
poderes más amplios para vigilar e interve- boleda por los delitos de falsedad y estafa, y en
nir en las investigaciones penales; la segun- relación con este sumario dice el sindicado:
da, limita o circunscribe el radio de acción "Estudiado el proceso se halló conque (sic) la
para aquellos procesos que por cualesquier investigación estaba apenas en embrión y ·así fue
causa llegan a su ·conocimiento, pero entre que por auto de marzo ocho de mil novecientos
estas dos modalidades no se advierte opo- cincuenta y dos, se le envió nuevamente el pro-
sición alguna, ni la primera anula la segun- ceso a la Alcaldía para que terminara la inves-
da; ellas se complementan para buscar una tigación con la advertencia de que debería resol-
sola finalidad; el descubrimiento de la ver- verse. la situación jurídica del sindicado, puesto
dad histórica y material de los hechos ñn- que se consideraba que estaban cumplidos los re-
vestigados y la responsabilidad de los auto- quisitos exigidos por el artículo 379 del C. de Pro-
res o partícipes de la infracción. cedimiento Penal para decretar la detención del
sindicado. Como pasaron dos meses sin que el
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación Juzgado se di~ra cuenta de qué había ocurrido
PenaL-Bogotá, abril diez y siete de mil nove- con el negocio en referencia, fue reclamado a la
cientos cincuenta y seis. Alcaldía y en vista de que no se había cumplido
lo ordenado, por auto de mayo quince de este año
(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty procedí en mi carácter de funcionario de Ins-
Montenegro) trucción, como lo haría el más humilde Inspector
de Policía que sepa cumplir con sus deberes, dic-
Vistos: tar el auto de detención contra el sindicado de
volviendo el negocio a la Alcaldía para que allí
Por apelación, procede la Corte a revisar la se cumpliera la detención del sindicado Maya y
providencia de veintinueve de noviembre de mil se remitieran los autos a la Fiscalía del'Juzgado
novecientos cincuenta y cuatro, del Tribunal Su- Superior como negocio de su competencia".
perior de Pereira, cuya parte resolutiva es del En el auto que ordena pedir el siunario, el fun-
tenor siguiente: cionario acusado solicita se le remita copia de la
denuncia presentada por Jesús Salvador Raigosa
"Abre causa criminal de oficio al señor Jesús contra Joaquín Maya, para que se averigüe la
María Patiño, de las condiciones civiles detalla- responsabilidad en que hubiera incurrido al ha-
das en este proceso, por el genérico delito de la cer el cobro de una letra por la suma de ocho-
detención arbitraria que define y sanciona el C. cientos noventa pesos ($ 890.00) y no entregar el
Penal en su Capítulo li del Títuio XI, Libro Se- valor correspondiente al mencionado Salvador
gundo, consistente en haber decretado judicial- Raigosa, circunstancia ésta que -en concepto del
mente, sin competencia para ello, la detención denunciante- constituye un delito sobre viola-
del ciudadano Joaquín Maya, extralimitando las ción de la reserva del sumario.
funciones de Juez Promiscuo del Circuito de Be- Con base en estos hechos, Joaquín Maya Ar-
lén de Umbría, hecho realizado en las circunstan- boleda en memorial de junio cuatro de mil nove-
cias de modo, tiempo y lugar determinadas en cientos cincuenta y dos, presentó denuncia con-
este proceso. tra Jesús María Patiño ~en ese entonces- Juez
Promiscuo del Circuito de Belén de Umbría, a
"Sobresee definitivamente en favor del señor quien le imputa estos delitos:
Jesús María Patiño por los demás cargos que die- 19-Detención arbitraria, por cuanto el Juez del
ton lugar a su llamamiento a rendir indagatoria". Circuito de conformidad con el Decreto número
37® JJ1IJllllllCll.hl.JL

1213 de 1951 no tenía Jurisdicción y competencia Al ser revisada por consulta esa providencia,
ni para pedir el sumario ni para dictar el corres- la Corte la revocó a solicitud del Agente del Mi-
pondiente auto de detención por no estar reuni- nisterio Público, para que se practicaran algunas
dos los elementos indispensables para proferir un pruebas.
auto de esta naturaleza. Y, Cumplidas esas diligencias, el Fiscal del Tri-
29-Abuso de autoridad, pues al pedir la copia bunal, en Vista de tres de noviembre de mil no-
de la denuncia presentada por Jesús Salvador vecientos cincuenta y cuatro, pide se sobresea
Raigosa eh contra de Maya, se violó la reserva definitivamente en favor de Joaquín Maya Ar-
del sumario. boleda, pero el Tribunal no aceptó la petición y
llamó a responder en juicio al acusado por un de-
l!nvestiga<Ci6n lito de detención arbitraria, y sobreseyó definiti-
vamente por los demás cargos. Suscriben la pro-
Para acreditar la calidad de funcionario públi- videncia los Magistrados Eastman Díaz, Gómez
co que en ese entonces tenía el señor Jesús Ma- Ospina y Valencia Arboleda, quien por no estar
ría Patiño Herrera como Juez Promiscuo del Cir- de acuerdo con sus compañeros de Sala salva el
cuito de Belén de Umbría, se allegaron copias voto. El diez y siete de febrero de mil novecien-
del Decreto de nombramiento y la respectiva tos cincuenta y uno, el ,Juez negó la reposición
acta de posesión; copias de las diligencias que del auto anterior, y concedió el recurso de ape-
por el deUto de falsedad y estafa se adelantó con- lación.
tra Joaquín Maya Arboleda, en las cuales consta
la actuación del funcionario acusado, como el co- Considell'aciones del 'Jl'll'ibunal
rrespondiente auto de detención; copia del me-
morial denuncia presentado por Salvador Raigo- Los fundamentos que se tuvieron en cuenta
sa en contra de Maya, con el objeto de que se para llamar a responder en juicio al señor Jesús
averigüe la responsabilidad en que hubiere incu- M. Patiño, son estos:
:rrido al hacer el cobro de una suma de dinero y "El señor Juez acusado tenía conocimiento del
no entregar el valor al denunciante; copia de la Decreto 1231 y por lo tanto sabía que ese negocio
boleta de detención que dice: "Sírvase custodiar no era de su competencia, sino del Fiscal del Juz-
por cuenta de esta Fiscalía y hasta nueva orden gado Superior. Debió darse cuenta que había ini-
al sindicado de falsedad en documentos señor ciado la investigación la Alcaldía por comisión
Joaquín Maya Arboleda", como también de la bo- del Juez Municipal, y si lo encontró a su Despa-
leta de libertad; la primera fue expedida con fe- cho, su obligación era enviarlo al Juez Munici-
cha dos de junio de mil novecientos cincuenta y pal o al Alcalde para que lo remitiera a aquél,
dos y la segunda el día cuatro del mes y año ci- pero jamás actuar como si fuera comisionado.
tado. "Y si conocía el Decreto 1231, debió tener muy
Durante la instrucción del sumario se recibie- en cuenta el artículo 99 que permite a los Jueces
ron algunas pruebas testimoniales y varias decla- de Circuito 'aprehender directamente la instruc-
raciones indagatorias del acusado Jesús María ción del sumario o destinar el funcionario com-
Patiño Herrera, quien no niega los hechos; los petente que deba encargarse de la investigación'
confiesa, pero afirma que el cumplimiento de la pero sólo en los negocios cuyo conocimiento les
ley como funcionario de instrucción, no entraña corresponda.
violación de ella. "En estas condiciones, y como el negocio era
de competencia del Juzgado Superior o de la Fis-
Calificacñón deU sumado calía de ese Despacho, al haber actuado en la
forma como lo hizo había incompetencia de ju-
En providencia de primero de diciembre de risdicción. Quien conoce de un negocio que no
mil novecientos cincuenta y dos, el Tribunal-con es de su competencia y priva de la libertad a un
ponencia del doctor Gutiérrez Mejía- con apli- ciudadano, comete el delito de detención arbi-
cación del artículo 153 .del Código de Procedi- traria".
miento Penal, declaró que los hechos imputados En cuanto la delito de abuso de autoridad por
no eran constitutivos de infracción penal y orde- violación de la reserva del sumario, el Tribunal
nó, en consecuencia, cesar todo procedimiento de cataloga el hecho en la disposición del artículo
acuerdo con el colaborador de esa Entidad. 171 del C. P. siendo así que este delito se halla
 371

catalogado en el conténido del artículo 173 ibí- ceso también en estado de sumario y sujeto a la
dem, y después de hacer algunas consideraciones misma reserva legal y para fines que únicamente
sobre este tema, expresa: decían relación con la administración de justicia".
"Podría concluírse pues, que el acusado Pati-
Se considera:
ño Herrera incurrió en abuso de autoridad, como
delito per se, por su intromisión indebida en el
No se ha demostrado la existencia de un delito
sumario contra el señor Maya Arboleda, si no
de abuso de autoridad por violación de la reserva
fuera que esa intervención ilegal está especial-
del sumario, ilícito que se halla sancionado por el
mente prevista como delito más grave, del cual
artículo 173 del Código Penal. La circunstancia
el abuso de funciones pasa a ser uno de los pre-
de que el Juez del Circuito -funcionario de Ins-
supuestos o elemento tipificador. Faltan por tan-
trucción- hubiera solicitado copia del memorial
to las condiciones reclamadas por el artículo 171
denuncia para allegarlo a otro sumario seguido
atrás mencionado, de que el acto arbitrario no
contra el mismo sindicado, no implica la viola-
esté especialmente previsto como delito, para que
ción de la re:<erva del primer sumario, bien por-
pueda constituir infracción independiente de abu-
que esa diligencia puede contener datos de impor-
so de autoridad. En este caso, como se estudia en.
tancia para determinar la personalidad del acu-
otros apartes de esta providencia, el acto arbi-
sado, o par? establecer hechos atinentes a la res-
trario está especialmente previsto como delito
ponsabilidad del mismo, ora porque dentro de las
contra la libertad individual, concretando co-
facultades que otorga la ley no existe impedi-
mo delito de 'detención arbitraria' y por esto,
mento alguno para solicitar esa diligencia, si ella
computarlo también como abuso de autoridad lle-
directa o indirectamente sirve para los fines de
varía a la violación del principio non bis in idem
la investigación.
que la misma ley tutela".
Lo que la ley reprime es el hecho de revelar en
Concepto del Agente del Ministerio JPúblico todo o en parte el texto o contenido de las piezas
que forman el sumario, a personas distintas de
El Procurador Segundo Delegado en lo Penal, las que intervienen en el proceso como son el
en amplio y detenido estudio analiza los cargos Juez de la causa, sus Secretarios, el Agente del
que se le imputan al Juez acusado y sostiene la Ministerio Público, el procesado, su apoderado,
inexistencia de los ilícitos porque "si el delito de la parte civil o su representante legal, pero en el
'detención arbitraria' es típicamente doloso, so- caso sub-judice no se ha demostrado que el Juez
lamente es punible cuando el funcionario o em- acusado hubiera revelado el contenido de esos do-
pleado conoce la ilegalidad de la acción; o si des- cumentos a personas extrañas al proceso. El he~
conociéndola ha podido informarse y estar con- cho de allegar en copia la denuncia que por otra
vencido". parte se adelantaba contra el mismo sindicado,
En relación con el segundo hecho expresa: no está erigido por la ley en delito, ni el simple
"La solicitud de la agregación de la copia de la conocimiento del escrito implica violación de la
denuncia de Jesús Salvador Raigosa al proceso reserva del sumario. Dentro de sus facultades el
por falsedad y estafa seguido contra Maya Arbo- funcionario de instrucción tiene amplia libertad
leda, no tenía por fin inmediato la acumulación para allegar todos los datos y diligencias que en
de una y otra acción, ni tampoco la intención de su concepto sean pertinentes para el descubri-
conocer de su desarrollo y tramitación, sino sim- miento de la verdad, no sólo en el orden material
plemente el de un elemento informativo acerca u objetivo, sino también en el moral o subjetivo.
de la personalidad del sindicado, sus. anteceden- En estas condiciones el delito imputado no se
tes, su conducta, sus condiciones de vida, etc., al ha demostrado, por lo cual el sobreseimiento de-
tenor de lo que expresa el artículo 294 del Códi- cretado es le!{al y debe confirmarse.
go de Procedimiento Penal, y para los fines que
indican los artículos 53, 452 y concordantes del Detención arbitraria
mismo estatuto, así como lo que pudiere decir re-
lación eventualmente con los artículos 36 a 40 Se dice que Jesús María Patiño -Juez acusa-
del Código Penal. do. -cometió el delito de detención arbitraria
"Además, dicha copia iba a obrar en otro pro- porque privó de la libertad a Joaquín Maya Ar-
 372 Nos. 2ll.S5-2ll.66
boleda, careciendo de jurisdicción y competencia artículos 277 a 281; suspende sí la calidad que
para hacerlo (artículos 99 y 109 Decreto número el Juez del Circuito en el Ramo Penal tenía como
1231 de 1951). "Jefe de Instrucción en todos los procesos pena-
El Código de Procedimiento Penal (artículo les que se adelanten dentro del territorio de su
60) determina cuáles son los funcionarios de Ins- jurisdicción" (artículo 64) para radicarla en el
trucción y entre éstos (numeral 59) atribuye di- Juez Municipal. Por esto es por lo que el Juez
cha calidad a los Jueces de Circuito en el Ramo acusado expresa:
Penal, quienes conocen de "la instrucción de los "Debo advertir que no basta que el funciona-
sumarios referentes a infracciones cometidas den- rio sea el competente para conocer de un nego-
tro de su territorio, o a aquellas que cometidas cio, sino que a los funcionarios de instrucción les
en otro lugar deban juzgarse en el Distrito Ju- están atribuídas todas las garantías necesarias
dicial o Circuito en que el funcionario actúe" al esclarecimiento de los hechos, sean de la com-
(artículo 62). El funcionario de Instrucción tie- petencia que se fuere, para luego, una vez per-
ne obligación de practicar todas las diligencias feccionada la investigación 'enviar los autos al
tendientes a demostrar el cuerpo del delito, a funcionario competente. Como dije, dicho auto
descubrir los autores o partícipes de la infrac- lo dicté en mi carácter de funcionario de ins-
ción, y cuando por cualquier causa o por negli- trucción por hallarse el negocio a mi cargo para
gencia omitiere el cumplimiento de estos deberes completar la investigación, ya que no se había
(artículo 280), incurre en sanción penal. cumplido con este requisito legal de definir la si-
Cuando la infracción porque se procede tiene tuación jurídica del procesado".
señalada pena de presidio o prisión, si resultare Afirmación que encuentra pleno respaldo en
contra el procesado por lo menos una declaración las disposiciones que reglamentan las atribucio-
que ofrezca serios motivos de credibilidad o un nes conferidas por la ley a los funcionarios de
indicio de que es responsable penalmente como Instrucción y por ende a los Jueces Penales del
autor o partícipe de la infracción, el funcionario Circuito que tienen esa misma denominación.
puede y debe decretar la detención (artículo 379) Si el auto de detención se profirió teniendo en
la cual no puede llevarse a cabo sino mediante cuenta lo dispuesto por el artículo 383 del Códi-
providencia motivada en que exprese: el hecho go de Procedimiento ·penal; si quien lo hacía era
que se investiga en el proceso; los elementos pro- funcionario público y lo dictaba en ejercicio de
batorios allegados sobre la existencia de ese he- plenas facultades, la providencia que tal cosa dis-
cho; su calificación legal y la pena señalada por ponía no era ilegal, ni había usurpación de ju-
la ley, como también las pruebas que reposan en risdicción y competencia, porque al momento de
contra de la persona cuya detención se ordena ordenar la detención el Juez se hallaba investido
(artículo 383) . Estas disposiciones y los requisi- de todas las prerrogativas necesarias para tomar
tos contemplados en ellas, fueron cumplidas por esa determinación. Una cosa es la facultad que
el Juez acusado, no como Jefe de Instrucción sino el Decreto 1231 de 1951 confirió al Juez Munici-
como funcionario investigador, de manera que el pal como "Jefe de Instrucción" y otra muy dis-
acto -detención- no fue ilegal ni arbitrario por- tinta la facultad que el Juez Penal del Circuito
que lo hacía en cumplimiento de mandatos ex- tiene como funcionario de Instrucción. La prime-
presos contenidos en la ley. ra, confiere poderes más amplios para vigilar e
intervenir en las investigaciones penales; la se-
La circunstancia de que el Juez del Circuito gunda, limita o circunscribe el radio de acción
no fuera "Jefe de Instrucción" y el hecho de que para aquellos procesos que por cualesquier causa
el Decreto número 1231 de 1951 1~ hubiera qui- llegan a su conocimiento, pero entre estas dos
tado esa calidad, no son razones que induzcan a modalidades no se advierte oposición alguna, ni
pensar que por esto ha perdido, por una parte, la primera anula la segunda; ellas se complemen-
el carácter de funcionario de Instrucción en lo tan para buscar una sola finalidad; el descubri-
r¡;-lacionado con delitos cometidos dentro de su miento de la verdad histórica y material de los
territorio, y por otra, las prerrogativas que le .ha hechos investigados y la responsabilidad de los
conferido la ley en orden a la perfección del su- autores o partícipes de la infracción.
mario, porque el Decreto, en ninguna de sus dis- No siendo el hecho constitutivo de infracción
posiciones, ni directa ni indirectamente suspende penal, innecesario es el estudio de los diferentes
la vigencia de los artículos 60, 61 y 62 del C. de elementos del delito por el cual se llamó a res-
P. P. ni las atribuciones a ellos conferidas por los ponder en juicio a Jesús María Patiño~ por con-
Nos. 2165-2166 .JTl[JliJIJICJ!l\\.[.. 373

siguiente, la providencia debe ser revocada, ora en su lugar SOBRESEE DEFINITIVAMENTE en

porque está claramente demostrado que obró en favor del doctor Jesús María Patiño, ex-Juez Pro-
cumplimiento de la ley, bien, porque el hecho no miscuo del Circuito de Belén de Umbría, por los
es constitutivo de delito. cargos materia de la presente investigación, y la
Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de confirma en lo demás.
Casación Penal- administrando justicia en nom-
bre de la República de Colombia y por autoridad Cópiese, notifíquese y devuélvase.
de la ley, oído el concepto del Procur;;tdor Se-
gundo Delegado en lo Penal, de acuerdo con él Domingo Sarasty Montenegro - Jesús JEstrada
REVOCA la providencia de veintinueve de no- Monsalve -Ricardo Jordán Jiménez- rr...uis Za-
viembre de mil novecientos cincuenta y cuatro, y fra - Julio lE. Argüello, Secretario.
ICAUSAJL DIE liMl?lEIDlliMJEN'JI'O l? AIRA ·coNOIClEIR DIE UN l?IROICESO l?lENAJL l?OIR
AMliS'JI' AIDl CON JEJL l?IROCJESADO

!En cualquiera de los dos ext~remos la prue- trán Reyes se declaró impedido para conocer ale-
ba -en los casos llle Jrecusación- o el rela- gando amistad íntima con el sindicado, de acuer-
to de las circunstancias reveladoras de la do con el inciso 5Q del artículo 73 del Código de
enemistad gi'ave o de la amistad íntima que Procedimiento Penal.
subjetivamente se mterponen entre el áni- Afirma el Magistrado doctor Beltrán Reyes que
mo del juez y los impelt'ativos de su deber sus relaciones de amistad con el sindicado ha-
es una situación. dada -en los casos de im- bían sido antes las que "dependen de la cortesía
pedimento- han de selt' de tal naturaleza y buena educación", pero que últimamente el
que lleven al convencimiento de que la im- doctor Niño Espejo les ha brindado a sus allega-
parcialidad y la Jrectitud en el juzgador co- dos "atenciones y actos de gentileza" que lo obli-
rren pelñgro, con mengua no solamente de la gan a título de gratitud; y agrega: "Si con ante-
justicia misma, si.no de la confianza públi- rioridad no me sentía ligado al doctor Niño Es-
ca que sus determinacñones deben, en todo pejo espiritualmente hasta el punto de que mi
momento, suscitalt' y meJrecer. criterio como funcionario judicial se sintiera per-
Ciertamente el sentimiento de gratitud turbado para fallar este negocio, hoy por hoy la
-como lo dñjo lia Sala en auto de 9 de fe- situación es muy distinta, pues considero que mi
brero último- es "eli que dá origen con más sentimiento de amistad para con él, linda ya en
frecuencia, en llos espíritus nobles, a la íín- las fronteras de la intimidad".
tiima amistad". IP'ell"o nñ todo agradecimien- Cree el señor Magistrado que está obligado
to. ia ocasiona siempre, nii ella, cuando nace moralmente a declararlo así "en bien de la im-
por tan causa, continúa condicionada an Jre- parcialidad en la administración de justicia".
cueJrdo de los favores otorgados, los cuales
vienen a constituir el episodio inicial del Conoció del impedimento el señor Magistrado
más desinteresado y geneJroso de nos afectos. que seguía en turno, quien lo declaró infundado
IP'or otra parte, el gll"ado de Jrelaclones re- y remitió el expediente a la Corte para los efec-
querido por la ley, no es el muy común de tos indicados en el artículo 74 del Código de Pro-
la simple amistad, sino ell peculi.arisimo de cedimiento Penal.
vinculaciones afectivas que confinan con la En la respectiva providencia, de fecha 3 de
fraternidad y aún la sobrepasan muchas marzo último, se dice que si bien "la amistad ín-
veces. tima es una relación de afectos recíprocos que se
cultivan entre las personas por ella ligadas, y en
Corte Suprema de Justicia-Sala Penal - Bogo- tal grado generosos y nobles que pueden ir hasta
tá, veinticinco de abril de mil novecientos cin- el sacrificio heroico, y por tanto capaces de per-
cuenta y seis. turbar el criterio, aún inconscientemente, cuando
quiera que del amigo se trate; y si la valoración
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada de aquella relación de afectos bilaterales perma-
Monsalve) nece indulablemente en un plano eminentemen-
te subjetivo, necesario es también convenir en
Viistos: que tiene esa amistad manifestaciones externas
susceptibles de apreciación objetiva, así como
En el proceso que en el Tribunal Superior de motivos que de igual manera la relievan ante la
Santa Rosa de Viterbo se adelanta contra el doc- sociedad, y que son bien distintos a lo que im-
tor Plutarco Niño E·spejo por prevaricato, en su ponen las simples normas ,ele la cortesía social";
condición de Juez del Circuito de Arauca, el Ma- que las atenciones y actos ele gentileza dispensa-
gistrado sustanciador doctor Rito Ricardo Bel- dos por Niño Espejo no lo han sido para con el
 J)'[Jll'J)ll!Oll&l1

Magistrado Ponente, y que no se ha expresado es "el que dá origen con más frecuencia, en los
en qué hayan podido aquéllos consistir. espíritus nobles, a la íntima amistad". Pero ni
"La enunciación de motivos de la pretendida todo agradecimiento la ocasiona siempre, ni ella,
amistad íntima así expuestos -concluye el pro- cuando nace por tal causa, continúa condiciona-
veído en referencia- nos pone, delante de una da al recuerdo de los favores otorgados, los cua-
situación francamente unilateral de actos de cor- les vienen a constituir el episodio inicial del más
tesía social del sindicado para los familiares del desinteresado y generoso de los afectos. Muy
H. Magistrado doctor Beltrán Reyes, comoquiera obligantes debieron de ser las atenciones prodi-
que no se ha afirmado en la declaración del im- gadas por el doctor Niño Espejo a la familia del
pedimento una correlación recíproca de tales ac- Magistrado para que éste las haya valorado como
tos de parte de aquellos familiares. Pero si esta motivo de una amistad que "linda ya en las fron-
correlación existiera, no por ello habría Gle con- teras de la intimidad"; pero ni el doctor Beltrán
cluírse afirmando la existencia de amistad ínti- Reyes -como lo anota el Tribunal- ha expre-
ma entre uno y otros, y mucho menos inferirse sado en qué consistieron ellas, ni su reciente ocu-
de allí que existiera el mismo vínculo afectivo rrencia permite asignarles el poder inhibitorio
entre el Ponente y el amigo de los familiares del de relaciones espirituales gue sólo con el trans-
primero, del mismo modo que la doctrina juris- curso del ·tiempo se aquilatan y acendran hasta
prudencia! ha definido no existir ese vínculo im- alcanzar el grado requerido por la ley, que no es
positivo de' impedimento, en el caso de la amis- el muy común de la simple amistad, sino el pe-
tad íntima ¡¡ntre Magistrado y los familiares de cualiarísimo de vinculaciones afectivas que con-
un procesado. De otra suerte se extralimitaría finan con la fraternidad y aún las sobrepasan
indudablemente el alcance del prenombrado or- muchas veces.
dinal 5Q, el cual circunscribe la enemistad grave No es lógica la ap:t:eciación del Tribunal en el
o la amistad íntima, como generadoras de impe- sentido de que la aceptación del referido impe-
dimento, a la que existe entre el juez y alguna dimento, con base en favores hechos por el sin-
de las partes o el apoderado o defensor de ésta". dicado no al doctor Beltrán Reyes sino a los pa-
Se considera: rientes de éste, extralimitaría el alcance del or-
Son causales de impedimento o recusación en dinal 5Q del artículo 73 del Estatuto Procesal,
los negocios penales, entre otras, la enemistad pues bien podría nacer de esa circunstnacia la
grave o la amistad íntima entre alguna de las amistad íntima existente entre el juez o magis-
partes o su apoderado o defensor y el juez o ma- trado y algunas de las partes o el apoderado o
gistrado, según reza el inciso 5Q del artículo 73 defensor de éstas que en dicha norma se prevé.
del Código de Procedimiento Penal. Lo que sucede es que tales favores no se han de-
Para que la recusación o el impedimento pue- mostrado ni siquiera determinado en orden a su
dan tener efectividad es preciso, por tanto, que estimación más o menos exacta -corno se ha di-
la emistad sea grave, si de su influjo se trata, y cho antes-, y más bien parecen corresponder a
que la amistad sea íntima, si es ella la que inhi- lo que la misma Corporación ha denominado "si-
be o perturba la conciencia del juzgador. tuación francamente unilateral de actos de cor-
En cualquiera de los dos extremos la prueba tesía social del sindicado para los familiar~s (sic)
-en los casos de recusación- o el relato de las del H. Magistrado doctor Beltrán Reyes".
circunstancias reveladoras de la enemistad gra-
ve o de la amistad íntima que subjetivamente se Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
interponen entre el ánimo del juez y los impe- nal- administrando justicia en nombre de la
rativos de su deber en una situación dada -en República de Colombia y por autoridad de la ley
los casos de impedimento- han de ser de tal na- DECLARA que el doctor Rito Ricardo Beltrán
turaleza que lleven al convencimiento de que la Reyes no está impedido para seguir conociendo
imparcialidad y la rectitud en el juzgador co- del proceso que se adelanta contra el doctor Plu-
rren peligro, con mengua no solamente de la jus- tarco Niño Espejo por el delito de prevaricato.
ticia misma, sino de la confianza pública que sus Cópiese, notifíquese y devuélvase.
determínaciones deben, en todo momento, susci-
tar y merecer. Domingo Sarasty Montenegro - Jesús lEstrada
Ciertamente el sentimiento de gratitud -como Monsalve .- Ricardo Jordán Jiménez - lLuis Za-
lo dijo la Sala en auto de 9 de febrero último- fra - Julio lE. Argüello, Secretario.
 IDJEU'll'O IDJE CONC1USWN.-JELJEMJEN'll'OS Q1UJE LO CONlFIG1UlRAN. - SUS IDXlFE'-
lRJENCXAS CON lEL COHJECHO.-:-LA IPR1UJEJBA IDJE lUNA MOIDAUIDAID JESIPECXJFXCA
IDEL IDEU'fO IDEJBE AIP ARECJER CA'll'E GORXCAMEN'll'E, NO COMO MERA SOS-
PECHA

]., - Dentro de la expresión genérica de gir suma alguna ("Derecho lP'enal .A\Irgenti-
"crimen repetundarum" quedaban compren- no", 'l'. V. pág. 222). 1l en miismo profesor,
didos -en el derecho romano- no sólo la al referirse an temor que inspiran las pre-
concusión sino también una serie de actos rrogativas del empleado y que quebrantan
de venalidad de los funcionarios públicos la voluntad de quien se siente sometido y
que ponían en venta ell pocller de que se ha- en precarias condiciones, dice "JLo que pue-
llaban investidos. de un comisario de campaña desbocado es
lP'ero si similares en el bien que primor- muy distinto de no que puede modesto es-
dialmente lesionan, puesto que tanto el co- cribiente de oficina. lEn un caso na amenaza
hecho como la concusión atentan contra el implícita es suficiente; en d otx·o seirá pre-
servicio público, se diferencian en que el ciso que se concrete 4m alguna· forma, que
primero es un ilícito bilateral que mira a sea explícita" (pág. 226, ob. cit.).
un acto futuro, mientras que en el segundo lEsta misma división (explícita e implici·
no es posible el acuerdo, puesto que la vo- ta) la trae Cauara en su "lP'rograma del
luntad del sujeto pasivo está viciada por el Curso de Derecho Criminal", 'l'. V. ]!Jág. lill.41.
temor, y el acto que debe realizarse puede Allí se dice: "]Explícita, si en oficial ame-
ser concomitante con la exigencia indebida. naza con un acto de propio poder que con-
Ott·a diferencia que traen los autores es fiesa injusto, si no se le da dinero; implíci-
la de que en la concusión el funcionario ta, si da a entender q_ue el particular debe
pide, al paso que en ell cohecho acepta. hacer un pago que no es debñdo, como cuan-
Aquélla la dividen en propia e impropia, . do el preceptor aumE~nta las ci.fras en las
según incurriere en la misma un empleado intimaciones de impuesto, etc." Siempre,
con autoridad o un particulair; y en explí- pues, el acto está constituido por el abuso de
cita e implí.cita, según se logire venciendo la autoridad con fines de lucro, patente en el
voluntad de otro mediante la violencia, o primer caso y latente en el segundo. 1l de
induciendo en error al contribuyente. lEn el ahí que al fijar los criterios que configuran
primer caso la víctima sabe que es expolliia- la concusión, señale estos: li.Q qune se lllaym
da; en el segundo lo ignora. No obstante abusado para obtener un luncro; 29 que este
-aclaran los expositores- habrá concusión lucro sea indebido; y 3Q que con el fin de
cuando e! sujeto paga por temor, aunque obtener el lucro se haya acl!ldi.do a lla ame-
sepa o sospeche que no debe realmente lo naza de un acto de pública autoridad.
que se le exige, porque no esencial no es el 2.-lEn el texto clel artículo ll.56 del Có-
conocimiento sino la volWltad. digo lP'enal se exigen las siguientes condi·
Otra diferencia se establece por los dos ciones para que se configure en delñto de
actos distintos que entran en la concusión: concusión: a) que haya un abuso del cargo
el abuso de poder, como medio, y la utili- o de las funciones que desempeña el ll."es-
dad económica, como fin. lP'ero este abuso ponsable; y b) que constriña, es decir, q_ue
de autoridad -dice Soler- puede no ser obligue o compela por la fuerza, o que in-
estrictamente funcional; basta que el sujeto duzca, o sea, que instigue o persuada a al-
actúe en función de autoridad invocando guien con el fin de conseguir para si o para
esa calidad, expresa o en forma tácita, y otro dinero o cualquier clase de uti.Hdad.
que ena exista, aunque la función. invocada 3.-No debe olvidarse que en tratándosfl
no implique en absollunto la facultad de exi- de una modalidad específica que «:all.'adell'iizm
Nos. 2ll.65-US6 G.lldJ!E'll'.& JJIIJIIJ)llCll.&n..

en delito, debe existir una prueba categód- nio entre el ducho escribano y el novel funcio-
ca y no una mera sospecha. ll"oli' ejemJ¡»io, llm nario, cuyo nombramiento se subordinó previa-
amenaza implícita que despierta o suscita eR mente a esa .condición, impuesta o fijada por el
temor y doblega el ánimo de quien ia su· primero y aceptada por el segundo, no obstante
fre o cree sufrirla, en el delito de concu- su dicho de ignorar el monto de la remunera-
sión, tiene que estar concretada -como lo ción, suficientemente aclarada en el acta que sus-
dice Soler- en alguna forma, sin ilJ!11le baste cribió al posesionarse del empleo;
suponerla. 49-El primero de septiembre se declaró insub-
4.-l\\parte de que toda dádiva es volun- sistente el nombramiento de González Rey y fue
taria puesto que ella significa allgo I!J[lD!e miS designado para el mismo encargo (Personero) el
da graciosamente, la voluntad -según se señor Venancio Gutiérrez. El procedimiento su-
ha visto- puede estar supeditada por el te- frió entonces una sustanciosa modificación para
mor recóndito de un mal futuli"o o de un Saavedra, pues Gutiérrez -lo declara- convino
daño presente que le quita an acto S1Dl calt'ác- en aceptar el cargo por la cantidad de $ 30.00
tei" de espontáneo. mensuales, es decir que la otra parte, la mayor,
o sea la de $ 67.00 (había _que deducir tres pe-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación sos, como aporte a la Caja de Previsión) iba a
PenaL-Bogotá, veinticinco de abril de mil no- engrosar el estipendio del Secretario Saavedra.
vecientos cincuenta y seis. Así, pues, Gutiérrez, quien se prestó al juego, re-
cibió durante los cuatro meses en que hizo de
(Magistrado Ponente: Dr. Ricardo Jordán representante del Municipio de Aratoca, reco-
Jiménez) mendado por Saavedra, la cantidad de $ 120.00 en
vez de $ 400.00;
Vistos: 59-Esta situación duró hasta el 31 de diciem-
bre de 1954, fecha en que el Contralor Departa-
A 28 meses de lv. segunda de las penas priva- mental de Santander le puso remedio a la ano-
tivas de la libertad ha sido condenado, por el de- malía y facilitó los correspondientes documentos
lito de concusión, .el señor Domingo Saavedra P., para que se iniciara la investigación, calificada
según sentencia del Tribunal Superior de San en primera instancia por el Juez lv Superior de
Gil, fechada el 25 de noviembre de 1955, la que San Gil, en auto de 24 de junio de 1955 en el que
ha sido impugnada por el doctor Humberto Ba- llamó a responder a Domingo Saavedra P. por el
rrera Domínguez en la demanda que, para sus- delito de concusión, sobre el cual versa la refe-
tentar el recurso extraordinario oportunamente rida sentencia condenatoria, en donde figuran
interpuesto por el defensor del procesado, dirige estas consideraciones:
a esta Sala de la Corte. "Al rendir indagatoria, José Domingo Saavedra
JEl hecho es el siguiente: acepta que participó de los sueldos de los Perso-
19-Desde el 19 de diciembre de 1953 el señor neros González Rey y Gutiérrez; pero afirma que
Domingo Saavedra P. desempeñaba las funciones esa participación se produjo en virtud de conve-
de secretario del Alcalde Municipal de Aratoca, nio con ellos, de quienes afirma, además, recibía
con una asignación mensual de $ 130.00; esa participación como un regalo o dádiva que los
29-Por medio del Decreto número 24 de lQ de Personeros le hacían. Evidentemente: Gutiérrez
julio de 1954 fue nombrado como Personero el acepta lo del convenio en la participación del
señor Héctor González Rey, quien tomó posesión sueldo y llega a decir, ya en un careo, ante una
ese mismo día, según acta que obra al folio 38 pregunta de Saavedra, que no fue presionado por
\'uelto, firmada por el interesado y en la cual se éste en ninguna forma y que considera que a esa
expresa que el sueldo mensual del Personero de participación de sueldo se le puede dar la deno-
ese Municipio es de $ 100.00; minación de "dádiva"; pero afirma que ese di-
39-González Rey permaneció en el puesto h:;¡s- nero lo recibía Saavedra, en virtud del acuerdo
ta el 31 de agosto, o sea dos meses, durante los que con él había hecho.
cuales recibió en total la cantidad, no de $ 200.00, "No todas las veces 'la exacción ilegal', la ob-
que era la que le correspondía, sine la de $ 95.00, tiene el funcionario público constriñendo al agen-
pues el resto estaba destinado a Saavedra, quien te pasivo, es decir, abusando de su autoridad me-
lo cobraba en ejercicio de una especie de conve- diante amenazas o coacciones, sino por otros me-
 JJ1Ulll>ll<Cllli\JL

dios capaces de infundir a la víctima un temor· el supuesto de la inducción, en emplear manio-

que la induzca a dar o prometer dinero u otra bras engañosas para encaminar a una persona a
utilidad. Aquí, fácilmente se advierte, que los hacer dádivas o promesas útiles al funcionario
Personeros participaban de su sueldo al Secre- que abusa de sus funciones, nada de esto se ad-
tario Saavedra, por temor de que éste, en virtud vierte en el proceder de Saavedra, limitado a pro-
de sus funciones ante el Alcalde los privara del ponerles a González. y a Gutiérrcz un arreglo que
empleo". tanto podían aceptar como rechazar.
Para vivificar la fuerza de este aserto se vale
ILa demaxulla de las palabras del segundo de los nombrados
(Gutiérrez), quien manifes:ó en su declaración
Empieza la Sala por reconocer que el escrito en y en el careo con Saavedra que en ninguna for-
que se impugna el fallo ha sido elaborado con ma había sido coaccionado ni experimentó temor
sujeción a la técnica del recurso extraordinario ni tuvo en ningún momento la seguridad de que
de que aquí se trata, requisito que no suelen cum- se le estuviera cercenando su sueldo. Este decla-
plir los demandantes sino en excepcionales casos rante termina así: " ... él no me presionó ni yo
que, por lo mismo, conviene relievar. sen tí miedo; yo le hice eso de aceptar con los
Dos son las causales invocadas y sustentadas treinta pesos voluntariamente".
por el abogado, doctor Humberto Barrera Domín- Menos explícito fue González al manifestarse
guez: la segunda y la primera del artículo 567 como ignorante del sueldo que debía devengar;
del C. de P. P. hipótesis que el autor de la demanda considera
Funda la presentada en primer término en es- inadmisible, porque tuvo que darse cuenta de la
tos motivos: a) erra-da interpretación y equivo- asignación fijada al Personero Municipal de Ara-
cada apreciación de los hechos, al tener como toca al posesionarse de dicho cargo.
comprobado un delito que no existe; y b) erra- Proponer no equivale a inducir -dice el de-
da interpretación o apreciación de esos mismos mandante-. "Inducir es encaminar la voluntad de
hechos al negarles su natural valor probatorio, lo alguien, en forma segura, hacia un fin- propues-
que conduciría -bien interpretados- a declarar to". Sobre esta diferenciación gira la parte esen-
que el procesado obró en las circunstancias pre- cial de la crítica, y en todo el curso de la deman-
vistas en el ordinal 29 del artículo 23 del C. P., o da se insiste en sostener que el procedimiento
sea, que de buena fe incurrió en un error esen- del Secretario Saavedra queda fuera de los lími-
cial de derecho, no proveniente de negligencia. tes del artículo 156 del C. P., porque no se acu-
Los motivos de esta causal tienen en la deman- dió a ninguno de los medios allí expresados al
da un extenso y ordenado desarrollo. Se hace en- recibir, en calidad de dádiva o de obsequio, una
ella un ponderado análisis del artículo 156 del cantidad que no exigió en forma condicionada a
Código de las penas, el cual ofrece un fenómeno los transitorios Personeros para conservarlos en
delictuoso que en ninguna manera encaja en la sus puestos, cuyo acceso y permanencia depen-
actuación de Saavedra, en sentir del demandan- dían no de su voluntad sino de la del Alcalde, a
te. Para él es necesario que haya una violencia quien los miembros del Consejo Administrativo
de orden físico o moral, pues sólo así puede ha- del Municipio de Aratoca exhiben como "autori-
blarse de concusión, porque los vocablos cons- tario", "impositivo" y en ningún modo "plegable
tll'eñ.ill' e i.nducñll' que emplea ese texto legal están a influencias ni a intrigas".
indicando que el sujeto pasivo del delito tuvo
que ser determinado por cualquiera de estos me- ILa petición del Ministerio JP'ú.b!ñco
dios coactivos, lo que no puede predicarse de una
"dádiva voluntaria", que es el caso de su patro- El señor Procurador Primero Delegado en lo
cinado. Penal solicita que se invalide la sentencia acu-
Sobre este punto reitera las críticas al fallo, sada y que, en su lugar, se absuelva a José Do-
no sólo al sustentar la causal segunda sino tam- mingo Saavedra Pinzón, por no haberse compro-
bién la primera, que tiene -en particular- este bado uno de los elementos esenciales del delito
fundamento: el de haberse violado la Ley Penal (el abuso de poder o de autoridad). Parte el se-
y la Procedimental (artículos 156 y 203, respec- -ñor Procurador de la explieación que de los he-
tivamente). chos dio el procesado, según se va a ver:
Si la modalidad del"ilícito -dice- consiste, en "Es cierto que el Alcalde ofreció el cargo de
 Nos. 2ll.65-2li.SS

Personero a Héctor González Rey. Posteriormen- ora asiduos, ora sicofantes, ora vendedores de
te se lo hice yo (el ofrecimiento) a nombre del humo. Son aquellos que abusando de la familia-
Jefe de la oficina, quien me autorizó para ello". ridad que tienen o aparentan tener con algún ofi-
El señor González Rey, al cobrar el primer suel- cial público, o incluso con el Príncipe (y por eso
do, supo que la asignación era de $ 100.00. "Es ·se llaman asiduos), andan dispensando protec-
evidente que yo participé del sueldo del Perso- ción y prometiendo obtener gracias y favores, con
nero, pero porque dicho señor quiso espontánea- alarde de su influencia (y por eso se llaman si-
mente darme esa participación como un óbolo cofantes), y de este modo extorsionan donativos
voluntario y sin que mediara de mi parte ame- o dinero de los crédulos, a los cuales venden una
naza alguna para que lo hiciera". En cuanto al influencia que realmente no tienen, y por eso se
Personero Venancio Gutiérrez, también fue el les llama vendedores de humo".
Alcalde quien le ofreció el cargo, y luego yo, con Concluye el representante del Ministerio Pú-
autorización del Alcalde. Después de la posesión blico manifestando que la causal segunda debe
1e dije que si tenía a bien ayudarme. El me dijo prosperar y que no hallándose establecido en el
que me daba parte del sueldo, "pero yo no le dije proceso el delito de concusión, la sentencia del
en tono autoritario, ni amenazándolo con ningún Tribunal Superior de San Gil, al condenar por
castigo ni mucho menos anunciándole que había un ilícito inexistente, dio una errada interpreta-
otros que se hacían cargo de la Personería con ción al artículo 156 del C. P. y, por ende, se equi-
sueldo de treinta pesos". vocó al aplicarlo al caso de autos, o sea, que la
En seguida examina los elementos que concu- causal primera también debe prosperar.
rren en la figura delictuosa denominada concu- Se considera:
sión, que son estos: "19 Ser el-responsable fun-
cionario o empleado público o encargado de un Dentro de la expreswn genérica de "crimen
servicio público; 29 haber abusado de su cargo repetundarum" quedaban comprendidos --en el
o de sus funciones; y 39 que en el ejercicio de derecho romano- no sólo la concusión sino tam-
este abuso constriña o induzca a alguien a dar o bién una serie de actos de venalidad de los fun-
prometer al mismo funcionario o a un tercero cionarios públicos que ponían en venta el poder
dinero o cualquier otra utilidad". de que se hallaban investidos.
Estima el colaborador de la Sala que en el caso Pero si similares en el bien que primordial-
de Saavedra falta el segundo de estos elementos, mente lesionan, puesto que tanto el cohecho como
por las siguientes razones: a) porque el Secreta- la concusión atentan contra el servicio público,
rio carecía de poder para designar al Personero, se diferencian en que el primero es un ilícito bi-
acto correspondiente al Consejo Administrativo lateral que mira a un acto futuro. mientras que
Municipal, "cuyos miembros han declarado que en el segundo no es posible el acuerdo, puesto
dichos nombramientos los hicieron con proposi- que la voluntad del sujeto pasivo está viciada por
ción del Alcalde, Presidente del mismo"; y b) el temor, y el acto que debe realizarse puede ser
porque no aparece prueba alguna de que Saave- concomitante con la exigencia indebida.
dra Pinzón hubiera hecho valer sus influencias Otra diferencia que traen los autores es la de
para conseguir que González y Gutiérrez ocupa- que en la concusión el funcionario pide, al paso
ran los puestos de Personeros de Aratoca, pues que en el cohecho acepta. Aquélla la dividen en
que "si alguna ejerció con el Alcalde, como pa- propia e impropia, según incurriere en la misma
rece deducirse lógicamente de los hechos, ello no un empleado con autoridad o un particular; y en
alcanza a constituir un abuso de poder o de fun- explícita e implícita, según se logre venciendo la
ciones como Secretario de la Alcaldía, ya que las voluntad de otro mediante la violencia, o indu-
influencias, en este caso, de Saavedra para ante ciendo en error al contribuyente. En el primer
el Alcalde, revelan un carácter puramente par- caso la víctima sabe que es expoliada; en el se-
ticular, que bien hubiera podido ejercerlas de gundo lo ignora. No obstante -aclaran los expo-
igual manera sin 'Ser tal Secretario". Es decir, que sitores- habrá concusión cuando el sujeto, paga
se trataría de una concusión impropia, de la que por temor, aunque sepa o sospeche que no debe
el Maestro de Pisa, en una cita traída por el se- realmente lo que se le exige, porque lo esencial
ñor Procurador, dice: no es el conocimiento sino la voluntad.
"Eri la concusión impropia se incluye una espe- Otra diferencia se establece por los dos actos
cie particular de delincuentes a los que se llama Gaceta-12
 <m .& ({) lE 'lLíll JJUJJ])IT(Dll&l1 Nos. 2ll85-2ll.SS

distintos que entran en la concusión: el abuso de que el de firmar la nómina, porque en cualquiera
poder, como medio, y la utilidad económica, como otra dificultad -como la de elaborarla- allí es·
fin. Pero este abuso de autoridad -dice Soler- taría Saavedra para auxiliados, se dieron por sa-
puede no ser estrictamente funcional; basta que tisfechos al recibir apenas un porcentaje, el me-
el sujeto actúe en función de autoridad invocan- nor, del sueldo fijado al Personero para que la
do esa calidad, expresa o en forma tácita, y que mayor parte, la del león, fuera a mejorar el del
ella exista, aunque la función invocada no impli- Secretario, que así continuaría prestándole al Al-
que en absoluto la facultad de exigir suma algu- calde sus valiosos servicios.
na ("Derecho Penal Argentino", tomo V, página
222, autor citado). Y el mismo profesor universi·· Hay -a no dudarlo-· en esta clase de arreglos
tario, al referirse al temor que inspiran las pre- o de empresas irritantes que perjudican a la ad-
rrogativas del empleado y que quebrantan la vo- ministración pública, algo que pugna inclusive
luntad de quien se siente sometido y en precarias con los principios morales que deben predominar
condiciones, dice: "Lo que puede un comisario en quienes son lla~ados a desempeñar cargos ofi-
de campaña desbocado es muy distinto de lo que ciales, puesto que la ventaja generalmente se ob-
puede el modesto escribiente de oficina. En un tiene valiéndose de la ignorancia del individuo
caso la amenaza implícita es suficiente; en el otro que admite semejante comprpmiso. Además, el
será preciso que se concrete en alguna forma, acuerdo, ese entendimiento vituperable o contu-
que sea explicita" (pág. 226, obra citada). bernio entre el que sufre el menoscabo patrimo-
Esta misma división (explícita e implícita) la nial y el que lo aprovecha, se establece median-
trae Carrara en su "Programa del Curso de De- te estipulaciones que desquician la organización
recho Criminal", tomo V, pág. 114. Allí se en- del Estado, porque si esos pactos hay que cele-
cuentra lo que a continuación se transcribe: "Ex- brarlos con ineptos, lo más probable es que quien
plícita, si el oficial amenaza con un acto propio los proponga tenga que desempeñar las funcio-
de poder que confiesa injusto, si no se le da di- nes del aceptante, irregularidad que conduce a
nero; implícita, si da a entender que el particu- confundir en una sola persona cargos o empleos
lar debe hacer un pago que no es debido, como indicados para dos y que aún pueden resultar in-
cuando el preceptor aumenta las cifras en las in- compatibles. Esta forma de partija, bastante ge-
timaciones de impuesto, etc.". Siempre, pues, el neralizada y conocida en el lenguaje popular con
acto está constituido por el abuso de autoridad el oprobioso nombre de "serrucho" merece ser
con fines de lucro, patente en el primer caso y censurada y extirpada definitivamente del servi··
latente .en el segundo. Y de ahí que al fijar los cio oficial.
criterios que configuran la concusión, señale es-
tos: lQ que se haya abusado para obtener un lu- lEI artículo 156 del Códig·o lP'enal Colombiamo
cro; 29 que este lucro sea indebido; y 3Q que con
el fin de obtener el lucro se haya acudido a la "El funcionario o empleado público, o el encar-
amenaza de un· acto de pública autoridad. gado de un servicio público, que abusando de su
cargo o de sus funciones, constriña o induzca a
Véase ahora si estas nociones pueden ser apli- alguien a dar o prometer al mismo funcionario
cadas al caso que se estudia. Para averiguarlo, o a un tercero, dinero, o cualquier otra utili-
procede, en primer lugar, formarse una idea pre- dad, incurrirá en prisión de uno a seis años".
cisa de la actuación del procesado Domingo Saa- Tal es el texto legal aplicado al caso de Domin-
vedra P., y en segundo lugar tener en cuenta el go Saavedra P., y, como puede verse, allí se exi-
texto penal que sanciona el delito a él atribuído. gen estas condiciones: a) que haya abuso del car-
Era el Secretario del Alcalde de Aratoca un go o de las funciones que desempeña el respon-
empleado que por su experiencia se consideraba sable; y b) que constriña, es decir, que obligue o
mal retribuido y con posibilidades de encontrar compela por la fuerza, o que induzca, o sea, que
mejores horizontes en otro vecindario. Así, al instigue o persuada a alguien con el fin de con-
plantearles a González y a Gutiérrez su proble- seguir para sí o para otro dinero o cualquier cla-
ma y la decisión de marcharse, ellos, quizás más se de utilidad.
necesitados que él, pero talvez comprendiendo No es indispensable repetir que en la propues-
que su labor no resultaría en extremo complica- ta de Saavedra no medió la fuerza. Pudo sí exis-
da ni iba a requerir de su parte más esfuerzo tir la inducción, o lo que es lo mismo, que el pro-
Nos. 2ll65i-2llSG 1i1 Ji'dJ IE 'll' & JJ ID liJ) n ({) n & n:.

cesado asumió una actitud tan impresionante, mayo de 1948, G. J. Tomo LXV, número 2066-
que llegó a persuadir a González y a Gutiérrez 67, págs. 106 y 107)".
de que era bueno para ellos, bueno para el Se- Sólo que en este caso no resulta aplicable la
cretario y bueno para todos aceptar el plan. Y doctrina anterior, sencillamente porque falta el
para e5tos casos la Sala Penal de la Corte ha di- principal elemento, vale decir, el abuso de fun-
cho: ciones, ~omo lo anota el señor Procurador Dele-
"Pero el abuso de autoridad constituido por la gado en lo Penal en su conciso y atinado estudio
exigencia arbitraria no sólo es aquel que entraña de la demanda.
la concreta manifestación del funcionario o em- Nada tendría de aventurado suponer que Saa-
pleado público que influye en la voluntad de la vedra era tan indispensable para el Alcalde de
víctima para inducirla a prometer o a entregar Aratoca, que éste dejaba en sus manos el distri-
lo que se le pide sin causa legal. En este último buir sus favores como aquellos que estuvieron
evento, basta el temor genérico que la autoridad por poco tiempo en cabezas de González y de Gu-
suscita en el ánimo de quien acepta la exigencia tiérrez y que el verdadero burgomaestre, el que
injusta. De ahí que haya una concusión explí- usaba las atribuciones inherentes a la primera
cita constituida por el empleo de medios clara- autoridad del Municipio era el Secretario. Pero
mente coactivos que vencen el consentimiento ésta es tan sólo una conjetura que, como tal, a-
del sujeto pasivo del delito; y otra concusión penas forma un juicio probable. Y no hay que
implícita que consigue. igual resultado, pero me- olvidar que en tratándose de una modalidad es-
diante un exceso de autoridad que va latente u pecífica que caracteriza el delito, debe existir
oculto en la demanda del funcionario. En el pri- una prueba categórica y no una mera sospecha.
mer caso, se amenaza abiertamente con un acto Porque la amenaza implírita que despierta o sus-
de poder; en el segundo se obtiene la dádiva en cita el temor y doblega el ánimo de quien la su-
forma sutil y fina, debido al habilidoso abuso de fre o cree sufrirla, tiene que estar concretada
funciones que se ponen en juego. -como lo dice Soler- en alguna forma, sin que
"En el presente caso, dada la apremiante nece- baste suponerla.
sidad económica que experimentaba la designa- Sea también oportuno acudir aquí a las pala-
da en los momentos de ofrecérsele el cargo, la bras de .Carrara. Dice el Maestro:
sola proposición que le hizo el funcionario de di- "La concusión impropia es la que comete un
vidir el sueldo con otra persona,. creó en aquélla particular, no con el abuso (porque el particu-
una situación difícil y conflictiva, como es obvio lar no tiene potes~ad pública), sino con el pre-
suponerlo: De un lado, la urgencia de tener un texto de la autoridad. Esto puede ocurrir o bien
medio lícito para subvenir a sus necesidades y a simulando la existencia de una autoridad, como
las de su familia; de otro, la condición puesta en el caso de particulares que adoptan los dis-
por el funcionario de repartir el sueldo; o reme- tintivos de los oficiales públicos para extorsionar
diar en parte la grave situación que la asediaba, dinero: o bien simulando la existencia de la or-
dividiendo el sueldo, o quedarse sin él, no divi- den, como cuando un particular hace creer que
diéndolo, tal fue en el fondo el torturante dile- obra por orden de un magistrado que verdade-
ma que el funcionario le planteó a la designada ramente lo es. Incluso en este segundo caso se
con su ofrecimiento al parecer bondadoso. trata siempre de concusión impropia, porque no
· "Naturalmente, ella aceptó el puesto, pero su ha abusado de la autoridad el que verdadera-
decisión, aunque voluntaria, no fue espontánea y mente no estaba investido de ella".
libre. El temor de perder la colocación la deter- Esta forma de concusión impropia se sanciona
minó a convenir en la carga de dividir su sueldo en el artículo 198 del Estatuto punitivo colom-
que le requería el funcionario oferente. Quiso bian¿. Pero ocurre que conforme a tal precepto
asirse más a uno que a otro partido, pero apre- tampoco se habría podido reprimir el hecho atri-
miada por las circunstancias . He ahí la constric- buído a Domingo Saavedra, porque allí se trata
ción implícita y velada que envolvía la propuesta de "obtener un favor de la autoridad que esté
del funcionario, y .por eso la entrega de los di- conociendo de algún asunto".
neros que la designada le hacía no era un acto Esa es la típica figura de la "venta de humo" o
de sincera espontaneidad, sino algo forzado y de de influencias, práctica nociva que socava la ad-
mala gana. Daba, sí, lo que se le exigía, pero ministración de justicia y desacredita injusta-
bien hubiera querido no darlo. (Fallo de 25 de mente a los jueces ante propios y extraños, por-
que el favor que promete el responsable es, por bre de la República y por autoridad de la Ley, de
lo general, falso. acuerdo con el señor Procurador Primero Dele-
gado en lo Penal,
El demandante hace hincapié en que lo "vo-
luntario" de la dádiva desvirtúa la concusión. RESUELVE:
Pero aparte de que toda dádiva es voluntaria
puesto que ella significa algo que se da gracio- 19-Invalidar la sentencia del Tribunal Supe-
samente, la voluntad -según se ha visto- pue- rior de San Gil fechada el 25 de noviembre d~
de estar supeditada por el temor recóndito de un 1955, en la cual se condena a José Domingo Saa-
mal futuro o de un daño presente que le quita vedra P., por el delito de concusión. a sufrir la
al acto su carácter de espontáneo. No es, pues, pena expresada al principio de este fallo;
allí en donde radica el problema, . sino -se re-
pite- en saber si el agraciado disponía de la fa- 29-Absolver al mencionado Saavedra del car-
cultad de otorgar el favor a que se destinaba el go que se le formuló en el auto de proceder; y
regalo. Y como este aspecto está ya aclarado de
conformidad con los demás cargos de la deman- 39- Ordenar la libertad de dicho procesado,
da, porque Domingo Saavedra P. carecía del po- quien se encuentra detenido desde el 5 de marzo
der necesario para negociar con él, el delito de de 1955.
concusión, ni en su forma explícita ni en la im-
plícita, quedó comprobado. Cópiese, notifíqu!')se, insértese en la GACETA
JUDICIAL y devuélvase el expediente.
Corresponde, por lo tanto, invalidar el fallo
recurrido.
IDomingo Sarasty Mlontenegro - J~s1Íis JEstrada
Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de Monsalve - Ricardo Jordán Jiménez- lLuis Za-
Casación Penal- administrando justicia en nom- fra. - Julio lE. Argüello lit., Secretario.
 Nlllls. 2ll.S5-21S6 333

CAMBIO DlE' JRADKCACWN. - JENJFJEJRMJE DAD DJE JHIANSJEN O JLJEPJRA

Si la ley autoriza el cambio de radicación la cual consta que el procesado se encuentra re-
de un proceso para los sindicados que su- cluído en el lazareto ·de Agua de Dios, como en-
fren de una enfermedad grave debidamente fermo de lepra.
comprobada, con mayor razón se tomará esa
determinación cuando el procesado se ha- b) Certificado del Oficial de Identificación de
lla recluído en un leprocomio por sufrir la la Intendencia de Agua de Dios, en el cual cons-
enfermedad de "llllansen" o lepra, medida ta que el procesado Flaminio Gaona Romero fue
que es conveniente no sólo para los intere- dado de alta en ese lazareto como enfermo dé
ses de la justicia, sino también para los del lepra, el día once de julio de mil novecientos
propio sindicado, ya que la actuación pro- cincuenta y cinco.
cesal y el conocimiento del negocio -en
estos casos especiales por disposición ex- e) Certificado del Director de las Cárceles del
presa del ]Legislador está atribuída a los Circuito de la Intendencia de Agua de Dios en el
Jueces de Circuito del respectivo lLeproco- cual se expresa que Flaminio Gaona Romero in-
mio, quienes actúan con el carácter de Jue- gresó a dicho establecimiento el día once del mes
ces Superiores (Art. 12 ley 20 de ll927). de julio del año de mil novecientos cincuenta y
cinco, y,
Comprobada la enfermedad grave, por
. una parte, y determinada la competencia d) Certificado del Juez Segundo Superior dEil
de los Jueces por otra, el concepto de la Distrito de San Gil, radicado en Socorro, en el
Corte será favorable al cambio de radica- cual se afirma que en dicho Juzgado "cursa un
ción, y así habrá de resolverse. proceso contra Flaminio Gaona Romero por los
delitos de homicidio en Aníbal Muñoz Velasco,
Corte Suprema de Justicia - Sala de Casación lesiones personales en Gustavo Muñoz Velasco y
Pep.al - Bogotá, abril veinticinco de mil nove- contra la inviolabilidad de domicilio de Marcos
cientos cincuenta y seis. Holguín, por los cuales ya fue residenciado en
juicio criminal".
Magistrado Ponente, Dr. Domingo Sarasty
Montenegro. Se considera

VISTOS: Dos son las razones primordiales consagradas

por el Legislador para obtener el cambio de ra-
El MinisteTio de Justicia remite a la Corte la dicación de un procEiso penal de un distrito ju-
solicitud formulada por el Juzgado Segundo Su- dicial a otro distinto de aquél en que se cometió
perior de Socorro, para que esta Entidad emita el delito; la primera, cuando ello es convenien-
concepto sobre el cambio de radicación del pro- te para los intereses de una rEicta administración
ceso que se adélanta contra FLAMINIO GAONA de ju¡;ticia; la segunda·, cuando "el sindicado o
ROMERO, por los delitos de homicidio, lesiones procf'sado padece de una enfermedad grave debi-
personales e inviolabilidad de domicilio, cometi- damente; comprobada que exija cambio de clima
dos en las personas de Aníbal Muñoz Velasco, o de residencia del inculpado". Comprobados los
Gustavo Muñoz Velasco y propiedades de Mar- motivos sobre los cuales se funda el cambio de
cos Holguín, respectivamente. radicación, y determinada la conveniencia del
mismo, es lógico que el concEipto de la Corte sea
A la solicitud se acompañan los siguientes do- favorable.
cumentos:
Si la Ley autoriza el cambio de radicación de
a) Petición del Juzgado Segundo Superior, en un proceso para los sindicados que sufren de una
 JlD]]) ll<Cíl.&l1

enfermedad grave debidamente comprobada, con En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema

mayor razón se tomará esa determinación cuan- -Sala de Casación Penal- administrando justi-
do el procesado se halla recluído en un leproco- cia en nombre de la República de Colombia y por
mio por sufrir la enfermedad de "Hansen" o le- autoridad de la Ley, EMITE CONCEPTO FA-
pra, medida que es conveniente no sólo para los VORABLE al cambio de radicación del proceso
intereses de la justicia, sino también para los del adelantado contra Flaminio Gaona Romero, por
propio sindicado, ya que la actuación procesal y los delitos de homicidio, l1~siones personales y
el conocimiento del nEigocio -en estos casos es- violación de domicilio.
peciales- por disposición expresa del Legislador
está atribuída a los Jueces de Circuito del respec- Cúmplase y devuélvase.
tivo Leprocomio, quienes actúan con el carácter
de Jueces Superiores (Art. 12 Ley 20 de 1927).
Domingo Sarasty lWontenegro - .JTesuñs lEstrm-
Comprobada la enfermedad grave, por una par-
te, y determinada la competencia de los Jueces da lWonsalve - Ricardo .Jfolt'dán. .lfliméllllez - ILuis
por otra, el concepto de la Corte será favorable
al cambio de radicación y así habrá de resolverse. Zafra - .lfulio lE li\.JrgueHo. Secretario
 N®S. 2ll.S5·2ll.66 .. ,.· 385

l? AIRA QUE l?J!WSJ?ERE I..A ACCWN REJIVJINDJICATORJIA ES NECESARJIO QUE SE

l?RESENTE'N l?OR El. ACTOR I..OS TJITUI..OS QUE ACREDITEN SU DOMJINW CON
ANTERWRliDAD A I..A l?OSESJION DEL DEMANDADO, NO SJIENDO SUFKCIENTE
El. SOI..O 'cERTJIFWADO DEL REGJISTRATIJOR EN EL QUE SE JRELACWNEN ESOS
1'JITULOS

Corte Suprema de Justiéia - Sala de Negocios poseswn se hizo constar que el propio vendedor
Generales - Bogotá, seis de marzo de mil no- Miguel A. Rosas ya había solicitado al Ministerio
vecientos cincuenta y seis. de Obras Públicas "sEian quitadas las latas que se
les dio permiso (sic) de poner allí para guardar
(Magistr.ádo ponente doctor Luis Enrique Cuer- los elementos que necesitaban para la construc-
vo A.) ción del asfaltado de las carreteras".
Con la copia auténtica y registrada de la men-
RESULTANDO: cionada escritura se presentó un certificado de
libertad por treinta· años en que se anotan tradi-
El sEiñor Rarp.ón Leal T. demandó a la Nación ciones anteriores de títulos así: Miguel Rosas ad-
para que previos los trámites de un juicio ordina- quirió de Luis Eduardo Barriga por escritura nú-
rio fuera condenada a restituírle un terreno si- mero 1231 otorgada en la Notaría 7~ de Bogotá
tuado en paraje denominado antes de La Fragua, el 30 de octubre de 1948; Barriga adquirió en la
hoy barrio Bravo Páez, de esta ciudad, que se di- división mateTial efectuada por Manuel A. Mal-
ce formar parte del distinguido con el número donado según escritura número 1618 otorgada en
36-48 de la avenida 27 sur y comprendido por los la N ataría 3~ de esta ciudad el 3 de noviembre
siguientes linderos: "por el norte con ·la carrete- de 1921, y por último Maldonado adquirió de Pe-
ra Primero de Mayo que conduce al Salto de Te- dro Jaramillo y de Jorge E. Gaviria por escri-
quendama; por el sur con la carrera 32 de esta turas números 624 y 802 otorgadas en la Nota-
ciudad; por el oriente> con la calle 33 sur, y por ría 3~ de Bogotá el 12 de marzo y el 13 de mayo
el occidente con la calle 34 sur formando un cua- de 1920, respectivamEinte. Este certificado de li-
dro dentro de las calles y carreras de Eista ciu- bertad expedido el 4 de junio de 1951, se com-
dad". Se le fija una cabida aproximada de dos ple~entó hasta el 21 de enero de 1953 haciéndo-
mil varas cuadradas. se constar que el título continuaba figurando a
Alegó que unos cinco años antes de 1953 el Mi- favor de Ramón Leal.
nisterio de Obras Públicas, zona de carreteras na- Invocando pues, lo expresado, se entabló la de-
cionales, había tomado la posesión de ese terre- manda contra la Nación para que se reconociera
no mediante la construcción de una casa y desti- al señor Leal como propietario exclusivo del ci-
nando el suelo para depósito de herramientas, tado inmutble y se condenara a la parte deman-
vehículos y otros enseres. Que el 23 de mayo de dada a restituírselo junto con sus frutos natura-
1951 le otorgó al demandante una escritura de les y .civiles. El Tribunal, dándole curso en auto
venta bajo el número 3280 en la Notaría 2~ de del 26 de marzo de 1953, ordenó pasarla en tras-
Bogotá el ciudadano francés John J: Milhan, es- lado al señor Fiscal, y que se inscribiera en el
critura donde se hace figurar la determinación del registro de instrumentos públicos, previa cau-
terreno por los mismos linderos de la demanda, ción por el actor, como se efectuó. Contestada la
afirmándose que el vendedor adquirió de.l señor demanda, en el sentido de no aceptar las peticio-
Miguel A. Rosas según escritura número 3048 de nes y de desconocer los hechos, t1 negocio se
~2 de mayo de 1951, en la misma Notaría, junto abrió a prueba, se practicaron algunas, luego se
con mayor extensión de terreno; en cuanto a recibieron los alegatos de conclusión y citadas las
 .UUJI!)ll([)llii\.IL N<!Ps. lall55-2ll.SS

partes para sentencia la pronunció el Tribunal ba, que es fundamental e indispensable, hay que
el 28 de enero de 1954, negando las peticiones y reconocer que subsisten los reparos formulados
absolviendo a la Nación de los cargos contra por el señor Procurador en su alegato de conclu-
ella formulados. También ordenó que se cancela- sión, a saber:
ra el registro de la inscripción de la demanda y "Al entrar a estudiar el presente negocio para
condenó al actor en las costas del juicio. examinar si se encuentran reunidas las condicio-
Por apelación del demandante vinieron los au- nes requeridas para que la acción de dominio sea
tos a la Corte, se abrió el negocio a prueba, pe- viable, se observa en primer lugar que se trata
ro no pudo practicarse por culpa de quien la pi- evidentemente de una cosa singular, de un in-
dió, una inspección ocular o¡:¡ortunamente decre- _mueble claramente determinado en la demanda
tada. Oído el concepto del señor Procurador y por sus linderos que corresponden a los mismos
citadas las partes para sentencia procede a dic- que señala la escritura que se acompaña sin que
tar la y a este fin, exista contradicción alguna. Pero, en cambio, no
puede afirmarse lo mismo del derecho de dominio
Se consideli'a: del actor señor Ramón Leal, pues éste se ha li-
mitado a presentar la escritura número 3280 de
El problema de suyo es muy simple y se redu- 23 de mayo de 1951, título de propiedad que es
ce a saber si prospera la acción reivindicatoria, posterior a la época en que• se inició la posesión
teniendo en cuenta los hechos alegados. La sen- del demandado. Esta en efecto empezó en 1948,
tencia que se revisa contiene una motivación fun- según se desprende de lo siguiente: de- los testi-
dada en las circunstancias de que con las solas monios de la señora Lucrecia de Tenjo y señores
afirmaciones de:l libelo (hechos 3Q, 49, 59 y 69) y Gonzalo Arévalo Pulido y Luis Antonio Wilches,
con las declaraciones de los testigos sefiora Lu- rendidos en febrero y marzo de 1953, y en los
crecia de Tenjo, y señores Gonzalo Arévalo Puli- cuales se dice que la Nación vit'ne poseyendo el
do y Luis Antonio Wilches, la Nación viene pose- inmueble objeto del litigio desde hace más de
yendo el inmueble desde hace más de cinco años; cinco años; del texto mismo de la demanda y de
es decir, antes de la escritura de venta presen- manera especial de los hechos 39, 49, 59 y 69 y
tada por el demandante, la cual fue otorgada el finalmente, de la misma escritura mencionada an-
23 de mayo de 1951. Ahora bien, siendo así que teriormente en la cual se expresa "que el ante-
el registro de tal escritura fue hecho el 27 de di- rior dueño de este terreno señor Miguel A. Rosas
ciembre de dicho año y que la posesión del de- ha solicitado al Ministerio de Obras Públicas le
mandado se remonta cinco años atrás, no se al- sean quitadas las latas que se le dio permiso de
canza a desvirtuar la presunción que ampara al poner allí para guardar los elementos que nece-
poseedor. sitaban para la construcción del asfaltado de la
CieTto que el Tribunal -no tomó en cuenta las carretera."
referencias que el certificado de:l registrador con-
tiene en cuanto a títulos anteriores al demandan- Sentencia
te; pero aun apreciadas tales como se encue:-ntran
en los autos, no hay mérito para modificar la Basta lo expuesto para que la Sala de Nego-
motivación de la sentencia recurrida, porque, por cios Generales de la Corte Suprema, adminis-
una parte, no se presentaron los títulos relacio- trando justicia en nombre de la República de Co-
nados y por otra, tampoco se t'studió la identi- lombia y por autoridad de la ley, resuelva:
dad del inmueble por comparación del título ac- CONFIRMASE en todas sus partes la sentencia
tual con los anteriores para verificar así la ex- apelada.
tensión encerrada por los linderos con que se de- Las costas de la instancia a cargo de la parte
termina el que es objeto de la demanda. De mo- demandante.
do que no se puede aplicar la norma del artícu-
lo 7Q de la Ley 200 de 1936 conforme a la cual Publíquese, cop1ese, notifíquese e insértese en
"acreditan propiedad privada sobre la respectiva la Gaceta Judicial y oportunamente devuélvase
extensión territorial urbana, los títulos inscritos el expediente.
otorgados con anterioridad a esta ley, en que cons-
ten tradiciones de dominio por un lapso no me- Aníbal Cardoso Gaitán -- lLuis Enrique ([)ue!l'-
nor del término que señalan las leyes para la vo - Roberto Goenaga - Camilo Ri.ncón !Lara.
prescripción extraordinaria". Faltando e·sa prue- Jrorge García Merlano. Secretario.
 ~os. 2l65-2lliS6 J)1[Jl!l>I!(Qil&JL 387

ACCWN OlRDINAliUA SOBRE PAGO DE·UNA SUMA DE IDXNERO

Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios . damento de la demanda deducida en este proce-
Generales-Bogotá, seis de ·marzo de mil nove- so. Como lo dice el señor apoderado del depar-
cientos cincuenta y seis. tamento al contestar la demanda: si la persona
encargada de hacer el pago cobró el cheque gi-
(Magistwdo Ponente: Dr. Luis Enrique rado por la industria licorera para tal efecto, el
Cuervo A.) demandante debía haber dado cuenta inmediata-
mente del hecho a las autoridades competentes
Revisa la Sala en segunda instancia y por a pe-. para ordenar por ese medio, no sólo la sanción
lación interpuesta a nombre del actor, la senten- del ilícito cometido sino el mismo pago del che-
cia que pronunció el Tribunal Superior del Dis- que. Pero ni aun en el evento de que el hecho
trito Judicial de Tunja el 23 de marzo de 1955, de que se trata pudiera servir de fundamento a
para despachar la demanda del señor Jesús Al- la acción de cobro intentada por el señor Roa con-
berto Roa contra el Departamento de Boyacá tra el Departamento, habría lugar a la orden de
para que se reconociera a cargo de éste la obliga- pago de la suma demandada, si se tiene en cuen-
ción de pagar a aquélla cantidad de $ 969.81 "por ta que el cheque se dice cobrado y apropiado por·
concepto de panela vendida por mi mandante al la persona que desempeñaba el· cargo de pagador
Departamento de Boyacá y con destino a la fá- de la industria licorera de Boyacá, el cual se re-
brica de licores de propiedad de la citada entidad, fiere a una suma mayor de la que aquí ·se cobra:
suma ésta que no ha sido cancelada. Dicha suma, el cheque fue girado por $ 2.469.81 (hecho 59),
por ventas hechas por mi mandante en el año de y el saldo que el actor deduce contra el Depar-
1947". tamento es únicamente por $ 969.81 (súplica 1~),
Alegó aquél haberlas efectuado hasta por lo cual hace ver que no es exacta la base sobre la
$ 22.373.40, pero que de esa cantidad sólo recibió cual se fundamenta la existencia de la deuda a
$ 20.76l.O(i y quedó pendiente el resto, explican- cuyo pago se aspira. N o estando, pues, acredita-
do que el último cheque girado por el Adminis- da la existencia de la deuda insoluta, a cargo del
trador de la fábrica de licores señor Antonio Gue- Departamento, no. hay lugar al despacho de las
rrero Franco le fue pagado a éste, según lo cer- declaraciones y condenas impetradas en la de-
tificó el Banco de Bogotá pero que Guerrero Inanda".
Franco no le entregó al señor Roa el saldo arriba Ante la Corte las pruebas solicitadas se redu-
expresado. Los únicos elementos probatorios que jeron a pedir, por medio del despacho número
se llevaron al juicio y aprecia la sentencia apela- 1253 librado a la gerencia de la Industria Lico-
da, acreditan la venta que sirve de base a la ac- rera de Boyacá, un certificado sobre si en el año
ción incoada por el señor Jesús A. Roa, pero no de 1947 desempeñaba las funciones de adminis-
alcanzan a demostr<w que se le deba la cantidad trador de la fábrica licorera el señor Antonio
que reclama. Conviene reproducir la siguientQ Guerrero Franco y, si en el ejerCicio del riüsmo,
motivación de la sentencia: tenía autorización para negociar y comprar pa-
" ... de acuerdo con el contenido de la deman- nela necesaria para elaboración de alcoholes de
da la causa que sirve de base a la acción deduci- la citada fábrica, recibirla y pagarla, y si para
da por Roa, no es propiamente la falta de pago esto último podía girar cheques contra el Banco
de la. cosa vendida por parte de la entidad com- de Bogotá, Sucursal de Tunja.
pradora, sino el hecho de que uno de los cheques
que .éste giró para verificar parte de dicho pago, El funcionario que recibió el despacho contestó
fue cobrado por la misma persona del girador, lo dicisndo que no podía expedirse la certificación
cual cambia fundamentalmente, no sólo la causa, wlicitada porque los archivos donde estaban los
sino el sujeto de la obligación demandada des- papeles que hubieran permitido otorgarla, fueron
truyendo, de remate, la que se aduce como fun- consumidos por el incendio que ocurrió el 28 de
3!l!l G&<OIE'll'&

diciembre de 1953 en las dependencias de la Ad- Selllltemcña

ministración General de Rentas.
Pero aunque ese certificado hubiera venido en Por lo expuesto, la Sala de Negocios Genera-
los términos solicitados por el demandante, tam- les de la Corte Suprema., administrando justicia
poco hubiera sido suficiente para acreditar el he- en nombre de la República de Colombia y por
cho grave que indudablemente implicaría la im- autoridad de la ley, CONFIRMA en todas sus
putación de un delito, consistente en que el señor partes la sentencia apelada.
Guerrero Franco, en lugar de pagarle a los pro-
veedores a la industria licorera del Departamen- Sin costas por no haberse causado.
to, se hubiera apropiado los fondos destinados al
efecto, reteniendo ilícitamente la cantidad que Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en la
reclama el señor Jesús A. Roa. GACETA JUDICIAL y oportunamente devuél-
En conclusión: no se lograron traer nuevas vase al Tribunal de origen.
pruebas, eficaces para variar la apreciación con- &níbal l[)ardoso Gañtán - ILuñs !Enll:'ique l[)ue-r-
tenida en el fallo que se revisa, el cual debe ser vo &. - JR.obel'to Goenaga-<Damilo l!tñllllcÓllll lLall"a.
confirmado. .Jforge García Merlano, Secretario.
~os. 2165-2166 .D\IJIJ}Jl!CllAll.. 38!}

ACCWN DE PERTENENCIA DE UNOS YACIMIENTOS PETROLliFEROS.- DE·

TEJRMJINACION DEL JINMUEBLE OBJETO DE LA DECLARACWN DE' DOMINJIO

1-lEn esta clase de juicios, en que se pre- Corte Suprema de Justicia - Sala de Negocios
tende la declaración judicial del dominio Generales. Bogotá, marzo siete de mil nove-
privado del petróleo en un terreno dado, es cientos cincuenta y seis.
preciso demostrar: a) que el terreno existe
actualmente y ha sido determinado por su (Magistrado Ponente: Dr. Aníbal Cardoso Gaitán)
ubicación y linderos; b) que dicho terreno
es el mismo o parte del mismo que salió le-
galmente del dominio del lEstado con ante- Por conducto de apoderado judicial, los seño-
rioridad al 28 de octubre de 1873; y, e) que res Daniel Olivares Ramírez, Inés Olivares Ramí-
está comprendido dentro del· territorio obje- rez de Rivera, María Elena Olivares Ramírez, Jo-
to de la propuesta o concesión para explo- sefina Olivares Ramírez de Torres, Marcos Oli-
rar y explotar petróleo nacional. vares Umaña, Ana Francisca Olivares Ramírez,
2-JLa determinación de las líneas diviso- José Ignacio Olivares Ramírez, Genivera Olivares
rias entre varios predios no podría hacerse Ramírez, Rafael María Olivares Ramírez y Raúl
sin un estudio, realizado por expertos, so- Narciso Olivares Ramírez demandan a la Na-
bre el terreno y teniendo en cuenta los do- ción, para que en juicio ordinario de única ins-
cumentos pertinentes. JLo propio puede de- tancia se hagan las siguientes dedaraciones:
cirse del trabajo necesario para vell'ificar si
existe identidad del predio con las tierras "PRIMERA-Que las sucesiones ilíquidas de
que se afirma salieron del lEstado antes de los cónyuges Daniel Olivares Pabón y Francisca
1873, y sobre la proporc10n en que esté Ramírez de Olivares, representadas por mis man-
comprendido dentro del área de la respec- dantes como herederos, y además por la señora
tiva concesión petrolífera. María Elisa Olivares de De la Cruz, son titulares
del derecho de dominio sobre el petróleo que se
3-ICuando la mayor parte de los linde- encuentre en el predio rural denominado "El Oji-
ros no está constituída por determinantes to", situado en jurisdicción del municipio de Cú-
geográficos de permanente y fácil recono- cuta, Departamento de Norte de Santander, pre-
cimiento, sino por quebradas, cercas de dio determinado por los siguientes linderos: "Nor-
piedra, terrenos de particulares, caminos te, tEirrenos de la sucesión de Modesto Castro y
viejos, pozos, etc., estos Jugares sólo podrían sabanas de Tasajero; Sur; río Pamplonita y te-
ser localizados actualmente mediante la rrenos de Vicente Almeida; Occidente, terrenos
inspecCion ocular del terreno, en la que, de Vicente Almeida, camino antiguo de 'Palmira'
además de la asesoría técnica de ingenieros y terreno de Juan Becerra; y, Oriente, el río
y el auxilio de mapas, planos y croquis, se Pamplonita", por haber salido del inmueble des-
oyera el testimonio de personas conocedo- crito, en su mayor extensión, del patrimonio del
ras de la región desde tiempo atrás, etc. Estado con anterioridad al 28 de octubre de 1873,
en virtud de título originario de la Corona Es-
4-!Como la declaración judicial del do- pañola.
minio ha de recaer sobre up. cuerpo cierto
y determinado, y en este proceso no se co- SEGUNDA-En subsidio de la declaración an-
noce dicho objeto, tal declaración no puede terior, que el petróleo que se encuentre en el
hacerse. !Por tanto resulta innecesario el es- fundo "El Ojito", comprendido por los linderos
tudio de los demás aspectos del juicio, tales expresados, es de propiedad de la Comunidad Al-
como la validez jurídica de los títulos colo- meida, representada por las sU'cesiones ilíquidas
niales, la propiedad de los demandantes so- de los cónyuges Daniel Olivares Pabón y Fran-
bre el predio actual, etc. cisca Ramírez de Olivares, sucesiones a su turno
 39~ Nos. 2ll55-2ll5S

representadas por los hE:irederos arriba enumera- forma ya expresada, y mediante transferencias
dos, por haber salido del patrimonio nacional las sucesivas de dominio comprobadas por la cadena
tierras que constituyen aquel predio, en mayor de títulos respectiva, llegó a poder de Daniel A.
extensión, con anterioridad al 28 de octubre de Olivares, hoy su sucesión.
1873, en virtud de título originario de la Corona 39-El mencionado predio "El Ojito" queda
Española. comprendido E:in su totalidad dentro del área de
24.268 hectáreas, 5.217 metros cuadrados otorga-
"TERCERA.-En subsidio de las dos declara- da por el Gobierno Nacional en concesión a la
ciones anteriores, que el petróleo que se encuen- Compañía de Petróleos "La Patricia", según con-
tre en el fundo "El Ojito", comprendido por los trato recogido en la escritura pública número
linderos descritos en la petición primera, es de 4456, de 12 de julio de 1951, Notaría 211- de Bogo-
propiedad de las sucesiones ilíquidas de los cón- tá, y publicado en el Diario Oficial número
yuges Daniel Olivares Pabón y Francisca Ramí- 27.733, correspondiente al 20 de octubre de 1951.
rez de Olivares, representadas por mis mandan- El demandante cita las disposiciones legales
tes como herederos, o es de propiedad de la Co- que considera pE:irtinentes a la acción, y acompa-
munidad Almeida, reprf'Sentada por aquellas su- ña los documentos y escrituras que respaldan los
cesiones, por haber salido del patrimonio nacio- hechos que sustentan su demanda. Además alle-
nal las tierras que constituyen el predio, en ma- gó un certificado dd Ministerio de Minas y Pe-
yor extensión, con anterioridad al 28 de octubre tróleos con E:il que acredita estar en tiempo opor-
de 1873; en virtud de justa prescripción por ex- tuno para promover el litigio.
plotación económica, y El señor Procurador Delegado en lo Civil, al
descorrer el traslado de la demanda, expresa no
"CUARTA.-Que, como consecuencia de cual- constarle el hecho relativo a la supE:irposición del
quiera de las declaraciones anteriores, el petró- área de las tierras de la concesión otorgada por
leo que se encuentre en el fundo "El Ojito", está el Gobierno a la Compañia de Petróleos La Pa-
excluído del contrato de concesión que el Estado tricia al predio "El Ojito", y en cuanto a los de-
Colombiano celebró con la Compañía de Petró- más se atiene a la eficacia y conducencia de las
leos 'La Patricia', el día 10 de marzo de 1951, pro- pruebas acompañadas al libelo y de las que los
tocolizado por medio de la escritura pública nú- adores produzcan en el juicio.
meTo 4456, de 12 de julio de 1951, pasada ante Por petición de las partes en la etapa . corres-
la Ndtaría 21!- de Bogotá, y publicado en el Dia- pondiente del juicio se dE:icretaron varias prue-
rio Oficial número 27.733, de 20 de octubre de bas, entre ellas, a solicitud del actor, una inspec-
1951, y por ende, puede ser explotado dicho pe- ción ocular con intervención de peritos al predio
tróleo como propiedad privada". materia de la litis, con el fin de E:istablecer si és-
El demandante apoya las anteriores peticiones te se halla comprendido dentro de los linderos
en varios hechos que pueden resumirse así: de la adjudicación hecha por la Corona Españo-
19-El señor Juan Gregorio Almeida adquirió la a don Juan Gregorio Almeida, y si dicho pre-
por remate efectuado e<n Pamplona el día 17 de dio "El Ojito" está encerrado total o parcialmen-
noviembre de 1772, las haciendas "El Trapiche", te por la zona de la concesión petrolífera de la
'El Salado' o 'Alto de El Salado' y 'Quebradase- Compañía de Petróleos "La Patricia". Esta prue-
ca', que pertenecieron a la Compabía de Jesús, la ba no se hizo practicar.
cual fue extrañada de los dominios españoles y El actor se abstuvo de alegar de conclusión. El
ocupadas sus temporalidades en desarrollo del sE:iñor Procurador en su escrito -basándose en
Real Decreto de Carlos III de España, dictado el la falta de identificación del inmueble, de prue-
27 de febrero de 1767. El título de la adjudicación bas sobre la relación de éste con el que figura en
le fue expedido a don Juan Gregorio Almeida el el título emanado del Estado, y acerca de la su-
17 de septiembre de 1787 por las autoridades com- perposición del área de la concesión petrolífera
petentes de la Colonia, previo el cumplimiento de al inmueble del pleito- pide que se niE:iguen las
todas las formalidades y requisitos inherentes al peticiones de la demanda y se absuelva a la Na-
remate, pago y posesión de las haciendas men- ción, con imposición de costas para los actores.
cionadas. Cumplido el trámite propio del juicio, y no ha-
29-El actual predio "El Ojito" hizo parte de la biendo causal de nulidad que invalide lo actuado,
hacienda de "El Salado" o "Alto de El Salado", se procede a fallar.
adquirida por don Juan Gregorio Almeida en la Como ya se vio, el señor Procurador Delegado
 Nos. 2ll.S5-2ll66 J110][})l!l[)ll&JL 391

en lo Civil anota que el inmueble materia de la dicho camino por él adelante a topar unido con
controversia no ha sido identificado, ni se ha Eis- las tierras de don Salvador Colmenares, y de allí
tablecido su relación con el área del contrato, sube arriba a un boquerón, que al pie de él había
porque habiéndose pedido y ordenado para tal un corral de piedra, y por este boquerón, iba al
fin la práctica de una inspección ocular con in- camino viejo de la ciudad de Salazar y del boque-
tervención de peritos, la parte interesada no la rón a coger la quebrada Seca, quebrada abajo,
hizo practicar. Ante esta alegación, la Sala ha de hasta donde llaman las albercas o pozos donde co-
examinar de preferencia tal aspecto del litigio, gen agua, y de allí coge el alto de los patios a co-
pues si se comprueba la carencia de ese presu- ger la quebrada del Obal, quebrada abajo a to-
puesto, sobraría toda consideración respecto de parse con la quebrada· de la Floresta, y de dicha
los demás extremos de la acción propuesta. Floresta, quebrada arriba por la falda de Tasaje-
Apenas sí hay que decir que t=n esta clase de ro, a dar a la quebrada de Aguala a donde entra
juicios, en que se pretende I.a declaración judi- en el río de Pamplona, y río arriba hastá el pri-
cia del dominio privado del petróleo en un te- mer lindero de quebrada, y cerca de Bonilla".
rrt=no dado, es preciso demostrar: a) que el te- Corno puede observarse, la mayor parte de estos
rreno existe realmente y ha sido determinado por linderos no está constituída por determinantes
su ubicación y linderos; b) que dicho terreno es geográficos de permanente y fácil reconocimien-
el mismo o parte del mismo que salió legalmente to, sino por quebradas, cercas de piedra; terre-
del dominio del Estado con anterioridad al 28 de nos particulares, caminos viejos, pozos o albercas
octubre de 1873; y, e) que está comprendido den- donde cogen agua, etc. lugares éstos que· sólo po-
tro del territorio objf"to de la propuesta o conce- drían ser localizados actualmente mediante la
sión para explorar y explotar petróleo nacional. inspección ocular del terreno, en la que, además
Los linderos del predio de la demanda no de- de la asesoría técnica de ingenieros y el auxilio
terminan por sí solos el inmueble correspondien- de mapas, planos y croquis, se oyera el testimo-
te. Son éstos: "Norte, terrenos de la sucesión de nio de personas conocedoras de la región desde
Modesto Castro y sabanas de Tasajero; Sur, río tiempo atrás, etc.
Parnplonita y terrenos de Vicente Alrneida; Oc- De estas observaciones se desprende igualmen-
cidente, terrenos de Vicente Alrneida, camino te la imposibilidad de definir el punto tocante con
antiguo de Palrnira y terreno de Juan Becerra; la superposición de las tierras de la demanda con
y, Oriente, el río Parnplonita". Tales linderos no las de la concesión petrolífera, no obstante ser
son todos naturales. En tres de los lados de la ineludible para la prosperidad de la acción.
figura que trata de fijarse, aparecen sectores no Corno la declaración judicial del dominio ha de
detETrninados por sí solos: "terrenos de la suce- recaer sobre un cuerpo cierto y determinado, y en
sión de Modesto Castro y sabanas de Tasajero", este proceso no se conoce dicho objeto, tal decla-
"terrenos de Vicente Alrneida", "terreno de Juan ración no puede hacerse .. Por tanto resulta inne-
Becerra". La determinación de las líneas diviso- cesario el estudio de los demás aspectos del jui-
rias entre ellos y los del inmueble "El Ojito" no cio, tales corno la validez jurídica de los títulos
podría hacerse sin un estudio, realizado por ex- coloniales, la propiedad de los demandantes so-
pertos, sobre el terreno y teniendo en cuenta los bre el predio actual, etc. Lo examinado es bastan-
documentos pertinentes. Lo propio puede decir- te para decidir negativamente los pedimentos de
se del trabajo necesario para verificar si existe la demanda y absolver a la Nación.
identidad del predio con las tierras que se afir- Por lo expuesto, la Sala de Negocios Generales
ma salieron d(ü Estado antes de 1873, y sobrE:' la de la Corte Suprema de Justicia, administrando
proporción en que· esté comprendido dentro del justicia en nombre de la república de Colombia
área de las tierras de la concesión petrolífera. y por autoridad de la ley, falla:
Si no es posible con la sola prueba escrituraría Niéga,nse las peticiones impetradas en el li-
determinar el predio actual, menos lo es locali- belo de demanda que originó el presente juicio.
zar el que adquirió en remate don Juan Grega- Absuélvese a la Nación de los cargos en ella for-
rio Alrneida el 17 de noviembre de 1772 con el mulados.
nombre de 'El Salado' o 'Alto de El Salado', cu- '
Costas a cargo de los demandantes.
ya posesión le fue dada el 5 de mayo de 1774 por Publíquese, cópiese y notifíquese.
los siguientes linderos: " ... del río Pamplona, su-
biendo para que va (sic) del Salado a San Josef, &níbal l[)ardoso Gaitán - !Luis JEnrique Cuervo
por una quebrada Seca, que junto a ella está la Roberto Goenaga - Camilo Rincón !Lara - .lfmr-
cerca de piedra de don Jacinto Bonilla hasta el ge García M. Secretario.
 QliJEJfA CONTRA liJN ABOGADO POR FALTAS EN lElL EJERCliCliO JPROFJESWNAJL.
ES liJSliJRAI!UO lEJL liNTERJES CUYA TASA lES MAYOR A LA DEJL liNTlERJES CO-
RRlilENTJE

1.-lLos artícuos 1617 (num. 19) y 2131 del En escrito presentado el 10 de marzo de 1955
IC. IC., hacen referencia al tipo de inteirés al Tribunal Superior de Bogotá, Bernardo Carre-
coniente. JLa regulación de este tipo de in-. ña Varela acusa al abogado Jesús Gallego Sala-
terés está adscrita a las· cooperativas de cré- zar de ser cómplice de Gustavo Lorgia, a quien
dito conforme a lo dispuesto por el num. 49 asesora en el cobro judicial de intereses usura-
del artículo 13 de la ley 134 de 1931. rios a varios ciudadanos, hecho que califica de
amoral e ilegal en el ejercicio de la profesión.
2. - lLa ley no ha determinado expresa-
mente la cuantía deU interés que equivale a A la referida queja le dio el Tribunal el trá-
usura, pero ella puede deducirse razonable- mite previsto por el artículo 89 de la iey 69 de
mente de Uas disposiciones que traten sobre 1945; practicó las pruebas pertinentes, oyó al acu-
la materia. Así, el all"túculo 223]. del IC. IC. sado y al Agente del Ministerio Público y falló
contiene una norma limitativa en punto a el negocio en prov.idencia de fecha 4 de octubre
inteireses. 'll lo mismo la consignada en el del mismo año, declarando no haber lugar a las
art. Jl.S()1 de dicho código, cuando estable- sanciones establecidas por la ley 69 de 1945 con-
ce que podrá rebajarse la pena pactada por tra el abogado Gallego Salazar. En consulta de
b mora "en lo que exceda al máximum del este fallo vino el negocio ·a la Corte, donde se ha
inteJrés que es permitido estipular". No ¡me- surtido el trámite respectivo, el cual se halla
de remitirse a duda que esas disposiciones agotado. Por tanto se procede a resolver.
fueron consagradas por ei legislador en
guairda de la moral y en beneficio de las En la inspección ocular practicada por el Tri-
buenas coshnmbires, restringiendo así el prin- bunal a los Juzgados 5º y 11 civiles municipales
cipio de la libertad de estipulación, en in- de Bogotá, en los que según la queja cursan los
terés de la sociedad y del lEstado. lLo que negocios sobre. cobro de intereses usurarios, se
indica I(JIUe todo lo que vaya más aUá de esos hallaron diversas diligencias de embargo preven-
límites debe ser considerado como usura, y tivo iniciadas por Gustavo Lorgia contra varios
aún como lesión enorme (2466 IC. IC.). ciudadanos, .con base en letras de cambio, pero
sólo en dos de ellas el presunto ejecutante obra
3.-No ha violado los princi.pios éticos que por medio de apoderado, actualmente el doctor
regulan el. ejercicio de la profesión, el abo- Gallego Salazar, quien sustituyó al doctor Pedro
gado que interviene en eU cobro judicial de Sánchez B. En el título presentado para el re-
una letra de cambio cuando se ha estipulado caudo ejecutivo, en uno de esos dos expedientes,
un interés del 2% mensual ll:"Ollt lLA M: ORA, no aparecen estipulados intereses, y en el otro se
si este interés es el mismo que pueden co- pacta un interés del 2% mensual en caso de re-
brar legalmente las cooperativas de crédito, tardo.
porque sólo el exceso de tal cifra, en ope-
raciones de esa índole, puede reputarse como El señor Fiscal 1Q del Tribunal, en vista del
usurario. resultado de las pruebas aducidas, opina "que el
doctor Gallego Salazar no ha incurrido en falta
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios contra el decoro y delicadeza profesionales, toda
Generales. -Bogotá, marzo siete de mil nove- vez que su actividad se ha reducido a apoderar
cientos cincuenta y seis. a un ejecutante, sustituyendo a un anterior apo-
derado a quien se exonera de la queja, en dos ne·
(Magistrado Ponente: Dr. Aníbal Cardoso Gaitán) gocios que tuvieron por base instrumentos nego ..
Ncs. 2ll.Ss~:nss

ciables en los cuales no se estipulan intereses du- A los autos se trajo, por petición del Ministe-
rante el término del cont~ato suscrito por las rio PúbÚco, una certificación de la Cooperativa
partes". Y agrega: "Cuando no se hace la estipu- de Crédito de Bogotá (f. 121) en donde se lee:
ción en referencia, es entendido que habrá de "En el caso de mora en el pago de las obligacio-
estarse al interés legal según lo ordena la norma nes del socio para con la cooperativa se le cobra,
respectiva, y en tales circunstancias, mal puede como recargo, el uno. por ciento (1%) mensual
hablarse de intereses usurarios. De otra parte, el sobre los saldos insolutos, sin perjuicio del inte-
doctor Gallego no figura interviniendo como apo- rés corriente, que es también del uno por ciento
derado en más de tres ocasiones en que se pre- (1%) mensl.!al". Por lo demás dicho interés co-
tenda hacer efectiva una obligación de pagar in- rriente para las cooperativas está fijado expresa-
tereses usurarios (artículo 416 del C. P.)". mente en el ordinal 7Q del artículo 2Q de la ley
128 de 1936 que dice: "Las secciones de crédito
En igual sentido se pronuncia el fallo del Tri- de las cooperativas no podrán funcionar cuando
bunal Superior de Bogotá, materia de la consul- la rata de interés que cobren sea superior al doce
ta, y abunda en las mismas razones el señor Pro- por ciento (12 por ciento) anual".
curador Delegado en lo Civil, en el concepto de Igualmente autoriza la ley un tipo de interés
fondo emitido al descorrer el traslado que se le convencional aunque limitado, según se despren-
dio del negocio conforme a la ley. de del texto del artículo 2231 del Código Civil,
que es del tenor siguiente: "El interés conven-
. Estudiados los ·autos, la Sala encuentra acer- cional que exceda de una mitad al que se pro-
tados los fundamentos del fallo consultado, por bare haber sido el interés corrümte al tiempo de
las siguientes razones: la convención, será reducido por el juez a dicho
interés corriente si lo solicitare el deudor".
Se ha visto que sólo en uno de los varios ex- La ley no ha determinado expresamente· la
pedientes examinados por el Tribunal cobra el cuantía del interés que equivale a usura, pero
doctor Gallego Salazar, como apoderado del eje- ella puede deducirse razonablemente de las mis-
cutante, un interés convencional del 2% mensual mas disposiciones citadas y de otras que tratan
por la mora en el pago de una cantidad de dine- la materia. El artículo 2231 contiene una norma
ro. Esto de por sí descarta la posibilidad de que limitativa en punto a intereses. Y lo mismo la
el acreedor haya incurrido en la sanción prevista consignada en el artículo 1601 del dicho código,
por el art. 416 del Código Penal, pues ésta sólo cuando establece que podrá rebajarse la pena
se aplica a quien por más de tres veces obtenga pactada por la mora "en lo que exceda al máxi-
intereses usurarios; y descarta asimismo la im- mum del interés que es permitido estipular". No
putación de complicidad, que se hace al abogado. puede remitirse a duda que esas disposiciones
Con todo, ha de averiguarse si la rata de interés fueron consagradas por el legislador en guarda
mencionada del 2% mensual equivale a usura y de la moral y en bez:eficio de las buenas costum-
por lo mismo su cobro signifique para el abogado bres, restringiendo así el principio de la libertad
asesor una falta de delicadeza o decoro profesio- de estipulación, en interés de la sociedad y del
nales. Estado. Lo que indica que todo lo que vaya más
El interés legal está señalado expresamente en allá de esos límites debe ser considerado como
el numeral 1Q del artículo 1617 del Código Civil, usura, y aun como lesión enorme (2466 C. C.).
y es del 6 % anual. Esa misma norma y la del Los anteriores considerandos permiten concluir
artículo 2131 ibídem, hacen referencia al tipo de que el interés del 2% mensual por la mora que
interés corriente. La regulación de este tipo de fue estipulado en la letra de cambio que cobra
interés corriente está adscrita a las cooperativas judicialmente Gustavo Lorgia por medio de su
de crédito conforme a lo dispuesto por el nume .. apoderado el doctor Gallego Salazar, equivale al
ral 49 del artículo 13 de la ley 134 de J931, que mismo interés que legalmente pueden cobrar las
expresa: "Las cooperativas de crédito serán con- cooperativas por la misma causa, según aparece
sideradas como entidades reguladoras del tipo de de las citas legales pertinentes y de la certifica-
interés corriente del capital en las operaciones ción de la Cooperativa de Crédito de Bogotá. Sólo
entre particulares. . . que sean de la misma índo- el exceso de tal cifra, en operaciones de esa ín-
le del giro de crédito que dichas sociedades ten- dole, puede reputarse como úsurario. De consi-
gan organizado de modo permanente". guiente, el abogado acusado no ha violado con su
intervención en el caso de estos autos los princi- · Cópiese, publíquese, notifíquese y devuélvase el
pios éticos que regulan el ejercicio de la profe- expediente.
sión.

En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de Aníbal Cardoso Gaitán -· lLuis lEnnii.que Cueli.'-
Justicia, Sala de Negocio~ Generales, adminis-
tnmdo justicia en nombre de la república de Co- vo - Roberto Goenaga - Camilo RilllCÓlll lLall.'a.
lombia y por autoridad de la ley, CONFIRMA el
fallo consultado. El Sec~etario, Jorge Gall'cía lW.
 Nos. 2ll.S5-2ll~S JJ'[JllJ)l!((Jl!A.II..

,,
1

CONS'!']['!'UYJE GRAVJE JFAlL'l'A lEN JEJL JEJJERCliCW IDJE lLA ABOGAC][A lPRJESJEN-
'l'AR AlL JUJEZ UN lPROYJEC'!'O IDJE AU'l'O, AUNQUJE ID][CJH[O lPROYJEC1'0 SEA JLEa
GAJL Y ES1'JE' IDJE ACUERIDO CON lLA RJEAUIDAID lPROCESAlL

(Comete falta grave en el eje¡ocicio de 1m enero de 1954, pide se cancele la matrícula del
abogacía el profesional que entrega al juez abogado Rafael Díaz Herréra, por haber incurri-
un modelo o proyecto de auto. 'll'al falta no do en faltas graves en el ejercicio de la profesión.
radica en que se pretendiera con en Jlll'oyec- Sustenta el pedimento manifestando que en el
to una actuación ilegal o inoportuna o con expediente número 53-53 C., relativo a la investi-
desmedro de los intereses opuestos al del gación de un contrabando, en el que interviene
abogado, pues de babel' sido asú ell hecho el doctor Díaz Herrera como apoderado de un
revestiría calidades de suma gravedad. lEila 'grupo de denunciantes y aprehensores de él, se
está en el hecho mismo de haber escrito y pretendió hacerle desconocer los derechos de otro
entregado el proyecto de auto all JTuez para grupo de denunciantes asesorados por el doctor
que fuese dictado dentro del juicio en II!llle Julio Salgado Vásquez, hecho que advirtió cuan-
tenía un interés directo. lEsa intervención do al abrir el mencionado expediente cayó de él
no es lícita, y no puede calificarse de mor- una pequeña hoja de papel en el que se halla es-
mal dentro del ejercicio de la profesñón i!lleH crito un proyecto de auto que dice: "Por hallarse
abogado, cuya actuación debe limital'se a vencido el término probatorio sin que durante él
pedir dentro del proceso lo que en del'echo las partes hayan hecho uso del derecho de soli-
corresponda . .A\demás, es pretexto inadmisi- citar pruebas, y por encontrar este despacho que
ble a todas luces él de que los abogados tie- está completa la investigación, sin que sean ne-
nen que "suplir la incapacidad de los fun- cesarias las peticiones inconducentes del doctor
cionarios" ayudándolos, ilustrándolos y sir- N. N., señálase la hora de las diez de la mañana
viéndoles en esa forma, porque con tal! cri- del día. . . para celebrar la audiencia pública en
terio, fácilmente las sentencias de jueces y este juicio. Notifíquese y cúmplase".
magistrados, resultarían hechas por aboga- Atribuye el Juez la paternidad de este escrito
dos de los litigantes. al doctor Rafael Díaz Herrera por estar extendi-
lEn punto a intervención de los abogados do en una hoja de papel de la misma calidad del
dentro de las funciones propias de los falla- que aquél usa, y corresponder el color de la tinta
dores, no hay parvedad de materia. lEila y el tipo a los de los memoriales que dicho abo-
siempre será grave, en ningún caso leve. gado ha presentado a nombre de sus clientes. Aña-
lPorque implicaría suplantar la administra- de que este hecho, es "la consecuencia de la con-
ción de justicia, que se exige y supone sell' nivencia dolosa entre el cit.ado abogado Rafael
neutral, por la actividad muy ce¡ocana en Díaz Herrera y el actual Secretario del Juzgado
todos los casos a la delincuencia, de una de José Antonio Osorio González" y dejan al descu-
las partes, ejercida directamente JllOli' ella o bierto lo que se pretendía: "hacerme firmar una
por medio de apoderado. providencia, en un momento determinado de ex-
ceso de trabajo, para descartar a la contraparte
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios y quedarse con las participaciones del 35% del
Generales.- Bogotá, marzo ocho de mil nove- citado contrabando". Finalmente acusa tambián
cientos cincuenta y seis. · al abogado Díaz Herrera de prevalerse del paren-
tesco que éste dice tener con el Capitán Luis A.
(Magistrado Ponente: Dr. Aníbal Cardoso Gaitán) Baquero Herrera, Director General de Aduanas,
para obtener poderes de contrabandistas, denun-
El Juez Distrital de Aduanas de Barranquilla, ciantes y aprehensores, y abusar también de los
doctor Jorge Villalobos Serpa, en escrito presen- funcionarios del ramo de aduanas.
tado al Tribunal Superior de esa ciudad el 22 de Por auto de once de febrero de 1954 el Tribu-
Gaceta-13
 Nos. 2MI5-2ll.M

nal Superior de Barranquilla acoge el denuncio por el Juez Villalobos; 2Q que el doctor Díaz He-
y dispone dar a la actuación el trámite estable- rrera está reconocido como apoderado de Luis E.
cido por l0s artículos 8Q y 99 de la ley 69 de Hl4!ii, Vargas Coronell y posesionado del cargo; 3Q que
ordenando al propio tiempo la práctica de varias al folio 201 obra un memorial de Melanio Colo-
diligencias. Así vinieron al juicio estos documen- rado nombrando como su representante, para re-
tos: copia del Acuerdo número 48 de 1946, por el clamar su participación en el descubrimiento del
cual el Tribunal Superior de Bucaramanga reci- contrabando, al mismo doctor Díaz Herrera, y al
bió al doctor Rafael Díaz Herrera como abogado reverso aparece el auto en que s«: le ·reconoce a
titulaGlo (f. 19); inspección ocular al negocio de éste dicho carácter, pero carece de las firmas del
la investigación del contrabando (f. 28) y dicta- Juez y Secretario; 49 que el mismo Juez infor-
men pericial sobre puntos relativos a la queja mó.-dentro de la diligencia- que posteriormen-
(fls. 37 y 38); copias de algunas de las piezas del te fueron presentados los poderes de Hermene-
aludido sumario (fs: 7 ·a 12, 80 y 81), y recepción gildo Castillo y otros para el doctor Díaz Herre-
de varios testimonios. · ra "a fin de que reclamara sus derechos de ¡;¡pre-
El abogado Rafael Díaz Herrera compareció al hensores dei mismo contrabando" y que él, el
juicio para manifestar, en escrito que obra al fo- Juez, "se declaró impedido para conocer de ellos
lio 22, que habiendo tenido conocimiento de que por enemist;;¡d grave con el doctor Rafael Díaz
d Juez Distrital de Aduanas había pedido la can- Herrera". ·
celación de su matrícula de abogado, como tam- Como se anotó antes, anexa a la inspección
bién que el denuncio "tenía como objeto la exhi- ocular se practicó un dictamen pericial para que
bición por el Juez acusador, de un papel conten- "los peritos den su concepto sobre la corrección,
tivo de proyecto o modelo de auto que debía dic- convenienci?. y oportunidad de· dictar un auto en
tarse en un ·sumario, 'papelito' al cual le atribuye el proceso, semejante o igual al que, en proyec-
el mismo funcionario un origen que no es el ver- to, exhibe el señor Juez de Aduanas como irre-
c;ladero... ", expone: "Quiero decir ·que ese modelo gular o delictuoso". Los peritos doctores Victo~
o proyeeto de auto a que se refiere la investiga- Gallardo y Antonio Cabrales dieron concepto fun-
ción fue escrito por mi, en mi máquina y en mi damentado en el escrito que obra a folios 37 y 38,
oficina. Pero el destino del papelito fue otro: se concluyendo: " ... es lo cierto que, habiéndose
lo entregué al señor Juez Villalobos, como él me vencido el término de pruebas el 14 de septiem-
lo había .pedido, y no al Secretario del Juzgado bre (en el sumario por contrabando) y recibido
como se afirma por.eiJuez, ya que el Secretario el expediente por el Juez de Aduanas, lo proce-
no podía dictar esa clase de autos inconsultos. ,l~nte era señalar fecha para la audiencia dentro
Ocurrió que demorándome mucho la actuación -' 1 ·~ las 48 horas de ese recibo y para dentro de
en ei proceso llamado 'Tubará', yo insistía en que l·JS cinco (5) siguientes, sin que hubiera necesi-
se le diera curso rápido, ya que en él represento dad de petición de parte ni de insinuación de na-
yo a algunos interesados; y el Juez me decía que die. Es decir, que para el curso normal del pro-
se estaba esperando un avalúo y que él pensaba ceso lo correcto, conveniente y oportuno era pro-
estudiar la forma de aligerar la actuación pero ferir el auto de citación para la audiencia pú-
no veía cómo; y me pedía que le ayudara; y me blica".
com;ultaba, como me hizo muchas otras consul. Posteriormente, el Juez de Aduanas doctor Gre-
tas; y por último me dijo que le hiciera un pro· gario Becerra Becerra, que sucedió en el cargo
yecto de auto para darle curso a la actuación. al acusante en este juicio, confirma, en certifica-
Entonces se lo hice y se lo entregué. Ese es el ción que le fue pedida por el Tribunal, la aprecia-
papelito que él guardó, y al cual le ha dado ex- ción de los· peritos sobre la conveniencia y opor-
plicación .distinta creyendo que de esa manera tunidad de proferir el auto mencionado (fs. 103
podrá vengarse de la responsabilidad que lo apa- y 104).
bulla en otra más grave delincuencia". . Con el análisis de estas probanzas y otras a que
De la inspección ocular practicada al llamado se aludirá adelante, y oído el concepto del señor
proceso "Tubará", como pertinentes a este jui- Fiscal, el Tribunal Superior de Barranquilla dic-
cio se destacan los siguientes hechos: 19 que la tó el fallo de 13 de agosto de 1955, en el que im-
hoja de papel en que aparece escrito el modelo pone al abogado Rafael Díaz Herrera la multa de
de auto no estaba en el momento de la inspec- cien pesos, bótsándose en estas principales consi-
ción en el expediente sino que fue presentado deraciones:
 Nos. :U65-2166 JTliJlllll!OllAJL

"De las piezas que obran en el expediente se des- co con el Capitán Luis A. Baquero Herrera, a la
prende que el abogado Díaz Herrera incurrió en sazón Director General de Aduanas".
una falta leve contra el decoro o delicadeza pro- Respecto del primero de los cargo:;; formulados
fesion;:~les. Y de tal falta no lo exonera, como es ya se vio cómo el abogado acusado declara que'
obvio, el hecho de que el tantas veces citado pro- ese modelo de auto o pr9yecto fue escrito por él,
yecto fuera redactado a petición o por insinua- en su máquina y en su oficina, no para llevarlo a
ción del Juez de Aduanas, porque siendo el doc- los autos en la forma indicada por el Juez acu-
tor Dí¡;¡z Herrera apoderado de una de las partes sador, sino para dárselo a éste personalmente,
en aquel negocio aduanero, elementales normas como se lo dio, por insinuación del mismo.
ae delicadeza y decoro profesionales, le vedaban El señor Procurador D~elegado 1m lo Civil con-
cualquier intervención de esa naturaleza. Por ceptúa, .en desacuerdo con las tesis del fallo an-
ende, el Tribunal estima que, ofreciendo dentro tes transcritas, que tal hecho no reúne las carac-
de su índole propia, alguna gravedad la citada terísticas de falta leve que contempla y castiga el
falta, ella debe ser sancionada con la máxima artículo 89 de la ley 69 de 1945, porque dice: "Es
pena pecuniaria que acepta el artículo 89 tantas preciso también tener en cuenta que: según la·
veces mencionado, es decir, una multa de cien inspección ocular, el dictamen de los peritos y
pesos". el criterio del nuevo funcionario distrital de a-
El negocio vino a la Corte por apelación que duanas doctor Gregorio Becerra Becerra, lo le-
interpuso el demandado contra la sentencia y gal, correcto y oportuno para el curso normal del
aquí se ha surtido el trámite pertinente. Por tan- proceso sobre contrabando a que se refiere la
to procede decidir. queja era proferir el autq de citación para la au-
Son dos los cargos que se desprenden del¡ memorial diencia pública, toda vez .que se encontraba veM.-
acusatorio contra el abogado Rafael Díaz Herre- cido el término probatorio. De tal modo que el
ra: a) haber escrito el proyecto de auto para que modelo de auto escrito en el pequeño papel n0
fuese firmado sorpresivamente por el Juez; y, b) contenía un proyecto o modelo de provideneia
prevalerse del parentesco con el entonces Direc- ilegal, inoportuna, irregular o improcedente que
tor General de Aduanas, Capitán Baquer9 Herre- pudiera hacer incurrir en algún errar al funcio-
ra, para abusar de los funcionarios del ramo y nario, y menos que sirviera para lesionar o me-
obtener poderes de particulares en negocios de noscabar derechos de terceros y obtener un pro-
aduanas. vecho ilícito; era exactamente lo que correspon-
Fehaciente es la prueba testimonial que desvir- día para el trámite regular del negocio".
túa el segundo de los cargos formulados. El Ad- Halla la Sala conformes con .la realidad proce-
ministrador de Aduanas, Ricardo Vélez Mejía (f. sal las anotaciones de la Procuraduría en cuanto
61); el Sub-administrador de la Aduana de Ba- a que el proyectado auto no tendía a desconoce!'
rranquilla, doctor José Nicolás Jaramillo (fs. 63 los derechos procesales de los demás interesados
a 64); y el Secretario de la misma, doctor Rodri- en el juicio, ni de terceros, y que la providencia
go Rodríguez Pacheco (f. 56), son enfáticos al que se proyectaba era la que correspondía dic-
afirmar en sus declaraciones que el doctor Díaz tar en ese estado del proceso; además, por la for-
Herrera jamás trató de obtener decisión o acto ma como está escrita y el papel en que se hizo, se
alguno de las dependencias en que servían, por deduce que era imposible que se pretendiera ha-
los medios indicados en la acusación, o sea, invo- cerla firmar inadvertidamente por el Juez, como
cando el parentesco con el Capitán Baquero He- éste lo asevera. Así lo demuestran los elementos
rrera, Director General de Aduanas en ese enton- de prueba aportados al juicio, tales como la inspec-
ces. Analizando estas declaraciones el Tribunal ción ocular, el dictamen pericial, el certificado
·sentenciador dice acertadamente en su fallo: " ... del nuevo Juez de Aduanas, y especialmente el
la realidad procesal desvirtúa esta acusaeión. Así papel que contiene el proyecto de aute>. Pero la
dedúcese claramente del te!Stimonio de varios Sala disiente del parecer de la Procuraduría cuan-
funcionarios que, por su jerarquía dentro del ra- do expresa que por tales razones el hecho no
mo aduanero de esta ciudad para la época de au- reúne las características de una falta contra el
tos, eran precisamente los investidos de faculta- decoro y la delicadeza profesionales. Porque tal
des decisorias, y por ende las personas más in- falta no radica en qw~ se pretendiera con el pro-
dicadas para que el doctor Díaz Herrera tratara yecto una actuación ilegal o inoportuna o con
de esgrimir ante ellas sus relaciones de parentes- desmedro de los intereses opuestos al del aboga-
 3!1& JJ1UIIllllCCII.&IL

do, pues de haber sido así el hecho revestiría ca- plantar la administración de justicia, que se exi-
lidades de suma gravedad. Ella está en el hecho ge y supone ser neutral, por la actividad muy
mismo de haber escrito y entregado el proyecto cercana en todos los casos a la delincuencia, de
de auto al Juez, según su confesión, para que una de las partes, ejercida directamente por ella
fuese dictado dentro del juicio en que tenía un o por medio de apoderado. En el presente asunto
interés directo. Esa intervención no es lícita, y la acción del abogado, siendo grave falta, no cau-
no puede calificarse de normal dentro del ejer- só daño, como lo anota el señor Procurador, y
cicio de la profesión del abogado, cuya actuación dentro de su categoría puede ser sancionada dis-
debe limitarse a pedir dentro del proceso lo que ciplinariamente, y con equidad, a juicio de la
en derecho corresponda. O como lo dice el pro- Sala, imponiendo al responsable una pena de tres
pio doctor Díaz Herrera en su memorial de ape- meses de suspensión en el ejercicio de la profe-
lación, aunque tratando de· explicar el alcance sión de abogado. En este sentido se modifica el
de su proyecto de auto: " ... los abogados no te- fallo de primera instancia.
nemos otra misión que esa de pedirle a los jueces Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
que produzcan autos o sentencias. Y lo solicita- Sala de Negocios Generales, administrando jus-
mos en todo momento: desde que presentamos la ticia en nombre de la república de Colombia y
demanda; cuando pedimos unas pruebas; cuando por autoridad de la ley, REFORMA el fallo con-
asistimos a una diligencia, etc.". Es pretexto, in- sultado, así:
:,.dmisible a todas luces, el que alega en su de- Impónese al doctor Rafael Díaz Herrera la pena
fensa el doctor Díaz Herrera, de que los aboga- de suspensión del ejercicio de la abogacía por el
dos tienen "G.tue suplir la incapacidad de los fun- término de tres (3) meses contados a partir de
cionarios" ayudándolos, ilustrándolos y sirvién- la ejecutoria de este fallo.
doles en esa forma. Con tal criterio, fácilmente
las sentencias de los jueces y magistrados, resul- Por el Tribunal del conocimiento se cumplirá
tarían hechas por abogados de los litigantes. La lo dispuesto por el inciso segt:mdo del artículo 10
Corte Suprema de Justicia no sólo no acoge sino de la ley 69 de 1945.
que rechaza tan equivocado parecer.
Lo antes; dicho llevar a calificar la falta del Publíquese, cópiese, notifíquese y devuélvase
acusado en forma distinta a cerno lo hace el Tri- el expediente.
bunal. En punto a intervención de los abogados
dentro de las funciones propias de los falladores, Aníbal Cardoso Gaitán - !Luis !Enrique Cuer-
no Ii.ay parvedad de materia. Ella siempre será vo - Roberto Goenaga - Camilo J!Ul11.cón ILall."a.
grave, en ningún caso leve. Porque implica su- El Secretario, .JTorge Garcña M:.
Nos. 2].85-2].66 399

lEN JLAS AOCWNJES QUJE OTORGA lLA LJEY 69 DJE 1945 lES liNDli:SPJENSABlLJE
QUJE SJE HAlLlLJE PlLJENAMJEN1'JE ACJRJED]'fADA JLA CAJLliDAD DE ABOGADO lEN
JLA PlE'lRSONA ACUSADA

Si bien es cierto que la ley 69 de 1945 "3.-He tenido conocimiento que varios de mis
ha establecidó sanciones para los abogados deudores le han pagado a dicho abogado Salinas
por faltas graves o leves cometidas contra la Micolta, algunas letras, sin que dicho abogado
moral y el decoro profesionales, también lo me haya hecho traspaso de dichas cantidades de
es que la condición de sujeto activo lll!.e la dinero pagadas por mis deudores y recibidas por
infracción debe aparecer legalmente evi· él con gran desfachatez.
denciada en el proceso por medio de los ele- "4.-La apropiación indebida de las cantidades
mentos probatorios conducentes, según· la de dinero recibidas por concepto de las letras co-
norma legal. Si no se ha traído a los autos bradas en su calidad de endosatario simulado,
esa prueba, no puede decirse que la que- por cuanto fue simple conveniencia para la faci-
rella se haya dirigido contra el acusado con lidad del cobro como él me lo aseguró, acarrea
el carácter de abogado, y si esto es así, no responsabilidad penal contra el mismo abogado,
es posible entonces deducir las consecuen- por cuanto ha cometido un abuso de confianza
cias que la ley ha previsto contra los res- descarado al cobrar para sí dichas cantidades de
ponsables de aquellas infracciones. JFaltaría, dinero, para apropiárselas dolosamente en per-
en ese evento, uno de los presupuestos esen- juicio de mis intereses de agricultor honrado.
ciales de esta especialísima acción. "5.-En virtud de los malos manejos del doctor
.Jfulio Salinas Micolta, como- apoderado mío, re-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios solví desecharlo por no encontrar en él, morali-
Generales.-Bogotá, diez de marzo de mil no- dad profesional, y busqué como mi apoderado
vecientos cincuenta y seis. para que me arreglara en forma limpia todos mis
negocios, al doctor Luis Carlos Salazar Salaman-
(Magistrado Ponente: Dr. Camilo Rincón Lara) ca, quien no ha logrado, por vías de conciliación
y de amistad, que le haga traspaso de todos los
El señor Felipe Kaname Morimitsu, de nacio- documentos que había puesto en manos de aquel
nalidad japonesa, presentó en el Tribunal Supe- profesional inescrupuloso y amoral.
rior del Distrito Judicial de Cali, el 5 de sep- "6.-En vista de .la negativa del doctor Julio
tiembre de 1953, queja formal contra el señor Salinas Micolta. en entregarle al doctor Luis Car-
Julio Salinas Micolta por faltas graves cometidas los Salazar todos los documentos comerciales que
en el ejercicio de la profesión de abogado. Al efec- había puesto en sus manos de abogado, resolví
to puntualizó así los hechos: _ entonces escribirle una carta el veintiseis de a-
"l.-El referido abogado a quien acuso en el gosto del corriente año, cuya copia agrego a esta
presente denuncio se encargó de cobrarme algu- acusación, pero todo en vano.
nas letras de cambio que algunos deudores ha- "7.-Los documentos entregados al doctor Sa-
bían extendido a mi favor por varias sumas de linas Micolta y que retiene ilícitamente, talvez
dinero así como cheques y otros documentos co- porque me los hizo endosar a su favor de mane-
mercial~s. ra ilícita o dolosa, son los siguientes a saber ... "
"2. - Abusando de mi buena fe comercial me Especifica aquí el querellante los aludidos do-
hizo que le endosara, a su favor, la mayor parte cumentos (letras de cambio, documentos priva-
de los dc;>cumentos comerciales para "hacer más dos y cheques), expresa luego, en el punto 8Q, las
rápida la cobranza de esos instrumentos de' cré- sumas que él le dio al señor Salinas en pago de
dito", pero sin que el expresado doctor .Jfulio Sa- sus servicios profesionales, y termina así la rela-
linas Micolta, me hubiera dado ni un centavo por ción de los hechos:
concepto de los aludidos endosos. . "9.-El doctor .Jfulio Salinas Mieolta no sólo ha
 a]&<DIE'll:& JJIDllDll<Oll&l1 Nos. 2ll6!'í-2ll.SS

cobrado ilícitamente para sí el valor de algunas dos, por los motivos que en este escrito se escla-
letras constituidas a mi favor por varios de mis recen.
deudores, sino que ahora también ha retenido "Al hacer el desistimiento sin condiciones que
ilegalmente varios documentos comerciales o más por medio de este escrito hago, quiero establecer
bien todos los documentos de valor pGcuniario que que en ningún momento autoricé al abogado que
enumeré en el séptimo punto de los hechos, pues me sirvió en la queja para establecer términos
se niega a entregármelos a mí personalmente o injuriosos contra el doctor Salinas Micolta ni
a mi apoderado actual doctor !Luis Carllos Sallaza¡r para emitir conceptos que denigraran del doctor
Salamanca". Salinas Micolta ni como profesional cumplido ni
como ciudadano honorable. Lo que aparece fue-
Después de que el señor Kaname ratificó bajo ra de los términos de mi mandato sólo pertenece
juramento su querella, de conformidad con el ar- al abogado y en ninguna manera a mí ni por man-
tículo 12 de la Ley 69 de 1945, dispuso el Tribu- dato expreso o tácito ni por concentimiento (sic).
nal dar traslado de ella a su colaborador fiscal Fui elemento buscado por los enemigos del doc-
para que conceptuara si era o no admisible la tor Salinas y ellos se aprovecharon de mí por la
acción así incoada. El señor Fiscal estimó que la ignorancia en las leyes y en los términos técni-
queja debia aceptarse por haber sido presentada cos de la abogacía.
por parte interesada y en tal virtud el Tribunal
la admitió, ordenó tramitarla en juicio sumario "Con todo comedimiento solicito del señor Ma-
de conformidad con lo dispuesto por los artícu- gistrado del H. Tribunal Superior aceptar el de-
los 89 y 99 de la Ley 69 de 1945, dispuso, en con- sistimiento que hago por medio de este escrito,
secuencia, darla en traslado al acusado, por el y dar por :revocado el poder conferido al doctor
término de cinco días, y reconoció al doctor An- Andrés Cáceres Jaimes.
drés Cáceres Jaimes como apoderado del quere- "Renuncio notificación favorable y términos de
llante, en virtud de nombramiento hecho por éste. ejecutoria".
Contra el auto admisorio de la demanda inter- !El fallo den 'li'Jrñbunall
puso el señor Salinas Micolta el recurso de re-
posición y el de apelación en subsidio, y como Finalmente, agotado el trámite legal, profirió
ambos le fueron· negados evacuó el traslado de la el Tribunal su fallo de 29 de septiembre próxi-
querella manifestando que son falsos todos los mo pasado, absolviendo al señor Salinas Micolta
hechos en ella puntualizados. de los cargos contra él formulados por el quere-
Se abrió el juicio. a pruebas; se practicaron las llante y ordenando, en consecuencia, expedir co-
que ambas partes solicitaron, y se dio después pias de las piezas pertinentes con el fin de que
nuevo traslado del negocio al señor Fiscal quien se investigue la posible comisión del delito de
conceptuó que por estar "huérfanas de todo res- calumnia por parte del señor Kaname Morimitsu.
paldo probatorio las acusaciones gravísimas de Sustenta el Tribunal su decisión en las razones
que se ha hablado" no podía procederse en la que resumen los siguientes párrafos:
forma solicitada por el querellante. "La Sala comparte la tesis de su inmediato co-
laborador, contenida en los apartes transcritos,
!La Jretractaciión dei quereliante y su desistimiento
por ser ella fiel trasunto de la verdad de autos,
Cuando estaba surtiéndose en la Fiscalía el se- pues ciertamente además de que no hay prueba
gundo traslado del juicio presentó el señor Ka- que acredite los hechos constitutivos de la gra-
name Morimitsu un memorial en el que rectifi- ve queja de Felipe Kaname, el abogado acusado
ca expresamente todos y cada uno de los cargos · era tenedor legítimo de las letras de cambio, co-
por él formulados al señor Salinas Micolta y ma- mo endosatario, pudiendo, en consecuencia, exi-
nifiesta,· además, que desiste de su queja·.o acu- gir el pago de las acreencias y recibir esos valo-
sación. Así se expresa en la parte final ·de su es· res, al tenor de la ley 46 de 1923. No se trataba,
crito:· pues, de un simple endosatario al cobro.
"De manera que el doctor Salinas Micolta no "Por ello se habrá de dictar la correspondiente
ha cobrado . ilícitamente par¡;¡. sí el valor de· las resolución absolutoria, máxime frente a la nue-
letras ya referidas, sino_ que al hacerlo' ·procedía va postura de Ka~ame, quien en memorial de 14
justa y legalmente. Tampoco ha_ retehidó ilegal- de junio (fl. 31), cuando el negocio se hallaba
mente los documentos comerciales ya referencia- aún en traslado al Fiscal,- manifiesta· que desiste
Nos. 2:B.S5-2ll66 401

de la queja formulada por las diversas circuns- o una falta leve contra la delicadeza o el decoro
tancias de que allí habla, así: .. ·............... " profesionales o.una. falta grave cometida en ejer-
"Por no ser viable legalmente el desistimiento cicio de- la profesión.
en esta clase de asuntos y no haber sido posible "En el negocio que se estudia, no· solamente no
la comparecencia del memorialista para que se. aparece la plena .prüeba de Jos graves hechos que
ratificara, y tuviera así catgoría de retractación se le imputaron. al· acusado, sino que el mismo
lo allí declarado, el Tribunal no lo tiene en cuen- señor Felipe Kaname en memorial .presentado
ta, debiendo por ello ordenar se compulse cópia ante el Tribunal y que transcribimos anterior-
de lo necesario para que, por funcionario compe- mente, los rectifica y pide al mismo tiempo que
tente, se investigue el delito de calumna que ha-. se acepte el desistimiento¡ fenómeno jurídico que,
ya podido cometer el denunciante, tal como lo por lo demás, no puede ser viable legalmente en
prescribe el inciso 29 del art. 12 de la Ley 69 de esta clase de juicios, como lo anota el Tribunal
1945". en el proveído- que. se consulta.
Para que se ope~e la consulta ordenada por la "La Procuraduría, en síntesis, considera que ei
ley en estos casos se remitió el juicio a esta ·sala fallo dictado por el Tribunal Superior· del Dis-
de Negocios Generales, y surtido aquí el trámi- trito Judicial de Cali el 29 de septiembre del año
te Jegal es procedente pasar a la decisión que próximo pasado se ciñe a la realidad procesal, y
jurídicamente debe corresponderle a la contro- por consiguiente, solicita comedidamente a eP
versia, advirtiendo que solamente el señor Pro- Superioridad se sirva confirmarlo".
curador ha dado su concepto sobre la providen- Consideraciones dé la S~
cia consultada, pues dentro del término de 'fija-
ción en lista las partes no presentaron aleg!ldón_ Antes de avocar a fondo el estudio .de la queja
algun~. según -las pruebas aportadas al juicio por las par-
te~, es indispensable resolver la cuestión plan-
!El concepto de la Procuraduría teada eri primer lugar por el señor Procurador
Dice el señor Procurador en sus consideraciones en los párrafos que atrás se han dejado 'trans-
finales: critos:
"El juicio sumario establecido por medio de los Ciertamente, las penas señaladas por el artícu-
artículos So y 9o de la Ley 69 de 1945 tiene como lo 89 de la Ley .69 de 1945 s.e imppndr:án "a los
fin sancionar las faltas graves o leves cometidas abogados qU:e comeÚeren faltas leves contra la ·
por los abogados en el ejercicio de su profesión. delicadeza o el. decoro profesional,es"; . y las que.·
Es lógico, pues, que la primera y principal prueba determina el ::¡.rtículo 99 ibídem ·se aplican para
que debe allegarse al expediente en tales inves- castigar "las. faltas g·raves cometidas por los abo-
tigaciones es .aquella que acredite legalmente la gados en ejercicio de. hi :profesión". Las.. prime-
calidad de abogado de la persona acusada, pues ras', como lo tiene expuesto esta Sala, son aque~
de lo contrario se llegaría a tramitar y fallar un llas que no alcanzan a quebrantar ciertas nor-
negocio carente en absoluto de fundamento esen- mas que amparan directamente el manejo de un
cial. negocio judicial; las segundas son las qÚe impli-
"En el negocio de la referencia, cabe observar can "un quebrantamiento de disposiciones ex-
en primer término que el Tribunal Superior del presas en que la ley_ señala limites que no pue-
Distrito Judicial de C'ali omitió traer a los autos de traspasar el abogado ... ". (G. J. número 2153,
-como ha debido hacerlo- la prueba pertinen- pág. 231). En ambos casos, pues, la ley exige ex-
te sobre la calidad de abogado del acusado' Julio presamente que el sujeto pasivo de la acción ten-
Salinas Micolta. ga una calidad esencial: la de abogado. Y es ob-
"Cabe también anotar, en segundo término, vio que esta exigencia responde a la finalidad
que como las faltas cometidas por los abogados misma de las disposiciones, que es la de cerrar
en ejercicio de su profesión no son otra cosa que el paso a procederes indelicados o indecorosos en
hechos o actos punibles, para que pueda profe- el ejercicio de la profesión, protegiendo así a
rirse sentencia condenatoria contra un abogado quienes se sirven de los profesionales para la de-
en estos juicios debe encontrarse plenamente de- fensa de sus intereses, desde luego que el com-
mostrado el hecho que se imputa y aparecer evi- portamiento moral del abogado tiene directas im-
dente al mismo tiempo que tal hecho constituye plicaciones en el desempeño de sus obligaciones
 JJIIJIIlllltDII.&J1

como tal. De ahí que en las investigaciones que ciones para los abogados por faltas graves o le-
sumaria y brevemente se adelanten para dar apli- ves cometidas contra la moral y el decoro pro-
cación a aquellas normas, debe aparecer plena- fesionales, también lo es que la condición de su-
mente demostrada la calidad de abogado en la jeto activo de la infracción debe aparecer legal-
persona acusada, porque si éf.lta no tiene dicha mente evidenciada en el proceso por medio de
calidad se hacen improcedentes las precitadas los elementos probatorios conducentes, segúr~. la
disposiciones; es decir que, con respecto a ellas, norma legal. Si no se ha traído a los autos esa
nada a fondo puede resolverse en favor o en prueba, no puede decirse que la querella se haya
contra de la persona contra la cual se ha esta. dirigido contra el acusado con el carácter de abo-
blecido la queja, porque mal podría condenárse- gado, y si esto es así, no es posible entonces de-
le por indelicada o indecorosa, o absolvérsele de ducir las consecuencias qu.e la ley ha previsto
esos cargos, si no tiene real y legalmente la ca- contra los responsables de aquellas infracciones.
lidad de abogado. Faltaría, en ese evento, uno Tal es el caso del señor Julio Salinas Micolta
de los presupuestos esenciales de esta especialí- cuya calidad de abogado -se repite- no apare-
sima acción. ce demostrada, habiéndose tramitado así un ne-
Estudiado cuidadosamente el negocio no se en- gocio "carente en absoluto de fundamento esen-
cuentra demostrada en él la calidad de abogado cial", como lo ha dicho también el señor Procu-
del señor Julio Salinas Micolta. Cierto es que a rador, motivo por el cual la Sala no puede ha-
éste se refieren el querellante, su apoderado, lo:; cer, sin violar los postulados legales, las decla-
deponentes y aún los mismos funcionarios que en raciones a que se refiere la querella formulada.
primera instancia intervinieron en la tramitación En consecuencia, la Sala de Negocios Generales
y fallo de la queja, dándole esa calidad; pero ta• de la Corte Suprema de Justicia, administrando
les referencias no sirven para comprobarla. justicia en nombre de la República de Colombia
y por autoridad de la ley REVOCA el fallo pro-
Omitió, pues, el tribunal de primera instancia ferido por el Tribunal Superior del Distrito Ju-
"traer a los autos -como ha debido hacrelo- la dicial de Cali el 29 de septiembre próximo pasa-
prueba pertinente sobre la calidad de abogado do, y en su lugar niega las peticiones formuladas
del acusado Julio Salinas Micolta" como acerta- en la demanda.
damente lo dice el señor Procurador en los pá-
rrafos ya transcritos; y esa omisión es el funda- Cópiese, publíquese, notifíquese, insértese en la
mento principal de la decisión que va a adoptar GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente
la Sala, pues, como atrás se dejó plenamente al Tribunal de origen.
planteado, tal irregularidad no permite resolver
a fondo, jurídicamente, la controversia sostenida .A\níbal Cai'doso Gaitán - Manuel! Buenaholi'a.
por las partes en este juicio, porque si bien es Roberto IGoenaga - Camilo Rincón ll..ara-El Se-
cierto que la Ley 69 de 1945 ha establecido san- cretario, .lTorge García Mell'lano_
Nos. 2165-2166 (Ü¡ .& 10 lE '1l' .& .D 1IJ l!H. 10 li .& rr. 403

NO SE REPONE EL AUTO QUE ORDENO LA SUSPENSWN DE UN JUICW CIVIL

lP'OR ESTAR CURSANDO UN PJROCESO PENAL AN'Jl'E I. . A JUSTICIA PENAL
MIUTAR

'll'odo el proceso civil en casos como el que Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios
se contempla se basa en la existencia de la Generales. -Bogotá, marzo diez y seis de mil
culpa. Sin embargo, el procedimiento penal novecientos cincuenta y seis.
también la abarca o comprende. La investi-
gación penal militar ol'iginada en el acciden- (Magistrado Ponente: Dr. Aníbal Cardoso Gaitán)
te de que se trata envuelve, necesariamen-
te, dentro de la incriminación al Agente de Con igual atención a la que se aplicó al elabo-
la JI>olicía que lo ocasionó, el examen de la rar la providencia a que se refiere la reposición
posible falta de prudencia con que obi'ara que va a decidirse, se han examinado las razones
al disparar su arma. IEse análisis lo exige que el recurrente presenta para pedir que aqué-
la naturaleza de la infracción culposa. lEl lla sea revocada y en su lugar se infirme la del
juez penal militar deberá pronunciarse so- Tribúnal Superior Judicial de Bogotá que decre-
bre las circunstancias exculpativas de res- tó la suspensión del juicio.
ponsabilidad que en tales ocasiones gene- El señor abogado amplía ante la Corte las ar-
ralmente se alegan: fuerza mayor, caso for- gumentaciones que había propuesto dirigidas a
tuito, intervención de un agente extraño o sostener que el radio, de acción del juez penal
de la propia víctima. lEn mateda civil e] militar es distinto al que corresponde al juez ci-
artículo 2356, inc. 39, sería de pertinente vil y que por ello éste puede dictar su decisión
aplicación, en cuanto presume la responsa- sin esperar que se profiera el fallo penal. Este
bilidad de quien dispara imprudentemente punto, básico en el estudio de la materia propia
un arma de fuego. Y ante el juez civil, las del recurso, merece considerarse en prim~r tér-
causas de exoneración de culpa serían idén- mino y nuevamente por la Sala.
ticas. lUn juzgamiento de la justicia penal Ya ella expresó por qué entiende que el juicio
militar podría pues producirse, en la mis- civil debe suspenderse para evitar el peligro de
ma materia ya calificada por el juzgador que se dicten dos fallos contradictorios. Debe
del ramo civil, y su fallo podría ser contra- .concretar aún más ahora su pensamiento .
. rio u opuesto al de este último. Todo procedimiento civil en casos como el que
se contempla se basa en la existencia de la culpa.
lEstas razones ponen de presente cómo la Sin embargo, el procedimiento penal también la
identidad del contenido en el juicio penal abarca o comprende. La investigación penal mi-
militar y en el civil no permiten que este litar originada en el desgraciado accidente que
juzgamiento se haga sin que al propio tiem- causó la muerte de Siado Pacheco envuelve, ne-
po el fallador penal militar quede en liber- cesariamente, dentro de la incriminación al Agen-
tad de ver y calificar, al examinar la in- te de la policía que la ocasionó, el examen de la
fracción culposa, los mismos elementos cons- posible falta de prudencia con que obrara al dis-
titutivos o exonerativos de culpa. parar su arma en un lugar céntrico de la capital.
Ese análisis lo exige la naturalezá de la infrac-
ción culpos:J.. El juez penal militar deberá pronun-
NOTA DE LA RELATORIA-La provi- ciarse sobre las circunstancias exculpativas de
dencia objeto del recurso de reposición que responsabilidad que en tales ocasiones general-
se define en el auto inserto ·a continuación, mente se alegan: la fuerza mayor, el caso fortui-
se halla publicada en la GACETA JUDI- to, la intervención de un agente extraño o de la
CIAL número 2160-2161, págs. 991 y si- propia víctima. En materia civil el artículo 2356,
guientes. inciso 39, sería de pertinente aplicación. en cuan-
404! JJ{QIIJ)ll!!Jllli\.IL Nos. 2ll65-2ll.66

to presume la responsabilidad de quien dispara den hacerse oír en el proceso penal militar, coad.
.
imprudentemente una arma de fuego. Y ante el yuvando a la buena administración de la justicia.
1

juez civil, las causas de exoneración de culpa se- Sin embargo, no es posible remediar esta falla
rían idénticas. Un juzgamiento de la justicia pe- sino por medio de una excepción decretada le-
nal militar podría pues producirse, en la misma gislativamente, según lo previsto en el artículo
materia ya calificada por el juzgador del ramo 11 del Código de Procedimiento Penal. El juez
civil, y su fallo podría ser contrario u opuesto al tropieza con la falta de ley, con' la casi prohibi-
de este último. ción expresa consignada en el artículo citado, y
Estas razones ponen de presente cómo la iden- con el fundamento constitucional en que se basa
tidad del contenido en el juicio penal militar y esa norma, que vigila y protege la seguridad en
en el civil no permiten que este juzgamiento se la institución pública de la justicia.
haga sin que al propio tiempo el fallador penal Hace el recurrente la crítica a la jurisdicción
militar quede en libertad de ver y calificar, al militar, de carecer de independencia para profe-
examinar la infracción culposa, los mismos ele- rir sus fallos; fré;¡t~"~--Út ad~iiii~ti-ación, por lo
mentos constitutivos o exonerativos de culpa. cual -dice- ha de entenderse que el legislador
No aparece por tanto establecida la verdad de "limitó el alcance del artículo 24 del Código Mi-
la premisa en que el señor apoderado funda este litar a lo que estrictamente se resolviera en lo
primer punto de sus reiteradas alegaciones. penal". No comparte la Corte eilta apreciación.
El reparo comprende a toda la justicia que se
Se querella el recurrente de que no se dé in- imparte por la jurisdicción militar, tan grave en
tervención en el proceso penal militar al pres;;;__ consecuencias cuando se trata de lo penal como
to lesio.iuido en su patrimonio. Esto, indudable- cuando se refiere a lo civil. Los intereses de las
mente crea una situación especial al perjudicado, personas presuntivamente afectadas con las deci-
que no se contempla de ordinario en los juicios siones de aquella competencia son igualmente
en que no actúa la justicia penal militar. 9on respetables en ambos casos. Por eso no vale el
todo, el extremo a que se llega, de no darse esa distingo que hace el recurrente. Y sobre la exis-
intervención en el juicio penal militar, contra- tencia de la jurisdicción militar cabe recordar
riándose aparentemente el precepto del artículo que conforme al artículo 58 de la Carta funda-
26 de la Carta, puede tener como justificación la mental del país, administran justicia la Corte
misma que informa todo el sistema legal en la Suprema, los Tribunales Superiores de Distrito y
materia, que es de orden público y dirigida a evi- los demás Tribunales y Juzgados que establezca
tar que se produzcan fallos contradictorios, de la ley. '
dos jurisdicciones distintas. Esta regla, que es No es necesario hacer otras consideraciones. Las
general, exige su cumplimiento en casos como eJ aquí consignadas y las que se expusieron en la
contemplado por el recurrente. Evitar que se dic- providencia reclamada forman un conjunto de
ten fallos contrapuestos es cosa que tiené que vet - razones que llevan a la Sala a mantener su ante-
con el mantenimiento de la estabilidad de las rior decisión. Por tanto, no se repone el auto a
instituciones, con la seguridad en la administra- que se refirió el· recurso de reposición.
ción de justicia, que se quebraría si se admitiese
o propiciase la producción de sentencias antagó- Cópiese, notifíquese, publíquese en la GACETA
nicas. JUDICIAL y devuélvase el expediente.
Posiblemente se incurra en desmedro o per-
juicio de intereses particulares en casos concre· Aníbal Cardoso Gaitán -· .JTorge Garcia M.,
tos de personas que lesionadas civilmente no pue- Secretario.
 Nos. 2165-2166 Gl\\CJE'.['l\\ JJliJDl!Cl!A\JL 405

NJECJESIJDAD DJE LA PRUJEBA DJE SER ABOGADO lEL PROFJE'SWNAL ACUSADO

JPOR FALTAS CONTRA LA DlEUCADlEZA Y JEL DECORO PJROFJESIONALJES

Corte Suprema de Justicia - Sala de Negocios El incidente fue resuelto por auto de fecha 12
Generales. Bogotá, veinte de marzo de mil no- de noviembre de 1953, por el cual el Juzgado del
vecientos cincuenta y seis. conocimiento declaró probada la excepción pe-
rentoria de inexistencia de la obligación.
(Magistrado ponente, doctor Roberto Goenaga) v.:. En los considerandos de esta provide"ncia se
lee lo siguiente:
Cumplidos los trámites de rigor, entra la Sala "Como se desprende de la lectura del memorial
a resolver la consulta de la sentencia pronun<;ia- de excepciones, el asunto hoy a estudio se puede
da en este juicio sumario por el Tribunal Supe- concretar a un solo aspecto, cual es el relativo al
rior del Distrito Judicial de Medellín con fecha vicio alegado, a la violencia, que de resultar ple~
5 de septiembre de 1955, por la cual se sobreseyó namente probado en estos autos¡ constituye un
definitivamente a favor del ciudadano Héctor hecho que enervaría la acción completamente.
Cuesta Angel, contra quien siguió este proceso .en Por e·stos esta providencia se concretará a dicho
averiguación de posibles faltas contra la ética fo- punto, el cual, en concepto del suscrito Juez·
rense. configura la excepción perentoria de inexisten~
cia de la obligación.
lLos hechos "Del cúmulo de pruebas aportadas por la par-
te excepcionante, aparece claramente -sin de·
Héctor Cuesta Angel aceptó el poder que le jar en el ánimo del fallador ninguna duda al res-
confiriera con fecha 17 de agosto de 1953 Fran.- pecto.- que el hecho alegado (la fuerza o vio-
cisco Luis Rivas en la población de Andes, cabe- lencia ejercida) sí se produjo. En efecto, clara-
cera del Circuito del mismo nombre, para que mente lo confiesa el señor Rivas en las posicio-
iniciara un juicio ejecutivo contra Benjamín y nes absueltas en este mismo Juzgado el día 8 de
Darío García Aristizábal, por la cantidad cle dos junio último, cuya copia aparece a folios 1 vto. a
mil pesos, suma representada en una letra de 4 del cuaderno de pruebas de la parte excepcio-
cambio suscrita por los prenombrados García a nante. De las respuestas dadas en aquella oca·
favor del poderdante. sión, y dada su trascendencia actual, conviene
En la misma fecha, el apodt'rado formuló la transcribir textualmente las preguntas y sus co
correspondiente demanda ejecutiva ante el Juez rrespondientes respuestas, marcadas con los nú-
del Circuito Civil de Andes (r~::parto), demanda meros 5, 7, 12, 13, 14 y 17. Así: '59 Bajo la grave-
que correspondió al Juez 19. dad del juramento que Ud. tiene prestado y re-
Dentro de la oportunidad de que trata el Art, cordando las sanciones penales en que incurren
1025 del C. Judicial, el apoderado de los ejecu- quienes juran en falso, es o no cierto que Ud.
tados García A. propuso las siguientes excepcio- amenazó a Rubén Darío García y a su hermano
nes: nulidad absoluta de· la obligación, "a)· por Benjamín García, revólver en mano, delante de
incapacidad para consentir al momento de otor- Félix Restrepo, de LázólrG Botero su seguidor y
garse y aceptarse el instrumento, actos que fue- de alguhos otros testigos que se levantaron al oír
ron inmediatos y sucesivos; b) Objeto ilícito, e) sus amenazas, entre ellos señores y señoritas, pa-
falta de causa; d) causa ilícita. Nulidad relati- ra obtener que le firmaran la letra de cambio de
va . . a) por dolo que vicia el consrntimiento que se viene hablando, por la suma de dos mil
pues don Francisco Luis Rivas empleó manio- pesos?' CONTESTO: 'No es cierto, yo iba borra-
bras fraudulentas para obtener la aceptación dEl cho por allí a las tres y media o cuatro de la
la letra que fi¡;ura en el juicio. b) por fuerza y mañana de ese martes para mi casa y me encon-
violencia ya que se emplearon mE:'dios coactivos tré con los hermanos García en la Cuchilla; yo sí
y amenazas contra la vida o integridad persona- saqué el revólver pero sin ninguna intención de
les". lesionarlos sino únicamente para atemorizarlos a
 JJUJJDIIIDII.&IL
ver si así me aseguraban mi plata, y entonces yor desparpajo, confiesa paladinamente que él sí
ellos me dijeron que no hiciera escándalo que sacó el arma con el objeto de atemorizar a los
ellos me aseguraban el dinero, firmándome una García y que, según él mismo lo dice, ellos sí se
letra, y, al efecto, nos fuimos a la tienda de Víc- atemorizaron, toda vez que accedieron a firmar-
tor Bedoya y allí se hizo la letra y me la firma- le la letra en referencia.
ron'. '7Q Es o no cierto que Rubén Daría García "Mas si esta confesión no fuera bastante, tene-
y Benjamín García su hermano de él se asusta- mos las declaraciones de Félix María Restrepo
ron como unos verdaderos cobardes cuando Ud. V. (fs. 32 y ss.), Víctor Bedoya (fs. 34 vts. y s.),
les intimidó y accedieron a firmarle la letra? Lázaro Botero (fs. 36 y s.), los cuales acreditan
CONTESTO: Yó no sé si ellos se asustarían, pa- con sus testificaciones que los hechos alegados
rece que sí desde que accedieron a firmarme la por el Dr. García Naranjo y confesados por el
letra en referencia para asegurarme la plata'. eje,cutante Rivas sí sucedieron en realidad. Tie-
1211- Es o no cierto que Ud. dijo a Libardo Ledes- nen especial importancia los testimonios de Res-
ma y Juan Isaza que había obligado revólver en trepo V. y Botero, pues ellos estaban presentes
mano a los hermanos Rubén Daría y Benjamín en el momento de ocurrir los hechos".
García A. a firmarle una letra sin plazo por dos
mil pesos, agregando que el mejor (modo de) "Todo lo anterior quiere decir que si una per-
cobrar era el revólver, todo lo cual les decía sona no ha dado un consentimiento libre; es de-
mostrándoles uno en el que había un cartucho cir, si el consentimiento lo ha dado por temor
quemado que dijo Ud. haber disparado para ate- (metus), por error o por dolo, ese consentimien-
morizarlos?' CONTESTO: 'Yo lo que les dije fue to no lo obliga, y, por consiguiente, la obligación
que ese revólver me había favorecido dos mil pe- no ha podido nacer".
sos, pero también les dije que yo no los había Apelada esta providencia por el apoderado del
obligado, y el disparo lo hice fuEi en la casa de ejecutante, el Tribunal Superior de lVIedellín en
Rubén Sánchez, cuando fui por él para que reci- providencia de 2 de febrero de 1954 la revocó, por
biera la plata y entregara la letra'. 1311- Es o no estimar que la excepción que debía declararse
cierto que el revólver con el cual Ud. atemorizó probada, y que efectivamente declaró probada,
a los hermanos García dichos el diez y nueve de era la de nulidad del título ejecutivo, y no la de
mayo entre las cuatro y media y cinco de la ma- inexistencia de la obligación, como lo había he-
ñana es un treinta y dos largo, de cachas de pa- cho el inferior. Estos los términos de la parte re-
lo, esmalte azul, seis tiros, marca Colt. Caballo solutiva del fallo del Tribunal:
que Ud. había comprado para sí? CONTESTO:
'Es cierto, del mismo Daría era dicho revólvEir'. "REVOCA el numeral 1Q de la parte resoluti-
1411- Es o no cierto que la letra de dos mil pesos va de la sentencia que es materia de revisión por
y sin plazo que firmaron los hermanos García an- apelación, para declarar, como en efecto decla-
tedichos bajo la amenaza suya de matarlos en la ra "probada la excepción de nulidad del ins~ru­
misma con la cual Ud. embargó el café 'La Paz' mento negociable empleado como recaudo ejecu-
y que figura en un juicio de quiebra que en el tivo".
Juzgado primero de este Circuito se adelanta Ordenó, además, el Tribunal en el mismo fa-
contra Rubén Daría Garcia A, CONTESTO: 'Es llo:
cierto'. 1711- Es o no cierto que cuando Ud. desen- "Por la St:icretaría de este Tribunal se tomará
fundando el revólver decía a los hermanos Gar- también copia de lo conducente a fin de que se
cía que le tenían que firmar la letra, lo que su- decida· si hay lugar a averiguar las posibles fal-
cedió el 19 de mayo de cuatro y media a cinco tas cometidas contra la Etica profesional por el
de la mañana, en la calle de la Cuchilla, frente abogado doctor Héctor Cuesta Angel en este pro-
a la casa en que habita la madre de D. Carlos E. ceso".
Restrepo, el señor Félix Restrepo que se había le-
vantado con otros vecinos atraídos por sus pala- !La i.nvestigación
bras, intervino para que no hubiera una desgra-
cia habiendo sido rechazado por U.? CONTES- Comisionado para levantar la investigación en
TO: 'Es cierto que Félix Restrepo intervino, pero referencia el Juez Penal del Circuito de Andes,
yo no lo rechacé, sino que le dije que se estuvie- se allegaron los siguien"tes elementos de prueba:
ra callado, que no se trataba sino de atemorizar- a) Declaración jurada del ejecutado RuMn Da-
los'. río García, quien afirma:
"Como se vé, el mismo ejecutante, con el ma- "A mí el señor Franciseo Luis Rivas me hizo
 Nos. 2ll:S5-2ll.6S JJI!JIIJ)fii!JfiliiO.. 407
firmar una letra con revólver en mano .. No me parecido ajustadas a la ética que debe observar
re.•cuerdo qué día, ni mes, pero fue en el año de todo abogado ... "
mil novecientos cincuenta y tres. Tenía yo un via- d) Declaración bajo juramento rendida por
je para Barranquilla y cuando bajaba con el her- Víctor Bedoya, quien confeccionó la letra dt~
mano mío. de nombre Benjamín, de la cuchilla cambio por dos mil pesos. Dice al respecto est•9
o la Aguada, a coger carro, me salió el señor testigo: "El señor Francisco Luis Rivas llevó a mi
Francisco Luis Rivas con revólver en mano, a tienda un día diez y nueve me parece no sé ort•9
que le firmara una letra y en ese momento salió qué mes ni de qué año, tal vez fue el año pa~l:\·•
don Félix Restrepo y le dijo que qué iba a hacer do; llegó con los señores Benjamín y Daría Gar-
y entonces le pegó un empujón y le dijo que él cía y me dijo que le hiciera una letra; me di}e•
no sEi tenía que meter en eso y nos abrió el re- ron esto como a las cinco de la mañana que esta-
vólver y nos mostró que tenía seis tiros y que si ba yo abriendo la tienda; yo entré y les dije que
no le firmábamos la letra que nos mataba, y en- la hicieran ellos, a lo cual ellos no quisieron y
tonces nos vinimos para acá para la plaza y le entonces me dijo Rivas que se la tenía qué ha-
firmamos la letra aquí en la plaza, eso fue por cer y entonces yo les hice la letra por los dos
ahí a las cinco de la mañana, la letra se la fir- mil pesos; la letra fue sin ningún plazo y sin in-
mamos en la tienda de Víctor Bedoya; esa letra tereses. . . La letra la cambió Rivas por una le-
la firmamos Benjamín mi hermano y mi perso- tra que dizque le, debían los Garcías a él, por una
na. . . El hizo e'Se hecho público. Eso ocurrió fue fianza o no sé qué cosa con otro señor. El señor
por un asunto de Ceballos y Cía. y la demanda Rivas sacó el revólver en la tienda mía, esto fue
la er-ltablaron al otro día de haberse hecho fir- después de que los muchachos Garcías se encon-
mar la letra. Yo sé que él nombró al Dr. Cuesta traban ahí. Rivas dijo en mi tienda, que él los
para quEi le llevara el juicio; yo con el Dr. Cues- había enfocado con el revólver por allá arriba y
ta no tuve ninguna conversación antes de Rivas que hasta había hecho un disparo al aire. . . los
entablarme la demanda; durante el juicio no tu- señores a que me he referido entraron a mi tien-
ve tampoco ninguna conversación con el doctor da con el único objeto de que les hiciera la le-
Cuesta, pues el que me trabajaba a mí era el Dr. tra. Luego de que ya los Garcías le firmaron la
García Naranjo. Sé que mi abogado y el Dr. Cues- letra, Rivas manife·stó que ahora sí los iba a aga-
ta sí tuvieron algunas conversaciones para arre- rrar bien agarrados, que ya había asegurado la
glar el negocio en la siguiente forma: Dándome plata que le iban a robar y que a las ocho de la
él siete mil pesos por un café que yo tenía, es de- mañana les iba a embargar el café ... No tengo
cir un establecimiento de cantina, que esos sLJ.. idea cuál de• los abogados fue el que le hizo el
te mil pesos me los diera Francisco Luis Riva:> y trabajo, pues no distingo casi los abogados de
ellos ofrecieron por el establecimiento tres nill aquí". (Fols. 18 v. y 19).
pEisos y entonces el señor Rivas dijo que siguie- e) Declaración jurada del ejecutante Luis Fran-
ra el pleito· más bien que dar los siete mil pe- cisco Rivas. Este deponente rEifiere: "Yo· era fia-
sos ... " (Fol. 16). dor del señor Darío García en una letra en contra
de él y a favor de Rubén Sánchez; yo le dije a
b) Copia del poder conferido a Cuesta Angel Darío que yo pagaba la plata y que él me firma-
por el ejecutante, Francisco Luis Rivas; de la de- ra una letra la cual letra hicimos donde Víctor
manda ejecutiva; del auto del Juez 19 del Cir- Bedoya, a eso de las seis de la mañana y que yo
cuito Civil de Andes por el cual· desató el inci- le pagaba la plata a Rubén, plata ésta que dejé
dente de excepciones ya referido;· de las posicio- depositada donde el mismo Bedoya; Daría me di-
nes absueltas por el ejE:cutante Rivas; de la de- jo a mí que le pusiéramos dos meses de plazo a la
claración rendida por Lázaro Botero Vélez den- letra y yo le dije que para qué le poníamos pla-
tro del mismo incidente, y de la rendida por el zo, que hiciéramos la letra con plazo cumplido y
testigo Libardo Ledesma; de la providencia do convinimos así; yo le dije a él que yo no lo iba
segundo grado dictada por el Tribunal Superior a ejecutar, que me firmaran esa letra entre él y
de Medellín, de que ya se ha dado cuenta. (Fols. Benjamín, hermano de él, porque Daría no tenía
1 a 11). nada, ·es decir, ya le había asegurado a Benja-
e) Declaración jurada rendida por el testigo mín; yo le decía que me firmara Benjamín co-
Manuel Elorza Vanegas, quien afirma que desde mo fiador; entonces me fuí para donde Libardo
su cargo de oficial primero del Juzgado Penal del Serna y le dije que me cobrara esa letra y no es
Circuito de Andes ha podido observar que: "las más. Libardo me dijo que sí, que él me la cobra-
actuaciones del citado Dr. Cuesta Angel, me han ba. No es más ... Yo allí dije que siquiera me
 <Gi&CIE'lr& JJ1IJlll>llCII&IL. N~s. 2ll.65-2Jl.66

había asegurado la plata, que yo estaba muy de Hubén Sánchez, lo que así hizo, procediendo en
buenas y luego fuí donde Libardo Serl).a a .que consecuencia a entrEigar a Rivas la letra a favor
los ejecutara... Seguramente que como estaba de Hubén. Añadió que Rivas le manifestó ese
tan borracho, saqué Eil revólver, pero eso fue dés- mismo día, que iba a proceder inmediatament'- al
pués de que ellos se habían ido, ni balas tenía el embargo de los bienes de Rubén D. García. (Fol.
revólver siquiera... PREGUNTADO: Quién lle- 24 v:).
vó el negocio? CONTESTO: Libardo Serna, tra- j) Declaración del Dr. Fernando García Naran-
bajador de Cuesta, o mejor, el abogado fue el Dr. jo. Refiere este declarante las circunstancias en
Héctor Cuesta Angel. PREGUNTADO: Le expli- que se hizo cargo de la d.t'fensa de Rubén Daría
có U d. en forma detallada y minuciosa el origen García, quien fue encarcelado a raíz de un jui-
de la letra? CONTESTO: No doctor le dije que cio de quiebra seguida contra el mismo García A.
me cobrara esa letra que me habían firmado Da- y, posteriormente, al aceptarle poder para repre-
río y Benjamín, para pagarme una plata que me sentarló dentro del juicio ejecutivo promovido
debían. PREGUNTADO: Le preguntó el Dr. por Francisco Luis Rivas, hasta lograr en este
Cuesta cómo le había firmado la letra? CONTES- último negocio que se dictase sEintencia favora-
TO: Sí doctor, yo le dije que me la había firmado ble a su cliente en el incidente de excepciones
Daría y Benjamín por una plata de dos mil pe- de que ya se ha dado cuenta. (Fol. 25).
sos que Daría me debía por haber firmado una k) Declaraciones certificadas de los Jueces 19
letra como fiador de él. .. El Dr. García Naran- y 2Q del Circuito Civil de Andes, funcionarios
jo sí me propuso que le comprara el café, que que en su orden dicen lo siguiente: ·
le diera cuatro mil pesos y que quedábamos en "Hace más o menos cuatro años que conozco
paz de los dos mil pesos; eso me lo dijo como apo- personalmente al Dr. Héctor Cuesta Angel, pres-
derado dEi los Garcías y yo le dije que no por- tigioso abogado que ejerce su profesión en esta
que no tenía plata para comprarlo ... " (Fols. 19 ciudad, y, por estar yo desempeñando el cargo
v.). de Juez 1Q Civil de este Circuito, puedo asegurar
que las actuaciones profesionales del Dr. Cuesta
f) Declaración rendida por Libardo Ledesma, Angel me han parecido en todo momento ajusta-
quien refiere que Francisco Luis Rivas le mani- das a la ética que debe tener todo abogado en
fc•stó, momentos después del incidente ocurrido eje:rcicio de su profesión".
con lo!'l ejecutados García Aristizábal, que había El Juez 2Q declara:
obtenido de éstos que le firmaran una letra me-
diante la intimidación que les había hecho con "a) Desde el 3 de marzo de 1951, año que me
un revólvEir, arma ésta que Rivas le mostró; no hice cargo del Juzgado arril;Ja mencionado, co-
supo quién se encargó de la gestión judicial de nozco personalmente al doctor Héctor Cuesta An-
Rivas para cobrar el importe del instrumento ne- gel, abogado titulado de la Universidad del Cau-
gociable en referencia, y, por último declara ha- ca; de su amistad me precio, por tratarse de un
ber oído que el señor Cuesta Angel tenía buen ciudadano correctísimo y un amigo servicial, res-
prestigio en la localidad. petuoso de tan sagrado ·vínculo ... b) Durante el
g) Declaración de Nemesio de J. Gómez R. quien tiempo que he permanecido al frEinte del Juzga-
afirma que Cuesta Angel ha ejercido con pulcri- do, no he tenido conocimiento personal ni por in-
tud la profesión de abogado. (Fol. 22 v.). formes, de actuaciones d~l Dr. Cuesta Angel re-
h) DEiclaración de Rubén Sánchez, quien afir- ñidas con la moral profesional. Siempre lo he dis-
ma que Rubén Daría García le debía la cantidad tinguido, al igual que a todos los profesionales de
de dos mil pesos, representados en una letra por la localidad, corno un abogado íntegro, respetuo-
igual valor, habiendo recibido de García el pago so de la ley y de sus colegas ... "
cumplido de los intereses. Que Francisco Luis A solicitud del Fiscal, el Tribunal a qua ordenó
Rivas era fiador de García en esa letra, y que un la recepción del testimonio de Libardo Serna, em-
día le había dicho Rivas que ya tenía el dinero y pleado de la ·oficina de Cuesta Angel en Andes,
que, por no poder reclamarlo personalmente, en- y ampliación del testimonio del abogado de los
vió a su hijo Rubén Sánchez, quien efectivamen- ejecutados García Aristizábal, Dr. Fernando Gar-
te recibió el dinero y entregó la letra. (Fol. 23 v. cía Naranjo, quienes hacen las siguientes afirma-
i) Declaración de Víctor Bedoya (ampliación ciones:
de la relacionada atrás). Aquí se refiere el testi- 'Serna: "Soy dependiente del Dr. Héctor Cues-
go a la entrega de los dos' mil pesos que le con- ta Angel, abogado, hace más de cuatro años. Ha-
signó Francisco Luis Rivas para entregarlos a ce más de un año, pues no recuerdo la fecha pre-
Nos. 2165-2166 Gli\.(DJE'Jl'li\. J71IJ~]](D]]li\.li.. 409

cisa, se pre~entó Francisco Luis Rivas a la ofici- versaciones ... PREGUNTADO: Supo Ud. en qué
na del Dr. Héctor Cuesta, con una letra de cam- forma había terminado el negocio de Francisco
bio, por la suma de dos mil pf='sos, si mi memoria Luis Rivas con los hermanos Garcia? CONTES-
no me es infiel, en este punto, a fin de que se ini- TO: Supe que terminó desfavorablemEinte al ac-
ciara la . acción pertinente para el cobro de la tor. PREGUNTADO: A qué se debió esa forma
misma, letra que figuraba contra Darío García desfavorable como terminó el negocio para Fran-
y me parece que también la firmaba Benjamín cisco Luis Rivas? En qué se basó el señor Juez
García, hermano de Darío. Ese día el Dr. Cuesta y. el H. Tribunal Supf='rior para proceder en esa
estaba ausente, pues la residencia de f='ste profe- forma? CONTESTO: No recuerdo los términos
sional es en Medellín. Yo acepté al señor Rivas el ·precisos de la sentencia, en razón del tiempo
hecho de encargarse la oficina de la gestión res- transcurrido y del cúmulo de negocios que se
pectiva y para E'l efecto llamé telefónicamente al ventilan en la oficina del Dr. CuEista, aunque lo
Dr. Cuesta a la ciudad de Medellín, para que re- que sí recuerdo fue que declararon probada una
mitiera la demanda correspondiente, habiéndole excepción, sin poder decir cuál o de qué clase
dado los datos de rigor. Llegada la demanda se porque mi memoria no me ayuda a recordar.
presE"'ltó al respectivo Juzgado y después de va- PREGUNTADO: Se recuerda usted en qué basaba
rios incidentes o apelaciones el juicio concluyó la parte contraria el argumento o principal ex-
favorablementf=' al ejecutado o ejecutados. Ad- cepción propuesta? CONTESTO: Si mal no estoy,
vierto sí que el Dr. Fernando García Naranjo por en que la obligación era nula porquf=' habían me-
varias ocasiones me propuso directamente el que diado amenazas, pero esto no me consta ni me lo
yo le dijera al Dr. Cuesta o a Francisco Luis Ri- llegó a insinuar el señor Francisco Luis Rivas.
vas que Darío García estaba dispuesto a transar PREGUNTADO: Sobre este particular oyó algún
el valor del juicio y una de las fórmulas que pro- comentario el Dr. Héctor Cuesta Angel o al mis-
puso el Dr. García fué la de que se le comprara mo Francisco Luis Rivas? CONTESTO: Francisco
a la parte ejecutada el café "La Paz" uno de Luis Rivas sí me dijo muchas veces que esa letra
los bienes embargados, pues creo que también se era legal, que se la debían religiosamente, que él
había embargado un depósito de dinero en la Ca- había sacado de su bolsillo los dos mil pesos. Pe-
ja Agraria ... El Dr. García me habló varias ve- ro él no me hizo ninguna insinuación de que di-
ces de la transacción, no en una forma directa cha lE:tra hubiera sido fruto de ninguna amena-
a mí, o mejor no tratando conmigo como si yo za, ni el doctor Cuesta Angel tampoco me llegó
fuera el representante del actor, sino teniendo en a hacer ninguna manifestación de tal carácter,
cuenta mi calidad de dependiente del Dr. Cuesta pues la iniciación del negocio en primer lugar fue
y para que le comunicara al mismo Dr. Cuesta y en la oficina del doctor Cuesta f='stando éste au-
al demandante las posibles formas de transac- sente en Medellín y él procedió a enviar la de-
ción. . . El señor Rivas se limitó a presentar una manda de acuerdo con los informes que yo le su-
letra de cambio y me dijo que quería que se la ministré ... PREGUN,TADO: Ya usted fuera de
cobrara la oficina del Dr. Cuesta, pues que se la oficina oyó algún comentario sobre la manera
la debían y como el Dr. Cuesta no estaba en An- como Francisco Luis Rivas le había hecho fir-
des, lo llamé a Medellín telefónicamente, le reff='- mar la letra a los hermanos García? CONTES-
rí el negocio del señor Rivas, quien entre otras TO: No recuerdo haber oído ningún cómentario
cosas es individuo honorable y de buena repu- al respecto ... "
tación social en mi concepto, y con estas bases el
Dr. remitió la demanda ... PREGUNTADO: Re- El Dr. García Naranjo. dijo en su ampliación:
cuerda Ud. si en la oficina tuvieron alguna con- "No conversé con el Dr. Héctor CuE:sta Angel, o
versación o entablaron alguna discusión el Dr. por lo menos no recuerdo haberlo hecho en rela-
Cuesta Angel y Francisco Luis Rivas acerca de ción con la letra de cambio que se me pregunta,
ese negocio? CONTESTO: Recuerdo que Francis- y la manera como fue obtenida su aceptación
co Luis Rivas tuvo una o dos conversaciones con por parte de los señores García; todos los infor-
el Dr. Cuesta en la oficina y Rivas se limitaba, mes que inicialmente tuv·e sobre el punto en men-
según mi memoria, a preguntarle al Dr. quf=' si se ción me fueron hechos por mis mandantes y si
demoraría mucho el pago de la plata, o que cuán- mal no e;stoy el Dr. Cuesta estaba. en Medellín,
do iban a resolver el negorio, a lo que el Dr. le pues sólo viene a esta ciudad usualmente • cada
decía que t0davía no se había rEisuelto. Esos fue- quince días y para demorarse dos o trf='s. Tampo-
ron más o menos los términos de una o dos con- co es costumbre entre ·los abogados de esta loca-
 lidad, discutir fuera de Estrados los problemas sente tient! el valor justo que representa? 3¡;.
que les confían sus clientes ... " Cierto, sí o nó, teniendo en euenta siempre las
También se trajo a los autos en tista oportuni- gravísimas penas impuestas por la ley para quien
dad copia del memorial de pruebas formulado por jura en falso, que Uds. firmaron y aceptaron vo-
el señor Cuesta Angel dentro del término proba- luntariamente la letra de cambio que se les lee y
torio del incidente de exce'Pciones dd ejecutivo muestra? 4!J. Verdad, sí, o nó, que Uds. son deu-
seguido contra los hermanos García Aristizábal. dores de plazo vencido del señor Francisco Luis
Allí aparece el interrogatorio a que debían ser Rivas por la suma de dps mil pesos m. l. e intere-
sometidos algunos testigos citados por dicho apo- ses, conforme se dEiduce de las voces claras de
dEirado, donde se expresa: la let'ra expresada? 5!J. Cierto,, sí o nó, que la le-
"e) Si es cierto, sabe y le consta directa y per- tra de cambio que se les ha mostrado y leído,
sonalmente que ese día 19 de mayo de 1953, en adjunta a la demanda, fue firmada y aceptada por
las horas de la mañana, depositó Francisco Luis Uds. en la tienda de Víctor Bedoya, situada en
Rivas la suma de dos mil pesos m. l. Ein manos de una de las esquinas de la plaza pública de An-
Víctor Bedoya para pagar a Rubén Sánchez (pa- des, entre las 5 y 7 de la mañana? 6!J. Cierto, sí
dre) una letra de cambio por igual valor que a o nó, que las respectivas firmas de Uds. estampa-
éste debía de plazo cumplido Daría García? d) das en la letra de cambio adjunta a la demanda
Si es verdad, sabe y le consta personalmente, inicial de este negocio, que dicen relación a sus
que los Sres. Daría y Benjamín García, el 19 de nombres, cada uno de Uds. las reconoce, la suya,
mayo de 1953, en las horas de la mañana, firma- y aceptan que :;;on de su puño y letra y la mis-
ron a favor de Francisco Luis Rivas una letra ma que acostumbran en todos sus actos públicos
de cambio por la suma de dos mil pesos m. l. en y privados? 7!J. Verdad, sí o nó, que Uds. por con-
la tienda de Víctor Bedoya, situada en una de ducto de terceras personas han ofrecido pagar la
las esquinas de la plaza pública de Andes, con Eil letra de cambio acompañada a la demanda, ya ci-
fin de asegurarle igual cantidad de dinero que tada, por dos mil pesos m. 1. e intEireses, al Sr.
Rivas había pagado en la misma fecha por cuen- Francisco Luis Rivas R? 811- Cierto, sí o nó, que la
ta de Darío García a Rubén Sánchez (padre) ? letra acompañada a la demanda inicial de este
e) Sí es verdad y le consta por habPTlo visto, que JUICIO Uds. no la han cancelado aún al actor, es-
la letra de cambio que se le pone de presente, tando en mora para ello?" (Fol. 50. v.).
fue elaborada por Víctor Bedoya, y la misma se
suscribió voluntariament~, sin mediar fuerza ni Copias de las diligencias de ratificación de los
violencia, por los señores Daría y Benjamín Gar- testimonios dEi Medardo Gil Madrid, Víctor Be-
cía, en la fecha, hora y sitio expresados en la an- doya y Rubén Sánchez, practicadas a petición· de
terior pregunta? ... " Cuesta Angel. (Fols. 52 v. 57).
Posteriormente, y luego de haber rendido el Una certificación expedida por la Alcaldía de
concepto correspondiente, el Fiscal del Tribunal, Andes a petición del demandado Cuesta Angel
5e dictó una nueva providencia por la cual se dentro de la ejecución tantas veces referida, don-
dispuso traer a los autos otras pruebas, entre de se lee que el día 19 de mayo de 1953 "sí hu-
ellas algunas de las que fueron oportunamente bo agentes de policía designados para prestar vi-
solicitadas por el demandado Cuesta Angel. Es- gilancia en la moral, vida y bienes de los aso-
tas probanzas consisten en la copia de las posicio- ciados, no sólo desde las cinco a las siete de la
nes absueltas en el ejecutivo ya mencionado por mañana de dicho día, sino durante todo el dfa y
los demandados Rubén l)arío y Benjamín García, la noche ... "
a solicitud de Cuesta Angel, quien para ello for- Constancia de la Secretar.ía del Juzgado 1Q del
muló las siguientes preguntas en pliego cerrado: Circuito Civil de Andes, según la cual "el doc-
"1 !J. - Bajo la gravedad del juramento que tie- tor Cuesta Angel no presentó alegato de conclu-
nen prestado, en atención a las" sanciones penales sión ante el H. Tribunal Superior ... ", dentro del
impuestas por la ley a los perjuros, verdad, sí o juicio ejecutivo contra los García.
nó, que la letra de cambio que se les muestra y
pone de presente, es real y cierta en su conteni- IDescargos~del acusado
do? 2!J. Digan Uds. bajo la gravedad de las solem-
nidades del juramento, teniendo a Dios· por tes- Fue en la audiencia pública ordenada por el
tigo de sus respuestas, si es verdad, sí o nó,. que mismo Tribunal a quo donde Cuesta Angel dejó
la letra de cambio que se "les ha puesto de pre- explicada con mayor amplitud su conducta en las
 Nos. 2ll65-2l!.66 '~lll1

actividades profesionales de que se·ha venido ha- gurada Ia·violencia·de·que se··hablaba·en el me-
ciendo referEincia. Dijo, allí, en efecto: morial de excepciones contra el título presenta-
"Cuando recibí .el poder del señor Rivas ·para . do. Siendo· ello discutible',: estimé :como un deber
actuar en el n~?gocio, no tu~e Ningún conocimien- profesional, agotar·. todos los :recursos ·que la ley
to sobre vicios que afectaran el instrumfi!nto que me brindaba en beneficio de ~mi ·cliente .... Por
sirvió de recaudo ejecutivo. Por otra parte, la cir- éllo, no renuncié el :poder, máxime que ·con la
' cunstancia . de que la letra· de cambio fue .firma- letra· de cambio suscrita ·no. se: ·hacía· el· ejecutan-
da- E'Il_ pleno centro Gl.Ei la ciudad, cerca a la pla- te más· rico,' no· obtenía· una ventaja economiCa
za pública, en presE'Ilcia del dueño del estableci- dolosa, .ya que él· dinero·: se le ·.debía .y ~él apenas
miento y otros parroquianos que se encontraban había sido .una .especie de ·fiador .dentro. del. ins-
en el. sitio y .a la hora indicados. Si los señores . trumento ... ·En contra ··de· Rubén Darío García
García se hubieran querido negar a firmar la ·le- se :presentó demanda·:de·:quiebra ,que fue acepta-
tra de cambio, bien pudieron -haberlo hecho. Ri- da y con .anter-iorídad-.al;juicio. ejecutiv0, ya que
vas, en ese instante no · exhibía arma para con- él mismo pretendía ·defraudar; los intereses de sus
dicionar la voluntad de sus deudores; también en ·acreedores, .-pues .trató .de enajenar todos sus bie-
caso de una negativa, la autoridad hubiera podi- nes,:lo·hizo en:parte:y dejó'insolúta, entre otras,
do prestar protección adecuada a quien se la so- la• obligación•.con"'el señor Rivas ... " (Fol. 58).
, licitara, _ya que, el sitio,: como lo anotó, está in- En vista ae·las: explicaciones éanteriores, ei. Fis-
mediato a la .plaza pública principal del Distrito cal .del Tribunal conceptuó:
de Andes. En mi concepto el fenómEino. de la vio- "Si la 'forma . .ilícita ·cómo •Francisco· Luis Rivas
lencia no estaba claramente .establecido, ·por lo procedió· con ·los Garcia _al obtener ·de éstos la le-
cual juzgué que era discutible. el concepte del tra de· cambio de que tratan: los' autos,· no· fue evi-
juez sobre la materia, y para .ello interpuse el re- dentemente conocida por Cuesta :Angél y si él
-curso .de .apelación por medio del cual conoció eJ tuvo elementos. de juicio par.a .dudar de la reali-
Tribunal del aludido negocio. . . Por los motivos dad de· dicha modalidad ,y si preten·dió .que los he-
-anotados, no consideré que debía renunciar el po- .chos se eselareci:eran dentro .de los trámites del
der conferido; el señor Rivas era cliente de mi juicio, su proceder come· abogado· no ·puede cali-
oficina y . persona de reconocida honorabilidad; ficarse,·en ·ese evento,·.de.ser contrario' a lamo-
según las e~plicaciones que durante el inciden- ral ~profesional".
te de :excepciones me dio sobre el ·origen de la
letra, solicitó las pruebas que aparecen en el ·lltazones··del.solbl!'eseimiento
cuaderno respectivo y que .son el reflejo de · có-
mo me explicó el origen del instrumento. Con- 'A idéntica conclusión llegó el Tribunal a lil!URO.
cretamente Rivas me manifestó que la Jetra. de En el siguiente párrafo del fallo en· revisión con-
cambio había sido firmada delante de Víctor Be- aensó .su· criterio. sobre el caso debatido:
Gioya, quien la confeccionó, y otras ..personas pre- "Si fuera· un. hecho. incontrovertible, por el as-
sentes en ·el Café de dicho Bedoya, quienes .-po- pecto próbatorio, el relacionado con la violencia
dían testificar que él, Rivas, ninguna coacción· ñ- ejercitada ·por .Rivas .para obtener -la firma de la
sica ejercitó en contra de quienes firmaron la letra .Y .a pesar de· que ··el "dinero se le debiera,
letra para obtener de ellos tal . resúltado. Esta habría que··concluír .que,~ el Dr. Cuesta Angel, ha-
explicación la acepté, lÍÍEi pareció correcta, dado bía ·faltado en .:.alguna :forma por lo· menos con-
·,que el establecimiento de cantina o Café del se- tra la delicadeza ·profesional, al tratar de coho-
jor Bedoya queda inmediato a la plaza pública nestar .la e situación: irregular y casi delictuosa de
del Distrito de Andes, en donde había vigilancia la ·adquisición :de .un medio :de pr11eba con pre-
a dicha hora. . . QuiEiro aclarar que la diligencia termisión de :todas 'las normas señaladas por el
de absolución de posiciones rendida por Francis- procedimü:~nto .·legal. ·Pero· como bien 'lo observa
co Luis Rivas la conocí: a raíz del incidente de ex- el abogado·cuya conducta se··investiga, en·la pri-
cepciones presentado· dentro del juicio ejecutivo mE:'ra instancia ·y al :tramitarse él incidente· 'de ex-
de éste contra Rubén García y otro; al pedirle. ex- cepciones, :se .apreciaban pruebas de significa-
plicaciones a mi cliente sobre lo ·afirmado allí, ción. 'discutible; en consecuencia, no era inmo-
me dio las que acabo de anotar. . . la razón fi- ral el' hecho ·cte que interpusiera un recurso con-
nal para seguir asistiendo como -apoderado a tra .la seintencia de primer grado, porque bien
Francisco Luis Rivas en el juicie ejecutivo con- podía. el•Tribunal no compartir el criterio del fun-
siste en que no t:ncontré, en mi- concepto, confi- cionario de . primera instancia".
Gaceta-14
4l12 Nos. 211.S5-2ll.66

Concepto deli IP'rocu:radmr IDeiegado Consideraciones de la Salla

El señor Procurador Delegado en lo Civil al El análisis que con todo detenimiento ha hecho
conceptuar sobre el caso en examen, hace un re- la Sala de los elementos de juicio allegados a es-
cuento pormenorizado de los antecedentes del te proceso, permite deducir desde un principio
prest"'lte negocio, y pasa luego a analizarlo a la que el Tribunal a quo no ·tuvo en cuenta la nor-
luz de las disposiciones de las Leyes 2~ de 1931 ma jurisprudencia! de esta Corporación, insisten-
y 69 de 1945 que rigen la materia, y concluye: temente mantenida, de que para poder juzgar la
"La letra que Francisco Luis Rivas dio a Cues- conducta de un abogado según el procedimiento
ta Angel para cobrarle a los García Aristizábal de la ley 69 de 1945, es fundamental la demostra-
llenaba todas las formalidades externas requeri- ción de que el sujeto pasivo de la acción posee
'as por la ley, articulos 128, 134 y concordantes efectivamente aquella calidad, demostración que
del C. de Co. y numeral 29 del Art. 19 de la ley consiste en la copia de la matrícula y la certifi-
69 de 1945. El referido instrumento tampoco re- cación de la inscripción del profesional ante el
velaba ninguno de los vicios que contempla el respectivo Tribunal.
Art. 57 de la ley sobre instrumentos negociables. Esta norma que ahora reafirma la Sala, fue
Vale decir, que la letra no revelaba estar afecta- aplicada recientemente en el fallo proferido en
da por ningún vicio que la hiciera ineficaz, por el juicio sumario contra Julio Salinas Micolta por
lo cual su fuerza ejecutiva era indudable no so- faltas graves contra la ética profesional, fallo
lamente para el abogado demandante sino tam- fechado el 10 de marzo en curso. Quedó allí ex-
bién para el Juez que aceptó la demanda y orde- puesto lo siguiente:
nó su pago por los aceptantes Darío y Benjamín "Antes de avocar a fondo el estudio de la que-
Garcia Aristizábal. ja según las pruebas aportadas al juicio por las
" •••• o • ••••• o • • • • • • o. o o o •• o. o • o. o. o
partes, es indispensable re'Solver la cuestión plan-
"El Juez Civil del Circuito de Andes falló la teada en primer lugar por el señor Procurador
articulación de excepciones promovida ·por los en los párrafos que atrás se han dejado trans-
García Aristizábal declarando probada la excep- critos.
ción de INEXISTENCIA DE LA OBLIGACION "Ciertamente, las penas señaladas por el Art.
demandada. Apelado este fallo por el doctor Héc- 89 de la Ley 69 de 1945 se impondrán "a los abo-
tor Cue"Sta Angel, el Tribunal Superior de Mede- gados que cometieren faltas leves contra la deli-
llín lo revocó en el sentido de no aceptar la ex- cadeza o el decoro profesionales"; y las que de-
cepción de inexistencia de la obligación y en su termina el Art. 99 ibídem se aplican para castigar
lugar declaró la NULIDAD DEL INSTRUMEN- 'las faltas graves cometidas por los abogados en
TO NEGOCIABLE. ejercicio de su profesión'. Las primeras, como lo
"E,:I recurso de apelación interpuesto por el tiene expuesto esta Sala, son aquellas que no al-
doctor Cuesta Angel favoreció a su cliente, toda canzan a quebrantar ciertas normas que amparan
vez que de conformidad con el fallo del Juzgado directamente el manejo de un negocio judicial;
de primera instancia, Rivas perdía todo derecho las segundas son las que implican 'un quebran-
a cobrar a los Garcías lo que le adeudaban. Esta tamiento de disposiciones expresas en que la ley
providencia daba fundamento para alegar la ex- señala límites que no puede traspasar el aboga-
cepción de cosa juzgada en cualquier acción de do ... ' (G. J. NQ 2153, pág.· 231). En ambos casos,
cobro que pudiera ejercitar Rivas. pues, la ley exige expresamente que el sujeto
"La fuerza ejecutiva de la letra de cambio que pasivo de la acción tenga una calidad esencial:
cobraba el doctor Cuesta Angel sólo desapareció la de abogado. Y es obvio que esta exigencia res-
cuando su declaratoria de nulidad fue dictada ponde a la finalidad misma de las disposiciones,
por el Tribunal Superior. Por esto mismo, no se que es la de cerrar el paso a procederes indeli-
puede sostener que la actuación del abogado eje- cados o indecorosos en el ejercicio de la profe-
cutante para hacer efectiva la letra de cambio y sión, protegiendo así a quienes se sirven de los
sostener su legalidad, contengan algún acto san- profesionales para la defensa de sus intereses,
cionable de conformidad con la Ley 69 de 1945". desde luego que el comportamiento moral del
En consecuencia, el señor Procurador solicita abogado tie'lle directas implicaciones en el des-
que la sentencia del Tribunal Superior de Mede- empeño de sus obligaciones como tal. De ahí que
llín, por la cual se sobr&seyó definitivamente a en las investigaciones que sumaria y brevemente
favor del Dr. Cuesta Angel, sea confirmada. se adelanten para dar aplieación a aquellas nor-
Nos. 2ll65-2ll66 .!JID!Illll({)llli\l1

mas, debe aparecer plenamente demostrada la ca- Siendo, pues, la prueba de la calidad de aboga-
lidad de abogado de la persona acusada (subraya do el punto de partida para decidir negocios de
ahora la Sala), porque si ésta no tiene dicha ca- la índole del presente, y faltando en el expedien-
lidad se hacen improcedentes las precitadas dis- te el documento o documentos demostrativos de
posiciones; es decir que, con respecto a ·ellas, na- dicha calidad con relación a la persona acusada,
da a fondo puede resolverse en favor o en con- resulta a todas luces improcedente entrar a cali-
tra de la persona contra la cual se ha estableci- ficar en el fonde la acción de que se trata. Lo
do la queja, porque mal podría condenársele por indicado en las presentes circunstancias es, ló-
indelicada o indecorosa, o absolvérsele de los gicamente, revocar el f~llo consultado, y devol-
cargos, si no tien·e real y legalmente la calidad de ver los autos al Tribunal de origen.
abogado. Faltaría, en ese evento, uno de los pre-
supuestos esenciales de esta especialisima ac- Por tanto, la Corte Suprema de Justicia, Sala
ción". de Negocios Generales, administrando justicia en
En verdad, no aparece en los autos debidamen- nombre de la Rapública y por autoridad de la
te acreditada la calidad de abogado titulado del Ley, REVOCA la sentencia materia de la presen-
Sr. Héctor Cuesta Angel, ya que no se allegó a te consulta, y dispone en su lugar devolver los
los autos la copia de su matrícula ante el Tribu- autos al Tribunal Superior de Medellín, para los
nal de Medellín, mucho menos su inscripción an- fines a que haya lugar.
te dicha corporación ni en el Juzgado lQ del Cir-
cuito de Andes. Cópiese, notifíquese, publíquese en la Gaceta
En las certificaciones expedidas por los Jueces Judicial, y devuélvasE! el proceso. ·
1Q y 29 Civiles del Circuito de Andes se habla de
que el señor Cuesta Angel ha venido ejerciendo Aníbal Cardoso Gaitá~ - Manuel JBuenahora.
la profesión de abogado ante dichos funcionarios; Roberto Goenaga - Camilo Rincón !Lara--Jorge
mas esta simple afirmación no constituye la prue- García Merlano, Secretario.
ba apropiada a casos como el presente.
ACCITON SOJBRE l? AGO . DE JLOS CANONJES QUIE SE ADEUDAN l~N UN CON'li'RA-
'11'0 DE ARRENDAMITEN'li'O Y DE ITNDEMNITZACITON DE PE'RJUICITOS POR DE'li'E-
RITORO DE JLA COSA ARRJENDADA-PRU JEBA DE QUE SE AD)EUDAN DITClHrOS
CANONES.- COSTAS JUDICIAJLES

li..-!Oemostra«lla na existencia de la obli- Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios

gación, le coll."x-esponde al demandado px-obar Generales-Bogotá, marzo veintiuno de mil no-
1J!Ulle eHa se Jb.a extinguido por solución o vecientos cincuenta y seis.
pago eiCectivo, o poli" cualquier otu causa le-
gaR, conforme al principio establecido por (Magistrado Ponente: Dr. Aníbal Cardoso Gaitán)
·el artículo 1757 del C. C. A este respecto la
Code, analizando na naturaleza del contli"a- En demanda presentada el 25 de noviembre de
to de arrendamiento, ha sostenido: "Aun- 1954, el señor Rafael Gutiérrez Hoyos, por medio
que el contrato de. arrendamiento es bilate- de apoderado, expuso los siguientes hechos:
ul, cumplida por eR arrendador Ra obliga-
ción inicial de entregar la cosa arrendada, "lP'rimerO-Mi poderdante, señor Gutiérrez Ho-
<él dá acción ejecutiva para el cobro de los yos .fue dueño de una finca territorial rural, con-
cánones II!Ue adeuda el auendatario, según sistente en una edificación de dos plantas y su
afirmación del arrendador, siempx-e, se en- correspondiente solar, ubicada en el paraje de
tiende, que el documento haya sido recono- 'Italia', fracción de 'San Juan', municipio de San-
cido por el deudoll." y <éste no pruebe- que el ta Rosa de Cabal, en el kilómetro 39 de la ca-
arrendador dejó de cumplir las demás obli· rretera Manizales-Pereira, alinderado todo así:
gaciones de su incumbencia. Cuando se de· 'del mojón que está al pie de un árbol quiebra-
manda el pago de los cánones II!Ue adeuda barriga en el camino viejo que conduce a Gua-
el arrendatario, conviene anotar que, para cas, por un alambrado lindero con terreno del
ac!i"editar lla existencia de Ra deuda, no in- doctor Jaime Isaza, a un sauce que· hace esqui-
cumbe al arrendador probar que el arren- na; de aquí, volteando en línea recta a la carre-
datario no pagó !os cánones a que se con- tera que conduce a Manizaies; siguiendo por la
trae la demanda o cobro, una vez que los carretera hacia Santa Rosa, encerrando la casa,
hechos negativos de negación absoluta, no al camino de Guacas y por el camino hasta el
son susceptibles de prueba (prueba direc- mojón, al pie del árbol 'quiebarriga', primer lin-
ta). Bástele al arrendado!i" afinnar que no dero.
se le han cubierto llos arrendamientos co-
nespondJientes a determinado lapso de tiem- "§egundo.-Por medio de documento firmado
po para que haya de prestnmñrse verdadero en Manizales el primero de febrero de mil nove-
tan hecho, en tanto que el arrendatario no cientos cuarenta y nueve, mi poderdante señor
pli"esente prueba del hecho afirmativo del Gutiérez Hoyos arrendó el inmueble a la Nación,
pago". <G. JT. mvrr, :11.3S). representada por el señor Ingeniero contratista
2.- No sirve para libe!i"ar al demandado ele la pavimentación de la carretera Manizales
del pago de los auendamientos ·Ja alegacióH Cartago ·y con la correspondiente aprobación del
de que no se han presentado las cuentas de Ministerio de Obras Públicas, a razón de ciento
cobro legalizadas, pues si la acreencia exis- cincuenta pesos mensuales.
te, la manera como haya de cobrarse admi-
nistrativamente es Jindependiepte del reco- "'ll'ercero.-La Nación ocupó la propiedad a que
nocimiento judicial que se haga. se hace referencia el mismo día en que se suscri-
3.-JLa Nación no puede ser condenada en bió el contrato y desde esa fecha, por voluntad
costas por mandato del ali"tículo 576 del Có- del contrato, se devengaron los arrendamientos,
digo JfudiciaR. hasta el nueve de mayo de mil novecientos cin-
 Nos. 2ll85-2166 .lT ID ID n·c II;.&.JL'.

cuenta y qos, en que fue restituída la propiedad c;:omo ·fundamentos· .de· derecho -el·. demandante
al arrendador, mediante entrega judicial verifi- invoca las disposiciones del Códig9 Civil relativa~
cada poi el señor Juez Municipal de Santa Rosa al cumplimiento ·de las obligaciop.es, y las del tí- . ·
de Cabal, en cumplimiento de la· comisión confe- tulo 26 de la misma obra que tratan del contra-
rida por el H. Tribunal Superior de Manizales. to .de:- arrendamiento.
A lá- demanda se'· acompañaron los siguientes
"Cuarto.-A la .fecha de la -entrega del .inmue- documentos: a) el contrato original de arrenda-
ble,.. la Nación quedó a deber, por concepto de miento de que da cuenta- el libelo; suscrito el 19
arrendamientos al precio estipulado, la suma de de febrero dé 1949· por Rafael Gutiérrez Hoyos.·
tres mil ciento cincuenta pesos ($ 3.150.00), o sea como arrendador, Efraím · Villegas como repre~
lo correspondiente al tiempo comprendido desde sentante de la Nación en su·caFácter de ingenie-
el mes .de septiembre de mil novecientos cincuen- ro contratista de-la ·carretera· Manizales-Cartago,.
ta, inclusive, hasta la fecha en que se verificó la Alejandro Castillo R. como interventor, y por dos
entrega, o sea un lapso de veintiun meses. testigos. Además la constancia de su aprobación
por parte del Ministerio de Obras Públicas. b)
"Quinto.-El señor Gutiérrez Hoyos se vio pre- · Copias autenticadas de· la. sentencia dictada por
cisado a demandar· la entrega judicial de la pro- el Tribunal Superior· dé Manizales en el juicio de
piedad arrendada, y todo debido a que no logró lanzamiento ·seguido por Rafael Gutiérrez ·Hoyos
obtener la restitución por medios amistosos. La contra: la Nación, y de lá· diligencia de entrega.
acción se ventiló ante el H. Tribunal Superior de del' inmueble· al demandante. e) Copia' debida--
Manizales y al verificarse la restitución, el señor mente-· autenticada- dec.la·. providencia que desató
Juez Municipal de Santa Rosa, comisionado para un incidente dé. excepciones en el juicio ejecuti-
el efecto, constató en la diligencia, por ante el se- vo seguido por lá Nación contra Rafael Gutiérrez ·
lfior Personero Municipal, presente en el acto, las Hoyos ante· el mismo ·Tribunal. d) 'Original ·de
malas condiciones o pésimo estado de la casa; una carta fechada el 18 dé marzo de 1951, diri-
escalinatas, aleros, puertas, ventanas, paredes se- gida· por el· ingeniero· contratista' de·la carretera,
midestruídas, arrasados los sembrados, a más de doctor Villegas, al· señor Gutiérrez Hoyos, en· la·
la desaparición de la red de alumbrado, tal y que-le dá cuenta- de. lás. gestiones que ha reali- ··
como a continuación se expresa:" (aquí el detalle zado . ante el Jefe· de la· Zona de Carreteras de
de los daños). Manizales, a efecto de ·que· se proceda· a· ejecutar ,
Con fundamento en estos hechos pide el de~ varias reparaciones- a la casa- objeto del arren-
mandante que, por los trámites del juicio ordi- damiento; y. e) copias. de otras ·comunicaciones.
nario de única instancia, se hagan por la Corte Admitidá la demanda y corrido el traslado de
las siguientes declaraciones: ella al· señor Procurador Delegado en lo Civil,
"19- Que la Nación está en la obligación de éste la contestó oponiéndose a la acción; Negó,·
pagar, dentro del plazo que se le señale, a favor por no constarle, los hechos· primero, tercero y
del señor Rafael Gutiérrez Hoyos, la suma de cuarto; y en relacion con el segundo y quinto,
tres mil ciento cincuenta pesos ($ 3.150.00), valor expresó atenerse a los términos y validez del con-
de los arrendamientos pendientes, o en subsidio, trato de arrendamiento 'y al· mérito de ·laS· copias
lo que resulte probado en el juicio. allegadas con la demanda;.
"2o- Que la Nación está en la obligación de Durante eJ.. 'término probatorio del juicio se· de- ·.
pagar al mismo señor Gutiérrez Hoyos, la suma cretaron, a. petición. del· demandante, diversas
de trescientos cincuenta pesos ($ 350.00), monto pruebas, de las 'cuales se practicaron las siguien-
de las costas en el·juicio de lanzamiento que hubo tes:· reconocimiento I>Or parte del ingeniero Efraím
de ad:::lantar para ver de lograr la restitUción del Villegas J.· del contenido y. firina del contrato de
inmueble. arrendamiento y de la carta. original·.acompaña-·
"39- Que la Nación está en la obligación de dos a la demanda; certificación del Ministerio de
pagar al nombrado señor Gutiérrez Hoyo3, la su- Obr-as Públicas: sobre los contratos celebtados en-
ma de tres mil quinientos pesos ($ 3.500.00), va- tre esa entidad y el ingeniero Villegas. para los
lor de los perjuicios por daños ocasionados en el trabajos preliminares y pavimentación de la ca-
inmueble, o precio de las reparaciones que fue ne- rretera. Manizales:cartago; Diario Oficial; auten-
cesario .. emprender. · En subsidio, el monto que ticado,· en ·que corre publicado. el contrato s·obre: ·
resultare probado en. el.juicio". pavimentación de.·la .vía Manizalés-CartagOj cele~ · ·
 4lll.5 Noo. 2ll.55-2ll.66

brado por la Nación con el ingeniero Villegas; Y teria que resta por examinar en la soh,tción del
por último, recepción de los testimonios de los litigio.
señores Gonzalo García, Antonio Arcila, Antonio
Patiño e Isidro Escobar. Anendamientos
La parte actora se abstuvo de alegar de con-
clusión. La Procuraduría lo hizo en oportunidad. El señor Procurador Delegado en lo Civil en su
Con la citación de las partes para sentencia que- alegato de conclusión expresa de modo general
dó cerrado el debate y ha llegado el momento de que el actor no aportó al juicio la prueba plena
fallar, anotándose previamente que no existe nu- y completa de los hechos relacionados en el li-
lidad que invalide lo actuado y que el demandan- belo "a excepción del contrato de arrendamiento
te ha cedido el crédito litigioso a que se contrae celebrado con el señor Efraím Villegas J., repre-
el juicio al señor Luis Gerardo Acosta. sentante del Gobierno Nacional". Y agrega: "La
primera petición de la demanda, por ejemplo, se
Comsñderaciol!les de la Sala refiere al pago de cánones de arrendamiento pen-
dientes, pero el demandante no solamente no de-
El señer Rafael Gutiérrez Hoyos ha demostra- mostró que la Nación le adeudara suma alguna
do que el primero de febrero de 1949 dio en por este concepto, sino que tampoco demostró que
arrendamiento a la Nación, representada por él hubiera presentado a su debido tiempo las
Efraím Villegas J., ingeniero contratista de la cuentas de cobro correspondientes debidamente
pavimentación de la carretera Manizales-Carta- legalizadas, tal como se estipula expresamente en
go, una casa de dos plantas situada en el paraje la cláusula 31!- del contrato de arrendamiento ... ".
denominado "Italia", fracción de San Juan en el No discute el representante de la Nación el de-
municipio de Santa Rosa de Cabal -Caldas-: recho del arrendador a percibir la renta estipu.
que el término de la duración del contrato fue lada por todo el tiempo en que la arrendataria
de un año prorrogable, y que la NaciGn se obli- tuvo la finca en su poder a ese título, tiempo que,
gó a pagar como canon de arrendamiento la suma según los documentos relacionados, corrió desde
de ciento cincuenta pasos por cada mensu~lidad el 1Q de febrero de 1949 hasta el 10 de mayo de
vencida. El documento en que consta el contra- 1952, fecha en que expiró el contrato por virtud
to, visible a folios 6 y 7 del cuaderno de prue- de la sentencia de lanzamiento dictada por el
bas, ha obrado en autos con conocimiento de la Tribunal de Manizales y su ejecución por el Juz-
parte obligada sin ser objeto de tacha alguna, y gado Municipal de Santa Rosa. La obligación de
además fue reconocido judicialmente por quien pago es por tanto indiscutible. Pero el señor Pro-
lo suscribió en nombre de la Nación, todo lo cual curador alega que el actor no ha probado la deu-
le dá el valor de plena prueba acerca de sus es- da y que por consiguiente la declaración pedida
tipulaciones. · en la demanda sobre el particular debe negarse.
Ha demostrado igualmente el demandante que Considera la Sala que, demostrada como está
obtuvo la restitución del mencionado inmueble la existencia de la obligación, le corresponde al
mediante juicio de lanzamiento que hubo de ade- demandado probar que ella se ha extinguido por
lantar contra la Nación ante el Tribunal Supe- solución o pago efectivo, o por cualquiera otra
rior de Manizales, y por virtud de la entrega ju- causa legal, conforme al principio establecido por
dicial que le hiciera el Juzgado Municipal de el artículo 1757 del Código Civil. A este respecto
Santa Rosa de Cabal, comisionado por el Tribu- la Corte, analizando la naturaleza del contrato de
nal para el efecto, el 10 de mayo de 1952. Cons- arrendamiento a la luz de las disposiciones que
tan estos hechos en la copia auténtica. de las pro- lo. gobiernan, ha sostenido: "Aunque el contrato
videncias correspondientes, visibles a folios 5 vto. de arrendamiento es bilateral, cumplida por el
a 7 del cuaderno principal. arrendador la obligación inicial de entregar la
La acción que con base en estos documentos cosa arrendada, él dá acción ejecutiva para el
ejercita el actor es la condena al pago de varias cobro de los cánones que adeuda el arrendatario,
sumas de elinero provenientes de arrendamien- según afirmación del arrendador, siempre, se en-
tos debidos, costas del juicio de lanzamiento men- tiende, que el documento haya sido reconocido
cionado y perjuicios por daños al inmueble de su por el deudor, y éste no pruebe que el arrenda-
propiedad. El derecho a estas prestaciones y la dor dejó de cumplir las demás obligaciones de su
prueba de que realmente se causaron, será la ma- incumbencia. Cuando se demanda el pago de los
Nos. 2ll65-U66 4'1.7

cánones que adeuda el arrendatario, conviene léivadero; en las mismas condiciones dos escala5
anotar que, para acreditar la existencia de la de madera que dan al piso alto de la casa. Ta;m-
deuda, no incumbe al arrendador probar que el ·bién faltan en dicho piso el fogón y el lavadero
arrendatario no pagó los cánones a que se con- o lavaplatos de la cocina que· se dice es o era de
trae la demanda o cobro, una vez que los hechos cemento en perfecto buen estado; falta igual-
negativos de negación absoluta, no son suscepti- mente la llave del agua, tampoco existen ·los
bles de prueba (prueba directa). Bástele al arren" alambres de luz, ni las instalaciones eléctricas;
dador afirmar que no se le han cubierto los arren- en pésimo estado las dos portadas de madera que
damientos correspondientes a determinado lapso dari entrada al piso alto de la casa; no hay llaves
de tiempo para que haya de. presumirse verda- en las cerraduras; las puertas y aleros deterio-
dero tal hecho, en tanto que el arrendatario no rados; el patio se encuentra en completo aban-
presente prueba del hecho afirmativo del pago". dono pues está enyerbado en su totalidad. En
(G. J. Tomo XXXVI, pág. 139). cuanto al piso bajo también se encontró las puer:
Por consiguiente, en el caso de estos autos no tas sin llave; una pared del garage se encuentra
tiene eficacia la simple negativa de la deuda en pésimo estado hasta el punto de que hay que
"para que se pruebe", según la expresión usada reconstruírla. También falta la llave· de la cerra-
por la Procuraduría en la contestación de la de- dura de la puerta del citado garage y por último
manda, porque tal negativa envuelve la afirma- las cercas que dan hacia la carretera en mal es-
ción del hecho contrario, es decir, equivale a plan- tado. Como -el suscrito (Juez), para esta diligen-
tear la excepción de pago o extinción de la obli- cia hiciera comparecer al señor Personero Muni-
gación, y por ende, el que la hace, corre con la cipal, en su carácter de representante de la Na-
carga de la prueba. ción, en el presente caso, dicho señor en la per-
Tampoco es valedera ni sirve para liberar al sona de Adán Arias C. constató como ciertos los
demandado del pago de los arrendamientos, la reparos que al respecto hizo el doctor Mejía Viei-
alegación de que no se han presentado las cuen- ra" (fl. 7).
tas de cobro legalizadas, pues si la acreencia exis- También trajo el demandante a los autos los
te, la manera como haya de cobrarse administra- testimonios de los señores Gonzalo García, An-
tivamente es independiente del reconocimiento tonio Arcila, Antonio . Patiño e Isidro Escobar,
judicial que se haga. quienes, en su orden, declaran:
Estas razones llevan a ·la Sala a concluir que, Gonzalo García (f. 21): "Es un hecho cierto
puesto que la Nación no ha demostrado la extin- que yo conocí muy bien la finca de don Rafael
ción de la deuda por concepto de cánones de Gutiérrez y la conocí porque yo viví como veci-
arrendamiento, la respectiva petición de condena no unos nueve meses; la finca se componía de
debe prosperar. un solar sembrado de café, plátano y árboles fru-
tales. El solar era de unas· dos cuadras y la casa
Daños al inmueble de habitación era de dos plantas y se encontra-
ba en buen estado. Cuando le entregarán esa casa
Para probar los daños al inmueble, que se re- a la Nación se encontraba en buenas condiciones,
lacionan en el hecho 59 de la demanda, el actor, es decir, tenía instalaciones "de luz eléctrica, agua,
a más de la presentación del documento que re" puertas, ventanas, en fin en buenas condiCiones
coge el contrato de. arrendamiento, en donde apa- de servicio; esto lo puedo decir porque yo ví la
rece que la Nación se obliga a devolver la casa casa cuando la tomó a su servicio. Cuando la pro-
en "el mismo estado en que la recibió salvo el piedad le fue devuelta a Gutiérrez, me consta
deterioro natural causado por el uso legítimo y porque yo lo ví y presencié con mis propios ojos,
decente de la propiedad", adujo también la copia que la sementera había desaparecido en· su tota-
del acta de la· diligencia de lanzamiento, en la lidad, ya que en el solar no había sino ·balasto,
que sobre el particular se expresa: " ... estando piedras, maderas y materiales de construcción; ·
presente el doctor Carlos Mejía Vieira, el sus- en cuanto a la casa puedo decir que también se
crito Juez le entregó el inmueble arriba alinde- encontraba en pésimas condiciones, ya que a mí
rada, quien hizo los siguientes reparos: ... quie- me tocó hacerle muchas reparaciones ooo".
ro que se deje constancia en esta diligencia de · Antonio Arcila (f. 19 vuelto): " .... por el co-
que en la casa se encuentran en pésimo estado nocimiento que tengo de esa propiedad me cons-
los servicios sanitarios, es decir, inodoro, baño y ta que cuando se la entregaron a la Nación es-
 (J]ii\.CIE'll'.& JJ1UIIlliTCIT.&l1

taba en perfectas condiciones; con instalaciones- sideración el deterioro ocasionado por el uso y
completas de luz y agua; puertas, ventanas y goce legítimo. Si no constare el estado en que le
paredes en buen estado, pintada y lista para el fue entregada, se entenderá haberla recibido con
servicio a que se iba a destinar ... ; tenía culti· regular estado de servicio, a menos que pruebe
vos de café, plátano y árboles frutales, como na. lo contrario. En cuanto a los daños y pérdidas
ranjos, zapotes,. aguacates y otros muchos ... , de sob:uevenidos durante su goce, deberá probar que
todo lo cual no se encuentra hoy nada, solamen- no sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de
te he observado que donde estaban estas planta- sus huéspedes, dependientes o subalternos, y a
ciones se encuentra lleno de balasto y arenas y falta de esta prueba será responsable".
se depositaban materiales para la carretera ... ". El contrato de arrendamiento celebrado entre
José Antonio Patiño H. (f. 15): " ... conozco la el señor Gutiérrez Hoyos y la Nación tiene sobre
propiedad que fue de don Rafael Gutiérrez Ho- el particular la siguiente cláusula: "El Gobierno
yos. Es cierto yo observé la referida propiedad Nacional se obliga a entregar al vencimiento del
después de que fue entregada por la Nación y contrato, la casa en mención, en el mismo estado
pude constatar que la casa estaba en muy mal en que la recibió, salvo el deterioro natural, cau-
estado, con las pinturas deterioradas, sin instala- sado por el uso legítimo y decente de la propie-
ciones de luz y con las aguas en pésimas condi- dad", es decir, que conforme a la norma trans-
ciones, sin fogón, sin lávadero y sin lavaplatos crita· (artículo 2005), debe entenderse haberla
que antes tenía, el baño completamente destruí- recibido en regular estado de servicio. A más de
do, algunas cerraduras en mal estado y otras ha• esta presunción, se encuentran los testimonios de
bían desaparecido. Es verdad que yo estuve tam- los señores Gonzalo García y Antonio Arcila,
bién reparando no sólo los daños anteriores sino·· quienes acordemente declaran que el inmueble,
también las cercas de la· propiedad que estaban conocido. por ellos antes del arrendamiento, se
en el suelo". encontraba en buenas condiciones; con instala-
Isidro Escobar (fs. 15 vuelto y 16). Este testigo ciones de luz y agua completas, puertas y venta-
depone en los mismos términos del anterior. nas en buen estado; y agregan que el solar tenía
Refiriéndose a este punto de la acción, el señor plantaciones de café, plátanos y otros árboles fru-
Procurador hace la siguiente observación: tales.
"El demandante no demuestra plenamente en Por lo que hace a los dafios se tiene: aunque el
el juicio los hechos en que apoya esta solicitud: funcionario EJ.Ue practicó el lanzamiento no ex-
no demuestra los daños causados al inmueble ni presa en el acta textualmente haber verificado
el precio de las reparaciones a que se refiere. él los hechos relativos al estado del inmueble,
Los testimonios recibidos a los señores José An- sino que transcribe la constancia dejada por el
tonio Patiño, Isidro Escobar, Antonio Arcila y apoderado del arrendador, anota en cambio lo
Gonzalo García, son vagos e imprecisos por una siguiente: "Como el suscrito, para esta diligencia
parte, y por otra, estima la Procuraduría que no hiciera comparecer al señor Personero Munici-
constituyen por sí solos plena prueba acerca de pal, en su carácter de representante de la Nación
los hechos sobre los cuales deponen porque de- en el presente caso, dicho señor en la persona de
jan en el ánimo una rara impresión de unifor- Adán Arias C., constató como ciell'tos los reparos
midad literal que da base :¡;Jara sospechar con al- que al respecto hizo el doctor Mejía Vieira". De
gún fundamento la falta de naturalidad y espon- esta transcripción debe destacarse el hecho de
taneidad en los deponentes. . . No está por de- que el funcionario no hizo reparo alguno a la
más anotar aquí que el contrato de arrendamien. constancia del apoderado ni a la verificación he-
to se refiere únicamente a "una casa de dos plan- cha por el Personero, lo que indica que todo el
tas", y el actor en el libelo hace referencia a un personal que concurrió a la diligencia, aunque
solar, a Ul'l jardín y a una plantación de café y el Personero no tuviera la representación de la
árboles frutales, los cuales según se determina en Nación, comprobó el estado del inmueble, o me-
el hecho 59, fueron destruídos por el arrenda- jor, los daños o deterioros causados en él. A esto
tario". se agrega lo dicho por los testigos Patiño y Es-
Prescribe el articulo 2005 del Código Civil: "El cobar, o sea, que por haber intervenido posterior-
arrendat~rio es obligado a restituir la cosa al fin mente en las reparaciones les consta que la casa
del arrendamiento. Deberá restituírla en el es- estaba en mal e8tado, con las pinturas deterio- .
tado en que le fue entregada, tomándose en con- radas, sin instalaciones de luz, sin fogón, sin la-
 Nos. 2Hi5·216S . 4ll9

vaplatos, cerraduras dañadas, etc. También es Costas del lanzamiento

indicio atendible de la existencia de los daños lo
expresado por el propio ingeniero Villegas en su Por último, se demanda también el pago de la
carta a don. Rafael, Gutiérrez Hoyos, fechada ~1 suma de trescientos cincuenta pesos, como valor
29 de junio.dé 1951 (fs. 8. a 10, cuaderno de. prue- de costas en el juicio de lanzamiento que el actor
bas), en la que le transcribe la dirigida P.Or él al siguió contra .la Náción. Esta petición no es pro-
señor Ingeniero Jefe de la Zona· dé Mimizales en cedente. La Nación no fue, ni podía ser conde-
relación con la casa, y en donde le dice a ésté: nada en costas por mandato del artículÓ 576 del
• "Tuve oportunidad de visitar esta casa en com- Código Judicial.
pañía de su ·dueño; señor Rafael- GuHérrez: Hoyos,
quien reclama el arréglo •de-·ellá en la forma si- Por las razones· expuestas, la Corte Suprema
guiente: Colocación de un lavaplatos en la coci- de·· Justiciá; Sala de· Negocios Generales, admi-
na: Cinco idstah~·cionés ·~eléctricas: Reconstruc~ nistrando· justieia en nombre de la república de
ción del. mostrador de la tienda ·en el piso bajo. Colómbia· y por autoridad· de la ley, falla:
Arreglo del sanitario.· Cercas··del patió: Gomo. des-
afortunada-menté ·lá Zona tiene -gran ·-parte -en- es" 19~D.eclára·se que la Nación está obligada a
tos daños, hemos:·convenido .. ·.". La nota-puesta pagar al· señor Rafael Gutiérrez Hoyos (hoy su
al pie por la Jefatura ·de la Zona dice: "Se acep- cesionario, señor Luis Gerardo Acosta), dentro
tan las· condiciones ·de. lá carta ·con ·las- siguientes•· de los seis días siguientes a la ejecutoria de este
salvedades: serán por·cúenta del: contratista Efraím fallo; la suma de tres mil cuarenta y cinco pesos
Villegas los siguientes gastos: colocación de un ($:3~045.00) moneda corriente, por los cánones de
lavaplatos en la cocina. Reconstrucción del mos- arrendamiento de la casa situada en el paraje
tradóT -dé--la ;ti¿rrda del piso~"b·ajo; arreglo ·del sa~ Italia, fracción dé< San Juan ·del municipio de· San-
nitario y cercas dél' patio. . . . Firmado, Allierto ta Rosa de Cabal, comprendidos del }9 de sep-
Huber Luna, Jefe· de· lá· Zona de :Mánizales" , tiembre de· 1950 ·al 9 ·de mayo de 1952, a razón de
$ 150.00 ·mensuales:
Todo· este acervo· probatorio· demuestra qw~ el
inmueble· sufrió deterioros durante el arrenda- 2o .;__ Declárase que la N ación está obligada a
miento. Sin embargo; es-- preciso-- anotar que de· pagar al 'ni.·ismo señor- Rafael Gutiérez Hoyos (hoy
tales ·pruebas no se deduce· en fórma -clara. la ·na-· a su· cesionario · señor Luis Gerardo Acosta), el
turaleza y· magnitud de los··daños·. Se conoce· la valor de·los daños ocasionados al inmueble deter-
falta de· iristálaeioires -dé -lúz,· -lá: ;destrucción de ·un·. minados anteriormente. La cuantía de ellos se
fogón y· un lavaplatos; ·el deterioro de--dos escac ·fijará mediante el: trámite- establecido por el ar-
leras, y en términos generales· daños. en las pa- · tículo· 553' del Código Judicial, teniendo en cuen-
redes, puertas ·y.. ventanas; lo mismo que la des" ta lo· probado en este juicio al respecto; y lo que
trucción de ·las·phi.ntaciones·dél solar. Obligación. en relación con su monto se establezca en el in-
del arrendatario es indemnizar los ·daños y pér~ cidente.
di das sobr-evenidos dúrarite ·el goce de la c'osa, a
menos de probar· que no sobrevinieron por su' 39-Niégase la declaración respecto al pago de
culpa, conforme lo establece el artículo 2005· del· las· costas· del ju~cio de lanzamiento de que trata
C. Civil, lo ·que aquí no se ha intentado. la petición 21!- de la demanda.
Por-·consiguiénte; la obligación de- indemnizar
los daños ha· de declararse en· este fallo, sin de- Cópiese, publíquese y notifíquese.
terminar el monto de ella, y para que, en inci-
denfe·postériór·que· ha de .. ventilárse· en la forma Aníbal Cardoso Gaitán - Manuel !Buenahora.
· y términos previstos por el artículo 553 del Có- Roberto Goenaga - Camilo Rincón lLara-.Vorge
digo Judicial, se deduzca ·la suma respectiva. García Merlano, Secretario.
 .1T1UliDI!Cll&rr.. Nos. 2ll.S5-2ll.SS

RNCOMJPETENClA DE lLA CORTE lP ARA CONOCER DE UNA DEMANDA CONTRA

LA NACJION POR LA lPERDliDA DE UNAS MERCAD:E'RliAS DEJPOSKTADAS EN
lLA ADUANA DE BARRANQUlilLlLA

Sostiene el señor Procurador 4!Ue lia Sala (Magistrado Ponente: Dr. Luis Enrique
carece de competencia para conocer .de este Cuervo A.)
negocio que es un reclamo por indemniza-
ción de pérdidas o daños sufridos en una El presente auto es interlocutorio de acuerdo
mercancía que fue destruída por d fuego con la definición del artículo 466 del Código Ju-
cuando se presentó un incendio en parte dicial, por cuanto resuelve el incidente de excep-
del terminal marítimo de Barranquill.a, es- ciones dilatorias; aunque está llamado a produ-
tando el cargamento respectivo bajo el re- cir los efectos que señala el articulo 467 ibid.,
gistro de importación de aquella aduana. corresponde dictarlo por sí solo y bajo su respon-
sabilidad al suscrito ponente, según la regla del
Sin quebrantar eR propósito de abstenerse artículo 46 de la misma obra y cabe, desde lue-
de "razonamientos más propios de ia causa go, el recurso de súplica previsto. en el artículo
en litis ante otra jurisdicción" debe expre- 511.
sarse el conside!l"ando de que los asuntos Admitida la demanda de la sociedad colectiva
vinculados con el ll"amo de aduanas, no obs- de comercio lFinkelman y Shonberg contra la
tante el argumento tan inteligente que con- Nación en auto del 20 de octubre último, al co-
tiene la demanda (a la cual excepciiona eli rrérsele traslado al señor Procurador Delegado
señor Procurador), de hallarse el origen o en lo Civil propuso la excepción dilatoria de de-
procedencia de este pleito, en un contrato clinatoria de jurisdicción, la cual sustentó en su
de depósito necesario celebrado por la Na- escrito del 7 de los corrientes.
ción, es imposible extender hasta el extre- Sostiene el señor Procurador que la Sala ca-
mo la interpretación del articulo 40 del C. rece de competencia para conocer de este nego-
J., que se refi.ere de mane!l"a exclusiva a las cio que es un reclamo por indemnización de pér-
controversias provenientes de contratos ce-· didas o daños sufridos en una mercancía que fue
lebrados o que celebre Ra Nación, pmrque ia destruida por el fuego el 9 de enero de 1951 cuan-
controversia no tiene míz. u oriigen contrac- do se presentó un incendio en parte del terminal
tual sino que se origiina en otras causas que marítimo de Barranquilla, estando el cargamen-
pueden implicar !l"esponsabilidad del JEstado to respectivo bajo el registro de importación nú-
en el manejo de mercancías que se encUllen- mero 627 de aquella aduana y localizadQ en el
tran en las aduanas por efecto de las leyes patio número 6 del terminal en que se presentó
y de las disposiciones de carácter fiscaR ¡q¡ue el incendio.
estructuran, desarrollan o complementan Que de acuerdo con el artículo 322 de la Ley
medidas netamente originadas en cuestio- 79 de 1931, en armonía con el artículo 2~ del De-
nes fiscales por razón del mencionado im- creto-Ley número 630 de 1942, sustitutivo del
puesto. artículo 55 de la mencionada Ley, esa clase de
reclamo¡¡ se surtirán precisamente' ante el Tribu-
lLa Sala declara probada la excepción di- nal distrital de Aduanas. Dice te~tualmente el
latoria propuesta por el señor Procurador señor Procurador: "Si la demanda de la referen- .
lDelegado en lo Civil, de incompetencia de cia tiene por objeto el que se declare que la Na-
jurisdicción de la Corte. ción es responsable de la pérdida de las merca-
derías depositadas en la Aduana de Barranquilla
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios y que debe pagar el daño emergente y el lucro
Generales.-Bogotá, dos de diciembre de mil cesante causados por la referida pérdida, o que
novecientos cincuenta y cinco. se declare que la Nación incumplió sus obliga-
 Nos. 2165-2166 GACE'll'A .lf1U[]II!Cl!AlL 421

ciones de depositaria de las mercaderías y que 164. 39 Por el Jurado, en ciertos casos (inciso 29
debe pagar los perjuicios ocasionados por dicho del artículo 164). 49 Por la jurisdicción de lo
incumplimiento, las disposiciones del Código de Contencioso-Administrativo (artículo 154). Ade-
Aduanas estudiadas anteriormente indican muy más, el Título XVI, autoriza la Jurisdicción Mi-
a las claras que la justicia ordinaria carece de litar (artículo 170): En parte alguna autoriza la
competencia para conocer de la demanda porque Constitución esa pretendida Jurisdicción Adua-
la jurisdicción está señalada privativamente a los nera, que no forma parte de la Rama Jurisdic-
Tribunales de aduanas. Esa superioridad, en ca- cional y que constituye un apéndice, una depen-
sos similares al presente, ha declarado su inhi- dencia de la Rama Ejecutiva. ¿Qué negocios pue-
bitoria para conocer de los negocios por incom- de la ley atribuir a la llamada justicia ordinaria
petencia de jurisdicción (G. J. número 1991, pág. y a las jurisdicciones especiales?", se ha pregun-
512 y número 1996, pág. 498)". tado la H. Corte, y ella misma ha respondido:
De ese memorial se le dio el traslado que pre- "a) El artículo 55 de la Constitución dice que las
viene la ley al apoderado de la parte actora, Ramas del Poder Público son la legislativa, la
quien lo contestó así: ejecutiva y la jurisdiccional, y que el Congreso,
"El señor Procurador ha propuesto la excep- o sea la rama legislativa, el Gobierno, o sea la
ción dilatoria de incompetencia de jurisdicción, ejecutiva y los jueces que constituyen la juris-
· por considerar que "la justicia ordinaria carece diccional, "tienen funciones separadas .pero cola-
de competencia para conocer de la demanda por- boran armónicamente en la realización de los fi-
, que la jurisdicción está señalada privativamente nes del Estado". Cada una de estas ramas es ob-
a los Tribunales de Aduanas. Apoya su petición jeto de reglamentación en Capítulos distintos de
en el artículo 29 del D-L. 630 de 1942, en el ar- la Carta Fundamental". En general, ni el Ejecu-
tículo 322, letra d) del Código de Aduanas y en tivo ni el Legislativo ejercen funciones jurisdic-
cierta jurisprudencia que no transcribe, pero cita cionales, así se considere esta función desde el
por el "número de las Gacetas Judiciales. Para punto de vista formal o desde el punto de vista
demostrar que esa H. Corte sí es competente para material. . . Atendiendo al origen histórico de las
conocer del litigio propuesto, me veo forzado a jurisdicciones especiales se ve que ellas han sido
efectuar un estudio de las normas constituciona- organizadas por el constituyente, desprendiendo
les y legales que regulan la administración de sus funciones, a título de distribución de trabajo
justicia y fijan la competencia de los Tribunales, especializado, de la masa o conjunto general que
cosa que omitió el señor Procurador y que dista venía atribuí da a la justicia ordinaria. Como su
mucho de hallarse resuelta en las normas que nombre lo indica, las jurisdicciones especiales
trae en apoyo de sus pretensiones. lLa Constitu- han sido erigidas para ciertas materias específi-
ción Nacional en su Título XV, [)le la Adminis- cas, pues si no se entendiera así debería llegarse
tración de Justicia, desarrolla, en lo que a esta a la conclusión de que el Constituyente habría
Rama se refiere, el artículo 55 de la misma que autorizado la creción de jurisdicciones especiales
es del siguiente tenor: "Son ramas del Poder Pú- no especializadas, lo cual sería un verdadero
blico la Legislativa, la Ejecutiva y la Jurisdiccio- contrasentido. La Constitución, se ha dicho, es la
nal. El Congreso, el Gobierno y los Jueces tienen norma que organiza, no el principio que anar-
funciones separadas, pero colaboran armónica- . quiza. Y debe observarse, en primer lugar, que
mente en la realización de los fines del Estado". así en la teoría jurídica general como en la que
De atender a las disposiciones constitucionales directamente se desprende de hi. Constitución co-
contenidas en el Título en mención, ·la Adminis- lombiana, se destacan nítidamente, con perfiles
tración de Justicia se ejerce: 19 Por los Tribuna- definidos, las materias de que deben conocer las
les ordinarios: Corte Suprema de Justicia (arts. diversas jurisdicciones especiales y la jurisdicción
147 a 151); Tribunales Superiores de Distrito Ju- ordim:ria: prescindiendo del derecho penal, la
dicial (arts. 151, 153, 155 y 156); Jueces Superio- materia sobre que la justicia ordinaria tiene el
res, de Circuito, de Menores, Municipales y de poder jurídico de ejercer su función está plasma-
Instrucción Criminal (arts. 157 y 158). 29 Por los da en las tres grandes instituciones que constitu-
Tribunales de Comercio (que son los jueces espe- yen el derecho privado: la familia, la propiedad
cializados a que se refiere el artículo 157) y por privada. y el contrato ... ; la justicia administra-
la Jurisdicción del Trabajo, autorizadas ambas tiva tiene, por definición, como ámbito propio, el
por el mismo artículo constitucional, que lo es el formado por el conjunto de reglas a que está so-
 <G&<CIE'li'lil. .1f'[)']]J)JI<CJI&l1

metida la actividad del Estado, la actividad de la jurisdicción de lo contencioso-administrativo y

la administración en general, así como· la juris- ha decidido que el contencioso de contratos, el de
dicción especial del trabajo debe estar circuns~ responsabilidad civil del Estado, de modo gene-
crita a las relaciones de trabajo y sólo a ellas ... ". ral,. el que toca- con la propiedad privada y la
"En todo caso, la doctrina ti'ene admitido que consiguiente indemnización por el daño causado
no todo acto de la administración, por el solo he- a ésta, corresponde a la justicia ordinaria. Esto,
cho de serlo, deba caer bajo la jurisdicción ad- aunque ·algunas -normas, como el artículo 322 del
ministrativa, sino que hay algunas contenciones C. de· Aduanas, o el· artículo 68 del C. Conten-
a que da origen la actividad administrativa que cioso-administrativo, den la impresión -errada y
son de la competencia de la justicia ordinaria". fácilmente rectificable- de crear jurisdicciones
(Sentencia de la Corte Plena, del 20 de junio de especiales para decidir ciertos reclamos de los
1955, publicada en la Jlteviista de Jl]lerecho lP'osií- particulares que, constitucionalmente pertenecen
~iivo, número 6, págs. 217 y ss). Que la· mal lla- a la justicia ordinaria.
mada 'jurisdicción aduanera' es una dependencia "Tales normas no imponen a los particulares.
administrativa de la Rama Ejecutiva, lo confir- la obligación de sujetarse a la decisión de las en-
ma el artículo 39 de la Ley 79 de 1931, según el tidades u organismos· aduaneros o a la de la pro-
cual esa 'jurisdicción' tiene por finalidad 'exigir pia administración, en los casos allí señalados; es
la presentación de documentos y aplicar el pro- decir, no fijan- la jurisdicción para conocer de las
cedimiento que esta Ley establece sobre fijación y materias· a que esas normas se refieren, y mucho
recaudo de derechos de aduana y sobre imposi- menos descartan la competencia que de modo ·
ción y cobro de toda clase de multas por omisio- privativo atribuyó a la H. Corte, Sala de Nego-
nes en el cumplimiento de esta Ley, salvo en cios Generales, el artículo 40 de la L. 105 de 1931
cuanto se atribuya a otros tribunales la imposi- -posterior a la 79 del mismo añO- para conocer
ción de tales multas". El Decreto-Ley 630 de 1942, del contencioso de contratos sobre la administra-
en su artículo 29, que constituye uno de los fun- ción y los particulares. Por ello no puede ·afir-
damentos de la demanda por el suscrito presen- marse que la competencia para decidir sobre ta-
tada, no fija ni establece competencia. Determi- les litigios, sea de la 'jurisdicción aduanera'. Otra
na sí, la responsabilidad en que incurre el Estado cosa es que los particulares; vollllntariamente, re-
por la pérdida o avería de las mercaderías al- clamen de la propia administración de ll:l!iiredo
macenadas en bodegas y obliga a dicho Estado a reconocimiento de sus derechos (como lo prevé
indemnizarla a menos que pruebe la fuerza ma- el artículo 68 del C. Contencioso-administrativo),
yor o la culpa del dueño de la mercancía, como porque entonces, si el reclamo se refiere a indem•
en los casos de empaque defectuoso o inadecua- nizaciones por pérdidas ocurridas en las adua-
do, o el acaecimiento de ciertos eventos, como nas, la decisión administrativa está sujeta a los
evaporación o deterioro natural. En cuanto a la Organismos aduaneros, en la forma que la ley 79
referencia incidental que en el ordinal d) del lo determiná. Y que la decisión de estas entida-
artículo 322 de la Ley 79 de 1931 se hace a 'Las des es administrati.va, lo acredita el hecho de que
reclamaciones por indemnización de pérdida o hasta la expedición de la L. 80 de ·1935 (artículo
daños sufridos por la mercancía', para atribuir el 59), muchos años después de e~star en vigencia la
conocimiento de tales reclamaciones al 'corres- L. 79 dé 1931, las decisiones de los pomposos
pondiente Tribunal de Aduanas', no tiene ni pue- "Tribunales aduaneros" eran susceptibles del re-
de tener el alcance que le atribuye el señor Pro- curso contencioso-administrativo, como las demás
curador, de sustituir la competencia de los Tri- decisiones de la administración, para ante el H.
bunales ordinarios, más concretamente de la H. Consejo de Estado (artículo 332 L. 79 de 1931).
Corte, por la de un organismo netamente admi- Esto indica que la·ley citada no· tuvo la inten-
nistrativo, parte integrante de la Rama Ejecuti- ción de crear una 'jurisdicción especial', sino
va, como son los Tribunales de Aduanas, porque una organización administrativa, de la cual se
ello equivaldría ·a atribuir funciones jurisdiccio- sirve el Estado para los fines atinentes al recau-
nales propias, por querer del Constituyente, de do del impuesto. de aduanas, multas y sanciones
la Rama Jurisdiccional del Poder Público, a la por violación· de las· leyes y reglamentos adua-
Rama Ejecutiva del mismo. En efecto, ya vjmos neros, sanciones por contrabando, etc., etc.
cómo la propia Corte en Sala Plena ha definido "De igual modo. que la exti:nguida. 'Prefectura
el alcance de las normas especiales que regulan de Control de· Cambios', imponía ---'como depen-
 Nos. 2ll65-2ll.66 423
· dencia del Ejecutivo- las sanciones a quienes juridicos de la administración (con exclusión del
violaran.las normas sobre control de cambios, im- contencioso de contrato) y a una sola clase de
portaciones y exportaciones, sin que a nadie se le . hechos materiales: la contención por daños que
haya ocurrido afirmar que·.existió entre nosotros, causen a los inmuebles los trabajos públicos, sin
. como jurisdicción especial, distinta de la Rama ocupación o con ocupación ordinaria. Por ello en
Ejecutiva, una 'jurisdicción penal de cambios' ni .las sentencias citadas, dijo: 'De esta regla que-
dar el nombre de .sentencia judicial al fallo ad- dan exceptuados los actos jurídicos de la admi-
ministrativo del suprimido .Prefecto. Refiriéndo- nistración de naturaleza contractual, los cuales
se al artículo 68 · del C. · Contencioso-administra- sólo originan acciones civiles y están ligados a la
tivo, cuya interpretación · constituye un :precioso competencia privativa de los tribunales comunes .
.auxiliar. para entender .el alcance de los textos El contencioso de contrato pertenece de modo
del C .. de Aduanas en examen, :tanto porque· allí invariable a los jueces ordinarios, ya se trate de
se autoriza a 'demandar directamente de la ad- pactos civiles o administrativos'. (G. J. Tomo· 63,
ministración' la reparación· del.daño causado por págs. 281 y 471). ·Doctrinas reproducidas por el
una operación administrativa, como porque ese fallo de la Casación Civil del 3 de agosto de 1954
texto, posterior a la Ley 79 ·de 1931, regula hoy (sic) citado".
·lo atinente a los. reclamos directos que se hagan La excepción propuesta por el señor Procura-
a la administración· por concepto· de daños y per- dor Delegado en lo Civil está llamada a prospe-
juicios ·.originados. en actuaciones "de la adminis- rar. En efecto: comenzando por señalar el fun-
tración, .dijo la H. Sala de Casación Civil, bajo damento constitucional de donde arranca la ju-
ponencia· del doctor Luis :Felipe La torre, el 3 de risdicción propia de los Tribunales de Aduanas,
agosto de 1954 (sic): ' .... por el artículo 68 co- ·es fácil hallarlo en el artículo 47 del Acto Legis-
mentado se dio ál :particular un Tecurso de ca- lativo número. 19 de 1945 en donde la expresión
rácter indemnizatorio para .ante la Administra- "y demás Tribunales y Juzgados que establezca
ción y no para. ante la jurisdicción especial. Los la ley" es lo suficientemente amplia para que no
·términos de la norma nó dejan lugar a duda .ya sea inexequible la Ley 79 de 1931.
que son de diáfana claridad:·no·.es lo·mismo ejer- Por lo que toca con la jurisprudencia citada en
citar una . acción contra .la Administración, que ·el memorial del señor -apoderado de los actores
demandar 'directamente de .ella'·el -resarcimiento puede anotarse que los pasajes que él entiende
a que ha lugar,· que es .lo dicho. por .el ·precepto. como del texto de la ponencia del señor Magis-
'.'Parece que con . él artículo ·.68 ·quiso el legis- . trado Luis Felipe Latorre del 3 de agosto de
lador acabar con los reclamos de la índole estu- 1954, en realidad pertenecen a los pasajes de una
diada, en· su· propia fuente, mediante la indemni- vista fiscal del señor Procurador Delegado en lo
zación inmediata. Y no. habló·demulidad· del. acto Civil que puede leerse incorporada a la senten-
que abre al hecho u operación· material, porque , cia de la Sala de Casación Civil del 31 de julio
la Administración. reforma sus propias decisiones, de 1954, efectivamente bajo la ponencia del doc-
pero nunca las anula. 'El artículo~ 68 es, en: sínte- tor Luis Felipe La torre;· el pasaje completo · to-
sis, un medio opcional valedero ante la Adminis- mado del escrito del señor Procurador dice así:
tración .. .' Lo ·mismo pasa en .el presente caso: "Pero sí me. parece irrebatible la tesis central
si ·el interesado reclama. ante la ·propia· adminis- -de que por el artículo 68 comentado se dio· al par-
tración· por el daño sufrido. a· consecuencia· de. pér- ticular un recurso· excepcional de carácter indem-
dida o avería de mercaderías depositadas en ·las ' nizatorio para ante la ·Administración y no para
'aduanas, corresponde conocer ·.de :ese .reclamo a . ante la jurisdicción especial. Los términos de la
.los organismos aduaneros~señalados por la L. 79 .norma no dejan lugar a duda ya que son de diá-
·de 1931, cuya decisión es ~de carácter administra- ·fana claridad: no es lo mismo ejercitar una ac-
tivo. En sentencias de 27 ·de .. septiembre .y 2·de ción contra la Administración, que demandar 'di-
octubre de 1947, esa H. ·sala .dijo: 'Por regla ·ge- rectamente de ella' el resarcimiento a que ha lu-
neral también originan acciones ·de derecho co- gar, que es lo dicho por el precepto. Parece que
mún· todos los ·actos :materiales.- constitutivos de con el artículo 68 quiso el Legislador acabar con
· delitos o culpas de los agentes .públicos adminis- los reclamos de ·la índole· estudiada, en su propia
trativos que ·causen dáño a una· persona ... '. De fwente, mediante la indemnización inmediata. Y
·este modo, la Corte ha ·restringido la Jurisdic- no· habló de nulidad del .acto que abre paso al
ción de lo contencioso administrativo a los actos hecho u operación material, porque la Adminis-
 G.BdJIE'lr& .JJ [}IlJ>fi«:Jfl.&JL · Woo. 2llS5-2ll6S
tración reforma o revoca sus propias decisiones, trato de depósito necesario eelebrado por la Na-
pero nunca la anula. Además, como lo anota el ción, es imposible extender hasta el extremo la
doctor Pérez Vives, creado el acto regular que interpretación del artículo 40 del C. J., que se
restrÍnja o niegue la indemnización, por hechos refiere de manera exclusiva a las controversias
u operaciones materiales, mediante el reclamo provenientes de contratos celebrados o que ce~
directo a la Administración, ya puede accionarse lebre la Nación, porque la controversia no tiene
ante la jurisdicción especial en demanda indem- raíz u origen contractual sino que se origina en
nizatoría. El artículo 68 es, en síntesis, un me- otras causas que pueden implicar responsabilidad
dio opcional valedero ante la Administración, del Estado en el manejo de mercancías que se
(que excluye la consideración de vías de hecho) encuentran en las aduanas por efec;:to de las leyes
al lado de la acción de plena jurisdicción consa- y de las disposiciones de carácter fiscal que es-
grada por el artículo 67". (G. J. número 2144, tructuran, desarrollan o complementan medidas
pág. 157). netamente originadas en cuestiones fiscales por
La doctrina propiamente tal, sentada por la razón del mencionado impuesto. Esta Sala en
Corte en ese fallo nada tiene que ver con el pro- sentencia de ·16 de agosto último, pronunciada
blema de la competencia señalada a los Tribuna- en el caso de la demanda del señor Gilberto Mo-
les de Aduana, jurio;;dicción especializada perfec- reno Restrepo observó que la controversia no te-
tamente compatible con el texto de nuestra Car- nía como origen el contrato mismo que la Nación
ta citado arriba. hubiera celebrado sino el derecho del propieta-
En cambio, sí es muy pertinente la doctrina de rio que se veía ante el peligro de que se le des-
la Corte que invoca el señor Procurador Dele- conociera; que el vocablo ]Jroveniente derivado
gado en lo Civil, la cual se encuentra en el fallo del verbo provenir no puede tener sentido dis-
de 18 de septiembre de 1942, con ponencia del tinto que el que le señala el Diccionario de la
señor Magistrado doctor Aníbal Cardoso Gaitán; lengua según el cual el verbo provenir significa
allí se dijo: "Tratándose de un asunto que de he- nacer, proceder, originarse una cosa de otra como
cho cayó desde su perpetración bajo la compe- de su principio y que según ello el derecho cuyo
tencia del Tribunal distrital de Aduanas, ante reconocimiento pretendía el particular, no pro-
ese Tribunal debió demandarse la reparación o cedía ni se originaba como de su principio del
indemnización pedida, de conformidad con el ar- contrato celebrado por la Nación sino justamen-
ticulo 322, letra d) de la Ley 79 de 1931, orgá- te de actos o hechos jurídicos distintos del con-
nica de las aduanas". El fallo termina con el si- trato. (G. J. número 2157-2158, pág. 316). Tam-
guiente pasaje que es exactamente aplicable al bién la sentencia del 15 de julio de 1954, relativa
caso presente: al reclamo del señor Diego E. Amorocho contra
"La Corte, con conocimiento de que se halla la Nación en un asunto de aduanas, la Sala anotó
impedida para fallar este asunto, se abstiene de lo siguiente: "La controversia, como se ve, no es
otros razonamientos más propios de la causa en deducible ante el fuero especial donde se tramitó
litis ante otra jurisdicción, que de la acción de este negocio. Porque la Corte sólo tiene compe-
nulidad que se reafirma en decretar". Es ver- tencia, según el artículo 40 del Código de Orga-
dad que aquí no se está en presencia de una nu- nización Judicial, para conocer en única instancia
lidad que deba declararse sino de que a tiempo de las provenientes de contratos celebrados o que
y por el remedio interpuesto mediante la excep· celebre la Nación. Cosa muy distinta es la que
ción del señor Procurador se ha impedido que se aquí se contempla porque no se está en· presencia
adelante una tramitación viciada por incompe- de una fuente contractual de obligaciones, sino
tencia de jurisdicción, y su causal se encuentra de otra cualquiera que, aunque no corresponde a
dentro de la alternativa prevista en el segundo la Sala calificar, hipotéticamente se afirma que
inciso del artículo 456 del C. J. pertenece al género de las obligaciones nacidas
Sin quebrantar el propósito de abstenerse de quasi ex contractu. (G. J. número 2144, pág. 209).
"razonamientos más propios de la causa en litis Finalmente, en fallo del 19 de junio de 1954, de-
ante otra jurisdicción" debe expresarse el con- manda de la señora Rita Robledo de Villegas y
siderando de que los asuntos vinculados con el otros contra la Nación, dijo la Sala: "Parece fá-
ramo de aduanas, no obstante el argumento tan cil entender, por lo demás, que una de las con-
inteligente que contiene la demanda, de hallarse sideraciones implícitas en el hecho de la celebra-
el origen o procedencia de este pleito, en un con- ción de los contratos por la Nación, consiste en
Nos. 2ll65-2166 425

que se juzga un acto emanado del alt~ gobierno ción dilatoria propuesta por el señor Procurador
que tiene su personería, y que el juez natural de Delegado en lo Civil y consistente en la incom-
esta clase de actos no puede ser sino la Corte, petencia de jurisdicción de la Corte para cono-
por razón de jerarquía constitucional. Aquí es cer de la demanda de los señores Finkelman y
donde radica principalmente el motivo de la ex- Shonberg.
cepción, de la misma manera como corresponde
al Consejo de Estado conocer en una sola instan- Cópiese, notifíquese, insértese en la GACETA
cia de los asuntos contencioso- administrativos JUDICIAL y una vez ejecutoriado archívese el
contra los actos del Gobierno". (G. J. número expediente.
2142, pág. 933).
ILuis lEnrique Cuervo A. - Jorge García Mer-
Por lo expuesto, se declara probada la excep- lano, Secretario.
 lLA SAlLA MAN'li'ITJENJE lElL AN'flEJRWJR AU'fO-SUPUCAUO

Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios raíz u origen contractual sino que se ongma en
Generales.-Bogotá, siete de marzo de mil no- ótras ea11sa,s que pueden implicar responsabili-
vecientos cincuenta y seis. . ·dad de!! "Estado en el manejo de mercancías que
se encuentran en las aduanas por efecto de las
(Magistrado Ponente: Dr. Roberto Goenaga) leyes y de las disposiciones de carácter fiscal que
estructuran, desarrollan o complementan medi-
Se trata en esta provfuencia de resolver el re- das netamente originadas en cuestiones fiscales
curso de súplica interpuesto oportunamente por por razón del mencionado impuesto. Esta Sala en
el apoderado de la sociedad Finkelman & Schon- sentencia de 16 de agosto último, pronunciada en
berg contra el auto fechado el 2 de diciembre del el caso de la dElmanda del señor Gilberto More-
año pasado, por medio del cual el Magistrado no Restrepo observó que la cGntroversia no tenía
sustanciador, doctor Luis Enrique Cuervo, falló como origen el contrato mismo que la Nación hu-
favorablemente el incidente sobre la excepción biera celebrado sino el derecho del propietario
dilatoria de incompetencia de jurisdicción pro- que se veía ante el peligro de que se le descono-
movido por el señor Procurador Delegado en lo ciera; que el vocablo proveniente derivado del
Civil. verbo provenir no puede tener sentido distinto
Sostuvo con éxito el excepcionante, que la Cor- que el que le señala el Diccionario de la lengua
te -Sala de Negocios Generales- no tiene com- según el cual el verbo provenir significa nacer,
petencia para conocer del presente juicio por proceder, originarse una cosa de otra como de su
cuanto lo que en él demanda el actor es una re- principio y que según ello el derecho cuyo re-
clamación por la pérdida de mercancías de im- conocimiento pretendía el particular, no proce-
portación que se hallaban en el terminal marí- día ni se originaba como de su principio del con-
timo de Barranquilla al cuidado de las autorida- trato celebrado p0r la Nación sino justamente de
des aduaneras, reclamación cuyo conocimiento y actos o hechos jurídicos distintos del contrato.
decisión corresponde al Tribunal Distrital de (G. J. número 2157-2158, pág. 316). También la
Aduanas, de conformidad con lo establecido en sentencia del 15 de julio de ~ 954, relativa al re-
el artículo 322 de la Ley 79 de 1931, y en el ar- clamo del señor Diego E. Amorocho contra la
tículo 29 del Decreto-Ley 630 de 1942, sustitutivo Nación es un asunto de aduanas, la Sala anotó lo
del artículo 55 de la expresada Ley. siguiente: 'La controversia, como se ve no es de-
Las razones expuestas en el auto reclamado, ducible ante el fuero especial donde se tramitó
basadas en la doctrina que la Corte sentó sobre este negocio. Porque la Corte sólo tiene compe-
esta materia en fallo de 18 de septiembre de tencia, según el artículo 40 del Código de Orga-
1942 (Tomo LIV, pág. 513 de la G. J.), son estas: nización Judicial, para conocer en única instan-
"Sin quebrantar el propósito de abstenerse de cia de las provenientes de contratos celebrados o
'razonamientos más propios de la causa en litis que celebre la Nación. Cosa muy distinta es lo
ante otra jurisdicción' debe expresarse el consi- que aquí se contempla porque no se está en pre-
derando de que los asuntos vinculados con el ra- sencia de una fuente contractual de obligaciones,
mo de aduanas, no obstante el argumento tan sino de otra cualquiera que, aunque no corres-
inteligente que contiene la demanda, de hallarse ponde a la Sala calificar, hipotéticamente se afir-
el origen o procedencia de este pleito, en un con- ma que pertenece al género de las obligaciones
trato de depósito necesario celebrado por la Na- nacidas quasi ex contractu'. (G. J. número 2144,
ción, es imposible extender hasta ese extremo la pág. 209). Finalmente, en fallo del 19 de junio
interpretación del artículo 40 del C. J., que se de 1954, demanda de la señora Rita Robledo de
refiere de manera exclusiva a las controversias Villegas y otros contra la Nación, dijo la Sala:
provenientes de contratos celebrados o qur. cele- · 'Parece fácil entender, por lo demás, que una de
bre la N ación, porque la controversia no tiene las consideraciones implícitas en el hecho de la
.Nos. 2!65-2!68

celebración de los contratos por la Nación, con- Se considera:

siste en que se juzga un acto emanado del alto La lectura de las anteriores transcripciones con-
gobierno que tiene su personería, y que el juez vence de que el apoderado reclamante no ha lle-
natural de esta clase de actos no puede ser sino gado al verdadero entendimiento de la providen-
la Corte, por razón de jerarquía constitucional. cia materia de este recurso. En efecto, lo que en
Aquí ·es donde radica principalmente el motivo ella se sostiene no es en definitiva que la acción
de la excepción, de la misma manera como co- propuesta escape a la competencia de los jueces
rresponde al Consejo de Estado conocer en una ordinarios, sino que, por no tratarse de una ac-
sola ins.tancia de los asuntos contencioso-admi- ción proveniente de un contrato celebrado entre
nistrativos contra actos del Gobierno'. (G. J. nú- el alto Gobierno y el particular, no es dable apli-
mero 2142, pág. 933)". car el precepto 'del artículo 40 del C. Judicial.
Alega el reclamante que los argumentos de or- Esta disposición no puede extenderse a cualquier
den constitucional y legal expuestos por él en el clase de contratos, sino a aquellos que celebre el
escrito de oposición a la excepción propuesta no Gobierno Nacional, previo el lleno de todos los
fueron rebatidos en los considerandos de la pro- requisitos y solemnidades prescritas por la cons-
videncia suplicada, y expone nuevamente sus titución y la ley. "Para que la Sala Civil de Uni-
puntos de vista en estos términos: ca Instancia pueda conocer de una acción dirigi-
"El examen de las normas constitucionales y da contra la Nación -dijo la Corte en fallo de
legales que hice en mi escrito de oposición a la 18 de junio de 1941, T. LI de la G. J., pág. 138-
excepción propuesta por el señor Procurador, de- es indispensable, conforme al artículo 40 del C.
mostró sin que haya sido contradicho, que las J., que la controversia se haya originado a causa
entidades aduaneras, llámense administradores, de un contrato celebrado entre el actor y la Na-
capitanes de puerto,. jueces o tribunales, son de- ción, mas no de relaciones meramente extracon-
pendencia del Gobierno, por intermedio del Mi- tractuales dependientes de la ·prestación de un
nisterio de Hacienda. Que esas entidades no cons- servicio público".
tituyen una jurisdicción independiente con fa- Trátase en este caso, según se expresa en la
cultades jurisdiccionales, sino meramente admi- súplica primera de la demanda, de que se decla-
nistrativas. Por lo cual, obligar a los particulares re a la Nación "responsable de la pérdida de las
a acudir a dichas entidades, equivale a sujetarlos mercaderías a que se refiere el hecho primero
a la decisión de la propia parte interesada ... de esta demanda, recibidas a título de depósito
"Repito que las normas de la Carta, que cité y necesario por la Aduana de Barranquilla, pérdi-
analicé en mi referido escrito, en parte alguna da ocurrida durante el incendio que sufrió el Ter-
consagran tal jurisdicción y que la ley la creó minal Marítimo de dicha ciudad, el 9 de enero de
con la única finalidad de sancionar la violación 1951"; luego la controversia no se origina de un
de las leyes fiscales, como un apéndice de la Ra- contrato celebrado por el Gobierno Nacional, si-
ma Ejecutiva, por cuya actividad fiscal se- causó no, como se expresa en la jurisprudencia que se
el daño cuya reparación se pide. acaba de transcribir, "de relaciones meramente
" ••••• o •••••••••••••••••••••••• o •• extracontractuales de la prestación de un servi-
cio público".
"En los· hechos que originaron este litigio, cabe Las consideraciones precedentes, relacionadas
distinguir dos faces: la meramente fiscal, que con la competencia de la Sala de Negocios Gene-
consiste en liquidar y recaudar los derechos de rales de la Corte no son estrictamente necesarias
aduana sobre las mercaderías de importación. Al para la decisión del presente recurso. Se han he-
lado de ésta, se engendra una relación contrac- cho desde un punto de vista general en que se
tual, al asumir la Nación la calidad de deposita- contempla la materia. Pero se repite aquí lo que
. rio de las dichas mercaderías, mientras se liqui- al principio de esta providencia se expone, en
dan y pagan los aludidos derechos. Y como el acuerdo con el señor Procurador Delegado en lo
depósito se impone al particular, surge la figura Civil, o sea que por virtud de la ley 79 de 1931
contractual y está sujeta al conocimiento de la el conocimiento de esta clase de asuntos perte-
H. Corte por voluntad del legislador expresada nece a los Tribunales de Aduana de modo pri-
en el artícuio 40 del C. J. que no hace distingos vativo.
ni sutilezas como los que contiene el auto recu- Están, pues, fuera de lugar los llamamientos
rrido ... ". Gaceta-15
 NO SJE IRJEJPONJE JEt AU'll'O AN'll'JE·IRWIR

IDe acueH."do col!ll Xo dñspunesto en el arl. De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 512
5].2 de! C . .lfudicial, contK"a las providencias del C. Judicial, contra las providencias que re-
«JlURe Jresuelven unill. Jrecull"so de súplica, no es suelven un recurso de súplica, no es posible in-
posible ñill.terponell" otro nuevo. terponer otro nuevo. Luego la reposición pedida
es a todas luces improcedente.
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios
Generales-Bogotá, veintiuno de marzo de mil En consecuencia, este Despacho DENIEGA la
novecientos cincnenta y seis. solicitud de que se ha hecho rGferencia, y dispo-
ne devolver el expediente al H. Magistrado sus-
En el memorial que antecede, el señor apode- tanciador, para los efectos legales subsiguientes.
rado de Finkelman & Schonberg interpone re-
curso de reposición del auto de fecha 'l de marzo Notifíquese y cúmplase.
en curso, auto por el cual la Sala resolvió el re-
curso de súplica que el mismo apoderado inter-
puso contra el proveído de 2 de diciembre del Roberto Goenaga - .JTorge Garcia Medano,
año pasado, dictado por el entonces Magistrado
sustanciador doctor Luis Enrique Cuervo. Secretario.
 Nos. 2ll65-2ll66

que hace el señor apoderado para que la Corte consagra una jurisdicción especial para ios asun-
rehabilite sus fueros constituciona~es, a que en tos de aduanas. Es deber del fallador ajustarse a
ningún tiempo ha renunciado. La providencia las normas que fijan su competencia.
reclamada, lejos de constituir un acto de denega- Lo dicho es suficiente para que la Sala de Ne-
ción de justicia, como atrevidamente lo dice el gocios Generales de la Corte Suprema de Justi-
señor abogado, constituye, precisamente, una sa- cia resuelva, como en efecto resuelve, MANTE-
bia decisión en pro de los principios de la jerar- NER el auto suplicado.
quía jurisdiccional y del fiel y estricto cumpli-
miento de la ley ~rocedimental. Cópiese, notifíquese, publíquese en la GACETA
JUDICIAL y vuelvan los autos a la Secretaria
La invitación que el señor abogado del deman- para los fines a que haya lugar.
dante le hace a la Corte a que reivindique sus
fueros jurisdiccionales y falle en el fondo el ne- .A\níbal Cardoso Gaitán - JRoberto Goenaga ·-
gocio, no la puede aceptar la Sala porque impli- Camilo lRincón lLara - Jforge García Merlano,
caría el desconocimiento de la ley expresa que Secretario.
AJPUCACliON DEJL 'l'ERMliNO DE DOS AÑOS DE QUE 'l'RA'l'A ElL AR'l'liCUlLO 263
DEJL CODliGO CON'l'ENCliOSO ADMliNliS'l'RA'l'liVO JP ARA liNS'l'AURAR lLA AC-
CliON DE KNDEMNKZACKON DE PERJUli cms POR TRABAJos PUBucos. - CA a

DUCKDAD Y DE PRESCRliPCliON DE JLAS ACCliONES JUDliCliAJLES

ll.- lEl al!'tD:cu!io 263 l!lel ([). ([). &. es MDa para demandar la indemnización poi!' tal
wsposición especial, que por su contenido ocupación.
tiene um alcance y finalidad en el ejercicio
de Has actividades juuíidicas encaminadas a 2.-lLa extinción de la acción que por mi-
obtenel!' de la justicia la reparación de la nisterio de la ley así se opera, no equivale
prestación debida por los perjuicios causa- a la figura jurídica de la prescripción por-
dos con motivo de la ocupación permanen- que tanto ésta como el término perentoJrio
te i!le Wla propiedad particula~r, sobre la cual o prefijado son dos instituciones legales que
se ha l!'ealizado un t~rabajo público; dicha no pueden confundirse dadas las caracteJríis-
norma no po~r la claJridad de sus términos ticas esenciales que las diferencian, aunque
es menos importante, si se toma en cuenta produzcan los mismos efectos relacionados
la trascendencia que para el demandante n con la extinción del derecho y de la acción.
tiene la prueba tendiente a la demostración JEH término· perentorio lo ha considerado la
de los actos constitutivos de na ocupación, jurisprudencia como el fenómeno jurídñco
porque es desde la fecha de la ocupación de caducidad, y lo ha admitido como memo
total del predio en que pll'incipia a contar- de extinguir las acciones en juicio po¡¡o el
se el término de los dos años, requisito in- transcurso del tiempo. Asi pues, cuando la
dispensable pan-a que se estime que la de- ley consagra un término perentoJrio, no pue-
manda ha sido interpuesta oportunamente. de alegarse por el demandado en juicio la
[])e ahí la importancia del medio de convic- excepción perentoria de prescripción extin-
ción en la aplicación del precepto citado en tiva de la acción, sino la caducidad o expi-
!o que respecta a la clausura de aquel tér- ración del término prefijado como medio de
mino, sin habe~rse cumplido con la exigen- extinción del derecho que por dicha acción
cia de presentar la demanda dentro de él. se reclama. 1l la razón de esto estrñba en
([)ontempla, pues, el precepto mencionado que los plazos prefijados surten sus efectos
un p~resupuesto indispensable para que la y actúan de pleno derecho, sin que haya
súplica implorada pueda ser considerada: el necesidad de que el demandado los oponga
del mencionado término dentro del cual el en sus alegaciones, porque ~~ juez puede
acto~r debe hacer valer los derechos que el declararlos oficiosamente cuando llli.Uiera que
acto positivo ocasionó. lEse término lo ha aparezca que el término perentorio se ha
fijado el legislador no por un capricho sino vencido sin haberse iniciado la acción den-
con el fin de limitar el tiempo dentro del tro de ese lapso, pues entonces se conside-
cual el perjudicado pueda presentarse a la ra que la vía judicial o de derecho que na
justicia en demanda de la efectividad de ley concede quedó clausurada, es decir ca-
sus derechos, pues seda contrario al OJl•den ducada la acción, sin que sea dable an juz-
jurídico dejar para elllo tiempo indefinido. gador entraJr a deducir las consecuencias den
Siendo esto asíi a nadie se le escapa la ob- litigio, por mandato de la misma ley. Sobl!'e
via y lógica consecuencia legal de la norma: este tema se ha pronunciado Ka Corte como
si la acción no se inicia dentro del lapso puede verse en fallos de esta Sala de no-
am fijado, ella se extingue por ·haber pre- viembre 8 de 1955 (lLX:XXIT, 942), y de oc-
cluído el término para l!'eclamar la presta- tubre 19 de 19414 (lLXIT, 587).
ción de ese derecho, es decir, poJr haber fi-
nalizado la opol!'tunidad prevista por la ley
 Nos. 2Jl65-2ll66 .!1 1!1 liD !1 ([} ¡¡ Ji\ !1 431

Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios Se continuó después el trámite regular del juicio,
Generales.-Bogotá, veintiuno de marzo de mil y al alegar de conclusión propuso el señor Go-
novecientos cincuenta y seis. bernador la excepción perentoria de prescripción
extintiva de la acción, afirmando que la deman-
(Magistrado Ponente: Dr. Camilo Rincón Lara) da había sido presentada después de transcurrí-
Jo el término de dos años que señala el artículo
El doctor Antonio José Uribe Prada, apodera- 263 del C. Administrativo. Para ello se apoyó en
do especial de las señoritas Ana Dolores y Con- las constancias que traen las copias de las actas
cepción García Torres, demandó, en libelo pre- por las cuales recibió el Departamento algunos
sentado el 16 de octubre de 1948 en el Tribunal kilómetros de la carretera (de las que se trata-
Administrativo de Santander, al Departamento rá más adelante), así como también en la fecha
de Santander y al Municipio de Rionegro a fin de la primera de tales actas.
de que en la sentencia correspondiente se hicie- Finalmente, después de llevar a cabo las dili-
ran las siguientes declaraciones: gencias ordenadas en auto para mejor proveer,
profirió el Tribunal su fallo de fecha 30 de oc-
"JP'rimera.-Que el.Departamento de Santander tubre de 1950. En él deduce que no fueron esta-
y el Municipio de Rionegro son responsables, con- blecidos los hechos materia de la demanda, pues
junta o solidariamente, o por partes iguales, de no se demostró la efectividad de los daños cau-
los perjuicios causados a las demandantes como sados; que las demandantes no buscaron, opor-
propietarias .de un inmueble denominado Agua tunamente, un arreglo amigable con las entida-
JFría o Santa Ana, ubicado en comprensión mu- des oficiales sobre los perjuicios alegados, y por
nicipal de Rionegro, con motivo de la construc- tanto no sé cumplió el precepto contenido en el
ción de la carretera que une la cabecera muni- artículo 82 del C. Administrativo; y que, efecti-
cipal del municipio citado con el corregimiento vamente, confrontadas las . fechas que cita el se-
de su jurisdicción denominado Llano de Palmas; ñor Gobernador en su alegato final, la acción se
halla prescrita. Ante estas consideraciones niega
"Segunda.-Que, en consecuencia, el Departa- el Tribunal las peticiones de la demanda. "Por
mento de Santander y el municipio de Rionegro consiguiente -concluye- absuélvese al Depar-
deben pagar a las demandantes o a su orden, tamento de Santander y al Municipio de Rione-
dentro del término que señale la sentencia, con- gro (Santander) de los cargos y prestaciones que
junta o solidariamente o por partes iguales, el les fueron formulados".
valor de los daños causados, que se estiman en En virtud del recurso de apelación que la par-
la cantidad de diez mil pesos". te demandante interpuso contra dicho fallo, se
Como hechos fundamentales de la demanda remitió el negocio al H. Consejo de Estado en
expuso: que las demandantes son dueñas del pre- donde se surtieron también, debidamente, los trá-
dio antes citado; y que el municipio en referen- mites señalados por la ley. No hubo allí solicitud
cia construyó para el Departamento la carretera de pruebas, y en su alegato de conclusión pidió
en mención, cruzando en parte aquel predio y el señor Fiscal, apoyándose en una sentencia de
causando en él graves perjuicios los cuales es- esta Corte proferida el 23 de mayo de 1951 en el
tima en la suma de $ 10.000.00. En apoyo de la juicio de Andrés García y otros contra la Nación,
acción el doctor Uribe Prada citó los artículos se declara nulo lo actuado por el Tribunal Con-
261 y siguientes de la Ley 167 de 1941. tencioso Administrativo puesto que, indudable-
Una vez admitida la demanda se corrieron los mente -dice-, en este negocio se controvierten
traslados legales y, al evacuarlos, tanto el señor "cuestiones relacionadas con la propiedad priva-
Fiscal del Tribunal como el señor Gobernador da en cuanto ésta puede ser necesaria para ser-
del Departamento y. el señor Personero Munici- vicios de interés social" y por ello su conocimien-
pal de Rionegro negaron el derecho invocado y to corresponde a la justicia ordinaria y no a la
· en consecuencia se opusieron a las pretensiones contencioso administrativa.
de las demandantes. Hallándose pues el juicio en estado de recibir
Abierto el juicio a prueba, fueron practicadas el fallo correspondiente profirió el Consejo -Sala
las que oportunamente pidieron el apoderado de de lo Contencioso Administrativo- su auto de
las demandantes y el señor Gobernad·or del De- 25 de noviembre de 1955, mediante el cual dis-
partamento ~las cualés obran a folios 26 a 59-, puso el envío del expediente a esta Sala de Ne-
 .lf1!JJ]))I!([ll!Ji\l1

gocios Generales, teniendo en cuenta la sentencia Sllllb judic~ y es el que se relaciona con la fecha
de 20 de junio de aquel año pronunciada por la en que ocurrió el daño o más propiamente la ocu-
Sala Plena de la Corte. pación del predio, a causa del trabajo público,
En efecto, por dicha sentencia se declaró in- pues la determinación de aquella fecha servirá
exequible el artículo 269 de la Ley 167 de 1941, para establecer si se dio cumplimiento a la exi-
así como los artículos 261 a 268 inclusive, de la gencia prevista por el artículo 263 de la Ley 167
misma ley, pero éstos "sólo en cuanto reglamen- de 1941 (de aplicación en este caso según el De-
tan el ejercicio ante la jurisdicción de lo Conten- creto 293 citado), esto es, si la acción fue inten-
cioso Administrativo de las acciones por indem- tada dentro del término que por este ordena-
nización de perjuicios por trabajos públicos, con miento se fija. Por eso el estudio de la Sala ha
motivo de ocupación permanente de la propiedad de concretarse, en primer lugar, a la prueba que
privada por la Administración Pública". Así que- sobre cuestión tan esencial suministren los autos.
daron, pues, tales acciones, fuera del conocimien- La inspección ocular practicada por el señor
to de la justicia contencioso administrativa. alcalde de Rionegro en virtud del auto para me-
Posteriorm~nte, el 15 de febrero de este año, jor proveer dejó demostrado que a un kilómetro
se dictó el Decreto-Ley 0293, por el cual se orde- del sitio denominado La M~seta -punto inicial
na pasar a la justicia ®rdinaria, en el estado en de la carretera que partiendo de Rionegro a Lla-
que se encuentren, "los juicios sobre pago de in- no de Palmas-, queda el predio de "Agua Fría"
demnizaciones por la ocupación permanente de o "Santa Ana" perteneciente a las demandantes;
propiedad privada inmueble con ocasión de tra- que la vía pasa por ese predio en un trayecto de
bajos públicos, que se hubieren iniciado ante la dos kilómetros cien metros, y que el dicho pre-
jurisdicción de lo Contencioso Administrativo con dio está ubicado entre las abscisas K. 1 a K. 4 de
anterioridad al 19 de septiembre de ~955"; y se la carretera. De otra parte consta igualmente que
dispone, además: que tienen plena validez y efec- la carretera tiene una longitud de 14 kilómetros
to "las actuaciones y trámites surtidos, tanto ante ochenta metros.
los Tribunales Administrativos como ante el Con- A folios 55 a 57 obran, en copia auténtica, tres
sejo de Estado, y las sentencias proferidas por actas, en cada una de las cuales el Alcalde, el
estas corporaciones durante la vigencia del Ca- Personero y el Inspector de Obras Públicas Mu-
pitulo XXII de la Ley 167 de 1941; y que "con el nicipales O.e Rionegro entregaron al ingeniero
exclusivo objeto de finalizar la tramitación de que actuaba en representación del Departamento
los juicios" que pasan a la justicia ordinaria se- un kilómetro de la mencionada vía. La primera
gún el mismo decreto, y de dictar en ellos las de esas actas está fechada el 6 de junio de 1946;
sentencias a que hubiere lugar, "la justicia ordi- en el texto de ella se dice que el kilómetro en-
naria aplicará para tales procesos los artículos tregado es el comprendido entre abscisas K. 1 a
261 a 268 de la Ley 167 de 1941 ... ". K. 2, pero después de las firmas aparece escrito:
Se deja visto, por los hechos de la demanda, "29 kilómetro.-K. 13.080 a K. 12.080". Las actas
que en este negocio se trata de una acción judi- 21J. y 31J. de !1 de diciembre de 1946 y 9 de abril
cial "por indemnización de perjuicios por traba- de 1947 respectivamente, se refieren, según acla-
jos públicos, con motivo de ocupación permanen- raciones que al final de ellas hizo el ingeniero,
te de la propiedad privada por la Administración a los kilómetros 10-080 a 11-080 y 9-080 a 10-080,
Pública"; que como demandados figuran el De- en su orden. Después de la firma que autentica
partamento de Santander y el Municipio de Río- cada una de las copias de tales actas hace constar
negro; y que en el Consejo de Estado quedaron el Contador Jefe de Obras Públicas Departamen-
agotados los trámites del juicio. Luego compete tales: "No existen copias de las actas correspon-
a la Sala de Negocios Generales de la Corte el dientes a los K. 0-000 a K. 7.000 y K 13.080 a K.
conocimiento en segunda instancia. En consecuen- 14.080, las cuales se acompañaron a las Clllle:ntas
cia se procede a resolver. originales que reposan en la ContraUoria J]))epar-
tamentaJ, y que fueron cobradas en los añ.os :i.!l4W
Conshll~ll"aciolllles de lla Sala (diciembre), 1941 (enero a diciembre), :1.9412 (ene-
ro a diciembre), y 1943 (junio y julio)". (Subra-
Para la decisión del presente negocio debe exa- ya la Sala).
minarse en primer término un aspecto funda- Las referidas constancias están demostrando
mental de preferente consideración en el caso plenamente que en aquellas fechas quedaron cons-
 Nos. 2ll35-21SS 4\33

truídos y fueron entregados los kilómetros com- dicas encaminadas a obtener de la justicia la re-
prendidos entre abscisas 0-000 a 7-000 y 13-080 a paración de la prestación debida por los perjui-
14-080 desde luego que las actas de entrega se cios causados con motivo de la ocupación perma-
acompañaron a las cuentas respectivas y porque nente de una propiedad particular, sobre la cual
es obvio que para cobrar los valores correspon- se ha realizado un trabajo público; dicha norma
dientes a la construcción de tales kilómetros, és- no por la claridad de sus términos es menos im-
tos, necesariamente, tenían que estar construídos portante, si se toma eri cuenta la trascendencia
y entregados. Y como el inmueble de las deman- que para el demandante. tiene la prueba tendien-
dantes está ubicado entre las abscisas 1 a 4 se te a la demostración de los actos constitutivos
concluye, lógicamente, que la ocupación total de de la ocupación, porque es desde la fecha de la
ese inmueble por la Administración Pública se ocupación total del predio en que principia a con-
consumó antes de junio o julio de 1943, que fue- tarse el término de los dos años, requisito indis-
ron los meses en que se formularon los últimos pensable para que se estime que la demanda ha
cobros por la construcción de los precitados kiló- sido interpuesta oportunamente. De ahí la im-
metros; y que, en consecuencia, la demanda se portancia del medio de convic~ión en la aplica-
presentó fuera del término legal puesto que fue ción del precepto citado en lo que respecta a la
recibida por la Secretaría del Tribunal a quo el clausura de aquel término, sin haberse cumplido
16 de octubre de ~ 948, como consta al folio 3. con la exigencia de presentar la demanda dentro
Esto es lo que resulta de autos; pero aun consi- de él. Contempla, pues, el precepto mencionado
derando el punto por el otro aspecto que plantea un presupuesto indispensable para que la súplica
el señor Gobernador en su alegato a folios 77 a implorada pueda ser considerada: el del mencio-
79 y que prohija el Tribunal en su fallo, se llega nado término dentro del cual el actor debe hacer
a la misma conclusión. valer los derechos que el acto positivo ocasionó.
En efecto, dado el caso de que fuera el kilóme- Ese término lo ha fijado el legislador no por un
tro comprendido entre abscisas K. 1 a K. 2 el que capricho sino con el fin de limitar el tiempo den-
realmente recibió el Departamento el 6 de junio tro del cual el perjudicado pueda presentarse a
de 1946 como se dice en el acta de entrega (fl. la justicia en demanda de la efectividad de sus
55), y no el kilómetro 12-080 a 13-080 como pa- derechos, pues sería contrario al orden jurídico
rece deducirse de lo escrito después de firmada dejar para ello tiempo indefinido. Siendo esto
dicha acta, la ocupación se habría verificado en- así a nadie se le escapa la obvia y lógica conse-
tonces antes de esa fecha, desde la cual, al 16 de cuencia legal de la norma: si la acción no se ini-
octubre de 1948 en que se presentó la demanda, cia dentro del lapso allí fijado, ella se extingue
habían transcurrido más de dos años. por haber precluído el término para reclamar la
Resumiendo se tiene que las demandantes in- prestación de ese derecho, es decir, por haber fi-
coaron su acción fuera del término de dos años nalizado la oportunidad prevista por la ley para
prefijado por el artículo 263 del Código Admi- demandar la indemnización ]'lOr ·tal ocupación.
nistrativo, que textualmente dice: Desde luego, la extinción de la acción que por
"La demanda para que se pague la indemniza- ministerio de la ley así se opera, no equivale a
ción debida cuando, a causa de un trabajo pú- la figura jurídica de la prescripción porque tan-
blico, se ocupa o daña una propiedad particular, to ésta como el término perentorio o prefijado
se dirigirá al Tribunal competente a más tardar son dos instituciones legales que no pueden con-
dentro de los dos años de ocurrido el daño o ve- fundirse dadas las características esenciales que
rificada la ocupación". las diferencian, aunque produzcan los mismos
La extemporaneidad de la presentación de la efectos relacionados con la extinción del derecho
demanda fue alegada por el señor Gobernador y de la acción. El término perentorio lo ha con-
en primera instancia como constitutiva de "la ex- siderado la jurisprudencia como el fenómenó ju-
cepción l?erentoria de prescripción extintiva de la rídico de caducidad, y lo ha admitido como me-
acción intentada por las demandantes" (folios 77 dio de extinguir las acciones en juicio por el
a 79). De ahí que sea procedente analizar este transcurso del tiempo. Así, pues, cuando la ley
otro aspecto de la cuestión. consagra un término perentorio como el que pre-
El precitado artículo 263 es una disposición es- vé el artículo 263 cita(lo, no puede alegarse por el
pecial, que por su contenido tiene un alcance y demandado en dicho juicio la excepción perento-
finalidad en el ejercicio de las actividades jurí- ria de prescripción extintiva de la acción, sino la
 NIMI. 2ll.85-2ll.6S

caducidad o expiración del término prefijado bre petróleos, ordena en el inciso ! 9 del artículo
como medio de extinción del derecho que por di- 7Q que si el fallo en el juicio sumario fuese ad-
cha acción se reclama. Y la razón de esto estri- verso a la Nación y el Gobierno insistiera en es-
ba en que los plazos prafijados surten sus efec- timar que el petróleo es de ella, deberá dar las
tos y actúan de pleno derecho, sin que haya ne- autorizaciones e instrucciones necesarias al Agen-
cesidad de que el demandado los oponga en sus te del Ministerio Público o constituir apoderados
alegaciones, porque el juez puede declararlos ofi- que promuevan a su nombre las acciones com-
ciosamente cuando quie_ra que aparezca que el petentes, "las que no podrán iniciarse después de
término perentorio se ha vencido sin haberse ini- transcurridos dos años de la fecha en que fuere
ciado la acción dentro de ese lapso, pues enton- proferido el fallo en juicio sumario". Y en el in-
ces se considera que la vía judicial o de derecho ciso final de dicho artículo dispuso que las accio-
que la ley concede quedó clausurada, es decir nes consagradas por el derecho común, en rela-
caducada la acción, sin que sea dable al juzgador ción con los terrenos a que se refieren las reso-
entrar a deducir las consecuencias del litigio, por luciones del Ministerio así como las sentencias de
mandato de la misma ley. Sobre este tema se ha la Ct:>rte Suprema de Justicia en los juicios bre-
pronunciado la Corte Suprema de Justicia, como ves y sumarios, en los casos previstos en la ley,
puede verse en el fallo de esta Sala de fecha 10 "sólo podrán intentarse dentro de los dos años
de noviembre de 1955 que a la letra dice: siguientes a la fecha de su ejecutoria o del re-
"Aunque perentorio, y no de prescripción, el gistro en el Ministerio".
término indicado, quizá todavía pudiera dudarse "La institución de esta clase de términos en la
de si fuera menester alegarlo para que se esti- ley ha sido abundantemente estudiada por los
mara en la sentencia, como. parece indicarlo la científicos como un sistema particular de extin-
doctrina acabada de citar. Pero no es así, pues ción de las acciones y derechos, independiente-
lo afirmado realmente en dicho fallo no significa mente de las regulaciones que el derecho común
que el término perentorio deba proponerse a la consagra por medio de la figura jurídica de la
consideración del juez lo mismo que la prescrip- prescripción extintiva.
ción. Apenas se advirtió que el demandado no "Refiriéndose al carácter del plazo o término
podía alegar ésta, "sino la expiración del plazo", prefijado dicen Planiol y Ripert en su Traité
lo que ya es distinto. Porque si es indiscutible Elementaire de Droit Civil:
que la prescripción nunca puede declararse de " 'Es necesario no confundir con las prescrip-
oficio, sino que siempre ha de alegarse, no ocu- ciones los simples términos prefijados. La pres-
rre otro tanto con el término perentorio que obra cripción extingue una obligación; el término pre-
ñpso jUllre, o sea, que surte sus efectos por minis- fijado lo establece la ley para cumplir un acto
terio de la ley, transcurre inevitablemente a par- determinado, que no puede ser realizado sino
tir del hecho señalado por la misma, y es pl!'ecllll- dentro de él, de suerte que en caso de retardo
sivo. Esta palabra ~como también lo explicó la está prohibido llevarlo a cabo, y no puede rea-
Cort~ "derivada del latín ociudere, que equi- lizarse útilmente el acto d!ill cual depende la con-
vale a ocluir o cerrar, significa la clausura, por servación del derecho o la protección de un in-
ordenarlo una norma legislada, de las activida- terés. El plazo prefija do difiere, pues, de la pres-
des que pueden llevarse a cabo, sea por las par- cripción por su objeto. Y también que no es sus-
tes o por el juez, durante el desarrollo del pro- ceptible de prolongarse ni por causa de suspen-
ceso en cada una de las etapas en que la ley lo sión ni por acto alguno de interrupción; el plazo
divide. Precluir, es, pues, finalizar la oportu- prefijado corre contra todo el mundo y se cum-
nidad legal para ejecutar determinados actos des- ple fatalmente a hora precisa'.
pués de realizados otros o de expirados ciertos "También Josserand, en su conocida obra De-
términos, por quedar prohibido a las partes el recho Positivo Francés, dice en el Tomo 2Q, nú-
derecho a ello. (Casación civil, 16 de diciembre mero 1005, lo que en seguida se copia:
de 1937, G. J. T. XLVI, pág. 36)". "'Los plazos prefijos se rigen por un estatuto
Esta misma Sala, en sentencia de 19 de octu- muy distinto de la prescripción:
bre de 1944, se expresó sobre el aspecto en cues- "'IQ-No admiten suspensión ni interrupción;
tión en los siguientes términos: por definición se consideran preconstituídos y se
"La Ley 160 de 1936, que modificó algunas dis- cumplen en el día fijado aunque sea feriado (sen-
posiciones de la 37 .de 1931 y estableció otras so- tencia del Tribunal Romnes de 27 de diciembre
Nos. 2165-2166 .IJ1DID>ll<CDAIL 435

de 1930), sin que su vencimiento pueda evitarse por cualquier causa -como el transcurso del
o diferirse aún por causa de fuerza mayor (Cor- tiempo- muy claro resulta su diferencia subs-
te de Casación, sentencia de 28 de marzo de 1928). tancial con la prescripción extintiva o liberatoria,
La regla latina contra non va1entem agere non pues ésta, al menos dentro del lenguaje de nues-
currit prescriptio es inaplicable en lo que a estos tro Código Civil, sólo admite como causa para
plazos concierne; 29 Con mayor razón estos pla- producirse cierto lapso de tiempo durante el cual
zos resultan inmodificables por la voluntad de las acciones no hayan sido ejerc;:idas por el inte-
los interesado;; así se trate de hacerlo en un sen- resado (artículo 2335 ib ....•" (G. J. número 2040,
tido o en otro; su reducción es tan inconcebible pág. 587).
como su prórroga; 39 No pueden ser materia de Teniendo en cuenta los anteriores razonamien-
convención antes de que se cumplan ni después tos la Sala llega a las siguientes conclusiones: las
de transcurridos pueden renunciarse; el plazo demandantes en el presente juicio seguido con-·
prefijado obra independientemente y aún contra tra el Departamento de Santander y el Munici-
la voluntad del beneficiario (Casación Civil, sen~ pio de Rionegro, presentaron su demanda sobre
tencia de 7 de mayo de 1923, etc.); 4o El Juez indemnización de perjuicios fuera del término de
puede y debe declarar de oficio los plazos pre- dos años a que se refiere el precitado artículo
fijos; la misma ley convida a respetarlos y a ha- 263, según aparece d¡'! los elementos de juicio
cer que se respeten; ni siquiera se necesita que aportados al debate, analizados precedentemente,
hayan sido opuestos por uno de los litigantes con- motivo por el cual el término perentorio de que
tra el otro; actúan de pleno derecho; 5o Una vez se tr'ata ha precluído para las demandantes, ope-
producida la caducidad del término el derecho se rándose entonces por virtud de la ley la caduci-
extingue, en forma absoluta; queda sin aplicación dad de la acción, que el juzgador debe reconocer,
la regla que dice: quae temporalia sunt ad agen- sin que haya lugar por lo mismo a resolver las
dum, perpetua sunt ad excipiendiem'. peticiones formuladas en el libelo. Esta caduci-
Y más adelante continúa diciendo la Sala: dad excluye la excepción alegada por ·el repre ..
"Resulta de esto que, como la prescripción es sentante del Departamento, la cual habrá de es-
un modo de extinguir las acciones civiles por el timarse como improcedente según lo expuesto an-
transcurso del tiempo -según las palabras del teriormente.
Código- ha sido frecuente entender que toda En mérito de las consideraciones que preceden
extinción de acciones por esa causa se considera la Sala de Negocios Generales de la Corte su.
como un fenómeno de prescripción y le sean a- prema de Justicia, administrando justicia en
plicables las reglas que a ésta gobiernan. Pero es nombre de la República de Colombia y por au-
obvio que existe aquí una confusión entre dos toridad de la ley RESUELVE: 19 Es improceden-
órdenes de instituciones jurídicas de caracterís- te la excepción perentoria de prescripción pro-
ticas esenciales bien diferenciadas, como se ha puesta en este juicio por el señor Gobernador del
puesto de relieve por la doctrina de los autores Departamento de Santander. 29 Declárase la ca-
y las creaciones de la jurisprudencia. En efecto, ducidad de la acción entab1ada por las deman-
al lado de la prescripción liberatoria, como me- dantes contra las Entidades demandadas por ha-
dio de extinguir las acciones en juicio se admite ber sido instaurada la demanda con posterioridad
desde hace algún tiempo y con mayores o meno- a los dos años que para proponerla estáblece el
res reservas por parte de los tribunales de jus- prenombrado artículo 263 del Código Adminis-
ticia el de 1a caducidad o término perentorio, el trativo. En consecuencia niéganse las peticiones
cual puede producir -es verdad- los mismos · de la demanda. Sin costas.
efectos, pero cuyos fundamentos esenciales así
como su régimen en la actuación positiva del de- Queda en estos términos reformada la senten-
recho son muy distintos de los que integran aque- cia recurrida.
lla figura jurídica. En otras palabras, y de acuer-
do con esta concepción, la prescripción civil no Cópiese, publíquese, notifíquese, insértese en la
viene a ser el único medio -sino simplemente GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente.
uno de los medios jurídicos:_ de extinguir las
acciones por el transcurso del titmpo. Aníbal Cardeso Gaitán - Manuel Buenahora.
"Si la caduciéad -según definición de los ex- Roberto Goenaga - Camilo Rincón ILara.-Jorge
pertos- es la extinción del derecho. o la aéción García Merlano, Secretario.
 ID.ENUNCliA CON'll'IRA UN ABOGAIDO POIR lF' AL 'JI' AS .EN .EL .E.J.EIRCKCKO ID .E LA lP'liW-
lF'.ESKON. - lP'JRU.EJBA IDE' LA CALJIIDAID ID.E AJBOGAIDO

!Los hechos constitutivos Ole faltas neves o hechos expuestos en su libelo y que ofreció com-
graves contra la delñcadeza o el decoro pro- probar en el curso del juicio.
fesionales de que tratan los artículos 89 y "Relata Rafael García Z. que compró un potre-
99 de la ley 69 de ll945, se refieren inequí- ro por escritura número 72 de 10 de mayo de
vocamente a actos ejecutados en ejercicio ~940 pasada en la Notaría de Andalucía, sobre el
de la profesión de abogado y por quien os- cual había unos litigios y pesaba una hipoteca.
tenta ese tíitulo, lo que vale decir que para Que esta operación la hizo porque el abogado
que se pueda configurar la infracción l!ll!e doctor Luís Escobar Cruz le garantizó el sanea-
en ellos se contemplia, no basta la ocurren- miento de la finca y que le seguiría gestionando
cia de los hechos así. calificados en los refe- hasta obtener la anulación de la hipoteca, y tam-
ridos ariíicuRos, sino I!!Ue se hace necesario bién para que le fuera entregada la finca. Como
que su realización se ejecute por quien os- efecto de la compra que hizo, Rafael García Z.
tenta el carácter especial de abogado. presentó un memorial conjuntamente con Octavio
Rojas coadyuvando la acción de lanzamiento que
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios Samuel Pino adelantaba en el Juzgado Munici-
Generales.-Bogotá, cinco de abril de mil no- pal contra Pompilio Rojas para obtener la resti-
vecientos cincuenta y seis. tució;,. del potrero materia de la compra hecha
por García Z.
(Magistrado Ponente: Dr. Manuel Buenahora) "Rafael García Z. esperaba que llegara la en-
trega de la finca que había comprado cuando un
Por vía de consulta conoce hoy la Sala de la buen día se le notificó la demanda ejecutiva con
sentencia proferida por el Tribunal Superior del acción mixta intentada por los herederos de Ra-
Distrito Judicial de Buga con fecha 19 de agosto món Pérez por medio de su apoderado doctor
de 1955 y conforme a la cual se absuelve al ciu- Carlos Moncayo Quiñones contra Octavio y Pom-
dadano Luis Escobar Cruz de todos los cargos pilio Rojas y Rafael García Z. por ser éste el po-
que contra la moral y la ética profesionales le seedor inscrito de la finca, que resultó ser el po-
fueron formulados por Rafael García Z. en de- trero que compró por la escritura número 72 de
nuncio de fecha 2 de agosto de 1946. 10 de mayo de 1940; finca que se encontraba afec-
tada con un gravamen hipotecario por la suma
La misma sentencia absuelve también al señor de mil pesos y a favor de los herederos de Ramón
Escobar Cruz de los cargos que, formulados con- Pérez.
tra él, fueron investigados oficiosamente por or- "La notificación del ejecutivo con acción mix-
den del Tribunal nombrado; ordena que se le dé ta que se hizo a García Z. preocupó a éste porque
cumplimiento a lo dispuesto en el inciso 2<.>, ar- no le habían hecho conocer la existencia del cré-
tículo 12 de la Ley 69 de 1945, y condena al de- dito hipotecario a favor de Ramón Pérez que pe-
mandante Rafael García Z. a las costas del juicio. saba sobre el potrero que había comprado; se
El extenso denuncio que dio origen al proceso entrevistó con el doctor Carlos Moncayo Quiño-
lo sintetiza muy bien el señor Procurador Dele- nes para que le explicara lo que ocurría, y por
gado en lo Civil, así: conducto de este mismo abogado se dio a la tarea
"Rafael García z., en escrito presentado per- de consultar las operaciones habidas antes sobre
sonalmente el 28 de agosto de 1946 ante el Se- la finca adquirida con intervención del doctor
cretario del Tribunal Superior de Buga pidió la Escobar Cruz, y por esta razón cOn()ció la deman-
cancelación de la inscripción de abogado del doc- .da ejecutiva presentada por el doctor Escobar
tor Luis Escobar Cruz, mayor y vecino de Buga, Cruz como apoderado de Octavio Rojas contra
donde ejerce la profesión, con fundamento en los Pompilio Rojas, la cual no prosperó porque éste
 Nos. 2165-2166 437

no reconoció la firma puesta en el documento actuaciones profesionales del demandado en tres,

fundamento de la acción intentada; el juicio or- a saber: 1ll- Las relacionadas con los juicios en los
dinario de Octavio Rojas contra Pompilio Rojas; cuales el denunciante Rafael García Z. demostró
el lanzamiento de Samuel Pino contra Pompilio tener interés jurídico; 2ll- Las investigadas por
Rojas. También señala como fundamento de su iniciativa oficiosa del Tribunal y 3ll- Aquellas de-
queja contra el doctor Luis EscoBar Cruz el jui- nunciadas por petición de terceros.
cio hipotecario de Octavio y Pompilio Rojas con- Cada una de estas actuaciones fueron exami-
tra el propio Rafael García Z. nadas extensamente por el Tribunal y, como se
"También fueron materia de la investigación dijo, no encontró motivo alguno que le permitie-
hecha en el juicio a que se refiere la presente ra concluir que el abogado acusado hubiera que-
vista los siguientes juicios: el de lanzamiento de ' brantado la ética o la moral profesional.
Helvia Quintero de Fina contra Rafael Peña; el El señor Procurador Delegado en lo Civil con-
de lanzamiento de Emilio Quintero V. contra Kú ceptúa igualmente que debe confirmarse el pro-.
y Cía. y Helvia Quintero de Fina; el ejecutivo veído objeto de la consulta.
de Blanca Tascón contra Kú y Cía. el ejecutivo A pesar de los abundantes elementos de juicio
de Dolores Moreno contra Pedro A. Hurtado; el que se ofrecen a la Sala, no puede ésta llegar al
ordinario de Dolores Moreno contra María de estudio de fondo del caso sub judice por faltar
Jesús Herrera; el ordinario de María del Carmen en él la prueba específica requerida en esta cla-
Másmela contra María Luisa Hernández, Rogelio se especial de procesos, o sea la comprobación de
y Angel Mil- Garzón; el ordinario de Gregario que la persona a quien se señala como sujeto pa-
Urbano contra Cipriliano Vera; el ejecutivo de sivo de la acción, ostenta en realidad el título de
Nepomuceno Jaramillo contra Marco Emilio Pa- abogado en ejercicio, y de que se halla debida-
rra y el juicio divisorio de la comunidad de "La mente inscrito como tal.
Rivera". '
"El demandante funda su queja en los nume- Así lo ha venido repitiendo la Corte en fallos
rales 4 y 6 del artículo 10 de la Ley 21 de 1931 en los cuales se han interpretado los artículos 89
que dicen respectivamente: 'Haber intervenido y 99 de la Ley 69 de 1945.
en actos y contratos simulados'; y 'Haber ejecu- Es evidente que el querellado Escobar Cruz no
tado actos notoriamente atentatorios de la moral ha negado su condición de abogado, y que a todo
profesional'". lo largo del expediente se hace referencia a esta
Después de la ratificación bajo juramento que circunstancia; es evidente igualmente que el pro-
del denuncio hizo el señor García Z., y del tras- pio Tribunal lo considera como tal y que en el
lado legal al Fiscal de la Corporación, el Tribu- texto de la sentencia consultada se hace la afir-
nal abrió la causa a prueba suscitándose un ex- mación categórica de que Escobar Cruz aparece
tenso debate en el cual intervinieron las partes inscrito como abogado titulado, recibido eh el
interesadas y se practicaron todas aquellas prue- Tribunal el 29 de noviembre de 1939, e inscrito
bas que el Tribunal consideró indispensables para legalmente desde el 23 de enero del año siguien-
el mejor esclarecimiento de los hechos. te. Pero estas afirmaciones, si bien muy respe-
Entre tales pruebas merecen destacarse la ins- tables, carecen de base probatoria en el expe-
pección ocular que en asocio de peritos se prac- diente y no son suficientes para reemplazar la
ticó sobre todos los expedientes que relaciona el prueba específica requerida por la ley.
señor Procurador; las copias que de las diversas Los hechos constitutivos de las faltas leves o
piezas de éstos se trajeron al juicio, y la recep- .graves contra la delicadeza o el decoro profesio-
ción de innumerables testimonios. nales de que tratan los artículos 89 y 99 de la Ley
El Fiscal del Tribunal, después de examinar 69 de 1945, se refieren inequívocamente a actos
detenidamente las anteriores pruebas, llegó a la ejecutados en ejercicio de la profesión de aboga-
conclusión de que no se había probado ninguno do y por quien ostenta ese título, lo que vale
de los cargos formulados al señor Escobar Cruz decir que para que se pueda configurar la in-
y pidió al Tribunal lo absolviera de ellos. fracción que en ellos se contempla, no basta la
A igual conclusión llegó el Tribunal del cono- ocurrencia de los hechos así calificados en los
cimiento, previo el estudio que hizo de cada una referidos artículos, sino que se hace necesaric
de las pruebas presentadas por las partes y para que su realización se ejecute por quien ostenta
su mejor esclarecimiento, dividió. las diferentes el carácter especial de abogado.
 .!JUJUJ)Jl(l)llii\0.. N®S. 2ll.S5-2ll.SS

En sentencia proferida el 10 del pasado mes de do del señor Julio Salinas Micoita. Cierto que a
marzo, dijo la Sala: éste se refieren el querellante, su apoderado, los
deponentes y aún los mismos funcionarios que
"Antes de avocar a fondo el estudio de la que- en primera instancia intervinieron en la trami-
ja según las pruebas aportadas al juicio por las tación y fallo de la queja, dándole esa calidad;
partes, es indispensable resolver la cuestión plan- pero tales referencias no sirven para compro..
teada en primer lugar por el señor Procurador baria.
en los párrafos que atrás se han dejado trans-
critos. "Omitió, pues, el Tribunal de primera instan-
cia 'traer a los autos -como ha debido hacer-
lo-, la prueba pertinente sobre la calidad de
"Ciertamente, las penas señaladas por el artícu- abogado del acusado Julio Salinas Micolta' como
lo 8Q de la Ley 69 de 1945 se impondrán 'a los acertadamente lo dice el señor Procurador en los
abogados que cometieren faltas leves contra la párrafos ya transcritos; y esa omisión es el fun-
delicadeza o el decoro profesionales'; y las que damento principal de la decisión que va a adop-
determina el artículo 9'? ibídem se aplican para tar la Sala, pues, como atrás se dejó planteado,
castigar 'las faltas graves cometidas por los abo- tal irregularidad no permite resolver a fondo,
gados en ejercicio de la profesión'. Las prime- jurídicamente, la controversia sostenida por las
ras, como lo tiene expuesto esta Sala, son aque- partes en este juicio, porque si bien es cierto que
llas que no alcanzan a quebrantar ciertas normas la Ley 69 de 1945 ha establecido sanciones para
que amparan directamente el Fnanejo de un ne- los abogados por faltas graves o leves cometidas
gocio judicial; las segundas son las que implican contra la moral y el decoro profesionales, tam-
'un quebrantamiento de disposiciones expresas bién lo es que la condición de sujeto activo de
en que la ley señala límites que no puede tras- la infracción debe aparecer legalmente eviden-
pasar el abogado ... '. (G. J. número 2153, pág. ciada en el proceso por medio de los elementos
231). En ambos casos, pues, la ley exige expre- probatorios conducentes, según la norma legal.
samente que el sujeto pasivo de la acción tenga Si no se ha traído a los autos esa prueba, no pue-
una calidad esencial: la de abogado. Y es obvio de decirse que la querella se haya dirigido con-
que esta exigencia responde a la finalidad misma tra el acusado con el carácter de abogado, y si
de las disposiciones, que es la de cerrar el paso esto es así, no es posible entonces deducir las
a procederes indelicados o indecorosos en el ejer- consecuencias que la ley ha previsto contra los
cicio de la profesión, protegiendo así a quienes responsables de aquellas infracciones. Tal es el
se sirven de los profesionales para la defensa de caso del señor Julio Salinas Micolta cuya cali-
sus intereses, desde luego que el comportamiento dad de abogado -se repite- no aparece demos-
moral del abogado tiene directas implicaciones trada, habiéndose tramitado así un negocio 'ca-
en el desempeño de sus obligaciones como tal. De rente en absoluto de fundamento especial', como
ahí que en las investigaciones que sumaria y bre- lo ha dicho también el señor Procurador, motivo
vemente se adelanten para dar aplicación a aque- por el cual la Sala no puede hacer, sin violar los
llas normas, debe aparecer plenamente demos- postulados legales, las declaraciones a que se re-
trada la calidad de abogado en la persona acusa- fiere la querella formulada".
da, porque _si ésta no tiene dicha calidad se ha-
cen improcedentes las precitadas disposiciones; En el caso de autos no existe tampoco, como
es decir que, con respecto a ellas, nada a fondo ya se dijo, la prueba especial de que el ciuda-
puede resolverse en favor o en contra de la per- dano querellado es en realidad abogado con tí-
sona contra la cual se ha establecido la queja, tulo válidamente reconocido. Como, por otra par-
porque mal podría condenársele por indelicada o te, se trata de una investigación iniciada en vir-
indecorosa, o absolvérsele de esos cargos, si no tud de querella particular y no de una iniciada
tiene real y legalmente la calidad de abogado. oficiosamente, no puede la Sala resolver sobre el
Faltaría, en ese evento, uno de los presupuestos fondo del problema que le ha sido sometido a su
esenciales de esta especialisima acción. consideración y por lo mismo se ve obligado a
revocar la sentencia consultada para resolver, en
"Estudiado cuidadosamente el negocio no se su lugar, que deben negarse las peticiones de la
encuentra demostrada en él la caliclad de aboga- querella.
 Cópiese, publíquese, notifíquese, insértese en la
GACETA JUDICIAL y oportunamente devuél-
Por lo expuesto, la Sala de Negocios Genera- vase al Tribunal de origen.
les de la Corte Suprema, administrando justicia
en nombre de la República de Colombia y por
autoridad de la ley, REVOCA el fallo consultado A\níbal Cardoso Gaitán - Manuel Buenahora.
y en su lugar NIEGA las peticiones de la que- Roberto Goenaga - Camilo Rincón lLara - Jor-
rella. ge García Merlano, Secretario.
lRJECUSACWN DJE UN MAGllS1'RADO DlE 1'RHlUNAlL SUlPlERllOR POR JENlEMllS-
1'AD GRAVJE

:1.-ILa enemistad mani.fiestm sólo puede del Distrito Judicial de Cali, en Sala Civil Unita-
admitirse como causal de Jl'ecusación, cuan- ria, REVOCA el auto apelado, cuyas caracterís-
do aparece pll'obado en autos un hecho· o ticas de procedencia, fecha y contenido quedan
hechos en que el juez haya exteriol!'izado expresadas, para dejar subsistente, en cambio, el
odio o animadversión contra la parie Jl'ecun- auto admisorio de la demanda de fecha 12 de ene-
sante y su vivo deseo de retaliación. ro del presente año.
2-Del hecho de que una persona pierda "La consignación en efectivo de la cantidad que
una acción judicial,· valliosa o nó, no se si- el Juez prudencialmente fije, para poder oír al
gue necesariamente que en el ánimo de esa demandado en oposición a la demanda, es orde-
pell'sona haya de sull'gir un invencible senti- namiento legal que aquél debe cumplir, como lo
miento de oc:llio contra su contendor en Ra dispone el artículo 6Q Ordinal 11 del Decreto nú-
litis, y mucho menos cuando el pleito se mero 2476 de 1953 citado".
perdió por maR encaminado. ·suponedo asíí, Con fecha 11 de agosto del año en cita, el de-
con base en ese solo lllecho, es una mera mandado Dr. Alvaro Andrade Montaña, formula
aprensión. 1l cuando quien perdió el pReito ·escrito de recusación contra el Magistrado doc-
es un profesional de la abogacíía, aquella tor Lucio, al cual pertenecen estos pertinente:s
aprensión se hace de todo punto injustifi- apartes:
cada. "El doctor Manuel de J. Lucio no manifestó te-
ner impedimento alguno en el negocio que ade-
Corte Suprema de Justicia - Sala de Negocios lanta el INSTITUTO DE CREDITO TERRITO-
Generales. Bogotá, nueve de abril de mil nove- RIAL contra el suscrito, como habría sido ape-
cientos cincuenta y. seis. nas elemental, dados los numerosos incidentes
que ha habido entre los dos.
(Magistrado Ponente: Dr. Roberto Goenaga) "Por tal circunstancia presento a ustedes for-
mal recusación contra dicho magistrado pues no
Por auto de 12 de enero de 1954, el Juzgado 2Q sería normal que el resentimiento o el odio de-
Civil del Circuito de Cali aceptó la demanda pro- terminara· una decisión judicial.
movida por el Instituto de Crédito Territorial "
contra Alvaro Andrade Montaño, sobre venta o HECHOS:
adjudicación de bienes hipotecados, referente a "Cuando el suscrito actuaba como Fiscal del
un inmueble situado en el Municipio ya expresa- Tribunal Superior incidió en el grave error de
do. · aceptar la recomendación del Sr. Lucio -Magis-
Aquella providencia fue reclamada por el de- trado entonces- y procedió a nombrar a su so-
mandado, y el Juzgado, encontrando fundadas brino JORGE TULlO LUCIO como escribiente de
las razones del recurso interpuesto, la revocó por dicha dependencia.
medio del auto de fecha 2 de abril del citado año. "Entendí, equivocadamente, que tal sujeto era
El apoderado del Instituto de Crédito Territo- apto, y además, que la facultad de nombrar libre-
rial apeló oportunamente contra el auto última- mente a mis empleados no quedaría en forma al-
mente mencionado, recurso que fue concedido en guna limitada. Jamás pensé que pudiera estable-
el efecto suspensivo, para ante el Tribunal Su- cerse una especie de dilema en mi contra: tolerar
perior de Cali. al recomendado o enemistarme con el padrino.
Repartido el negocio en esa corporacwn, co- "Forzado me ví a destituirlo y pensé que un
rrespondió al Magistrado Dr. Manuel de Jesús ser apenas racional está un poco más alejado de
Lucio. El recurso fue resuelto en providencia de las pasiones ciegas y que un juez y abogado siem-
28 de junio siguiente, cuya parte resolutiva dice pre sabe valorar en su justo sentido los hechos.
así; ''Tal circunstancia, y no obstante las razones
''En razón de lo expuesto, el Tribunal Superior justísimas que me obligaron a destituír a Jorge
Nos. 2ll65-2ll6S 44l1

Tulio ocasionó consecuencias previsibles. Empe- su compañero, amigo y copartidario, Dr. Gilber-
zó, desde entonces, el señor Lucio a hacer mani- to Gómez T.
festaciones ostensibles de resentimiento". "Después de una campaña de prensa, de valor
Esas manifestaciones, según el escrito que se entendido, y auncuando no había oído el discurso
transcribe, fueron estas: pronunciado en el cementerio por el doctor Gó-
"a) El recusante fue postulado para la elección mez Trujillo, con ocasión de la muerte del Dr.
de Fiscal 19 del Tribunal de Cali -no expresa Humberto J<;>rdán Mazuera, y, no obstante el te-
en qué año- y con ese motivo el Dr. Lucio diri- legrama firmado por los abogados que en forma
gió un telegrama al señor Presidente Mariano diáfana explicaban el sentido del discurso, que al
Ospina Pérez, recomendando a otro profesional, menos bien podía servirle de referencia, resolvió
el Dr. Antonio Reveiz Valencia. ayudar a derrocar al amigo y aceptar para' sí el
cargo de honor que a éste se le había arrebata-
"b) Fuí nombrado mandatario en un negocio do".
judicial para el cobro de una deuda a cargo de
una sucesión. Antes de adelantar el ejecutivo co- "Posteriormente los empleados judiciales que
rrespondiente pedí la notificación del crédito a habían formado una cooperativa para auxilios re-
los herederos y a la cónyuge sobreviviente. La cíprocos recibieron la sorpresa del embargo de
diligencia extrajudicial respectiva se cumplió, los escasos fondos que les quedaban de la admi-
a cabalidad, y, en efecto, fueron notificados por nistración del señor Lucio como Gerente.
el señor Juez del Circuito de Palmira, en su or- "El señor Juez dél Trabajo había librado man-
den, los heredE:'ros y la cónyuge. Al notificarse el damiento de. . . en favor del señor Lucio y en
crédito a la cónyuge ésta apeló, y le tocó al doc- contra de la Cooperativa. Cobraba el Magistrado
tor Lucio, fallar mi primer negocio y auncuando Gere-nte, a última hora, unos sueldos que nadie
nada podía indicar una providencia en contra, le había asignado r¡ se había valido del procedí-
dada la modalidad intrínseca de esa diligencia miento· de hacer certificar la deuda del Secreta-
extrajudicial, el señor Magistrado REVOCO. Gra- rio Tesorero ...
cias al cielo que las notificaciones ya se habían "La deuda pasaba de $ 2.000.00, y los fondos
practicado y su existencia ya no dependía de la de la Cooperativa dejados por el Gerente Lucio
dicha decisión". apenas sí alcanzaban para atender esa injUsta as-
piración.
"e) Posteriormente llegó al honorable Tribu- "En esa circunstancia, y por súplica de los
nal el juicio ejecutivo que se adelantaba contra damnificados acepté el encargo de enfrentarme
la sucesión a que antes me he referido, y, de directamente al Sr. Lucio para impedir que ac-
nuevo, le tocó en reparto. Era el segundo caso ju- to de esa índole se cumpliera. Recibí poder y en
dicial en que yo figuraba como apoderado. Se las dos instanCias derroté las pretensiones del
trataba de la apelación del mandamiento de pa- ejecutante ... "
go, recurso interpuesto por la cónyuge sobrevi- Refiere que el Dr. Lucio· tuvo oportunidad en-
viente que en la sucesión recibía gananciales. Dos tonces de conoc·er los escritos del recusante don-
competentes jueces del Circuito, coincidencial- de dejó expresado que "era .por lo menos 'negal
mente, habían tenido que actuar en el caso: el si no inmoral que un magistrado pidiera remu-
primero había librado la ·orden de pago,. por la neración por limitarse a firmar unos esqueletos
vía ejecutiva, y el segundo que, po;r renuncia del de préstamo ... "
anterior vino a reemplazarlo en propiedad no f) En este punto afirma el recusante que el Dr.
aceptó él recurso de reposición interpuesto contra Lucio fue condenado en costas en el ejecutivo de
el mandamiento de pago. que trata el punto anterior.
"El, doctor Lucio, como MagistradO ad-quem "g) Después de defender esos dineros sagrados,
revoco la orden de pago, e interpuesto por mí el y ya en la calle, el señor Lucio me demostró su
recurso de reposición, rechazó mis razones; para enemistad manifiesta, golpeándome el hombro al
su íntima satisfacción tengo que reconocer que cruzarme con él en la calle ·10~, con carreras 41J.
aquí sí me hizo daño el Dr. Lucio. La cónyuge Y 51J. El lo tendrá que declarar así, si no lo hicie-
sobreviviente era la única interesada en la suce- re tengo medios para establecerlo".
sión que aún poseía bienes de ésta. Se sostuvo Al rendir el doctor Lucio el informe de que tra-
por el Magistrado Lucio una tesis de exción ta el Art. 444 del C. Judicial, contE:'stó los ante-
(sic)" riores cargos en estos textuales términos:
"d) Tiempo después el Sr. Lucio actuó contra ''A) Es falsa, la afirmación de que yo le hubie-
ra recomendado, pero ni siquiera insinuado, que pender temporalmE:'nte al Dr. Gómez T. de su
nombrara a mi sobrino Jorge Tulio Lucio como cargo.
escribiente de su Oficina cuando el doctor An- De todo esto deduce el magistrado recusado
drade desempeñó la Fiscalía del Tribunal, a que que en realidad de verdad esos hechos en nada
él se refiere en este punto. perjudicaron directa ni indirectamente al Dr.
''Conozco el impedimento legal, y también Andrade Montaña.
tengo conciencia del moral, en que me hallaba "Lo de la Cooperativa que el doctor Andrade
para haceT tal recomendación o siquiera insinua- trae a cuento bajo el aparte e) de su acta de acu-
ción, y ni siquiera pensé en ello. sación, tal vez añorando su perdida fiscalía, es
" lo siguiente:
"Supe después que mi sobrino había optado por
renunciarle el puesto que con el interés expresa- ''El Secretario de la Cooperativa, señor Moisés
do y .por su propia iniciativa y conveniencia le Collazos, abusivamente dispuso de los fondos de
había dado ... " la sociedad. Debido a esto y a tiempo que él reti-
raba mensualmentE:' sus sueldos, yo no pude ha-
"a) No es verdad quE:' haya firmado telegrama cer lo mismo, sino en parte, con los míos que me
de recomendación para el doctor Antonio Reveiz los fijó en forma reglamentaria y legal, la Coo-
Valencia cuando su nombre estuvo en competen- perativa de Empleados Judiciales de Bogotá, de
cia con el doctor Andrade para la Fiscalía del la cual era sucursal la que yo dirigía en esta ciu-
Tribunal. dad, y a que me vengo refiriendo ...
"Lo único que ocurrió al efecto fue que cuando "Se trató de formar una nueva Cooperativa in-
el Dr. Reveiz elegido ya, pidió al Tribunal la con- dependiente de la de Bogotá, y entonces reclamé
firmación del nombramiento, me opuse a ella de- los sueldos devengados legítimamente, pero no
jando constancia de mi oposición, porque la prue- cobrados en su totalidad, por la causa expresada.
ba relativa a la edad del doctor RE:'véiz era defi- Se; supo entonces que la Cooperativa que yo di-
ciente y dudosa". rigía había sido desfalcada en sus fondos por el
Secretario de la misma, señor Collazos, a quien
se liquidó un alcance de más de seis mil pesos,
"Los casos que enumera bajo las letras b) y e) por tal concepto. En esta suma estaban compren-
con visos de probanza en el sentido indicado, son didos mis sueldos. Collazos reintegró el dinero
casos judiciales, que me correspondió decidir co- sustraído, pero entonces los cooperados de la nue-
mo Magistrado, por repartimiento. Fueron resuel- va sociedad, en su mayor parte dirigidos por su-
tos según la ley y el derecho aplicable, y la apre- jetos que me habían difamado y calumniado, a
ciación que de ellos me formé, sin consideración pesar de haberles servido abnegadamE:'nte por
a la persona del Dr. Andrade ... " siete años largos en la Gerencia, resolvieron no
" reconocer el pasivo de la Cooperativa Sucursal
"d) En cuanto al asunto tratado en este pun- que yo dirigí, pasivo integrado en su mayor par-
to manifiesto: te por las prestaciones que se me debían, sino
"Por antigüedad y por méritos me correspon- considerar esto como utilidades de la Cooperativa
día la presidencia del Tribunal en el período res- que acababan de formar y repartírselo como bo-
pectivo. Por desprendimiento resolví cedérsela al tín de habilidad, para décir lo menos.
Dr. Gilberto Gómez Trujillo, que era el más jo- "Obtenida la· liquidación de mis prestaciones
ven de los Magistrados y necesitaba de cierto re- por el Secretario-Tesorero de la Cooperativa Su-
clamo ante el público en la Magistratura". cursal mencionada, la entregué a un abogado de
Explica luego lo ocurrido con motivo del dis- esta plaza, dizque especializado en pleitos de
curso del Dr. Gómez Trujillo en el Cementerio prestaciones por trabajo, quien resolvió ejecutar
de Cali, discurso que califica efe imprudente. Di- a la Cooperativa Sucursal que aún no se había
ce que fue comisionado para insinuar a su cole- liquidado, para el pago de mis prestaciones, y co-
ga doctor Gómez Trujillo que renunciara a la mo medida previa le embargó los fondos.
Presidencia del Tribunal, insinuación que dicho "Por gestiones del doctor Andrade se obtuvo
magistrado aceptó ante la com1s10n, pero que el desembargo de dichos fondos y la revocatoria
burló después. Termina expresando que el Dr. del auto de embargo y del mandamiento de pago,
Gómez Trujillo, en vista de tal actitud, fue des- no por falta de fundamento jurídico de la presta-
tituido de su cargo por el Tribunal, decisión que ción reclamada por la v'ía ejecutiva, sino porque
fue confirmada por la Corte, pues decidió sus- la Cooperativa-Sucursal, no podía ser representa- ·
Nos. 2ll65-2ll.66

da para el caso por el Secretario-Tesorero en tal mie::ntb de pago librado en dicha ejecución. Se es~
litigio, debiéndose entoncEis debatir el negocio en tablece igualmente de dichas copias que el nego~
un juicio laboral ordinario, en vez del ejecutivo cío concluyó con fallo favorable a la parte ejecu~
que el abogado buscado por mí había escogido. tada, dictado por el Tribunal Secciona! del Tra~
"Que guardo resentimiento por esto con el doc- bajo de la misma ciudad.
tor Andrade, es tan infundada y ligera afirma~ Declaración jurada de la señorita Ligia García,
ción, como todas las demás, pues no me encuen~ Secretaria del Juzgado 29 del Trabajo de Cali,
tro en la infancia profesional y emotiva en que quien declara ser verdad que el Dr. Manuel de
el doctor Andrade me supone ... " Jesús Lucio en varias ocasiones Eixaminó el ex~
En cuanto al hecho relatado bajo el ordinal pediente relativo a la ejecución contra la Coo~
g) del memorial de recusación, explica el señor perativa de Empleados Judiciales de que se ha
Magistrado: hecho refe:rencia.
"Uno va por la calle, muchas veces sin darse Con fecha 22 de octubre del año pasado, el
·cuenta de las personas que pasan; mas cuando Tribunal Superior de Cali decidió del incidente
éstas no le interesan y vá de·prisa, y si hay aglo- de recusación de que se trata, deiclarando no pro~
meración de transeúntes en un lugar dado, es po- bada la causal de enemistad manifiesta alegada
sible que hasta los roce o tropiece con ellos de por el Dr. Andrade Montaña.
manera involuntaria y ocasional. Considero que Contra este fallo interpusieron recurso de ape~
esto sea lo que ha ocurrido con relación al cargo lación ambas partes, esto es, el recusante y el
formulado por el doctor Andrade en el aparte Magistrado recusado. La apelación de este último
g) del memorial que contesto ... Por esta vía, se: contrae al hecho de que en el fallo recurrido
también puede quejarse de que ·me encuentro se declaró que "no hay .lugar a costas".
con él y no le doy mi saludo". Tramitado el recurso en debida forma, se pasa
D.entro del término probatorio concedido en el a resolver, previas estas consideraciones:
incidente, sE• recogieron las siguientes probanzas Debe ·anotarse,. en primer lugar, que las pro~
solicitadas por la parte recusante: banzas anteri0rmente relacionadas se refieren
Un ejempl01r del diario "Relator" de Cali, don~ únicamente a la demostración de los hechos mar~
de aparece publicado un mensaje telegráfico di- cados con las letras A), (destitución de Jorge
rigido el 24 de septiembre de 1951 a la Corte por Tulio Lucio del cargo de Oficial Escribiente de
varios abogados de dicha ciudad en defEinsa del la Fiscalía 1!J. del Tribunal de Cali); d), ( destitu~
Dr. Gilberto Gómez Trujillo. (C. 5). ción del Dr. Gilberto Gómez Trujillo del cargo
Copia expedida por la Secretaría del Tribunal de Presidente del mismo Tribunal); Ei) y f), (ges~
de Cali, del Acuerdo N9 18 de dicha Corpora~ tiones judiciales del Dr. Alvaro Andrade Monta~
ción, de fecha 25 de septiEimbre de 1951, donde ño en la ejecución del Dr. Manuel de J. Lucio
consta que fue declarado insubsistente el nom~ . contra la Cooperativa de Empleados Judiciales de
bramiento hecho en la persona del magistrado Cali, como apoderado de la parte ejecutada, y
Gómez Trujillo para Presidente del expresado fallo adverso al ejecutante).
Tribunal, y se eligió en su reemplazo al Dr. Ma- Los demás hechos alegados como constitutivos
nuel de J. Lucio. de la· causal de manifiesta enemistad, esto es, los
Copia de la Resolución N9 1 del 25 de mayo que se refieren a los fallos dictados por el Dr.
de 1948 dictada por el Fiscal 19 del Tribunal Su- Lucio en negocios en que una de las partes estu~
perior de Cali, Dr. Alvaro Andrade Montaña, vo rE•presEintada por el Dr. Alvaro Andrade M., y
por la cual destituye del cargo de Oficial Escri- al hecho de haber sido éste víctima de un golpe
biente de dicho Despacho al señor Jorge TuÜo propinado por el Dr. Lucio al cruzarse estos dos
Lucio.. ciudadanos en una calle de la ciudad de Cali,
Copia expedida en el Juzgado Segundo del como ha podido observarse, quedaron desprovis~
Trabajo de Cali, dE:' varias piezas del juicio ejecu~ tos de toda prueba.
tivo promovido por Luis Enrique Barrero como Pasa, pues, la Sala a ocuparse de los hechos
apoderado del Dr. Manuel de Jesús Lucio con~ primeramente enunciados.
tra la Cooperativa de Empleados Judiciales de De la destitución de Jorge Tulio Lucio, decrEi-
Cali. De tales copias aparece que el recusante Dr. tada por el Dr. Andrade Montaña en 1948, cuan-
Andrade Montaña intervino en ese negocio como do ejercía el cargo de Fiscal 1Q del Tribunal de
apoderado de la parte ejecutada, y que en des~ Cali, no se sigue la· existencia de un hecho de~
arrollo de dicho poder presentó varias peticiones mostrativo de manifiesta enemistad, porque ésta
en orden a la revocatoria del auto sobre manda~ sólo puede admitirse como causal de recusación,
Gaceta-16
cuando· aparece probado en autos un hecho o he- deraciones de orden subjetivo, personal o de otra
chos en que el Juez haya exteriorizado odio o clase, por muy explicables y respetables que
animadversión contra la parte recusante y su vi- sean. Así pasa frecuentemente con las cuestiones
Vo deseo de retaliación. Lo único que se observa de• enemistad. Y vale también anotar desde ahora
en este punto, es que el Dr. Andrade Montaña que la jurisprudencia se ha pronunciado en nu-
cree o conceptúa que por el hecho de haber des- merosas decisiones, tanto en lo civil como en lo
tituído al señor Jorge Tulio Lucio, de cuyo paren- penal, en el sentido de no aceptar como causal
tesco con el Magistrado recusado no existe más válida ·que configure el hecho previsto en r:l nu-
prueba que la confesión de éste cuando expresa meral 14 del artículo 435 del C. J. y sus concor-
que es su sobrino, el funcionario de que se trata dantes, sino aquella enemistad que proviene de
abriga contra dicho abogado marcada antipatía perturbaciones morales o psico1ógicas capares de
o animadversión. Mas· esta apreciación personal producir animadversión profunda que lleva a
dEil recusante jamás podrá constituír prueba ad- quienes la padecen a desearse y provocarse ver-
misible de la causal de recusación consagrada en daderos males; en otras palabras, debe haber en"'-
el ordinal 15 del Art. 435 del C. Judicial. mistad hija de la ira que es una pasión definida
Tamp·oco puede considerarse como hecho de- en la doctrina cristiana como un 'apetito desorde-
mostrativo de esta misma causal el que se rela- nado de venganza'. Raras veces ocurre esta des-
ciona con el éxito judicial que obtuvo el aboga- gracia entre caballeros de formación académica
do recusante en el juicio ejecutivo promovido por tan seria como la que suponen las nobles disci-
el Dr. Manuel de Jesús Lucio contra la Coopera- plinas del foro que en Colombia es antesala de
tiva de Empleados Judiciales de Cali, al lograr, la magistratura o cámara de avezados juristas
como represr:ntante de esta última entidad, la re- que se templaron con el ejercicio de la misma.
vocatoria del auto de mandamiento ejecutivo y Por lo demás, como herederos de los peninsula-
el desembargo de los bienes sujetos a ]Jl traba res hispánicos, somos quisquillosos y fácilmente
ejecutiva. Del hecho de que una persona pierda irritables; pero las pasajeras reacciones de esta
una acción judicial, valiosa o nó, no se sigue ne- procedencia, no se pueden confundir con aque-
cesariamente que en el ánimo de esa persona ha- llas desgracias de la verdadera enemistad, sus
ya de surgir un invencible sentimiento de odio causas y efectos". (G. J. 2159 pág. 558).
~ontra su contender en la litis, y mucho menos, · Rr:sultan, pues, inadmisibles como inequívocas
como en el caso del señor magistrado Dr. Lucio, manifestaciones de enemistad los hechos hasta
cuando el pleito se perdió por mal encaminado. aquí estudiados, y que hacen relación con el
Suponerlo así, con base en r:se solo hecho, es una fracaso que sufrió el Dr. Lucio al intentar la eje-
mera aprensión. Y cuando, como aquí ocurre, cución contra la Cooperativa de Empleados Ju-
quien perdió el pleito es un profesional de la diciales de Cali. El mismo doctor Lucio se encar-
Abogacía, aquella aprensión se hace dEi todo pun- .ga de explicar que ese insuceso judicial no lle-
to injustificada. gó a perjudicar su haber patrimonial, puesto que
Con relación a lo que se deja expuesto, dijo allí quedó indemne su derecho a reclamar las
esta Sala en auto de fecha 31 de octubre del año prestaciones que se le debían, ya que lo quP en
pasado: realidad ocurrió fue que su apoderado· no supo
· "Al lado de estos principios especiales del pro- escoger la vía procedimental que el caso reque-
cedimiento han de tenerse presentes otros gene- ría.
rales, como son el de que los incidentes que no Pero si no son admisibles como constitutivos
proceden, deben ''desecharse de plano" (artículo de grave enemistad los hechos que se acaban de
394); que la administración de justicia es un srdr- estudiar, mucho menos lo puede ser el que con-
vicio a cargo del Estado que se presta por los cie'rne a la destitución del Dr. Gómez Trujillo de
funcionarios designados conforme a la constitu- la Presidencia del Tribunal Superior de Cali en
ción y las leyes y con la indispensable colabora- et año de 1951. De los documentos relacionados
ción de abogados inscritos; todos los cuales están con este hecho, resulta evidente que el Dr. Lu-
ligados por juramentos solemnes para desempe- cio sí intervino como magistrado de dicho Tribu-
ñarse en sus respectivos cometidos ciñéndose a nal en la expresada destitución. En cambio, no se
los dictados de aquellas normas. De tal suerte v'é r:n qué forma puede interpretarse la actitud
que no puede•n abandonarse los cauces trazados del Magistrado Dr. Lucio en esa ocurrencia para
por los procedimientos legales con criterio emi- descubrir allí una manifestación de venganza
nentemente objetivo, para darle entrada a .consi- contra el recusante, ya que en los autos no se en-
 Noo. 2li65-2HlS

cuentra prueba de alguna vinculación Eintre la No es el caso de hacer la condenación de cos-

persona del Dr. Gómez Trujillo y el Sr. Andra- tas solicitada por el Dr. Manuel de J. Lucio, ni
de M. De ahí que la Sala prohije el siguiente de la multa a que se refiere el Art. 445 del C.
aparte de los considerandos d~l fallo recurrido: J., por no aparecer manifiesta la temeridad del
"Por lo que respecta a la copia del acta y del recusante.
acuerdo por el cual se declaró insubsistente el De todo lo dicho se deduce que el auto recu-
nombramiento del doctor Gilbe'rto Gómez Truji- rrido no merece ningún reparo y debe, por tanto,
llo como Presidente del Tribunal, las razones que confirmarse.
allí mismo se expresan y que se refieren a la di-
fícil situación creada a la Corporación por varios Como consecuencia de las consideraciones que
discursos del mentado doctor Gómez Trujillo, es anteceden, la Sala de Negocios Generales de la
asunto como se ha dicho, propio del régim~n in- Corte Suprema de Justicia, administrando justi-
terno de este Despacho, a que es completamente cia en nombre de la República y por autoridad
extraño el doctor Andrade Montaña. No se vé, de la ley, CONFIRMA el auto apelado, dictado
pues, cómo de la copia de dichas diligencias que por el Tribunal Superior de Cali con fecha 22
el recurrente aporta como prueba de la 'enemis- de octubre de 1955.
tad manifiesta' que debe establecer, pueda resul-
tar acreditada dicha Einemistad". Cópiese, notifiquese, insértese en la Gaceta Ju-
Cabe recordar aquí, de otro lado, que con rela- dicial, y devuélvase el expediente.
ción al hecho consistente en haber sido en algu-
na ocasión "golpeado" el doctor Andrade M. por
el Dr. Lucio en una de las vías públicas de la Aníbal Cardoso Gaitán - J.Wanue! 15menmll:!.o!l'm
ciudad de Cali, -.afirmación rotundamente rec- Roberto Goenaga - Cámilo IR.incón !Larm - Jo!l'-
tificada por el Dr. Lucio- no se trajo elemento ge García Merlano, Secretario.
alguno de prueba.
 -. :' ~

COMPETENCiA 1?ARA CONOCER IDE LAS ACCliONES SOBRE liNDEMNliZA-

CliON DE J?ERJUliCliOS OCASXONADOS POR TRABAJOS l?UBUCOS. -EL DE-
MÁI~nQlAN'JÍ'E, IDECRE'fADA LA liNDEMNli ZACXON ES'fA OBLIGADO A 'flRANSFE-
RRR AL' ES'fAIDO SlJ DERECHO DE IDOMli Nl!O SOBRE EL l!NMUEBLE IDE QUE SE
. .: 'flRA'll"A . ·

ll-Como consecuencia del J\'al!Io JPll'ofell'ido. tar: ese precepto fué declarado completa-
·JP~ll' la .Corte en· Sala Jl>lena el 20 de junio mente inexequible según ·fallo de esta Col!"-
de il95.5,' y mediante el cual se · declaró . te, de manera que por ese motivo no apare-
inexequible el all't. 269 de. la ley ll67 de ll941. ce incluído entre las disposiciones que el
asíí como ·también los all'ts. 26ll a 268 inclu- IDecreto 0293 de 1956 hace de aplicación a
sive, de la misma lley, "pero sÓlo en cuanto los juicios de indemnización poli' trabajos
.-li'eglamentan el .ejercicio ante la .lfull'isdic- públicos 'y, por lo mismo, no punede funnda-
dón de lo ·Contencioso Administrativo de mentarse higalmente . 4m dicha noli"ma Ra so-
las acciones por indemnización de perjui- licitud de transferir el dominio del inmue-
cios por trabajos públicos, con motivo de ble. a la A!lministración JI>ública. §in em-
. ocupación permanente de la propiedad pri- 'bargo no es posible desconocel!" llas li"azones
vada· por 'la Administración ll'úbli.ca", co- de orden jurídico por las cuales es proce-
nesponde hoy a la justicia ·ordinaria el co- dente disponer que, pagada la indemniza-
nocimiento de ·tales acciones. · ción, debe el demandante transferill' a la
JEl art. 2(_) del IDecreto-ILegislativo 0293 Nación sus derechos en las zonas de tene-
del presente año, dispone que cuando estos no afectadas por los b·abajos públicos.
juicios "se hubieren iniciado ante la .lfuris- lEn efecto: cuando se demanda en juicio
dicción de lo Contencioso Administrativo ordinario la reivindicación de unna zona de
con antell"ioridad al 19 de septiembre de terreno definitivamente incorporada a unn
ll955, pasarán a la justicia ordinaria en el servicio público, io procedente es condenar
estado en que se encuentren". Jl>ara dichos al pago de dicha zona, porque no seria posi-
juicios son de aplicación, según el art. 39 ble decretar su restitución al propietario
del mismo IDecreto, los arts. 261 a 268 de la por los graves trastornos que esa medida
citada ley 167, con el exclusivo objeto de fi- causaría en el funcionamiento de aquel sel!"-
nalizar la tramitación y de dictaR" las sen- vicio. (G . .JT. IL:X:XXJI, 980). IDe ahíí que sea
tencias a que hubiere lugar, entendiéndose bastante la similitud de ese caso con el que
que se trata de la Sala de Negocios Genera- se contempla en acciones poi!" indemniza-
les de la Corte Suprema de .lfusticia cuan- ción de perjuicios por trabajos públiicos con
do tales artículos se refieren al Consejo de motivo de ocupación permanente de la pro-
JEstado, según dispone el ai"t. 49 ibidem. piedad privada, ya que "la única di.fel!"enci.a
2-ILos elementos axiológicos de la acción entre la acción reivindicatoria y la consa-
de indemnización de perjuicios ocasionados grada en el citado art. 269 está en que no
por trabajos públicos, con motivo de la ocu- se pide la restitución sino el Jt"esal!"cimiento
pación permanente de la propiedad privada de perjuicios en toda lla extensión que com-
por la Administración, son: el dominio o porta el concepto de expropiación, como ya
propiedad de la parie demandante sobre el se ha visto". lEn la acción reivi.ndñcatorim
bien inmueble ocupado con motivo de un no se puede ordenar la restitución, por los
trabajo; la intervención de una persona de motivos dichos; en la acción poli' perjullicios
derecho público en la ll'ealización de la tampoco puede ordenarse, por nos mismos
ocupación y de los trabajos con fines de ser- motivos. lEn el primer caso se dispone, en
vicio público, y la demostración de los per- consecuencia, pagar el inmueble; eun el se-
juicios ocasionados. gundo también debe ordenali"se el pago de
3-Con l!"especto a la prevención de 4¡ue la zona ocupada, con caráctel!" indemniza-
tR"ata el art. 269 del C. C. A\. conviene ano- torio. Siendo, pues, esto asíi, es allecñll' ftll"a-
Nos. 2:1.65-2166 G&CIE'FA .U1!JlJ)JI([Jl!AIL ·447

tándose en ambos casos de 'una condenación la señora Ana Forero de GoyfraY. y hoy del Dr.
al pago del terreno litigioso, sería cierta- Néstor Pineda .y otros; por el occidente, con te-
mente contrario a la equidad que dentro de rrenos que ·fueron de Nemesio Camacho y des-
la acción de dominio quedara el deman- pués de la· señora Leonilde Matiz de Camacho?'.
dante obligado a transferir sus derechos a "29-Por escritura pública NQ 6382 de 26 de oc-
la entidad que se los paga y, en cambio, tubre de 1949 de la Notaría 2'1- de Bogotá, los
no pudiera disponerse lo mismo en el otro Dres. Néstor Pineda y Alfredo Pabón Peláez
caso. lLo jurídico es que si el demandante, vendieron a la Compañía Urbanizadora El Pro-
en uno u otro juicio, tiene derecho a que se· greso Ltda. el derecho de dominio y la posesión
le pague el inmueble que de manera defi- de un solar que hace parte del lote N9 30-01 de
nitiva se ha incorporado al patrimonio pú- la callé' 6'1- de esta ciudad, con una extensión de
blico, correlativamente está en la obliga- 2.529,14 v. c. marcadas en el plano que se proto-
ción de transferir al !Estado sus derechos de colizó con dicha escritura, levantado por el De-
dominio sobre el mismo inmueble. partS;mento de Demarcaciones del Mup.icipio de
Bogotá al cual se remitieron las partes en. cuan-
Corte Suprema de Justicia - Sala de Negocios to a cabida y linderos, inmueble comprendido .de
Generales. Bogotá, nueve de abril de mil no- acuerdo con dicho plano dentro de los siguientes
vecientos cincuenta y seis. linderos: -"Por el oriente, qufi es el frente, par.:
tiendo del mojón marcado con el N9 10 se sigiJ.e
Magistrado ponente Dr. Camilo Rincón Lara. en línea recta a pasar por los marcados co'n ·los.
Nos. 14 y 6 hasta encontrar el marcado con ··el
La sociedad denominada "Compañía Urbaniza-_ N9 5, situado en la orilla del río San Franciscq,
dora El Progreso, Ltda" demandó, ante el H. con la Avenida Cundinamarca; .por t:il sur, .COIJ. el
Consejo de Estado, a la Nación, para que median- mencionado río, del mojón últimamente nom-
te los trámites señalados por los artículos 263 y brado, siguiendo aguas abajo por el río d,icho
siguientes de la Ley 167 de 1941 sea condenada hasta encontrar una acequia de riego que _des-
a pagarle "la suma de dinero que se demuestre emboca en él; por el occidente, con tierras que
€'Il el juicio qwe valen los perjuicios que le oca- antes fueron de Marco Fidel Suárez y José Ma-
sionó por haber tomado con motivo de los tra- ría Sierra, luego de la Compañía Urbanizadora,
bajos públicos de ampliación y regularización de posteriormente de la Compañía- de Cementos
la Avenida Cundinamarca y de apertura y cana- Samper y de Ramón Muñoz Toledo y hoy de G.
lización de aguas de la Avenida 6<:' de esta ciu- Garcés y Cía .. S. A.; de la acequia últimamente
dad, dos zonas de terreno pertenecientes a la So- nombrada hasta. encontrar. los mojones marca-
ciedad y que forman parte de los inmuebles dis- dos con los Nos. 7, 8 y 9; por el norte, con el
tinguidos con los Nos. 30-01 y 30-75 de la ca- barrio obrero de Antonio Ricaurte del mojón
lle 6'1- de esta ciudad". marcado con el N9 9 citado, a. encontrar ·el seña-
Así puntualizó el señor apoderado de la So- lado· con el N9 10, punto :de partida",
ciedad demandante sus "afirmaciones"; · "39-Los dos inmuebles Citados se reunieron
"1 '1--Por escritura pública N9 6212 de 20 de materialmente por la sociedad propietaria, ya que
octubre de 1949 de la Notaría 2'1- de Bogotá 'G. el último sE:' adquirió precisamente para darle
Garcés y Cía S. A. ', vendió a la "Compañía Ur- frente al primero sobre la Avenida Cundinamar-
banizadora de El Progreso Ltda" el deTecho ·de ca. _ .
dominio y la posesión sobre un· lote de terreno "49-Los citados .lotes son poseídos por la-' "So-
ubicado en el Barrio Ricaurte de esta ciudad, ciedad Urbanizadora EL Progreso Ltda".
marcado en su put:irta principal con el N9 30-76 -:"5~-Por. contrato entre el Ministerio. de .Obras
de la calle 6'1-, con una superficie aproximada de Públicas y la: sociedad· "Atuesta Guarín _y Pom-
56.207-80 v. c. y alindado así: "Por el norte, ca- bo Ltda". de fecha 1.3. de diciembre de 1952 se
lle 6'1- de por medio con terrenos que fueron de encomendó a ésta hr ej-ecución de Jos trabajos
la Cía. Urbanizadora y hoy de varios propietarios; de la Avenida Cundinamarca en la..intersección
por el sur, río San Francisco de por medio con con la Avenida :de Los. ComunEiros.
terrenos que fueron de Nemesio Camacho y des- "69-La Nación }J.a· ocupado para la ampliación
pués de Leonilde Matiz de Camacho, y Jaime, y regularización de cl.icha A venida . en_ tal sector,,
María, Isab.el, Jorge y Elena Casabianca Cama- y especialmente en las obra~ de :una plazo1eta o
cho; · por el oriente,. con terrenos que fueron de glorieta que se está Hev¡¡,ncJ.o ·a :·cabo~ f;!IJ. ese liJ.-
 Nos. ~llS5-2ll~

gar, una zona de terreno perteneciente al inmue- jos de canalización de las aguas en ese sector y
ble citado en el numeral anterior. que, con tal motivo, se OC'uparon algunas zonas
"7o-Para la apertura de la Avenida o calle de terreno pertenecientt:is a la sociedad deman-
61!- y la canalización de las aguas del río San dante.
Francisco que por allí corren la· Nación ha ocu- Los testimonios de Alfonso Atuesta y Felice
pado una zona de terreno perteneciente al in- Leonardi. El primero dice que los trabajos
mueble citado en el numeral 2o de esta demanda. ejecutados por la sociedad "Atuesta Guarín, Pom-
"89-Para las obras de canalización, la Nación bo Ltda". en el cruce de la Avenida Cundina-
ejecuta obras autorizadas según resolución No marca con la de Los Comuneros, fueron hechos
1084 de 19 de septiembre de 1952 y contrato de por contrato celebrado con el Ministerio de
destajo de fecha 2 de octubre del mismo año Obras Públicas. Leonardi expone que él fue con-
con el señor Felice Leonardi. tratista de la Nación en los trabajos de canaliza-.
"9o-Con el objeto de abrir la mencionada Ave- ción en la A venida de Los Comuneros. Además
nida 61!- la misma entidad colocó una cerca de los dos reconocen como suyas las firmas de las
alambre y postes de cemento dentro de la pro- cartas que obran a folios 3 y 2 respectivamente,
piedad de mi mandante para separar la zona y en las cuales se dan a la sociedad demandante
ocupada con el objeto indicado antes. las mismas informaciones.
"lOo-Como consecuencia de los actos de ocu- La constancia dada por la Secretaría General
pación anteriormente descritos la Compañía que del Departamento de Catastro en la que se ex-
represento ha sido desposeída de un globo de presa que la cédula catastral No A6-21!14 -cuya
terreno perteneciente a los inmuebles de su pro- copia fue remitida y obra en autos-, correspon-
piedad antes indicados, globo que tiene una f::X- de al predio situado en la calle 61!- No 30-75, ins-
tensión aproximada de 15.805-58 v. c. quince mil crito a nombre de la Compañía Urbanizadora El
ochocientos cinco v. c. con 58 centésimas de v. Progreso Ltda.; que ese predio, sin edificación,
c. de acuerdo con el plano que acompaño a esta tiene una área de 36.258,65 metros cuadrados, y
demanda. que en la calle 6~ no existe lote alguno que en
"119-La Nación no ha pagado a mi poderdan- la nomenclatura tenga el No 30-31.
te el valor de la indicada zona de terreno desti- La Resolución No 1084 de 1952 (sept. 19) por
nada para trabajos públicos, ni le ha indemni- la cual el Ministerio de Obras Públicas autorizó
zado los perjuicios derivados de la mentada ocu- y reglamentó el sistema de destajos.
pación". La copia auténtica del contrato celebrado el 2
Como fundamentos de derecho se citaron el art. de octubre de 1952 entre el Interventor de la Va-
30 de la Constitución Nacional y el Capítulo XXII riante de Muzú y Felice Leonardi para "ejecutar
de la Ley 167 de 1941; se Eistimó el monto de la el movimiento de tierras requf='rido para abrir
indemnización en más de $ 20.000,00 y se adjun- los canales del río San Francisco, desde el K 3
taron a la demanda varios documentos. mas 00 hasta la A venida de Cundinamarca, y otros
La demanda fue presentada el 14 de septiem- canales que le serán indicados ... "
bre de 1953 y admitida por auto del 21 del propio El contrato de 13 de diciembre de 1952, entre
mes. En consecuencia se dio traslado de ella al el Ministerio de Obras Públicas y el señor Alfon-
señor Fiscal quien la contestó manifestando que so Atuesta, para "la construcción de un puente
se oponía a que se hicieran las declaraciones pe- sobre el río San Francisco en el cruce de la Ave-
didas, negaba el derecho invocado y en lo con- nida Sexta con la A venida de Cundinamarca de
cerniente a los hechos se atenía a la prueba que Bogotá, y las obras accesorias necesarias para
fuera aportada al plenario. dar al servicio el citado puente". Este contrato
Dentro del término respectivo sólo el apodera- aparfice publicado en el Diario Oficial N9 28252
do de la parte actora pidió varias pruebas, las de 22 de julio de 1953, que autenticado obra en
que fueron practicadas en su totalidad. Ellas son: autos. 1
Las declaraciones de Gabriel Castiblanco, -re- La diligencia de inspección ocular llevada a
sidente en un inmueble ubicado dentro de la ur- cabo el 8 de marzo de 1954, con intervención del
banización en referencia-, e Isaías Fonseca apoderado de la sociedad demandante, del señor
quien frecuentemente trabajaba con aquél en di- Fiscal y de los peritos nombrados por las partes.
cho lugar. Ambos afirman que en octubre o no- En ese acto fue identificado un lote o globo de
viembre de 1952 se dio principio a la ampliación terreno al que corresponden los Nos. 30-01 y
de la Avenida de Los Comuneros y a los traba- 30-75 de la calle 61!- y cuyos linderos generales
 Nos. 2llS5-2X66 41419

se. comprobaron así: por el oriente con la Aveni- de Los Comuneros se ocupó una zona de terreno
da de Cundinamarca; por el sur con el río San perteneciente a los dos inmuebles. descritos·, des-
Francisco o lo que .fue su lecho; por el occiden- .tinada a la glorieta que allí se estaba constru-·
te con terrenos que fueron del señor Nemesio yendo. El área de esa zona es de 2.083 varas cua-
Camacho y después de la señora Leonilde Matiz dradas con 14 centésimos de vara cuadrada. E-
de Camacho; y por el norte con la calle 61l-. Es- Que para la apertura de la A veniqa de Los Co-
te globo general, -se dice también en la dili- muneros o calle 61). y para la canalización de las
gencia-, se constituyó por dos globos de menor aguas que por allí corren se ha ocupado en for-
extensión, uno al occidente, comprado por la ma permanente una zona de terreno de oriente a
parte demandante a "G. Garcés y Cía. S. A."; Y occidente perteneciente a los dos inmuebles des-
otro al oriente y contiguo a aquél, comprado critos. El área de esta zona es de 13.650 varas
también por la sociedad "Compañía Urbanizado- cuadradas con 08 centésimos de vara cuadrada.
ra El Progreso, Ltda". a los doctores Néstor Pi- F- Que para la apertura de la Avenida de Los
neda y Alfredo Pabón Peláez Se comprobó ade- Comuneros y para ia canalización de las aguas
más: que el segundo de los citados lotes le dio ''se colocó una cerca de alambre y postes de ce-
al primero salida a la A venida Cundinamarca; mento dentro de los inmuebles descritos, la cual
que para la ampliación y regularización de esta arranca de la A venida de Cundinamarca hacia el
Avenida y la de Los Comuneros en su conjun- occidente y tiene una longitud de ciento sese:nta
ción en aquel sector, "se han ocupado de map.era metros con cincuenta centímetros (160,50) hasta
permanente zonas de terreno pertenecientes a los el extremo del globo de propiedad de la Com-
inmuebles antes descritos, en cierta extensión pañía Urbanizadora de El Progreso ... ", dejando
que los señores peritos determinarán al rendir así encerrada toda la zona a que el dictamen se
su dictamen ... "; "que para la apertura, en pro- refiere en el ordinal E-. G- Que, con respecto al
yecto, de la A venida de Los Comuneros o calle año de 1952 -mes de diciembre~, las dos zonas
61l- y para la canalización de aguas que por allí de tETreno ocupadas, que en total miden 15.733,22
corren se ha ocupado en forma permanente, una varas cuadradas valen $ 141,598.98 o sea a $ 9.00
zona de dirección oriente occidente, pertenecien- la vara cuadrada. Para este avalúo dicen los pe-
tes a ·los mismos inmuebles, cuya extensión de- ritos que han tenido en cuenta el precio de la
terminarán los señores peritos ... "; y "que para finca raíz en los distintos se'Ctores de la ciudad
la apertura de la Avenida de los Comuneros o en 1952; la excelente ubicación del globo de tie-
calle 61). se colocó una cerca de. alambre y postes rra, que le permite ser urbanizado con muy bue-
de cemento dentro de ·los inmuebles antes men- nas perspectivas por tener acceso por el lado
cionados que encierra una cierta zona de dichos oriental a la Avenida Cundinamarca; los pre-
terrenos, cuyas medidas y extensión determina- cios de venta de urbanizaciones aledañas, en
rán los señores peritos ... " 1952, y los precios pagados por el municipio de
El dictamen pericial. - De común acuerdo los Bogotá para la adquisición de zonas de tierra en
peritos doctores Hernando Posada Cuéllar y Ar- el mismo sector y por la misma época. Por últi-
. turo Tapias Pilonieta rindieron su concepto se- mo, refiriéndose a la cédula catastral, afirman
gún aparece en el escrito visible a los folios 60 los peritos que .en ella está incluída la zona com-
a 62 inclusive del cuaderno principal. En los or- prada por la parte demandante a los Dres. Pine-
dinales A. y B. se concretan a determinar los lo- da y Pabón. Con el dictamen presentaron los se-
tes comprados por la sociedad demandante a "G. ñores peritos un plano de las zonas ocupadas.
Garcés y Cía. S. A." y a los doctores Néstor Pi- Todas estas fue•ron las diligencias pedidas por
neda y Alfredo Pabón Peláez, según las escritu- el señor apoderado de la parte actora, y practica-
ras Nos. 6212 y 6382 de 20 y 26 de octubre, res- das dentro del término probatorio. Otros docu-
pectivamente, de 1949, lotes que, como se ha mentos fueron acompañados a la· demanda, como.
visto, quedaron identificados en la diligencia de los títulos que acreditan la propiedad de la so-
inspección ocular. En los otros ordinales se afir- ciedad demandante sobre los predios tantas veces
ma: C-Que los dos lotes son contiguos por lo cual nombrados, los certificados del Registrador de
forman· uno sólo cuyos linderos generales son Instrumentos Públicos sobre la suficiencia legal
los mismos expresados en la inspección ocular, y de estos títulos, algunos planos, y certificaciones
que ¡;•l comprado a los doctores Pineda y Pabón de la Cámara de Comercio de .Bogotá.
Peláez dio al inmueble salida a la Avenida de Vencido el término probatorio se corrieron· los
Cundinamarca. D- Que para la ampliación de la traslados legales a fin de que las partes alegaran
A venida Cundinamarca en su conjunción con la de conclusión. Como es obvio, el señor apodera·
 G.iUDIE'll'li\ .JJ1IJill>llCI!li\lL Nas. 2llS5-2llSS

do alegó en favor de la sociedad demandante, cación, según el art. 3Q del mismo Decreto, los
sosteniendo que se hallan plenamente demostra- arts. 261 a 268 de la citada Leiy 167, con el exclu-
dos todos los presupuestos de la acción. El señor sivo objeto de finalizar la tramitación y de dic-
Fiscal asi lo manifestó igualmente, después de tar las sentencias a que hubiere lugar.
examinar los elementos de juicio aportados al El art. 261 de aquella ley estatuye: "Las in-
plenario, y expresó su conformidad con el avalúo demnizaciones que se reclaman del Estado con
pericial; pero advirtió que como los peritos no causa en trabajos públicos nacionales, se deciden
fijaron la suma que debe descontarse por con- en una sola instancia por el Consejo de Estado,
cepto de valorización, en la sentencia debe orde- cualquiera que sea el valor de lo reclamado". Y
narse que del valor total de la indemnización se el artículo 49 del precitado Decreto 0293 dispo-
deduzca el 20% de conformidad con el art. 268 ne que, para los fines del mismo Decreto, "cuan-
del C. Administrativo, y que además se haga en do en los artículos reproducidos (261 a 268 de
el fallo la prevención de que trata el art. 269 la Ley 167) se habla del Consejo de Estado, de-
ibídem. berá entenderse que se trata de la Sala de Nego-
Por último se citó a las partes para sentencia. cios Generales de la Corte Suprema de Justicia.
En ese estado del juicio dispuso el H. Consejo Es indudable, según estas disposiciones, que el
de Estado -Sala de lo Contencioso Administra- conocimiento del presente negocio corresponde a
tivo- remitirlo al Tribunal Superior del Dis'tri- esta Sala toda vez que, por haber sido iniciado
to Judicial de Bogotá, por considerar que a éste ante la Jurisdicción de lo Contencioso Adminis-
correspondía su conocimiento de conformidad trativo antes del 19 de septiembre de 1955, le es
con los artículos 76 y 155 del C. J. y teniendo en aplicable el art. 261 de la Ley 167 de 1941 y lo
cuenta el fallo proferido por la Sala Plena de que en esta norma se dice del Consejo de Esta-
esta Corte el 20 de junio de 1955 sobre inexequi- do debe entenderse con respecto a la Sala de Ne-
bilidad de algunos artículos de la Ley 167 de gocios Generales de la Corte.
1941; pero el Tribunal envió el negocio a esta Sa- Hechas estas breves anotaciones se pasa a re-
la de Negocios Generales, de conformidad con el solver a fondo el caso controvertido.
Decreto Legislativo NQ 0293 cilel presente año. Por
tanto se debe analizar, preferentemente, la cues- lLos elementos axiológicos
tión jurídica relacionada con este aspecto del ne-
gocio. Los elementos axiológicos de indemnizaciones
como la que por estos autos reclama a la Nación
lLa competencia la sociedad denominada "Compañía Urbanizado-
ra El Progreso, Ltda" son: el dominio o propie-
Como consecuencia del fallo proferido por la dad de la parte demandante sobre el bien inmue-
Corte en Sala Plena el 20 de junio de 1955, y me- ble ocupado con motivo de un trabajo. La inter-
diante el cual se declaró inexequible el art. 269 vención de una persona de derecho público en la
de la Ley 167 de 1941, así como también los arts. realización de la ocupación y de los trabajos con
261 a 268 inclusive, de la misma Ley, "pero sólo fines de servicio público; y la demostración de
en cuanto reglamentan el ejercicio ante la Juris- los perjuicios ocasionados.
dicción de lo Contencioso Administrativo de las
acciones por indemnización de perjuicios por tra- lLa propiedad
bajos publicas, con motivos de ocupación perma-
nente de la propiedad privada . por la Adminis- La "Compañía Urbanizadora El Progreso Ltda"
tración Pública", corresponde hoy a la justicia ha demostrado en autos, plenamente, el dominio
ordinaria el conocimiento de tales acciones. que ella tiene sobre los inmuebles afectados por
El art. 29 del Decreto-legislativo 0293 del pre- las obras o trabajos públicos, pues con tal fin
sente año, dispone que "los juicios sobre pago de trajo al proceso copia auténtica de las escrituras
indemnizaciones por la ocupación permanente de públicas Nos. 6212 y 6382 de 20 y 26 de octubre,
propiedad privada inmueble con ocasión .de tra- respt:ctivamente, de 1949, por las cuales la Com-
bajos públicos, que se hubieren iniciado ante la pañía adquirió aquellos inmuebles. Tales instru-
Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo mentos están debidamente registardos y sobre
con anterioridad al 19 de septiembre de 1955, pa- la suficiencia de ellos certifica el señor Registra-
sarán a la justicia ordinaria en el estado en que dor de Instrumentos Públicos y Privados del Cir-
se encuentren". Para dichos juicios son de apli· cuito de Bogotá. Así pues el valor legal y fuerza
Nos. 2165-2166 GIPACIE'lr& .lli[JIJ))llCli&l1 451

de prueba de todos estos ·documentos son incon- al pago de la inde-mnización correspondiente. Mas
trastables por haber sido aducidos al juicio dentro como el representante, ante el Consejo de Esta-
de las opórt'unidades que para ello indica la ley. do, de la entidad demandada pidió, de una par-
· - Los 'trabajos públicos y ·Ia ocupación te, se disponga que del valor total de la indem-
También está plenamente comprobada la eje- nización se deduzca el 20% por concepto de va-
cución, por el Estado, de trabajos públicos sobre lorización y, de otra, qué se prevEinga en la sen-
dos zorias correspondientes al dicho inmueble de tencia a la parte actora el debeT de otorgar a fa-
la sociedad demand~mtEi, y la · consecuencia! y vor del Estado eü correspondiente título traslati-
permanente ocupación de esas 'zon-as. En efecto: cio de dominio, es indispensable estudiar estas
los contratos celebrados pm; el Ministerio de cuestiones a la luz de las normas citadas por el
Obras Públicas con los señores Atuesta y Leo- señor Fiscal, o sean los artículos 268 y 269 de la
nardi; lás • declaraciones de éstos y de Gabriel Ley 167 de 1941, y teniendo en cuenta que el se-
Castiblanco e Isaías Fonseca; la diligencia de ñor apoderado declara, en la demanda, que su po-
inspección ocular y el dictamen uniforme, expli- derdánte "está listo a otorgar la escritura de pro-
cado y debidamente fundamentado de los seño- piE:idad de las referidas zonas de terreno a la Na-
res peritos, como lo exigEi el art. 721 del· C. J., ción, simultáneamente al pago que ésta le haga
demuestran que la Nación o Estado Colombiano de la indemnización solicitada".·
dispuso· y llevó- a- cabo, para servicios públicos, En cuanto al primer punto nada hay que ob-
varias -'obras en 1a intersección de• -la Avenida servar, porque siendo de aplicación, en este jui-
Cundinamanca con -la- de Los. Comuneros, y en cio, el art. 268 de la prE:icitada Ley 167 y no ha-
ésta última desde ·dicha intEirsec;:ción y- hacia- el biendo hecho los peritos estimación de la valo-
occidente, obras con las c-uales -quedó . o·cupada rización, es de rigor disponer que del valor de
permanentemente una ·área total de-·15. 733,22 va- ia indemnización se deduzca el 20% por esEi con-
ras cuadradas, perteneciente a la "Compañía: Ur- cepto ..
banizadora El ProgrEiso LtQ.a''. Con respecto a la prevención de que trata el
mencionado art. 269 conviene anotar: ese pre-
IEI perjuicio cepto fue declarado completamente inexequible
seg(¡.n el fallo de esta Corte atrás citado, de ma-
Los mismos el~mentos de juicio' precedente-· nera que por ese motivo no aparece incluido en-
mente enu~eradOS establecen EÚ perjuicio OCasio- tre las disposiciones que el Decreto 0293 hace de
nado a la sociedad demahdant"e con la segrega- aplicación a juicios como éste y, por lo mismo,.
Ción de sus terrenos po-~ obra de ia ocupación. no puede fundamentarse legalmente, en dicha
Ese perjuicio es el qw~: debe indemnizar la ·enti- iiorma, la prevención que se solicita. Sinembargo
dad demandada, indemnización que, naturalmen- no es posible desconocer las razones de orden ju-
te, equivale al valor· del área segregada y ocúpa- rídico por las cuales es procedente disponer que,
da. Así lo conceptuaron los -peritos quienes, en pagada la indemnización, debe la sociedad de-
consecuencia, estimaron aquella zona en la suma mandante transferir a la Nación sus derechos en
total de $ 141.598,98 valor éste que fue aceptado las ·zonas de terreno referenciadas.
por el representante legal ·de "la NaCión en su· ale-. En efecto: en el juicio ordinario sobre reivin-
gato fimil arite el H. Consejo d~ Estado. dicación de un terreno, propuesto por los suce-
sores testamentarios de don Francisco Carbonell
Consideraciones finales Wilches contra la Nación, el Tribunal Superior
de Barranquilla hizo la declaración de dominio
Comprobados como están, conforme a los ele" en .favor de los actores y condenó a la Nación a
mentos de juicio que se d_ejan aBalizados, el de- pagar a éstos el valor del terreno quedando obli-
recho de dominio o propiedad de ia sociedad de- gados a transferirle a aquélla sus derechos de do-
mandante· sobre lcis predios que ion la diligencía minio otorgándole la correspondiente escritura.
de inspección ocular quedaron determinados; la Y esta Sala de Negocios Generales,· en fallo de
ocupación, por la Administración Pública con 24 de noviembre de 1955 (G. J. 2160-2161, pági-
motivos de trabaj-os públicos, de dos zonas co- na 980) confirmó en todas sus partes la sentencia
rrespondientes a esos predios, y Ql pETjuicio cau- de primera instancia.
sado a la ''Compañía Urbanizadora El Progreso De acuerdo con constante doctrina se condenó
Ltda" con tal ocuf>ación, es el caso de acceder a en aquella provid!iOncia al pago de la zona ocupa-
la súplica de la demanda conde?ando a la Nación da porque estaba definitivamente incorporada a
un servicio público y por tanto no era posible JR\esuehne:
decretar su restitución al propietario, por los
graves trastornos que esa medida causaría en el JP>rimero.-Declarar que con los trabajos y obras
funcionamiento de aquel servicio. públicas realizados en el cruce de la A venida
Cundinamarca con la de Los Comuneros, y Ein
Hay, pues, bastante similitud entre aquel caso ésta, desde ese cruce hacia el occidente, la Na-
y el que se contempla en este negocio, porque ción colombiana ocupó material y definitivamen-
''la única diferencia entre la acción reivindicato- te dos zonas de terreno pertenecientes a la "So-
ria y la consagrada en el citado art. 269 (de la ciedad Urbanizadora El Progreso Ltda", zonas
Ley 167, que ha sido el principal fundamento del que tienen, en total, una área de quince mil se-
presente negocio), está en que no se pide la res- tecientas treinta y tres varas cuadradas con vein-
titución sino el resarcimiento de perjuicios en to- tidos centésimos de vara cuadrada (15.733,22) y
da la extensión que comporta el concepto de ex- que correspondían a un lote de mayor extensión
propiación, como ya se ha visto". En aquella ac- ubicado en esta ciudad de Bogotá dentro de es-
ción reivindicatoria no se podía ordenar la res- ta alinderación general: por el oriente con la
titución por las razones ya anotadas; en este Avenida Cundinamarca; por el sur con el río
juicio ni se ha pedido ni podríá ordenarse, por San Francisco, o lo que fue su lecho; por el oc-
las mismas razones; en el primer caso, y por la cidente con terrenos que fueron del señor Neme-
misma dificultad de restituír el predio se ordenó sio Camacho y después de la señora Leonilde Ma-
pagarlo, porque de no ser así se desconocería tiz de Camacho; y por el norte con la calle 6~".
soslayadamente la garantía constitucional de la Segundo.-Condenar a la Nación a pagar a la
propiedad privada y se consagraría "un modo ex- ''Sociedad Urbanizadora El Progreso Ltda", a tí-
tralegal de adquirir el Estado bienes ajenos por tulo de indemnización de los perjuicios causados
fuera de los cauces legales ... "; en el caso de con la ocupación de que trata el numeral ante-
autcis también se ordena el pago de la zona ocu- rior, la suma de ciento cuarenta y un mil qui-
pada, con carácter indemnizatorio. Siendo, pues, nientos noventa y ocho pesos con noventa y ocho
esto así, es decir tratándose en ambos casos de centavos ($ 141.598,98) en que fue estimado, den-
una condenación al pago del terreno litigioso, tro de este juicio, el valor de las zonas ocupadas.
sería ciertamente contrario a la equidad que den- Dicho pago lo hará la Nación dentro del térmi-
tro de la acción de dominio quedara el deman- no de treinta (30) días después de ejecutoriada
dante obligado a transferir sus derechos a la en- esta providencia, y simultáneamente con él. la
tidad que se los paga y, en cambio, no pudiera "Sociedad Urbanizadora El Progreso Ltda" trans-
disponerse lo mismo en juicios como éste. Lo ferirá a la Nación, mediante escritura pública,
jurídico es que si el demandante, en uno u otro · los derechos de dominio sobre las zonas de terre-
caso, tiene derecho a que se le pague el inmue- no en referencia. De la suma en mención se de-
ble que de manera definitiva se ha incorporado ducirá el 20% de ella, por concepto de valoriza-
al patrimonio público, correlativamente está en ción.
la obligación de transferir al Estado sus dere-
chos de dominio sobre el mismo inmueble. Comuníquese al señor Ministro de Obras Pú-
blicas lo resuelto en este fallo, para los efectos
del art. 554 del C. J.
IF'alllo
Cópie:se, publíquese, notifíquese, insértese en
la Gaceta Judicial y archívese el expediente.
En mérito de lo expuesto la Sala de Negocios
Generales de la Corte Suprema de Justicia, ad- A.nibal ICardoso Gaitán - R'ilanueU JEunellllaholl'a.
ministrando justicia en nombre de la República Roberto Goenaga - Camilo Rincón ILara - Jfoll'-
de Colombia y por autoridad de la ley ge García Merlano, Secretario.
No!;l. 2ll65-2ll66 Jf1UIDl!Cll&lL 453

EJECUCION IDE SENTENCIAS. DICTAMEN PERICIAL

De acuerdo con el artjculo 721 del C. J., piedad del demandante en este juicio, doctor
tres son los requisitos para que el dictamen Gonzalo Reyes García, ubicado en el Barrio de
tenga fuerza de plena prueba: que sea ex- Chapinero, de esta ciudad, marcado con el nú-
plicado, uniforme y debidamente fundamen- mero 77-48, de la Avenida 13, y comprendido por
tado. Reunidos estos requisitos el juzgador estos linderos: 'Por el norte, en 56-41 metros con
debe darle al dictamen el valor de prueba propiedad de Hernando y Santiago Vergara Gal-
completa; pero si falta uno de ellos, el juez vis; por el sur, 56-50 metros, con propiedad de
debe resolver sobre el valor probatorio ajus- Faustino Rico; por el oriente, en 41-97 metros,
tándose .a la realidad de los hechos demos- con propiedad de Ricardo Cubides, denominada
trados. "De modó -dice la Corte- que si 'Parque Gaitán'; y por el occidente, en 20 me-
la pericia es uniforme, explicada y debida- tros, con la prolongación de la Avenida 13, an-
mente fundamentada, el juez no está auto- tigua zona del Ferrocarril del Norte', lote que
rizado para prescindir de ella arbitraria- tiene una área superficiaria de dos mil setecien-
mente; pero si no reúne esas calidades, debe tos treinta y dos varas cuadradas con cuarenta y
impartir justicia, acomodándose a la ver- cuatro centésimos de vara cuadrada;
dad de los hechos comprobados". lEsa apre- "Segundo.-Condénase a la Nación colombiana
ciación la hace el juez al momento de fa- -Ministerio de Obras Públicas- a pagar al de-
llar, ya que es a él a quien corresponde dar- mandante en este juicio, doctor Gonzalo Reye:s
le al dictamen la valoración jurídica que García, a título de indemnización de los perjui-
amerite o demerite tal dictamen, impri- cios que dicha entidad ocasionó a este doctor con
miéndole la fuerza probatoria que ha de la ocupación de que trata el numeral anterior, la
revestir de acuerdo con la ley, para lo cual suma de dinero que en el incidente propio de la
habrá de tenerse en cuenta que el dicta- ejecución de este fallo (artículo 123 del C. C. A.
men, como lo ha sostenido esta Sala en re- en armonía con el 553 del C. J.), se fije por pe-
petidas veces, "se apoye en consideraciones ritos con arreglo a las bases que para tal efecto
lógicas y racionales que conduzcan a la evi- se dejan enunciadas en la parte motiva de esta
dencia de la conclusión que se propone". misma sentencia.
"Parágrafo.- El pago correspondiente lo hará
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios la Nación -Ministerio de Obras Públicas- al
Generales.-Bogotá, nueve de abril de mil no- doctor Gonzalo Reyes García dentro del término
vecientos cincuenta y seis. prescrito por el artículo 121 del C. C. A. que
principiará a contarse desde el día hábil siguien-
(Magistrado Ponente: Dr. Camilo Rincón Lara) te al en que quede ejecutoriado el proveído que
ponga fin al incidente de que se acaba de hablar,
Por sentencia de fecha 2 de diciembre de. !954, para lo cual se harán oportunamente las comuni-
el H. Consejo de Estado finalizó el presente ne- caciones pertinentes.
gocio sobre indemnización de perjuicios por ocu- "Tercero-Simultáneamente con el pago ordena-
pación permanente de una propiedad particular do en el punto segundo anterior, el doctor Gon-
a causa de trabajos públicos, providencia cuya zalo Reyes García otorgará a la Nación escritura
parte resolutiva dice así: pública de venta del referido inmueble (artículo
"Primero.- Declárase que con los trabajos y 269 de la Ley 167 de 1941); y
obras públicas realizados para la construcción "Cuarto.-En todo lo demás, niéganse las peti-
del 'Paso de Los Libertadores' -Autopista Bogo- ciones de la demanda con que se inició el pre-
tá-Puente del Común- la Nación colombiana sente juicio".
ocupó materialmente, en su totalidad, y sin in- · Basado en lo resuelto por este fallo, el doctor
demnización previa, un lote de terreno de pro- Mauricio Mackenzie hablando como apoderado
 .1f1IJIDIIICII.&IL Nos. 2lll.S5-2TI.SS

del demandante doctor Reyes García, solicitó del Al serie notificado este proveído al señor Fis-
Consejo el cumplimiento de dicha resolución, pa- cal, este funcionario manifestó que nombraba
ra lo cual -dice- "promuevo el incidente de como perito al señor Manuel Antonio Suárez Ho-
ejecución de la sentencia" a fin de que "se pro- yos quien, después de reconocido como tal, tomó
ceda a llevarse a cabo el justiprecio del predio posesión de su cargo, lo mismo que el nombrado
ocupado por la Nación, ubicado en Bogotá, en la señor Espinosa Sánchez, y los dos procedieron a
Avenida 13 (hoy Autopista de los Libertadores), dar su dictamen, el cual obra a los folios 106- y
número 77-48" y cuyos linderos se hallan consig- 107 y de cuyo an~_lj~is se ocupará la Sala más
nados en tal escrito. Para tal avalúo pidió que adelante. El dictamen rendido fue puesto en co-
se reconociera al doctor Alfredo Espinosa Sán- nocimiento de las par.t~s por el término de tres
chez como perito nombrado por su parte. días, sin que ningún interesado hubiera formu-
A esta petición recayó el auto de aquella alta lado objeción alguna.
corporación, que a la letra dice: El doctor Mackenzie pidió luego al Consejo que,
"!Consejo de IEstado-Bogotá, veintisiete de abril habiendo transcurrido el término del traslado del
de mil novecientos cincuenta y cinco. ·dictamen pericial, se impartiera su aprobación y
"Evidentemente, como se anota en el preceden- se ordenara el pago de las sumas establecidas a
te escrito, en la sentencia de fecha dos. de di" cargo de la Nación. Aquella entidad consideró la
ciembre último, proferida en el presente juicio, solicitud y expresó en auto de 21 de julio de 1955
se dejó amplia y claramente establecido, tanto en que "de conformidad con lo dispuesto en el se-
la parte motiva como en la resolutiva, que la co- gundo inciso del artículo 55:3 del C. J. en casos
rrespondiente regulación de perjuicios se llevará como el presente" el Juez hace la fijación en vis-
a cabo mediante avalúo que del inmueble de au- ta de lo alegado y probado". Por tanto ordenó
tos se verifique "por nuevos peritos designados que pasara el negocio al sefíor Fiscal, por cinco
en la forma legal". Por manera que para tal re- días, para que expusiera lo que estimara conve-
gulación y para el cumplimiento mismo del fallo niente. Surtido el traslado, el juicio volvió al
no hay lugar a la realización y trámite de la li- despacho sin que el colaborador fiscal hubiese
quidación de que trata el artículo 553 del C. J. hecho manifestación alguna con respecto a la ac-
como que conforme a la sentencia la base de la tuación encaminada a la ejecución del fallo.
fijación correspondiente la constituirá el justi- Ordenó luego el H. Consejo, en vista del fallo
precio de los nuevos expertos no la cuenta mo- proferido por la Corte en Sala Plena el 20 de ju-
tivada y especificada que de los perjuicios pudie- nio de 1955, que el presente negocio pasara al
ra presentar el demandante. Tribunal Superior de este Distrito, para su co-
"En esa virtud y en acuerdo con lo pedido por nocimiento; y el H. Tribunal, a su vez, dispuso
el señor apoderado del actor en su anterior me- remitirlo a esta Sala de Negocios Generales, por
morial, se resuelve: competencia, en atención a las disposiciones del
"Por medio de peritos distintos a l0s que ya Decreto legislativo número 0293 de fecha 29 de
intervinieron en es~e asunto, verifíquese el nue- febrero del año en curso.
vo avalúo ordenado en la citada sentencia, con Tiénese, pues, que el conocimiento de esta cla-
arreglo a las bases y demás observaciones allí se de negocios corresponde a la justicia ordina-
precisadas. ria, de conformidad con lo ordenado por la sen-
"El justiprecio se verificará en el término de tencia citada que declaró inexequible el artículo
diez días contados desde el siguiente al en que 269 d~ la Ley 167 de !941, como también los ar-
quede posesionado el perito tercero. tículos 261 a 268 de la misma Ley, pero "sólo en
"Como perito nombrado por el señor apodera- cuanto reglamentan el ejercicio ante la Jurisdic-
do del demandante reconócese al señor Alfredo ción de lo Contencioso Administrativo de las ac-
Espinosa Sánch.ez, quien será presentado en esta ciones por indemnización de perjuicios por tra-
oficina por la parte que lo designe dentro de la bajos públicos con motivos de ocupación perma-
ejecutoria de esta providencia, a fin de que tome nente de la propiedad privada por la Adminis-
la debida posesión y en ese acto nombre perito tración Pública". De ahí que estas acciones que-
tercero. daron fuera del conocimiento de aquella juris-
"Dentro de la misma ejecutoria de este pro- dicción contencioso administrativa. Ahora bien:_
veído designe el señor Fiscal el perito que le co- por virtud del Decreto número 0293 del _presente .
rresponde". año, arriba citado, se qrdenó pasar a la justicia ..
Nos. 2ll65-2li.Gt

ordinaria, erí el estado en que se encontraran, trar a conócer del negocio, en el estado en que
"los juicios sobre pago de indemnizaciones por la él se encuentra, continuando la 'tramitación que
ocupación permanente de propiedad privada in- le señalan los ordenamientos legales.
mueble con ocasión de trabajos públicos, que se Se ha dicho atrás, que el Decreto 0293 de este
hubieren iniciado ante la Jurisdicción de lo Con- año, estatuye que las actuaciones y trámites sur-
tencioso Administrativo con anterioridad al pri- tidos, tanto ante los Tribunales Administrativos
mero de· septiembre de '1955", dándole plena va- como ante el Consejo de -Estado, en negocios de
lidez y efecto, como ·allí se dispone, a "las actua- esta naturaleza, tienen plena validez y efecto; de
ciones y trámites surtidos, tanto ante los Tribu- donde se deduce que la tramitación impulsada-
nales Administrativos como ante el Consejo de por el Consejo de Estado para la ejecución del
Estado, y las sentencias proferidas por estas cor- fallo, vale decir para establecer el monto del per-
poraciones durante la vigencia del Capítulo XXII juicio causado al ejecutante, esto es la fijación
de la Ley 167 de· 1941"; prescribiendo, además, hecha por. nuevos peritos, del valor del daño,
que "con el exclusivo objeto de finalizar la tra- · como lo ordena la sentencia, tiene en concepto
mitación de los juicios" que pasan a los jueces de la Sala su plena operancia y surte sus efec-
comunes "y de dictar en ellos las sentencias a tos, dada la validez que a tal actuación le asigna
que hubiere lugar, la justicia ordinaria aplicará el mentado decreto. En estas condiciones, tócale
para tales procesos los artículos 261 a 268 de la al juzgador finalizar la actuación desarrollada
Ley 157 de 1941". para el objetivo indicado, profiriendo la provi-
Según el examen del proceso, trátase en él de dencia por medio de la cual haga la fijación de
una acción judicial incoada por el doctor Reyes la cuantía del perjuicio, teniendo en cuenta las
García contra la Nación para que ésta le indem- alegaciones y las pruebas aportadas con tal fin,
nice los ·perjuicios por él sufridos -con motivo de. sin que sea óbice para ello la consideración de
la ocupación permanente de un predio, llevada que el demandante no presentó para la ejecución
a cabo por la Administración Pública, a causa de del fallo la liquidación especificada de los perjui-
trabajos por ésta misma realizados. Como ya se cios, pues aunque esta exigencia debe observarse
ha visto, el negocio fue fallado por el Consejo de de manera general, en el caso que se examina lo
Estado el 2 de diciembre de 1954, y la ejecución fundamental no es aquella cuenta o liquidación
de ese fallo fue iniciada por dicha corporación sino la alegación, de una parte, y la demostra-
mediante las providencias conducentes proferi- ción, de otra, del monto del perjuicio sufrido por
das por el' señor Consejero sustanciador, quien · aquél, lo cual debe aparecer mediante el justi-
consideró que para la regulación que debían ha-. pl·ecio que los peritos designados hagan sobre el
cer los nuevos peritos, del quantum de los per- lote a que se refiere la sentencia, como lo ordena
juicios, o más propiamente para el avalúo del in- ésta, para que "se avalúe -por nuevos peritos
mueble tal como lo dispone aquel fallo, no había designados en la forma legal- el inmueble que
lugar a la realización y trámite del incidente de fue de las referencias de que da cuenta el pro-
liquidación de que habla el artículo 553 del C. J. ceso, teniendo en cuenta; se repite, el valor co-
pues de conformidad con lo prescrito por el ín- mercial que para el día de la ocupación tenía la
ciso 2<? de esta norma, en casos como el presente expresada. propiedad. (Artículo 1Z3 del C. C. A.
"el Juez hace la fijación en vista de lo alegado en armonía con el 553 y ss. del C. ,T.)". E::1. esta
y probado". Es decir que no era necesaria, para ejecución, dice la mentada providencia, "ya no
hacer la liquidación y establecer el avalúo del podrá discutirse la obligación de pagar la indem-
predio, la observación del trámite previsto por· nización sino lo relacionado con el quantum res-
el citado_ ·artículo, ya que a eso se concretaba la pectivo". De suerte que si la ejecución del fallo
ejecución dél fallo; y que apareciendo probado se hacía consistir en la realización de este obje-
eri la forma legal el avalúo hecho por peritos de tivo,. entonces forzoso es concluir que cumplido
conformidad con las indicaciones dadas en la sen- ese fin corresponde al juez resolver sobre la si-
tencia materia· de la ejecución, sin que nada se tuación alegada y probada, fijando, en consecuen-
hubiera objetado, correspondía al juzgador fijar cia, la cuantía del perjuicio cuya obligación está
la cuantía del perjuicio ,P.e acuerdo con la prue- decretada. Entrase, pues, en seguida, a examinar
ba aportada en la ejecución de la sentenCia. la prueba aducida por el demandante.
Expuestos estos antecedentes procesales com- · En efecto, el doctor Mackenzie, dentro de la
pete al:Íbra a la Sala de Negocios ·Generales en- ejecución del fallo, solicitó el· justiprecio del pre-
 dio ocupado por la Nación, lo que en realidad se Américas', esquina formada por la calle 75 y la
hizo por medio de los peritos nombrados señores Avenida 13, que es hoy de propiedad de la Esso
Suárez Hoyos y Espinosa Sánchez quienes, pose- Colombiana y por el esposo de la señora Beatriz
sionados, procedieron a rendir su dictamen en los Vela de Molinos, dueño de la llamada 'Urbani-
siguientes términos:· zación Vergara' situada hacia el oriente de la
"E1 lote materia del avalúo estaba marcado propiedad de la Esso.
con el número 77-48 de la Avenida 13 de Bogotá, "También el doctor Rafael Ruiz Manrique nos
ocupado en su totalidad por la N ación, desde sep- suministró algunos datos relacionados con los
tiembre de 1951, con destino a la construcción del precios a que él vendió solares en la urbaniza-
'Paseo de los Libertadores' o autopista que va al ción de su propiedad, situada al norte de la pro-
Puente del Común, hecho reconocido por ese H. longación de la Avenida de Chile, que, aunque
Consejo en sentencia de fecha 2 de diciembre de un poco más retirada, siempre está comprendida
1954, lote que tiene una cabida de 2.732 varas dentro del sector norte, que más o menos tiene el
cuadradas con 44 centésimos de vara, cuyos lin- mismo valor.
deros especiales son: 'por el norte, en 56-41 me- "Hemos tenido en consideración igualmente,
tros, con propiedad de Hernando y Santiago Ver- que el lote materia de este avalúo, está enclava-
gara Galvis; por el sur, en 56,50 metros, con pro- do en un predio privilegiado, desde luego que se
piedad de Faustino Rico; por el oriente en 41-97 encuentra rodeado, si así puede decirse, por los
con propiedad de Ricardo Cubides, denominada espléndidos barrios residenciales, como la Aveni-
'Parque Gaitán'; y por el occidente, en 20 metros. da de Chile, El Nogal, La Cabrera, El Retiro,
con la prolongación de la Avenida 13, antigua Country Club, Urbanización Vergara y San Feli-
zona del Ferrocarril del Norte'. pe, urbanizaciones éstas que existían ya en 1951
"Aun cuando actualmente el mencionado lote y que anteriormente fueron tomando un valor
de propiedad del Profesor Gonzalo Reyes García, cada día más creciente, desde el retiro de los rie-
se encuentra ocupado en su totalidad por la au- les del Ferrocarril del Norte, hasta llegar en la
topista, que arranca desde la calle 77 hacia el actualidad al precio de $ 60.00 y $ 65.00 la vara
norte, fue fácilmente localizado por nosotros, en cuadrada.
virtud del conocimiento que de su situación y "Por las razones antes anotadas conceptuamos,
linderos tenía el suscrito Espinosa Sánchez, con de común acuerdo, que en septiembre de 1951 o
anterioridad a la ocupación, y además por haber sea cuando la Nación ocupó el solar número 77-48
tomado la correspondiente medida desde la calle de la A venida trece (! 3) de esta ciudad, de pro-
77 hacia el norte, que es de 48 metros, hasta en- piedad del profesor Gonzalo Reyes García, con
contrar la línea en donde empezaba el lote refe- una cabida de dos mil setecientas treinta y dos
rido. (2.732) varas cuadradas, con cuarenta y· cuatro
"Para formarnos un claro criterio acerca del (44) centésimos de vara cuadrada, valía noventa
valor del lote al tiempo de su ocupación -sep- y cinco mil seiscientos treinta y cinco pesos, con
tiembre de 1951- nos informamos de varias ope- cuarenta centavos ($ 95.635.40) moneda corrien-
raciones de compraventa, en el Barrio de San Fe- te, a razón de treinta y cinco pesos ($ 35.00) m.
lipe, situado casi frente al lote del Profesor Re- c. precio comercial, la vara.
yes García, tal vez un poco más al sur, aunque "En cuanto a intereses, estimamos que la Na-
no exactamente en el mes de septiembre de 1951, ción los debe pagar al demandante, sobre la su-
sí en el curso del mismo año y en 1950. Entre ma indicada, a la tasa del seis por ciento (6%)
otras, las ventas de los lotes marcados hoy con anual, que es lo que regularmente produce la fin-
los números 19-44 de la calle 75; 19-17 de la ca- ca raíz en esta Capital, intereses que deben li-
lle 75-A; el lote número 3 de la manzana 'B' so- quidarse desde el día de la ocupación del lote,
bre la misma calle 75-A; el lote de tres frentes hasta el día en que se haga el pago total de la
de la calle 75 y la Avenida Caracas o Avenida suma indicada".
13, etc. Datos éstos obtenidos en la Notaría 3~ y Impónese, ahora, entrar a examinar el conte-
61!- de Bogotá. nido del dictamen para deducir luego las conse-
"Además fuimos informados por los dueños de cuencias que se desprendan con arreglo a los or-
los predios aledaños, sobre el precio que en 1951 denamientos legales. Veamos para ello lo que nos
ellos le tenían a sus solares, como la señora pro- informa el artículo 721 del C. J. que dice:
pietaria del lote que ocupó la 'Gallera de Las "Cuando se trata de avalúos o de cualquier re-
Nos. ~ll5S-2llS~

gulación en cifra numérica, el dictamen unifor- consignada, tal como lo determinó el fallo que se
me, explicado y debidamente fundamentado de ha mandado cumplir. En estas condiciones lo le-
dos peritos, hace plena prueba. gal es señalar la cuantía de aquella indemniza-
"Si hay desacuerdo, se toma el medio aritmé- ción, la cual se fija en la suma de noventa y cin-
tico, a menos que la diferencia entre los dos ex- co mil seiscientos treinta y cinco pesos cuarenta
tremos exceda de un cincuenta por ciento de la centavos ($ 95.635.40) que es el avalúo dado por
cantidad menor, pues en este evento, el Juez hace los peritos al lote que ha ocupado la Nación y
la regulación que estime equitativa conforme a que ésta está obligada a pagar al doctor Reyes
los mismos dictámenes y demás elementos del García. En cuanto a la petición del doctor Mac-
proceso; y aun puede decretarse de oficio otro kenzie sobre pago de intereses, y a la cual se re-
avalúo por medio de peritos que él designe". fieren los señores peritos en su dictamen, la Sala
De acuerdo con este precepto, tres son los re- estima improcedente tal solicitud porque la sen-
quisitos para que el dictamen comercial tenga la tencia no contiene condenación alguna a este res-
fuerza de plena prueba: que sea explicado, uni- pecto; y no habiendo dicho nada sobre pago de
forme y debidamente fundado. Reunidos estos intereses el fallo de cuya ejecución se trata, no
requisitos el juzgador debe darle al dictamen el puede el juez pronunciarse ahora sobre ese tema,
valor de prueba completa; pero si falta uno de desprovisto de toda relación procesal con aquella
ellos, el juez debe resolver sobre el valor proba- resolución; valga decir, que no es posible hacer
torio ajustándose a la realidad de los hechos de- condenación por una cantidad determinada por
mostrados. "De modo -dice la Corte- que si la concepto de intereses, cuya obligación no ha sido
pericia es uniforme, explicada y debidamente decretada en la providencia que se ejecuta ac-
fundamentada, el juez no está autorizado para tualmente.
prescindir de ella arbitrariamente; pero si no En razón de lo expuesto, la Sala de Negocios
reúne esas calidades, debe impartir justicia, aco- Generales de la Corte Suprema de Justicia, ad-
modándose a la verdad de los hechos comproba- ministrando justicia en nombre de la República
dos". Esa apreciación la hace el juez al momen- y por autoridad de la ley,
to de fallar, ya que es a él a quien corresponde
darle al dictamen la valoración jurídica que ame- RESUELVE:
rite o demerite tal dictamen, imprimiéndole la
fuerza probatoria que ha de revestir de acuerdo lQ-Fijar en la suma de noventa y cinco mil
con la ley, para lo cual habrá detenerse en cuen- seiscientos treinta y cinco pesos cuarenta ~entavos
ta que el dictamen, como lo ha sostenido esta ($ 95.635.40) el valor de la indemnización que la
Sala en repetidas veces, "se apoye en considera- Nación colombiana representada por el Ministe-
ciones lógicas y racionales que conduzcan a la rio de Obras Públicas debe pagar al doctor Gon-
evidencia de la conélusión que se propone". zalo Reyes García, por causa de los perjuicios
Aplicando estos principios al caso en cuestión ocasionados por esta Entidad al demandante doc-
se tiene lo siguiente: del examen detenido de los tor Reyes, con motivo de la ocupación perma-
términos en que está concebido el dictamen con- nente del inmueble por trabajos públicos, de que
tentivo del avalúo pericial, se observa que aquel da cuenta la parte resolutiva de la sentencia de
reúne las calidades previstas en el artículo 721 fecha 2 de diciembre de 1954 que desató la pre-
del C; J. es decir, que la exposición pericial apa- sente controversia y de cuyo cumplimiento y eje-
rece explicada claramente, uniforme en sus apre- cución se trata en esta providencia.
ciaciones y debidamente fundamentada, como- 29-Comunicar al Ministerio de Obras Públi-
quiera que ella reposa sobre bases racionales y cas lo resuelto en este fallo, para los efectos del
lógicas que llevan al ánimo del juzgador la con- artículo 554 del C. J.
vicción de que las conclusiones a que han llega-
do los expertos tienen fuerza legal suficiente de Cópiese, notifíquese, insértese en la GACETA
credibilidad. Siendo esto así, la Sala acoge el die~ JUDICIAL y archívese el expediente ..
tam~n rendido por los peritos Suárez Hoyos y
Espinosa por hallarlo ajustado a aquel precepto Aníbal Cardoso Gaitán - Manuel JBuenahora,
y en consecuencia acepta el avalúo dado al pre- Roberto Goénaga- Camilo Rincón !Lara. - Jor-
dio ocupado por la Nación, en ia cantidad allí ge García Merlano, Secretario.
 PIR1UERA :DE LA CAU:OA:O :DE ABOGA :00 EN LOS J1UKCWS SE'G1UlflDlOS POIR
JFAL1'AS EN E:L EJEIRCKCIO PROJFESWNAJL

Sólo las personas que ejercen legalmen- embargo· preventivo de una' casa de la sucesión,
te la abogacía pueden ser sujetos de los de-· y haber solicitado luégo la nulidad de la senten-
rechos y obligaciones que emanan del man- cia de partición dictada en el sucesorio, actos que
dato constitucional respectivo y del estatu- "sólo· han tenido como miras conseguir el pago
to reglamentario de la profesión, y por lo del instrumento por medio de los perjuicios que
mismo susceptibles de ser juzgados por Kas para mis clientes significa la demora en el regis-
faltas que cometan. tro. de la partición", según reza el denuncio.
b) de estar apoderando al señor Antonio Víc-
Corte Suprema de Justicia Sala de Negocios tor Carrasquilla en el juicio criminal que se lEi
Generales - Bogotá, abril dif:'z de mil nove- sigue por falsedad en el. citado instrumento.
cientos cincuenta y seis. e) de aconsejar a su cliente el contradenuncio
por falsas imputaciones contra la prenombrada
(Magistrado ponente, Dr. Aníbal Cardoso Gai- señora viuda de Navarro y ''desarrollar en él
tán) actuaciones escritas ofensivas para la dignidad
de una mujer honesta y honorable".
Ha venido el presente negocio a la Corte en En este proceso se produjeron diversas pruebas
consulta del sobreseimiento definitivo dictado relativas a la existencia de los juicios civil y pe-
por el Tribunal Superior de Cartagena el 8 de no- nales antes mencionados. El prime~o, o sea el su-
viembre del año próximo pasado, a favor del cesorio se encuentra terminado y protocolizado
abogado Wilfrido Castro, a quien se había acu- en la Notaría Segunda de Cartagena y en él apa-
sado por su intervención profesional en Eil jui- rece la "Hijuela de gastos y responsabilidades.
cio de sucesión de Pedro A. Navarro, y en dos Relación de gastos y obligaciones", en la que se
procesos penales que se desprendieron de aquél. incluye el crédito a favor dd señor Antonio Víc-
El denuncio o queja que dio origen al juicio tor Carrasquilla por $ 3.450, representado en la
se funda en estos hechos: letra de cambio (véase inspección ocular, folio
1-El doctor Wilfrido Castro intervino en el 49). El sumario por falsedad del instrumento
sucesorio de Pedro A. Navarro, como apoderado fue fallado por el Tribunal Superior de Cartage-
del señor Antonio Víctor Carrasquilla, para ha- na con un ~obrEiseimiento definitivo en favor del
cer ·incluír en el pasivo de los inventarios una mismo Carrasquilla (copia del fallo, folios 73 a
letra de cambio a cargo del causante, letra que 81); y en el sumario contra la señora viuda de
la cónyuge supérstite, señora Juana Merlano Navarro se ordenó la cesación de todo procedi-
viuda de Navarro, presente en el acto de los in- miento contra ella (certificado, folio 32 vuelto).
ventarios, tachó de falsa. En el memorial de queja no se hace cargo al-
2-En la denuncia criminal que posteriormen- guno concreto por un hecho que en sí mismo pu-
te formuló la prenombrada cónyuge contra el be- diera ser considerado como contrario a la moral
neficiario de la letra señor Carrasquilla, el doc- o el decoro profesionales, sino que se denuncia
tor Wilfrido Castro intervino como apoderado y la actuación dE:l abogado en general -en los tres
defensor de aquél. negocios judicütles- como contraria a las nor-
mas éticas que gobiernan la profesión de aboga-
3-A su turno el señor Carrasquilla, por me- do.
dio de su apoderado el doctor Wilfrido Castro,
formuló querE:lla penal contra la señora viuda de No halla el señor Agente del Ministerio Públi-
Navarro, por falsas imputaciones e injurias. co, en el examen de los cargos y de las pruE:bas
El autor de la queja acusa al abogado Castro: que produjeron, la existencia de falta alguna por
a) de asesorar a Carrasquilla en el cobro de la cual deba ser sancionado el doctor Wilfrido
una letra de cambio tachada de falsa, y haber Castro, y en consecuencia opina que éste debe
desarrollado actuaciones tales como obtener el ser absuelto. En iguales consideraciones se fun-
 Nos. 2].S5-2].S6 459

damenta el sobreseimiento definitivo proferido tos de los derechos y obligaciones que emanan
por el Tribunal, en primera instancia, y la Pro- del mandato constitucional respectivo y del esta-
curaduría, al conceptuar que debe mantenerse tuto reglamentario de la profesión y por lo mis-
el fallo consultado, abunda en los mismos razo- mo susceptibles de ser juzgados por las faltas que
namientos. cometen.

No obstante este parecer unánime, acerca de la Imperativo es, por consiguiente, revocar la pro-
conclusión a que habría de llegarse en el nego- videncia consultada y negar las peticiones de la
cio, obseTva el señor Procurador que el Tribunal querella.
olvidó allegar a los autos la prueba sobre la ca-
lidad de abogado inscrito que tenga el doctor Por lo expuesto, la Sala de Negocios Generales
Castro, prueba que estima primordial "porque de de la Corte Suprema, administrando justicia en
lo contrario se podría tramitar y fallar un nego- nombre de la república de Colombia y por auto-
cio carente en absoluto de fundamento esencial". ridad de la ley, revoca el fallo consultado, y nie-
ga las peticiones formuladas en el denuncio que
En efecto, no existe prueba directa de que el dio origen al juicio.
doctor· Wilfrido Castro se halle inscrito como
• abogado en el Tribunal Superior de Cartagena, Publíquese, cópiese, notifíquese y devuélvase
para poder ejercer allí la profesión, según lo or- el expediente.
dena el artículo 69 de la ley 62 de 1928. Tal cir-
cunstancia impide el pronunciamiento de una
decisión sobre su conducta en los asuntos de que .A\.níbal Cardoso Gaitán - Manuel JBuenahmra
da cuenta el denuncio. Sólo las personas que Roberto Goenaga - Camilo !Rincón lLara - .Jfor-
ejercen legalmente la abogacía pueden ser suje- ge García M:. Secretario.

Gaceta-17
 §lE JRJEVOCA JE.L AU'll'O APJE.LADO POJR lE.L CUAL NO SE· DlECK. . AlRO .LA NUU
DAD IDJE JLO AC'll'UAIDO lEN lES'flE JUKCKO

Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios 167 de 1941, que, como ya se vio, atribuían el
Generales.- Bogotá, abril diez de mil nove- conocimiento de las indemnizaciones que se re-
cientos cincuenta y seis. clamaban del Estado, de los Departamentos y
Municipios con causa en trabajos públicos, al
(Magistrado Ponente: Dr. Aníbal Cardoso Gaitán) Consejo de Estado y a los tribunales del ramo ad-
ministrativo. Es cierto que esas disposiciones fue-
Por auto de 22 de febrero de 1955 el Tribunal ron objeto de encontradas interpretaciones doc-
Administrativo de Caldas negó la declaración de trinarias, surgidas de las modalidades que pue-
nulidad del presente juicio que, por incompeten- den presentarse en la ocupación de la propiedad,
cia de jurisdicción, había propuesto el señor lo que naturalmente incidía en la competencia.
Agente del Ministerio Público. Este apeló de tal Pero el punto vino a quE:'dar definido mediante
providencia y los autos pasaron · al Consejo de el falló de inexequibilidad mencionado, lo que
Estado, en donde se surtió el trámite pertinente vale decir, que las referidas disposiciones tuvie-
al recurso hasta ponerlo en estado de recibir la ron vigencia hasta entonces. Así las cosas, su
decisión correspondiente. El 20 de junio de 1955 aplicacíón Ein la providencia apelada fue perti-
se produjo en la Corte Suprema de Justicia fa- nente, y por tanto, debiera ser confirmada. Mas
llo de inexequibilidad del Cap. XXII de la Ley no puede serlo hoy, porque merced a la defini-
167 de 1941, "Indemnizaciones por trabajos públi- ción del punto tocante a la competencia, que ac-
cos", que establecía la competencia de la jurisdic- tualmente corresponde a la justicia ordinaria, se-
ción contencioso administrativa para conocer de ría inocuo mantener una providencia que no pue-
esas indemnizaciones. En consecuencia los nego- de tener efectos. Lo procedente pues, para evitar
cios de tal índole, sobre ocupación permanenté demoras injustificadas, es revocar el auto y dispo-
de la propiedad privada, de que venían cono- ner que el negocio pase directamente al Tribu-
ciendo los tribunales administrativos y el Conse- nal Superior Judicial di:) Manizales, para que
jo de Estado pasaron a la justicia ordinaria, acto avoque su conocimiento.
que reglamentó el decreto legislativo NQ 0293 de
1956 (febrero 15). De acuerdo con las normas de En mérito de lo expuE:·sto, la Sala de Negocios
E:se decreto las actuaciones y trámites surtidos an- Ge•nerales de la Corte Suprema de Justicia, re-
te la jurisdicción contencioso administrativa tie- voca el auto apelado y dispone que el expedien-
nen plena validez y efecto ( art. 1Q), lo que im- te pase al Tribunal Superior de Manizales.
plica, para el caso de estos autos, que esta Sala
de la Corte debe proferir la decisión que corres- Cópiese, notifíquese y cúmplase.
ponda al recurso, pues como ya se dijo el trámi-
te pertinente se encuentra agotado. Aníbal Cardoso Gaitán - IWanuel llllUllenahora

Para negar la' declaración de nulidad por in- Roberto Goenaga - Camilo Rincón lLall'a - Jfoll'-
competencia de jurisdicción, la providencia ape-
lada se apoya en los artículos 261 y 262 de la ley ge García M. Secretario.
Nos. 2ll65-2ll66 461

JEJL CONSEJO DJE JE'S1'ADO lES COMJPJE1'JEN1'JE lP AIRA CONOCJEIR DE JLAS ACCKO-
NJES SOBIRJE :U:NDEMNKZACWN DJE lPlEIRJUICWS CAUSADOS POIR 1'1RABAJOS
JPUBJLXCOS CUANDO NO HAY OCUPACKON PlEIRMANlEN1'lE DE JLA PIROPKJEDAD
lPIRIV ADA lPOIR JLA ADMXNIS1'1RACKON lPUBUCA

!El art. 261 del C. C. A. estatuye que "las de 1955, con el fin de que se hicieran las siguien-
indemnizaciones que se reclaman deU !Esta- tes declaraciones:
do con causa en trabajos públicos naciona- "a) Que la NACION es civilmente responsable
les, se deciden en una sola instancia por el de los daños y perjuicios materiales de todo or-
Consejo de Estado, cualquiera que sea el den que se le han causado al señor BERNARDO
valor de lo reclamado". !Esta disposición, CORREA HERRERA con el ensanche dei la ca-
lo mismo que las contenidas en los al'ts. 262 rretera que conduce del Municipio de Bolívar
a 268 del mismo código, fue declarada ine- (Ant.) al de Quibdó (Chocó), y especialmente
xequible por la Co;:te en sentencia de 20 de con la construcción de un desagüe en la finca
junio de 1955 "pero sólo en cuanto regla- descrita en el hecho primero de este libelo, de
mentan el ejercicio ante la jurisdicción de propiedad de diCho señor Correa Herrera.
lo Contencioso Administrativo de las accio- "b) Que como consecuencia de la declaración
nes por indemnización de perjuicios por anterior se condene a LA NACION a pagar a
trabajos públicos, con motivo de ocupación BERNARDO CORREA HERRERA, dentro del
permanente de la propiedad privada por la término de seis (6) días, el valor de la depre-
Administración lP'ública". Obvio es enton- ciación que su finca, descrita en el hecho prime-
ces que tratándose de una acción iincoada ro de esta demanda, ha tenido a consecuencia de
para obtener del !Estado simplemente in- los trabajos ejecutados en el .;nsanche de la ca-
demnización de perjuicios por trabajos pú- rretera Bolívar-Quibdó y los daños ocasionados
blicos, sin ocupación permanente de la pro- con la destrucción de potreros, cercas, cafetales,
piedad privada, el citado art. 26ll es exe- yucales y platanales, a consecuencia de la acción
quible y, por tanto, el conocimiento de esa destructora de; las aguas, piedras y demás ele-
acción corresponde al Consejo de !Estado. mentos que el desagüe a que se refiere la de-
manda arroja sobre la finca, daños y perjuicios
Corte Suprema de Justicia. Sala de Negocios Ge- cuyo monto será determinado por peritos .en es-·
nerales - Bogotá, diez de abril de mil nove- te juicio o en el incidente de liquidación del mis-
cientos cincuenta y seis. mo".
Como hechos fundamentales de la demanda ex-
(Magistrado Ponente, Dr. Camilo Rincón Lara) presó el Dr. Espinosa: que el señor Bernardo
Correa Herrera es dueño de una finca rural ubi-
El Tribunal Superior de Medellín remitió el cada en la región llamada "La Linda" en juris-
presente juicio para que esta Sala de Negocios dicción del municipio de Bolívar (Ant.); que ese
Generales, decida el recurso de apelación inter- inmueble, cuando lo adquirió el demandante, no
puesto por el apoderado de la parte actora con- tenía seTvidumbres de ninguna clase y sus cer-
tra el auto proferido por aquella. entidad el 15 cas, a lo largo de la carretera que conduce de
de diciembre de 1955, mediante Eil cual se decre- Bolívar a Quibdó, se hallaban en perfectas con-
ta la nulidad del proceso desde la providencia diciones; que la vía en mención es nacional y por
que aceptó la demanda. Y surtid'os como están en tanto se atiende .a su sostenimiento y ensanche
esta instancia los trámites· leigales, se procede a con fondos suministrados por la Nación; que "los
resolver. trabajadores que vt'rificaron el ensanche y soste-
·nimiento de la carretera en mención, a la altura
El Dr. Elías Espinosa A., actuando como apo: de la finca de que da cuenta el hecho primero,
derado del Sr. Bernardo Correa Herrera, deman- con descuido ·de sus debE::'res y en forma malicio-
dó a la Nación, ante el H. Tribunal Superior del sa, procedieron a trasladar un desague grande
Distrito Judicial de Medellín, el 3 de noviembre que existía en la vía, en el lindero de la finca de
462 .JJ1!J]])llCllAIL Nos. 2ll.G5-2ll.S6

mi poderdante con la del señor don Joaquín Puer- lEl concepto de la lP'rocur!Mll.unrñm
ta, denominada "La Margarita" y que desde la
construcción de esta carretera corría por el pre- Conceptúa el señor Procurador que está "es-
dio de dicho Puerta, por donde está marcado su triétamente ajustado a las disposiciones legales
cauce, y fue tapado y construído nuEivamente pertinentes y a la realidad procesal lo decidido
unos ochenta metros, aproximadamEinte, más por el Tribunal Superior de Medellín en el auto
abajo, ya en pr€•dio de mi patrocinado, con direc- apelado", porque "leyendo la dE:imanda que dió
ción a sus potreros y cafetales"; que como, ade- origen a este juicio y cuyo texto aparece abso-
más, el desagüe fué hecho sin técnica, los ele- lutamente claro, fácilmente se concluye que aquí
mentos que por él corren han destruído, en par- se trata dE:i una acción dirigida a obtener concre-
te, un potrero de yaraguá y un cafetal en pro- tamente una simple reparación de daños produ-
ducción, han causado deslizamientos de tierra cidos a consecuencia de trabajos públicos en la
en t:xtensiones mayores de tres cuadras destru- carretera Bolívar-Quibdó, y no de una acción en-
yendo también, de esa manera, pastos y planta- caminada. a obtener una indemnización por ha-
ciones de café, yuca y plátano; y que, por tales ber sido ocupada pe:rmanentemente la propiedad
motivos, la consecuencia de mayor trascendencia privada por la Administración Pública".
económica para el demandante es la notoria des-
valorización de la finca pues comercialme'nte su !La Sala considera:
precio se ha reducido a la mitad del que tenía
cuando él la adquirió. Efectivamente, el art. 261 del C. C. A. ·estatu-
ye que "las indemnizaciones quE:' se reclaman del
Admitida la demanda se adelantó su trámite Estado con causa en trabajos públicos naciona-
hasta proferir, el 2 de diciembre siguiente, el au- les, se deciden en una sola instancia por el Con-
to de apertura a prueba, y luego se dictó la pro- sejo de Estado, cualquiera que sea el valor de lo
videncia materia del recurso, y cuya reposición reclamado". Esta disposición, lo mismo que las
fue negada para conceder, en cambio, la apela- contenidas en los artículos ~~62 a 268 del mismo
ción subsidiariamente interpuesta. código, fue declarada inexequible por la Corte
en sentencia de 20 de junio de 1955 "pero sólo en
cuanto reglamentan el ejercicio ante la jurisdic-
lEll auto recunill!o ción de lo Contencioso Administrativo de las ac-
ciones por indemnización de perjuicios por tra-
Sostiene el Tribunal, para declarar la nulidad, bajos públicos, con motivos de ocupación perma-
que del estudio de la demanda "resulta que la nente de la propiedad privada por la Administra-
reclamación sólo se hace por concepto de daños ción Pública". Obvio es entonces que tratándose
y nó por la ocupación permanente o definitiva de una acción incoada para obtener del Estado
de parte alguna del inmueble, o sea por la lla- indemnización de perjuicios por trabajos públi-
mada expropiación de hecho", por lo cual la cos, sin ocupacwn permanente de la propiedad
competencia para conocer del juicio corresponde privada, el citado artículo 261 es exequible y, por
al H. Consejo de Estado, de conformidad con el tanto, el conocimiento de esa acción corresponde
art. 261 de la Ley 167 de 1941. Y agrega: "Es al Consejo de Estado ..
verdad que la Corte Suprema de Justicia, por En el caso de autos, la demanda es, como lo
sentencia de veinte de junio del año en curso, dice la Procuraduría, suficiente para demostrar
declaró la inexequibilidad de varios artículos de que la acción no se origina en "perjuicios por
dicha ley, entr;e éllos, el transcrito, pero sólo en trabajos públicos, con motivos de ocupación per-
cuanto atribuía la competencia para tales asun- manente de la propiedad privada por la Admi-
tos a la jurisdicción Contencioso-Administrativa nistración Pública", sino en perjuÍcios simple-
"con motivo de ocupación permanente de la pro- mente causados por tn'ibajos públicos, esto es,
piedad privada por la administración pública". por una canalización, alcantarilla o desague he-
cho a la carretera que comunica las poblaciones
La nulidad se decretó, pues, por la causal pri- de Bolívar y Quibdó y que cruza el inmueble de
mera del art. 448 del C. J. y nó se puso previa- propiedad del demandante. Así lo dice claramen-
mente en conocimiento de las partes por ser, tE:' el libelo en el párrafo que se ha dejado trans-
desde luego, legalmente imposible la ratificación crito y en los otros que han quedado resumidos,
de lo actuado. como el correspondiente al numeral séptimo que
Nos. 2ll65-2ll66 .JJ1D[])Il(Dilli\IL 463

textualmente expresa: "Pero la consecuencia de En mérito de lo expuesto, la Sala de Negocios

mayor trascendencia económica para mi cliente, Generales de la Corte Suprema de Justicia, ad-
que incide directamente !:in detrimento de su pa- ministrando justicia en nombre de la República
trimonio, es la notoria desvalorización de la fin- de Colombia y por autoridad ·de la ley CONFIR-
ca, producida por los graves males que en ella MA eol auto recurrido.
causan las aguas y demás elementos que viEirte
el multicitado desagüe". Cópiese, notifíquese, insértese en la Gaceta Ju-
dicial. y devuélvase el expediente.
Siendo esto así, como lo es, el Tribunal Supe-
rior de Medellín carece de jurisdicción para cono- 1
cer del presente negocio y en consecuencia es Aníbal Cardoso Gaitán - Manuel lBuenahora.
nulo· lo actuado por él, desde el auto admisorio Roberto Goénaga - Camilo Rincón !Lara - Jor-
de la demanda. ge García Merlano, Secretario

\
1·
 Nos. 2ll65·2ll86

TI

Págs. Págs.

NOTA DE LA RELATORIA-La sentencia dic- 279 de 17 de febrero de 1B53.-Magistrado

tada por la Sala de Casación Civil en el juicio Ponente: Dr. José J. Gómez R ........... 206
ordinario de Gustavo Gómez contra Elena Gu-
tiérrez Montejo de Torres, el 6 de abril del co- SAlLA DJE CASACWN CJI'VlllL
rriente año con ponencia del Magistrado doctor
José J. Gómez y el auto de la misma Sala de fe- Causal 3a del artículo 4Q de la lley 45 lllle llS36.
cha 9 de abril por el cual se dispuso remitir al Caso de una declall'ación de renta que sir- ·
Tribunal Supremo del Trabajo el juicio ordina- ve de prueba de la filiación naturall <eon
rio de Víctor G. Valle O. contra María Ramos de base en aquella causal.- La Sala casa la
Guete del Magistrado doctor Manuel Barrera Pa- sentencia recurrida del Tribunal Superior
rra, se publicarán en el próximo número de la de !bagué y en su lugar hace las declara-
GACETA JUDICIAL, correspondiente al número ciones solicitadas en la demanda que Ma-
2167 del mes de mayo. ría Teresa Morales o Sánchez de Martínez
formuló contra la sucesión de Urbano Sán-
chez L., representada por el curador de la
SAlLA lP'lLJENA herencia yacente. - Magistrado Ponente:
Dr. Luis Felipe Latorre U .......... : ..... 208
lLa Corte deplora el fallecimiento del doctor
Jorge Gutiérrez Gómez, ex-Magistrado de Desistimiento de un juicio por transacción
la Corpóración.-Acuerdo de la Sala Plena celebrado entre las pall'tes.-!Falta de i.nte-
del 20 de marzo del presente año. . . . . . . . 203 rés jurídico en quien se pretende coallllyllll-
vante en el juicio para i.mpugna:r el desi.s-
Se reafirma la doctrina según la cuall dispo- timiento.- En el juicio ordinario de Sara
siciones legales suspendidas en ejercicio de Isaac Sierra, como . representante de sus
la potestad extraordinaria que al Gobier- hijos naturales Alfonso y Carol Bnrbosa
no confiere el articulo 12ll de la Constitu- Isaac, contra Carlota B. vda. de Barbosa,
ción Nacional, no pueden ser materia de la Corte casa la sentencia del Tribunal Su-
declaratoria de inexequibilidad.-La Corte perior de Cartagena y, revocando la de pri-
resuelve que no es el caso de resolver sobre mera instancia, acepta el desistimiento de
la acusación de inexequibilidad formulada los juicios ordinarios de que se da cuenta
por el abogado Manuel Rodríguez Díaz en la parte motiva de la sentencia.- Ma-
contra los artículos 79, apartes e) y d), 122, gistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez Pos-
123, 126 y ~39 de la ley 3!.1 de 1945 sobre se ....................................... 211
Código de Justicia Penal Militar.-Magis-
trado Ponente: Dr. José J. Gómez R ...... 204 Acción de simulación. - lP'eR·sonerña de los
acreedores para entablar la ac<Ción colllltra
§e reafirma la doctrina de que disposiciones los actos de los deudores.-'ll'écnica de ca-
legales derogadas no pueden ser declaradas sación.-No se casa la sentencia del Tri-
ñnexequibles. - A virtud de acusación de bunal Superior de Medellín por la cual se
inexequibilidad presentada por el ciudada- declara simulada la escritura 1602 de 1952
no Santiago Romero Sánchez, la Sala Ple- de la Notaría 4!.1 de Medellín, sentencia dic-
na decide que no es el caso de resolver so- tada en el juicio ordinario promovido por
bre la demanda de inconstitucionalidad del la sociedad Grace & Cía. (Colombia) S. A.,
artículo 7Q del Decreto legislativo número sucursal de Medellín, contra Pedro o Pedro
Nos. 2ll.65-2166 .!JI!JJll)I!(Qll.&lL 465

Págs. Págs.

María Gómez R. y Concepción (Concha) rior de Bogotá por la cual se resolvió fa-
Gómez García de: Gómez sobre el objeto vorablemente a la parte actora el juicio
e:l¡:presado.-Magistrado Ponente: Dr. Julio ordinario sobre ·filiación natural entablado
Pardo Dávila . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 219 por Ursula Malaver de Navarrete contra la
sucesión de Ambrosio Malina M. represen-
Acción de pertenencia.-La Corte no casa la tada por Juana Rosalía o Rosa Cañón v. de
sentencia del Tribunal Superior de Buga, Malina.- Magistrado Ponente: Dr. Ignacio
confirmatoria de la de primera instancia, Gómez Posse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 241
por la cual se declaró probada la excepción
perentoria de ilegitimidad sustantiva de la Acción reivindicatoria. - Califica~ión de la
parte demandada en el juicio ordinario in- buena o mala fe de la posesión en relación
tentado por la señora Matilde Montenegro con el derecho de propiedad.-Al casar la
de Avendaño contra la Sociedad Londoño y sentencia del Tribunal Superior de Tunja,
Compañía, Limitada, representada por su l<c~ .Corte declara que Lorenzo Justiniano
Gerente Manuel Antonio Londoño.-Magis- Jiménez· es dueño del inmueble objeto de ·
trado Ponente·: Dr. Ignacio Gómez Posse. . 229 la controversia y hace otras condenaciones
a cargo del demandado en este juicio or-
Acción de filiación natural. - Valor de la dinario Pablo Gutiérrez.- Magistrado Po-
prueba testimonial en relación con la cau- nente: Dr. Luis Felipe Latorre U .... .' .... 249
sal 4~ del artículo 49 de la ley 45 de 1936.
En el juicio ordinario sobre filiación natu- lLa formalidad de la insinuación en las do-
ral seguido por María de Jesús Ortiz de naciones irrevocables que exceden de dos
Bonilla y Anunciación Ortiz contra Zoila mil pesos.-Se exige la insinuación judicial
María Reyes v. de Portela, no se casa la en las donaciones a favor de legitimarios.
sentencia procedente del Tribunal Superior
de Ibagué favorable a las· actor as.-Magis- lLa donación disfrazada de compraventa,
trado Ponente: Dr. Luis Felipe Latorre U. 232 debe ser tratada jurídicamente de igual
manera que una donación manifiesta.-En
Acción de petición de herencia.-lEn qué con- el juicio ordinario de Hernando Salazar
siste esta acción.- Caso en que se puede Montoya y Gustavo Salazar Mejía contra
entablar esta acción para la sucesión y no Marco Salazar sobre simulación de un con-
para el heredero.-Técnica de casación.- trato de compraventa, la Corte casa la sen-
La Sala decide no casar la sentencia recu- tencia del Tribunal Superior de Manizales
rrida del Tribunal Superior de Medellín y como tribunal de instancia declara la si-
que declaró probada la excepción perento- mulación del contrato referido.-Magistra-
ria temporal de petición de modo indebido do Ponente: Dr. Manuel Barrera Parra .... 253
en el juicio ordinario de José Luis Aram-
buro, Hernando Escobar y Benicio Escobar lLa demanda de casación debe cumplir con
contra Eleázar Arroyave Restrepo sobre los requisitos señalados en el artículo 531
petición de herencia y otras súplicas. - del Código Judicial para que prospere el
Magistrado Ponente: Dr. Agustín Gómez recurso.-No se casa la sentencia recurrida
Prada ................................... 236 del Tribunal Superior de Tunja en lá cual
se confirmó la de primera instancia apro-
No puede generar error de hecho manifiesto batoria del trabajo de partición realizado
en casación la errónea interpretación de la en el juicio sobre liquidación, distribución
contestación de la demanda.- Manera de y adjudicación provisional de los bienes
formular la tacha de falsedad de un docu- pertenecientes a la sociedad conyugal for-
mento privado.-Alcance del artículo ;?3 de mada por Mercedes Herrera y José Vicente
la ley 45 de 1936. - Derecho de los hijos Castro, en virtud de demanda presentada
naturales a la cuarta de mejoras.-La Cor- por la primera.- Magistrado Ponente: Dr.
te no casa la sentencia del Tdbunal Supe- Julio Pardo Dávila ........................ 264
4lS6

Págs. Págs.

'll'écnica de casación.-JLas cartas misivas son López v. de González y que fue favorable
documentos privados.- Confesión de pa- a la peticionaria demandada. -Magistrado
ternidad contenida en carta emanada del Ponente: Dr. José J. Gómez R ............. 282
pli'etenso padli'e.-JR.econocimiento implíícito
de cartas poli' los herederos de su autor.- .A\cción de indemnización de perjuniicios oca-
No es el caso de invalidar la sentencia re- sionados en accidente de tli'ánsiito. -Res-
currida del Tribunal Superior de !bagué, ponsabilidad civil por culpa com.tractual y
dictada por éste en el juicio ordinario so- extli'acontractual o aquiniana.-La Corte no
bre filiación natural y petición de heren- encuentra fundados los cargos de la de-
cia, promovido por Lisandro Huertas con- manda de casación formulada por la parte
tra Hortencia Sánchez Hernández, herma- demandada y en consecuencia no invalida el
na del finado Francisco Sánchez Hernán- fallo del Tribunal de Barranquilla por el
dez.-Magistrado Ponente: Dr. Manuel Ba- cual se condenq a la "Compañía Unida de
rrera Parra . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267 Buses, S. A." (CUDEBUS), a pagar los per-
juicios demandados por Roberto Noguera
.A\ccñón de filiación natuli'al.-lLa prueba de Ra Pure y Clara Elena López de Noguera, el
condicñón de -herederos del .presunto padre ·primero en su propio nombre y en el de su
en Ros demandados es indispensable pali'a menor hijo Alvaro Noguera Pure.-Magis-
l!l!Ue prospere la ¡¡.cción. -lLa falta de esta trado Ponente: Dr. Luis Felipe La torre U. 285
condición impone la absolución de la par-
te demandada por falta de legi.t:ii.matio ad
causam de dicha parte.-La Corte no casa lEl JTuzgadoli' debe ceñirse en eR fa:Ulo a los
el fallo procedente del Tribunal Superior hechos enunciados en la demanda.-ll"ose-
de Santa Marta, dictado en el juicio ini- sión notoria del estado de hijo naturall.-lLa
ciado por Esperanza Martínez, como madre prueba testimonial en relación con esta
de la menor Graciela de Jesús Caro Mar- causal.- Al prosperar uno de los cargos
tínez, para obtener la declaración de filia- formulados contra la sentencia del Tribu-
ción natural de la citada menor con respec- nal -Superior de Barranquilla, la Corte re-
to a Nicolás de Caro, representado por Pas- suelve casarla y en su lugar absolver a
cual de Caro y Graciela de Caro de Vitto- Ana María Polo de Seni de las peticiones
rino, sentencia desfavorable a las . preten- formuladas en demanda ordinaria por Ma-
siones de las demandantes. - Magistrado rio de Jesús y Camilo Antonio Polo No-
Ponente: Dr. Julio Pardo Dávila .......... 275 riega tendientes a obtener declaración de
. que son hijos naturales de Marcial Polo
.A\cción de disolución y liquidación de una so- Caballero-Magistrado Ponente: Dr. Agus-
ciedad de hecho.-La Sala no invalida el tín Gómez Prada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 290
fallo dictado por el Tribunal Superior de
Bogotá en el juicio ordinario de Luis Fe- .A\cción de restitución por causa de ñncunm-
lipe Ruiz contra la sucesión de Marco A. plimiento de un contrato de comisión.-
Ruiz sobre el objeto expresado, fallo ab- No se exonera al deudor de la responsa-
solutorio para la parte demandada.- Ma- bilidad proveniente del incumplñmiento de'
gistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez Posse 279 un contrato por la sola demostración del
caso fortuito, sino que es necesaria la pll.'ue-
lEn la estructunción de la acción Ro que im- ba de la ausencia de C1lllpa cuando ha po-
porta son los hecbos.-No se casa la sen- dido prever o evitar eA caso foli'tuito.-No
tencia que el Tribunal Superior de Buga se casa la sentencia del Tribunal Superior
pronunció el 2 de noviembre de 1954 para de este Distrito Judicial, condenatoria de
decidir el juicio ordinario seguido por Re- Juan E., Martínez, en el ordinario de Fer-
gina Castro v. de Restrepo contra los co- nando Restrepo contra aquél, sobre restitu-
muneros de "Brisuelas", juicio seguido con ción de unas joyas dadas al demandado en
la oposición de Teófilo López y Aquilina comisión para vender, o en su lugar, del
Nos. 2llS5-21SS .JT1UlDiHCHAIL

Págs. Págs.

valor de ellas.- Magistrado Ponente: Dr. so, Gladys, Yolanda y Rosa Ramírez. sobre
Luis Felipe Latorre U ............... .'.... 297 filiación natural, sentencia desfavorable a
la demand&nte.- Magistrado Ponente: Dr.
Testamento nuncupativo ante cinco testigos. Ignacio Gómez Posse .................... 318
Condiciones para su validez.-Apreciación
de la prueba testimonial en acción de no- SAlLA lDilE CASACJION li"JENAIL
nulidad de un testamento de esta clase.-
Se casa la sentencia que había pronuncia- Colisión de competencias.-lDielitos conexos.-
do el Tribunal Superior de Pasto el 12 de JFalsedad y estafa. -La Corte resuelve el
mayo de 1955, y en su lugar se declara la incidente de coiisión de competencias nega-
nulidad del testamento de Emilia Cuayal tiva suscitado entre el Juzgado 1Q Superior
Narváez solicitada por su hermana Mari- de Pereira y el Juzgado ~9 Superior de
na, con citaciÓn de Julio Ruales, marido de Mimizales para conocer del proceso que por
la primera, en su calidad de demandado. los delitos de falsedad en documentos y es-
Magistrado Ponente: Dr. Luis Felipe Lato- . tafa se adelanta contra Juan Gabriel Co-
rre U ................................... 300 rrea López y Benjamín Sierra Gómez, en
el sentido de que debe seguir conociendo
Determinación del predio reivindicado cuan- del negocio el segundo de los Juzgados nom-
do se halla enclavado en otro de propie- brados.-Magistrado Ponente: Dr. Domingo
dad del demandante.- Aplicación del art. Sarasty Montenegro ..................... 322
971 del Código Civil.-La Corte no casa la
sentencia recurrida del Tribunal Superior Cambio de radicación de un proceso penal
de Manizales por la cual se niega la reivin- por los delitos de hurto y estafa.-Se con-
dicación solicitada por Jesús María Patiño ceptúa favorablemente al cambio de radi-
Arias en juicio contra Jesús María Patiño cación, solicitado por la parte civil, del
Ocampo. - Magistrado Ponente: Dr. Luis _ proceso adelantado en Pasto contra Rafael
Felipe Latorre U ......................... 305 Apráez Portilla, Efin Faimbaum Rubins-
tein, Luis Felipe Mosquera Medina y José
Acción de pertenencia.-Registro de la parti- María García Trejas por los delitos de hur-
ción realizada en juicio de sucesión.-JError to y estafa cometidos en perjuicio del Ban-
de hecho en la interpretación de los con- co de la República y Aerovías Nacionales
tratos.-La Corte casa la sentencia del Tri- de Colombia, Avianca.-Magistrado Ponen-
bunal Superior de Bogotá y, revocando la te: Dr. Luis Zafra ....................... 325
de primera instancia, declara infundada la
oposición formulada por Celia Escobar Ro- Recurso de revisión de• los procesos adelan-
dríguez y Amparo Rodríguez v. de Esco- tados por infracción de la ley 48 de 1936 y
bar, ésta en su propio nombre y en el de del Decreto 1426 de 1950, fallados por las
su menor hijo Casto Antonio, a la solicitud autoridades de policía.-Retroactividad de
del doctor Ramón Contreras V. de que se la ley procesal más favorable.-JExcepción
le declare dueño de un predio por haberlo de inconstihtcionalidad. - ll"ruebas falsas,
adquirido por prescripción. - Magistrado pruebas secretas y hechos nuevos en rela-
Ponente: Dr. Ignacio G;ómez Posse ........ 311 ción con las causales de revisión.-La Cor-
te niega la revisión del proceso adelantado
Causales H y 2a de casación.- Técnica del contra Luis Alberto Muñoz Rosero por el
recurso.-No se casa la sentencia pronun- cual los Juzgados 49 y Superior de Policía
ciada por el Tribunal del Distrito Judicial lo condenaron a tres años de relegación a
de Bogotá dictada en el ordinario de As- una colonia agrícola penal-Magistrado Po-
censión Cabra, madre natural de Elsa Ma- nente: Dr. Ricardo Jordán Jiménez ........ 329
ría Ramírez. contra la sucesión de Carlos j_
Ramírez M., representada por María Pas- Se rectifica una doctrina de .la Corte sobre
cagasa y los menores Carlos, Jorge, Alfon- competencia para conocer del delito de
4S8 .!JilJJl])fl(Cll&lL Nos. 2ll.65-2li.GS

Págs. Págs.

fuga.-lEsta corresponde al JTuez del teni- rior de Quibdó el recurso de apelación in-
torio donde se comete la infll"acción y mo al terpuesto por el doctor Aureliano Perea
del territorio donde está unbicada na cár- Aluma contra un auto dictado por dicho
cel.-Se atribuye al Juez 39 Penal del Cir- Tribunal en el proceso que se adelanta con-
cuito de Bogotá y no al Juez Promiscuo tra Rafael Morales Díaz.-Magistrado Po-
del Circuito de Florencia (Caquetá) el co- nente: Dr. Jesús Estrada Monsalve ....... 351
nocimiento del proceso que por el delito de
fuga se adelanta contra Julio Enrique Res- JEI superior no adquiere jurisdicción para co-
trepo _y Gabriel Uribe Restrepo.-Magistra- nocer de la providencia consuutada mien-
do Ponente: Dr. Jesús Estrada· Monsalve ... 335 tras ésta no haya sido notificada en legal
forma.-Artículo 153 del C. de JI". lP'.-La
Abuso de autoridad.-IDar noticia de un he- Sala se abstiene de revisar la providencia
cho que se cree delictunosp y abstención del consultada del Tribunal Superior de Cali,
funcionario para investigar.-La Corte con- providencia dictada en las diligencias ade-
firma la providencia consultada del Tribu- lantadas contra el doctor Carlos Ramírez
nal Superior de Pasto por la cual se orde- Bejarano, ex-Juez Penal del Circuito de
na cesar todo procedimiento en las diligen- Palmira, sindicado de prevaricato.-Magis-
cias adelantadas contra el doctor Enrique trado Ponente: Dr. Jesús Estrada Monsalve 354
Becerra, Juez 2Q Civil del Circuito de Pas-
to, por los delitos de abuso de autoridad Hmpedimento.-Tramitación. - Hntervencióm.
y falsedad.-Magistrado Ponente: Dr. Do- de la parte civil en estos incidentes. - La
mingo Sarasty Montenegro . . . . . . . . . . . . . . . 338 Corte se abstiene de considerar el impedi-
mento manifestado por el doctor Julio Ma-
Nulidades constitucionales. -!La embriiaguez, renco Romero, Magistrado del Tribunal Su-
na falta de ilustración y la buena conducta perior de Barranquilla, para conocer del
anterior ·como circunstancias de menor pe- proceso adelantado contra Manuel Pérez
ligrosidad.-La Sala c;asa la sentencia del Rodríguez y José Carrioni por los delitos
Tribunal Superior de Barranquilla y en su de falsedad y estafa.-Magistrado Ponente:
lugar condena a José David Plata Coronel Dr. Domingo Sarasty Montenegro ......... 356
a la pena principal de doce años de presi-
dio como responsable de la muerte de Víc- Hmpedimento de un Magistrado para conocer
tor Mejía Martelo.- Magistrado Ponente: de un proceso penal.' - Se declara que el
Dr. Luis Zafra . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 342 Magistrado del Tribunal Superior de Bo-
gotá, doctor Gustavo Orjuela Hidalgo, no
Competencia para conocer del deUto de ll'obo está impedido para seguir conociendo del
cometido por menores de edad.-Aplicación proceso adelantado contra. José de Jesús
del articulo 2Q del IDecreto 00Jl.4 de 1955 en Fonseca y otros por los delitos de falsedad
relación con el 12 de la lley 83 de 1946.- y estafa. - Magistrado Ponente: Dr. Luis
Se dirime la colisión de competencias en el Zafra .................................... 359
sentido de atribuir el conocimiento del pro-
ceso contra Vicente Díaz Lozada por el de- Nulidades. - lEl auto que abre a pmeba eli
lito de robo, al Juez de Menores de Mani- juicio, en el caso del artículo 49 dell IDe-
zales y no al Juez Penal Municipal de Pe- creto ll231 de 1951, debe ser notificado per-
reira.-Magistrado Ponente: Dr. Jesús Es- sonalmente al defensor.-La Sala revoca el
trada Monsalve ......................... 349 auto apelado del Tribunal Superior de Cali
y en su lugar declara la nulidad de lo ac-
Recurso de hecho. - Providencias juniliciaUes. tuado a fin de que se reponga el procedi-
lEI auto que se encamiltla a co:r:regiir una miento en el proceso adelantado por abuso
ill"regularidad, declarando siin valor una ac- de autoridad y otras infracciones contra el
tuación, es de simple sustanciación.-Se es- doctor Neftalí Montayo Guerrero.-Magis-
tima bien denegado por el Tribunal Supe- trado Ponente: Dr. Luis Zafra ............. 361
 Nos. 2165-2166 e {,)_ & e !K 'll' ~& . JJ QJ .lll> n·e . n !1:. :.~ .469

En la investigación del delito de prevaricato de proceder,_ por .el delito de concusión.-

es necesario allegar al proceso la prueba . :Magistrado .. Ponente::. Dr. Ricardo Jordán
legal de la calidad de funcionario público. Jiménez .... .' ............. · .............. 376
en el sindicado.-Se revoca la providencia
consultada del TribtJnal Superior de C'ar-. Cambio. de radicación.--:-Enfermedad· de IH!an- • •
tagena en virtud del cual se ordena cesar se o· lepra."-'-Se emite. _concepto favorable:
todo procedimiento contra el doctor Fede- al cambio·· d·e ·radicación solicitado por el·
rico Rodríguez, ex-Juez Penal del Circuito Ministerio de Justicia del proceso que se
de Magangué.- Magistrado Ponente: Dr. adelanta en_el Juzgado 29 Superior del So-
Jesús Estrada Monsalve .................. 364 corro contr:a Flaminio Gaona Romero por ·
los delitos ·de homicidio., lesiones persona~ · _
Se ordena cesar el procedimiento por. pres~ les. y . violación . de domicilio.-Magistrado
cripción de la acción penal.- La Sala .al Ponente: Dr. Domingo Sarasty Montenegro 383
reformar la providencia consultada del Tri-
bunal Superior de Cartagena hace la de-
claración indicada en el proceso adelantado
contra el doctor Carmelo Saladem Marru- f¡ ,. _,J ! .... _-

go, Juez IQ Superior de esa ciudad.-Ma- Para que: prospere la acción - reivindicatoria
gistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada Mon- es necesario. que se presenten por el actor
salve ................................... 366 los títulos que acrediten· su dQminio con
anterioridad a· la posesión del demandado,·.
Abuso de autoridad.-Violación de la. reserva_ no sie-ndo suficiente el solo ce-rtificado del
del sumario .....,.Detención arbitraria.-Se re- Regi~trador _en qu~ se relacionen estos tí-
voca el auto apelado del Tribunal Superior- . tulos.-Se confirma la sentencia del Tri-
de Pereira y en su lugar se sobresee .de- ;. bunal Superior de Bogotá, absolutoria de
finitivamente en favor del doctor Jesús la parte-· demandada, dictada .en el jutcio .
María Patiño, ex-Juez Promiscuo del Cir- ordinario·· sobre ·reivindicación· .. adelantado
cuito de Belén de Umbría, por los cargos por Ramón Leal T. contra la :N"ación.-,-Ma-
que le formuló Joaquín Maya Arboleda.- gistrado Ponente¡ Dr. Luis E'nrique Cuer-
Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty vo A. :....... ,_ ........................... 385
Montenegro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 368
Acción ordinaria sobre pago de una suma de
Causal de impedimento para conocer de un dinero.:- La Corte· cqnfirma la sentencia
proceso penal por amistad con el procesa- del Tribunal Superior de Tunja, por la cual
do.-La Corte declara que el doctor Rito se absolyió al Departamento de Boyacá de
Ricardo Beltrán Reyes, Magistrado del Tri- lqs cargos que le formuló en· demanda or-
bunal Superior de Santa Rosa de Viterbo, dinaria Jesús Alberto Roa-Magistrado po-
no está impedido para conocer del proceso nente: ·Dr: Luis Enrique Cuervo A. ....... 387 ·
que se adelanta contra el doctor Plutarco
Niño Espejo, por el delito de prevaricato. Acción de pertenencia de -unos yacimientos
Magistrado Ponente: Doctor Jesús Estrada petrolíferos. -N o se hacen las peticiones·
Monsalve ................................ 374 impetradas en la demanda formulada por
las sucesiones de Daniel Olivares Pabóh y
][)elito de concusión.-Elementos que lo con- Francisca Ramírez de Olivares, representa-
figuran.-Sus diferencias con el cohecho.- das por Daniel, María Elena, Marcos, Ana
lLa prueba de una modalidad específica Francisca, José Ignacio, Genivera, Rafael
del delito debe aparecer categóricamente, María, Raúl ·Narciso Olivarez Ramírez, Jo-
no como mera sospecha.-La Sala casa la sefina Olivares de Torres e Inés Olivares
sentencia del Tribunal Superior de San Gil de Rivera ·y María Elisa Olivares de De la
y en su lugar absuelve a José Domingo Cruz·.contra la ·Nación, para ·que se les de-
Saavedra P. del cargo formulado en el auto clare .dueños del petróleo que se enc~entre
 en un predio ruraL-Magistrado Ponente: voca la sentencia consultada del Tribunal
Dr. Aníbal Ca,rdoso Gaitán. . . . . . . . . . . . . . . 389 Superior de Medellín, dictada en el juicio
sumario que por faltas en el ejercicio pro-
Queja contra un abogado por faltas en el fesional se le adelantó a Héctor Cuesta An-
ejercicio profesiionall.-!Es U!SUli'all'io el inte- gel por la cual se le sobreseyó definitiva
ll'és cuya tasa es mayoll." a la
del intell."és co- mente y en su lugar se ordena devolver los
uiente.-Se confirma el fallo del Tribunal autos al Tribunal de origen para los fines
Superior de Bogotá por el cual se absuel- legales.-Magistrado Ponente: Dr. Roberto
ve al abogado Jesús Gallego Salazar de los Goenaga . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 405
cargos que por faltas contra la ética profe-
sional le formuló Bernardo Carreño Varela. Acción sobre pago de los cánones que se a-
Magistrado Ponente: Dr. Aníbal Cardoso deudan en un contrato de arrendamiento y
Gaitán .................................. 392 de indemnización de perjuicios por dete-
rioro de la cosa arll'endada.-lP'rueba mle lll!Me
Constituye gll."ave falta en el ejell'cicio de lia se adeudan dichos cánones.- Costas judi-
abogacia pll."esentar al! juez un proyecto de. ciales.-Se condena a la Nación al pago de
auto, aunque dicho proyecto sea legal y unas sumas de dinero en virtud de la de-
esté de acuell'do con la ll'ealñdad p1mcesan. ma'nda formulada. por Rafael Gutiérrez Ho-
La Sala reforma el fallo consultado del yos sobre el objeto expresado.-Magistra-
Tribunal Superior de Barranquilla y en su do Ponente: Dr. Aníbal Cardoso Gaitán ... 414
lugar condena al doctor Rafael Díaz He-
rrera a la pena de suspensión de tres meses Jlncompetencia de la Corte pall'a conoce!i' de
en el ejercicio de la abogacía.-Magistrado una demanda contra lia Nación poli' lla péll'·
Ponente: Dr. Aníbal Cardoso Gaitán ...... 395 dida de unas mercaderías depositadas en. na
aduana de JBarranquilla. - Al declararse
!En las acciones que otorga la lLey S9 de 1945 probada la excepción dilatoria de incompe-
es indispensable que se haHle plenamente tencia de jurisdicción la Sala despacha en
acreditada la calidad de abogado en na per- tal sentido la demanda formulada por la
sona acusada.-En la queja formulada por Sociedad Colectiva de Comercio Finkel-
Felipe Kaname Morimitsu contra el señor nian y Shonberg contra la Nación.-Magis-
Julio Salinas Micolta por faltas en el ejer- trado Ponente: Dr. Luis Enrique Cuervo A. 420
cicio profesional la Sala revoca el fallo
del Tribunal Superior de Cali y en su lu- ILa Sala mantiene ell. anterior auto S1l!l].l1Ucai!lo.
gar niega las peticiones formuladas en la Magistrado Ponente: Dr. Roberto Goenaga. 426
demanda.-Magistrado Ponente: Dr. Cami-
lo Rincón Lara . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 399 No se repone el auto anterioll'.- Magistrado
Ponente: Dr. Roberto Goenaga ............ 428
No se repone el auto que ordenó la suspen-
sión de un juicio civil por estar cursando Aplicación del téll'mino de dos años de ill!Ue
un prcceso p~nal ante !a justicia penai mi- trata el artículo 2S3 del Código Con~encio­
Htaii.".-No se repone el auto recurrido dic- so Administrativo para instaull'ar ia acción
tado en el juicio de Flor María Pacheco D. de indemnización de perjuicios por traba-
de Muñoz contra la Nación, en el cual se jos públicos.-ICaducidad y prescripcñón de
decretó la suspensión del presente juicio las acciones judiciales.-La Sala reforma el
sobre indemnización de perjuicios por es- fallo del Tribunal Administrativo de San-
tar en curso un proceso penaL-Magistrado tander y en su lugar declara la caducidad
Ponente: Dr. Aníbal Cardoso Gaitán ..... 403 de la acción intentada por Ana Dolores y
Concepción García Torres contra el Depar-
Necesidad de 'Ua prueba de ser abogado el tamento de Santander y el Municipio de
profesional acusado poli' llanta contra :Ua de- Rionegro sobre indemnización de perjui-
llicarueza y eA decoro profesiionales.-Se re- cios ocasionados con motivo de trabajos
Nos. 2ll65-2ll6S

públicos, y en consecuencia niega las peti- ]Ejecución de sentencias. - Dict'amen pericial.

ciones de la demanda.-Magistrado Ponen- En el juicio de Gonzalo Reyes García con-
te: Dr. Camilo Rincón Lara ............... 430 tra la Nación, la Sala hace la regulación de
que trata el artículo 553 del C. J. ordenada
Denuncia contra un abogado por faltas en el por sentencia del Consejo de Estado al con-
ejercicio de la profesión.-JI>rueba de la ca- denar a la Nación a pagar al demandante
lidad de abogado.-Se revoca el fallo con- los perjuicios ocasionados con ocasión de
sultado del Tribunal Superior de Buga y trabajos públicos. ~ Magistrado Ponente:
en su lugar se niegan las peticiones de la Dr. Camilo Rincón Lara ............. : ..... 453
querella formuladas por Rafael García Z.
contra Luis Escobar Cruz por faltas en el Prueba de la calidad de abogado en los jui-
ejercicio de la abogacía.-Magistrado Po- cios seguidos por faltas en el ejercicio pro-
nente: Dr. Manuel Buenahora ............. 436 fesional.-Se revoca el fallo del Tribunal
Superior de Cartagena y en su lugar se nie-
Recusación de un Magistrado del 'Jl'ribunal gan las peticiones formuladas en la que-
Superior por enemistad grave.-Se confir- rella contra el abogado Wilfrido Castro por
ma el auto apelado que el Tribunal Supe- faltas en el ejercicio profesionaL-Magis-
rior de Cali dictó el 22 de octubre de 1955, trado Ponente: Dr. Aníbal Cardos? Gaitán 458
en el cual se declaró no probada la causal
de recusación formulada por el doctor Al- Se revoca el auto apelado por el cual no se
varo Andrade Montaño contra el doctor declaró la nulidad en lo actuado en este
Manuel de Jesús Lucio, magistrado de di- juiciO.-La Sala se pronuncia en tal sen-
cho tribunal, para conocer del juicio de tido son respecto al auto que dictó el Tri-
venta seguido por el Instituto de Crédito bunal Administrativo de Caldas el 22 de
Territorial contra el doctor Andrade.-Ma- febrero de 1955, por el cual negó la decla-
gistrado Ponente: Dr. Roberto Goenaga .... 440 ración de nulidad por incompetencia de
jurisdicción del presente juicio sobre in-
demnización por trabajos públicos.-Magis-
Competencia para conocer de las acciones so- ,...-trado Ponente: Dr. Aníbal Cardoso Gaitán. 460
bre indemnización de perjuicios ocasiona-
dos por trabajos públicos.-lEI demandan- lEl C'onsejo de lEstado es competente para co-
te, decretada la indemnización está obliga- nocer de las acciones sobre indemnización
do a transferir al JEstado su derecho de do- de perjuicios causados por trabajos públi-
minio sobre el inmueble de que se trata. cos cuando no hay ocupación permanente
Se condena a la Nación a pagar a la "Com- de la propiedad privada por la administra-
pañía Urbanizadora El Progreso, Ltda." una ción pública.- La Corte confirma el auto
suma de dinero en virtud del juicio pro- del Tribunal Superior de Medellín por el
movido por dicha sociedad ante el Consejo cual se decretó la nulidad del juicio segui-
de E'stado sobre indemnización de perjui- do por Bernardo Correa Herrera contra la
cios con ocasión de trabajos públicos.-Ma- Nación.- Magistrado Ponente: Dr. Camilo
gistrado Ponente: Dr. Camilo Rincón Lara 446 Rincón Lara . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 461
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.. 1·
GACETA JUDliC~Al
Organo de la Corte Suprema de Justicia
][JIJ!RJEC'll'OR: JIDILl!O J. JBJENJE'll''ll'll S.A\ILG.A\R, RJEIL.A\'ll'OR IIJ)JE IL.A\ COR'll'JE

YOMO Umlm - BDfiOrA, [DLOMBia. MAVO DE 19~6 = ~UMERO 2167

I1

LA CORTE SE ASOCIA A JLA CEJLEBRACION DEJL VIGESIMO QUIN-

TO ANIVERSARIO DE lLA CONSAGRACWN EPKSCOP AlL DEJL EMI-
NENTKSIMO SR. CARDENAl. CRKSANTO JLUQUE

"La Corte Suprema de Justicia, en Sala Plena Extraordinaria, se com-

place en salud efusivamente a su Eminencia Reverendísima el señor Car-
denal Crisanto Luque, Arzobispo de Bogotá y Primado de Colombia, en
el vigésimo quinto aniversario de su consagración episcopal; se asocia al
regocijo con que celebra la Nación 'tan fausta efemérides, y le rind~ al
Supremo Jerarca de la Iglesia Colombiana el tributo de su sincera adhe-
sión que demanda su elevada investidura y sus insignes virtudes.

"Una comisión designada por la Presidencia pondrá en manos del Ex-

celentísimo señor Cardenal Luque la presente moción, en nota de estilo.

"Insértese en la GACETA JUDICIAL y publíquese en la prensa".

(Aprobada en la sesión extraordinaria de Corte Plena el 2 de mayo
<le 1956).
AIClUSAICliON JPOIR liNCONS'll'JI'K'lUICWNAlLli IDAID IDEJL DEICJRE']-'0 lLEGJISlLA'K'liVO 3120
IDE 1950. -lLA IDEICJI§JION IDB liNEXEQlUJI l!UlLliiDAID NO JPIROICEIDE ICON'K'IRA lUNA
NOIRMA QlUE §lUJBOIRIDliNA §lU VliGENICliA A 0']-'JRA QlUE HA QlUIEIDAIDO §liN
EJFEIC'K'O '

&JI.llarece I!Jltne Jl.liOP.' sun ar~iculo Jlq ell J])ecre~ Rama ejecutiva extralimitó sus funciones al de-
JLegisll.ativo 3ll20 d@ ll!P50 S"illbO!l'l!llinó sun Jl.llro- signar los empleados de que se trata por medio
pia vigencia a la den IDecll'eto ]Legislativo del Decreto que es objeto de su demanda.
220'4, po¡o el cuan se dnsJI.llunso I!Jlll!e coun~munall'&
apllazada lla reunión del IColllgreso Nacio!llal Alega también que fue desconocido el artículo
lllas~a fecha deteP.'millllada por "el Gobi.emo", 121 de la Constitución, porque esta norma sólc
cuando la situacióBll dell país no permitiese. autoriza al Gobierno para suspender la vigencia
IEstunvo Jllll'evisto pues que sñ el IDecJreto 220'4 de las leyes que sean incompatibles con el estado
dejaba de regir, h.abria de Jl.llell'de¡¡o unecesa- de sitio, cosa que, en su sentir, no ocurre con las
damente toda su vigencña e! IDec!l'eto 3ll20 normas relativas al personal subalterno de las
acunsado. 'K como eun virtund de no alispuesto Cámaras.
]!}Oil' Jlos IDecretos Jlegi.slati.vos 2ll32 y 22'43 de
ll.95ll. se Jreunñó ell ICongTeso el 30 de octubJre El señor Procurador General de la Nación con-
de ese mi.smo aliño, qll!edó si.n eil'ecto en IDe- ceptúa. que el Decreto en cuestión no contraría
cJrdo 2207 y, eBll celllsecuencia, <el que es ob- ningún texto constitucional y es, por consiguien-
jeto de la demanula COli:'ll."llÓ Jla lll!llll!iimo mneJiie. te, exequible.
IDejó desde ~entonces de pert~nece¡¡o all régi-
men legall vigente, y no hay matell'ia sobll"e Se considera:
la cuna! pudi~ell'a i!llñctali'S~e Ji'alllo allgunJ!!lo soll»re
ñnexei!Jluibmdad. Aparece que por su artículo 19 el Decreto acu-
sado subordinó su propia vigencia a la del De-
Corte Suprema de Justicia. - Sala Plena - Bo- creto Legislativo 2207 de 1950, por el cual se dis-
gotá, mayo veintinueve de mil novecientos cin- puso que continuara aplazada la reunión del Con-
cuenta y seis. greso Nacional hasta fecha determinada por "el
Gobierno", cuando la situación del país lo permi-
tiese. Estuvo previsto pues que si el Decreto
(Magistrado Ponente: Dr. José Hernández 2207 dejaba de regir, habría de perder necesaria-
Arbeláez) mente toda su vigencia el Decreto 3120 acusado.
Y como en virtud de lo dispuesto por los Decre-
El ciudadano IT..uis J?allares &lvar~ez en ejerci- tos Legislativos 2182 y 2278 de 1951 se reunió el
cio de la acción pública que consagra el artículo Congreso el 30 de octubre de ese mismo año, que-
214 de la Constitución Nacional pide que la Corte dó sin efecto el Decreto 2207 y, en consecuencia,
declare inexequible el Decreto Legislativo 3120 el que es objeto de la demanda corrió la misma
de 11 de octubre de 1950, "por el cual se suspen- suerte. Dejó desde entonces de pertenecer al ré-
den algunas disposiciones relativas al personal gimen legal vigente, y no hay materia sobre la
subalterno del Congreso y se dictan otras normas cual pudiera dictarse fallo alguno sobre inexe-
sobre la materia". quibilidad.

Sostiene que el acto acusado quebranta el ar- Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
tículo 103 de la Carta, por cuanto este precepto en Sala Plena, en ejercicio de la jurisdicción cons-
atribuye de manera privativa al Senado y a la titucional consagrada en el artículo 2~4 de la Car-
Cámara de Representantes la facultad de nom- ta, oído el concepto del señor Procurador Gene-
brar sus respectipos empleados subalternos. Lo ral de la Nación, DECIDE que no es el caso de
cual indica, en concepto del demandante, que la pronunciamiento alguno sobre el actó acusado.
 «D&<Dll'll'.& JJ\IJ!ll>Il((lll&ll..

Cópiese, notifíquese, publíquese e insértese en Gómez lP'osse-Agustín Gómez lP'rada-.lfosé .V. Gó-
la GACETA JUDICIAL. mez l!t.-José llllernández · Arbeláez-l!ticardo Jor-
dán Jiménez-Julio Jl>ardo lDiávila-Camilo l!tin-
JLuis JFelipe JLatorre - Manuel Banen Jl>arra. cón· JLara-.lfosé Joaquín l!todríguez-JLuis Zafra.
Manuel Buenahora-Aníbal ((lardoso Gaitán-Je- Gustavo JFajardo Jl>inzón, Conjuez.-JErnesto J.We-
sús JEstrnda Monsalve-lltoberto Goenaga-llgnacio lendro JLugo, Secretario.
SJ8 J]{J81'Jr.IEJRA lLA DOC'I'JRRNA CONSRS'I'EN'I'lE' EN QUE NO EXRS'I'E lPOSESRON RNS-
CllU'I'A EN ElL IDJF;JRECHO COJLOMJBRANO.- NO ES lPOSRBlLE ALEGAJR IDOBJLE 'I'R-
'I'UlLACRON, lPJROCEIDEN'I'E IDE IDRVEJRS AS FUEN'I'ES, SO.BJRE UN MRSMO RN-
MUEBJLE.-'I'ECNRCA DE CASACRON

]., - Ante la Corte no basta enunciar nas siempre que el demandado poseellllor no sa
pretendidas violaciones en que lllaya mcu- haya convertido en propietario por llllsuca-
ui.do en sentenciador; es preciso indicar en pión.
forma clara y precisa cuáles son los funda- 4.- Se pretende que las ellos titullaciones
mentos Regales para pedir la infirmación presentadas por la actora, procedentes da
del fal.lo. fuentes distintas, son válidas y que ellas
2.-lEs pertinente rectificar el concepto de acreditan su carácter de dueña del terreno.
que debe darse prevalencia a la posesión lEs imposible que esto pueda ser cierto, pues
inscrita del actor contra la posesión mate- una de las dos titulacñones debe prevallecer
lt"ian del demandado, porque ya la Corte (ca- sobre la otra, porque una cosa no puede
sación abril 27 de 1955, IG. J. 2].53, págs. 81 a pertenecer simultáneamente a personas dis-
10].) ha dicho que en el derecho colombiano tintas. Una de tales personas ser:i !a verda-
no existe una posesión inscrita. dera dueña y por consiguiente excluye a Ras
otras en el dominio de la cosa. Además,
3.-Como na demanda para que se entre- esta pretensión demuestra que ell i!llerecho
gue o restituya una cosa, impllica para quien de dominio de la acton-a no es claro.
pretende reivindicar, la acción de dominio, 5. -JLa posesión sobre una determinada
o sea que se le reconozca dueño de la cosa, cosa no puede derivar·se de que en los illll-
es claro que lo primero que debe demostrar- ventarios de' una sucesión se i.nchaya esa
se al juez, es que evidentemente la cosa le cosa como de propiedad del causante. Ni lla
pertenece al actor y el juzgador, para poder adjudicación que se haga en en sucesorio dá
decretar la restitución, está en el deber de al adjudicatario el derecho de dominio so-
examinar si quien demanda tiene un mejor bre la cosa, porque l:t adjudicación m.o es
derecho. IP'ara lo cual si. hubiere titulacio- título constitutivo sino declarativo de domi-
nes contrapuestas, bien puede llegar en su nio; si el causante nada tenía, nada puede
examen hasta encontrar cuál de las dos debe transmitir.
prevalecer por hallarse mejor caracteriza-
da. Si falla en contra porque no se ha de- 6.-lEl hecho de que en un juñciio ejecuti.-
mostrado esa calidad por parte del actor, eso vo que se le adelantó al actor, éste hubiera
no quiere decir, necesariamente, que reco- denunciado como de su propiedad un predio,
nozca JERGA OlWNJES el derecho del domi- hubiera nombrado de¡1ositario y a él! le hu-
nio en el demandalllo. biera entregado el fundo, :no I!!Ufier<e illteciir
IP'uede suceder que el juez no decreta la que ese depositario hubiera entrado m po-
restitución contra el demandado poseedor, seer a nombre del actor. Si esto no fuell"m
porque encuentre deficiente el título de pro- así., sería muy sencillo, mediante juicios eje-
piedad del demandante, pero que exista cutivos simulados, hacerse m la caRidad de
otro titular que sea el dueño y quien en poseedor de un inmueble, para alegal!' lluego
cualquier tiempo pueda reclamar la cosa con esa posesión como título para ejel!'citall" im
título suficiente, y su acción sería viable acción publiciana.
N'-' 2:1.67 GA.ICIE'll'A .lf1U[Jilli[)TI.A.1L 477

Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación valiéndose de varios trucos judiciales, y más pro-
CiviL-Bogotá, mayo once de mil novecientos piamente de juicios ejecutivos simulados, le arre-
cincuenta y seis. bató la posesión material a mi poderdante; que
Hernán García, con el ánimo de burlar los dere ·
(Magi~trado Ponente: Dr. Julio Pardo Dávila) chos de Angelina R. v. de Vallejo, "inclusive ha
hipotecado el inmueble a C'elso Posso, por escri-
Afirma María Angelina R. v. de Vallejo, por tura número 1275 de 17 de diciembre de 1948 de
medio de apod~rado, que en el año de 1939 com- la notaría segunda de Ipiales".
pró a Jorge I. García el inmueble llamado "Te- Con fundamento en los hechos que se relacio-
quez", ubicado en el municipio de Ipiales y que nan, María Angelina R. v. de Vallejo inició jui-
tiene estos límites: "Oriente, con propiedades de cio ordinario ante el juez del circuito de Ipiales
Abigaíl Quiróz y herederos de Fidel Vallejo, ca- contra Hernán García, Celso Posso y Jorge Pos-
mino vecinal al medio; Norte, con las de Celso so, para que en sentencia definitiva que debe
Posso y Diocelina Estupiñán, zanja al medio; perjudicar a todos los demandados indicados, ma-
Occidente, con las de Celso Posso y Alcides Bustos, yores y vecinos de este municipio, se falle: Prin-
quebrada al medio; y Sur, con las de Ramón Pos- cipalmente:
so, Alberto Bolaños y Servio Tulio García, zanjas
al medio"; que García le entregó la posesión ma- "a) Que el inmueble 'Tequez' situado en este
terial que él ostentaba en ese entonces"; que "por municipio, por los linderos que se· expresan lue-
escritura pública NQ 432 de 30 de agosto de 1946, go, es de propiedad o le pertenece en dominio a
de la Notaría 1<> de Ipiales, compró los derechos de mi poderdante, señora María Angelina R. v. de
dominio que sobre este mismo inmueble perte- Vallejo;
necían a la sucesión de Gonzalo Moreano, a sus "b) Que en caso de no ser posible la declara-
únicas herederas Rosario Moreano v. de Villota y ción anterior, entonces que pertenece a la suce-
Rogelia More ano G."; que Gonzalo More ano ad- sión de don Gonzalo Moreano, representada por
quirió ese mismo inmueble "en mayor extensión", sus herederas, de quienes mi poderdante es, a
como comprador de acciones y derechos a los se- título de compradora del inmueble, causahabien-
ñores Froilán, Waldina y Orfelina García, en las te a título singular del derecho de dominio del
sucesiones de Agustín García y Margarita Herre- inmueble que pertenece a la sucesión;
ra, 'primitivos dueños de que se tiene noticia', "e) Que en fuerza de una u otra declaración
'las cuales acciones se le concretaron al finado que debe perjudicar a los tres demandados, por
Gonzalo Moreano G. en la partición de bienes de los mismos linderos, ejecutoriada que sea la sen-
éstos (Herrera-García), según el acta de división tencia, el demandado Hernán García debe resti-
que consta en la escritura pública número 26 de tuírle la posesión material de dicho fundo a mi
18 de enero de 1915, de conformidad a su hijuela poderdante, ya como dueña exclusiva o como cau-
respectiva. Y siendo de advertir también que mi sahabiente en el dominio de la sucesión y para lá
poderdante les compró a las herederas de Marea- sucesión misma, por ella así representada;
no, una vez que en beneficio de ellas se decretó
la posesión efectiva de la herencia de él". "d) Que la restitución debe ser con los frutos
naturales y civiles, valorizados en una cantidad
Que el actual poseedor material del fundo "Te- mensual -en cuantía que se demuestre en este
quez" es Hernári. García, "quien maneja el inmue- juicio o para liquidarse posteriormente- produ-
ble por medio de su partidario (sic) Jorge Pos- cidos o que se hubieren podido producir con me-
so"; que Hernán García "pretendiéndose dueño diana inteligencia y actividad, a partir de la úl-
por compra que hi:¡:o a Carmela García y ésta a tima fecha en que el demandado García privó de
Froilán (escrituras 409 de 28 de abril de 1947 de la posesión a mi poderdante".
la Notaría Segunda y 14 de 6 de enero del mismo Subsidiariamente pide la actora que se diga
año y de la misma Notaría), quien nada tenía ni que ella "es poseedora regular en vía de usuca-
como heredero de Agustín García y Margarita pir del inmueble de que se viene hablando, de
Herrera -porque vendió sus derechos a don Gon- mejor derecho que el demandado Hernán García,
zalo Moreano- ni como heredero de su herma- cuya posesión la perdió, y por lo mismo debe
na Waldina- que ésta confiesa en su testamen- restituírsela· el demandado, conjuntamente con
to que el inmueble pertenece a don Gonzalo.C:... ]os frutos paturales y civiles en la manera dicha
 G&([;!E'll'k .IJ1!Jlllill(()llk!L

en la acción· principal; perjudicando también esta ve a los demandados de los cargos formulados en
declaración a los demás demandados". la demanda. Sin costas en esta instancia".
Para ."fundamentar esta petición subsidiaria, la Para llegar a esta conclusión principia el Tri-
demandante, además de los hechos ya enuncia- bunal por estudiar la titulación que según la ac-
dos, agrega: que ella "a virtud de cualquiera de tora, arrancando de Gonzalo Moreano viene a ra-
los títulos de dominio que ostenta tiene una po- dicar la propiedad en la señora María Angelina
sesión inscrita anterior a la que trae el deman- Rosero de Vallejo, y se refiere a .la escritura nú-
dado, y es poseedor regular no sólo con respecto mero 796 de 22 de diciembre de 1909, por la cual
al demandado sino erga omnes porque adquirió dice la demandante que Gonzaló Moreano com-
mediante tradición válida"; y que, "si no fuera pró a Froilán, Orfelina y Waldina García, hijos
verdadero titular del dominio, por lo menos es- de Agustín García y de Margarita Herrera, los
taba en vía de adquirirlo por prescripción con derechos que éstos tenían en la sucesión de sus
mejor derecho que el demandado, que retiene el padres. "Pero esta escritura a pesar de haber sido
inmueble indebidamente y de mala fe, habiendo pedida oportunamente, no vino a los autos y por
adquirido la posesión material que perdió mi po- tanto esta afirmación no tiene respaldo probato-
derdante por medios fraudulentos y clandestinos"- rio". Al folio 2 del cuaderno número 1, dice el
Tribunal, aparece la escritura número 26 de 18
Solicita, finalmente, que las costas sean de car- de enero de 1915, por la cual se protocolizó el
go de los demandados que se opongan a· la de- sucesorio de Agustín García y Margarita Herre-
manda. ra, y donde. puede verse la hijuela de adjudica-
El juez de primer grado dijo en sentencia de ción ·a Gonzalo Moreano de las tres cuartas par-
7 de febrero de 1953: tes del fundo 'Tequez', que la hijuela ubica en el
"Primero.-Pertenece en dominio pleno a la se- municipio de Potosí (sic) y por la alinderación
ñora Angelina R. v. de Vallejo, de notas civiles que en la hijuela se especifica. Esta adjudicación
conocidas, el predio denominado 'Tequez', ubica- se hizo a Moreano en su calidad de comprador de
do en este municipio y determinado por estos lin- las acciones de Froilán, Orfelina y Margarita
deros ....... . García.
"Segundo.-Como consecuencia de lo anterior, Existe también en el expediente la copia de la
el demandado Hernán García queda en la obliga. escritura número 432 de 30 de agosto de 1946,
ción de entregar a la señora Angelina R. de Va- debidamente registrada, por la cual Alfonso Mén-
llejo el fundo 'Tequez', determinado por los lin- dez, apoderado de Rosario Moreano v. de Villo-
deros expresados, seis días después de que este ta y de Rogelia Moreano G., dice vender a María
fallo reciba el sello de la ejecutoria. Angelina Rosero v. de Vallejo el fundo "Tequez",
"Tercero.- Asimismo el demandado está obli- ubicado en el municipio de Ipiales y por los lin-
gado a pagar los frutos naturales y civiles, desde deros que aparecen en la escritura. Rosario Mo-
la fecha en que está en posesión del fundo en la reano v. de Villota y Rogelina Moreano, dicen
cuantía indicada por el concepto pericial. hacer adquirido el inmueble en la sucesión de su
"Cuarto.-Este fallo perjudica a los otros de- hermano Gonzalo Moreano, y consta que en el
mandad.os Celso y Jorge Posso. juzgado mixto del circuito de Barbacoas "se abrió
"Quinto.- No se hace condenación en costas . la sucesión intestada de Gonzalo Moreano; que se
por haber sido iniciado el juicio antes de la ex- reconoció a doña Rosario y a doña Rogelia como
pedición del decreto ejecutivo número 243 de fe- herederas de M orean o; que se hizo la diligencia
brero de ~951". de inventarios y avalúos y, allí, bajo la partida
El Tribunal Superior del Distrito Judicial de número 16 se inventarió el fundo 'Tequez' "; "que
Pasto, por apelación de la sentencia, interpuesta por auto de 27 de mayo de 1947 se decretó la po-
por los demandados Hernán García y Celso Pos- sesión efectiva de la herenci'a del causante Mo-
so, conoció del negocio en segunda instancia y reano en favor de las citadas herederas; y que,
desató la litis en sentencia de fecha 2 de septiem- por fin, se declaró subrogataria a la señora María
bre de 1954, en los términos siguientes: Angelina R. de Vallejo en los derechos que le
"Por las consideraciones anteriores, el Tribu- correspondían a sus vendedoras Rosario y Roge-
nal. .. REVOCA la sentencia de primera instan- Ha". Pero, observa el Tribunal, que si es eviden-
cia dictada por el juez ad hoc del circuito de Ipia- te lo anterior, es asimismo cierto, y existe la de-
les el 7 de febrero de 1953, y en su lugar absuel- pida comprobación en el expediente, que Gonza-
l'\[Q 2167 ~79

lo Moreano había vendido, en el año de 1941, a c1on para amparar su pretendido derecho y que
Ramón Posso y a Alberto Bolaños, según la es- esa otra titulación proviene de la compra que le
critura número 720 de 24 de noviembre del año hiciera a Jorge l. García en el año de 1939, "quien
citado, "a) la mitad del fundo 'Tequez', ubicado le entregó la posesión material que él ostentaba
en jurisdicción del distrito de Ipiales, según los en ese entonces", el sentenciador hace un estudio
linderos que allí se determinan. Afirma el ven. de tal titulación y dice que la afirmación de la
dedor en el punto 2Q de la escritura que la mitad demandante no está probada. "Por el contrario,
de este inmueble lo adquirió por compra hecha a en el alegato de conclusión de la primera instan-
Margarita García, por escritura 241 de 21 de ma- cia el abogado de la demandante sostiene que su
yo de 1941 otorgada en la notaría primera de Ipia- mandante adquirió el inmueble por escritura pú-
des; y b) En el punto 4Q de esta escritura se lee blica número 357 de 22 de julio de 1946 por com-
lo siguiente: '49 Asimismo les vende a los mismos pra hecha a Jorge I. García y éste a su vez por
compradores las acciones y derechos en la uni- compra a Edmundo García según escritura 239
versalidad de los bienes quedados a la muerte de de 24 de mayo de 1939. El comprador de 1939 no
los señores Agustín García y Margarita Herrera, fue la demandante sino Jorge l. García. Pero es
y que el exponente compró a los señores Froilán de advertir que el vendedor de entonces Edmun-
y Waldina García como también a Orfelina Gar- do García, dice haber adquirido el inmueble que
cía, según escritura número 796 de 22 de diciem- vende en la herencia de Néftalí García. Sobre
bre de 1909 otorgada en la notaría primera de esta escritura visible a fls. 26 vto. y ss. del cua-
Ipiales'. La escritura número 720 está debida- derno número 2, es necesario hacer algunas ob-
mente registrada, como puede verse a folios 39 servaciones importantes: Dice el presunto vende-
vto., cuaderno número 3". dor don Edmundo García en el punto segundo de
Estos antecedentes le sirven al Tribunal para allí: 'Segundo. Que dicho fundo lo hubo el ven-
afirmar lo siguiente: "De tal suerte que la cade- dedor por herencia de su padre legítimo Neftalí
na de títulos presentada por el demandante para García, no entrega titulo por no tenerlo'. No
demostrar el dominio del inmueble 'Tequez' ca- consta de autos la hijuela que a Edmundo García
rece de valor. Si Gonzalo Moreano vendió en le correspondiera en la .sucesión de N eftalí Gar-
~ 941 las acciones y derechos que tenía en el fun- cía. Por este aspecto hay una notoria deficiencia
do 'Tequez' (tres cuartas partes), que había ad- en la titulación, lo que naturalmente determina
quirido a su v:ez por compra a Froilán, W aldina que no se puede tener en cuenta en favor del de-
y Orfelina García, y si además, vendía también mandante. Y es que además la escritura 239 que
la mitad de otra porción de ese mismo fundo que· se trajo en copia al expediente, no aparece re·
dijo haber adquirido por compra a Margarita gistrada, pues no solamente no aparece la cons-
García, mal podría haber juicio de sucesión sobre tancia del registro sino que el Registrador del
esos bienes, por sustracción de materia y, no pue- Circuito de Ipiales, a fls. 62 del cuaderno núme-
de por tanto la demandante alegar y sostener que ro 2, dijo: 'Ha sido imposible certificar sobre los
su dominio proviene de la compra que hiciera a poseedores inscritos de las escrituras citadas, por
los herederos de Gonzalo Moreano. cuanto no se sabe la ubicación de los inmuebles,
"La consideración anterior exime al Tribunal por tanto, devuélvase el despacho'.
de hacer el estudio de las peticiones de la deman- "En el término probatorio de la segunda ins·
da en cuanto allí se soliCitó la declaración de tancia, en declaraciones rendidas ante el juez ad
pertenencia del inmueble en favor de la sucesión hoé del circuito de Ipiales, por comisión del Tri-
_!le Gonzalo Moreano representada por sus here- bunal, se encuentra la explicación de por qué el
deros, de quienes la demandante dice ser causa- vendedor Edmundo García no entregó título a su
habiente a título singular. Y exime también del comprador Jorge I. García, y, de esas declaracio-
estudio de si el comprador de un bien determi- nes se infiere también por qué no aparece la hi-
nado dentro de una sucesión tiene capacidad le- juela de Neftalí García, base de la cadena de tí-
gal para hablar a nombre de la sucesión. No es tulos de la línea que se estudia y fundamento
pertinente tampoco estudiar si está bien registra- también de la acción reivindicatoria".
da la hijuela que a Gonzalo Moreano se hizo en En seguida cita también el Tribunal la decla-
el juicio de sucesión de Agustín García y Marga- ración que rindió en él juicio Jorge l. García y
rita Herrera". en la que afirma que la escritura 239 de 24 de
Pero como la demandante alega dobl~ ~tt\l.I::J..- mayo de 1939 que contiene la venta que Edmun-
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do García le hizo al declarante, "ficticia o simu- curso ha sufrido los trámites de ley, la Corte pasa
lada" porque la venta "se hizo con el objeto de a resolverlo.
obstaculizar un pleito que por este mismo terreno Se acusa la sentencia "por ser violatoria de la
proponía el señor Gonzalo Moreano" y agrega ley sustantiva: por infracción directa; y por vio-
Jorge l. García que cuando hizo la venta del larla indirectamente, a consecuencia· de errores
fundo "Tequez" a María Angelina R. de Vallejo, de hecho y de derecho en la apreciación de di-
por escritura número 357 de julio de 1946, "de- versas pruebas, cual aparece de los varios cargos
claré a doña Angelina y a su esposo señor Julio adelante configurados; a fin de que aceptados
Vallejo que este terreno era de mi señor padra todos o algunos sea reemplazada por la que co-
don Froilán García y que la escritura que a mi rresponde a derecho, en la forma que se reclama
favor había hecho Edmundo García era ficticia en el último capítulo de este escrito. Violación de
o simulada ... ". (Cuaderno 6, fs. 21 vto. y ss.). la ley sustantiva que consiste en el quebranta-
miento, entre otros, de los artículos 673, 740, 752,
"De tal manera (dice la sentencia) que respec- 756, 757, 762, 763, 764, 946, 950, 951, 952, 1871, etc.,
to a la tradición del inmueble 'Tequez' en lo ati- del C. C.", y formula siete cargos, que hace con-
nente a la línea que procede de Gonzalo Moreano sistir:
y a la que tiene origen en la de Edmundo Gar-
cía, carece de valor probatorio por todo lo que Primer cargo.-Violación directa por no aplicar-
se deja dicho, en lo que respecta a la demandan- los siendo el caso, "aparte de toda consideración
te en este juicio". probatoria, y por no haber decretado la reivin-
En cuanto a la petición subsidiaria de la de- dicación que demandó la señora Rasero de Va-
manda, en que se ejercita la acción publiciana llejo como compradora de las herederas de Gon-
consagrada en el artículo 951 del Código Civil, zalo Moreano", estos artículos del Código Civil
dice el sentenciador: que, además, los interpretó erróneamente:
"Pero queda ya dicho, cómo esa cadena titular a) 946, 950, 952, 669, 740, 741, 742, 745, 756, 785,
no tiene ninguna eficacia y por lo tanto no puede 762, 763, 778 y 1871 que en armonía con los ante-
la demandante en calidad de adquirente de ese riores dice que "el comprador de un bien ajeno,
inmueble, alegar la posesión regular de quien raíz, adquiere la posesión inscrita del mismo al
tampoco le transmitió la posesión inscrita. ser registrada o inscrita la compra, pudiendo rei-
vindicarlo contra terceros poseedores materiales
"La acción consagrada por el artículo 951 del e inscritos, distintos del verdadero dueño, cuando
Código Civil, favorece a quien ha perdido la po- éstos han adquirido una u otra posesión poste-
sesión regular, o sea, la adquirida con justo tí- riormente a la inscripción del título de compra-
tulo y buena fe. La falta de título justo socava, venta del reivindicador. Pues el sentenciador al
hasta hacerlo perder, el derecho de quien pre- no decretar la reivindicación con base en cual-
tendiéndose poseedor regular, carece de él. El quiera de los títulos de adquisición de la actora:
justo motivo del poseedor para creerse dueño de la escritura pública registrada que le otorgaron
una cosa, según definición que de justo título dá las Moreanos a la escritura también registrada
Alessandri Rodríguez, no aparece comprobado que le otorgó Jorge l. García, contra el deman-
pero al contrario, el análisis hecho sobre la situa- dado, poseedor inscrito con título de fecha pos-
ción de hecho y de derecho, en los apartes pre- terior a los de la demandante, aún remontándo-
cedentes de esta providencia, lleva al conocimien- se al que a su vendedora Carmela García le otor-
to adverso, es decir, a establecer la carencia de gó Froilán García, y principió a poseer también
un título justo que caracterice de manera legal y materialmente después, sostiene como tesis jurí-
adecuada la posesión como regular, en orden a dica: que al reivindicador para reivindicar no le
poder ejercitar la acción publiciana. Por lo· tanto: basta, cuando ha adquirido por tradición, con pre-
tampoco está probada la petición subsidiaria". sentar el título más reciente en la cadena de tí-
tulos que respalda su derecho; que para acredi-
lLa demanda de casación tar el modo adquisitivo de la tradición de bienes
raíces no basta la escritura contentiva del título
El recurrente, con fundamento en la causal pri- traslaticio y su registro, sino que es menester de-
mera del artículo 520 del Código Judicial, ataca mostrar qué el tradente fue dueño y por ende
en casación la sentencia anterior; y como el re- traerse y estudiarse en el debate reivindicatorio
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toda la serie -"de títulos anteriores cuando éstos tos ocurre de manera indirecta. No hace ningu-
existen; que entre dos poseedores inscritos que na consideración sobre la supuesta violación, pues
alegan dominio no debe preferirse al más anti- se reduce a anunciarla y nada más.
guo; que la presunción de dominio que consagra Ante la Corte no basta enunciar las pretendi-
la ley en favor del poseedor material, en fin, sólo das violaciones en que haya incurrido el senten-
se destruye con la prueba diabólica de la propie- ciador; es preciso indicar en forma clara y pre-
dad, y otras proposiciones más que obviamente cisa cuáles son los fundamentos legales para pe-
tienen que dPsprenderse de su pensamiento ex- dir la infirmación del fallo. Este requisito no se
presado en la parte motiva de la sentencia acu- cumple en los dos cargos que se estudian, y por
sada, cuando entra el sentenciador a estudiar los lo tanto se rechazan.
títulos anteriores de la actora, despreciando por
lo mismo sus escrituras de adquisición de las se- Tercer cargo.-Cita como quebrantados los mis-
ñoritas Moreanos y de Jorge I. García; cuyo es- mos artículos del Código Civil que. enumeró en
tudio sobra dada la posición jurídica del deman- los cargos primero y segundo, excepto los mar-
dado; y cuyo pensamiento al fallar negativamen- cados con los números 745, 756 y 1871, e inclu-
te la reivindicación reconociendo en el deman- yendo el artículo número 766, y formula el cargo
dado la presunción de dominío que consagra la así:
ley en favor del poseedor material, violó, pues, " ... haber quebrantado estos mismos artículos
por no haberlos aplicado al caso debatido los ci- del Código Civil, que no aplicó, y debió aplicar-
tados artículos del C. C., o los desconoció en su los para fallar favorablemente la reivindicación,
sentido jurídico. acordemente con la solución jurisprudencia! ex-
plicada; en la parte resolutiva de la sentencia
"Segundo cargo. Pero si la Corte, siguiendo la protestada, de manera indirecta, y a consecuen-
doctrina de algunos procesalistas que están más cia de estos errores de hecho y de derecho, come-
por el juego de las palabras que la esencia de las tidos por el mismo Tribunal eri la apreciación de
cosas, cree que no es técnico acusar como viola- la prueba, tanto documental como testimonial
ciones directas, directas de la ley, su inaplicabi- que obra en autos".
lidad por desconocimiento de su sentido jurídico, En cuanto a los errores de necho y de derecho
entonces, y para seguir aquella doctrina, acuso en relación con la prueba documental, el recu-
la sentencia protestada, por inaplicabilidad de lo~ rrente cita las escrituras números 432 de 30 de
mismos artículos, esto es, por violarlos de mane- agosto de ~ 946 y 357 de 22 de julio del mismo
ra indirecta y de conformidad a la misma causal año, que se refieren: la primera a la venta que Ro-
primera del artículo 520 del C. J.". sario y Rogelia Moreano, como herederas de Gon-
Basta leer el contenido de los dos cargos, cuya zalo Moreano le hicieron a la demandante E·van-
transcripción se ha hecho, para llegar a la conclu- gelina R. de Vallejo del predio "Tequez" que se-
sión de que no contienen ningún fundamento de gún la cláusula segunda de la escritura, adqui-
derecho, pues el recurrente se limita a decir que rieron por herencia de Gonzalo Moreano G., su
el Tribunal violó directamente los artículos del hermano legítimo, "sin título escrituraría": y, la
Código Civil que cita, en el primer cargo, y que segunda, a la venta que de la misma finca le hizo
los violó también indirectamente, según lo dice igualmente a la demandante, Jorge I. García.
en el cargo segundo. Pero ni siquiera intenta dar Hace referencia a las escrituras números 14 de
una explicación jurídica de cuál puede ser el mo- 6 de enero de 1947 y 409 de 28 de abril de 1949,
tivo de las violaciones, pues todo se reduce a de- que contiEnen las ventas de Froilán García a
cir que el Tribunal sostiene determinadas tesis, Carmela García y de ésta a Hernán García, ac-
pero no las rebate, y que al fallar desfavorable- it.:al demandado, y que versan sobre el mismo
mente la reivindicación por haber reconocido "en predio "Tequez". Estos instrumentos públicos los
el demandado la presunción de dominio que con- cita el recurrente, para decir que "son plena
sagra la ley en favor del poseedor material", vio- prueba al tenor del artículo 630 del C. J. de que
ló las disposiciones del Código Civil, por no apli- demanc;l.ante y demandado son poseedores inscri-
carlas o por desconocer el sentido jurídico de tos del fundo 'Tequez': aquél (demandante) con
ellas, pero sin exponer cuál ·es ese sentido jurí- posesión más antigua que éste (demandado).
dico que el Tribunal desconoció. En el cargo se- Cuyo hecho, al no fallar la reivindicación deman-
gundo dice que la violación de esos mismos tex- dada, lo desconoce el sentenciador, cometiendo
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en esto no sólo el error de derecho con quebran- ejercita la reivindicación o acción de dominio,
to de la citada disposición del C. J., que le obli- diciéndose dueña del fundo llamado "Tequez" que
gaba a apreciarlas como tales y como prueba de singulariza en la demanda, para que Hernán Gar-
la prioridad del derecho de dominio de la deman- cía, actual poseedor del inmueble indicado, sea
dante, en fuerza de la presunción que establece obligado a restituírselo, junto con los frutos na-
la ley en favor del poseedor no sólo material turales y civiles, como si el demandado fuera po-
sino del inscrito sino de hecho, por pasar por alto seedor de mala fe.
esta misma circunstancia, la cual aparece palma- Como la petición de la actora para que se res-
riamente de la simple comparación de las fechas tituya la cosa que pretende reivindicar implica
de estas escrituras y su registro; es decir, que el la acción de dominio, o sea la declaratoria de que
desconocimiento que le hizo la sentencia a la de- es dueña del fundo "Tequez", es preciso saber si
mandante de su calidad de poseedora inscrita, de realmente existe en cabeza de Angelina R. de Va-
mejor derecho que la posesión inscrita del de- llejo la titularidad del derecho de dominio sobre
mandado, va contra la evidencia procesal, o lo el predio en litigio, y conocer también si el de-
que es lo mismo, implica un error de hecho que mandado es el actual poseedor de él y si el fun-
aparece de bulto en los autos. Y por cuyo doble do está suficientemente singularizado.
error fue llevado indirectamente a violar los ya
dichos artículos. . . . . . . . . . . . . . . del C. C.". En cuanto al carácter de poseedor material del
En el aparte b) de este cargo, hace referencia inmueble por parte del demandado, no existe nin-
el recurrente a la confesión de Hernán García, a guna duda: la demandante le dá ese carácter y el
la actuación en el juicio de sucesión intestada de demandado lo acepta y dice que tiene el fundo
Waldina García, a las actuaciones de diversos jui como dueño de él.
cios ejecutivos donde se dimitió este inmueble ya El recurrente dice que tanto demandante como
por Jorge I. García, ya por Hernán García o ya demandado son poseedores inscritos del predio;
por la misma Angelina Rosero de Vallejo, para a- "aquél con posesión más antigua que éste", he-
firmar que todas esas pruebas "acreditan de un cho que el sentenciador desconoce al fallar des-
modo evidente en el proceso que el demandado favorablemente la reivindicación, y reduce su
Hernán García entró a poseer, en el sentido ju- argumentación a decir que la posesión inscrita
rídico que al hecho de la posesión le dá el ar- de la parte actora demuestra su derecho de do-
tículo 762 del C. .lT. (sic) en el año de 1947, como minio contra el poseedor inscrito, demandado.
él mismo lo confiesa tan perentoriamente. Pero Estas dos posesiones inscritas están enfrentadas
el s€ntenciador al no haber fallado favorablemen- en el debate y debe primar la de la parte actora
te la reivindicación, desconqce esto; desconoci- porque ella presenta un título inscrito anterior
miento que implica un error de hecho, que apa- al que exhibe el demandado y anterior, asimismo,
rece de bulto de los autos: no tener como proba- a la fecha de donde arranca la posesión material
do, lo que sí está probado: que la posesión mate- del mismo.
rial del demandado es posterior al título o títu- Es pertinente, ante todo, rectificar el concepto
los con que la actora se presenta a reivindicar. del recurrente en cuanto a que afirma la preva-
Error de hecho por falta de apreciación de la lencia que debe darse a la posesión inscrita, de la
prueba a que se refiere este cargo, que con que- actora, contra la posesión material del demanda-
brantamiento del artículo 593 del C. J., que el do, porque ya la Corte ha dicho que en el dere-
sentenciador violó directamente, por haber dado cho colombiano no existe u.na posesiéin inscrita.
una sentencia no fundada en los hechos probados En sentencia de casación de fecha 27 de abril
en que se apoya la demanda, que condujo al mis~ de 1955, publicada en el número 2153 de la GA-
mo sentenciador de segunda instancia a violar CETA JUDICIAL, págs. 81 a 101, esta Corpora-
también de modo indirecto los artículos. . . . . del ción estudió extensamente tan importante mate-
C. C. que no los aplicó siendo el caso de hacerlo ria y determinó con claridad cuál es la doctrina
para resolver, como debía resolverse, de manera jurisprudencia! al respecto.
favorable la reivindicación, siguiendo la solución Por tratarse de asunto de tanta importancia,
jurisprudencia! aludida". es oportuno transcribir los apartes más destaca-
§e considera: dos del fallo en referencia, porque esto contri-
buye a divulgar el pensamiento de la Corte al
La demandante Maria Angelina R. de Vallejo respecto, y a hacer conocer (de jueces y aboga-
Nll 2167 4183

dos) la actual doctrina sobre el tan debatido como· si se tratase de dos especies de un mismo
tema de la posesión inscrita. género. Lo mismo sucedió en España, según· Je-
rónimo González y Martínez (Estudios de Dere-
Dice así la Corte: cho Hipotecario y Derecho Civil, 1948, T. 29, pág.
85), con motivo de la ley hipotecaria de 1861, la
"El artículo 762 del C. C. define la posesión que, siguiendo el modelo del Código Civil aus-
material porque dice que 'posesión es la tenencia triaco, introdujo una posesión tabular o inscrita,
de una cosa'. No la califica y ·no era menester incompatible con la material, la cual quedó eli-
calificarla porque en esa forma sólo podía refe- minada. Nada más erróneo que hacer de la lla-
rir;e a la material, que es la de la historia la pri- mada 'inscrita' una especie de posesión, porque
mera experiencia patrimonial humana, el primer la posesión es conjugación de dos elementos, sub-
ensayo de libertad sobre las cosas y el perpetuo jetivo el uno y objetivo el otro; porque es poder
señorío del hombre sobre ellas en todos los tiem- físico directo sobre las cosas, en virtud del cual
pos y lugares. De la misma suerte numerosos tex- se ejecutan sobre ellas actos materiales de goce
tos del citado Código hablan sobre ella sin cali- y transformación, sea que se tenga el derecho o
ficarla; el artículo 764, al dividirla en regular e que no se tenga; por ella obtenemos de los bie-
irregular y definir la primera; los artículos 770 nes patrimoniales el beneficio señalado por la
a 774, al definir la última y las posesiones vicio- naturaleza o por el hombre; ella misma realiza
sas; el 777, al admitir la conversión de la mera en el tiempo los trascendentales efectos que se le
tenencia en posesión, y el 778, la adición de po- atribuyen, de crear y sanear el derecho, brindar
sesiones; el 779, al estatuir la ficción de pose- la prueba óptima de la propiedad y llevar a los
sión exclusiva durante la época de la indivisión; asociados orden y bonanza; y es ella y no las ins-
el 780, al establecer varias presunciones de po- cripciones en los libros de registro, la que rea-
sesión; el 782, sobre toma de posesión directa o liza la función social de la propiedad sobre la
por intermediario; los artículos 784, 786, 787 y tierra, asiento de la especie y cumbre de las as-
788, relacionados con las formas de adquirir y piraciones de las masas humanas.
perder la posesión; el 952, al señalar al 'actual "La posesión inscrita no es nada de esto ni lo-
poseedor' como extremo pasivo de la acción rei- gra nada de esto. Se trata de la inscripción· en el
vindicatoria, y todas las disposiciones que~ com- Registro Público, de los instrumentos en que cons-
ponen el título de las Acciones Posesorias, nin- ta ·la adquisición de los derechos reales inmue-
guna calificación le dan, salvo el artículo 980, que bles. Pero la anotación en un libro carece en sí,
habla de la 'inscrita'. Posesión, sin calificar, sus- intrínsecamente, de los elementos propios de la
tenta la vasta y fecunda presunción del dominio posesión, porque no es un acto material y menos
del artículo 762, la usucapión ordinaria del ar- aún conjunto de actos materiales sobre la cosa,
tículo 2526 y la extraordinaria del artículo 2531, requerido para probar la posesión; no es poder
y con la calidad de económica funda la ocupación · físico, ni rsfuerzo, ni trabajo, lo único apto para
como modo de adquirir la propiedad de la tierra producir los efectos posesorios; ni obstáculo para
baldía, según el artículo 1Q de la ley 200 de 1936, que a espaldas de las inscripciones se desarrollen
la reversión del dominio consagrada en el artícu- los hechos y la vida de manera incontenible. Una
lo 6Q y la prescripción especial agraria del ar- inscripción en favor de quien i1o es dueño, no le
tículo 12 del mismo cuerpo legal. El C. C. no ca- dará una posesión que pueda triunfar sobre quien
lifica en parte alguna la 'posesión' sino cuando tenga la material, sea dueño o no; y en favor de
trata de la 'inscrita', porque el alcance histórico, quien lo es, no le permitirá ejercerla y conser-
humano, social e ideológico de la palabra le dá a varla si otro llega a tener la cosa materialmente.
ésta su contenido esencial de hecho o fenómeno Una inscripción de inmemorial vigencia, no po-
objetivo y corpóreo. Así lo, entendió el insigne drá hacer frente a la posesión material de quien
autor de los 'proyectos', sin excluir el último, en invoca los interdictos, ni podrá resistir la acome-
el cual se habría explicado talvez la calificación tida de la usucapión, cuya entraña es la posesión
de 'material' al hacer figurar en él el foráneo es- material; ni valdrá tampoco para conservar la
tatuto de la posesión inscrita. propiedad de la tierra si ésta no es poseída real
"La llamada posesión inscrita no es posesión. y directamente. Dijo el notable jurista austriaco
Un uso indiscriminado de la palabra 'posesión' Randa, citado por Jerónimo González y Martí-
vino a colocar aquélla al lado de la material, nez ( ob. cit., Tomo 2'' pág. 64) al hacer la defen-
sa tle la poseswn material postergada por el có- oficinas públicas diferentes.
digo de su país en 1811: 'Unicamllnte la posesión "Esta última conclusión está de acuerdo con la
física es verdadera posesión; la tabular no es ni constante jurisprudencia de la Corte, según la
siquiera una especie coordinada de la física; su cual, en caso de ventas separadas de una misma
concepto (esencia jurídica) es distinto; su naci- cosa a varias personas, a que se refiere el artículo
miento y pérdida se regulan por preceptos es- 1873 del C. C., se prefiere, en tratándose de in-
peciales; y finalmente (y esto es fundamental), muebles, al comprador que primeramente haya
los efectos jurídicos de ambas difieren totalmen- registrado su título, y en cuanto a muebles, a
te, porque la posesión tabular no goza de la ca- quien primero se haya entregado materialmente
racterística protección posesoria de los interdic- la cosa, esto es, a quien, por la prioridad de la
tos'". inscripción o de la entrega material, pasa a ser
Hace en seguida la sentencia de que se viene propietario".
tratando, un recuento de orden histórico y sobre
De acuerdo con los principios jurisprudencia-
el pensamiento que inspiró al señor Bello, cuan-
les que se dejan enunciados, en el caso sub judlice
do introdujo en el Código Civil de Chile, la ins-
titución de la posesión inscrita, y luego analiza
se presenta esta situación:
Un demandado poseedor material, y que se dice
los textos que, en nuestro derecho tratan sobre
dueño, del fundo "Tequez" y un demandante que
esa posesión, o sean los artículos 759, 785, 789,
alega derecho de dominio sobre el mismo inmue-
790, 791, 980 y 2526 del Código Civil, para termi- ble con el título que presenta, registrado sin ha-
nar con un estudio sobre la posesión inscrita y terreno. Descartada la teoría de las posesiones
la doctrina jurisprudencia!, citando las diversas
inscritas de demandante y demandado, es preci-
sentencias de la Corte, tanto las que en un prin-
so saber si realmente el actor es dueño del fundo
cipio sostuvieron la teoría de la posesión inscri-
con título suficiente para reclamarlo del poseedor
ta, como las que rectificaron esa doctrina, y sien-
material, quien, además de esta calidad, alega la
ta las siguientes conclusiones: de ser dueño del inmueble, por haberlo adquirido
"1 a-La Corte reitera la jurisprudencia conte-
por compra a Carmela García.
nida en la sentencia de casación de 24 de julio
de 1937 (XLV, 329), completándola en el sentido Como la demanda para que se entregue o res-
de que entre la posesión material y la llamada tituya una cosa, implica para quien pretende rei-
inscrita, no hay conflicto doctrinario, en razón de vindicar, la acción de dominio, o sea que se le
la prevalencia de la primera, trátese de fundos reconozca dueño de la cosa, es claro que lo pri-
rurales o de inmuebles urbanos; mero que debe demostrarse al juez, es que evi-
"2'!--Por tanto, sobre las disposiciones analiza- dentemente la cosa le pertenece al actor y el juz-
das del C. C., tendientes a atribuir al registro de gador, para poder decretar la restitución, está en
lGJs títulos de la propiedad raíz, una función po- el deber de examinar si quien demanda tiene un
sesoria, prevalecen los textos relativos a la pose- mejor derecho. Para lo cual si hubiere titulacio-
sión que el C. C'. no califica, o sea, la material, la nes contrapuestas, bien puede llegar en su exa-
única verdadera posesión. men hasta encontrar cuál de las dos debe preva-
"3!!--No existe, por lo mismo, en la legislación lecer por hallarse mejor caracterizada. Si falla
colombiana una posesión que consista en la ins- en contra porque no se ha demostrado esa cali-
cripción de los títulos de los derechos reales in- dad por parte del actor, eso no quiere decir, ne-
muebles en el Registro Público, porque, como lo cesariamente, que reconozca erga omllles el dere-
ha consagrado la jurisprudencia nacional, que cho de dominio en el demandado.
este fallo acoge y compendia, la inscripción de Puede suceder que el juez no decrete la resti-
los títulos carece de contenido y alcance pose- tución contra el demandado poseedor, porque en-
sorios. cuentre deficiente gl título de propiedad del de-
"4o-La inscripción de los títulos en el Regis- mandante, pero que exista otro titular que sea
tro Público cumple los objetivos de transferir los el dueño y quien en cualquier tiempo pueda re-
derechos reales inmuebles, publicar las mutacio- clamar la cosa con título suficiente, y su acción
nes del dominio y probar la titularidad de los sería viable siempre que el demandado poseedor
mismos derechos, aparte de la seguridad que se no se haya convertido en propietario por la usu-
desprende de la circunstancia de que del mismo capión.
instrumento quede testimonio auténtico en dos Es ooortuno anotar que la demandante, para
N9 2ll67 .IlliJill>li!Vllii\ll... 41!5

acreditar su derecho de dominio sobre el bien Ramón ·Posso y Alberto Bolaños eran dueños, y
materia de la reivindiCación, alega que ella es no la sucesión -salvo que el Tribunal no capte
dueña porque tiene no una sino dos titulaciones; que una declaración semejante sólo puede hacer-
afirma que el derecho le proviene de la compra se en mérito de un debate donde figura la parte
que hizo a las herederas de Gonzalo Moreano y en cuyo beneficio se hace- de lo que se reivin-
además de la compra que del mismo bien le hizo dica, entendió (o ha de presumirse esto) que la
a Jorge_ I. García. ¿Cuál de estas dos fuentes de demanda también fue dirigida contra ellos; o que
derecho alegadas por la actora es la verdadera? son parte, de cualquier suerte en este proceso, lo
Porque no pueden ser las dos simultáneamente cual evidentemente aparece de autos no es así".
ciertas, el sentenciador las examina cuidadosa- En el aparte b) del cargo dice el recurrente
mente y llega a la conclusión que ninguna de que el Tribunal se equivocó porque estimó que
ellas acredita que la actora tenga el derecho de en la escritura número 720 de 24 de noviembre
dominio que es necesario demostrar para que la de 1924 por la cual Gonzalo Moreano vende a
reivindicación prospere. Posso y Bolaños, se trata del mismo bien cuya
E'n el examen de las titulaciones presentadas reivindicación ha demandado la actora, y que ese
por la actora no se advierte que el Tribunal haya no es así, porque se trata de bienes distintos.
cometido ni error de hecho ni error de derecho. El error de derecho lo hace consistir: a) haber
No el primero, puesto que la sentencia examinó apreciado la escritura 720 como prueba para des-
con cuidado las diversas escrituras y de tal estu- virtuar la cadena de títulos de la actora, porque
dio llegó a la conclusión de que no se acreditó ese instrumento públicÓ sólo podía apreciarse
el hecho de que la actora fuera dueña del terre- como prueba del dominio, en un juicio en donde
no "Tequez", y en esa apreciación no se advierte fueran partes "demandantes o demandados" los
que el sentenciador haya incurrido en error que beneficiarios Posso y Bolaños, quienes en este
aparezca de modo manifiesto en los autos; tam- ordinario no son nada, jurídicamente hablando,
poco el segundo, porque en la apreciación de las y menos, mucho menos, titulares del dominio que
pruebas les dio a éstas el verdadero valor que se reclama contra Hernán García, y no contra
les otorga la ley, y el recurrente no ha demos- ellos"; y b) porque "el Tribunal al apreciar la
trado que tal apreciación, por parte del Tribunal, escritura olvida que en ella se venden acciones
esté reñida con las disposiciones legales. y derechos que han dejado de ser tales desde que
Por lo dicho se rechaza el cargo., se hizo la partición de los causantes Agustín Gar-
En el cargo cuarto afirma el recurrente que el cía y Margarita Herrera, como aparece de ·la hi-
Tribunal al estudiar la acción reivindicatoria que juela expedida a favor de Gonzalo Moreano".
la demandante impetra, no ya para ella misma
sino para la sucesión de Gonzalo Moreano, "pa- Se considera:
sando, por consiguiente el valor de toda la cade-
na de títulos hasta llegar al título adquisitivo del Está equivocado el recurrente cuando afirmfl
causante; cometió entonces error de hecho y de que el Tribunal, al negar la reivindicaciÓn, de-
derecho al concluir del estudio de tal cadena de claró a Ramón Posso y Alberto Bolaños como
títulos que el causante carecía de dominio, por- dueños del terreno "Tequez"; sobre esta equivo-
que -según su decir- la cadena de títulos pre- cación fundamenta el cargo.
sentada por el demandante carece de valor, ya El Tribunal no dice que Posso y Bolaños sean
que si Gonzalo Moreano vendió a Ramón Posso dueños del fundo; apenas anota que Gonzalo Mo-
y Alberto Bolaños, mal podía haber juicio de su- reano vendió a ellos ese inmueble y que por esta
cesión sobre el fundo 'Tequez', por sustracción de causa no pudieron los herederos del citado Gon-
materia, y no puede la demandante alegar y sos- zalo haber vendido el mismo terreno a la actual
tener, que su dominio proviene de la compra que demandante, cosa perfectamente distinta a lo ase-
·hiciera a los herederos de Gonzalo Moreano". verado por el recurrente.
Estos errores de hecho y de ·derecho, dice el re- Que el terreno a que se refiere la escritura nú-
currente, llevaron al Tribunal a violar indirec- mero 720 (venta de Moreano a Posso y Bolaños)
tamente los mismos artículos que cita en los car- sea distinto del que pretende reivindicar Ange-
gos anteriores. lina R. de Vallejo, ha debido demostrarse en ins-
El error de hecho lo configura: "a) en la in- tancia y no pretender revivir en casación el de-
terpretación de la demanda. Para concluir que bate probatorio.
 No incurrió el sentenciador en los errores de dejó de aplicar, por "estar acreditado el elemen-
derecho que anota el recurrente, porque el Tri- to echado de menos por el Tribunal, o sea la po-
bunal no apreció la escritura para declarar due- sesión regular de que fue despojada la sucesión".
ños a Posso y a Bolaños; la apreció, .como debía
hacerlo, para decir que la demandante no puede Se colllSidern:
demostrar que ella sea dueña por el hecho de
aparecer una venta de los herederos de Moreano Suponiendo, cosa que no está demostrada, que
a su favor, porque esos herederos nada tenían Gonzalo Moreano hubiera poseído el inmueble
puesto que el causante había vendido el predio "Tequez", este señor lo vendió a Ramón Posso y
y por lo tanto no pudieron disponer de él sus Alberto Bolaños, luego no puede decirse que la
herederos. sucesión Moreano fuera despojada de la posesión.
Es suficiente lo anterior para rechazar el cargo. Esto no aparece por parte ninguna y la posesión
Los call'gos quinto y sexto se refieren a los mis- de Moreano tampoco se acreditó en el expedien-
mos aspectos tratados en los cargos anteriores, te, pues ese hecho de la posesión sobre una de-
sustancialmente, pues sólo introducen variaciones terminada cosa, no puede derivarse de que en los
de forma. El recurrente pretende que las dos ti- inventarios de una sucesión se incluya esa cosa
tulaciones que presenta la actora, procedentes de como de propiedad del causante. Ni la adjudica-
fuentes distintas, son válidas y que ellas acredi- ción que se haga en el sucesorio dá al adjudica-
tan su carácter de dueña ·del terreno. Es imposi- tario el derecho de dominio sobre la cosa, por-
ble que esto pueda ser cierto, pues una de las dos que la adjudicación no es título constitutivo sino
titulaciones debe prevalecer sobre la otra, por- declarativo de dominio; si el causante nada te-
que una cosa no puede pertenecer simultánea- nía, nada puede transmitir. No se trata, por este
mente a personas distintas. Una de tales perso- concepto, de que los herederos hayan vendido
nas será la verdadera dueña y por consiguiente cosa ajena, porque ellos no se dicen dueños por
excluye a las otras en el dominio de la cosa. sí mismos sino como continuadores de la perso-
Esta pretensión del recurrente de que se reco- na del difunto.
nozca a la demandante como dueña del terreno. Pero, además, en este caso, no se ha demos-
porque lo adquirió de las herederas de Gonzalo trado que la actora haya poseído nunca el pre-
Moreano, o porque lo adquirió de Jorge l. Gar- dio "Tequez", pues el hecho de que en un juicio
cía, o porque ese bien pertenece a la sucesión del ejecutivo (simulado como lo reconoce el recu-
citado Gonzalo Moreano, está demostrando que rrente) que a ella se le adelantó en un juzgado
el derecho de dominio en la actora no es claro y municipal, hubiera denunciado como de su pro-
por lo tanto el sentenciador falló el pleito como piedad el predio "Tequez", hubiera nombrado de-
debía fallar lo; reconociendo que el título invo- positario y a ese depositario, que fue el marido
cado por la actora no tiene prevalencia contra el de la ejecutada, hoy actora en este juicio ordi-
poseedor demandado. nario, se le hubiera entregado el fundo como de-
Por lo dicho se rechazan estos cargos. positario, no quiere decir que ese depositario hu-
biera entrado a poseer en nombre de la actora.
El últi.mo cargo contra la sentencia, respecto de Si esto no fuera así, sería muy sencillo, mediante
la acción publiciana, lo hace consistir el recurren- juicios ejecutivos simulados, hacerse a la calidad
te en que el Tribunal cometió error de hecho al de poseedor de un inmueble, para alegar luego
no tener a la sucesión de Gonzalo Moreano como esa posesión como título para ejercitar la acción
poseedora del fundo "Tequez", pues al citado Mo- publiciana.
reano se le despojó de esa posesión, y como la El Tribunal desconoce en la actora la posesión
actora pretende derivar su derecho de dominio regular para darle cabida a la acción que consa-
de la venta que a ella le hicieron las herederas gra el artículo 951 del Código Civil, pues no en-
de Moreano, violó la sentencia de manera indi- contró el justo título que alega la actora. Dice el
recta: el inciso 29 del artículo 762 del Código Ci- Tribunal:
vil, por haberlo aplicado indebidamente "ya que "El justo motivo del poseedor para creerse due-
no había lugar a considerar al demandado como ño de una cosa, según definición que de justo ti-
poseedor de mejor derecho que la sucesión de- tulo dá Alessandri Rodríguez, no aparece compro-
mandante bajo este aspecto de la acción publi- bado, pero al contrario, el análisis hecho sobre la
riana", y el artículo 951 del mismo Código que situación de hecho y de derecho, en los apartes
W9 2llS7

precedentes de esta providencia, llevan al cono- tencia que el Tribunal Superior del Distrito Ju-
cimiento adverso, es decir, a establecer la caren- dicial de Pasto pronunció el dos de septiembre de
cia de un título justo que caracterice de manera mil novecientos cincuenta y cuatro en el juicio
legal y adecuada la posesión como regular, en ordinario de Angelina R. de Vallejo contra Her-
orden a poder ejercitar la acción publiciana". nán García.

Esta afirmación del Tribunal, dado el análisis Las costas del recurso son de cargo de la parte
que hizo de las pruebas que obran en autos, está recurrente.
ajustada a la ley y a la realidad; no se advierte
en ella ningún error evidente, y por ende, el jui- Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
cio del Tribunal debe sostenerse en casación. Por GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente
lo tanto, se rechaza el cargo. al Tribunal de Pasto.

En mérito de lo dicho, la Corte Suprema de

Justicia, en Sala de Casación Civil, administran- Manuel !Barrera J!>arra-Jrosé J. Gómez JJ.t.-Jros<é
do justicia en nombre de la República de Colom- rnrernández Arbeláez - Julio Pardo Dávila.-IEr-
bia y por autoridad de la ley, NO CASA la sen- nesto Melendro L., Srio.
\' ALlDEZ DE LA CLAUSULA "Sli NASCA 1'UR".- CA.SACWN POR ERRONEA KN-
1'ERPRE1'ACWN IDE lLA CI.. AUSUJLA. 1'ES1'AMEN1'ARITA

1.-lP'ara que pueda surgir enor evidente mas excepciones sino donde con clall'i.dad
de hecho en la ñnterprebción testamenta- aparecen establecidas; con elllas se contra-
rña, es ini!l!ispensable que el sentenciador rían, en efecto, los principios tu~ellal!'es en
pase por encima del clno y ~erminante sig- que descansan las instituciones consagradas
nificado y preciso allcance de la voluntad del por el ordenamiento ;jurñdico, en este caso
testador como ney de su herencia. JI>ero cuan- para el derecho sucesorño.
do no es umñvoco eR sentido de las ciáUJisuias, lP'uede hacerse y es plenamente valedera
ni está claramente manifestado el querer del la asignación Sll N.A§C.A'll'1UR, en los térmi-
causante, según la sustancia de sus disposi- nos previstos por el 1[). IC. (inciso 39, aJrtÍcUlllo
ciones, se abre amplio campo al podell' dis- 101~). !Las leyes no han impuesto palabl!'as
crecional del sentenciador, cuyo juicio se sacramentales ni ritos consagrados pall"a lla
hace por lo común ñnvulnera~le en casación, determinación de esa clase de asignatarios.
supuesto que dentro del juego de las varia- lP'ero es obvio que debe aparecer con abso-
das opiniones, más o menos poderosas para luta claridad de los términos den testamen~o
inclinar la mente del intérprete, no habría que se trata de tales asignaciones. ][)le oiro
en el recurso extraordinario asidero plausi- modo se expondría al subjetivismo ]a i.rnteJr-
ble para supeditar la convicción del 'll'll'ibu- pretación y suerte de los actos testamenta-
nal porque se presentaran otras opiniones rios, con la inseguridad y peligros consi-
razonables para interpretar na voluntad del guientes, aún a pesar del largo transcurso
causante. §eria necesario I[J[Ule su jlllicio fue- del tiempo.
se notoriamente erróneo a la luz resplande-
ciente del proceso, para que cayera por ye- Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
no evidente de hecho. lLa evidencia es in- CiviL-Bogotá, mayo catorce de mil novecien-
compatible con la si.mple opirnión, y más tos cincuenta y seis.
aún con el estado de duda. lilie donde se si-
gue que en recinto ñntimo en que se forma (Magistrado Ponente: Dr. José Hernández
la convicción den sentenciador para decidir Arbeláez)
sobre puntos opinables en la tarea de inter-
pretar los actos jurídicos, no es susceptible En la cláusula pertinente de su última volun-
de censura por erroJr de hecho sino cuando tad, consignada en testamento que otorgara el 9
en juzgamiento peca a plena luz contra la de marzo de 1889 ante el Notario 2Q de Bogotá,
evidencia manifiesta en los autos. dijo Alejandro Gaviria Correa:
2. ~ lLas asignaciones a personas que a "ltem declaro que no teniendo ascendientes ni
tiempo de abrirse la sucesión no existen descendientes, no tengo herederos forzosos y por
pero se espera que existan en los treinta consiguiente pudiendo disponer libremente de
años subsiguientes, no son admisibles ni va- mis bienes, según el derecho que me otorgan las
lea:lleras en derecho sino por vía excepcional, leyes, lo hago en la forma siguiente: Primera-
como derogatoria del principio que exige mente mando y ordeno que mis bienes se reali-
para ser capaz de slilceder, la necesidad de cen de la manera como mis albaceas estimen con-
existir a tiempo de a brñrse la sucesión (ar- veniente y que una vez realizados, del valor to-
tículo lOJlg IC. IC.). 1l' ia característica de ser tal de ellos, se hagan tres partes iguales. Con
restringidas llas hipótesis excepcionales, que una de dichas partes se comprará, como mis al-
contradicen na regla para sustraerse de su baceas dispongan, una casa en la ciudad de Me-
imperiio general, no posee !tlexibilidad sufi- dellín, cuyo usufructo es mi voluntad dejar a fa-
ciente para permitir el haiHazgo de esas mis- vor de mis tres sobrinas, Teresa, Josefa y Amalia
N9 2ll.6~ <G&IVJE'll'& J11IJDJI!Vll&lL <A89

Uribe · Gavirias, hijas legitimas de mi finada her- fructuarias, siempre que permanezcan solteras.
mana Isabel Gaviria de Uribe y del Sr. José María Una vez que ocurra el matrimonio o la muerte
Uribe Naranjo. Mis prenombradas sobrinas ten- de ambas, y que por lo mismo no haya lugar a
drán derecho al uso de habitación (sic) o a per- acrecer, se extinguirá el usufructo y se consoli-
cibir los frutos de la casa, siempre que a mi fa- dará éste con la nuda propiedad. - V. Instituyo
lle.cimiento se encuentren solteras y mientras per- nudas propietarias, es decir, personas con dere-
manezcan en dicho estado de soltería, pues en cho a nuda propiedad mientras subsista el usu-
caso. de matrimonio o muerte de cualquiera de fructo y con derecho a la propiedad plena cuan-
ellas los derechos conferidos pasarán a la que do ésta se extinga, a las señoritas Rosa, Paulina
permanezca soltera, y casadas b muertas todas y Pastora Arango Gaviria, hijas legítimas de don
tres, la casa pasará a ser de propiedad de mis José María Arango y de doña Gertrudis Gaviria
sobrinas solteras hijas del señor José María Aran- de A., a la señorita Ana María Gaviria Arango,
go y de mi finada hermana Gertrudis Gaviria de hija legítima de Lázaro Gaviria y Angelina Aran-
Arango y de mis sobrinas solteras hijas de mi go y a las señoras María Luisa y Adelina Gavi-
hermano Lázaro María Gaviria y de su segunda ria. - VI. Consolidado el usufructo con la nuda
esposa la señora Arango y de mis hermanas Ma- propiedad, o sea reuniéndose el dominio pleno
ría Luisa y Adelina Gaviria, mas este derecho del inmueble citado en las personas que acaban
no se extenderá a las herederas últimamente ci- de indicarse, éstas quedarán dueñas de la finca
tadas (sic), pues por muerte de ellas, esta por- por cuartas partes indivisas así: Una cuarta par-
ción acrecerá la de mis sobrinas que he mencio- te para las señoritas Rosa, Paulina y Pastora
nado en esta cláusula. La otra tercera parte se Arango G.; otra cuarta parte para la señorita
dividirá por partes iguales entre mis dos herma- Ana María Gaviria Arango; otra cuarta parte para
nas María Luisa y Adelina Gavirias, mis sobri- doña Adelina Gaviria; y la otra cuarta parte res-·
nas solteras hijas del señor José María Arango y tan te para doña María Luisa Gaviria. - VII.
de mi finada hermana Gertrudis Gaviria de Aran- Sin embargo de lo dispuesto en las cláusulas quin-
go y mis sobrinas solteras hijas de mi hermano ta y sexta de esta escritura, por muerte de las
Lázaro María Gaviria y de su segunda esposa la señoras Adelina y María Luisa Gaviria, no pasa-
señora Arango ... ". rán sus cuotas de cuarta parte a los. herederos de
Poco tiempo después de liquidarse la respecti- éstas, sino que acrecerán a la de las señoritas
va sucesión, el doctor Fernando Vélez, como apo- Rosa, Paulina y Pastora Arango G., y a la de la
derado de los albaceas y mediante la escritura señorita Ana María Gaviria Arango, dividiéndose
pública número 1445 otorgada en la Notaría 1~ por mitad así: Una mitad para las tres primeras
de Medellín el 6 de octubre de 1893, adquirió por (Rosa, Paulina y Pastora Arango Gaviria) y la·
compra una casa situada en la Plazuela de San otra mitad para la última de aquéllas (Ana Ma-
Roque, de la misma ciudad de Medellín, para dar ría Gaviria A.). Además las usufructuarias seño-
cumplimiento a lo dispuesto por el testadór, e ritas Teresa y Amalia Uribe G., declararon que
hizo el doctor Vélez en la dicha escritura las si- aceptaban el usufructo y que para cumplir el pre-
guientes declaraciones: cepto del artículo 834 del Código Civil, daban
I. "Que constituye en usufructo el inmueble por su fiador al señor José M. Uribe G., que fue
comprado con todas sus anexidades entre las que aceptado por el otorgante Vélez B ............ ".
se cuenta una paja de agua. - II. Que tal usu- Atribuyó, pues, el doctor Fernando Vélez para
fructo es en favor de las señoritas Teresa y Ama- cumplir la voluntad del causante, a Ana María
Ha Uribe Gaviria. No se constituye el usufructo Gaviria Arango derecho de nuda propiedad sobre
en pro de la señora Josefa Uribe Gaviria, por ha-. la casa de Medellín, en cuanto al llamamiento en
ber contraído ésta matrimonio con el señor Ale- favor "de mis sobrinas solteras hijas de mi her-·
jandro Gaviria y antes de la fecha en que se ex- mano Lázaro María Gaviria y de su segunda es-
tiende esta escritura. - III. Las usufructuarias posa la señora Arango", según las voces del tes-
señoritas Teresa y Amalia Uribe G., gozarán del tamento. Ya en el juicio sucesorio, a solicitud de
usufructo por iguales partes, con derecho a acre- uno de los interesados, resolvió el Juez que la
cer; pues por matrimonio o muerte de una de partición fuese aclarada en lo tocante a los dere-
ellas, pasará a la otra su cuota en usufructo y chos de la misma Ana María Gaviria Arango; y
quedará ésta usufructuando la totalidad. - IV. entonces la aclaración quedó vigente así:
El usufructo durará por toda la vida de las usu- " ... en cumplimiento del referido auto, se adi-
Gaceta-· 2
ciona la partición en lo relativo a este legado, compartirla por igual con Isabel, Raquel e Inés
tanto en lo que dice relación a la distribución del Gaviria, todas ellas como hijas de Lázaro María
capital como a la hijuela de quince mil cuatro- Gaviria y Angelina Arango.
cientos diez y nueve pesos setenta y dos y medio A tal fin se encamina la demanda instaurada
centavos, destinada a la compra de la referida por las mismas Inés, Raquel e Isabel Gaviria con-
casa, con la aclaración expresa y terminante que tra Ana María Gaviria de Uribe y las demás per-
consigno aquí, de que por matrimonio o muerte, sonas interesadas en el dominio de la susodicha
de las tres sobrinas del testador llamadas Teresa, casa de la Plazuela de San Roque (hoy Uribe
Josefa y Amalia Uribe, la casa en referencia pa- Uribe) de la ciudad de Medellín. La intención
sará a ser de propiedad de la hermana y sobrinas se basa en que si bien las tres actoras nacieron
del testador, como queda expresado, distribuyén- con posterioridad a la muerte del causante Ale-
dose en cuatro partes iguales así: Una para Ma- jandro Gaviria Correa, vinieron, sin embargo, a
ría Luisa Gaviria, otra para Adelina Gaviria, la vida dentro de los treinta años subsiguientes
hermanas del testador, otra para la sobrina del a la apertura de esa sucesión, con el carácter de
testador Ana María Gaviria Arango, y otra para hijas legítimas de Lázaro María Gaviria y An-
las sobrinas solteras del testador, hijas de José gelina Arango, o sea como sobrinas del testador,
María Arango, llamadas Rosa, Paulina y Pastora hijas de ese matrimonio, lo mismo que la deman-
Arango Gaviria, con la restricción de que habla dada Ana María Gaviria de Uribe, quien, por lo
el testador de que por muerte de sus hermanas demás, ya existía a tiempo de la ordenación del
María Luisa y Adelina Gaviria, las porciones de testamento. Dicen, pues, las súplicas del libelo:
éstas acrecerán proporcionalmente, a cada una "a) Que por ser hijas legítimas de los señores
de las otras· porciones a·quí determinadas, divi- Lázaro María Gaviria y Angelina Arango de Ga-
diéndola en dos partes igualés, una para cada una viria, y por haber nacido dentro de los treinta
de las personas mencionadas". años siguientes a la fecha de la delación de la
Antes de consolidarse el usufructo con la nuda herencia del señor Alejandro Gaviria Correa, te-
propiedad, fallecieron María Luisa y Adelina Ga- nemos la calidad de legatarias de dicho señor
viria, de modo que sus porciones acrecieron a las Alejandro Gaviria Correa, al tenor de lo dispues-
restantes, en la forma prevista por el testador. to por éste en su testamento cerrado de fecha 6
Rosa y Paulina Gaviria, por escritura 2205 de 26 de marzo de 1889, otorgado en la ciudad de Bo-
de octubre de 1893, Notaría 2a de Medellín, ven- gotá y presentado ante el señor Notario 29 del
dieron al doctor Antonio José Uribe "una tercera mismo Circuito de Bogotá, con fecha 9 de marzo
de la cuarta parte de la finca", con exclusión del del mismo año.
derecho de acrecer, que por las mismas Rosa y "b) Que, en consecuencia de la declaración an-
Paulina fue vendido a Juan B. Herrera, según la terior, desde las fechas de nuestros respectivos
escritura 273 de marzo de 1903, Notaría 211- de Me- nacimientos, y hasta la muerte de las señoritas
dellín. Teresa y Amalia Uribe Gaviria, en concurrencia
Muerto Antonio José Uribe, quedaron su cón- con nuestra hermana señora Ana María Gaviria
yuge sobreviviente, Clementina Portocarrero, y Arango de Uribe, y de las señoritas R0sa, Pau-
los hijos: Antonio José, Clementina, Clara, María lina y Pastora Arango Gaviria, o con los causa-
Isabel y Margarita Uribe Portocarrero. Y al fa- habientes de éstas señores doctor Antonio José,
llecer Juan B. Herrera, dejó cónyuge sobrevivien- Clemencia, Clara, María Isabel y Margarita Uri-
te, Mercedes Ruiz, y los hijos: Hernando, Eloísa, be Portocarrero, Clementina Portocarrero v. de
Horacio, María Herenia, Helena, Hugo, Honorio, Uribe, Hernando, Eloísa, Horacio, María Herenia
Hemel, Héctor José, Enriqueta y Hermelinda He- (llamada Ana), Helena, Hugo, Honorio, Hemel,
rrera Ruiz. Héctor José, E'nriqueta (llamada Ketty), y Her-
Extinguidos por muerte los derechos de Ama- melina (llamada Nina) Herrera R. y la señora
lía, en 1937, y de María Teresa Uribe Gaviria, en Mercedes Ruiz v. de Herrera, o en concurrencia
1942, la plena propiedad de la casa ubicada en con cualquiera de estas personas separadamente,
la Plazuela de San Roque, de Medellín, vino a ser tuvimos la calidad de nudas propietarias de la
de los causahabientes de Rosa, Paulina y Pastora casa cuya ubicación y linderos se encuentran de-
Arango Gaviria, en el cincuenta por ciento. So- terminados en el punto 4q de la parte motiva de
bre la otra mitad se ha discutido si corresponde esta demanda.
exclusivamente a Ana María Gaviria, o si debe "e) Que a partir del día del fallecimiento de
 .U[JJ]J)!I(DII&IL e.sll
la señorita Teresa Uribe Gaviria; o sea desde el de la parte motiva del presente libelo de de-
31 de diciembre de 1942, somos dueñas, en comu- manda.
nidad con nuestra hermana señora Ana María "Que, además, se hagan las otras declaraciones
Gaviria Arango de Uribe, de la mitad del inmue- solicitadas como principales".
ble determinado en el ordinal 4Q de la parte mo- · Desatado el litigio en primera instancia el 21
tiva del presente libelo, incluídas en el dominio de mayo de !954 por sentencia del Juez 59 Civil
del inmueble todas las mejoras y anexidades de del Circuito de Medellín, denegatoria de todas
tal bien. las súplicas del libelo, pasó a conocimiento del
"d) Que los demandados están en la obligación Tribunal Superior de aquel Distrito Judicial, a
de restituírnos, dentro del término de tres días a virtud de apelación interpuesta por la parte de-
contar de la ejecutoria de la sentencia que pon- mandante. El 16 de mayo de 1955 terminó el se-
ga fin al juicio, las tres cuartas partes de la mi- gundo grado del juicio, con fallo que confirma el
tad del inmueble referido, junto con todos los proferido por el Juez a quo.
frutos civiles percibidos o que nosotras hubiéra-
mos podido percibir, con mediana inteligencia y Es ahora la oportunidad de decidir sobre el re-
actividad estando el inmueble en nuestro poder, curso de casación interpuesto oportunamente por
restitución de frutos que debe comprender todo las demandantes. Con apoyo en la causal 1'~>, la
el período de retención de las cuotas de dominio, acusación de ·la sentencia contempla dos cargos:
y hasta la devolución total de ellas.
"e) Que deben pagarnos las costas del presente IP'rimer cargo
juicio si se opusieren a él, por resultar manifies-
tamente temeraria su oposición. Consiste en alegar que el fallo es violador de
los artículos 1019 y 1113 del Código Civil, "a
"Subsidiariamente para el caso de que no se consecuencia de errores evidentes de hecho que
hiciere la declaración solicitada bajo la letra e) aparecen de manifiesto en el juicio, provenientes
de las peticiones principales, rogamos que se ha- de la indebida apreciación del testamento, prue-
ga la siguiente en su lugar: ba que aparece a fls. 7 del cuaderno número 3, a
"e) Subsidiaria. Que, como consecuencia de las consecuencia de lo cual se violó el artículo 949
declaraciones a) y b) principales, y en razón y del Código Civil" -dice el recurrente- y agrega:
con fundamento en lo dispuesto por el testamen- "!Errores del fallo.-Los errores que le imputo
to del señor don Alejandro Gaviria Correa, de a la sentencia son:
que se ha hablado en el curso del presente escri- "a) No aceptar el fallo que el llamamiento por
to, la adjudicación que se hizo en la partición de el testamento en favor 'de mis sobrinas solteras
los bienes sucesoriales del mencionado señor Ale- hi.jas de mi hermano Lázaro María Gaviria y ae
jandro Gaviria Correa, en relación con la casa de su segunda esposa la señora Arango' contiene
que se habla en el ordinal 4Q de la parte motiva una asignación a personas ciertas y determina-
de este libelo, se entiende hecha no sólo en favor das; y que las indicaciones hechas por el testa-
de la señora Ana María Gaviria de Uribe, sino dor para identificarlas y distinguirlas de cuales-
también en nuestro favor, así: una cuarta parte quiera otras personas son meridianamente claras,
de la mitad de dicha casa, para cada una de nos- según cumple a la exigencia del artículo 1133 del
otros, y la otra cuarta parte de la mitad dicha, Código Civil (sic).
para la señora Ana María Gaviria de UriOe, "b) No aceptar el Tribunal que por ser la asig-
nuestra hermana carnal. nación hecha a las demandantes una asignación
co~dicional, no es requisito para su validez el no
"Más subsidiariamente. Para el caso remoto de haber existido (sic) las asignatarias en el mo-
que tampoco se hiciere la declaración subsidia- mento de la muerte del testador, siendo que exis-
ria anterior, solicito que se declare lo siguiente: tían en el momento de morir la última de la~ lla-
"e) Segunda subsidiaria. Que, en consecuencia, madas primeramente al goce de la cosa fructua-
de lo dicho en las declaraciones a) y b) princi- ria o al fideicomiso.
pales, las demandantes tenemos derecho a que se "e) Considerar el Tribunal que las asignacio-
nos adjudique, en propiedad y dominio y a par- nes si nascatur requieren para su validez otros
tes iguales con la señora Ana María de Uribe, la requisitos que los de que la asignación sea con-
mitad de la casa a que se refiere el numeral 4Q dicional y los asignatarios se determinen por in-
 dicaciones claras del testamento, especialmente de mis poderdantes", según lo estima el recu-
exigir contra lo dispuesto en los artículos 1019 y rrente.
1113 del Código Civil, que en el llamamiento se
aluda 'en forma muy clara' y 'expresamente' al §e considera:
futuro advenimiento de los asignatarios, a pesar
de que la cláusula no deja en este caso ninguna La cláusula testamentaria discutida en el pre-
duda sobre el llamamiento hecho a las sobrinas sente debate judicial es de aquellas que admiten
indicadas y no nacidas en la fecha del testamento. varias interpretaciones razonables, así sea en lo
''Estos errores llevaron al Tribunal a la infrac- conducente a saber si se constituyera derecho de
ción del artículo 949 del Código Civil que con- usufructo, o bien, fideicomiso sobre la casa de la
cede acción reivindicatoria a quien es dueño de Plazuela Uribe Uribe, de Medellín, como también
una cuota determinada de una cosa, en cuanto no en lo que respecta a determinar la verdadera vo-
accedió a las peticiones de la demanda". luntad del testador, concerniente a sus sobrinas
Se detiene en consideraciones tendientes a de- solteras, hijas de Lázaro María Gaviria y su se-
mostrar cómo para 1~ validez=del llamamiento si gunda esposa, de apellido Arango.
Illas~atmr es bastante que el asignatario sea perso- Para que pueda surgir error evidente de hecho
na cierta y determinada, y expone: en la interpretación testamentaria, es indispen-
"La certeza y determinación exigidas para que sable que el sentenciador pase por encima del
el llamamiento valga, según lo explican los doc- claro y terminante significado y preciso alcance
trinantes, se refiere a un elemento objetivo y uno de la voluntad del testador como ley de su he-
subjetivo: que el testador sepa <Ciertamente a rencia. Pero cuando no es unívoco el sentido de
quién llama; y que la determinación que haga las cláusulas, ni está claramente manifestado el
del llamado permita a los otros -a los que va a querer del causante, según la sustancia de sus
ejecutar su voluntad- saber cuál fue el llamado". disposiciones, se abre amplio campo al poder dis-
Sobre esta base, la demanda de casación argu- crecional del sentenciador, cuyo juicio se hace
menta en el sentido de que ninguna indicación por lo común invulnerable en casación, supuesto
más clara podría hacerse para asignatarios si que dentro del juego de las variadas opiniones,
Itlaseatur que la de Alejandro Gaviria Correa res- más o menos poderosas para inclinar la mente
pecto a las actoras en el juicio, cuando en su tes- del intérprete, no habría en el recurso extraor-
tamento habló de sus sobrinas hijas de su her- dinario asidero plausible para supeditar la con-
mano Lázaro María Gaviria y de su segunda es- vicción del Tribunal porque se presentaran otras
posa; de que la objeción del sentenciador a ese opiniones razonables para interpretar la volun-
llamamiento envuelve la exigencia de fórmulas tad del causante. Sería necesario que su juicio
sacramentales, como sería el decir: "mis sobrinas fuese notoriamente erróneo a la luz resplande-
solteras, nacidas o por nacer, hijas de ... ", lo que . ciente del proceso, para que cayera por yerro evi-
estaría reñido con la ley y con los principios; de dente de hecho. La evidencia es incompatible
que el criterio del Tribunal permite deducir que con la simple opinión, y más aún con el estado
"es lícito buscar una intención recóndita· cuando de duda. De donde se sigue que el recinto ínti-
las palabras empleadas por el testador son claras mo en que se forma la convicción del sentencia-
y revelan su verdadera intención", y que es po- dor para decidir sobre puntos opinables en la ta-
sible interpretar la última voluntad en forma de rea de interpretar los actos jurídicos, no es sus-
que lo dicho y querido por el causante "no· pro- ceptible de censura por error de hecho sino cuan-
duzca efectos o produzca efectos sólo en parte, do el juzgamiento peca a plena luz contra la evi.
siendo que uno de· los preceptos que deben se- dencia manifiesta en los autos .
. guirse para conseguir el recto entendimiento de El sentenciador no ha desconocido el tenor li-
una disposición 'confusa' es hallar alguno que teral ni el deslumbrante significado del testamen-
los produzca". to, ni de la última voluntad de Alejandro Gavi-
Y termina el cargo con la apreciación de que ria aparece por modo claro e indudable ningún
si conforme a la doctrina serían admisibles prue- llam¡.¡miento si nascatur, cuya configuración ju-
bas externas, esto es extrañas al testamento, en rídica no puede estar hecha a base de inferencias,
busca de la verdadera intención del testador, en por motivadas que· así pudieran aparecer. Esa
el caso de autos no se intentó producirlas para suerte de asignaciones a personas que a tiempo
"destruir la meridiana evidencia de la institución de abrirse la sucesión no existen, pero se espera
 JIUIIJOVU&IL 493

que existan en los treinta años subsiguientes, no a las demandantes, no proviene propiamente de
son admisibles ni valederas en derecho sino por la interpretación dada ·por el fallo a la cláusula
vía excepcional, como derogatoria del principio testamentaria sino de la que pretende dar a los
que exige para ser capaz de suceder, la necesidad artículos !019 y 1113 del Código Civil.
de existir a tiempo de abrirse la sucesión (art. "Entonces la infracción de· estos textos pudo
1019 C. C.). Y la- característica de ser restringidas haberse verificado, no a través de las pruebas,
las hipótesis excepcionales, que . contradicen la por error de hecho en la apreciación del testa·
regla para sustraerse de su imperio general, no mento, sino directamente en el concepto indi-
posee flexibilidad suficiente para permitir el ha- cado.
llazgo de esas mismas excepciones sino donde con "La errónea interpretación de los citados ar-
claridad aparecen establecidas: con ellas se con- tículos consiste en considerar el fallo que 'de a-
trarían, en efecto, los principios tutelares en que cuerdo con. la disposición últimamente transcri-
descansan las instituciones consagradas -por el ta -el artículo 1019 del Código Civil- que con-
ordenamiento jurídico, en este- caso para el de- sagra las llamadas. asignaciones condicionales 'si
recho sucesorio. nascatur' o sea el futuro advenimiento del asig-
·Puede hacerse y es plenamente valedera la natario, debe ser muy clara, en forma que no
asignación si nascatur, en los términos previstos ofrezca confusión alguna', según expresa tex-
por el Código Civil (inc. 3o, artículo 1019, citadó). tualmente la sentencia, precisando más adelante
Las leyes no han impuesto palabras sacramenta- que en el caso sub judice el testador "no se refi··
les ni ritós consagrados para la determinación de rió expresamente a la asignación condicional 'si
esa clase de asignatarios. Pe.ro es obvio que debe nascatur' que cobijara el futuro advenimiento de
aparecer con absoluta claridad de los términos las demandantes. ·
/
del testamento que se trata de tales asignaciones. "Esta interpretación de los mencionados textos
De otro modo se expondría al subjetivismo la in- (artículos 1019 y 1113 del C. C.) es a todas luces
terpretación y suerte de los actos testamentarios, errónea pues la ley no hace, en relación con la
con la inseguridad y peligros consiguientes, aún validez de las asignaciones a personas no nacidas,
a pesar del largo transcurso del tiempo. otras exigencias distintas a las siguientes: a) Que
Ni la cláusula en disputa, ni el contexto testa- el asignatario sea persona cierta y determinada.
mentario, permitieron al Juez, albaceas y partes Y la certeza y determinación deben entenderse,
descubrir asignación alguna si nascatur en la según los jurisperitos, en el sentido de haber sa-
oportunidad de liquidar la mortuoria de Alejan- bido el testador con certeza a quién llamó y sa-
dro Gaviria, ni cuando el doctor Fernando Vé- ber los demás, los que han de ejecutar su volun-
lez, connotado "tratadista de derecho civil colom- tad, cuál fue la persona señalada por el testador;
biano, cumplió el encargo recibido de los albaceas y b) Ser la asignación condicional, ya que no
para dar buena ejecución a la voluntad del cau- puede haber asignaciones si nascatur puras y
sante en la materia controvertida. Si ahora el simples, pues lo dejado al que está por nacer debe
Tribunal Superior de Medellín tampoco la ha en- quedar entre tanto dentro del patrimonio de al-
contrado, su juicio se halla lejos de ser contra- guien, pendiente la esperada existencia del lla-
rio a la evidencia procesal,· y el cargo hecho al rnado, que es incierta e indeterminada.
respecto no puede prosperar en casación. "Mas no requiere la ley el que se aluda expre-
samente al futuro advenimiento del asignatario,
Segundo cargo según la interpretación del Tribunal".

"La sentencia -dice el recurrente- es viola- Se considera:

toria de los artículos 1019 y 1113 del Código Ci-
vil, por errónea interpretación; y consecuencjal- No ha contrariado el Tribunal la recta inteli-
mente infringe el artículo 949 del mismo Código, gEncia de las normas contenidas en los artículos
por no haberlo aplicado al caso del pleito, siendo 1019 y 1113 del Código Civil, acerca de las asig-
aplicable. naciones si nascatur o en lo que mira a la posi-
"Podría llegar a considerarse que el error ca- bilidad de que el llamado se determine por indi-
pital de la sentencia, el no haber considerado caciones claras del testamento. Ocurre apenas
como una asignación si nascatur el llamamiento que el sentenciador no encontró hecho en la cláu-
hecho en el testamento del señor Gaviria Correa. _sula cuestionada el llamamiento a personas cuya
 JJIDIIJ)ll<ll:llli\ll..

existencia se esperara para después de estar a- entonces para no encontrar fundado el segundo
bierta la sucesión, por no ser clara la voluntad cargo, que, por lo demás, no viene propuesto con
del causante a ese respecto. Ni aún el empleo la certidumbre necesaria para tener incidencia
del vocablo "expresamente" de que el Tribunal en casación.
se valió en las frases anotadas en la demanda,
podría resultar impropio, desde luego que es ad- Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
verbio de modo e indica que el llamamiento debe en Sala de Casación Civil, administrando justicia
hacerse "con palabras o demostraciones claras y en nombre de la República de Colombia y por
manifiestas", según la Academia; y no otra cosa autoridad de la ley, NO CASA la sentencia de 16
enseña el artículo 1113 sobre la certeza y deter· de mayo de 1955 proferida por el Tribunal Su-
minación del asignatario, sea que se le llame por perior del Distrito Judicial de Medellín.
su nombre o "por indicaciones claras del testa-
mento". Costas en casación a cargo de la parte recu-
El aserto del Tribunal no pugna con la cuestión rrente.
en puro derecho, sino que se vincula una vez más
con el punto que fue materia del primer cargo: Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
el de averiguar a la luz del proceso si el fallo acu·· GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso al
sado es ostensiblemente erróneo, por desconocer Tribunal de origen.
la resplandeciente claridad de la cláusula testa-
mentaria. Y quedó visto ya, que tal contraevi- Manuel Barrera l?arra - .JTosé JH[ernándlez Ar·
dencia no se manifiesta en el caso de autos. beláez - .JTosé .JT. Gómez llt. · - .lTlLl!lio l?aJrdlo l!Jllí••
Son así suficientes las consideraciones hechas vila. - !EJrnesto Melendro lLlLl!g:o, Secretario.
 .!JlUDlliCR.A\ll... 495

lRECUJRSO IDE HECHO. - LA SEN']['EN CIA IDIC']['AIDA EN JUICIO SOBJRE AMP A-

JRO IDE POBREZA NO ES SUSCEU']['IBLE DEL JRECUJR~O DE CASACWN

li..-ILa cuestión relativa al amparo para (Magistrado Ponente: Dr. Luis Felipe Latorre)
litigar como pobre no puede ventilarse por l
la vía o procedimiento ordinario, sino por Se procede a resolver el recurso de hecho que
un procedimiento especial que no es otro César A. Cepeda A. interpuso para que se le con-
que aquel que expresamente establece el ceda el de casación, que el Tribunal Superior de
C. JT. en el Cap. ][][][, 'll.'ít. 16 del ILibro 2Q (ar- Barranquilla le denegó, contra providencia de 20
tículos 584 y ss.), que constituye el juicio de septiembre del año pasado, que decidió en
denominado "amparo de pobreza" que es, sentido adverso al recurrente el amparo de po-
estrictamente hablando, un juicio especial. breza solicitado por Cepeda para seguir con esa
.A\sí lo afirma el profesor llllernando Mora- facilidad, el juicio ordinario propuesto por el mis-
les en su obra "Curso de Derecho lP'rocesal mo en su nombre y en el del Municipio de Ba-.
Civil", parte general, 2:). ed., pág. 482: "lEsta rranquilla sobre bienes mostrencos.
actuación -dice- constituye un verdadero Llegado el expediente a la Corte y oído el se-
juicio especial que ha debido reglamentarse ñor Procurador Delegado en lo Civil, este fun-
dentro de éstos, ya que el Código JTudicial cionario del Ministerio Público dio un parecer
en su artículo 109, numeral 6, la incluye contrario al recurso de que se trata, y en tal
entre los juicios de que conocen los JTueces sentido expuso:
de Circuito".
"La Procuraduría considera:
"El recurso extraordinario de casación sola-
2.-'ll.'anto el juicio de amparo de pobreza mente puede concederse en contra de las senten-
como aquel para el cual se ha impetrado el cias de segunda instancia dictadas por los Tribu-
amparo, son juicios completamente ·distin- nales Superiores en los negocios y casos taxati-
tos, independientes y separados sin que nin- vamente determinados en el artículo 519 del C.
guno de éstos esté condicionado por la de- J.; y entre las sentencias que pueden quedar su-
cisión que recaiga en el otro; cada uno si- jetas a dicho recurso, de conformidad con lo dis-
gue su tramitación propia sin que el uno puesto por el numeral 19 de la citada norma, es-
llegue a atacar la naturaleza del otro. De tán 'las pronunciadas en los juicios ordinarios o
tal manera que si el juicio para el cual se que asumen este carácter'.
ha pedido el amparo es ordinario o ha toma- "Ahora bien: el juicio ordinario, según la de-
do tal carácter, el juicio de amparo de po- finición que trae el artículo 734 de la misma
breza no se convierte por ello en ordinario obra, 'es el que se sigue para ventilar y decidir
sino que conserva siempre su naturaleza cualquier controversia judicial, cuando la ley no
propia de ju!cio especial. dispone que .se observen trámites especiales o no
autorice su procedimiento sumario'. De suerte
3.-IComo el juicio de amparo de pobreza que, si para ventilar un asunto o controversia la
es especial que no asume ni puede asumir ley ha señalado un procedimiento particular, se
el carácter de ordinario, y de conformidad tratará de un juicio especial y no se podrá acu-
con lo establecido por el artículo 519 del C. dir entonces a la vía ordinaria, ya que, según el
J., la sentencia que en él se pronuncie no principio del Código vigente que es diferente al
puede ser acusada por medio del recurso del Código anterior, no es posible, ni por volun-
extraordinario de casación. tad de las partes ni por voluntad del funciona-
rio, tramitar por el procedimiento ordinario una
Corte Suprema· de Justicia. - Sala de Casación cuestión a la que la ley asigna un procedimiento
CiviL-Bogotá, mayo catorce de mil novecien- especial.
tos cincuenta y seis. "Existen, sin embargo, algunos procedimientm1
 G .1\ C lE '11' !1:. .D llJ [) H C H !1:. lL

especiales que, al concurrir determinadas cir- do el amparo, son JUICIOs completamente distin-
cunstancias, asumen automáticamente el carácter tos, independientes y separados sin que ninguno
de ordinarios y se siguen tramitando como tales de éstos esté condicionado por la decisión que re-
hasta su final. Pero los juicios especiales que caiga en el otro; cada uno sigue su tramitación
asumen el antedicho carácter son únicamente a- propia sin que el uno llegue a tomar la natura-
quellos que la ley expresamente indica y ningu- leza del otro. De tal manera que si el juicio para
no más, como por ejemplo el de bienes vacantes el cual se ha pedido el amparo es ordinario o ha
y mostrencos (artículo 842 del C. J.), el de ca- tomado tal carácter, el juicio de amparo de po-
pellanías (artículo 849 ibídem), el de pertenen- breza no se convierte por ello en ordinario sino
cias cuando se presente algún opositor (Ley 120 que conserva siempre su naturaleza propia de
de 1928), el de deslinde y amojonamiento (ar- juicio especial.
tículo 870 del C'. J.), el referente a los pactos "El juicio de amparo de pobreza, dice el pro-
accesorios de la compraventa (artículo 1096 ibí- fesor Hernando Morales en la obra citada, 'es in-
dem), y el de rendición de cuentas (artículo 1132 dependiente de aquel en que se pretende hacer
ibídem). valer el amparo y es competente el Juez del Cir-
"De lo dicho se deduce lógicamente que la cues- cuito del domicilio del demandado, no siendo in-
tión relativa al amparo para litigar como pobre dispensable que sea el mismo que conoce del
no puede ventilarse por la vía o procedimiento juicio en que producirá efecto el amparo de po-
ordinario, sino por un procedimiento especial breza'.
que no es otro que aquel que expresamente es- "De las breves consideraciones que se han ex-
tablece el Código Judicial en el Capítulo 111, Tí- puesto se desprende que el juicio de amparo de
tulo 16, del Libro 29 (artículos 584 y ss.), que pobreza es un juicio especial que no asume ni
constituye el juicio denominado 'amparo de po- puede asumir el carácter de ordinario, y que, de
breza' que es, estrictamente hablando, un juicio conformidad con lo establecido por el artículo
especial. Así lo afirma el profesor Hernando Mo- 519 del C. J., la sentencia que en él se pronun-
rales en su obra intitulada 'Curso de Derecho cie no puede ser acusada por medio del recurso
Procesal Civil', parte general, segunda edición, extraordinario de casación.
pág. 482: 'Esta actuación -dice- constituye un "La Procuraduría, con base en lo expuesto,
verdadero juicio especial que ha debido regla- considera inobjetables los autos dictados por el
mentarse dentro de éstos, ya que el Código Ju- Tribunal Superior del Distrito Judicial de Ba-
dicial en su artículo 109, numeral 6, la incluye Tranquilla el 9 de noviembre y el 19 de diciembre
entre los juicios de que conocen los Jueces de del año próximo pasado, y estima bien denegado
Circuito'. el recurso de casación propuesto contra la sen-
"Es verdad que este juicio especial tiene como teúcia de fecha 20 de septiembre del mismo año".
fin la declaratoria de amparo de pobreza para Son tan claras y concluyentes las razones ex-
luego hacerla valer en otro juicio que se ha se- puestas por el señor Procurador en contra del
guido o se pretende iniciar; pero esta circunstan- recurso de hecho en referencia, que la Corte las
cía de ninguna manera conduce a considerar que ·acoge y le bastan para denegar dicho recurso.
aquel juicio sea un 'apéndice' o un juicio a<;ce- · ·En tal virtud, la Corte Suprema de Justicia,
sorio de éste, ni que la sentencia que se pronun- Sala de Casación Civil, admirüstrando justicia en
cie en el amparo de pobreza sea una sentencia nombre de la República de Colombia y por auto-
de juicio ordinario por tener tal carácter en otro ridad de la ley, NO ACCEDE a conceder el Re-
juicio, porque ni el juicio de amparo de pobreza curso de Casación interpuesto por el abogado Cé-
ni su fallo inciden o modifican la esencia misma sar A. Cepeda A.
de la acción o del fallo del otro juicio, sino que Comuníquese al Tribunal Superior de Barran-
sus repercusiones son meramente ·accidentales, quilla para ·Jos efectos del inciso 2o del artículo
comoquiera que se refieren al uso del papel se- 514 del Código Judicial.
llado, al pago de los portes de correo, a las ex- Cópiese, notifíquese e insértese en la GACETA
pensas judiciales y a la condenación en costas, JUDICIAL.
como expresamente lo indica el artículo 575 del
Código Judicial. Luis Felipe Latorre ID. - Agustín Gómez lPrm-
"En una palabra: tanto el juicie de amparo de da - ITgnacio Gómez lPosse - José .JToaquxñn Ro-
¡~obreza como aquel para el cual se ha impetra- dríguez. - Ernesto Melendro Lugo, Srio.
N'-'' 2167 GACIT~'JI'A .VUDllCllAJL 497

VIOLACWN DE LA LJE'Y POR ERROR EN LA APRECIACION DE PRUEBAS

De manera reiterada y constante la doc- ella, una vez demostrada, hay que deducir
trina de la Corte ha venido sosteniendo que todavía el quebrantamiento de lo que pro-
la errónea apreciación de las pruebas no e:s piamente llama el artículo 520 del C. .V. ley
por sí causal de casación, sino un medio por sustantiva, y que es el único motivo que da
el cual puede llegarse indirectamente al mo- acceso á la casación". (Casación, junio 16
tivo que es la violación de la JLey sustan- de 1942, 'F. XJL V][, número 1986, pág. 6<&0).
tiva. Cuando esta infracción se hace prove- De tal suerte que cuando se invoca la_ cau-
nir de un error de derechc o de un error sal primera del artículo 520 del Código :Vu-
dicial, por error de derecho en la aprecia-
manifiesto de hecho en la apreciación pro-
ción de las pruebas, no le basta al recu-
batoria, es necesario que la acusación no se
rrente s~ñalar y demostrar tal error y el
detenga en el señalamiento y demostración
quebrantamiento de los preceptos sobre la
del error, sino que es indispensable citar los
tarifa legal, sino que debe patentizar la in-
preceptos sustantivos que se consideran in-
fracción consecuencial de las normas sus-
fringidos, con los cuales debe confrontarse
tantivas que reconocen el derecho o consa-
la sentencia impugnada. JLa Corte ha dicho
gran la acción, citando a este respecto las
que "sin este complemento el cargo queda
disposiciones legales violadas y el concepto
a medio camino e inútil". Y esto aún tra-
de la violación.
tándose del error de derecho por haber el
Tribunal desoído las disposiciones legales
reglamentarias de la prueba y de su esti- Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
mación o alcance, las cuales debe citar tam- 'civil. - Bogotá, dieciocho de mayo de mil no- ·
bién el recurrente y cuyo quebrantamien~o vecientos cincuenta y seis.
es lo que constituye precisamente el error
de derecho en su apreciación. "ILa calidad (Magistrado Ponente: Dr. Manuel Barrera Parra)
sustantiva que siempre se ha reconocido a
las disposiciones que consagran la estima- La Corte resuelve la demanda de casación in-
ción pbligatoria de determinadas pruebas troducida por la parte demandada en el juicio
-sustantividad de carácter procesal en el ordinario sobre nulidad absoluta o rescisión por
sentido de· importancia como medios de de- lesión enorme de una compraventa, promovido
mostrar el derecho, pero no en la acepción por Hormesinda Collazos M. contra Alfonso Es-
·-:de'- fuentes de derecho-,- no basta para te- pinosa M. y fallado por el Tribunal Superior de
.ner por satisfecha la exigencia que impone Cali en sentencia del 6 de agosto de 1955 .
la hiy al recurrente de señalar lit ·disposi-
ción propiamente sustantiv·a, · porque como I. ~Antecedentes
se acaba de decir, la inexacta apreciación l.-Por escritura número 329 otorgada el 30 de
jurídica de la fuerza o eficacia de un ele- enero de 1953 en la Notaría Tercera de Cali, Hor-
. mento de prueba es apenas constitutiva del mesinda Collazos Micolta dijo vender a Alfonso
error de derecho, mediante el cual.llegó el Espinosa M. una casa de su propiedad en la
sentenciador a una equivocada conclusión ciudad de Cali, p_or la suma de dos . mil pesos
sobre la cuestión de fondo debatida en el ($ 2.000.00) que la vendedora declaró en el pro-
juicio. Dentro del mecanismo técnico de la pio instrumento haber recibido de manos del com-
causal primera de casación, cuando la vio- prador.
lación de la ley proviene de la apreciación 2.--- Poco tiempo después, el 14 de mayo si-
·errónea de pruebas, podría llamarse a la de1 guiente, Hormesinda Collazos promovió juicio or-
cori'espondiente artículo que fija el mérito dinario contra Alfonso Espinosa M. ante el Juz-
· probatorio VWJLACHJ!N MlEDW, porque de gado 29 Civjl del Circuito de Cali para obtener
la invalidación de la compraventa con las decla- "49-Condénase a la demandante señora Hor-
raciones consecuenciales, bien por nulidad abso- mesinda Collazos M. a devolver al señor Alfonso
luta del contrato o por rescisión absoluta del con- Espinosa M., dentro del mismo plazo fijado para
trato o por rescisión a causa de lesión enorme. la restitución del inmueble, en el numeral ante-
3.-La actora sostiene en el libelo de demanda rior, el precio pagado a la primera de las nom-
que no recibió un solo centavo de Espinosa por bradas, siempre que no se opte por el comple-
razón del precio de la venta; que suscribió la mento del precio en la forma indicada en este
escritura de venta mediante engaño, coacción y fallo.
amenazas; que a ella ni siquiera se le leyó el ins- "59-El comprador señor Alfonso Espinosa M.
trumento y éste no fue presenciado por el No- debe los frutos naturales y civiles que haya pro-
tario; que aunque se llegara a admitir la reali- ducido el inmueble vendido desde la fecha de la
dad de la venta y la legalidad del otorgamiento demanda, y la demandante debe los intereses le-
de la escritura, habría lesión enorme, ya que el gales del dinero que el señor Alfonso Espinosa M.
precio de dos mil pesos ($ 2.000.00) era muy in- le entregó como precio de dicho inmueble, desde
ferior a la mitad del justo precio del inmueble a la fecha de la respectiva entrega. Estas presta-
la época de la convención. ciones tendrán lugar siempre que no se opte por
el completo del precio.
4.-El reo, al contestar la demanda, niega los
hechos pertinentes en que ella se funda y afirma "69-Queda a opción del comprador señor Al-
que el precio de la venta que figura en la escri- fonso Espinosa M. o consentir en la rescisión de-
tura pública número 329 no fue de dos mil pesos cretada, caso en el cual restituirá el inmueble en
($ 2.000.00), sino de ocho mil pesos ($ 8.000.00), la forma y términos en el punto 39; o completar
suma que fue realmente la recibida por Horme- dentro del mismo plazo el justo precio del mis-
sinda Collazos como precio de la .compraventa mo, que es de trece mil ochocientos cincuenta
aludida. y seis pesos con cuarenta y cinco centavos
S.-Finalizó la primera instancia con senten- ($ 13.85.6.45), menos un diez por ciento.
cia proferida el 29 de enero de 1955, cuya parte .
resolutiva es del siguiente tenor: "79-Si el demandado señor Alfonso Espinosa
"F'-No hay lugar a la declaratoria de nulidad M. consintiere en la rescisión del contrato, se
solicitada en el libelo de demanda de fecha 14 de oficiará a la Notaría 3~ de esta ciudad y a la ofi-
mayo de 1953, con que se inició este juicio. cina de Registro de la localidad, para la cance-
"29-En su lugar, declárase que la señora Hor- lación de la escritura número 329, ya menciona-
mesinda Collazos, como vendedora, sufrió lesión da, y para la cancelación de la inscripción de di-
enorme en el contrato de venta de la casa de ha- cha escritura en la oficina de Registro de esta
bitación distinguida con los números 11-66 y 11- ciudad, pero cuando la demandante haya hecho
70 de la calle 13-A, carreras 11 y 12, de esta ciu- la restitución del caso al demandado.
dad, celebrado con el señor Alfonso Espinosa, "89- Con costas a· cargo de la parte deman-
como comprador; contrato de que dá cuenta la dada".
escritura número 329 de 30 de enero de 1953, 6.-Apelado este fallo sólo por la parte deman-
emanada de la notaría 3!J. de Cali y registrada el dada, el Tribunal Superior de Cali lo confirmó
13 de octubre de 1953 en la oficina de Registro con costas a cargo del recurrente, en sentencia
de Instrumentos Públicos y Privados de esta ciu- proferida el 6 de agosto de ~ 955 .
dad. 7.-La parte vencida en las instancias, ha acu-
"39-En consecuencia, declárase la rescisión de dido en ·casación ante la Corte para impugnar el
dicho contrato y por lo tanto se condena al se- fallo del Tribunal. Y después de haberse surtido
ñor Alfonso Espinosa M. a devolver a la deman- la· tramitación legal, el negocio debe recibir la
dante Hormesinda Collazos M., el inmueble ci- correspondiente decisión de la Corte.
tado en el punto anterior, exento de toda hipo-
teca o derecho real que hubiere constituido aquél [][.-Sentencia acusada
en dicho bien raíz. Esta restitución la hará seis ·
días después de ejecutoriado el presente fallo Rechazada por el Juzgado la acción principal
siempre que el demandado no opte por el com- de nulidad absoluta de la venta, y consentido el
pleto del precio en la forma indicada en este fallo por la parte demandante, la controversia en
fallo. segunda instancia quedó reducida a la acción
subsidiaria de rescisión por lesión enorme dedu- redacción de la escritura pública y a las demás
cida en la sentencia.· circunstancias concomitantes al otorgamiento de
la escritura número 329, mientras que el último
El demandado enderezó su defensa a la de-
mostración de que el precio real de la venta he- limita su conocimiento al señor Alfonso Espinosa
y al hecho de haberlo visto cu;mdo "le estaba
cha por la señora Collazos a su favor había sido
de ocho mil pesos ($ 8.000.00), suma que había contando una plata a una señora que estaba allí,
recibido la misma compradora en el momento de morena-clara, más bien gorda, de regular estatu·
firmarse la escritura número 329 de 30 de enero ra, cuatro mil pesos", y oyó cuando el señor Al-
de 1953. Y para probarlo, el demandado adujo fonso Espinosa le decía a dicha señora lo siguien-
una declaración escrita hecha por la señora Co- te: "Aquí le entrego cuatro mil pesos y le quedo
llazos en memorial presentado por ella ante el debiendo dos mil pesos. Ahora le firmo una letra
Juzgado 5Q Civil Municipal de Cali, y los testi- por dos mil pesos para completar los seis mil pe-
monios de Esteban Silva y Victoriano Calero. sos y le quedo a deber dos mil pesos"; tal concor
Estas pruebas tendientes a desvirtuar la decla- dancia no puede reconocerse, no sólo por la falta
ración contenida en el instrumento público de de precisión en los términos empleados por el
compraventa, sobre la cuantía del precio estipu- declarante Calero, sino por la desconexión entre
lado y recibido, fueron desechadas por el Juzga- su dicho y lo declarado concretamente por el
do y el Tribunal, c~:m razones distintas, a saber: testigo Esteban Silva G."
Tras de hacer·el examen y la crítica de las pro-
a) Para el Juzgado el memorial de que hace banzas aducidas en el juicio, el Tribunal conclu-
mérito el demandado, no es suficientemente ex-
ye de esta manera:
plícito en sus términos, pues se habla allí de un¡;~
propiedad vendida por $ 8.000.00 y $ 2.000.00, y "Así las cosas, reivindicada la vigencia de las
aparece rectificado en otro memorial dirigido al obligaciones y descargos contenidos en la escri-
mismo Juzgado 5<? Municipal de Cali, cuya copia tura pública número 329, de 30 de enero de 1953,
se trajo a los autos. Las declaraciones de Silva y otorgada en la Notaría 3'!- de Cali; establecido en
Calero, según lo preceptuado en los artículos 1759 el juicio que el valor del inmueble vendido por
del C. C. y 91 y 93 de la Ley 153 de 1887, no son dicho instrumento era en esa fecha la suma de
admisibles para modificar lo expresado en la es- $ 13.856.45 y que la vendedora sólo recibió la
critura pública, porque aun cuando forman ple- suma de $ 2.000.00 como precio de la compra-ven-
na prueba al tenor del arlículo 697 del C. J., no ta, o ·sea una cantidad inferior a la mitad del jus-
existe un principio de prueba por escrito emana- to precio de la cosa que vende (artículo 1947 del
do de la demandante. que haga verosímil el he- C. Civil), y habiéndose ejercitado la acción en
cho alegado por el demandado sobre la entrega tiempo oportuno, contra la persona del señor Al-
de los $ 8.000.00 como preCio de la venta; fonso Espinosa M., comprador del inmueble, la
b) Para el Tribunal el memorial suscrito por sentencia que declaró la existencia de la lesión
la señora Collazos carece de valor probatorio su- enorme y la rescisión consiguiente por dicha cau-
ficiente, en fuerza de los motivos expuestos por sa, debe ser confirmada en todas sus partes, en
el Juzgado que hacen inadmisible tal escrito como cumplimiento de los preceptos legales".
confesión extrajudicial con fuerza de prueba com-
pleta, al tenor de los artículos 594 y 608 del C. J. nHl!.-lDemanda de casación
Y ·los testimonios de Silva y Calero, contra lo
afirmado por el Juez, no concuerdan en el hecho Sin citar de manera expresa la causal invoca-
y_ sus circunstancias de modo, tiempo y lugar, se- da, los cargos que el recurrente formula al fallo
gún· el cotejo de lo que uno y otro afirman en sus recurrido aluden al motivo de casación consagra-
declaraciones sobre la entrega de los $ 8.000.00 do en el numeral 1Q del artículo 520 del Código
a la señora Collazos. Judicial.
Dijo el Tribunal a este i·especto: " ... las decla-
raciones de los señores Esteban Silva y Victoria· Los cargos son estos:
no Calero no concuerdan en el hecho y sus cir-
cunstanéias de modo, tiempo y lugar, dado que l'?-"La sentencia acusada es violatoria. del ar-
sólo el primero de los testigos hace alusión al tículo 651 del Código Judicial; artículo 93 de la
nombre de la vendedora y del comprador, a la Ley 153 de 1887, por falta de aplicación. La vio-
facción de la póliza. o minuta que sirvió para la lación del artículo 651 del C. J., puede ser prin-
 G & <D lE 'll' & Ji ID. l!J): Il <D Il & ¡¡;

cipal, si se lo considera como norma sustantiva, llevó a concluir en la forma que aparece en el
o bien de medio si la H. Corte estima que se tra- fallo acusado.
ta de una norma adjetiva y así lo propongo prin-
cipal y subsidiariamente". IIV.-IExamen de los ca:rgos
En concepto del recurrente, "la violación se
produjo por apreciación errónea de las pruebas" l.-Se deja anteriormente expuesto que el Tri-
que se mencionan y comentan en la demanda, a bunal rechazó la prueba allegada por el deman-
saber, las copias de los memoriales dirigidos por dado tendiente a demostrar que el dinero reci-
Hormesinda Collazos M. al Juzgado 5Q Municipal bido por Hormesinda Collazos como precio de la
de Cali y los testimonios de Esteban Silva y Vic- venta contenid<t en la escritura número 329, fue
toriano Calero, probanzas rechazadas por el Tri- la suma de $ 8.000.00 y no la· de $ 2.000.00 decla-
bunal como idóneas para acreditar que el dinero rada en el instrumento notarial, por dos motivos:
recibido realmente por la demandante como pre- a) porque los memoriales suscritos por Horme-
cio de la compraventa cuya rescisión se decretó, sinda Collazos M. no son confesión extrajudicial
~'Ue la suma de ocho mil pesos ($ 8.000.00). con valor de prueba completa, por las circuns-
tancias examinadas en la sentencia; b) porque
Según el acusador, el Tribunal cometió "un las declaraciones de Silva y Calero no concuer-
error de derecho que aparece de manifiesto en dan en el hecho de la entrega de los $ 8.000.00 y
Jos autos". Si no se hubiera incurrido en él, "ne- sus circunstancias de modo, tiempo y lugar.
cesariamente habría concluido revocando la sen- No dijo el Tribunal, como erróneamente lo sos-
tencia de primera instancia y en su lugar habría tiene el recurrente, que la prueba testimonial
declarado que no era el caso de hacer las conde- reuniera los requisitos del artículo 697 del Có-
naciones y declaraciones pedidas en el libelo". digo Judicial, y que fuera inadmisible para mo-
dificar lo declarado en la escritura pública, por
2Q-"La sentencia es violatoria del artículo 93 no existir un principio de prueba por escrito, con-
de la Ley 153 de 1887, por aplicación errónea, a forme a los artículos 91 y 93 de la Ley 153 de
través de un error de derecho en la apreciación 1887. N o. El razonamiento del Tribunal fue muy
de las pruebas, que aparece de modo manifiesto otro y divergente del que expuso la sentencia de
en los autos. primera instancia, según se ha visto.
"El error de derecho consiste en que el H. Tri- En parte alguna, el recurrente ataca la aprecia-
bunal estima que no existe un principio de prue- ción del Tribunal sobre Ú1 prueba testimonial
ba por escrito suficiente para que con las decla- constituida por las declaraciones de Silva y Ca-
raciones uniformes aducidas, se desvirtúe, altere lero.
o adicione la declaración sobre precio contenida Estas solas consideraciones sedan suficientes
en. la escritura número 329 de 30 de marzo de para rechazar los cargos de la demanda de ca-
1953 de la Notaría 3a de Cali". sación.
Los razonamientos del recurrente se encaminan 2.-Pero además la Sala advierte que el recu-
a demostrar que los memoriales dirigidos por rrente. denuncia a la sentencia como violatoria
Hormesinda Collazos M. al Juzgado 59 Municipal de ia iey sustantiva y d.ta como disposiciones in-
de Cali constituyen .un principio de prueba por fringidas los artículos 651 del Código Judicial y
escrito al tenor del artículo 93 de la Ley 153 de 93 de la Ley 153 de 1887 que no tienen tal sus-
18&7;· los' cuales hacen verosímil la entrega de los tantividad, pues uno y otro son normas procesa-
$ 8.000.00 como precio de la venta rescindida por les ·sobre. régimen probatorio cuyo sólo quebran-
les~n · ~porm.e. Por lo cual sería . admisible la tamiento -caso de haber existido- no bastaría
prueba testimonial resultante de las declaracio- para infirmar la sentencia:
nes de Silva y Calero que el Juzgado consideró La primera indica· al Juez cómo se deben esti-
con el valor asignado por el artículo 697 del Có- mar dos o más instrumentos de una misma na-
digo Judicial. turaleza contrarios entre sí, y la segunda estable-
ce la admisibilidad de la prueba testifical en los
En ·resumen: la demanda se basa en que por casos en que haya un principio de prueba por
una errónea ¡¡preciación ·de las pruebas el sen- escrito. Ambas rezan con la tarifa legal de prue-
tenciador consideró que el precio recibido por la ba, pero no consagran un derecho.
ve.ndedora fue la suma de $ 2.000.00, error que lo La acusación. se funda. en un error de derecho
 501

en la apreciación de las Pruebas. El recur-rente T. XLVI, número 1986, pág. 640). De tal suerte
cita únicamente como infringidos, artículos ati- que cuando se invoca la causal prfmera del ar-
nentes_ al régimen probatorio, pero no señala las tículo 520 del Código Judicial, por error de de-
normas sustantivas relacionadas con el fondo del recho en la apreciación. de las pruebas, no le bas-
negocio, que resultarían violadas a consecuencia ta al recurrente señalar y demostrar tal error y
de aquel supuesto errór. Lo cual bastaría para el quebrantamiento de los preceptos sobre la ta-
desechar la demanda. rifa legal, sino que debe patentizar la infracción
De manera reiterada y constante la doctrina de consecuencüi.l de las normas sustantivas que re-
la Corte ha venido sosteniendo que la errónea conocen el iierecho o consagran la acción, citan-
apreciación de las pruebas no es por sí causal de - do a este respecto las disposiciones legales viola-
casación, sino un medio por el cual puede llegar- das y el concepto de la violación.
se indirectamente al motivo que es la violación De los innumerables fallos de casación en que
de la Ley sustantiva. Cuando esta infracción se la Corte una y otra vez ha explicado su doctrina
hace provenir de un error de derecho o de un sobre este tema, la Sala cita algunos de reciente
error manifiesto de hecho en la- apreciación pro- data:
batoria, es necesario que la acusación no se de- a) "Como la falta de estimación o la equivo-
tenga en el señalamiento y demostración del cada estimación de una prueba que necesaria-
error, sino que es indispensable citar los precep- mente tienen que implicar desacato a los textos
tos sustantivos que se consideran infringidos, con legales sobre materia probatoria, pueden no im-
los cuales debe confrontarse la sentencia impug- plicarlo a los preceptos sustan_tivos que rigen la
nada. La Corte ha dicho que "sin este comple- acción, para la prosperidad del cargo en casa-
mento el cargo queda a medio camino e inútil". ción, debe el recurrente citar también los textos
Y esto aún tratándose del error de derecho por legales concernientes a la sustancia del negocio,
haber el Tribunal desoído las disposiciones lega- que él considera violados". (Casación, septiembre
les reglamentárias de la prueba y de su estima- 15 de 1954, T. LXXVIII, número 2146, pág. 605).
ción o alcance, las cuales debe citar también el b) "Es creencia equivocada creer que cuando
recurrente y cuyo quebrantamiento es lo que el fallo de segunda instancia quebranta disposi-
constituye precisamente el error de derecho en ciones sobre régimen probatorio, y se hace el re-
su apreciación. "La calidad sustantiva que siem- paro formal sobre eso, queda ya hecho y demos-
pre se ha reconocido a las disposiciones que con- trado el cargo de violación de la ley sustantiva
sagran la estimación obligatoria de determina- por indebida aplicación, falta de aplicación e in-
das pruebas -sustantividad de carácter procesal terpretación indebida, y eso basta. Porque, como
en el sentido de importancia como medios de de- lo ha dicho la Corte, si no se indica como violada
mostrar el derecho, pero no en la acepción de consecuencialmente o en forma indirecta, la dis-
fuentes de derecho-, no basta para tener por posición que define, consagra o establece el de-
satisfecha la exigencia que impone la ley al re- recho mismo de fondo de la parte agraviada, el
currente de señalar la disposición propiamente recurrente se ha detenido en la mitad del cami-
sustantiva, porque como se acaba de decir, la no, el cargo se queda inconcluso, no llega a la
inexacta apreciación jurídica de la fuerza o efi- estación terminal y resulta inane, ineficaz e in-
cacia de un elemento de prueba es apenas cons- aceptable". (Casación, octubre 28 de 1954. Tomo
titutiva del error de derecho, mediante el cual LXXVIII, número 2147, pág. 991).
!legó el sent~nciador a una equivocada conclu- e) "Cuando en casación se acusa la sentencia
sión sobre la cuestión de fondo debatida en el por error de derecho en la apreciación de deter-
juicio. Dentro del mecanis-mo técnico de la cau- minada prueba, el recurrente debe citar las nor-
sal primera de casación, cuando la violación de mas sobre pruebas que el Tribunal hubiera in-
la ley proviene de la apreciación errónea de fringido, y además señalar concretamente las
pruebas, podría llamarse a la del correspondien- normas sustantivas quebrantadas y el concepto de
te artículo que fija el mérito probatorio violación su violación". (Casación, febrero 22 de 1955. T.
medio, porque de ella, una vez demostrada, hay LXXIX, número 2150, pág. 503).
que deducir todavía el quebrantamiento de lo d) "Para la prosperidad de un cargo en casa-
que propiamente llama el artículo 520 del C. J. ción por error de derecho, en la estimación de
ley sustantiva, y que es el único motivo que da las pruebas, es necesario, a más de indicar con
acceso a la casación". (Casación, junio 16 de 1942, precisión en qué consisten tales errores y de ci-
tar los textos legales que regulan lo concernien- de la acción y entonces habrá sido ineficaz". (Ca-
te con el valor de cada medio de prueba, lo mis- sación, diciembre 14 de 1955, T. LXXXI, núme-
mo que demostrar la violación de estos textos, ros 2160-61, pág. 748).
demostrar también la consecuente violación de Por las razones expuestas se rechazan los car-
la ley sustantiva que consagra la acción, porque gos.
el quebrantamiento de los otros textos legales V. -lltesolunciiin
apenas sería el camino que condujera a la viola-
ción de éste". (Casación, febrero 28 de 1955, T. En mérito de las consideraciones expuestas la
LXXIX, número 2150, pág. 554). Corte Suprema de Justicia -Sala de Casación
e) "Se repite que en el terreno de los errores· Civil- administrando justicia en nombre de la
en la apreciación de las pruebas, no puede dejar República de Colombia y por autoridad de la Ley
de indicarse las disposiciones legales quebranta- NO CASA la sentencia proferida por el Tribunal
das, de carácter sustantivo tocantes a la acción Superior de Cali, fechada el seis de agosto de mil
misma incoada, contra las cuales repercuta sus- novecientos cincuenta y cinco, en el juicio segui-
tancialmente el error atinente a la prueba. La do por Hormesinda Collazos M. contra Alfonso
doctrina es constante: en el error de derecho, en Espinosa M.
materia de pruebas, no basta la infll'acción me- Sin costas por no haberse causado.
dio, es menester probar la infracción final, de- Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
finitiva y decisiva para casar el fallo, porque pue- GACETA JUDICIAL y devuélvase el expedien-
de ocurrir que la violación medio no conduzca a te al Tribunal de origen.
la violación de la ley sustantiva que configura
la acción promovida o la excepción propuesta. Y Manuel Barrera IP'arra - José J. IGómez-.lTosé
de la misma manera en el error de hecho: puede lHiernández .A\rbeláez - Julio IP'arcllo llllávñlla-lEI1'-
acontecer que no golpee en el fondo sustancial nesto Melendro lLugo, Secretario.
 AOCWN DJE FliUACliON NA'll'UlR.AlL DliiiU GliDA CON'll'JR.A JEJL PJR.JESUN'll'O l?ADJR.JE.
AlP'lR.ECliACWN DE lLA PJR.UJEBA 'll'ES'll'liM ONJIAL. - lLA EXliGENCIA DE QUJE ElL
JUEZ OJR.DJENJE EXPJR.ESAJR. EN JLA COJR.JR.ESPONDIE'N'll'JE P AlR.'ll'liDA JEJL DliA Y lLA
HOJR.A EN QUJE 'll'UVO JLUGAJR. EJL NACJI MJIJEN'll'O, NO l?UJEDE SJEJR. ABSOJLU'll'A,
PUES Sli SE CAJR.JECJE DJE liNlFOJR.MACWN AJL JR.ESPEC'll'O, JLA LEY EXCUSA DE
EJLJLA

l.-No basta con ~ue al cont0stall' UWI. o 3 de agosto de 1955, contra el cual recurrió en
dos preguntas los testigos se acojan a las casación el demandado.
expl"esiones empleadas en ellas, ].Mll"a eallñfn-
car sus testimonios como "de cartabón", - I
cuando eñ. el resto de nas declaTaciones em-
plean léx!co y modos difell'entes de relatar Antecedentes
lo que saben y hasta dan cuenta de otros
hechos fuera de nos I!Jl'ille te:duna].ment0 COllll• El demandante solicitó en el libelo inicial del
tiene el intenogatodo. juicio la declaración de que el demandado era su
2.-'ll'oda la acusación se reduce al hecho padre natural, y que, en consecuencia, se orde-
de no haberse ordenado en-la sentenc!a que nara inscribir en una de las Notarías de Bogotá
en la partida de estado civil ~ue dispuso la correspondiente partida de estado civil.
extende¡o en una Notaria se inllllicall'a "eX i!lia El Tribunal hace un fiel resumen de los hechos
y la hora en que tuvo lugar el nacimiento", fundamentales de la acción, así:
como lo previene el ord. Jl.Q, artículo 3o;~ de "19-La madre natural del demandante es la
la ley 92 de 1938. lLa exigencia. llegal a este señora María Belén Angel, quien aún vive en esta
respecto no es, no puede ser absoluta, sino ciudad de Bogotá; ·
acondicionada a la circunstancia de que se "29-El demandado Sefair Canaan inició vida
conozcan con precisión esos datos. Pero si, marital con la nombrada Belén desde el año de
como en el presente caso, apenas se ha lo- 1916 y con ella vivió bajo un mismo techo sin
grado establecer el mes y el año (1919), interrupción hasta mediados de 1922, año en el
después de transcurridos más de treinta, no cual Sefair Canaan contrajo matrimonio católico
es posible ni darle total cumplimiento al con Herlinda Name;
artículo citado, ni dejar de extender la par- "39-Cuando hicieron vida marital Belén An-
tida, incluyendo lo demás. gel y Antonio Sefair Canaan eran solteros;
Quien examine cuidadosamente el texto "49-Durante la vida marital de Belén y An-
completo de la ley 92 podrá ver que respec- tonio Sefair C'anaan procrearon cuatro hijos, tres
to de varios de los datos cuya inclusión or- mujeres y un hombre, en su orden: María Anto-
dena, excusa tal cosa si se call'ece de Infor- nia, Margarita, Antonio o Luis Antonio y Ana.
mación, sin prescindir de la partida. Las tres mujeres, en la actualidad están casadas
y viven en la población de Tocancipá;
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación "5<.>-Los concubinas Sefair Canaan y Belén An-
Civil.-Bogotá, mayo diez y ocho de mil nove- gel, durante el período de su vida marital vivie-
cientos cincuenta y seis. ron en la casa marcada en la nueva nomencla-
clatura con el número 5-67 de la carrera 7~ de
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Felipe Latorre U.) esta ciudad de Bogotá, casa de propiedad de una
familia Conti, así como en una casa de la calle
Del Tribunal Superior de este Distrito llegó a 4~ de la misma ciudad, entre carreras 9~ y 10a.
la Corte el juicio ordinario sobre filiación natu- "6Q-Antonio o Luis Antonio Sefair Canaan
ral de Antonio o Luis Antonio Sefair Angel con- (sic) nació en Bogotá en uno de los afi.os de 1919
tra Antonio Sefair Canaan, decidido en segunda o 1920 como fruto de las relaciones carnales de
instancia en favor del demandante por fallo de los concubinos Sefair Canaan y Belén Angel. En
dicha época ya habían nacido María Antonia y "149-En 1934·la Angel y sus hijos se traslada-
Margarita, como frutos de las mismas relaciones; ron a Bogotá, y en esta ciudad siguió atendién-
Ana Sefair nació con posterioridad al deman- dolos por conducto de su empleado o dependiente
dante y al matrimonio del demandado, aun cuan- Benedicto Alemán;
do la concepción se había efectuado con anterio- "159-En el año de 1947 el demandante fue ma-
ridad al matrimonio del demandado; triculado por orden expresa del demandado, a
"79-Durante la vida marital de los concubi- quien siempre ha tenido como a su padre, en el
nas Sefair Canaan y Belén Angel, ésta ayudaba Instituto Técnico de Aviación de esta ciudad y
eficazmente al primero pues no sólo cuidaba de también por petición del demandádo firmó como
los hijos comunes sino que confeccionaba ropa que acudiente del demandante e: señor Nabih Helo,
el primero vendía en un almacén de su propie- compatriota y amigo del demandado;
dad situado en la calle 11 número 9-75 de esta "169-Del matrimonio Sefair Canaan-Name na-
ciudad; ció por el año de 1923 o 1924 Antonio Sefair N ame,
"89-El concubinato de Sefair Canaan y de Be- quien siempre ha tenido y tratado ante sus amis-
lén Angel fue público y notorio dentro del am- tades al demandante como a su hermano;
biente social de los mismos y en los lugares en "179-El demandado enviudó de la señora Na-
que tuvieron su hogar; me y en el año de 1934 contrajo matrimonio con
"99-Sefair Canaan, por más de un cuarto de si- Julia Chaljub, y a esta señora ha presentado a
glo, ha atendido a los hijos procreados con Be- María Antonia, a Margarita, a Antonio o Luis
lén Angel y ha proveído a la crianza y educación Antonio y a Ana, como a sus hijos y en varias
de los mismos, así como al establecimiento de las ocasiones los ha llevado en tal calidad a su nue-
hijas, a quienes continúa prodigándoles atencio- vo hogar;
nes paternales y las invita frecuentemente a su "!89-En la partida de bautismo del deman-
casa para participar en sus fiestas y les dá rega- dante en que aparece con el nombre de Antonio,
los por las épocas de navidad, etc.; figura como hijo de Antonio Sefair Canaan (o Ca-
"109- Al demandante también lo atendió· en nahan) y Belén Angel, está seguramente equivo-
forma solícita de padre corriendo con su crianza cada en cuanto al año del nacimiento. El apelli-
y educación, como a la de las hijas, y lo presen- do fue autorizado por el mismo Sefair Canaan;
tó ante sus amistades como a su hijo por espacio
de más de veinticinco años seguidos y perma- "199-Cuando nació el primer hijo del matri-
nentes; monio Sefair Name, éste fue bautizado con el
"1!9-Sefair Canaan hizo matricular al deman- nombre de Antonio, por cuyo motivo el deman-
dante como a su hijo en algunos colegios, entre dante ordenó al demandado que antepusiese a su
otros el San Luis Gonzaga de Facatativá, por los nombre el de Luis para que no hubiese tres An-
años de 1929 a 1933 y en el Colegio Salesiano de tonios Sefair y por tal motivo el demandante fi-
León XIII de esta ciudad, por el año de 1934. En gura en todos sus actos públicos y privados con
estos colegios fue matriculado el demandante con el nombre de Luis Antonio;
el apellido de Sefair, que siempre ha llevado con "209-Como hecho se afir~a que el demandan'
el consentimiento manifiesto de Sefair Canaan; te no persigue beneficio económico alguno, 'y
"129-Las pensiones del Colegio Salesiano de menos aspira a patrimonio berenciall. alguno del
León XIII las mandaba a pagar el demandante demandado, ya que el artículo 28 de la JLey 45 ~e
con su empleado o dependiente Antonio Sastoque 1936 no le dá derecho a ello. Persigue única y ex-
y las del Colegio de San Luis Gonzaga de Faca- clusivamente una finalidad de orden moral am-
tativá con el señor Rafael Plazas; parada por nuestras leyes, ya que toda ]!lei'sona
"139-Sefair Canaan, a pesar de su matrimonio tiene derecho a saber a ciencia cierta, quiénes son
con la señora Name, continuó atendiendo al sos- sus padres'.
tenimiento y educación de sus hijos y al soste- "21Q-En 13 de junio de 1952 el demandante
nimiento de la señora Angel, cosas que efectuaba hizo comparecer al demandado ante el Juzgado
por conducto del señor Rafael Plazas ya que di- 89 Civil del Circuito para que manifestara, bajo
chas personas permanecieron en Facatativá de los la gravedad del juramento, si se .creía padre na-
años de 1922 a 1934, y en dicha población tenía tural de él y Sefair Canaan manifestó que no creía
establecidos negocios el señor Plazas hasta su fa- ser padre del demandante". ·
llecimiento; El demandante apoyó su acción en los nume-
N9 2ll67 505

rales 39, 49 y 59 del artículo 49 de la Ley 45 de Le;y 92 de 1938, 11 y 33 del Decreto 1003 de 1939,
1936. reglamentario de dicha ley".
El Juez del Circuito pronunció fallo absoluto-
rio que fue revocado en la segunda instancia. l?rimer cargo

El Tribunal después de muchas consideraciones El recurrente le imputa al Tribunal varios erro-

generales y del examen de las pruebas aducidas, res de hecho en la apreciación le las pruebas re-
entre las cuales figuran varias cartas del deman- ferentes a las relaciones sexuales, principiando
dado a la madre del demandante, consideró que por la crítica a las declaraciones de los testigos,
ninguna de ellas contenía -reconocimiento explí- que el acusador llama "de cartabón", como las
cito de la paternidad (caso 39 del artículo 49), calificó el Juez, cuyo concepto refuta el Tribunal
pero sí servían como elementos corroborantes de en el siguiente pasaje seguido de la transcripción
las relaciones sexuales estables y notorias entre
completa de los testimonios:
Sefair Canaan y Belén Angel (caso del numeral
"Dice, en forma gratuita, el fallo de primera
49) y de la posesión notoria del estado civil de
instancia que no es atendible la prueba testüical
hijo (caso 59), demostrados ta.les casos con las de-
porque las deposiciones son de aquellas que pue-
más pruebas presentadas por el demandante.
den catalogarse como de cartabón. No hay nada
más ajeno a la real.idad que tal q.firmación: es
lE! recurso
cierto que los testigos deponen sobre unos mis-
mos hechos que afirman por haberlos presencia-
Tres cargos integran la acusación contra el fa-
do y en realidad se trata de una misma situación
llo recurrido:
pero sus manifestaciones brillan por su movili-
19-"Error de hecho en la apreciación de las
dad y por la sinceridad con que aparecen sus di-
pruebas referentes a las relaciones sexuales que
chos. Veamos esos testimonios:
se dicen estables y públicas".
"
29- "Error de hecho en la apreciación de las Para contradecir esta apreciación el recurrente
pruebas respecto de la posesión notoria del esta- presenta, a doble columna dos (2) de las respues-
do de hijo natural", y tas (siendo muchas más), de dos (2) de los testi-
39-"Violación directa de los artículos 39 de .la gos (que son cinco), así:

"[JIJECJLAJR.AI()J[ONJES lEX'.Il'RA.JllJl!Cl!O

"Declaración de Alfredo Laverde A. "Declaración de Antonio Sastoque.

"Al punto d) 'Es verdad y me consta que
las relaciones conyugales o semiconyugales "Al punto d) 'Las relaciones conyugales o
existentes entre María lBelén Angel y Anto- semiconyugales existentes entre María lBelén
nio Sefair, se prolongaron desde la época in- Angel y Antonio Sefair, se prolongaron des-
dicada en mi respuesta anterior, hasta la épo- de la época antes indicada, hasta la época en
ca que Antonio Sefair contrajo matrimonio que Antonio Sefair contrajo matrimonio con
con la señora JERJL][N[JIA NAM:lE en el año de la señora lEJR.JLJ!N[JIA NAMJE en el año de
1922 y personalmente conod de vista, etc., a 1922.
la misma señora Erlinda Name'.
"Al punto f) 'Por visitar las casas antes
"Al punto f) 'Por visitar las casas a que me mencionadas, me consta de manera personal,
he referido, me consta de manera personal, que de la unión de la señora María Belén
que de la unión de la señora María Belén Angel y Antonio Sefair, nació un niño a
Angel y Antonio Sefair, nació un mno que quien pusieron por nombre Luis Antonio Se-
llamaron Luis Antonio Sefair, por los· años fair, por los años de !919 o 1920".
de 1919 o 1920".
Gaceta-3
 Los otros testigos pueden haber declarado en les condiciones Antonio Sefair, presentaba al jo-
forma semejante en alguna parte de su deposi- ven Luis Antonio Sefair Angel como su hija (co-
ción, pero se impone y basta transcribir como lo mo su hijo) a sus relacionados y amigos"; y con-
hizo el Tribunal, el texto completo de esas pie- tinúa: 'Mi edad es de setenta y siete años, que
zas, para que se vea la sinrazón del recurrente; los cumplo en el mes en curso. b) Por las rela-
porque no basta con que al contestar una o dos ciones constantes que he tenido tanto con Anto-
preguntas los testigos se acojan a la expresiones nio Sefair, padre, como con Luis Antonio Sefair,
empleadas en ellas, para calificar sus testimonios puedo afirmar que el trato dispensado por Se-
como "de cartabón", cuando en el resto de las fair padre a su hijo se prolongó en esta ciudad de
declaraciones emplean léxico y modos diferentes Bogotá, por más de quince años ininterrumpidos.
de relatar lo que saben y hasta dan cuenta de e) Por el conocimiento personal y trato constan-
otros hechos fuera de los que textualmente con- tes que he tenido con Antonio Sefair Canaan y
tiene el interrogatorio. Luis Antonio Sefair Angel, declaro que siempre,
Véase lo que realmente declara y cómo, cada desde que conozco al segundo lo he tenido como
testigo: hijo de Sefair Canaan y en esa calidad lo he trata-
"Dice Alfredo JLaverde: Es verdad que conozco do siempre, lo mismo que los demás amigos y rela-
directa y personalmente al señor Antonio Sefair cionados de Antonio Sefair Canaan y María Be-
Angel, desde hace treinta años y a la señora Ma- lén Angel, afirmo que tales señores por los años
ria Belén Angel y al señor Antonio Sefair, desde de 1916 a 1922, eran ambos solteros·•.
hace más o menos treinta y cinco años; e) Por el "Declara AntGnio Sastoq11!e (fl. 22, cuaderno
conocimiento personal y directo que tengo de las 29): 'Es verdad que conozco de vista, trato y co-
personas antes mencionadas, sé y me consta de municación desde hace treinta y cinco años a los
manera directa y personal que el señor Antonio señores María Belén Angel y Antonio Sefair ....
Sefair y María Belén Angel sostuvieron relacio- Por el conocimiento personal y directo con dichas
nes personales, estables e íntimas, por los años personas, sé y me consta de manera cierta y po-
de mil novecientos diez y seis a mil novecientos sitiva, que el señor Antonio Sefair y María Belén
veintidós y puedo afirmar porque me consta que Angel sostuvieron relaciones personales, estables
dichos señores vivían bajo el mismo techo y ha- o íntimas, por los años de 1916 a 1922; y me cons-
cían vida común y permanente como si fueran ta que dicha~ personas vivían bajo el mismo te-
casados. e) Es verdad y me consta que las rela- cho y hacían vida común y permanente como si
ciones conyugales o semiconyugales existentes fueran casados. . . . Las relaciones conyugales o
entre María Belén Angel y Antonio Sefair se pro- semiconyugales existentes entre María Belén An-
longaron desde la época indicada en mi respuesta gel y Antonio Sefair se prolongaron desde la épo-
anterior, hasta la época en que Antonio Sefair ca antes indicada, hasta la época en que Antonio
contrajo matrimonio con la señora Erlinda Namc Sefair contrajo matrimonio con la señora Erlin-
en el año de 1922, hoy fallecida. d) Igualmente da Name en el año de 1922, a quien personal-
me consta y puedo afirmarlo porque lo ví y pre- mente conocí y traté. . . Me consta personalmen-
sencié que la vida íntima que llevaron Antonio te que la vida íntima que llevaron Antonio Se-
Sefair y María Belén Angel, la formación de :m fair y María Belén Angel y la formación de su
hogar lo tenían establecido en la ciudad de Bo- hogar, lo tenía establecido en esta ciudad de Bo-
gotá en la cauera 711- marcado hoy en la nueva gotá, en la carrera 7'1o marcado hoy en la nueva
nomenclatura con el número 5-67 de propiedad nomenclatura con el número 5-67 y de propiedad
de la familia Conti y en la calle 411- entre carreras de la familia Conti, y en la calle 4$ entre carre-
911- y 10a.. f) Por visitar las casas que me he re- ras 911- y 1011-. . • Por visitar las casas antes men-
ferido me consta de manera personal que de la cionadas, me consta de manera personal, que de
unión de la señora María Belén Angel y Antonio la unión de la señora María Belén Angel y An-
Sefair nació un niño que llamaron Luis Antonio tonio ·Sefair, nació un niño a quien pusieron por
Sefair, por los años de 1919 a 1920 y ese niño es nombre Luis Antonio Sefair, por los años de 1919
el preguntante en las presentes diligencias, y me o 1920 y ese niño es hoy el peticionario; y me
consta que luego de nacer dicho niño el señor consta que luego de nacer dicho niño, el señor
Antonio Sefair, padre, le decía tanto a mí como Antonio Sefair, padre, me manüestó tanto a m1
a sus relacionados y amigos que ese niño era hijo como a sus amigos y relacionados, que ese niño
suyo y de la señora María Belén Angel y en ta- era hijo suyo, y de la señora Maria Belén Angel
 y en tales condiciones, Antonio Sefair presentaba sombreros de jipa, que estaba situado frente al
al joven Luis Antonio Sefair Angel, como su hijo almacén que el señor Sefair tenía en dicho sitio,
a todos sus relacionados y amigos y ese era el entre los años de 1914, en adelante, época en la
concepto que se tenía del padre y del hijo en so- cual me empecé a tratar con el señor Sefair por
ciedad ... Me consta de manera cierta y positiva, razones de negocio o vecindad. . . . A la señora
porque lo ví y presencié, que el señor Antonio María Belén Angel la conozco desde niña y aun
Sefair, y luego de haber contraído matrimonio la conocí cuando comenzó sus reladones con el
con la señora Erlinda Name en 1922, seguía con- señor Antonio Sefair, relaciones que al poco tiem-
tribuyendo personalmente para habitación, ali- po se convirtieron en vida marital. A dicha se-
mentación y sustento de la señora Maria Belén ñora la conocí poco más o menos en los años de
Angel y su hijo Luis Antdnio Sefair y en mi con- 1903 a Í905 en esta ciudad de Bogotá y en la po-
dición de servidor del señor Antonio Sefair, era blación de Tocancipá por ser amigo de su casa ...
entre otros el portador de auxilios o emolumen- Me consta personal y directamente que por los
tos, que dicho señor Antonio Sefair enviaba a la años de 1915 a 1922, el señor Antonio Sefair y la
señora María Belén Angel y a su hijo Luis An- señorita María Belén Angel eran de estado civil
tonio Sefair Angel para habitación, alimentación solteros y como tales eran tenidos, tratados y re-
y vestuario de ellas (sic), y para la educación de conocidos por sus amigos y relacionados. . . Per-
su hijo ... Me consta a ciencia cierta y personal sonal y directamente me .consta que el señor An-
que después de contraído el matrimonio entre el tonio Sefair Canaan y la señora María Belén An-
señor Antonio Sefair y la señora Erlinda Name, gel, por los años de 1915 o 1916, iniciaron vida
de que se ha hecho mérito, la misma señora Er- marital, viviendo bajo un mismo. techo, prodigán-
linda Name, y por orden y autorización de su es- dose mutuas atenciones de marido y mujer legí-
poso señor Antonio Sefair enviaba conmigo, en- timos y tratándose coll).o esposos. Esto me consta
tre otros, y de manera permanente y frecuente, personalmente por el conocimiento que tengo de
todo lo que fuera necesario para las necesidades dichas personas, por haberlos visitado en la casa
del h.ogar relacionadas con habitación, vestuario donde vivían, situada en la calle 4a de esta ciu-
y alimentación de la señora María Belén Angel dad y haber visto directamente el trato que se
y Luis Antonio Sefair', después de manifestar daban de cónyuges legítimos.... También me
que tiene 53 años de edad y de que por la época consta personal y directamente por las relaciones
de las relaciones conyugales Sefair-Angel ambos de amistad que he mantenido durante largo tiem-
concubinas eran solteros, agrega: 'Es cierto y me po con el señor Antonio Sefair Canaan y la señora
consta de manera personal y directa, por el co- María Belén Angel, que estas relaciones de ma-
nocimiento que tengo de los nombrados Sefair rido y mujer que tenía el citado señor Sefair C.
Canaan y María Belén Angel, que éste, es decir con la señora María Belén Angel, fueron perma-
Sefair, le prestó atención a su hijo señor Luis An- nentes y duraron desde el año de 1916, o poco
tonio o Antonio Sefair Angel, no solamente en antes, hasta el año de 1922, por el mes de julio,
esta ciudad de Bogotá, sino en Facatativá y por en· que el señor Sefair contrajo matrimonio con
tiempo no menor de quince años". También afir- la señorita Herlinda Name en esta ciudad de Bo-
. ma que tanto por él como por los relacionados y gotá ... Me consta personal y directamente, como
amigos, el demandante Antonio o Luis Antonio se dieron cuenta todos los vecinos de la Calle San
Sefair Angel es tenido como hijo del demandado Miguel de esta ciudad, con muy pocas excepcio-
. Antonio Sefair Canaan. nes, que la vida marital que hicieron Antonio Se-
"En el mismo sentido y sin agregar cosa nue- fair Canaan y María Belén Angel en esta ciudad
va depone el testigo lLuis Rueda (fl. 36, cuader- de manera pública y notoria desde el año de 1916,
no 2Q). o un poco antes, hasta cuando el señor Sefair con-
"A\.rturo Med.ina (fl. 16, cuad. 2Q), afirma:· 'Al ' trajo matrimonio con la señorita Name, fue per-
señor Antonio Sefair lo conozco de vista, trato y manente e interrumpida y de ello nos dimos
comunicación, desde el año de 1912, aproximada- cuenta la mayor parte de sus amigos y todos los
mente, por haber tenido dicho señor un almacén vecinos de la calle San Miguel, como se dejó di-
de mercancías, en la calle 11 de esta ciudad, en cho ... Me coñsta que dentro de la vida marital
el edificio 'Navas Azuerei' y haber estado yo tra- que hicieron el señor Antonio Sefair Canaan y
bajando con el señor Alfredo Laverde (de cuya María Belén Angel de manera permanente y no
deposición ya se hizo mérito)· en un almacén de interrumpida desde el año de 1916, o un poco an-
tes, hasta el mes de julio de 1922, procrearon cua- fair quedaba en la calle 11 junto al pasaje Se-:-
tro hijos llamados María Antonia, Margarita, An- fair .. ·. Es cierto y me consta que por los años
tonio o Luis Antonio y Ana. Esto me consta, por- de 1915 a 1922, tanto el señor Antonio Sefair
que era notorio que el señor Sefair vivía con la como la señora Belén Angel eran solteros, esto
señora María Belén Angel como marido y mujer, me consta por el continuo trato que de ellos te-
porque yo los visitaba frecuentemente en su casa nía; además me consta, porque conocía a Belén
y una vez, a eso de las seis de la tarde, estando a fondo y a Sefair por los negocios que con él
yo de visita en la casa que ocupaban dichos es- tenía. . . Es un hecho cierto y así lo supe por el
posos, llegó el señor Sefair y me encontró aca- año de más o menos tres años después (sic) de
riciando al niño Antonio o Luis Antonio y a Mar- haber quedado viuda, yo quedé viuda en el año
garita a quien había llevado unos dulces, y me de 1915, que el señor Antonio Sefair C. contrajo
preguntó si ellos se parecían a él y yo le mani- matrimonio con la señora Erlinda Name; igual-
festé que cómo no habían de parecerse si eran mente es cierto y me consta que la señora Belén
sus hijos, a lo cual el señor Sefair sonrió satis- Angel ha continuado soltera. Me consta el ma.
factoriamente ... También me consta que el se- trimonio del señor Sefair, por haberme enterado
bar Sefair Canaan atendió a los menores citados por la prensa. . . Es un hecho cierto y me consta
como sus propios hijos, porque él suministraba por haberlo visto y presenciado, que por los años
todo lo necesario para su sostenimiento y educa- de 1916 o un poco antes, los señores Antonio Se-
ción y porque una vez, habiendo yo ido a visitar fair C. y Belén Angel hicieron vida marital co-
a Antonio o Luis Antonio al Colegio León XIII mún prodigándose las atenciones como si fueren
de esta ciudad, me lo presentaron y lo reconocie- legítimamente casados todo esto me consta, por
ron en dicho plantel como hijo del señor Sefair haber ido en diferentes ocasiones a la casa de
ya que usaba este apellido para distinguirse de ellos situada en la carrera 12 entre calles 6~ y
los otros alumnos. No me consta que las atencio- 7l1-, pasaje San Rafael, luego después a la calle 4a
nes que el señor Sefair prodigaba a dichos me- entre carreras 9l1- y 10l1-, después en la carrera 9~
nores hubiesen continuado después del año de entre calles 5l1- y 6a y 7~, a almorzar, en varias
1922. . . Me consta que Antonio o Luis Antonio, ocasiones al ir a las casas antes dichas, ví con mis
desde niño, ha usado el apellido Sefair en todos propios ojos al señor Antonio Sefair acostado en
sus actos y así ha sido tratado y reconocido siem- la cama ... Es cierto y me consta que las rela-
pre. Dicho señor, que vive en esta ciudad, ha usa- ciones entre el señor Antonio Sefair y Belén An-
do siempre el apellido Sefair. . . Unicamente sé gel fueron continuas desde el año de 1916 o un
que el señor Sefair vivió con la señora María Be- poco antes hasta el año de 1922, fecha en la cual
lén Angel, que durante esa época, nació Antonio el señor Sefair contrajo matrimonio con la seño-
o Luis Antonio, que éste ha usado el apellido Se- ra Erlinda Name, cuando el señor se casó, vivía
fair y que cuando niño era sostenido por don An- en la carrera 11 con la calle 6~. . . Es un hecho
tonio Sefair Canaan. Me consta lo que se me pre- cierto, que la vida marital que hicieron Sefair
gunta en este punto porque tanto a Alfredo La- Canaan y Belén Angel, era un hecho público y
verde como a mí lo hemos conocido con dicho conocido por todos sus relacionados, me consta
apellido, motivo por el cual ha sido mayor la que esto era un hecho público, ya que todas las
simpatía que hemos sentido por él". personas de la calle 11 de Bogotá, tenían ese co-
"JLucrecia lVJiillán (fl. 37, cuad. 29), afirma: 'Co- nocimiento, además como yo iba a la casa me en-
nozco de vista, trato y comunicación, a la señora teraba que esta vida marital era continua y pú-
Belén Angel, la conocí en la casa de ella situada blica. Además varias veces el señor Sefair man-
en esta ciudad en la calle 4l1- entre carreras 9l1- y daba a uno de sus empleados a que llevara el
10\ y la conocí porque en esa época tenía amo- diario a Belén ...
res con un hermano de la señora Belén, y por 'Es cierto y me consta que durante la vida ma-
tanto iba a su casa de habitación ... Conozco per- rital de Antonio Sefair Canaan y Belén Angel,
sonalmente, de vista, trato y comunicación al se- éstos procrearon cuatro hijos, que en su orden
ñor Antonio Sefair, por la misma _época a que me son: María Antonia, Margarita, Antonio o Luis
he referido en la pregunta anterior, lo conocí Antonio y Ana, recuerdo que María Antonia na-
porque yo le cosía del almacén al señor Sefair, ció en el pasaje San Rafael, Margarita nació en
el señor Sefair me dio trabajo por conducto de el Pasaje Ciudadela, de los otr0s dos no recuer-
la señora Belén Angel, el almacén del señor Se- do ... Es un hecho cierto y me consta que el se-
N9 2Í67 .GAICJE'TI'A 509

ñor Antonio Sefa:ir Canaan atendía y corrla con Las relaciones sexuales de carácter notorio y
todos los gastos de atención, educación, etc., de permanente entre Sefair C'anaan y Belén Angel
los cuatro hijos que procreó en la unión con Be- desde 1915 o 1916 hasta 1922 aparecen en forma
lén Angel, esto durante el tiempo comprendido convincente de los testimonios en referencia y
entre los años de 1916 a 1922, fecha en la que de las cartas que más adelante se considerarán,
contrajo matrimonio. También es cierto y me dirigidas por el primero a la segunda en· 1919,
consta, que Sefair después de su matrimonio con- rebosantes de pasión por la amante que ya le
tinuó ate:ndiendo a sus hijos de la misma manera había dado dos hijas y estaba en cinta de otro
que lo hacía antes de contraer matrimonio; des- (seguramente el demandante de hoy), hecho que
pués de que Sefair contrajo matrimonio, Belén el demandado Sefair conocía, como lo patentiza
se fue a vivir a Facatativá, en compañía de sus una de aquellas misivas.
hijos y por cuenta de Sefair, quien seguía sumi- Es indudable que para la operancia de las alu-
nistrando lo necesario para su sostenimiento y didas relaciones sexuales en el campo del nume ..
educación. . . Es cierto y me consta que uno de ral 49, artículo 4Q de la Ley 45 de 1936, se requie-
los hijos habidos en la unión marital de Sefair re la concurrencia de otro ·factor: el hecho de que
C'anaan y Belén Angel, lleva el nombre de An- el pretendido hijo haya nacido dentro de los tér-
tonio o Luis Antonio Sefair Angel, a este mucha- minos señalados por la ley y aquí el Tribunal se
cho o señor lo he visto con gran frecuencia y me ha ·atenido al dicho de los testigos, que realmen-
consta que el señor Sefair Canaan velaba por él y te no expresan con precisión, el día del naci-
le pagaba la pensión y .sostenimiento, yo perso- miento de Luis Antonio Sefair, sino que apenas
nalmente ví un papel que mandaba el señor Se- señalan la época comprendida entre 1919 y 1920;
fair Canaan en el cual decía tanto para Luis An- el Juez admite dicha afirmación y localizado el
tonio y tanto para lcis otros, esto con motivo de nacimiento en noviembre de 1919, la presunción
la Semana Santa o de la Nochebuena ... Me cons- de paternidad no falla, porque responde al cómpu-
ta de manera cierta y personal, además por el to señalado por la ley.
conocimiento que tengo de Belencita y ésta es El recurrente contrapone a tal concepto la fi-
una mujer pobre, que quien atendió a la educa- jación de la fecha 15 de mayo de 1920 que figura
ción y sostenimiento de Antonio o Luis Antonio en la partida de bautismo como día del naci-
Sefair Angel, fue su padre señor Sefair Canaan, miento del demandante, acta que se extendió el
no solamente desde niño sino hasta que tuvo una 21 de junio de 1932, es decir, 12 años después, sin
mayor edad. . . Es un hecho cierto y me consta saberse quién dio los datos, tan equivocados que
que Antonio o Luis Antonio Sefair Angel, es re- se hace aparecer allí al demandante como hijo
conocido por todos los amigos y relacionados de legítimo de Sefair y Belén. Con dicha pieza el
Sefair Canaan, como hijo de éste, además me recurrente trata de acreditar que el demandado
consta que todos los sirios, y los hijos del matri- no pudo tener acceso a su amante en la época de
motlio Sefair Name, aceptaban a Antonio o Luis la concepción, porque en esos días estaba ausen-
Antonio como hijo de Antonio Sefair Canaan. te. Pero como Sefair había salido de Bogotá en
Recuerdo que por el tiempo en que se casó Se- el mes de mayo de 1919, y en cartas dirigidas a
fair Canaan, le fue robada la niña a Belén, la que Belén se da por sabedor del embarazo, le hace
lleva el nombre de Margarita, esta niña se la recomendaciones relativas a los cuidados que
llevó la suegra del señor Sefair, señora Nur de debe tener, atención médica, etc., y al paso que
Name, madre de Erlinda, a un colegio, dicha ni- antes de finalizar ese año le habla de las niñas
ña luego le fue devuelta a su madre señora Be- y después de "los niños" en general, la época
lén Angel. .. ". más probable de_! nacimiento de Antonio o Luis
.La lectura y apreciación desprevenida de estas Antonio Sefair Angel fue la de noviembre de
declaraciones contradicen el calificativo "de car- · 1919, que corresponde a la de la concepción cuan-
·tabón" con que se les impugna. En ellas se ob- do el demandado todavía estaba en Bogotá.
serva gran movilidad, egpontaneidad, indepen- ·Por otra parte, si como aparece de las cartas
dencia y sinceridad. en referencia, con posterioridad al nacimiento
No puede decirse, por otra parte, que contra del deman<jante, Belén Angel tuvo otra niña de
el dicho de alguno de los testigos se levante una . Antonio Sefair, se ve que éste no se quejó de
prueba concluyente que desmienta Jo que. ellos infidcl,.idad de .su amante con la procreación; en
relatan. ausencia- de él, de un hijo de' otro padre. y en
el capitulo siguiente se considerará un escrtio cumento que figura a los folios 19 y 20 del cua~
del demandante que dio origen a un incidente en derno número 2?, no tengo inconveniente de re-
que salió mal librada la sinceridad y buena fe de tractarme expresamente de lo que dije ante el
él. señor Juez al absolver este punto de las posicio-
Lo expuesto basta para estimar que el Tribu- nes, y al contrario asumo la responsabilidad de
nal no incurrió en los errores que se le impu- reconocer dicho papel en su contenido y firma,
tan y menos con el carácter de manifiestos o evi· por ser ésta la que acostumbro a usar en mis ac-
dentes; luego su apreciación de las pruebas no se tos públicos y privados. Para que este asunto
puede rectificar en casación, pues el mismo re- quede definido de una vez, quiero transcribir el
currente declara: texto del papel tomado de los folios 19 y 20 del
"Tengo por sabido que la Corte no podría ha- cuaderno número segundo y que dice: 'Luis An-
cer un nuevo análisis de las pruebas ni rectifi- tonio. Reciba de mi primo don Abdalá la suma
car el criterio del Tribunal Superior sobre las de noventa pesos m. c. ($ 90.00) los cuales s~rful
cuestiones de hecho, salvo error evidente o ma- repartidos asi: $ 20.00 para su pensión del mes;
nifiesto. La soberanía del Tribunal al apreciar $ 20.00 para su nochebuena; $ 20 para su mamé.
las pruebas, sólo puede ser desconocida, cuando Belén, $ 10 para María Antonia, $ 10 para Mar-
se demuestre plenamente que su criterio ha sido garita, $ 10 para Ana. Antonio Sefair'. Al hacer
equivocado por existir en el proceso errores de uso de esta retractación hago uso del derecho
la magnitud indicada". que me concede el articulo 195 del Código Penal
Y ya queda establecido que en relación con las que dice: 'Podrá otorgarse el perdón judicial por
pruebas a que se ha hecho referencia, no se ha los hechos de que tratan los artículos anteriores,
demostrado error alguno que se pueda calificar al responsable que se retracte en el mismo pro-
de manifiesto o evidente. ceso en que se rindió la declaración, dictamen o
El cargo que se ha examinado es infundado. versión falsos con la oportunidad necesaria para
que tal retractación pueda ser apreciada en la
Segumu'l.c call'go sentencia'. Como consecuencia de lo que dejo ex-
puesto solicito atentamente que por medio de une
Se hace consistir en errores de h~ho en la a- providencia nueva se resuelva que no es el caso
preciación de las pruebas respecto de la posesión de sacar copias del expediente para ninguna ave ..
notoria del estado de hijo natural. riguación de carácter penal' ".
"Claro está que el papel que se deja copiado
§<e obs<ena: no es un reconocimiento directo de paternidad y
que sólo podría tomarse como indicio de la po-
1Q -·Que las declaraciones ya transcritas, las sesión notoria de la calidad de hijo natural del
cartas de Sefair Canaan a su amante Belén y de- demandante pero, en virtud de lo expuesto, agre-
más elementos probatorios, dan base suficiente gado ello a lo que ya se expuso, demuestra bien
para estimar acreditada la posesión notoria del a las claras la falta de sinceridad que tuvo el
estado civil de que se trata; absolvente al contestar las posiciones que le fue-
29 -Que el episodio aludido atrás, que deja ron pedidas en la primera instancia".
muy mal parada la sinceridad y la causa del de- 3?-Que aun suponiendo que el Tribunal hu-
mandado, lo relata el Tribunal así: biera incurrido en algún error de hecho, éste no
"Es el caso de llamar la atención de que hubo aparece a la vista como manifiesto o evidente;
la iniciación de un proceso penal en contra del 49-Que aceptando la existencia de ese error,
demandado por haber manifestado al absolver la en condiciones que permitieran rectificar la apre-
pregunta diez y ocho (diez y seis del interroga- ciación del Tribunal y estimar que la posesión
torio), que: 'No es cierto y aclaro:· que el papel notoria no se hábía acreditado, no habría lugar
que se me pone de presente no ha sido escrito ni a casar la sentencia recurrida porque ese fallo
firmado por mí'. Ahora bien, ante la situación continuaría en pie sobre la base sólida y sufi-
producida por la iniciación del referido proceso ciente de la causal 41!-, artículo 49 de la Ley 45:
penal, no tuvo empacho de ninguna especie el relaciones sexuales notorias y permanentes den-
demandado de manifestar en memorial que obra tro de los términos sefialados por esa disposi-
a folio 9Q del cuaderno número 39 del expedien- ción;
te: 'Hoy refiriéndome al mencionado papel, do- 5Q-Que el recurrente no señaló en el plantea-
 5ll.ll

miento y desarrollo de este cargo ninguna dis- un hijo natural sólo se expresarán el nombre de
posición sustantiva violada ni el concepto en que la madre y de los abuelos maternos si fuerer.
lo hubiera sido. conocidos".
Por todo lo expuesto se rechaza el cargo. Toda la acusación se reduce al hecho de no ha-
berse ordenado en la sentencia que en la partida
de estado civil que dispuso extender en una No-
taría se indicara "el día y la hora en que tuvo
El recurrente lo plantea asi: lugar el nacimiento", como Jo previene el ordi-
"La sentencia del Tribunal es violatoria de ley nal 1Q del artículo 39 de la Ley 92 de 1938.
sustantiva por infracción directa (primera causal,
artículo 520 del C. J.). Se observa:
"La sentencia del Tribunal en el ordinal 29 de
la parte resolutiva dispone lo siguiente: La exigencia legal a este respecto no es, no
'En una Notaría del Circuito de Bogotá, domi- puede ser absoluta, sino acondicionada a la cir-
cilio de ambas partes, debe extenderse la corres- cunstancia de que se conozcan con precisión esos
pondiente partida de nacimiento en la cual se datos. Pero si, como en el presente caso, apenas
hará constar que el demandante, ya nombrado, se ha logrado establecer el mes y el año (1919),
es hijo natural del demandado, también mencio- después de transcurridos más de treinta, no es
nado; que la madre natural es María Belén An- posible ni darle total cumplimiento al artículo
gel y que el nacimiento tuvo lugar en Bogotá en 'd.tádo, ni dejar de extender la partida, incluyen-
el año de mil novecientos diez y nueve (sin pre- do lo demás.
cisar el día)'. Quien examine cuidadosamente el texto com-
"Con esto el Tribunal ha quebrantado direc- pleto de la ley 92 podrá ver que respecto de va-
tamente lo dispuesto en el articulo 39 de la Ley rios ·de los datos cuya inclusión ordena, excusa
92 de 1938, el artículo número 11 del Decreto nú- tal cosa si se carece de información, sin prescin-
mero 1003 y el artículo 33 del mismo decreto re- dir de la partida.
glamentario de la Ley 92 de 1938 sobre el regis- El reparo carece de importancia y de funda-
tro civil de las personas. mento.
"En efecto: En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de
"El artículo 39 de la Ley 92 de 1938 dice: Justicia, Sala de Casación Civil, administrando
"El acta de registro de nacimiento deberá ex- justicia en nombre de la República de Colombia
presar: y por autoridad de la ley, NO CASA la senten-
"~ 9-JEI día y la hora en que tuvo lugar el na- cia recurrida.
cimiento. Costas a cargo de la parte recurrente.
"29-El sexo, nombre y apellido del nacido y Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
la calidad de legítimo o natural. GACETA JUDICIAL.
· "39-El nombre, apellido, edad, profesión u ofi-
cio y nacionalidad del padre y de la madre, si fue- lLuis !Felipe lLatorre llJ. - Agustín Gómez ll"ra-
ren conocidos, y el nombre y apellido de los abue- da. - llgnacio Gómez ll"osse. -José Joaquín Ro-
·los, tanto paternos como maternos·. Si se trata de dríguez. - JErnesto Melendro JLugo, Srio.
5]2

AlPUCACWN DE lLA§ lLlE'YE§ SOJBRE CAMJBW DE JU!RliSDnCCWN EN A§UN-

1'0§ JLAJBOJRAJLE§. - DECRE'll'OS lLEGliSLA'll'IVOS Nos. 0456 Y OS31 DE 1956

NOTA lll>lE LA IR.lELATOIR.llA-Se inserta a El. actor interpuso recurso de casación contra la
continuación el au'to de la Sala de Casación sentencia de segunda instancia, que le fue conce-
Civil de 9 de abrñl del corriente año,. por el dido por el Tribunal y admitido por la Corte. La
cuan la Corte ordena enviar en presente ne- parte recurrente pr=sentó en tiempo la demanda
gocño al Tribunan Supremo del Trabajo ya de casación. Se dio traslado a la parte opositora,
que el conocimiento de los j111icios sobre ho- sin que ésta alegara.
norarios profesionales !e fue atribuído a di- El 28 de febrero último entró el negocio al des-
cha jurisdicción. lP'osteriormente la Sala re- pacho del suscrito magistrado ponente y el 15 de
puso dicho auto, pero no Gbstante mediar esa marzo siguiente se registró proyecto de fallo.
circunstancia, se ha resuelto publicarlo en La Sala encuentra que en la fecha, el presente
la GAICJETA J1UIIJ>l!Cl!AL dada la importancia negocio es del conocimiento privativo de la ju-
doctri.naria que tiene en prm:mncñami.elllt@ dl!!l risdicción especial del trabajo, al tenor del ar-
la Corte sobre la aplicación de nas leyes tículo 1Q del Decreto Legislativo número 0456 del
procesales q_ue varían la jurisdicción y com- 2 de marzo de 1956, que ordena lo siguiente:
petencia. "La Jurisdicción Especial del Trabajo conocerá
lEn el mismo sentido la Sala dictó los au- de los juicios sobre reconocimiento de honorarios
tos de fechas U y ll2 de abril en los juicios y remuneraciones por servicios personales de ca-
ordinarios de !Francisco Luis Zapata contra rácter privado, cualquiera que sea la relación
Alberto §aldaniaga Arango y de Martín lE. jurídica o motivo que les haya dado origen, si-
Acuña contra Aglae Virginia Villodres con guiendo las normas generales sobre competencia
ponencias de los Magistrados doctores .lTulio y demás disposiciones del Código Procesal del
lP'ardo IIJ>ávila y José J. Gómaz R., respecti- Trabajo (Decreto Extraordinario número 2~ 58 de
vamente. 1948).
"El trámite de dichos juicios será el del proce-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación dimiento ordinario del referido Código.
CiviL-Bogotá, nueve (9) de abril de mil no- "La demanda ejecutiva del acreedor de los ho-
vecientos cincuenta y seis (1956). norarios o remuneraciones de que trata el pre-
sente artículo se tramitará conforme al procedi-
(Magistrado Ponente: Dr. Manuel Barrera Parra) miento del Juicio Ejecutivo establecido en el Có-
digo citado".
Ante el Juzgado 39 Civil del. Circuito de Ba- Según el mismo decreto, éste rige "un mes des-
rranquilla el doctor Víctor G. Valle O. adelantó pués de la fecha de su expedición y suspende las
juicio ordinario contra María Ramos v. de Guete disposiciones legales que le sean contrarias".
para que ésta fuera condenada al pago de la su- El cambio de jurisdicción establecido en el de-
ma de quince mil pesos ($ 15.000.00) y las costas creto extraordinario, aparece explicado por las
judiciales, en favor del demandante, por razón razones expuestas en uno de sus considerandos, o
de los servicios profesionales de abogado que el sea, porque "las remuneraciones de los servicios
actor dice haberle prestado para obtener la nuli- personales, llámense honorarios, comisiones, pre-
dad del matrimonio de dicha señora con Francis- cios, etc., tienen, como el salario, un carácter vi-
co Posada o Villa. tal o alimenticio que exige su pago oportuno y la
consiguiente protección del Estado".
La primera instancia terminó con fallo absolu-
torio de fecha 27 de noviembre de 1952; apelada La jurisdicción especial del trabajo fue esta-
esta decisión por la parte demandante, fue con- blecida en el país siguiendo las orientaciones del
firmada en sentencia del 25 de julio de 1955, pro- moderno derecho social con el propósito de que
ferida por el Tribunal Superior de Barranquilla. las controversias laborales se resuelvan por jue-
 G ~~ ·e lE .ll' A' J IU ll, ne A Ji.. 5!3

ces espeCializados, ·dentro ·de- procedimientos_ rác a ·la organización judicial y a la competencia de
pidos, fáciles · y económiCos para las partes, te- ias·· diversas jurisdicciones son de orden público
niendo en cuenta la índole singular de la relación y, por lo tanto, se aplican de inmediato, sin que
de trabajo. puedan suspenderse en consideración a intereses
Por el Decreto Legislativo número 0456 de 1956 privados. Sólo si el proceso está ya fenecido, si
se ha dispuesto que la jurisdicción especial del la decisión ya se ha pronunciado, es imposible
trabajo tenga, a partir del 2 de abril del presente regresar sobre el pasado, y es en esta medida en
año, el conocimiento privativo de todos los con- donde propiamente se afirma el principio de la
flictos que surjan de la prestación ·de servicios no retroactividad. (Luis J osserand, "Cours ·de
personales de carácter privado, relativos -a ho- Droit Civil- Positif Francaise", Tomo I, número
norarios, remuneraCiones o precios, no importa 82, pág. 62) o

la denominación, cualquiera que sea la relación La Córte ha declarado que "las leyes que cam-
jurídica que determine tal prestación, de tal ma- bian la jurisdicción y competencia son de orden
nera que aun cuando ésta tenga su origen en pÚblico ·Y por consiguiente tienen un carácter ab-
contrato distinto del llamado de trabajo, el reco- soluto, inmediato y obligatorio". (Sala de Nego-
nocimiento y cobro de los respectivos servicios ·cois Generales, noviembre 17 de 1938, XL VIII,
queda bajo la competencia exclusiva de la justi- 543).
cia laboral. De dicha fecha en adelante la jus- Y también ha dicho esta corporación:
ticia ordinaria carece de competencia. para co· "La facultad de administrar justicia es lo que
nocer de tales conflictos. se denOmina jurisdicción; y cuando una norma
Para la Corte es indudable que la mencionada legal ·atribuye ese poder a entidad distinta de la
norma sobre cambio de jurisdicción, es· de apli- -qtú~:- antes: -tenia -la competencia sobre cierta cla-
cación inmediata respecto de tales .juicios, aún de se de asuntos, su aplicación no puede eludirse
los pendientes ante la justicia ordinaria a la fe- generalmente, pues no es aceptable afirmar ·que
cha de la vigencia del decreto, o sea, que tal nor- sólo por eso se violan situaciones procesales con-
ma se aplica, no sólo a los que se promuevan cretas y adquiridas, ya que los litigantes no tie-
después del 2 de abril de 1956 sino a los que se nen derecho a que el fallo lo profiera determi-
hubiesen iniciado antes de esta· fecha y sobre los oriado juez. Ellos sólo tienen la prerrogativa de
cuales no haya recaído todavía decisión defini- ·pedir y obtener que se les decidan sus solicitu-
tiva de los jueces comunes.- En consecuencia, los des por medio de las instituciones procesales in-
jueces ordinarios deberán enviar a los funciona- dicadas por el legislador.
rios correspondientes de ·la jurisdicción especial ·_ "En· materia de jurisdicción no se ve claro cuál
_del trabajo, los juicios de_ que· estuvieren cono- e3 el dér·echo procesal adquirido que directamen-
~iendo conforme a la legislación anterior, en el te se arrebate cuando el legislador dispone que
estado en que se encuentren. un juicio sea fallado por .otra autoridad distinta.
Las leyes relativas a la .organización judicial. y Cuando la ley quiere que la jurisdicción y com-
a la competencia de. las .diversas. jurisdicciones petencia se conserven en causas pendientes, lo
-hacen parte del derecho .púl;>lico,- por lo que la ·dice expresamente, como lo hizo en el artículo
ley. nueva sobre la materia debe tener aplicación .]67- de la Ley 40 de 1907". (Sala de Negocios Ge-
inmediata, aun respecto de los asuntos pendien- nerales, junio 19 de 1945, LIX, 1045).
tes, a no ser que en la misma ley :se disponga. otra
' • Ef artículo 40 de la Ley 153 de 1887 establece
cosa.
·que "las leyes concernientes a la sustanciación y
El procesalista italiano Luis Mattirolo expon2 ritualidad de los juicios prevalecen sobre las an-
que "las leyes que regulan la competencia de las teriores desde el momento en que deben empezar
autoridades judiciales;-- así como ·las que se r:e- a re.gir. Pe~;o _los términos que hubieren empe-
-fieren· a la sustancia del derecho controvertido y _zad.o· a con:ér, y las actuaciones y diligencias que
aue, pOr otra parte, son· po<r lo general .atinente~ ·ya es.tuvierJ~!1 iniciadas, se regirán por !a ley vi-
al orden público, so'n de ·inmediata· aplicación .a gente al tiempo de su iniciación".
los pleitos pendientes, y ·aún ·no resueltos, ·a me- No se diga que la .excepción consignada en la
nos que el legislador haya dispuesto expresa- última parte de la norma transcrita, o sea, en
mente l'o contrario". (Luis Mattirolo, "Derecho cuanto dispone que "las actuaciones y diligencias
Judicial Civil", Tomo I, número 125, pág. 94). que ya estuvieren iniciadas se regirán por la ley
Louis Josserand afirma que las leyes relativas . vigente al tiempo de su iniciación", lleva a una
5ill4l

solución contraria a la que prohija la Corte .. No. la sustanciación y ritualidad de los juicios". "Es-
El artículo 40 de la Ley 153 de 1887 se refi~re al tos últimos conceptos de sustanciación y rituali-
tránsito de legislación "en lo concerniente a la dad, en la forma en que fueron empleados por el
sustanciación y ritualidad de los juicios" y no en legislador de 1887, parten de la base de que el
cuanto a la jurisdicción y competencia, que es juez que está tramitando un juicio tiene jurisdic-
materia distinta. ción, es competente para conocer de él, pero que
En la legislación chilena, de donde tomó la cuando eso está sucediendo, viene una nueva ley
nuestra las normas que regulan los efectos de la que suprime un traslado o concede un término
ley en el tiempo, se encuer:J.tra expresado textual- probatorio que antes no e:xistfa, y en oota si-
mente el mismo principio establecido en el ar- tuación, esa nueva ley si se refiere a la sustan-
tículo 40 de la Ley 153 de 1887. Autorizados ex- ciación y ritualidad del juicio, y por lo mismo
positores sostienen allí que esta disposición se es de preferente aplicación; pero la facultad
refiere al procedimiento en sí mismo y no a la que tenía ese Juez para decidir, para sentenciar,
organización y competencia de los .tribunales. la fijación del territorio dentro del cual <ajrarce
Según el tratadista Manuel Egidio Ballesteros, su jurisdicción, no pueden pertenecer a lo que
citado por Arturo Alessandri Rodríguez, las !G- se conoce con el nombre de sustanciación y ri-
yes relativas a organización y atribuciones de los tualidad de los juicios ... ". (Casación Penal, ma-
tribunales rigen desde su promulgación por ser de yo 25 de 1926, XXXII, 302) .
Derecho Público; y es indudable -concluye-- que Al adoptarse por la Ley 105 de 1931 el Código
una ley de Derecho Público rige desde su vigencia, Procesal Civil que actualmente nos rige, el ar-
cesando desde entonces las facultades que ella ticulo 1228 del nuevo estatuto reglamentó los pro-
deroga, y adquiriéndolas los funcionados e <lu!~ blemas del tránsito de legislación que surgían
nes las transfieren, salvo que la misma ley dis- con su vigencia, así:
ponga otra cosa. (Manuel Egilio Ballesteros, "Ley "Las disposiciones ltlle est<a (lói!llñgo se aplican 2
de Organización y Atribuciones de los Tribuna- los juicios pendientes en el momento en que prin-
les" -Santiago de Chile ! 890-, Tomo 11, pág. cipie a regir, pero los términos no vencidos, los
149). recursos interpuestos, y las tercerías e incidentes
La legislación procesal, es verdad, comprende introducidos, se rigen por la ley aplicable al tiem-
tanto las normas que regulan la jurisdicción y po en que empezó el término, se interpuso el re-
competencia de los distintos funcionarios ante curso, o se promovió la tercería o el incidente".
quienes se adelantan los juicios, como las que es- · · Y como el citado Código regula tanto la mate-
tablecen el procedimiento por el cual éstos se ria de la Ol!"gal!li!zacióllll junldliciaH como la del Jlllll"OC<e-
inician, desarrollan y realizan. Estas últimas son «llim!<el!l~O c!vill, de las cuales tratan K"espectlw~
las que prescriben "la sustanciación y ritualidad mente sus libros I y II, la doctrina tuvo apoyo en
de los juicios", y generalmente tienen carácter el artículo 1228, para sostener como sostuvo que
adjetivo. en el tránsito de la antigua ley sobre organiza-
"Las leyes referentes a la organización y fun- ción judicial a la nueva que modificó las bases
ciones del poder judicial, o sea, a la jurisdicción y órbitas de la competencia, se conservaba la
y competencia, no pueden confundirse con las de jurisdicción respecto de· los juicios ya iniciados
procedimiento propiamente dicho", ha definido al comenzar su vigencia, en los casos expresa-
la doctrina de la Corte. (Sala de Negocios Ge- mente exceptuados.
nerales; mayo 13 de 1935, XLII, 73; junio 5 de Pero bien se comprende que tal antecedente en
1945, LIX, 1046, Casación Civil: octubre 8 de nada sirve para sostener que, en el caso al exa-
1938, XLVII, 259). men actual de la Corte, las normas sobre cambio
Esta corporación, estudiando el alcance del ar- de jurisdicción en los asuntos de trabajo, no de-
. tículo 40 de la Ley 153 de 1887, había afirmado ben operar en los negocios en curso ante los jue-
en providencia de 25 de mayo de 1926, que en él ces ordinarios, y que éstos c:onservan jurisdicción
no se comprenden las "leyes que se refieren o para segúir conociendo de ellos hasta finalizarlos.
versan sobre jurisdicción y competencia, ya por- Y la doctrina pertinente en nuestro derecho so-
que algunas de éstas no son de simple procedi- cial es la que resulta del articulo 88 de la Ley
miento, es decir, adjetivas, sino que a veces tie- 6'1- de 1945; según el cual los negocios atribuidos
nen un carácter sustantivo, ya porque la jurisdic- a la jurisdicción especial del trabajo de que ve-
ción y la competencia no miran propiamente con nían conociendo los jueces ordinarios debieron
 5ll5

pasar eri el estado en que se hallaban, a los juz · conocimiento privativo. de la jurisdicción especial
gados y tribunales de la justiCia laboral. Doctri- del trabajo y en consecuencia, debe enviarse al
na que se acomoda a lo que atrás se deja expues- Tribunal Supremo del Trabajo para que allí se
to en relación cen el carácter de Derecho Pú- decida en el fondo sobre el recurso de casación.
blico de las leyes sobre jurisdicción y competen- Y así lo dispone la Sala.
cia, y a la naturaleza de la legislación del traba-
jo inspirada esencialmente por consideraciones Notifíquese, cópiese, insértese en la GACETA
superiores de orden social. JUDICIAL y ejecutoriada esta providencia, re-
. mi tase al Tribunal Supremo del Trabajo.
De todo lo expuesto resulta que por virtud del
artículo ! Q del Decreto Legislativo número 0456, Manuel lBarrera lParra - José .V. Gómez lit.
el presente negocio sobre reconocimiento de ho- José llllernández Ji\rbeláez - Julio lPardo lDiávila.
norarios profesionales de carácter privado, es del JErnesto Melendro lLogo, Srio.
r ·5tñ GACJE'll'A\ .!TIIT!IJ)ll((:ll.A\IL

§E lRElP'ONJE EI.. AUTO ANTEJRKOJR

Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación yo siguiente en el "Diario Oficial" (NQ 29227),
CiviL-Bogotá, veintiuno de mayo de mil no- al cual per~enecen las siguientes normas:
vecientos cincuenta y seis.
.."Artículo primero.- La Jurisdicción Especial
(Magistrado Ponente: Dr. Manuel Barrera Parra) del Trabajo sólo conocerá de las demandas sobre
reconocimiento y pago de honorarios y remune-
El apoderado del demandante recurrente en el raciones por servicios personales de carácter pri-
juicio ordinario de Víctor G. Valle O. contra vado, de que trata el artículo primero del Decre-
Maria Ramos de Guete sobre pago de servicios to extraordinario número 4156 de 2 de marzo de
profesionales, interpuso oportunamente el recur- 1956, que se instauren a partir del dos (2) de
so de reposición contra el proveído de fecha 9 de abril del presente año, fecha de iniciación de la
abril último, que había dispuesto el envío del pre- vigencia del referido Decreto.
sente negocio al Tribunal Supremo del Trabajo
para que éste decidiera en el fondo la demanda "Las demandas y juicios sobre los mismos asun-
de casación, en cumplimiento del Decreto Legis- tos, y los recursos extraordinarios que se hubie-
lativo número 0456 de 1956. ren propuesto en ellos, cuyo conocimiento haya
avocado la justicia ordinaria con anterioridad al 2
El memorialista expone algunas razones ende- de abril del presente año, continuarán al cono-
rezadas a rectificar la doctrina sustentada por la cimiento de la misma justicia ordinaria, hasta su
Sala en la providencia recurrida, según la cual el decisión definitiva".
Decreto Legislativo número 0456 de 1956 que atri-
buyó a la jurisdicción especial del trabajo el co- "Artículo cuarta-El presente Decreto rige des-
nocimiento de los juicios a que se refiere, corres- de la fecha de su expedición y se entiende in-
pondientes anteriormente a la jurisdicción ordi- corporado en el Decreto 456 de ·1956, de acuerdo
naria, debía tener aplicación inmediata como ley con lo dispuesto por los artículos 14 del Código
de orden público, respecto de negocios pendien- Civil y 58 del Código de Régimen Político y Mu-
tes, ya que en el Decreto no se contenía norma nicipal".
expresa en contrario. El recurrente alude espe.
cialmente, en respaldo de sus puntos de vista, a En consecuencia, la Sala revoca el auto recu-
los razonamientos contenidos en fallos de la Cor- rrido y dispone que el presente negocio continúe
te s6bre la interpretación de los artículos 40 de al conocimiento de la Sala de Casación Civil de la
la Ley 153 de 1887 y 1228 de la Ley 105 de 1931. Corte Suprema de JustiCia hasta su decisión de-
Sin necesidad de debatir ahora la cuestión finitiva.
de ju:re comiendo, expuesta con nitidez en la pro-
videncia recurrida, la Sala habrá de resolver Notifíquese.
favorablemente la reposición interpuesta, por ra-
zones de jure condito, dando aplicación al recien- Manuel Barrera JParra - .lfosé .lf. <Gómez-.lfosé
te Decreto Legislativo número 0931 de 1956, dic- Jll[ernández Arbeláez - .lfuHo JPardo ]]))áv!.Xa -
tado el 20 de abril último y publicado el 7 de ma- lErnesto lVJ!elendro JLugo, Secretario.
 ACCWN JDJE llNCUMPLJIMXlEN'IL'O JDJE UN A PIROMJESA JDE COMPIRA VlEN'Ir A

l.-Saber en definitiva cuál fue el plazo $ 18.000, que los prometientes compradores ha-
acordado para el cumplimiento del contrato brían de pagar así: $ 5.0"o0 en la fecha de cele-
promisorio de compraventa, es cuestión me- bración de la promesa; $ 5.000 el día de la escri-
ramente de hecho, sometida por entero a tura pública de compraventa; "y $ 8.000 -dice
los poderes discrecionales dei sentenciador, el documento- que pagarán al acreedor que re-
cnyo juicio es inmodificable en casación ciba la misma casa materia de este contrato en
mientras no se demuestre que pugna con la calidad de hipoteca, constituida ésta por· José
evidencia procesal, por manifiesto error de Araque, con un plazo no menor de seis meses y
hecho, o que contradice la valoración legal con un interés no mayor del uno por ciento men-
de pruebas. al apreciar los medios aducidos sual, capital que los· prometientes compradores
en la instancia. pagarán al vencimiento de la obligación, y los
2.-Según el artículo 1546 del C. C., va intereses los pagarán por mensualidades antici-
envuelta en los contratos bilaterales la con- padas". Y dicen las cláusulas 5'J., 61J. y 7a:
dición resolutoria en caso de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado, en "Quinta.-De común acuerdo se ha señalado el
conformidad con el 1609 y en los mismos plazo de sesenta días para hacer la escritura co-
contratos sinalagmáticos, ninguno de los rrespondiente, dentro de los cuales el promitente
contratantes está en mora dejando de cum- vendedor presentará los papeles correspondien-
plir lo pactado, mientras el otro no lo cum- tes, como certificados de libertad. de treinta afi,os
pla por su parte, o se allane a cumplirlo en y demás que sean necesarios para que la ti-ans-
la forma y tiempo debidos. lEs claro enton- misión de la propiedad sea completa y perfecta,
ces que para cada contratante el ejercicio advirtiendo que los gastos de la escritura son por
de la acción exige, como base ineludible, cuenta de los compradores. - Sexta. El promi-
que por su parte haya cumplido o allaná- tente vendedor hará entrega de la casa materia
dose a cumplir, en los términos del propio de este contrato en el. transcurso de estos ocho
artículo 1609, las obligaciones a su cargo. ; días siguientes. hasta el once del presente mes de
Si falta esa prueba, la absolución se pre- mayo. - Séptima. Se deja establecido que si des-
dica. pués de seis meses a que hace referencia este do-
3.- Contra fallo totalmente absolutorio cumento, los compradores no dieren cumplimien-
no prospera la causal segunda de casación. to perderán las arras del negocio que han anti-
(Ver G. J. lLXXVl!l!ll, páginas 106 y 137 y cipado según lo dispuesto en el artículo 1859 del
!LXXX:ll, pág. 723). C. C., o el vendedor las devolverá dobles".

Corte Suprema de J!.!sticia. - Sala de Casación Como la compraventa prometida no llegara a

Civil.- Bogotá, mayo veintiuno de mil nove- perfeccionarse, los prometientes compradores Ro- ·
cientos cincuenta y seis. sario Pedroza de Berna! y Rafael Salamanca, en
libelo del 29 de enero de 1953, que entró a cono-
(Magistrado Ponente: Dr. José Hernández cimiento del Juez 69 Civil del Circuito de Bogo-
Arbeláez) tá, suplicaron lo siguiente:
I. "Que se condene al señor José Araque, ma-
Según el documento suscrito el 3 de mayo de yor y vecino de Bogotá, a entregar a la señora
1947, José Araque prometió vender y Rosario Rosario Pedroza de Berna! y Rafael Salamanca
Pedroza de Berna! y Rafael Salamanca Medina Medina la cantidad de diez mil pesos moneda le-
prometieron comprar la casa número 50-44 de la gal como valor de las arras dobladas fijadas en
carrera 18 de Bogotá, por los limites que allí el contrato de . promesa de venta, celebrado por
aparecen . El precio se convino en la cantidad de José Araque, Rosario Pedroza de Bernal y Rafael
 .UlL1[J)ll((}IT&l1

Salamanca Medina, según consta en documento "Si, pues, el Tribunal en la sentencia es~ioolll
de fecha 3 de mayo de 1947". que tales estipulaciones y los términos prefija-
u. "Que se condene al señor José Araque & dos allí, no obligaron al prometiente señor Ara-
pagar los intereses de la cantidad de cinco mil que, necesariamente apreció erróneamente esta
pesos desde el 3 de mayo de 1947, hasta la fecha prueba, si se tiene en cuenta que las estipulacio-
del pago". nes de un contrato --cuando son claras y especia-
III. "Que igualmente se condene al demanda- les- prefieren a las generales, que la intención
do a pagar los intereses devengados por la can- y voluntad de los pactantes las respeta el legis-
tidad de cinco mil pesos correspondientes a las lador, y obligan ·al sentenciador a quien no le es
arras desde el día en que debía cumplirse la obli- dado, como sucede en esta causa, salvar toda la
gación de otorgar la escritura correspondiente o responsabilidad de la parte demandada, cuando
sea desde el día 3 de julio de 1947, hasta la fecha existían obligaciones contractuales por tratarse
del pago". de un contrato bilateral -Y no unilateral- como
IV. "Que se condene a pagar las costas del lo aprecia el sentenciador".
juicio". Cita algunas doctrinas de la Corte que, en sen-
El Juez del conocimiento, por sentencia del 7 tir del recurrente sirven para respaldar sus aser-
de julio de 1954, absolvió plenamente al deman- tos, y parece concretar el cargo asi:
dado y condenó en costas a la parte actora; pro- "Queda, pues, demostrado, que el Tribunal des-
veído confirmado por el Tribunal Superior del co~oció las condiciones expresas del pacto de
Distrito Judicial de Bogotá el 12 de julio de 1955, venta (sic), las interpretó erróneamente y las
en fallo que es materia del presente recurso de apreció en forma contradictoria, comoquiera que,
casación ante la Corte. conocido el acuerdo de voluntades de los contra-
tantes, no le era dado desconocerlo porque era de
Se invocan las causales 11!- y 2~ del artículo 520 forzoso cumplimiento y por consiguiente, no so-
del Código Judicial, a través de cargos que pa- lamente se violó el artfculo 1602 del Código Civil
san a examinarse. en forma directa, sino que se apreció indebid&-
mente la promesa de contrato que sirve de base
a la acción".
En seguida abunda en consideraciones demos-
"Acuso la sentencia proferida por el H. Tribu- trativas del criterio personal que el recurrente
nal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, en emplea no sólo para interpretar el contrato, sino
esta causa, por apreciación errónea y falta de también para entender el significado y alcance
apreciación de las pruebas traídas al proceso, de las posiciones absueltas por el demandado
con violación de los artículos 1602, 1618, 1620, Ara que. Alega que el Tribunal dejó de apreciar
1769 del Código Civil, en relación con el articulo esta prueba, y un paso más adelante expresa:
609 del Código Judicial, errores de hecho y de de- "El señor Araque aceptó la mayor parte de los
recho, que aparecen manifiestos en los autos e hechos preguntados, pero les agregó otros distin-
indujeron al sentenciador a conclusiones lógica- tos que, de acuerdo con la norma a que acaba-
mente desacertadas". Y agrega: mos de referirnos (artículo 609 C. J.), deberia
"Quiero anotar muy respetuosamnete a la H. haber probado. Y como el Tribunal, por ·una
Corte que no pretendo que haga un nuevo balan· parte, tomó en cuenta esta prueba, y por otra ex-
ce de la prueba. Lo que ocurre es que el Tribu- cusó al .confesante de la demostración de los he-
nal fundó su decisión, desestimando pruebas fun- chos exculpativos para el incumplimiento de sus
damentales, lo que vale decir que la estimación obligaciones, incurrió en error de hecho y de de-
parcial de ellas, indujeron (sic) en error de he- recho, que están evidenciados en los autos".
cho y de derecho, para concluir, como concluyó Muestra además el acusador de la sentencia la
el sentenciador, violando manifiestamente la ley forma como entiende que el demandado, al con-
y la intención de los contratantes". testar el libelo, confesó los hechos de la deman-
Estima que el Tribunal no solamente desquició da, y dice:
el pacto sino que interpretó en forma arbitraria "El Tribunal, en la sentencia demandada, no
el contrato promisorio de compraventa; alude a tuvo en cuenta esa prueba,. que tiene el carácter
las obligaciones que asumiere .el prometiente ven- de plena, de acuerdo con el artículo 604, en re-
dedor, y dice: laCión con el 606 del Código Judicial, en relación
 5ll.9

con· el 1769 del Código Civil y .naturalmente esta condi.ciona el contrato en forma suspensiva o re-
falta de apreciación lo indujo a concluir con des- solutoria, y agrega:
acierto en la decisión". "Unos y otros tratadistas aceptan que la cues-
De donde concluye que "por apreciación ~a-ro­ tión, tratándose de la venta con arras, es comple-
nea y por falta de apreciación de las pruebas, con ja y miran con deferencia y respeto la opinión
violación de los artículos 1602, 1618, 1620, 1769 contraria. ,
del Código Civil, en relación con .los artículos "Esa complejidad no es igualmente intensa en
604, 606 y 609 del Código Judicial, incurrió (e~ cuanto al contrato de promesa de venta con arras,
Tribunal) en errores de hecho y de derecho, que extremo en el cual la doctrina acepta con unifor-
aparec~n de manifiesto en los autos, e indujeron midad que las arras desempeñan el papel de una
al sentenciador a conclusiones contra la verdad condición resolutoria y son el precio de la indem-
procesal, debe infirmarse el fallo ... ". nización debida al otro contratante, fijada de co-
mún acuerdo, por no verificarse el contrato pro-
Sobre· la sujeta materia dijo el sentenciador en metido. Hay una resolución del contrato de pro-
el fallo acusado: mesa que podría llamarse automática y que de-
"En la promesa de contrato, los futuros vende- pende de la voluntad de un contratante que en
dor y comprador son acreedores de un hecho, de ejercicio de un derecho contractual desiste de
-una mutua y recíproca obligación de hacer, cuyo ejecutarlo, sin que la otra parte pueda exigirle
incumplimiento sanciona el a~tículo 1610 del Có- el cumplimiento: deberá limitarse a demandar el
digo Civil facultando al acreedor cuyo deudor se pago de las arras dobladas o a conservar para sí
ha constituido en mora, para pedir, a su elec- las que recibió, según se trata del prometiente
ción, que se apremie a éste para la ejecución de] comprador o del prometiente vendedor".
hecho convenido, que se le. autorice a él -el Más adelante expone:
acreedor- para hacerlo ejecutar por un tercero, "Cuando cada una de las partes imputa a la
o que se le indemnicen los perjuicios provenien- otra incumplimiento de las obligaciones contrac-
tes de la infracción del contrato. Para el caso tuales derivada de la promesa de venta con a-
concreto de que la obligación debida sea la sus- rras, en realidad está afirmando que su contra-
cripción de un instrumento, el artículo 1Q de la parte por haber. usado del derecho de retractarse
Ley 66 de 1945 autoriza también al acreedor para debe perder las arras o devolverlas dobladas, y
exigir que el juez lo otorgue a nombre del deu- el actor tiene el deber procesal de demostrar que
dor. fue el demandado quien desistió del contrato y
"Puede, pues, el acreedor desistir de la ejecu- que él -el demandante- por su parte ejecutó
ción del hecho convenido y solicitar la indemni- la obligación convenida o estuvo dispuesto a eje-
zación de perjuicios, que supone naturalmente cutarla, porque sólo mediante esta demostración
la declaratoria de resolución del contrato de pro- se acreditará la mora del deudor en la ejecución
mesa que vincula a las partes. No obstante el ca- ·del hecho prometido que lo hace incurrir ·en las
rácter general de este principio que dilata el sanciones previstas en el pacto de arras.
pago de la indemnización por incumplimiento "El artículo 1610 del Código Civil que consa-
hasta tanto desaparezca el vinculo contractual, gra las acciones del acreedor de una obligación
cuando se ha estipulado arras como 'medio de de hacer requiere, para la eventual prosperidad
volverse atrás', no es necesaria la resolución ju- de ellas, que el deudor se haya constituido en
dicialmente declarada para demandar la indem- mora, y de acuerdo con el artículo 1609 del mis-
nización de perjuicios, previamente tasados por mo estatuto 'en los contratos bilaterales ninguno
acuerdo común de las partes. de los contratantes está en mora dejando de cum-
plir lo pactado, mientras el otro no lo cumpla por
"En efecto, 'si se vende con arras -dice el ar- su parte, o no se allane a cumplirlo en la forma
tículo 1859 del Código Civil- se entiende que y tiempo debidos'.
cada uno de los contratantes podrá retractarse; "Sea que se trate de una obligación de hacer o
el que ha dado las arras perdiéndolas y el que las de otra diversa, la mora del demandado es el ele-
ha recibido, restituyéndolas dobladas'". mento que habilita a quien con él estipuló obli-
Alude en ~eguida el fallo a la doctrina de va- gaciones recíprocas para ~ptar por una de las so-
. rios expositores franceses sobre el punto condu- luciones que en forma general y para todas las
centes a saber si el pacto de arras peritenciales obligaciones emanadas de los contratos bilatera-
52®

les brinda el artículo 1546 del Código Civil o las por el artículo 1859 del Código Civil, o el ven-
que de manera especial para las obligaciones de dedor las devolverá dobles'.
hacer ofrece el artículo 1610 ibídem. "Sobre cuál de las dos estipulaciones relacio-
"La mora en la ejecución de las obligaciones nadas con el. p1azo debía normar la conducta de
recíprocas imputable a un contratante da lugar, los contratantes se ha trabado la controversia;
en principio, a que la convención se resuelva, au- sostienen los actores que el hecho prometido de-
tomáticamente si ex1ste pacto de arras, o median- bía ejecutarse el 3 de julio de 1947, es decir, den-
te declaración judicial a falta de dicho pacto. Pero tro de los sesenta días siguientes a la convención,
si las obligaciones recíprocas son simultáneas, la como lo acordaron en la cláusula 511- de e~la, y el
mora en la ejecución del hecho prometido que el demandado afirma .que tal plazo fue ampliado en
artículo 1610 del Código Civil requiere como ne- la cláusYla 711- hasta el 3 de noviembre del misma
cesaria para que opere cualquiera de las tres so- año.
luciones que el mismo precepto consagra, no ocu- "Han pedido los actores que el demandado sea
rre por el simple hecho de que uno de los que condenado a restituirles las arras que recibió y
contrataron no haya cumplido su obligación. En se observa que la cláusula destinada especial-
este evento de obligaciones recíprocas y simultá- mente a establecer es'ta eventual obligación ha-
neas tíene aplicación el precepto general del ar- bla claramente de un plazo de seis meses, trans-
tículo 1609 del mismo estatuto que condiciona la currido el cual ·Jo% compradores, si desistían de
mora del demandado al cumplimiento del actor. ejecutar el hecho prometido las perderían, o el
Consecuencialmente, quien con fundamento en vendedor, las restituiría dobladas. Antes de trans-
un contrato bilateral del cual se derivan obliga- currir esos seis meses no podía, en consecuencia,
ciones de hacer pide la aplicación de alguna de presentarse el fenómeno jurídico de la mora del
las sanciones estatuí das por el artículo ~ 610 del deudor, de-indispensable ocurrencia par'a la pros-
Código Civil -en concordancia con el 1859 de ia peridad de la acción encaminada a hacer efecti-
misma obra si se estipularon arras- tiene que vas las estipulaciones del pacto de arras, por la
acreditar en primer término que quien con él simple razón de que no había expirado el plazo
contrató no ejecutó su compromiso en el lugar y especialmente convenido al efecto.
tiempo debidos y también que esta inejecución "Las gestiones de los demandantes endereza-
no puede entenderse purgada por su actitud -la das a la ejecución del contrato antes del plazo
del demandante- porque cumplió su deber con- convenido, aún tenién(lolas por legalmente acre-
tractual o se allanó a cumplirlo". ditadas, son inhábiles para deducir de ellas la
mora del deudor y también para inferir que los
Sobre la cuestión de hecho dijo el sentenciador: demandantes se allanaron a cumplir la que les
"En la cláusula 5~ de este convenio (promesa correspondía; el demandado na podía conside-
de compraventa entre José Araque y Rosario Pe- rarse en estado de mora antes de vencerse el pla-
droza de Berna! y Rafael Salamanca) legalmente zo de que 'disponia para ejecutar el hecho prome-
formado y apto para producir efectos jurídicos, tido, y la diligencia anticipada de los futuros
se fijó un plazo de sesenta días para la ejecución compradores no acredita que cumplieron o estu-
del hecho prometido. El prometiente vendedor, vieron dispuestos a hacerlo en la forma y tiempo
además de la obligación de traspasar el dominio debidos'.
del inmueble, contrajo las de entregarlo en una "Es, por tanto, superfluo estudiar si los deman-
fecha determinada, facilitar el estudio de la ti- dantes lograron demostrar que el 3 de julio es-
tulación e hipotecarlo a un tercero para tomar tuvieron dispuestos a otorgar la escritura públi-
para sí el dinero de mutuo y completar el precio. ca de compraventa, acta jurídico que requería la
El plazo dentro del cual debía. Araque compro- presencia de comprador y vendedor, porque no
meterse a la solución del crédito hipotecario no lo hicieron en la oportunidad debida, y aun cuan-
podía ser menos de seis meses y el interés de la do Araque no hubiera hecho lo mismo en esa fe-
suma mutuada no debería exceder del 1% men- cha, su abstención no lo colocó en estado de mora.
sual. Pero luego, en la cláusula 7a del mismo con- "Se observa que la parte actora pide la resti-
venio se dijo que 'si después de seis meses a que tución de las arras porque· el prometiente vende-
hace referencia este documento. los compradores dor Araque no otorgó el 3 de julio de 1947 la es-
no dieren cumplimiento perderán las arras del critura de traspaso del dominio del bien prome-
negocio que han estipulado, según lo dispuesto tido en venta; la sala mención de la fecha que se
 <G&CIE'll'& JJliJ~llVll&lL. 521
señala en el libelo para la ejecución del hecho la cláusula 6~ del pacto·. El estudio de los títu-
prometido muestra la ausencia de uno de los ele- los era un antecedente necesario para que los
mentos estructurales de la acción: la mora del compradores aceptaran el traspaso del dominio
demandado. La obligación debía cumplirse el día que el vendedor les haría y, si la ejecución de
3 de noviembre del mismo año de 1947 y no pue- tal acto se pospuso, preciso es entender que tam-
de levantarse la súplica de devolución de las bién se aplazó la necesidad del estudio de la ti-
arras sobre un pretendido incumplimiento que tulación del dominio de la finca, y que la obliga-
sería necesario aceptar que había ocurrido antes ción del prometiente vendedor de facilitar tal es-
del vencimiento del plazo. tudio mediante la entrega de los títulos, podía
"Es la que acaba de exponerse razón suficien- cumplirse después del 3 de julio de 1947, pero
te para aceptar como ineludible la necesidad ju- antes del 3 de noviembre de ese año.
"La otra obligación especial de Araque era de
rídica de negar las súplicas de la demanda en
cuanto se fundan ·en el incumplimiento del de- constituir la hipoteca y para cumpl'lrla no se se-
ñaló ningún plazo distinto de los fijados en las
mandado de su obligación de otorgar la escritu-
cláusulas 51!- y 7e. del contrato. Si conforme a la
ra pública de traspaso del dominio el día 3 de ju-
última de tales estipulaciones el plazo se amplió
lio de 1947.
hasta el 3 de noviembre, era con anterioridad a
"Pero podrá decirse que el demandado tenía tal fecha que el prometiente vendedor debía cons-
otras obligaciones de ejecución anterior a las de tituir el- gravamen hipotecario para garantizar el
los compradores futuros, cuales eran la de entre- 1:rédito que completaría el precio. Con el certifi-
garles la casa, la de facilitar los títulos del do- cado del Registrador de instrumentos públicos y
minio para su estudio y la de gravar la finca con privados de Bogotá que obra al folio 5 del cua-
hipoteca para compl~tar el precio. Es convenien- derno 2 se demuestra que la hipoteca se consti-
te considerar. por separado cada uno de estos de- tuyó el 6 de agosto de 1947, es decir, en tiempo
beres contractuales del prometiente vendedor. El n_oortuno".
d~ entregar la finca se previó en la cláusula 611- Al final dice el sentenciador:
del contrato en estos términos: 'El prometiente ''En la contestación de la demanda al negar el
vendedor hará entrega de la casa materia de este bllCho 89 de la misma el demandado, al referirse
contrato. en el transcurso de estos ocho días si- lA la parte actora, afirmó: 'y por consiguiente dejó
guientes, hasta el once del presente mes de mayo'. de cumplir lo pactado en la promesa menciona-
Esta obligación debía evidentemente cumplirse .da'. También en el alegato de conclusión de pri-
antes de las que a los futuros compradores co- mera instancia repite el demandado la afirmación
rrespondían, pero acontece que no está demos- de que los actores no cumplieron su obligación
trado que Araque dejara de cumplirla. Apelaron el 3 de noviembre de 1947 fecha que, como se ha
los demandantes a la prueba de la confesión pro- visto, fue la definitivamente señalada para la
vocada del demandado y tal prueba no demues- trasmisión del dominio. En esta forma, sin no-
tra falta de éste en la ej~cución del hecho con- minarla, el demandado al invocar los hechos que
venido, sino su cumplimiento y la aceptación de la constituyen ha propuesto la excepción non
los acreedores. Acepta Ara que que cuando a la adimpleti contractos. Para fundamentar su de-
hora de las diez de la noche llegaron los deman- fensa un demandado no necesita calificar la ex-
dantes a recibir la casa se la entregó reservando cepción que invoca; le basta alegar los hechos de
una parte de ella donde tenía agrupados los ob- los cuales se desprende. Por otra parte, confor-
jetos que le ·pertenecían; si la señora Pedroza de me al artículo 343 del Código Judicial 'cuando el
Berna! y el señor Salamanca aceptaron la entre- juez halle justificados los hechos que constituyen
ga en tales condiciones, si ocuparon el resto de una excepción perentoria, aunque ésta no se haya
la casa, aceptaron también que Araque cumplía propuesto ni alegado, debe reconocerla en la sen-
así el deber de entregar. Si para los prometien- tencia y fallar el pleito en consonancia con la ex-
tes compradores la entrega hubiera sido imper- cepción reconocida, salvo la de prescripción, que
. fecta y por tanto también imperfecto el cumpli- si.;mpre debe proponerse y alE~garse'.
miento d~ la obligación, han debido abstenerse "La acción en este caso se funda por los de-
de recibir. mandantes en el hecho de que Araque no cum-
"La obligación consistente en entregar los tí- ·pli:ó" sus deberes contractuales antes del 3 de ju-
tulos. para su estudio quedó también comprendi- lio ·de-1947, o ese día. Pero esta visto que el pla-
.da en la ampliación del plazo que se .convino en Gaceta-4
522 Jll.JllHCfili\IL

zo de cumplimiento de la promesa se dilató hasta ta días por la cláusula 5{)., se prorrogó en defini-
el 3 de noviembre, fecha esta última que los ac- tiva hasta el 3 de noviembre de 1947, día del ven-
tores para nada tienen en cuenta. Ningún hecho cimiento de seis meses a partir de la fecha del
positivo invocan que muestre cómo la fecha pre- documento, y su juicio al respecto, lejos de ser
fijada -3 de noviembre- cumplieron su obliga- contraevidente, halla amplio respaldo en la cláu-
ción o se allanaron a cumplirla. Contrariamente, sula 7~, donde aparece que si después de seis me-
niegan que tal fuera la fecha en que debía ex- ses "los compradores no dieren cumplimiento per-
tenderse el contrato de compraventa, e implíci- derán las arras del negocio que han anticipado
tamente aceptan que no intentaron cumplirlo en según lo dispuesto en el artículo 1859 del Código
esa ocasión. En tal petición 3~ del libelo piden Civil o el vendedor las devolverá dobladas".
la condena del demandado por no haber cumpli- Es suficiente la lectura de los párrafos tras-
do su obligación el 3 de julio de 1947 y a esa fe- critos del fallo acusado, para ver con claridad
cha refieren todos y cada uno de los hechos de que el Tribunal no prescindió de las posiciones
la demanda. La posición asumida por la parte absueltas por el demandado, ni de los otros me-
actora demostraría la excepción que el demanda- dios a que el recurrente alude según su criterio.
do invoca pero que no es necesario declarar, toda Los valoró el sentenciador sin desconocimiento
vez que, como ya se dijo, no ocurrió el fenómeno de la tarifa legal. Tampoco olvidó las obligacio-
de la mora por parte de éste, elemento indispen- nes asumidas por el prometiente vendedor, an-
s.able de la acción conforme al artículo 1610 del tes bien, las enumera todas, describe su trayec-
Código Civil". toria en derecho, y la absolución no se funda en
el aserto erróneo que el recurrente le atribuye al
Se considera: fallador, de que la promesa. de compraventa sea
contrato unilateral, sino en no reunirse las con-
La controversia estriba toda en saber cuál fue diciones de la acción, por no estar en mora el de-
en definitiva el plazo acordado para el cumpli- mandado, como presupuesto indispensable para
miento del contrato promisorio de compraventa. la prosperidad de la súplica fundamental, ten-
Trátase, entonces, de cuestión meramente de he- diente a la devolución de las arras dobladas. No
cho, sometida por entero a los poderes discrecio- encontró el Tribunal demostración algq.na de que
nales del sentenciador, cuyo juicio es inmodifi- los actores se· allanaran a lo de su cargo en el
cable en casación mientras no se demuestre que tiempo hasta el cual se amplió el plazo para el
pugna con la evidencia procesal; por manifiesto cumplimiento de la promesa. Estima, sin que se
error de hecho, o que contradice la valoración haya probado lo contrario, que los demandantes
legal de pruebas, al apreciar los medios aducidos implícitamente aceptaron el incumplimiento de
en la instancia. sus obligaciones en 3 de noviembre de 1947, des-
o
de luego que al 3 de julio del mismo año "refie-
Ninguno de estos dos reparos está fundado en ren todos y cada uno de los hechos de la de-
la acusación contra el fallo proferido por el Tri- manda".
bunal Superior de Bogotá. N o omitió el senten- En tal virtud, la primera acusación no puede
ciador prueba alguna de claridad tan resplande- prosperar.
ciente que fuese capaz de sustentar sin duda po-
sible la solución contraria. No ha desatendido el Segundo cargo
significado obvio y natural de las palabras escri-
tas en el documento de 3 de mayo de 1947 fir- Con base en la propia causal 1~, el recurrente
mado por José Araque, como prometiente vende- acusa la sentencia "por ser ella violatoria direc-
dor, y por Rosario Pedroza de Berna! y Rafael tamente, por infracción directa y aplicación in-
Salamanca Medina, como prometientes comprado- debida de los artículos 1546 y 1609 del Código
res, ni da por establecidos hechos cuya inexisten- Civil", se lee en la demanda. Y agrega:
cia aparezca manifiesta por ese u otros medios "El artículo 1546 del Código Civil, reza; 'En los
de prueba que ingresaran a los autos, como tam- contratos bilaterales va envuelta la condición re-
poco ha negado hechos que ostensiblemente se solutoria en caso de no cun1plirse por uno de los
desprendan de las probanzas aportadas al deba- contratantes lo pactado ... ".
te. El Tribunal encuentra que el término para el "Es indudable, señores Magistrados, que el con-
cumplimiento de la promesa, señalado en sesen- trato recogido mediante la promesa de venta, es
N9 2167 JJ QJ BP D ~: D A D. 523

bilateral y no unilateral, como lo estimó el Tri- cierto que Araque en ningún tiempo hizo exten ·
bunal en la sentencia demandada, puesto que las der la escritura de venta a favor de mis represen-
obligaciones de un contratante se miran como tados, y por consiguiente, esto sí demuestra que
equivalentes (sic) a las que el otro debe ejecu- incumplió el pacto en toda su integridad, como
tar, según los términos del contrato. Es decir, que sólo mediante la extensión de tal instrumen-
como lo ha estimado la H. Corte, que es ex t11llll1C to podría dejar cumplida siquier; parte de sus
o sea que desde la fecha del pacto nacieron obli- obligaciones. Por lo tanto, la interpretación del
gaciones correlativas para uno y otro contra- sentenciador resulta contradicha por la propia
tante". realidad de los hechos, y siendo esto así, la con-
Se detiene a examinar las obligaciones que para clusión absolutoria a que llegó el fallo acusado,
las partes nacieran de la promesa de compraven- viola directamente el artículo 1546 en relación
ta; afirma que los actores cumplieron su prime- con el 1609 del Código Civil; disposiciones sus-
ra obligación, "o sea -dice- la de pagar la suma tantivas que encajan dentro de la causal invoca-
de $ 5.000 moneda legal, que efectuaron en el da en este capítulo".
acto de suscribir la promesa, y no les fue posible
dar cumplimiento a la segunda por cuanto que, Se consñdell'a:
el prometiente vendedor, ni entregó los papeles
para su estudio, ni hipotecó el inmueble en la for- El segundo cargo no es sino un modo de repro-
ma convenida, ni entregó la cosa, y en definiti- ducir los mismos puntos de vista ya examinados
va ni siquiera hizo extender la escritura en que en la primera acusación.
constara la venta con el fin de que los prome- Ni siquiera ha insinuado el sentenciador que
tientes compradores le pagaran el saldo del pre- el contrato promisorio de compraventa sea uni-
cio pactado, o sea la suma de $ 5.000 moneda le- lateral o que escape al imperio de los artículos
gal. Sólo en esa fecha hubiera quedado consti- 1546 y 1609 del Código Civil. Es sólo que si se-
tuído en mora, puesto que por condición expresa gún la primera de estas normas va envuelta en
del contrato estaba obligado a pagar el saldo res- los contratos bilaterales la condición resolutoria
tante". en caso de no cumplirse por uno de los contra-
"El Tribunal -continúa- en la sentencia- de- tantes lo pactado, en conformidad con la segunda
mandada desconoce las circunstancias de modo y y en los mismos contratos sinalagmáticos, ningu-
tiempo como deberían cumplirse las mutuas con- no de los contratantes está en mora dejando de
venciones (sic) del pacto bilateral, y ello es ex- cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cum-
plicable: a) Porque no tuvo en cuenta la litis con- pla por su parte, o se allana a cumplirlo en la
testación para proferir un fallo ajustado a la ley; forma y tiempo debidos. Es entonces claro que
b) Porque no tuvo en cuenta la prueba de con- para cada contratante el ejercicio de la acción
fesión judicial suscitada en esta causa con la con- exige, como base ineludible, que por su parte
testación de la demanda, y porque, e) No tuvo en haya cumplido o allanándose a cumplir, en los
cuenta las posiciones absueltas por la parte de- términos del propio artículo 1609, las obligacio-
mandada, de las cuales deduce, precisamente, el nes a su cargo. Si falta esa prueba, la absolución
incumplimiento de sus obligaciones". se predica.
Insiste en la bilateralidad del contrato; en que Por ello y por cuanto viene dicho en el estudio
el Tribunal debió examinar si las partes lo cum- del primer cargo, no prospera tampoco la segun-
plieron dando y dando, según el artículo 1609 en da acusación.
armonía con el 1546 del Código Civil; comenta
los apartes del fallo acerca de las obligaciones 'll'ercer cargo
del prometiente vendedor en materia de entrega
del objeto prometido, de los títulos de dominio, y Invoca el recurrente la causal 26 de casación,
en lo que respecta al deber de hipotecarlo por "por no estar la sentencia en consonancia con las
suma complementaria del precio, y concluye asf: pretensiones oportunamente deducidas por los li-
"En definitiva, afirma el Tribunal a quo, sin tigantes", e insiste en las alegaciones presentadas,
respaldo alguno, que el plazo total de la obliga- en apoyo de los otros dos cargos. Pero como el
ción, por todos los aspectos, se prorrogó hasta el fallo es enteramente absolutorio, por sustracción
día 3 de noviembre de 1947. Pero sea de ello lo de materia no hay lugar a la causal 2f!..
que fuere, y aún aceptando tal apreciación, es lo Así, en sentencia del 12 de diciembre de 1955

/
 (G. J. Tomo LXXXI, números 2160 y 2161, pág. cia en nombre de la República de Colombia y por
723) ha ·repetidb una vez más la Sala: autoridad de la-ley, NO CASA la sentencia de fe-
"Es constante la doctrina de la Corte en el sen- cha .12 de .julio de 1955 proferida por el Tribunal
tido de que la causal 21/o de casación no se confi- Superior del Distrito Judicial de Bogotá.
gura cuando la .·sentencia acusada absuelve ple-
namente. La desestimación integral de la deman- ·Costas en casación a cargo de la parte recu-
da desata el proceso en todas las materias some- rrente.
tidas a la decisión judicial y queda sin base la ale-
gada incongruencia entre el f-allo y las preten- Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
siones oportunamente deducidas por los litigan- GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso al
tes. (V. entre otras muchas, sentencias de casa- Tr~bunal de origen.
ción de 18 y 26 de marzo de 1954. G. J. Tomo
LXXVIII, 2138-39, págs. 106 y 137) ".
Manuel !Barrera lP'ana - .lfosé .lf. Gómez JE. -
Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, .lfosé !Hlernández Arbeláez - .lfunli.o ll"mli'do JIDáwnna
en Sala de Casación Civil, administrando justi- !Ernesto Melendro lLugo, Secretario.

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. . : _;;.

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 GACIE'll'A .11\DI!)OCDAIL 525

:·. _·,;.,

JPAGO POR CONSWNACWN.- XNDEMNIZACÍON DE PE.l!ÜUICXOS OCASIONADOS

POR EL JEJJERCICXO ABUSIVO DEL DERECHO DR UTXGAR. ~ EN ESTE CASO
LA CULPA NO SE PRlESU_MiE; CORÍRlESf:OND.JE A.L ACTOR PROBARLA EN EL
JUXCW.- CASACWN POR VWLACKON,-DE_LDECRJETO 243 DE 1951

r< ;..
-~

JJ..;_§egún el artículo 1664. del e: c., lo que "qué d~ben acreditarse d~bidam-ente, en tesis
viene a dej~r en firme e irrevocable el pago .. general; la no demostración d_e cualQ;uñeJl'a
poi" consignación es ·o la aceptación por el :' --· ::: de éÜ(;s hace ino'cua· la. acción. -
acreedor, o la sentencia ejecutoriada . que _. 4.- )En_ tratftndose de Ja rel?pOI)sabilidad
baya. declarado suficiente la- consigm\cicfn; r .. - =-~ :e:X:tl-aCOntractinü~- ·éf:actor·- corre
Con .b\ ~calr-
. no :mediando ni la una ni la Ótr~. :el .d_~'iuior . ga de ·la I.Jr'!leba ~e los extremos qu~ con-
p.uede retirarla. lEn firme.la s·entencia _q.ue :iiiuráit e~li. .reslionsabÜi{lad y de qne antes
.·declara válido el pago ..por consignación, ia :: se·: ha<hech~dneJÍción. Sólo _por vía de ~X­
obligación del deudor queda extinguida con .. cepción S~ ·presume la culp_a como es el caso
las consecuencias a que alude el 'all'tículo . dé la i·espohs~bilidad por el hec4o ajeno a
1663 ibídem, cesa entonces la mora del deu- . .q.ue alude et' artíc~lo 2347 del c. c .. 1{ se
dor en el cumplimiento de la obligación ::··presume también, de
in.anera excepciQnal, en
contractual, si ésta hubiera existido. el. ejercicio de'' actividades' peligrosas (ar-
tíc(JIO 2356). ''l?ero no puede afirmarse que
2.-La jurisprudencia ha aceptado que el .''-. ''éi' ejercicio . del. derecho de litigar. pueda
abuso de los derechos, entre ellos el de li- constituir una actividad· peligrosa en el sen-
tigar, da origen a la culpa aquilianá o ·ex- . fido y alcánce jurídico que se da a esa no-
tracontractual. (V. sentencias octubre 30 de .. ciort y • que· los doctrinantes y ·la jurispru-
1935, marzo 24 de 1939, mayo 19 de ll941, . · dencia · hiin deduCido del contexto y eje'li·
mayo 27 y junio 22 de 1943, entre otras). Y . plos:·einlme'iativos traídos por. el articulo
·ha ·hecho la diferenciación entre el acio in~ 2356. .
tencional dirigido a causar un ·pe'rjuicio - .. ,~ . .
. { :': ,. ' . -~ .

acto doloso- y lá simple culpa como errot· ' ' 5;-Respecto: al' cargo en reiación coti las
·de conducta consistente en no haber · pre- '·' ' cóstit's pór "erróilea·.intérpretación falta· de o
visto las consecuencias . de uná . aCtividad · ··cel·recta: apliéa'ción del num. 1«:1, artículo 2'1
· · cuando han ·debido y podhio ser previstas, ·: .del Decreto Legislativo 243 de 1951, "ha sido
error de conducta causado ·por la negligen- : · •doéti'itia iiivarillblé de· la' Corte: no dar c~un­
cia o imprudencia de lós ·actos · humanos. " ! pó' en casación a cuestiones relacionadas can
.. IE:sta· culpa conilevá la indemnización de .. costas; -se~baf·estimado que esta es una cues-
perjuicios cuando se han cumplido las exi- iióiio'adjetiva .. .'". (Cas. ·febrero 23 de 1953,
gencias doctrinarias ·y legales que la con·fi. • '· t .." tJLXXllv;· 48). · .
guran; culpa que puede ser'·in comittendo o
in omittendo, peor ·en todo ·éaso no puede 'Gorte·.::S'upfema de J-usüda. ·- saia de ·casación
· prescindirse ·al tratarla: del. faétor subjetivo. c--c¡vn; ...: ..'Bogota, _mayo veintidós de inil nove~
-La teoría del simpie riesgo corrido nó ha - · cíentos ·c~.ncuenta·y 1feis.
·tenido· aceptación en.:la jurispi:údenciá. c.·_ ·
(Miági.sh'ado' Porfentei Dr.· Ignacio Gómez Posse)
3.--.:.:IE:s bien sabido que tres elementos 'ex- .. ·-r:· ,...
tremos constituyen el hecho ilícito genera- ·Se elitra a resolver el recurso d·e casacwn in-
. dor de. la responsabilidad ·extracontractual; ·térpuesto por la:s ·patte's contra la sentencia pro-
•. · culpa o· doló· del autor, un daño o perjuicio :ferida por ei ·Trii:n.inal de Bogotá, fechada el trein-
·y una relación de causalidad entre· ·el hecho 'Ül. •{:30-j dé' -septiém bré tle · iÚil novécien tos cincuen-
· culposo o doloso y· el daño. Son · el~m~n.(o~ ta y cuá:tÍ'ó';(~954). :. · ·-- ·~· ... ·
a26 .1J 01 llJ) D (!; D ¡;¡, !l. N9 2ll57

registro de la demanda; y como fundamento de

su pedimento expuso: " ... Pues se ha sacado del
Ante el Juzgado 6Q del Circuito de Bogotá, el comercio (el bien objeto del contrato) con la res-
diez (10) de mayo de mil novecientos cincuenta pectiva inscripción de la demanda, por los años
y uno (1951), el señor Manuel §zapñro, por con- de la duración del juicio comprendidas las dos
ducto de apoderado, pidió que se declarara re- instancias y el recurso de casación que cualquie-
suelto por falta de pago de parte de precio el ra de las partes interpusiera, ocasionando con
contrato de compraventa contenido en la escri- ello los más cuantiosos perjuicios a mis mandan-
tura número 3442 de dos (2) de junio de mil no- tes, ya que ellos quedarían privados de la venta
vecientos cincuenta (1950), de la Notaria 21!- de de tal bien, para lo cual están estudiando ya al-
este Circuito, solicitando la restitución del in- gunas ofertas de compra que se les han presen-
mueble, la indemnización por perjuicios ocasio- tado, y no podrían tampoco adquirir créditos hi-
nados por el incumplimiento, y la restitución de potecarios, cuando lo crean necesario para el en-
frutos. sanchamiento de la empresa, que ya tienen pro-
Como hechos fundamentales de la acción se yectado y aun contratado". Es bueno advertir,
anotaron: desde ahora, que el demandante no hizo efectivo
Por medio de la escritura atrás referida, Sza- el registro de la demanda, por no considerarlo
piro transfirió a título de venta a favor de los necesario, y así lo manifestó expresamente.
señores Hugo Treacchi y Gil Sánchez Barrero la La demanda fue contestada aceptando ser cier-
casa de habitación, de construcción antigua, jun- to que se estipuló el plazo de seis (6) meses para
to con el lote en donde se halla edificada, ubicada el pago de los primeros doce mill quinñentos ]lllesos
en esta ciudad, barrio de Chapinero, alinderada ($ 12.500.00), el cual, dice, "no está vencido, sino
en la forma que se detalla en el título. extinguido por pago"; afirma que el plazo para
El vendedor hizo entrega real y material a los el pago de los doce mil quinientos pesos ($ 12.500)
demandados desde la fecha de la escritura del se venció efectivamente el }9 de diciembre del
inmueble objeto del contrato. año de 1950, y desde entonces los compradores
Según la cláusula 4~ de la escritura el ven- ofrecieron pagarlos al vendedor, pero éste ha ve-
dedor recibió la suma de veinticinco mil pesos nido desde entonces eludiendo recibirlos; que los
($ 25.000.00) y el resto sería pagado así: "JD>oce intereses han sido pagados puntualmente hasta
mil quinientos pesos ($ 12.500.00) dentro del pla- el 19 de junio de ~951, y que la recepción de es-
2iO de seis (6) meses contados desde hoy; y los tos intereses ha operado una prórroga tácita para
doce mil quinientos pesos ($ 12.500.00) restantes, el pago de la primera cuota y que en vista de la
dentro del término de un (1) año contado tam- renuencia a recibir el valor del primer contado,
bién desde la presente fecha, reconociendo un in- lo ofreció en pago por consignación el 27 de abril
terés del uno por ciento ( 1%) mensual sobre los de 1951, añadiendo a los doce mil quinientos pe-
saldos del capital debido, durante el plazo, pero sos ($ 12.500.00) de la primera cuota, los de la
si hubiere demora en el pago de alguno de los segunda, y los intereses causados desde el 19 de
contados de la deuda, o de ambos, los comprado- junio de 1951, al 18 de agosto del mismo año. Pro-
res pagarán sobre toda ella, durante la demora, puso las excepciones de validez del pago por con-
el interés del uno y medio ( 1%%) mensual. signación, pago efectivo, mora creditoris o non
"El plazo de los seis (6) meses para el pago de adimpleti contractus, y petición antes de tiempo.
los primeros doce miJ quinientos pesos ($ 12.500) Treacchi y Sánchez demandaron en reconven-
se halla vencido hace más de cinco meses y hasta ción a Manuel Szapiro anotando los siguientes
la fecha los demandados no han pagado la suma hechos sintéticamente resumidos:
en cuestión, encontrándose por consiguiente en Los reconvinientes hicieron un cerramiento del
mora de efectuar el pago. Con ese incumplimien- lote litigioso y construyeron dentro de él un mo-
to se han causado graves perjuicios al vendedor". derno edificio de dos pisos, para una fábrica de-
El veintitrés (23) de agosto de mil novecientos nominada "Salón Moderno-Bizcochería" e insta-
cincuenta y uno (1951), les fue notificada la de- laron allí todas las maquinarias y demás enseres
demanda a los demandados; y su apoderado en para el funcionamiento de la fábrica, que les está
escrito del 27 de agosto solicitó del Juzgado se produciendo una utilidad líquida de ocho mil pe-
elevara la caución señalada al demandante para sos. Tales mejoras tuvieron un costo superior a
responder de los perjuicios ocasionados por el noventa y siete mil pesos ($ 97.000.00).
l\]'Q 2167 l.i 1\ tC !!'. "JI A J Q.J D> D tC B A L 527

Vencido el primer plazo de seis (6) meses, el ·. "IDécimosexto.- Mis poderdantes, mucho antes
señor Rugo Treacchi Mangili se presentó varias de la notificación de la demanda que hoy con~es­
veces al acreedor contrademandado a pagarle la to, tenían ya contratada la construcción de otros
primera cuota de doce mil quinientos pesos locales anexos a la premencionada fábrica, fren-
($ 12.500.00) pero éste eludió hábilmente aceptar te a la carrera 13 de esta ciudad, previa la apro-
el pago, exigiéndole los intereses ordinarios y ex- bación de planos y la obtención de la respectiva
pidiendo recibos sucesivos de tales intereses y licencia, por ser necesaria e indispensable tal
ofreciéndole, entre tanto, la venta de un lote con- construccion para atender debidamente al pedi-
tiguo al inmueble litigioso que Treacchi y Sán- do cada día más creciente de los productos de di-
chez Barrero no tenían interés en adquirir, pro- cha fábrica".
metiéndoles ampliar los plazos de pago de las
cuotas· debidas siempre que le compraran dicho "Décimosexto (sicl-La notificación de tal de-
lote. manda ha entorpecido y entrabado hasta tal pun-
Szapiro expidió a Treacchi los recibos de inte- to la ejecución de las mejoras de q~ trata el nu-
reses que éste pagó durante los meses de diciem- meral que inmediatamente ·precede, que a pesar de
bre de 1950 a mayo inclusive de 1951. la convicción que tienen del derecho que les asis-
El doctor Jorge Uribe Truque como apoderado te en esta emergencia, se han visto obligados a
de Szapiro les dirigió a los compradores la-carta suspender la ejecución de todos estos proyectos,
que obra en autos en la que no exige el pago del hasta la finalización del litigio, con motivo de lo
precio del saldo absoluto sino el acuerdo amiga- cual han sufrido y contihuará.p. sufriendo los más
ble de las diferencias entre ellos "que no eran cuantiosos perjuicios pues es sabido que todo de·
otras que el proyecto de contrato de compraven- recho por claro que sea se torna en incierto y Ji
ta del lote adyacente al inmueble cuestionado". tígioso cuando se halla deducido en justicia".
"En vista de las dificultades que entorpecían Sobre la base de estos hechos se solicita princi.
el pago del saldo insoluto de mis poderdantes y palmente que se hagan las siguientes declaracio-
teniendo éstos informaciones fidedignas de la nes:
mala fe con que Szapiro actúa en sus negocios, 1"'- "Que el contrademandado Szapiro está
presentaron el 27 de abril de 1951, una· demanda obligado a indemnizar a los reconviríientes todos
de oferta de pago por consignación por el total los perjuicios que con motivo de lo expuesto han
de $ 25.000.00 y sus respectivos intereses. sufrido y seguirán sufriendo en la cuantía que
"A pesar de las diligencias de pago por consig- resultare probada o que se acreditare en las res-
nación que seguían su tramitación legal en el pectivas diligencias subsiguientes de· liquidación
Juzgado 29 Civil de este Circuito, el señor Treac- de perjuicios".
chi se presentó personalmente el 1Q de junio de 21/-- Que la hipoteca a que alude la escritura
1951, en que se vencía totalmente el plazo de la ya citada, está cancelada· y en consecuencia se
deuda, al almacén del c~ntrademandado Szapiro ordene la inscripción respectiva.
para pagarle la suma total y en presencia de tes- Fqrmula subsidiariamente algunas súplicas pa-
tigos le informaron allí que Szapiro hacía unos ra· el evento ·hipotético de que prosperaran la.;
días se había ausentado con rumbo de los Esta- declaraciones de la parte petitoria de la deman-
dos Unidos. da principal.
"Treacchi, con todo, se entrevistó con la cón- Entre varias disposiciones civiles citadas como
yuge de Szapiro y ella le manifestó que podía en- fundamento de ·la acción, invoca las contenidas
tenderse con el abogado doctor Uribe Truque, en los artículos 2341, 2342 y 2356 -19- del Có-
quien al llegar declaró que no recibía dinero en digo Civil.
cheque y que le daba aviso de que ya había es- ·El · contrademandado contestó oponiéndose a
~ablecido demanda de resolución del contrato de que se hicieran las declaraciones principales. Ad-
compraventa por el no pago del· saldo insoluto mitió algunos hechos y negó otros y afirmó que
que se ofrecía a pagar". expidió los recibos a que se refiere lá contrade-
El diez y ocho de agosto de "mil novecientos 1i1andá pero que los deudores no pagaron durante
cincuenta y uno (1 951) TreaccYli ·hizo el pago del la mora el interés estipulado.
capital e intereses consignándolo i'm el Juzgado El doctor Uribe Truque, que es quien contesta
29 Civil del Circuito. .Ja contrademanda como apoderado del señor Sza-
Los hechos décimosexto dicen literalmente: · piro, admite que escribió la carta que se ha re-
523 .!JID!llill([}ll&ll.. W9 2ll.IP7

lacionado antes, pero niega que tuviera el óbjeto JEll ll'l!lC1Jllll'SO

que se le asigna en la reconvención. Acepta que
manifestó a Treacchi que no tenía autorización La parte actora acusa la sentencia por ser vio-
para recibir en ese momento "por cuanto ya se latoria de la ley sustantiva por infracción directa
había instaurado el juicio por resolución del con- y aplicación indebida de la misma, dentro de la
trato por incumplimiento de Treacchi y su socio causal 1r¡. del artículo 520 del Código Judicial.
en el pago oportuno de parte del precio, de acuer- Estima que el fallador violó directamente los ar-
do con lo estipulado en la cláusula 4q. del con- tículos 1930, 1546, 1609, 1617, y 1932 del C. C.
trato." Fundamenta esta causal afirmando que el ven-
Niega que se haya efectuado el pago al señor dedor Szapiro cumplió plenamente sus obligacio-
Szapiro; "únicamente se hizo una consignación a nes y que en ningún momento en su carácter de
orden del Juzgado en las diligencias sobre oferta vendedor estuvo constituído en mora "sin que
del pago". valga alegar para ponerlo en esta posición como
e lo pretend.en los demandados y lo acepta indirec-
!Las sentencias de ms~lll!Cia tamente el Tribunal al sostener en su sentencia
que está bien aplicado el artículo 1609 del C. C.,
El Juzgado a ~11!0 falló: que el demandante rehusó una vez vencido el
primer plazo de seis meses que culminaron el 6
"Primero.- Se declaran no probadas las ex- de diciembre de 1950, recibiendo el primer con-
cepciones propuestas por los demandados en la tado de doce mil quinientos pesos ($ 12.500.00)
demanda principal y en su lugar, se absuelve a que se le estaban debiendo"; que en ningún mo-
los mismos demandados. por carencia de acción mento los deudores trataron de cumplir esa obli-
de la parte actora. gación dentro del plazo y sólo se limitaron a pa-
gar intereses sin abonar nada a capital; que si
"Segundo.-Absuélvese al demandado Manuel Szapiro se hubiera negado a recibir dentro del
Szapiro de los cargos formulados en contra suya plazo los deudores hubieran ofrecido oportuna-
en la demanda de reconvención, y mente el pago por consignación y no en la forma
tardía En que lo hicieron el 27 de abril del año
"Tercero.-Sin costas ni en la demanda prin- siguiente.
cipal ni en la de reconvención". Así los deudores se pusieron ~n mora y el ven-
dedor tenía por lo tanto derecho para pedir la
Ambas partes apelaron de ese fallo y el Tri- resolución del contrato en la forma en que lo hizo;
bunal desató el recurso por medio de la senten- que no purga la mora de los compradores el he-
cia objeto de la casación que fue interpuesta, asi- cho de que éstos pagaran intereses una vez ven-
mismo, por ambos contendores en el juicio. cido el plazo de seis meses porque ello no impli-
En ·el fallo del Tribunal se confirma el del in- ca la prórroga tácita del plazo por parte del ven-
ferior y. se revoca el numeral 3Q "para condenar, dedor, porgue para ello se necesitaría la volun-
como al efecto condena, a cada una de las partes tad expresa de éste para modificar lo estipulado
en las costas· causadas por su respectiva deman- en el contrato y afirma: "El pago de intereses,
da en la primera instancia". En la parte motiva una vez vencido el plazo estipulado expresamen-
el Tribunal anota: "Se observa solamente la im- te en un contrato, no implica necesariamente la
propiedad del fallo en cuanto deniega la resolu- prórroga tácita .del plazo o término", refiriéndo-
ción por carencia de derecho del actor y al pro- se al artículo 1551 del C. C.
pio tiempo decide sobre las excepciones para de- El demandante se extiende sobre este tópico
clararlas no probadas. Mas como este pronuncia- para fundamentar su tesis refiriéndose también
miento sobre las excepciones no incide en la suer- al artículo 1930 del C. C. Concluye manifestando
te de la litis, el Tribunal se abstiene de reformar que al no reconocer la senteneia el derecho inequí-
la sentencia por ·este concepto, en cuanto ello se- voco del vendedor para la resolución del contra-
ría inocuo". El fallador anota que dentro del jui- to, encontrándose los deudores en mora de cum-
cio demostraron los contrademandantes haber he- plir sus obligaciones se violaron las disposiciones
cho el pago por consignación del saldo del precio citadas. El segundo motivo de ataque lo hace con-
y que, no existiendo la mora, supuesto esencial sistir el recurrente en "violación de la ley sus-
de la acción instaurada, ésta no podía prosperar. tantiva por aplicación indebida de la misma" y
 U A 1(..: ru; 'JJ' .& JnJILHCfi&IL

dke -~'.que esta causal es consecuencia de la ante~ pósito por la suma de $ 25.975.00 ordenado entre-
rior puesto que el Tribunal al considerar como gar por el Juzgado.
prórroga tácita el· plazo expreso estipulado en el Las demostraciones a que se acaba de hacer
contrato, aplicó indebidamente los artículos ~ 660, referencia prueban que el fallo absolutorio a fa-
y 1551 del C: C;, puesto que presume que los vor de los demandados tiene fundamento legal
compradores no se constituyeron en mora por el debido al pago por consignación efectuado por
único hecho de pagar intereses después de ven- ellos y recibido por el demandante; ese es el fun-
cido el plazo e interpretando este hecho como. una damento claramente expuesto en la sentencia de
prórroga tácita de aquél. . primera instancia; pero no que hubiere carencia
Afirma el recurrente que no se puede decir que de acción; como observó el Tribunal, sino pago
el vendedor se constituyó en inora rehusando re- de precio en virtud de una sentencia que en jui
cibir dentro del plazo que vencía el dos de di- cio contradictorio declaró válido el pago efectua-
ciembre de 1950, la parte· o cuota que según el do judicialmente por Treacchi y Sánc.hez Borre-
contrato debían abonarle los deudores, puesto ro disponiendo, al mismo tiempo, la cancelación
que tal cosa no. es cierta ni está probada en. los de. la hipoteca que gravaba el inmueble según la
autos; que "tan sÓlo se abstuvo de- recibir el pra- estipulación consignada en la escritura número
cio cuando los compradores el primero de junio 3.442 ya relacionada.
de 1951, trataron de hacerlo, por' cuanto que el Y a esta excepción se refiere también expresa-
plazo de seis meses para el pago de la primera mente el apoderado del opositor cuando invoca
cuota habfá.. vencido seis meses antes y por con- como de pertinente aplicación los artículos 1656,
siguiente no estaba obligado. a recibirlo, porque 1663, 1665 del C. C .. En efecto, el 1663 dice: 'lEl
ya sus deudores estaban eh mora y él había op- efecto de la consignación válida es ·extinguir la
tado ·por el derecho legal de pedir ·la resolución obligación, hacer cesar, en consecuencia los inte-
del contrato,. lo que. hizo en demanda del mismo reses y eximir del peligro de la cosa al deudor;
año". todo ello desde el día de la consignación". El
La· Corte considera: 1664, no citado por el opositor, reza: "Mientras
Para mejor entendimiento de la cuestión deba- la consignación -no haya sido aceptada por el
tida, y para relievar la improcedencia de los ata- acreedor o el pago declarado suficiente por sen-
ques· a la sentencia, es bueno precisar.los siguien- tencía que tenga la fuerza de cosa juzgada pue-
tes hechos que consta'n en· el expediente: La ofer- de el deudor retirar la consignación; y retirada,
ta de pago por consignación que se tramitó ante se mirará como de ningún valor y efecto respecto
el Juzgado 2Q del Circuito fue presentada el 27 del consignante y de sus codeudores y fiadores".
de ab1;il de 1951; y el 18 de mayo sigui'ente le Según este precepto lo que viene a dejar en fir-
fue notificado a Szapiro el auto de admisión y me e irrevocable el pago por consignación es o
se le corrió el traslado corresp·ondiente, es decir, la aceptación por el acreedor, o la sentencia eje-
con posterioridad· a la presentación de la .deman- cutoriada que haya declarado suficiente la con-
da de· resolución del contrato. signación; no mediando ni la una ni la otra, el
·.:. Szapiro .rechazó la oferta· de •pago. alegando que ·deudor puede retirarla.
éste era .extemporáneo por· estar vencido el plazo En firme la sentencia que declaró válido el
·para ·efeCtuarlo:- El 17 de julio· del mismo año se pago por consignación, la obligación de los de-
autorizó la consignación que viúo a relizarse el mandados quedó extinguida con las comsecuen-
-18 de agosto siguiente· según la diligencia cuya cias a que alude el artículo 1663 antes inserto,
-copia obra en el juicio. El 23 ·de agosto se le no- habiendo cesado la mora de los deudores en el
tificó ·al señor Szapiro 'Y se le intimó para que cumpllmiento de la obligación contractual, si ésta
recibiera esa consignaCión.. El 4 .·de septiembre hubiera existido,
·se realizó .esa .actuación. La consignación _no _fue La Corte no puede entrar a examinar las razo-
:aceptada .. ·· nes que el Juzgado y el Tribunal tuvieron para
Por providenCia del. Juzgado· 2io del· Circuito d·~ resolver favorablemente el pago por consigna-
fecha 4 de marzo de 1952, se. declaró valido el c'ón; tiene que aceptar ese fallo como cosa juz-
pago por consignación; y el Tl'ibunal Superior gada, y atenerse a él para definir la demanda de
confirmó ese proveído· en'·faJlo del 9 de mayo de casación de la parte actor a. Y es así como se ve
dicho año. El 12 de agosto siguiente, el apodera- la improcedencia de las disposiciones citadas por
do de Szapiro recibió· del-Juzgado el título de de- el -recurrente· como violadas ante la vigencia de la
530 GAl'IE'II'A .DV[llniCllAIL N9 2167

excepción perentoria demostrada por los deman- dado, por cuanto que no sólo es un hecho que
dados. ocasiona perjuicios al demandado, sino que, si-
No se acepta el cargo. guiendo la teoría tradicional de la culpa in omit-
tendo, se enmarca totalmente dentro de los lími-
Casación de la parte reconviniente en el juicio tes que configuran esta clase dG culpa. En efec-
to, dicen los tratadistas mencionados (Henri y
El recurrente manifiesta: "Acuso la sentencia León Mazeaud) que la jurisprudencia ha aplica-
recurrida por la siguiente causal: Violación de la do sin cesar nuevas hipótesis al principio tan am-
ley sustantiva proveniente de errores de hecho y plio de que· quien, al abusar de su derecho, cau-
de derecho que constan exidentemente ·en los au- sa perjuicio a otro, tiene que repararlo. La ju-
tos que consisten en la falta de apreciación y risprudencia declara que todos los derechos son
apreciación errónea de unas pruebas". susceptibles de abuso, y llega hasta estimar que
Para fundamentar el cargo el recurrente inicia hay abuso no solamente en el hecho de ejercitar
su trabajo con la transcripción del artículo 2341 su propio derecho para perjudicar a otro, sino
del C. C. y después de algún análisis del pre- también en el hecho de servirse de su propio de-
cept® termina diciendo que la jurisprudencia de recho, sin tener para ello un interés serio y ·le-
la Corte "ha llegado a la conclusión de que nues- gítimo ... ".
tra legislación civil contempla hechos generado- El recurrente dice que la absolución de sus co-
res de responsabilidad civil sin que constituyan mitentes por carencia de acción del demandante
delitos". Inserta, asimismo el artículo 34 de la está perfectamente ejecutoriada. Y que no exis-
Ley 57 de 1887 que estima como equivalente del tía de parte de Szapiro ningún interés serio y le-
1383 del C. C. francés. Trata de la división de gítimo que justificara su acción.
la culpa in comittendo e in omittendo, como ge- El autor de esta demanda transcribe largamen-
neradoras, ambas de la obligación de indemnizar te a los expositores Mazeaud, transcripciones que
perjuicios. Alude el artículo 2343 del C. C., como pueden resumirse en es~os conceptos insertos en
ejemplo de la culpa in omittendo; afirma que el el escrito respectivo: "Beuctant: El abuso del de-
artículo 2347 comprende hechos y omisiones ge- recho designa todas las culpas, o dicho en otros
neradores de responsabilidad civil que no consti- términos todos los actos dolosos, las negligencias
tuyen delitos; y transcribe los artículos 2348 y ·e imprudencias que una persona puede cometer
2350 del C. C., como tipos de culpa in comittendo; al ejercitar un derecho". Más adelante se refiere
y esta parte del estudio lo termina así: "En tal a los artículos 273 y 274 del C. C., como ejem-
virtud, la jurisprudencia y la doctrina han acep- plos de consagraciones legales de indemnizacio-
tado la teoría de que no solamente los delitos, ya nes por consecuencia del abuso del derecho.
dolosos ya culposos, originan la obligación de in- Aludiendo a los artículos 19 y 29 de la Ley 38
demnizar perjuicios sino todo acto (culpa in co- de 1945, manifiesta literalmente: "es de obser-
mittendo u omisión - culpa in omittendo) la ge- varse que el demandante se acogió a estos últi-
nera"; refiriéndose a una cita del tratadista Fer- mos artículos en la demanda principal que dio
nando Vélez afirma que este expositor "presintió origen al juicio de que vais a conocer, pero que
o conocía que el ejercicio irregular de un dere- luego prescindió de hacer uso del derecho que
cho nos lleva a la teoría moderna del 'abuso del ellos consagran, como aparece acreditado en los
ejercicio del derecho' que es -a juicio del recu- autos. ¿Por qué solamente, en este caso proce-
rrente-, la situación en que se colocó a Szapiro dió con cautela, por qué con ello actuó con la
al incoar la acción de resolución de que se ha diligencia y cuidado de un buen padre de fami-
venido tratando, declarando que la contrademan- lia? ¿Por qué sus dudas y vacilaciones en ejer-
da para la indemnización de perjuicios "es per- cer este derecho que les brinda la Ley a los que
fectamente justa y está legalmente fundamen- disputan la propiedad de un inmueble? ¿No es
tada". ésta acaso una prueba del presentimiento que al
La demanda que una. persona establece contra demandante le inspiraba el ejercicio irregular de
otra, dice el recurrente, y que no implique el su actuación como demandante?"
ejercicio de un derecho, sino un abuso en su ejer- En el desarrollo de la causal invocada del cuer-
cicio, compromete la responsabilidad del deman- po del mismo cargo, el recurrente acusa la sen-
dante, y lo hace responsable de los perjuicios que tencia por dos motivos más: por error de dere-
se le sobre.vengan con motivo de ella al deman- cho en la interpretación de la demanda de re-
 ( .. \ .\ .1 i' '' 1 t 1 .\ L 531

convención y "por falta de correcta aplicación e rante más de un año el insoluto del precio. En
interpretación errónea del artículo 29, numeral efecto, antes del vencimiento del plazo de la se-
1Q del Decreto Legislativo número 243 de 1951". gunda cuota de DOCE MIL QUINIENTOS PESOS
En cuanto a este primer motivo glosa el si- ($ 12.500.00), mis poderdantes se vieron obliga-
guienté· concepto del Tribunal en la parte motiva dos a hacer una oferta de pago por consignación,
del fallo recurrido: "Considera el Tribunal que por la suma de VEINTICINCO MIL PESOS
el Juzgado acertó al entrar al fondo de la litis ($ 25.000.00) para comprender en ella la cuota
derivada de la contrademanda. Producidos con anterior vencida de DOCE MIL QUINIENTOS
anterioridad a ésta los hechos que le sirven de PESOS ($ 12.500.00) que el demandante se ne-
fundamento (iniciación temeraria de .la demanda gaba a recibir exigiendo y· aceptando solamente
principal o sea ejercicio abusivo del derecho de el pago de los intereses (fls. 45 vto., 46 vto., cua-
litigar y perjuicio consecueri.cial generado inme- derno número 4Q), Tramitando el juicio de oferta
diatamente por el forzado abandono del proyec- de pago el respectivo Juez dispuso que por ha-
to de construcción), y existiendo un nexo de cau- llarse fundamentada tal oferta se señalaba el día
sa a efecto entre la demanda principal y la de 18 de agosto de ·1951, para extender el acta de
reconvención, no existía razón legal para condi- pago (fls. 45 vto. del mismo cuaderno, 46 vto. in
cionar la acción contenida en ésta a la existen- fine y 47 del citado cuaderno). Establecido el
cia de un fallo previo y firme denegatorio de la juicio de validez de dicho pago por consignación,
resolución en aquélla". el Tribunal Superior de este Distrito Judicial, en
Al fundamentar este nuevo ataque el recurren- sentencia fechada el veintiuno de· marzo de mil
te manifiesta que "es de tal magnitud y volumen novecientos cincuenta y dos (21 de marzo de 1952)
el error de derecho en que incur¡:-e el Tribunal confirmó la sentencia de validez del Juez infe.
al interpretar la demanda de reconvención, que rior que fue apelada por el demandante (fls. 9
basta la sola lectura de ella para venir en la con- vto. a 13 del cuaderno número 8), y Szapiro sólo
clusión de que la acción principal de indemni- recibió el valor de la consignación el doce (12)
zación de perjuicio no está condicionada a un fa- de agosto de mil novecientos cincuenta y dos
llo previo, sino que es independiente de la sen- (1952) (fls. 14 del cuaderno número 8).
tencia definitiva que viniera a desatar el litigio. "Después de presentada ante el Juez compe-
No ocurre lo propio con la acción subsidiaria que tente la demanda de oferta de pago por consig-
así está condicionada a tal emergencia. Por lo nación, lo cual tuvo lugar el veintisiete (27) de
tanto, insiste en acusar la sentencia recurrida por <Jbril de mil novecientos cincuenta y uno C951)
este grave error de derecho que de manera tan (fls. 44 del cuaderno número 49), presentó Ma-
ostensible se destaca en los autos". nuel Szapiro la demanda de resolución ·y resti-
En otro párrafo dice que el Tribunal incurrió tución premencionada (fls. 69 vto. del -cuaderno
en craso error de hecho por falta de apreciación número 10) y resolvió hacerla notificar a mis po-
de algunas de las pruebas a que hace referencia derdantes, cinco (5) días después de que éstos
y que por eso llegó a la ·conclusión errónea de hicieron el pago por consignación, o sea el vein-
qUe se trata de la acción del in debitum y no de titrés (23) de agosto del año últimamente citado
perjuicios originados del abuso en el ejercicio de (fls. 7 vto. del cuaderno número 1Q)".
litigar en que incurrió el demandante. Acuso la sentencia -agrega el recurrente-
Afirma, que debido a la. interpretación errónea "por error de hecho consistente en la falta de
que hizo el Tribunal de la reconvención y a la apreciación de todas las pruebas premencionadas
falta de apreciación de las pruebas que cita, lo que demuestran la imprudencia y temeridad con
condujeron a la violación en la forma antes ex- que actuó el demandante al establecer las accio-
puesta del numeral 1Q del artículo 29 del Decre- nes resolutorias y restitutorias que dieron ori-
to Legislativo ya anotado. "Cuando quiera que gEn al juicio de que vais a conocer, así como tam-
condenó a mis poderdantes en las costas de pri- bién la falta de un interés serio y legítimo y del
mera instancia se abstuvo de condenar al deman- cuidado y diligencia en el ejercicio de tales ac-
dante en las causadas en la segunda instancia". ciones, todo lo cual configura el más rotundo y
Por último vuelve el recurrente a insistir en claro abuso en el ejercicio del derecho, o para
su ataque contra la sentencia porque el fallador decir lo menos el cuasi delito o culpa en que in-
bas: "Las relativas a la mora creditoris en que currió el demandante y que fundamenta ·y soli-
incurrió el demandante al negarse a recibir du- difica la demanda de reconvención".
5ll2 G A ilJ lE 'll' A .JJ 1U j]J) ll IC ll A n,

El demandado re¡::urrente dice que la petición el artículo 2341 del C. C. "por ausencia de uno
de indemnización de perjuicios se limitó a solici- de los presupuestos de la acción de. resarcimiento
tar los que se padecieron ·por lucro cesante por la de perjuicios".
suspensión de la edificación que iban a llevar a Podría por este aspecto producirse un fallo de
cabo y que esos perjuicios aparecen avaluados en infirmación de la sentencia en cuanto. el fallador
la suma de $ 964.00 mensuales contados desde el no entra a estudiar en concreto y detenidamente
19 de enero de 1952, hasta la reanudación de los la prueba presentada por d reconviniente para
trabajos en la edificación suspendida. sostener la acción; pero haciendo ese estudio se
Afirma el recurrente, que como "El Tribunal llega también a la conclusión de la inoperancia
apreció erróneamente esa prueba del avalúo ha- de la demanda de reconvención, y por lo tanto,
ciendo consideraciones hipotéticas sobre congela- no sería el caso de llegar al pronunciamiento de
ción de una suma que pudo haberse invertido con casación de la sentencia.
mejor provecho, acusa: la sentencia recurrida por El planteamiento doctrinario que hace el recu-
ese claro error de derecho que consta evidente- rrente con cita ·de numerosos autores sobre la na-
mente en los autos, ya que· pmr otra parte está turaleza de la culpa extracontnictual como fuen-
aeJrerutlúlla tambiélll la feelma en que tuvo Iugall' la te de. derechos, en líneas generales ha sido acep-
Jl"eall"ÁUJida<Ción de na edificación pl!"oyeetada y la tado por la Corte Suprema en sus ya numerosas
üq]jexntifñ:cación de la obJra suspendida con motivo jurisprudencias al respecto, y las cuales se refie-
de lla iinñcñació~ de ·la demanda". (Relieva la Cor- ren concretamente al ejercicio abusivo de los de-
te). rechos. Para el caso baste citar las doctrinas con-
Sigue el recurrente declarando que acusa la tenidas en las sentencias del 30 de octubre de
sentencia por error de hecho porque el falla.uor 1935, que inició el estudio a fondo de este pro-
"no apreció tampoco la tenaz oposición qu-2 pre- blema, la del 24 de marzo de 1939, mayo 19 de
sentó el demandante a la oferta de pago por con- 1941, 27 de mayo de 1943, y 22 de junio de 1943
signación y al juicio de validez de dicho pago, a entre 'otras. La jurisprudencia, pues, ha aceptado
pesar de que de ello hay prueba er. los autos ... " que el abuso de los derechos, entre ellos el de
Finalmente conéluye el recurrente manifestan- litigar, da origen a la culpa aquiliana o extra-
do ·que el Tribunal "no sólo quebrantó todos los contractual reglamentada en el título XXXIV,
artículos citados en la demanda, sino el derecho Libro 49 del C. C. Y ha hecho la diferenciación
que tienen los contrademandantes a ser indem- entre el acto intencional dirigido a causar un per-
nizados de los ·graves perjuicios que se les oca- juicio -acto doloso- y la simple culpa como
sionó, y los artículos 1627, 2356 -1<?- del C. C., error de conducta consistente en no haber pre-
por falta de aplicación e interpretación errónea". visto las consecuencias de una actividad cuando
Se considera: han· debido y podido ser previstas, error de con-
Se han transcrito numerosos apartes de la an- ducta causado por la. negligencia o imprudencia
terior demanda· de casación y de su lectura se de- de los actos humanos. Esta culpa conlleva la in-
duce que al recurrente le faltó orde.n e.n ·1a pre- demnización de perjuicios cuando se han cum-
sentación de los v'arios motivos de ataque que se plido las exigencias doctrinarias y' legales que la
han mencionado. Así se entra a hacer referencia configuran, culpa que puede ser in ·comittendo o
de ellos. in omittendo, pero en todo. caso no puede pres~
Se admite· que el faUador de primera instancia cindirse al tratarla del factor subjetivo que la ha
no entró claramente al estudio de la demanda de hecho posible: La teoría del simple riesgcr corri-
reconvención sobre la ·base del fundamento jurí- do no ha· tenido .a{:eptación en ·1a jurisprudencia.
dico expuesto en elia; se limitó a· negar la exis- .. Ripert en su atrayente· tratado ·s·obre 1'La Regla
tencia de perjuicios sufridos por los.· contrade- Moral de'· las Obligaciones Civiles" estudia en ·va-
mandantes por consecuencia de ·Ja acción resolu- rios capítulos· esta· interesante. cuestión ·del abuso
toria incoada por Szapiro; y el Tribunal en la de los derechos y acepta· que '"la que es evidente
sentencia recurrida fue' excepcionalmente sintéti- es que podemos considerar ·ccimo,;-culpable· no. ·sólo
co al estudiar este aspecto de· la cuestión; de ma- al que hace el mal voluntariamente, :sincr también
nera por demás ligera, se limita a aceptar la afir- al que lo hace inconscientemente; .por debilidád o
mación del Júzgado a quo de no hallarse acredi- por ligereza, y que; declarar culpable al _c¡ue· pe,.
tado el perjuicio, y en· forma cási incfdental hace que por. omisión como al que peque. por córrüsiórt,
referencia a que por ese motivo no era aplicable es también una idea moral''. ·
 .D[JIDfiiCBAL 533

Sobre el abuso del derecho de litigar, susten- un pleito y el actor no triunfa, como sucede con
táculo de la demanda de reconvención, como una frecuencia, puede decirse que hay abuso del de-
especie de la culpa extracontractual, también se recho, porque si es evidente que el ~rtículo 1'94
han expresado numerosos doctrinan tes. Refirién- del C. J., está condicionado a que el ejercicio de
dose a este tópico, Colombo en su obra sobre Cul- la acción incoada -sea serio y recto, también lo es
pa :Aquiliana expresa estos conceptos: " ... Ante que reemplazando en toda sociedad civilizada el
todo ·es indispensable tener en cuenta que cual- derecho a la fuerza, está atribuído a los Jueces
quier habitante del país puede acudir a los estra- dar a cada uno lo' que le corresponda, según las
dos judiciales para hacer valer sus derechos, pero normas legales, y las diferencias entre los parti-
que esa atribución encuentra su justo límite (co- culares se someten a la decisión de la autoridad
mo no podía ser de otro modo), en la licitud y competente, por cuanto es la diversidad de con-
en la procedencia de las demandas. Todos tienen ceptos, los diferentes aspectos de una cuestión,
abiertas las puertas de los Tribunales y poco im- las diferentes pr!lebas las que suscitan la contro-
porta que. sus reclamaciones sean la exterioriza- versia entre los particulares, que no pudiendo re-
ción de sus pasiones o la manifestación certera solver éstos hace menester el imperio de la de-
de la verdad; los Magistrados deben recibir y es- cisión judicial, toda vez que una de las partes no
tudiar las peticiones interpuestas, para aceptar- puede erigirse en juzgadora de la contraria".
las o rechazarlas en el instante procésalmente En síntesis, pues, .no hay lugar a discutir la
oportuno. Pero si cada uno -dice Acuña Anzo- aceptación doctrinaria expuesta por el recurrente
reña-, fuera libre de recurrir a las vías legales en la demanda. Doctrinas que, vuelve a insistir-
de utilizar .a su favor el arsenal formidable del se, han sido incorporadas a la jurisprudencia co-
procedimiento sin preocuparse antes de hacerlo, lombiana y que día por día, se actualizan ante la
de calcular la legitimidad de sus pretensiones y vigencia de nuevos determinantes sociales que
la honestidad de sus propósitos, indudablemente continuamente _ponen de manifiesto el c_arácter
:que se .alteraría, eón ello el orden social, tanto relativo de los derechos .
.más, sin duda que si se permitiera a cada uno Viniendo al caso concreto que motiva este es-
hacerse justicia por su mano, porque bajo la for- tudio, puede afirmarse que la realidad procesal
ma disimulan (sic) de una garantía legal, po- está de .acuerdo con las tesis· doctrinarias expues-
drían ocultarse las intenciones más aviesas o in- tas por el recurrente? La contestación es negati-
confesables". va como pasa a examinarse.
En el "Curso de Derecho Civil" de Alexandri ·Es bien sabido que tres elementos extremos
Rodríguez y Somarriva hablando del derecho de constituyen el hecho ilícito generador de la res-
recurrir a los Tribunales de Justicia exponen: "El ponsabilidad extracontractual: Culpa o dolo del
principio en· esta materia es el siguiente: El ejer- autor; un daño o perjuicio y una relación de cau-
cicio de las ·acciones· judiciales o de los recursos salidad entre el hecho culposo o doloso y el daño.
que la ley franquea a los litigantes, no constitu- Son eleme11tos que deben acreditarse debidamen-
ye abuso por sí solo aunque los Tribunales los te,· en tesis general; la no demostración de cual-
rechacen. El hecho de que el Tribunal rechace quiera de ellos hace inocua la acción.
una accion· ·o una .. excepción no constituye, por
ese solo hecho, un ejercicio abusivo del derecho Culpa del actor
de que se trata; así lo declara al respecto en uno El contrademandante en el libelo respectivo la
de sus coriSiderandos una sentencia de la Corte hace consistir en varios hechos que pretenden co-
de .apelación de Santiago; el ejercicio de las ac· locar a Szapiro en el trance de no haber querido
ciones judiciales y de los recursos legales es abu- recibir el resto del precio estipulado en la escri-
sivo cuando se hace con culpa o dolo, cuando el tura y al vencimiento inmediato de los plazos. Así
litigante acude ante los Tribunales de Justicia por lo dice el hecho quinto de la demanda cuando
espíritu de venganza, para molestar por rencor, se afirma que una vez vencido el primer plazo
o: cuando un litigante, con una temeridad y un Treacchi Mangili se presentó j].onde Szapiro a pa-
espíritu tinterillesco extraordinarios, hace uso de garle el primer contado de doce mil quinientos
· todos los i·ecurs0s .para retardar la marcha del .pesos ($ '12.500.00) pero que éste "eludió hábil-
· :asunto" . .mente··aceptar el .pago exigiéndole los intereses
. Por su parte la Corte en el fallo de 1941 ci- ordína·rios y expidiendo recibos sucesivos de ta-
tado, se expresa así: "No siempre que se intente les intereses"; se dice allí que el interés de Sza-
53Ó.

piro era venderle a los compradores un lote con- Si el elemento de la previsibilidad es lo que
tiguo al inmueble a que alude el título respecti- configura la culpa, al actor no puede hacérsele
vo. No hay ninguna demostración que acredite responsable de consecuencias que no hubieran
la verdad de esa afirmación que ha sido negada podido y debido prever. Los reconvinientes afir-
rotundamente por Szapiro, quien evidentemente man que por razón de la demanda de resolución,
expidió los recibos a que hace referencia el con- "y mucho antes de su notificación tenían ya con-
trademandante dejando en el recibo de intereses tratada la construcción de otros locales anexos a
correspondientes a mayo de 1951, esta constancia: la fábrica en donde funcionaba la bizcochería;
"Estos intereses al recibirlos no implican ninguna que los planos respectivos habían sido aprobados,
prórroga de plazo". se había otorgado la licencia respectiva,. y que la
Se ha afirmado y así lo sostienen las providen- construcción era necesaria para atender debida-
cias sobre pago por consignación, que el recibo de mente los pedidos cada día más crecientes de los
intereses implicaba una prórroga de plazo. La productos de dicha fábrica". No es ni puede con-
Corte no entra, y ya lo advirtió, a discutir la efi- siderarse como un absurdo. que dentro de una
cacia de los fallos pronunciados en aquella oca- previsión normal Szapiro no hubiera podido pre-
sión, 'pero anota que el motivo de la oposición he- ver que los demandados proyectaban la construc·
cha por el vendedor para no aceptar la oferta ni ción del edificio de tres pisos que luego será ob-
el pago por consignación fue el estimar que no jeto de un especial comentario. ¿Dónde aparece
por el hecho de haber recibido intereses, sus deu- umi sola prueba que demuestre que por la fecha
dores no estaban en mora de cumplir con el pago de la presentación de la demanda de resolución
del precio dentro de los plazos estipulados. Esta Szapiro podía darse cuenta de la propuesta (es
diferencia de concepto entre el vendedor y com- el término usado por el arquitecto Vargas Rubia-
pradores fue dirimida por la justicia en los fallos no en su declaración) que Treacchi y socio le hi-
que se han mencionado en esta providencia, con cieron a los arquitectos para realizar esa fábrica?
la anotación de que la oferta de pago se le noti. En el hecho décimosexto de la contrademanda
ficó a Szapiro con posterioridad a la fecha de la que se ha transcrito atrás, se pretendió concretar
presentación de la demanda resolutoria, e incoa· la culpa del actor. Se reconoce que Treacchi y
da esta acción el Juzgado a o:nuo ordenó registrar socio tienen la convicción de que no le asiste de-
la demanda, libró el despacho correspondiente recho a Szapiro pero que "se han visto obligados
pero el actor en el juicio -y ello está plenamen- a suspender la ejeéución de todos los proyectos,
te demostrado- no hizo verificar el registro a hasta la finalización del litigio (subraya la Cor-
pesar de que el Juzgado no modificó el valor de te) con motivo de lo cual han sufrido y continua-
la caución como lo solicitó la parte demandada. rán sufriendo los más cuantiosos perjuicios, pues
Es en este particular donde el propio recurrente es sabido que en todo derecho por claro que sea
reconoce, como se ha visto atrás, el celo, el cui- se torna en incierto y litigioso cuando se halla
dado, la previsión que tuvo el actor para no oca- deducido en justicia".
sionar ningún perjuicio a sus demandados. Y esta Se ha visto que por el no registro de la deman-
referencia a la prueba es indispensable hacerla da los demandados en el juicio principal queda-
porque se trata de cuestiones de hecho que para ron gozando de la plenitud de sus derechos como
que puedan dar origen a un error de la misma propietarios, pudiendo vender el inmueble si era
naturaleza, deben aparecer manifiesta, evidente- lo que se proponían o hipotecarlo para conseguir
mente desvirtuadas. Con esa omisión intenciona- dineros para efectos de la construcción. Consi-
da del actor quedaron sin vigencia los posibles dera la Corte que en este aspecto no se alcanza
perjuicios a que aludió tan expresamente el de- a configurar la culpa de Szapiro que origine el
mandado en el pedimento en que solicitó el au- abuso del derecho de litigar de que ha venido
mento de la caución; que tenía la posibilidad de hablando el recurrente.
vender el inmueble, que para tal efecto tenía Es conveniente anotar que admitida en el jui-
clientes a la vista o que necesitaba créditos hipo- cio respectivo la oferta de pago, la consignación
tecarios para ampliar la construcción que ya te- se verificó el 18 de agosto de 1951, y el 9 de ma-
nía contratada. Con esta conducta del actor, llegó yo de 1952, el Tribunal confirmó la providencia
hasta la posibilidad de hacer ineficaz el resultado del Juzgado en que se declaró válido el pago y
de la acción en el supuesto de que ésta le hubiera se ordenó la cancelación de la hipoteca respec-
Rido favorable. tiva, cumpliéndose así los efectos señalados por
el artículo 1663 del c. C. Motivo de especial con- 25 de octubre de 1950, para construir una edifi-
sideración por el recurrente es el hecho de que cación de tres pisos.
el apoderado de Szapiro, no obstante el poder Segundo.-El lucro cesante anotado se contrae-
que tenía para recibir, no hubiera querido acep- ría al valor del avalúo dicho cuando "se reanu-
tar el pago que se le hacía por cheque el 1Q de dara la edificación proyectada". Aquí se presen-
junio de 1951. El abogado dio la razón de su ac- ta una situación que hace que se estime que el
tuación y en todo caso de ella no tenía por qué abuso del derecho de litigar pueda encontrarse
deducirse culpa a cargo del mandante. en otra parte distinta de Szapiro. En· efecto, el
avalúo del lucro cesante lo hicieron los peritos
lLos perjuicios ante la información que se les dio de que la cons-
trucción proyectada y suspendida, dizque por cul-
Si el análisis anterior hecho para no admitir la pa del actor en el juicio principal, era de tres
existencia de la culpa no fuera suficiente, se exa- pisos; y sobre esa eventualidad de la construc-
mina a continuación si el perjuicio demandado ción y sobre su posible producido, porque no exis-
está realmente demostrado en el proceso o si, por te prueba de contrato alguno con los arquitectos,
el contrario, la misma prueba ofrecida por Treac- vuelve a decirse, se estimó ese perjuicio. Pero la
chi y socio niega tal demostración. tan decantada construcción de tres pisos vino a
convertirse por obra de la culpa de Szapiro en
El recurrente dice en su. demanda de casación una arrogante construcción de siete pisos en ce-
que esos perjuicios se limitaron a solicitar la in- mento armado que a la fecha de la inspección
demnización de lo que padecieron por lucro ce- ocular practicada por el Tribunal -14 de octu-
sante por la suspensión obligada que la demanda bre de 1953- se hallaba en avanzado estado de
de que se trata les impuso en la edificación que construcción, terminada su estructura de acuerdo
iban a llevar a efecto; y que tales perjuicios apa- con los planos que se tuvieron de presente. El
recen a valuados en la suma de $ 964.00 men- personal que intervino en esa diligencia tuvo a
suales contados desde el día 1Q de enero de 1952, la vista dos licencias para construcción expedi-
"hasta la reanudación de los trabajos en la edi- das por el Municipio: la una con fecha 26 de fe-
ficación suspendida". Que no solicitaron los per- brero de 1951 (?) y la otra con fecha 29 de mayo
juicios por daño emergente porque "logaron tran- de 1953", que es la que sirve actualmente para
sigir amigablemente el contrato que habían ce- adelantar la construcción del tramo frontal y en
lebrado con la sociedad Vargas Rubiano, Leiva y donde aparece como responsable de la construc-
Compañía Limitada". Sobre estos particulares se ción el doctor Mario Amico". Este arquitecto re-
observa: preguntado en el acto de la diligencia sobre si
los planos del tramo frontal que se estaba cons-
Primero.-No existe en el expediente ninguna truyendo en ese momento fueron hechos por el
demostración que haya concretado el tan referi- deponente o por su oficina y en caso afirmativo
do contrato con los nombrados arquitectos. poco· más o menos cuándo se principiaron a ha-
El doctor Vargas Rubiano citado antes, en su cer, contesta: "A fines de 1952, el señor Rugo
exposición se Emita a decir que los señores Treac- Treacchi, me encargó de estudiarle los planos ya
chi y Sánchez acordaron con la sociedad iniciar sobre las bases de lo que efectivamente hoy se
la construcción del segundo bloque tan pronto se está construyendo. ~a casi terminado el año de
terminara el bloque interior, y el distinguido ar- 1952, me comunicó que la construcción se demo-
quitecto, haciendo de jurista, afirma que ellos raría por algunos inconvenientes que no me ex-
les aconsejaron a Treacchi y Sánchez "esperar plicó cuáles eran. En los primeros días de abril
prudencialmente mientras terminaban las dife- me comunicó que ya se podían presentar en fir-
rencias surgidas con el señor Manuel Szapiro, ya me los planos y las diligencias que habían que-
que mientras tanto carecían de una seguridad dado interrumpidas".
plena sobre el inmueble sobre el cual se debería Según la prueba producida en ese acto los tra-
levantar la nueva construcción". Por ninguna bajos preliminares de la construcción se iniciaron
parte aparecen cuáles fueron las modalidades de el 4 de mayo de 1953. ·
ese contrato de construcción. De acuerdo con estos hechos se puede formu-
Es cierto que en autos obra una licencia de lar este interrogante. ¿La supuest.u culpa del se-
construcción a favor de Gil Sánchez expedida el ñor Szapiro por el abuso del derecho de litigar
 .DiOllllfi.Cll&lL

perjudicó a los señores Treacchi y Sánchez por En tratándose de la. responsabilidad extracon-
no haber podido realizar, según ellos, una cons- tractual, el actor corre con la carga de la prueba
trucción de tres pisos que hubo de ser cambiada de los extremos que configuran esa responsabi-
por la fábrica contemplada en la diligencia de lidad y de que antes se ha he.cho mención. Sólo
inspección ocular? por vía de excepción se presume la culpa como
Demostrado queda que no es exacto como lo es el caso de ]a responsabilidad por el hecho aje-
afirma el recurrente que se tratara de la "reanu- no a ·que álude el articulD .21347 delC. C. Y se pre-
dación de la edificación proyectada y que fue sume también; :de manera _excepcion·al en el ejer-
identificada como la obra suspendida con motivo cicio de actividades peligrosas. A ésta se refiere
de la iniciación de la demanda principal? Si Trea- el artículo 2356 invoca~o por el recurrente como
chi y socio pudieron ordenar los planos de la nue- violado. Pero la cita carece de eficacia porque
va construcción y acometerla ante de que el pre- no puede afirmarse que el ejercicio del derecho
sente negocio se hubiera resuelto definitivamen- de litigar pueda constituir una actividad peligro-
te, es pueril, por lo menos, tratar de justificar la sa en el sentido y alcance jurídico que se dá a
suspensión de la obra de tres pisos so pretexto esta noción y que los doctrinantes y la jurispru-
de la acción de resolución. No es aventurado po- dencia han deducido del contexto y ejemplos enu-
der deducir que los contrademandantes juzgaron merativos traídos por el articulo antes anotado.
más de acuerdo con sus intereses económicos rea- Sobre estas nociones de la carga de la prueba,
lizar la construcción en cemento armado de siete de la presunción de (\Ulpa, y de la teoría del ries-
pisos y no la de tres que se había proyectado con go corrido son muchas las páginas que se han es-
la "Sociedad Vargas Rubiano, Leiva y Compañía crito y que son del dominio de juristas tan emi·
Limitada". De consiguiente, el lucro cesante ava- nentes como el autor ·.de la demanda de recon-
luado no pasa de ser una fantasía que no tiene v.ención.
realidad evidente en la verdad procesal. Como se ha visto :atrá~ otra de las glosas he-
chas a la sentencia consiste en afirmar que el fa-
!La ca1llsa Hadar incurrió en error de derecho al interpre-
tar la demanda de reconvención; para rechazar
"Para que haya responsabilidad, dicen algunos este cargo ·basta ·observar que el recurrente no
de los autores citados anteriormente por la Cor- advierte por qué manera esa interpretación erró-
te, no basta la existencia de un acto culposo o do- nea del fallador, si acaso la hubo, pudo influir
loso y un daño. Es preciso, además, que éste sea en la parte reso1utiva de la sentencia. Se insiste
la resultante o consecuencia de aquél. Ya se trate en que .el. Tribunal en su breve fallo estimó que
de la teoría de la responsabilidad subjetiva (que la falta de la prueba de perjuicio "no permite la
requiere el dolo o la culpa del autor), la relación aplicación del artículo 2341 del C. C. por ausen-
de causalidad deberá existir entre el hecho dolo- cia de uno de los presupuestos de la acción de
so o culpable y el daño inferido, y en la teoría resarcimiento de perjuicios".
de la responsabilidad objetiva entre el simple Respecto al cargo en relación con las costas
hecho generador del riesgo y el daño causado a por errónea interpretación o falta de correcta
la víctima. La determinación de esa relación de aplicación del numeral 1Q del artículo 29 del De-
causalidad es una cuestión de hecho que queda creto Legislativo ·número 243 de 1951, "ha sido
entregada a la apreciación de los tribunales de doctrina invariable de la Corte no dar campo en
fondo". casaCión a las cuestiones relacionadas con costas;
No existiendo la culpa ni menos el perjuicio se ha estimado .que ésta es una cuestión adjeti-
derivado de ella, como atrás se ha expuesto, se- va ... ". (Casación, febrero 23 de 1953).
ría ilógico tratar de indagar la relación de causa- Ninguna razón expone el recurrente que pue-
lidad entre dos extremos que no existen. da hacer variar esta jurisprudencia.
No se ve en qué sentido hubiera sido violado Para concluir, la Corte estima, de acuerdo con
el artículo 1627 del C. C., citado por el recurren- lo expuesto, improcf!dentes los cargos formulados
te, que trata del pago de las obligaciones. En en la causal a que se refiere la contrademanda
cuanto a la cita que hace del artículo 2356 como y, de c-onsiguiente, se rechazan.
quebrantado por el fallador por falta de aplica- En mérito de lo expuesto, la Corte :Suprema de
ción o interpretación errónea (sic) es necesario .Justicia -'-S_ala de.: (;asación Civil- administran-
hacer algunas consideraciones al respecto: do justicia en n«;>Jt:lbre de la República de Coloro-
N9 2llS~ 53~

bia y por autoridad de la Ley, NO CASA la sen- la GACETA JUDICIAL y en oportunidad devuél-
tencia que ha sido objeto del doble recurso de vase el negocio al Tribunal de su origen.
casación.

Sin costas. Hgnacio Gómez IP'osse - .1\\gustin Gómez IP'raclla.

)Luis lF'elipe lLatorre lU. _..:.._ .lfosé Joaquín JR.odrí-
Cópiese, publíquese, notifíquese e insértese en guez. - !Ernesto Melendro lLugo, Secretario.

Gaceta- 5
533 J , .. f l 1 1 1 ' !.

lEN JEIL .lfUl!CITO I(J)JR.][)ll!NAJ!UI(J) ][))JE ][)lJE'SILliN ][))lE PUJE][))EN CON'll'lR.OVJEJR.'ll'lllR.SlE ILAS
CUJES'll'l!ONJES lRJEJFJEJR.lEN'll'lES A ILA PJR.O Pl!JE][))A][)l ][))JE ILA ZONA ][)IKSJP>U'Jl'A][))A

ll. - §i lla senknciia no lllalia col!lltndic-

el demandado contrademana:llani!llo o exce]l)-
ciión entlre los tútuJos de umma ml.sma pau-te,
cionando.
ell recunente, que lla acusa por enor de llne-
clbto, debe probar []!U!.ill existe lla pugJlUI!. i!lle
manera iinequivoca y mal!llifi.esta. Corte Suprema de Justicia. (Sala Plena de Casa-
ción Civil) Bogotá, mayo veinticuatro de mil
2 - Cuando un tútulo ddermin:n ell ]llunto novecientos cincuenta y seis.
ellll que se cortan i!l!C>s llinderos -JllUllnto qune
llllo había señallalllo ell primer titulo- mo se
(Magistrado ponente: Dr. JOSE J. GOMEZ R.)
bata de una modificaci.ón si.no de 'illna ac!a-
raciión del tút'il!llo.
La Corte decide sobrE! el recurso de casación
3 - Cuando los linderos e1mbe allos fincas
introducido por la parte demandada contra el
allifieren, umos alle otros, no lllay error de llne-
fallo del Tribunal Superior del Distrito Judicial
clt!.o en aceptar el Hndero señalado en los
de Bucaramanga, de fecha 7 de septiembre de
tútl.nlos de una de llas fincas. (V; cas. octUll-
1953, proferido en juicio ordinario de Daniel
bre ll.9, ll.93ll.. XXXIIX. 296). Ocaziones contra Juan Francisco Solís López, con
4l - Son adjetiivos llos artículos · 593 y 2341 motivo de un deslinde.
dell C. Jf.
5 - lLa Corte reafirma lla jurñspl!"llldencia
según la cual en el juicio ordinario i!lle i!lles- CAPITULO I
llinde puede discutirse sobre <CUnalesquiera
cuestiones tocantes a la propiedai!ll i!lle lla zo- lLos Antecedentes
na disputada: nullidad y prelación de los tú-
tulos, usucapión, derecho a mejoras, etc. 1 - El 24 de• junio de 1950 Juan Francisco So-
Ello no desnaturaliza la acción de deslinde; lís López demandó ante el juez 39 Civil del Cir-
sii la fi.nalidac:ll de <ésta es señalar un llilnde- cuito de Bucaramanga, a Constantino Rueda y
ro, a ello contribuye la controversia sobre Daniel Ocaziones, para que fuera demarcada la
el dominio; ia usucapión refrenda o modi- línea que separa el inmueble llamado "La Cha-
fica la línea declarada en los títul!los, deter- farota", de propiedad en pro indiviso del actor y
minando en tolllo caso la liinea diivisoria, y de Emilio Suárez, de los fundos denominados
Ra economía procesan llo justifica para evi- "La Comba" y "La Estrella", de propiedad de los
tar un nuevo litigio. Consecuencia1mente, demandados, respectivamente, inmuebles todos
la sentencia causa ejecutoria en relación ellos ubicados en el Municipio de Betulia del De-
collll las cuesti.ones controvertidas. partamento de Santander.
6. - lEn el juicio ordinario de deslinde la 2 - Según la demanda, debía señalarse el lin-
posesión juega un doble ]llape!: el de elemen- dero oriental de "La Chafarota", a la vez occñ-
to i.lustrativo en la ta~rea de señalar la lí- dental d!:i "La Comba" y "La Estrella".
nea, y ell. de factor definitivo para ello, si 3 - El 10 de septiembre de 1951 el Juzgado
asume los caracteres de una usucapión. hizo la demarcación de dicho lindero, por "el fi-
7 - lLas cuestiones sobre la propiedad en lo arcifinio de la cuchilla denominada La Chafa-
el juicio ordinario de deslinde, deben pro- rota o Chafarote". El Juzgado dejó en posesión
ponerse expresamente (cas. noviembre 30. dE:l fundo "La Chafarota", al demandante Juan
19416. ILXll. 683), por tratarse de matelri.a de Francisco Solís López.
fona:llo que va a i!lliscutirse en juicio cuyo ob- 4 - Convertido en ordinario el juicio, por opo-
jeto propio no es el de discutir sobre na pro- sición de Rueda y Ocaziones, el primero transi-
piedad. El opositor al deslinde verüñcado gió el litigio con Solís y Suárez, en cuanto a "La
po_drá plantearla al Jiormulall' su i!llemanda, y Chafarota" y "La Comba", y fue fallado, en lo to-
 .UilJfiJftVBAL 539
N<1 2167

cante a "La Chafarota" y "La Estrella", en se:n- fundos cuya línea divisoria común se ha diseuti-
tencia de 22 de agosto de 1953, la cual señaló co- do, y en presencia casi únicamente de los títulos
mo lindero el cerro o cordillera de "La Paz", "en de propiedad de los mismos, fue fallado este pro-
línea que de sur a norte va desde el boquerón ceso, en el cual el lindero divisorio de las dos fin-
que _forma la quebrada "Carbonera" en la parte .cas resultó, al fin de cuentas, en dirección_ opues-
más alta del mencionado cerro de "El Marrani- ta a la planteada en la demanda de deslinde y
to", en la misma cordillera". sostenida en el juicio ordinario por el copropie-
La sentencia ordenó, adEimás, la entre•ga a Da- tario de "La Chafarota".
niel Oc.aziones~ de la· zona de terreno comprendi- A) !La diligencia de deslinde acoÉ{ió la alinde-
da entre la cordillera de "La Paz" y la chuchilla ración que reza la escritura número· 2623, de 19
de "La Chafarota", zona que había sido entrega- de diciembre de· 1947, de la :Notaría Primera de
da a Salís López en la diligencia de apeo. Bucaramanga: por. medio de la cual compraron
Según este fallo, el lindero oriental de "La lo~ copropietarios de "La Chafarota", y en gene-
Chafarota" y occidental de "La Estrella", no es ral todos los títulos de esta finca, desde 1875,
la cuchilla de "La Chafarota'' o "Chafarote", sino alinderación totalmente arcifinia, consistente en
la cordillera de "La Paz". el río Sogamoso, la cordillera de "La Paz" y la
5.- Apelado el fallo por ambas partes, el H. cuchilla de "La Chafarota" o "Chafarote": el río,
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Buca- al norte; la cordillera, al occidente, y la cuchilla,
ramanga, dictó sentencia el 20 de abril de !955. al sur y al oriente. Esta finca tiene, al decir de
Fijó como lindero común de los ·dos predios - los ·peritos que intervinieron en la diligencia, la
lindero que viene a ser el costado sur de "La forma de una batea (f. 29 v. C. 2), esto es "ban-
Chafarota" y a la vez el costado norte de "La Es- deja" o "azafate", conforme al Dicéionario, por-
trella"- "una línea recta que partiendo del ex- que según aquéllos, la cuchilla de "La Chafarota"
tremo norte del cerro o prominencia conocida con o "Chafarote", al desprenderse de la cordillera
el nombre de El Marranito, situado en la cordi- de "La Paz", que en el costado occidental del fun-
llera de La Paz, se dirige a una ceiba grande que do, forma una pequeña curva hacia el sur, para
se encuentra en la orilla izquierda del río Chu- seguir al norte paralelamente a la cordillera,
curí. El trayecto o sector de esa línea, compren- hasta el río Sogamoso, trazando así los costados
dido entre el extremo norte del cerro de El Ma- o linderos por el sur y el oriente.
rranito y el punto en que la línea indicada, tra- Dichos títulos citan siempre los linderos arcifi-
zada en dirección a la ceiba grande de la orilla nios, el río, la cordillera de "La Paz" y la cuchi·
izquierda del río Chucurí, corta el filo o cuchilla lla de "La Chafarota" o "Chafarote", y mencio-
de Chafarote, es el lindero entre los predió~ de nan los propietarios colindantes por los cuatro
'La Estrella' y 'La Chafarota' ". costados, incluído el sur, "promediando la cuchi-
Conservó, además, a Ocaziones en la posesión lla", como se expresan los mismos peritos, para
de la zona comprendida entre la cordillera de significar que ésta se halla en medio del fundo
"La Paz" y la cuchilla "Chafarote" o "La Chafa- de "La Chafarota" y de los predios que le son co-
rota". lindantes por· el sur.
De acuerdo con esta sentencia, las dos fincas El Juez señaló en la diligencia de apeo, como
no colindan por oriente y occidente, sino por el lindero oriental de "La Chafarota" y al tiempo
sur ·y el norte, respectivamente, y el lindero no occidental de "La Estrella" y "La Comba", la
es la cuchilla de "La Chafarota" o "Chafarote", nombrada cuchilla de "La Chafarota" o "Chafa-
sino la cordillera de "La Paz". En consecuencia, rote". De esta suerte, la zona del litigio, compren-
la zona disputada corresponde a "La E'strella". dida entre esta cuchilla y la cordillera de "La
6. -Recurrió en casación el demandado en el Paz", quedó incluída en el perímetro de "La Cha-
juicio ordinario. Admitido, formalizado y replica- farota", y al actor Salís· López le fue dejada en
do el recurso, la Corte procede a fallarlo. posesión en la misma diligencia.

CAPITULO II B) !La sentencia de primera instancia del JUIClO

ordinario varió la Iíne·a -en relación con "La
!La sentencia del recurso Chafarota" y "La Estrella"- pues en vez de ser
ia éuchilla de "La Chafaro'ta" sus linderos orien-
7.-Sin un plano, ni un croquis siquiera de los . tal y occidental, respectivamente; señaló la cor-
dillera de "La Paz"; pero como ésta es larga, ba" a los títulos aducidos por el demandante Oca-
determinó la extensión del lindero, desde el bo- ziones, referentes a la finca de "La Estrella", pre-
querón que forma la quebrada "Carbonera" en firiéndolos a los del fundo de "La Chafarota".
la parte más alta de "La Paz", siguiendo al nor- A causa del "error de hecho y de derecho", la
te, hasta el extremo del cerro "El Marranito", sentencia infringe el artículo 651 del C. J., por
en la misma cordillera de "La Paz". cuanto siendo contradictorios los títulos de "La
Estrella", correspondientes a la época anterior a
El Juez prefirió a los títulos de "La Chafaro-
1905, con los de la época posterior, debió desechar
ta", que indican la cuchilla de este nombre como
unos y otros, y acoger otras pruebas, o sean, los
lindero oriental de esta misma finca, los de "La
títulos de la finca de "La Chafarota". No habien-
Estrella", que señalan como lindero occidental de
do procedido así, fueron quebrantados, además,
este fundo la cordillera de "La Paz", y como lin-
los artículos 669 y 900 del C. C.
dero norte -a partir de 1905- una línea recta,
del cerro "El Marranito" sobre esta cordillera, 9.-La contradicción entre los títulos de la fin-
hacia el oriente, hasta una ceiba vieja, en la mar- ca del actor, consistente en que los anteriores a
gen occidental del río "Chucurí". AsL la zon~ 1905, al señalar el lindero norte, se refieren úni-
comprendida entre "La Paz", por el occidente; la camente a una ceiba sobre la margen izquierda
cuchilla de "La Chafarota", por el sur, y la línea del río Chucurí, en dirección de oriente a occi-
recta de "El Marranito" a la ceiba, por el norte, dente; en tanto que los posteriores a aquel año,
quedó haciendo parte de "La Estrella", y conse- llevan la línea, partiendo de la ceiba, hacia e1
cuencialmente, la sentencia ordenó se le hiciera occidente, al cerro "El Marranito", en la parte
entrega de ella al demandante Ocaziones, dueño más alta de la Cordillera de "La Paz".
de dicha finca.
C) El Tribunal, dando igualmente la prelación Se conslde!i'a:
a los títulos de "La Estrella", reforma el fallo
apelado y cambia la línea divisoria entre los dos 10.-El cargo referente a apreciac10n de prue-
inmuebles, ubicándola de oriente a occidente y bas, debe separar claramente el error de hecho,
no de sur a norte, como hizo el Juez a quo. Es de- del error de derecho, porque sustancialmente son
cir, la traza al sur de "La Chafarota" y al norte distintos, y en la técnica de la casación, condu-
de "La Estrella", y no al oriente de la primera ciendo ambos al quebranto de la ley sustantiva,
y al occidente de la última, como hizo el Juez; el último no puede configurarse sin la violación
pero, confirma la línea determinada en el fallo de un texto sobre pruebas. Por tanto, ha de afir-
de primera instancia, que parte del cerro de "El marse si es el error de hecho o es el derecho, el
Marranito", sobre "La Paz", y va a la ceiba gran- causante del irregular tratamiento dado a una
de sobre la margen izquierda del río Chucurí, prueba.
cortando la ·cuchilla de 'La Chafarota" o "Chafa- A veces, sin embargo, se estructuran ambos en
rote", y confirma igualmente la entrega hecha de relación con una misma prueba: el de hecho, ante
la zona a Ocaziones y la condena en costas pro- todo y como soporte o causa del derecho. Mas, es
ferida contra la parte demandada. menester, aún así, especificarlos, individualizarlos
y demostrarlos separadamente. Este parece ser
CAPITULO III el caso del cargo formulado.
11.-La acusación de error de hecho en la apre-
!La casación. Causales y cali'gos. ciación de unos títulos, por no haberlos hallado
contradictorios el sentenciador, exige que se de-
Cuatro cargos formula el recurrente contra el muestre la contradicción objetiva existente entre
fallo, tres con fundamento en la causal primera, los respectivos textos o cláusulas de unos y de
y el último, con apoyo en la causal segunda de otros títulos. La comparación de éstos se con-
casación. vierte en tarea de interpretación, en la cual pue-
den entrar en juego diversos elementos del pro-
lP'Ii'imeli' cargo ceso, y entra ineludiblemente el criterio del juz-
gador, que en cuestiones de hecho es soberano.
S.-Consiste en que "por error de hecho y de Si la sentencia no halló contradicción, el recu-
derecho" la sentencia "dio mérito de plena prue- rrente ha de probar que el fallador sufrió un
N? 2167 ti ¡\ t.: ~; ·¡ ¡\ J uu 1 t· n ,, L 541

error de hecho manifiesto en tal apreciación, es Se rechaza, por tanto el cargo.

decir, que la pugna, que la contradicción, entre
los título"s, es una verdad del proceso, que se im- Segundo cargo
pone al juez, de una manera cierta, inmodificable
e incontrovertible, por ser el único resultado, la 13.-Consiste este cargo en haber incurrido el
única conclusión que admite la actuación proce- sentenciador en error de hecho, en la estimación
sal a este respecto. de estas pruebas:
12.-El fallo enseña que los títulos de "La Es- a) Las escrituras públicas números 2623, de 19
trella" posteriores a 1905, aclaran los anteriores, de diciembre de 1947, de la Notaría Primera de
y cuando un tí.tulo aclara otro, no está en pugna Bucaramanga; 1157, de 30 de noviembre de ~927,
con éste. Así lo entendió el Tribunal, basándose de la misma Notaría; 595, de 29 de septiembre
en las cláusulas respectivas de las escrituras, con- de 1890, de la Notaría Segunda del mismo Circui-
cernientes a los linderos de dicha finca, y en otras to; 368, de 25 de octubre .de 1875, de la Notaría
constancias del juicio. Los títulos de la primera de Girón, y 361, de 13 de julio de 1880, de la No-
época señalan el lindero norte de "La Estrella", taría de Bucaramanga;
de oriente a occidente, partiendo de la ceiba, en b) Los dictámenes periciales rendidos en la di-
la margen izquierda del río "Chucurí". Los de ligencia de deslinde y en la segunda instancia del
la segunda época unen el punto de la ceiba, ha- juicio ordinario;
cia occidente, con otro punto -el cerro de "El e) Las declaraciones de los testigos Luis E. Se-
Marranito"- que ubican sobre la cordillera de rrano Sanmiguel, José María Díaz, Metodio Ace-
"La Paz", la cual, según toda la titulación de di- vedo, Martín J aimes, J o&._é María Díaz Rondón y
cha finca, es su lindero occidental, cerrando así Víctor María Uribe.
el perímetro de la misma. En los títulos viejos A causa del error sufrido en la apreciación de
existía señalado el extremo oriental del lindero las pruebas mencionadas, fueron i:dringidos: en
norte de "La E'strella": la ceiba, en la orilla iz- relación con las escrituras públicas, los artículos
quierda del río Chucurí; existía también la direc- 630 del C. J., 669 y 900 del C. C.; en cuanto a los
ción o rumbo de ese lindero, partiendo de la cei- conceptos periciales, los artículos 630 y 722 del C.
ba: el occidente; existía, asimismo, el lindero oc- J., y con respecto a las declaraciones de testigos,
cidental de la finca: la cordillera de "La Paz". En los artículos 697 del C. J. y 669 y 900 del C. C.
consecuencia, no faltaba en ellos sino el punto
donde debía encontrarse el lindero norte, a par- · 4.-El error de hecho en lo concerniente a los
tir de la ceiba, hacia el occidente, con el lindero instrumentos públicos, consiste en haberlos des-
occidental, o sea la nombrada cordillera de "La conocido y desestimado como prueba del lindero
Paz", y ese punto lo precisaron los nuevos títu- oriental de "La Chafarota", puesto que todos se-
los, en el cerro de "El Marranito", en la mencio- ñalan invariablemente estos linderos arcifinios:
nada cordillera. El sentenciador consideró que la el río Sagomoso, la cuchilla del "Chafarote" y la
determinación de tal extremo, disponiendo de los cordillera de "La Paz", siendo la cuchilla citada,
elementos para ello, no era una alteración ni una el lindero sur y oriental de la finca llamada "La
modificación de los linderos especificados en los Chafaro.ta".
primeros títulos, sino una simple aclaración o El error de hecho en lo· tocante al experticio
complemento de ellos a ese respecto, ya que bas- que sirvió de base al deslinde, resulta de haber
taba observar y fijar el punto en donde necesa- omitido la prue-ba que tal dictamen comporta,
riamente habrían de cortarse las dos líneas se- en relación con el lindero entre "La Estrella" y
ñaladas en los títulos anteriores, la una sobre la "La Chafarota", ya que los peritos identificar'on
cordillera, y la otra, hacia occidente, partiendo "La Chafarota", por sus tres linderos arcifinios,
de la ceiba. el río, la cordillera de "La Paz" y la cuchilla de
En estas circunstancias,_ la interpretación de la ''Chafarote".
sentencia no puede tacharse de error de hecho. Y el error, en cuanto a las declaraciones, con-
El recurrente tenía que demostrar, no que el sen- siste, en no haberlas tomado en cuenta en la de-
tenciador cometió error, sino que el error es de terminación del lindero oriental de "La Chafa-
tal magnitud que la contradicción entre los títu- rota" y occidental de "La Estrella", que ellos si-
los es la única verdad que surge del proceso, d~ túan en la <Cuchilla de "Chafarote" o "La Cha·
manera. necesaria y a la vez incontrastable. -farota",
542 e; ,\ i i J ~' " a e n ,\ JL

§e consilllera: el lindero oriental de dicha finca, y se funda para

ello en distintas razones:
15.-Los títulos de propiedad del inmueble "La Que el lindero occidental de "La Estrella" ha
Chafarota", señalan uniformemente, como linde- sido siempre la cordillera de "La Paz", y como
ros, los dichos accidentes geográficos: el río So- dicho lindero se extiende hasta el cerro de "El
gamoso, la cordillera de "La Paz" y la cuchilla Marranito", punto en donde se cortan los costa-
de "Chafarote" o "La Chafarota"; y algunos de dos norte y occidental de "La Estrella", la cuchi-
ellos, después de indicar los nombres de los pro- lla de "Chafarote" no puede ser lindero oriental
pietarios colindantes, recalcan acerca de que los de "La Chafarota", en toda su extensión, sino del
linderos "naturales" de la nombrada finca son, punto en que el costado norte d~ "La Estrella"
el río, la cordillera y la cuchilla. Al respecto no intercepta la cuchilla, en dirección al río Soga-
hay en la expresada titulación la menor discor- maso;
dancia. Que los titulas de la finca de que es condómi·
Los peritos que intervinieron en la diligencia no Solis López, rezan que por oriente linda con
de apeo concPptuaron, teniendo· a la vista las de- la cuchilla "Chafarota", que sirven de lindero
claraciones recibidas y la escritura número 2623 con tierras de Constantino y Timoleón Rueda,
de 19 de octubre de 1947, de la Notaría Primera siendo así que si lindara con "La Estrella", men-
de Bucaramanga, por la cual adquirió el deman- cionarían "La Estrella" o a su propietario Oca-
dndo Salís López parte .indivisa de "La Chafa- ziones y no a los Rueda, que jamás fueron dueños
rota", que la línea divisoria entre esta finca, por de este bien raíz;
una parte, y "La Comba" y "La Estrella", por Que es cierto que algunos títulos de "La Cha-
otra, es la cuchilla "La Chafarota", -porque ésta farota" dicen que por el sur limita con terrenos
no es posible confundirla con ninguna otra. de Geo Von Langerke, posteriormente de Gusta-
Los testimonios de quienes depusieron en dicha vo Wolkman, si bien en algunos de ellos agrega
diligencia y en la de inspección ocular de la se- en seguida que no es posible apreciar si en rea-
gunda instancia, señalan también la cuchilla como lidad limita por el sur con tales tierras, y ello
lindero oriental de "La Chafarota". porque, trazado el costado norte de "La Estrella",
como lo precisaron los títulos de esté inmueble,
· 16.-A los folios 25 a 28 del cuaderno 49 expo- posteriores a 1905, y lo acepta el fallo, al sur de
ne el sentenciador las distintas razones que lo lle- "La Chafarota" no podía hallarse la propiedad
varon a la conclusión de que no es la cuchilla el de Langerke y Wolkman, sino la del demandante
lindero entre "La Chafarota" y "La Estrella", Ocaziones.
sino la cordillera de "La Paz". En las premisas
objetivas de tales razones no hay error de hecho Que no es extraña la práctica de mencionar los
y menos aún de tal entidad que imponga a la linderos generales de un fundo, por señales ar-
mente la conclusión contraria, de manera inven- cifinias, simplemente para indicar de manera
cible. inequívoca, su localización, dejando a la relación
La sentencia llega al resultado de que las dos pormenorizada de los predios colindantes la ta-
fincas lindan, no por oriente ("La Chafarota"), rea de determinar y precisar la alinderación
ni por occidente ("La Estrella~'),· sino por el sur exacta;
y el norte, respectivamente,· interpretando los tí- Que los experticios se redujeron, el uno, a iden-
tulos de ambas propiedades. tificar el predio de "La Chafarota", conforme a
los limites arcifinios, de acuerdo con la escritura
En el estudio del cargo anterior .se expuso que última, mediante la cual Salís López y Suárez
al aceptar la sentencia el señalamiento del cos· compraron "La Chafarota"; y el otro, a "trans-
tado norte del fundo del demandante. Ocaziones .. cribir las constancias de los títulos de una y otra
entre la ceiba, en la orilla izquierda del río '.'Chu .. finca", sin avanzar concepto ninguno sobre el pro-
curí", y el cerro de "El M.arranito", no .incurrió blema, etc.
el sentenciador en error de _hecho evidente en los . Tal forma de apreciar los títulos de "La Cha-
autos. farota", no puede tildarse de error de hecho ma-
17.-El fallo, en lo que respecta a los linderos nifiesto. El sentenciador se movió en el campo
"naturales" de "La Chafarota", niega que la cu- de sus facultades, limitadas, en materia de hecho,
chilla de "Chafarote", sea en toda su extensión, sólo por la evidencia contraria, menospreciada
 N9 2167 543

en sus juicios sobre la prueba. La Corte, además, tal ·que no se puede controvertir con apoyo en
ha declarado que "Cuando los linderos que: ·se· dicho precepto, sino mediante la demostración de
paran dos fincas difieren unos de otros en las di- errores de hecho o de derecho sufridos en la es-
versas escrituras de transmisión, no puede ·decir- timación de la prueba.
se que el Tribunal incurrió en error de hecho No procede, por tanto, este cargo .
. evidente, al aceptar los linderos de algunas de
esas escrituras". (Cas. octubre 19, 1931. XXXIX, Cuarto cargo
296).
El salvamento de voto t¡:ae importantes razo; 19.-Se invoca la causal segunda de casación,
nes, que el recurrente prohija, valederas, natu- por cuanto la sentencia no se ocupa de la excep-
ralmente, en. el ámbito de las instanCias, pero ción de prescripción propUesta por el demandado
ineficaces en. el de la casación, sin haber demos- Salís en el escrito de conclusión de la segunda
_trado el recurrente que el Tribunal erró en ma- instancia.
teria de hecho o de derecho en la apreciación de
las pruebas. Se considera:
No es admisible el cargo.
2Q.-Ciertamente, en el alegato de bien proba-
Tercer cargo do el· mandatario del reo alegó la excepción de
prescripción adquisitiva ·del dominio . sobre la
18.-Se acusa la sentencia por violación de los zona disputada (f. 8 C. 4Q) lo cual requiere al-
artículos 593 y 234 del C. J. y 669 del C. C., "por gunas consideraciones sobre las cuestiones de do-
cuanto que la primera de las disposiciones cita·- tl}inio dentro del juicio ordinario de des]inde.
das dispone que toda decísion judicial se funde 1~-El juicio ordinario de oposición al deslinde
en un hecho plenamente probado según alguno no cambia la finalidad de la acción del propieta-
de los medios especificados como pruebas en el rio, consagrada en el artículo 900 del C. C. y re-
Código Judicial, y la segunda, o sea el artículo . glainentada en el título X:X:VI del libro 2Q del C.
234, manda que cualquier duda se resuelva en fa- J. Esa finalidad consiste en señalar con precisión
vor del demandado, así sea en cuanto a la apre- sobre. el terreno, un lindero que no estÁ claro,
ciación de los hechos o en cuanto a la aplicación motivo, por tanto, de desacuerdo entre los pro-
del derecho". . pietarios colindantes. Quien tiene un fundo tie-
La improcedencia del cargo es obvia, porque ne derecho de saber qué es' lo que tiene, es decir,
dos de los preceptos son adjetivos y el quebr::into hasta dónde v:a su dominio. En principio, se trata
del último sólo puede producirse por contragol- de proyectar física y gráficamente los linderos
pe de la infracción de aquéllos. Si la decisión ·se escrit~s: sobre el suelo, y por esto, la línea debe
funda en lo que se ha probado, y se afirma al corresponder exactamente a la verdad declarada
recurrir en casación que no se ha probado, ello en los títulos. Tal finalidad es la causa de la ac-
no podrá ser eficaz sino demostrando que el sen- ción de deslinde, finalidad que subsiste en el jui-
tenciador incurrió en error de hecho, suponiendo cio ordinario que sigue al especial, por la opo-
una prueba que no existe o negando la presencia sición de una de las partes. Sobre dicha finalidad
de la que existe: o bien, que negó u otorgó a tina la jurisprudencia de la Corte ha sido constante.
prueba el valor que tiene o que no tiene, de (V., entre otras, casaciones de mayo 25 de 1937,
acuerdo con el derecho probatorio. Para esto úl- XLV, 124: junio 21 de.1938, XLVI, 658; ag'osto 5
timo el artículo 593 es insuficiente porque es una de 1938, XLVII, 48; julio 30 de 1943, LV, 608, y
norma de conducta a que el Jue.z debe ajustarse octubre 16 de 1943, LVI, 214). .
en la función de juzgar. 2~-'En· razón ··de· esta finalidad le es extraña,
En cuanto al artículo 234, es verdad que pres- en principio, a la acción de deslinde, la contro-
cribe resolver la duda en favor del dema.ndado; versi:a sobre fa propiedad. La propiedad existe
pero, solamente el juzgador de instancia es quien de ambós lados de la línea; luego, el deslinde no
puede decir si hay o no hay duda, en razó-ri dd tiene de ·'suyo por qué ni para qué provocar dis-
poder que le asiste para apreciar la pi-uéEa ~: :¡;i cúsión sobre el dominio. La acción de deslinde
con base en ésta da por establecido uri'l1:eclio;:'én rió ti~ne de. ·reivindicatoria (V. eas. 25 de mayo,
contra del reo, es porque no abriga dudá' ·siilb 1'937; XLV,'l!n;· y noviembre 30, 1946, LXI, 683),
certeza ·al respecto de •esa prueba;: posicióti'·~meif- hYsicfil'iera dé' pétÜoria de dominio, porque donde
 <G fu v .& 'll' fu .o ITJ w n v n fu IL

se trata tan sólo de demarcar la existente, no se (LXXII, 689) y febrero 22 de 1955 (LXXIX, 502),
persigue ni restitución de bien alguno, ni decla- entre las más recientes y según las cuales puede
ración de propiedad, por la razón de que no hay controvertirse esa materia.
nada qué restituir, ni nada cuya pertenencia sea 5a-La Corte ha considerado de nuevo esta cues-
necesario declarar. En general, todo se re~uce a tión y pesado las razones en pro y en contra de
interpretar títulos sobre el terreno. una y otra tesis, y como consecuencia reitera la .
3'1--La posesión puede desempeñar un doble pa- acogida en los fallos últimamente citados, unifi-
pel muy importante en el ejercicio de la acción cando la doctrina en el sentido de que en el jui-
de deslinde. En primer lugar, sirve de "elemento cio ordinario de .deslinde, originado en la oposi-
ilustrativo", de señal interpretativa de los títulos, ción de cualquiera de los propietarios colindantes
como sirven otros elementos también para con- a la línea demarcada y previsto en los artículos
firmar o rechazar la demarc~ción hecha en el jui- 870 y 871 del C. J., puede controvertirse la pro-
cio especial. En este sentido la doctrina admite piedad del terreno disputado, y por lo mismo, las
siempre el influjo de la posesión. (V. cas. mayo cuestiones relacionadas con ella.
25, 1937. XLVI, 124).
Las razones, muy sencillas, se resumen así:
En segundo lugar, la posesión puede pasar a a) No desnaturaliza la acción de deslinde, la
ser factor determinante del deslinde, al configu- controversia del dominio. La primera no deja de
rar la usucapión de la zona disputada, caso en el ser lo que es, es decir, ejercicio del derecho de
cual la línea podrá estar ajustada o no a los títu- propiedad, para saber qué espacio comprende, ni
los: si lo primero, la posesión habrá refrendado deja de tener la finalidad que tiene: demarcar
la línea verdadera, simplemente; si lo segundo, una línea divisoria. "Pero, no se ve una razón
la habrá modificado. Mas, sea lo que fuere, la práctica -dice casación de 25 de mayo de 1937
prescripción determina así sobre el suelo la línea (XLV, 124)- para que dentro del juicio ordina-
divisoria definitiva. Pero, en este punto la doc- rio que sigue al sumario, tradicionalmente llama-
trina no ha sido uniforme ya que unas veces se do éste de apeo, pueda discutirse la titulaci~n
ha admitido la controversia de cuestiones de fon- exhibida por las partes y que tienda a descartar
do, en el juicio ordinario de deslinde, y en otras la pertinencia y eficacia de los títulos o de algu-
se ha rechazado. nos de ellos, o bien hechos en que haya consistido
411--La primera jurisprudencia de la Corte no la posesión material que consume una prescrip-
permitía discutir sobre la propiedad de la zona ción ordinaria o extraordinaria".
en litigio; ni alegar, por tanto, la usucapión en b) No hay du,da de que la finalidad del juicio
el proceso ordinario de deslinde. Así rezan las ca- de deslinde, es demarcar un lindero. Pero, la fa-
saciones de agosto 30 de 1919 (XXVII, 273), oc- cultad de demarcar no es sino proyección nece-
tubre 6 del mismo año (XXVII, 321) y junio 9 de saria del dominio, de modo que si éste cambia,
1920 (XXVIII, 73). por la usucapión, por ejemplo, llegando a cobijar
Después, la doctrina entró en un período de más de lo que declaran los títulos, se comprende
frecuentes m11danzas, ya que casaciones de mayo que la demarcación haya de variar también y que
25 de 1937 (XLV, 124), agosto 5 de 1938 (XLVII, no pueda hablarse exactamente de una demarca-
48), octubre 16 de 1943 (LVI, 214), noviembre 30 ción justa y verdadera, excluyendo la porción
de 1946 (LXI. 683), noviembre 20 de 1952 (LX- prescrita. Si la usucapión es modo de adquirir y
XII, 689), y febrero 22 de 1955 (LXXIX, 502l, opera sobre las cosas por virtud de la posesión,
admiten esa controversia, al paso que la niegan sin que sea menester que una sentencia la decla-
las de junio 21 de !938 (XLVI, 655), de septiem- re para que la propiedad ingrese al patrimonio
bre 10 y noviembre 12 de ~941 (LII, 54 y 515), de del prescribiente -:como la Corte lo ha declara-
septiembre 29 de 1952 (LXXIII, 183) y noviem- do reiteradamente- (cas. junio 27 de 1923. XXX,
bre 2 de 1954 (LXXIX, 8), si bien se acentúa a 72; marzo 5 de 1954, LXXVII, 75; diciembre 2,
través de esta variada trayectoria la tesis de la 1954, LXXIX, 203, y febrero 28, 1955, LXXIX, 565L
admisibilidad del debate sobre la propiedad y no ,hay razón para que se desconozcan sus efec-
de consiguiente sobre la usucapión del terreno tos en el juicio de deslinde, si se plantea en él,
comprendido entre las diferentes líneas de de- porque hay un hecho innegable: que la usucapión
marcación sostenidas por las partes, como lo de- ha variado el lindero y que realmente el lindero
muestran las sentencias de noviembre 20 de 1952 es uno -el nuevo- y entonces, ¿por qué y para
NQ 2167 .1 L JI 1 l 1 .·\ l. 545

qué se pospone el debate de la prescripción para 1946, LXI, 683). El demandado lo podrá contra-
otro juicio? demandando o excepcionando.
e) Lo que se dice de la prescripción adquisitiva 2; .-En el caso presente la acusación es de in-
se puede afirmar de las controversias sobre el congruencia, por no haber resuelto el fallo sobre
dominio en general de la zona en que coinciden. la usucapión alegada por Solís López.
las distintas pretensiones, v. gr. sobre un mejor De acuerdo con la doctrina expuesta, podía pro-
derecho con apoyo en los títulos que cada colin- ponerla. Para el Tribunal, no, puesto que afirma:
dante aporte; sobre el reconocimiento de frutos,
"El hecho, sí, de que el demandante OcazioneR
mejoras y deterioros, en caso de que la línea que
hubiera venido en posesión de la zona que aquí
se fije sea desfavorable al poseedor de la faja de
se discute, como se ha afirmado en el juicio por
terreno disputada, etc.
el demandante y tácitamente se ha aceptado por
d) El principio de la economía procesal que
el demandado y como se desprende de la diligen-
tantas soluciones prácticas ha producido, indica
cia de inspección ocular practicada y de la cir-
razonablemente llevar a dicho juicio todo género
cunstancia de haberles hecho el Juez a los de-
de cue.stiones que puedan influir en la demarca-
mandados entrega de la zona disputada en el
ción del lindero, porque de lo contrario habría
acto del deslinde, fuerza a no dudarlo la decisión
que dejarlas para un nuevo juicio, con las múl-
adoptada por el Tribunal, pues si bien es cierto
tiples cargas que todo proceso acarrea a las par-
que no se trata aquí de cuestiones relacionadas
tes, cuyo interés no puede ser otro que el de de-
con la pose~ión o el dominio y el presente juicio
fmir cuanto antes sus desacuerdos.
de. deslinde es atributivo y no declarativo de la
e) Por el aspecto del trámite requerido para
propiedad, como en muchas ocasiones lo ha dicho
discutir sobre la propiedad, no hay óbice alguno, la H. Corte Suprema de Justicia, la posesión es
porque el juicio de oposición al deslinde es ordi- sin duda un elemento que el juzgador puede uti-
nario. lizar también para el estudio que le permita fi-
6a-Natural es que al controvertirse estas cues- jar la línea divisoria de los predios en discusión".
tiones, la sentencia que se pronuncie tendrá los De lo cual se sigue.
efectos de la cosa juzgada, según los cuales no a) Que para el sentenciador las cuestiones so-
podrían ser discutidas en un nuevo juicio entre bre la propiedad no pueden controvertirse en el
las mismas partes. "De consiguiente -reza la ca- juicio de oposición al deslinde, y la posesión es
sación de 30 de noviembre de 1946 (LXI, 683)- simplemente un elemento que el Juez puede uti-
según esta doctrina, que la Corte reitera ahora, lizar en el estudio y definición de la línea divi-
en el juicio ordinario de oposición bien puede soria;
proponerse a controversia, claro que de manera b) Que, en este sentido, la• posesión favorece al
expresa, hechos referentes al dominio, como se- titular de "La Estrella", por afirmarlo así éste
rían, la nulidad o ineficacia de un título, con el mismo y consentirlo tácitamente el demandado,
fin de descartarlo, o la simple posesión material, y desprenderse de la diligencia de apeo, la ins-
con el fin de obtener que prevalezca sobre los pección ocular y la circunstaf!cia de haberle en-
títulos. En estos casos la discusión sobre estos ex- tregado el Juez a Solfs López la zona disputada,
tremos, distintos del contenido especial de los tí- en el acto de deslinde; y .
tulos, versaría sobre el dominio, y su definición e) Que, como consecuencia de la tesis de no
en la sentencia haría tránsito a cosa juzgada en ser admisible' en este juicio el debate sobre la
juicio de reivindicación". Igual doctrina repitió la propiedad, el sentenciador no menCionó siquiera
sentencia de esta Sala, de 22 de febrero de ! 955 la prescripción alegada por el reo.
(LXXIX, 503). Por tanto, el cargo de inconsonancia en prin-
711--Pero, debe tenerse en cuenta que toda cues- cipio es fundado, y sería suficiente para casar la
tión sobre la propiedad debe proponerse expresa- S(:J1tencia si no fuera que rio existe en el juicio
mente ( cas. nov. 30, 1946, LXI, 683), por tratar- la prueba de la posesión que la excepción pro-
se de asuntos de fondo que van a discutirse en puesta demanda, de modo que la infirmación a
juicio cuya finalidad propia no es para ello. En m:da llevaría, y es norma de la Corte abstenerse
la demanda de oposición podrá plantear el actor de pronunciar casaciones teóricas, siempre que la
la prevalencia de los títulos, la usucapión, etc. doctrina quede claramente definida.
(V. cas. mayo 25, Hl37, XLV, 124; noviembre 30, Es evidente que no existe en los autos la prue-
546 GAICJE'lrA .DUID.ICIAL

ba requerida para usucapir. Los testigos de la y por autoridad de la ley, NO CASA la senten-
diligencia de apeo (f. 72 C. 29) declaran sobre cia de fecha siete (7) de septiembre de mil nove-
los linderos y los puntos arcifinios referentes a cientos cincuenta y tres (1953), proferida por el
ellos. Los de la inspección ocular (f. 10 y ss. C. Tribunal Superior del Distrito Judicial de Buca-
59) hablan de haber poseído la zona los anteceso- ramanga, en el juicio ordinario de Daniel Oca-
res del demandado y poseerla éste actualmente. ziones contra Juan Francisco Solís López.
Afirmar que se posee un bien, nada significa
en orden a probar la posesión, que es ejecución Sin costas.
de actos materiales de goce y de transformación,
según el artículo 981 del C. C.; ni en orden a de- Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en la
mostrar la usucapión, ya que la posesión ha de GACETA JUDICIAL ·y ejecutoriada devuélvase
cubrir un espacio de tiempo determinado, del cual al Tribunal de origen.
los testigos ninguna mención hacen. Por lo cual
el proceso está muy lejos de ofrecer la prueba de
este modo de adquirir, y de aquí que la casación !Wanu<el !Barrera ll"arra - .Jfosé .JT. Gómez llt. -
a nada práctico podría conducir.
En consecuencia, no prospera el último cargo. Agustín Gómez ll'rada - llgnacio Gómel!l ll'osse.

llt<esollll!ción .Jfosé IHiernánd<ez Arbelá<ez - ILMils JF<eliñpe JLa~on<e

Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, lU. - .Jfulio ll"ardo Dávila - .Jfosé JToaqunfilll. Rodll'Í-
en Sala Plena de Casación Civil, administrando
justicia en nombre de la República de Colombia guez. - JErnesto Melendro !Ll!lgo, Secretario.
N\l 2167 1. .\ ( Q·. 1 .-\ .1 ll 11 1 t 1 ,\ 8. 547

SE ACLARA LA PARTE RESOLUTIVA DE LA SENTENCIA ANTERIOR

Corte Suprema de Justicia. - Sala Plena de Ca- Se hace esta aclaración, de oficio, de acuerdo
sación CiviL-Bogotá, junio catorce de mil no- con lo dispuesto en el artículo 482 del C. J.
vecientos cincuenta y seis.
Notifíquese, cópiese e insértese en la GACETA
Es el caso de aclarar la sentencia dictada por JUDICIAL.
la Sala Plena de Casación Civil en el juicio or-
dinario de Daniel Ocaziones contra Juan Francis- Manuel JBanera lP'arra - José .V. Gómez llt. -
co Salís López, fechada el 24 de mayo de 1956,
en el sentido de que el fallo recurrido y no ca- Agustín Gómez lP'rada - llgnacio Gómez lP'osse.
sado lleva fecha veinte (20) de abril de mil no-
vecientos cincuenta y cinco (1955) y no siete (7) José llllernández A\rbeláez - Luis !Felipe Latorre
de septiembre de mil novecientos cincuenta y
tres (1953) como equivocadamente se dijo en di- lU. -· Julio lP'ardo ][)ávila - José Joaquín Jltodrí-
cha sentencia, sin que haya la menor duda acer-
ca del fallo que fue objeto del recurso. guez. - lErnesto .Melendro Lugo, Secretario.
 lJ[JllJ>DICDfl.IL Nl1 2187

EL ADULTJERW DECLARADO lEN SEN TlENCKA DE DKVORCW QUOAD TIHIORUM

JET COIHIABKTATKONJEM, COMO CAUSAL DE KNDKGNKDAD lP' ARA RlECKBKR ASKG-
NACKON ABKNTJESTATO lEN LA SUCJECK ON DEL CONYUGJE KNOCJENTlE-ADUC-
CWN DKRJECTA DlE LOS DOCUMENTOS PUBUCOS O AUTENTKCOS, liNCLUSO
LOS JPRODUCKDOS lEN lP' AKS JEXTRANJJE RO. - LA COSA JUZGADA COMPRENDE
LA lP' ARTE MOTKV A DEL F ALLO.-UN A SlENTlENCliA DE DliVORCliO lECLlESliASTli-
CO NO RlE'QUlilERJE JEXJEQÚATUR, CUAL QUlilERA QUE SEA EL LUGAR DONDE
SE PRONUNClilE

1 - IP'uei!llen presentarse de manell"a di- divorcil[}, ya que hoy 1!1.411 09 JPl11lliDliillillll'l en i!llll'l
Jrecta, en el término de pruebas, Ros doctn- ninguno de Ros cólllyuges.
mentos públicos o auténticos. Se l!"eñtera la 3 - 1Una sentencia de dnvoll"ciil[} Q1U01\\llll
doctrina de casación de junio 24 de 1954 '.Irlll!Ollt1UM lE'.Ir COIH!Jil.Bli'Jl'l\\'.IrirONJEIW prommn-
(lLXJ!:VIIII. 855). lEsta regla es también apli- ciada por los '.IrdbUllnaies de la Irgiesüa Ca~ó­
cable a los producñdos en pais extll"anjel!'o, Iica, en cualquier Rugall" de lla tierra, no l!'e-
si.emp:re que vengan alllltenticados. (a. llQ !Ley quiere exequatur para SUlldil!' sus efec~s 1!!1!1.
39. ll933). Colombia, en l!'azón ·Ole Ra Cl[}mpetem:ña ex-
2 - a) lEl adulterio de cualqui.el!'a de los clusiva ya dicha y ser la ligiesi.a sociedmól
cónyuges, declarado por sentenci.a ejecuto- universat
riada en juicio de divorcio Q1U01\\]J) '.IriHIO- 4 - 1Una sentencia de sepall'acilóiDl de
llt1UM: lE'.Ir COlHil\\BII'.Irl\\'.Ir][I[)NJEM:, es atentado cuerpos, profell"idm pol!' autorñdal!lles civi.ies
grave contra el honor del cónyuge inocente, extranjeras, en trat.inallose alle matrimonio
según el l[}rdinal 2Q del artñculo ll025 del C. celebll'ado conforme al l!'ito l!lat6Ucl[}, no ¡¡lll"l[}-
C., y es por tantl[}, causal de indignidad en duce efectos en Colombia, dado <!J!URe de cmn-
en cónyuge culpable para recibi.r Ra heren- formidad con el artiiculo JW ólell ([JI[}ncmrl!lla-
cia abintestado de aquél. tl[}, las causas de separación i!J!llllOai!ll tllmJrllllm,
mensan et habitationem, óle mabñml[}nÜI[}S
b) No hay razón plausible pal!'a Sl[}stener católicos, han sido deferidas a la alllltorñidl:lld
qlllle el adulterio de la mujer es atentado eclesiástica.
grave contra el honor del marido, pero no 5 - a) lLa cosa juzgada l!lob!;ja Ra ml[}ti.va-
el adulterio de éste contra eR hl[}llllOll' de Ka ción del fallo, cuando está ñntiimamente Rñ-
mujer; lLa obligación de guardarse fe (a. ll76 gada a la parte resl[}lutñva y es "cl[}mo eH
C. C.) pesa por i.gual sobre ambl[}s; el ma- alma y nervio de la sentencia", plllles 1!llna y
trimonio es contratl[} bilateral, con una ca- otra parte constituyen en mll. casi[} 1!lln tl[}do
bal, profunda y estricta equi.valenci.a y ~Con­ indivisible;
mutabilidad; la indivisibftlidad deR enlace b) Se entiende por motivos de] ffallo las
impide que unno de los cónyuges adquiera razones de lb.ecbl[} y de der~echo sl[}bre Ras
o contraiga más derechos u l[}bli.gaciones cuales el Juez ha fundado S1!ll l!llecüsi.ón;
sustanciales qué el l[}tro; en hecho alle haber e) lEn consecuencña, Ra parte ll"esollllltiva
desaparecido el delitl[} de adulterio (el de la puede no estar sólo, para los efectos óle Ra
cónyuge), no sñgnifica que haya desapareci- cosa juzgada, en el ¡>asaje finan den flaillo,
do el adulterio como atentado contra el ho- sino también en aquen 1[} aqueillos que con-
nor de los cónyuges, sino que la ley los ha tengan el objeto de la rllecñsión jUllllicRa!,
igualado en cuantl[} a! cumpliimientl[} y a la cualquiera que sea la forma que asuman y
infracción del mismo deber. el lugar que ocupen.
e) lLa sentencñ11 ejecutorñada que requie- 6 - a) JEl juicio del juzgador sobre Ra
re el ordinal 2Q del artículo 1025 del C. C., prueba de los hechos que han sidl[} la base
es, por lo general, de carácter penal; pero, de la decisión, demuestra esl[}s mñsmos he-
constituyendo eX adulterio probado en jui- chos en un nuevl[} litigio, entre las mismas
cio de divorcio, atentado grave contra el lb.o- partes y auncuando se trate de oll>tenm.· ell
nor del consorte inocente, basta el b.!!l[} de reconocimi.ento o declal!'ación de un eflel!ltl[},
 JI ÜJ iJJ¡ D C B A i,

consecuencia o ~resultado distinto den I!J.Ue CAPITULO I

se persiguió en la primera litis, como lo
destacan las casaciones de 31 de octubi'e de lLos Antecedentes
-1936 (XlLliV. 46Jl) y 27 de octub~re de ll938
(XILVllll. 330). 1 - A Helena Gutiérrez Montejo de Torres le
fue adjudic-ada la herencia de su hermana Maria
b) Se predica lo anterior de lios hechos Rafaela Gutiérrez de Gutiérrez, según constl:l en
fundamentales, a cuya ve~rdad en el proce- el juicio de sucesión protocolizado mediante es-
so obedece de manera necesaria la decisión, critura número 4262, de 25 de octubre de 1943, de
porque la cosa juzgada sustancial reposa en la Notaría 4ll- del Circuito de Bogotá. María Ra-
lo que se ~resuelve, y sólo de mane1ra indi- faela Gutiérrez de Gutiérrez, se hallaba casada
recta sobre las motivaciones dell fallo. !La con José Gutiérrez Céspedes; no dejó descendien-
sentencia se aduce en un nuevo proceso, tes ni ascendientes, y el viudo no compareció en
no como prueba documental de Ullnos he- el juicio mortuorio, no obstante haber sabido la
chos, sino como prueba de haberse dictado muerte de su esposa .puesto que ocurrida ésta el
una sentencia que contiene el juicio del juez 26 de abril de 1942, celebró nuevo matrimonio el
sobre las pruebas aducidas para acreditar- 3 de junio del mismo año. -
los. l?or esto, el punto de si lo probado una
vez, queda. probado por todas, entre unas 2 - Transcurridos varios años desde la protoco-
mismas personas, no es en rigoJr asunto de lización del expediente el cónyuge sobreviviente
prueb.a documental de los hechos, sino de vendió a Gustavo Gómcz el 24 de junio de 1948,
cosa juzgada en relación con Ulln fallo que los derechos que pudieran corresponderle con
da fe a esa prueba y que el pode rjurisdic· motivo de la muerte de su esposa. La venta cons-
cional calificó con audiencia de las partes ta en instrumento público N9 1476, otorgado en
que dispusieron de la oportunidad y los me- la Notaría 5!!- del mismo Circuito; y por medio de
dios para probar y contraprobar. la escritura NQ 5235, de 22 de agosto de 1950, de
e) Al admitirse los efectos indictos de la la misma Notaría, Gómez vendió los mismos de-
cosa juzgada, en lo que respecta a la moti- rechos a Isaac Devis Echandía, Alfonso Devis
vación de los fallos, y conc~retamente a la Echandía y Dr, Hernando Devis Echandía.
prueba de los hechos, una nueva derivación 3 - Antes de esta últiina venta, el 20 de agos-
de la cosa juzgada se cumple, ya que la im- to de 1948, el cesionario Gómez presentó deman-
portancia de cobijar con ella el juicio del da en el Juzgado 29 del Circuito de Bogotá, con-
juez sobre la prueba no resulta de que el tra Helena Gutiérrez Montejo de Torres -que
fallo pueda aducirse con eficacia solamente luego hizo extensiva, al corregirla, a Natalia La-
en un nuevo juicio idéntico, sino también torre de Gutiérrez- para que se le recono\"iera
en otro, entre las mismas partes, y en el su calidad de cesionario del viudo y se declarase
cual se trate de lograr el reconocimiento de que éste era, como- tal, heredero abintestato de
una consecuencia distinta. Así ocurre, por María Rafaela Gutiérrez de Gutiérrez, con dere-
ejemplo, en la citada sentencia de 27 de oc- cho a la totalidad de la heremcia, dado que la ad-
tubre de 1938 (XJLV][][, 330), no obstante la judicataria era indigna de suceder a su hermana,
diversidad de acciones, de división de una o en subsidio, con derecho a la mitad de los bie-
comunidad, la una, y de oposición a la eje- nes, concurriendo con ella.
cución de la sentencia de división, la otra. 4 - El juicio se trabó ante el silencio de la
parte demandada, habiendo sido resuelto en pri-
Corte Suprema de Justicia - Sala de Casación mera instancia, por medio de sentencia de 8 de
Civil B. Bogotá, abril seis de mil novecientos octubre de 1952, la cual, apelada por ambas par-
cincuenta y seis. tes, fue reformada por el Tribunal, así:
"Refórmase la sentencia dEi ocho de octubre de
(Magistrado ponente: Dr. Jos~ J. Gómez R.) mil novecientos cincuenta y dos proferida por el
Juez Segundo Civil de este Circuito, en los si-
Se decide sobre la casación interpuesta contra guientes términos:
·la sentencia del Tribunal Superior del Distrito "1 Q - Declárase no probada la excepción pe-
Judicial de Bogotá, fechada el 20 de agosto de rentoria de indignidad propuesta en esta segun-
1954 y proferida en el juicio seguido por Gustavo da instancia por la parte demandada contra el
Gómez a Helena Gutiérrez Montejo de Torres. señor José Gutiérrez Céspedes para heredar a su
550

legítima esposa María Rafae1a Gutiérrez de Gu- norte, con la calle 17; y por el occidente, con CBl-
tiérrez; sa de Emiliano Gutiérrez.
"2Q - Declárase no probada la causal de indig- uun derecho proindiviso equivalente a la can-
nidad de la señora Helena Gutiérrez de Torres tidad de.• $ 33.082.29 y setenta y cinco centésimos
para heredar a su hermana legítima María Ra- de centavo, en el dominio y posesión dEi un local
faela Gutiérrez de Gutiérrez; para almacén; c'On estantería, mostrador y demás
u3Q - Como consecuf"'lcia de la primera de- accesorios, situado en el Barrio de la Catedral de
claración, reconócese a José Gutiérrez Céspedes esta ciudad, en la carrera 7EJ. sobre un avalúo de
en su condición de cónyuge sobreviviente, su ca- $ 45,000.00, distinguido con el NQ 12-98 de la ca-
lidad de heredero abintestado de María Rafaela rrera 7EJ., antes 510, y cuyos linderos generales
Gutiérrez de Gutiérrez; son: uPor el oriente, con casa de la señora Sofía
Valenzuela de Child; por el sur, con tienda que
"4Q - Reconócese como cesionarios de los de-
fue del señor Tadeo Briceño; por el occidente, con
rechos herenciales de José Gutiérrez Céspedes en la carrera 711-, de por medio con almacén que fue
la .sucesión intestada de María Rafaela Gutiérrez del señor FE.Tnando Barrera; y por el norte, ca-
de Gutiérrez a los señores HEirnando Devis Echan- lle 13 por medio, con casa de los señores Alva-
día y Alfonso Devis Echandía en la proporción rez";
indicada en la escritura NQ 1.262 de 2 de marzo
de 1953 de la Notaría Segunda de este Circuito ."Una casa situada en el Barrio de Chapinero
y conforme a las Eiscrituras públicas NQ 1476 de de esta ciudad, en la fracción del Barrio del Mer-
24 de junio de 1948 de la Notaría Segunda de Bo- cado, en la calle 60 marcada antes con el número
gotá y por la cual José Gutiérrez Céspedes trans- 53, hoy con el número 14-21 y cuyos linderos son:
firió a título de venta a Gustavo Gómez los ex- "Por el norte, con la antigua calle Santander,
presados derechos herenciales y la NQ 5235 de 22 hoy calle 60; por el oriente, con el lote número
de agosto de 1950 por la cual Gustavo Gómez ven- 6 de la manzana C. que perteneció a Luis C.
dió estos mismos derechos herenciales a Isaac, Guerrero; por el sur, con lote NQ 10 de la manza-
Alfonso y HE.Tnando Devis Echandía. na C., que perteneció al señor Antonio Ramírez;
"5Q - Hernando y Alfonso DEivis Echandía en y por el occidente, con el lote NQ 8 de la manza-
su calidad de cesionari0s de José Gutiérrez tie- na C., que perteneció a los sucesores de Antonio
nen derecho a que se les adjudique la mitad lí- Izquierdo.
quida de la here.ncia de María Rafaela Gutiérrez u6Q - Los señores Hernando y Alfonso Devis
de Gutiérrez en concurrencia con Helena Gutié- Echandía em su calidad de cesionarios de José
rrez de Torres, en la otra mitad, sobre los si- Gutiérrez Céspedes, tienen derecho a que se les
guientes bienes: restituya por la demandada, con sus accesorios
"Una casa alta y baja con sus almacenes, tien- y frutos, la mitad de la herencia dejada por Ma-
das y accesorios distinguidos con los Nos. 14-28, ría Rafaela Gutiérrez de Gutiérrez;
14-32, 14-36, 14-40, 14-42, 14-46 y 14-50 de la ca- "7o - Declárase que la partición y adjudica-
rrera 13 de esta ciudad y 12-59 de la calle 15, ción verificadas en el juicio de sucesión de Ma-
alinderado así: 'Por el norte, en parte con la su- ría Rafaela Gutiérrez de Gutiérrez, adelantada
cesión de Octavio Sayer, en parte con la calle 15 en el Juzgado Primero Cívil de este Circuito y
en donde hay una puerta de entrada señalada con protocolizada por escritura NQ 4262 de 25 de oc-
el número 12-59, y en parte con propiedad que tubre de 1943 de la Notaria 41l- de Bogotá, no
fue de Carlos E. Putman; por el oriente, E:n parte transmitieron el dominio que fueron objeto de
con propiedad que fue de Carlos E. Putman; por ellas a la adjudicataria demandada Helena Gu-
el occidente, con Octavio Sayer; y por el sur, en tiérrez de Torres, en cuanto a la mitad indivisa
parte con solar de la casa de Samuel Sayer y con de tales biene·s que corresponde a los cesionarios
casa que hoy es de Antonio Vargas Vila'; Hernando y Alfonso Devis Echandia.
"Dos casas, una alta y otra baja que forman "8o - Condénase a la demandada Helena Gu-
un solo cuerpo de edificio situadas en esta ciudad, tiérrez de Torres, a restituir o pagar a los cesio-
en la calle 17 distinguidas con los números 8-57 narios Hernando y Alfonso Devis Echandía los
y 8-59 y cuyos linderos generales son: "Por el sur, frutos percibidos de los bienes de la sucesión, o
con casa de la señora Ana Zaldúa v. de Marro- los que hubieren podido percibirse con mediana
quín; por el oriente, con casa de la viuda e hijos inteligencia y actividad si el demandante hubie-
de Guillermo Martínez M., con casa de León Mal- ra tenido en su poder los biEine'S de la sucesión
donado Calvo y casa de Julio ManriquEi; por el de María Rafaela Gutiérrez de Gutiérrez, compu-
N9 2167 G Al. e IE 'll' Al. .v u o n e n Al. JL 551

tactos desde la delación de la herencia hasta la de la Notaría 3'~- de Bogotá, restitución que debe
ejecutoria de esta sentencia, de acuerdo con la efectuar la demandada dentro de los seis días si-
súplica décima subsidiaria, y hasta concurren- guientes a la ejecutoria de esta sentencia, junto
cia de sus derechos o sea del cincuenta por cien- con los intereses legales de dicha suma, desde la
to de dichos· frutos. fecha de la venta hasta la ejecutoria de esta sen-
tencia.
"Parágrafo: - La regulación de los frutos o de
su valor a cuyo pago se condena a la demanda- ''14? - No se hace condenación en costas".
da, se hará mediante el procedimiento estableci- 5 - La parte actora y la demandada Helena Gu-
do en el artículo 553 del C. J., siendo entendido, tiérrez de Torres recurrieron en casación; admi-
que la demandada tendrá derecho a que se le tido el recurso, fundado y replicado en oportuni-
abone la mitad de los gastos ordinarios que ha- dad,· corresponde resolver sobre él.
ya invertido en producirlos y de las expensas ne- Por razones de lógica, la Corte se refiere pri-
cesarias realizadas para la conservación de los mefamente al recurso de la parte demandada.
bienes, en cuanto demuestren haberlos efectuado.
En la misma forma se determinarán las bajas de CAPITULO II
la heTencia de que trata el artículo 1016 del C.
C., la mitad de cuyo valor deberá abonársele a llllemanda de la parte demandadla
la demandada, en cuanto pruebe haber sufragado
·tales gastos; Diez cargos formula la parte demandada, de
"9? - Se decr"eta una nueva partición de los los cuales los dos primeros dan lugar a la infir-
biene3 de la sucesión de María Rafaela Gutié- mación del fallo.
rrez de Gutiérrez, teniendo en cuenta los derechos
de los cesionarios · Hernando y Alfonso Devis IP'rlmer cal!'go
Echandía, al tenor de las declaraciones anterio-
res de este fallo; 1 La causal de indignidad del cónY1.lge su-
"10o - Para la partición de que trata la de- pérstite, propuesta por la parte demandada, es la
claración anterior se tendrá en cuenta el valor estatuida en el ordinal 29 del artículo 1025 del C.
de los bienes dado en la respectiva diligencia de C. Para demostrarla acudió a las sentencias de
inventario y avalúo en el sucesorio .de doña Ra- separación de cuerpos y de separación quoad
faela Gutiérrez de Gutiérrez; thorum, mensan et habitationem, pronunciadas
"11? - Decrétese la cancelación del registro respectivamente, por el :fribunal Civil de Prime-
de la partición y de la hijuela hechas en el jui- ra Instancia del Departamento del Sena y el Juez
cio de sucesión de María Rafaela Gutiérrez rle Sinodal de la Arquidiócesis de París.
Gutiérrez seguido en el Juzgado Primero_ Civil La primera fue aducida directamente en el tér-
de este Circuito y protocolizado por escritura N<? mino probatorio de la segunda instancia, y· la se-
4262 de 25 de octubre de 1943, de la Notaría gunda, protocolizada en la Notaría 211- de Bogotá,
Cuarta del Circ1.1ito de Bogotá; mediante escrituras Nos .. 1164 de 12 de septiem-
"12? - Declárase que la venta· hecha por la de- bre de 1929 y 397 de 10 de abril de 1930, fue lle-
mandada Helena Gutiérrez de Torres a la seño- vada en copia que de estos instrumentos solicitó
ra Natalia Latorre de Gutiérreoz del inmueble Nos. el sentenciador a petición de la parte demandada.
8-57 y 8-59 de la calle 17 cuyos linderos se de- El fallo dice al respecto:
termiñan en el ordinal b) de la declaración quin-
ta de este fallo, no le transmitió a la señora Na- "Ahora bien:
talia Latorre de Gutiérrez el dominio de la mi- "Todos los documentos públicos, excepto escri-
tad indivisa de tal inmueble, que corresponde a turas, deben presentarse al juicio, cuando no se
los cesionarios, si tal mitad no cupiere en la cuo- acompañan con la demanda, su contestación o
ta herencia] de la otra asignataria Helena Gu- excepciones dilatorias, mediante copias pedidas
tiérrez de Torreos. en tiempo y decretadas por despacho comisario
''13? - Condénase a la demandada Helena Gu- ( art. 636 del C. J.). Y las copias de las sentEin-
tiérrez de Torres a restituir a los cesionarios Her- cias pronun_ciadas por los Tribunales franceses!
nando y Alfonso Devis Echandía la mitad del -civil y eclesiástico- .fueron traídas por la par-\
precio de la cosa vendida por dicha demandada te demandada en esta segunda instancia, y su
a la señora Isabel Llano de Galvis mediante es- admisión como pruebas fue rechazada Ein forma
critura pública N? 2974 de 28 de octubre de 1942 expresa por el actor". (fl. 137 C. N? 13).
 3 - El recurrente acusa el fallo por razón del Ese proceso fue registrado. en fallo de casación
concepto expresado, según el cual no son admi- de 24 de junio de 1954 (LXXVII, 855 y ss.). A las
sibles como pruebas los documentos públicos que sentencias citadas por el opositor al recurso de
no habiendo sido aducidos con la demanda o su la parte demandada, en las cuales se consagra
contestación o con los memoriales de excepcio- la primera tesis, pueden agregarse las siguien-
nes, no los pide el Juez al funcionario correspon- tes que este último fallo menciona: .fallo de la
diente, para que, a costa del interesado, expida Sala Civil de Unica Instancia, de 20 de octubre
u ordene expedir copia del instrwnento, y lo re- de 1937 (XLV. 948); auto de la Sala de Negocios
mita por conducto del Registrador, si fuere el Generales, de 21 de marzo de 1938 (XLVI, 354);
caso, con la infracción, por indebida aplicación de la misma Sala, fallo de 3 de junio de 1939
o errónea intETpretación, del artículo 636 del C. (XLVIII, 523); fallo de la Sala de Negocios Ge-
J., que sólo se refiere a los documentos otorga- nerales, de 26 de julio de 1945 (LIX. 1082) y ca-
dos en Colombia; del artículo 657 ib., que con- sación de 31 de octubre de 1950 (LXIX. 230).
sagra una presunción de conformarse los docu- Mas, la doctrina que estas sentencias traen fue
mentos otorgados en país extranjero, a las leyes revaluada p0r la Corte en providencia de la Sa-
de éste, por no haberlo aplicado, y del artículo la de Negocios Generales, de 17 de abril de 1953
327 ib., por haber negado a las dichas· sentencias (LXXIV. 795) y en la citada casación de 24 de
el valor probatorio que tienen, a pesar del auto ju~io de 1954 (LXXVII. 855) Según estas deci-
ejecutoriado que manda tenerlas como prueba. siones, los documentos públicos o auténticos de
4 - El demandante sostiene en la respueista todas clases, pueden ser presentados de manera
dada al libelo del recurso, que el artículo 636 del directa, en el término probatorio, debiendo ser
C. J., al exigir que de los documentos públicos de- estimados como pruebas, pues por ser públicos
be solicitarse copia, por medio del juez, al res- no han de ser menos que los privados, los cuales
pectiv~ funcionario, no tiene otra excepción que se tienen por reconocidos si la parte: contra quien
la escritura pública, cuya aducción puede ser di- se presentan no formula contra ellos tacha de
recta en el término de pruebas, y para apoyar falsedad. En estas sentencias se exponen las ra-
su tesis cita la sentencia de la Sala de Unica Ins- zones que la Corporación tuvo -Y que subsis-
tancia de 25 de julio de 1939 (XLVIII. 354) y las ten- para consagrar dicha doctrina.
casaciones de 7 de julio de 1943 (LV. 571), 24 de Se infiere de lo expuesto que la protesta de
julio de 1950 (LXVII. 451) y de 5 de septiembre la contraparte, de haber sido aducidos los docu-
de 1953 (LXXVI 272). mentos públicos o auténticos irregularmente, es-
to es, en forma directa, en el tiempo para pro-
Se considera: bar, es intrascendente en lo que respecta a la ad-
miswn de la prueba. Otra cosa será su aprecia-
El cargo impone resolver estos puntos: ción y valoración legal en la sentencia.
I - Los documentos públicos o auténticos, dis-
tintos de las escrituras públicas, pueden ser pre- II
sentados en el término de pruebas, en forma di-
recta? 6 - Se debe saber ahora si la doctrina expre-
II - En caso de ser admisibles los documentos sada sobre presentación directa de los documen-
públicos presentados directamente en tal oportu- tos públicos o auténticos, entre los cuales figuran
nidad, se exceptúan de esta regla los otorgados las sentencias y las actuaciones judiciales en ge-
en país extranjero? neral, según lo tiene declarado la Corte (casa-
ción de 5 de septiembre de 1953. LXXVI. 272), es
I aplicable a los producidos fuera de Colombia, o
si su ingreso al juicio se rige por normas espe-
5 - El punto relacionado con la presentación ciales.
directa en juicio de los documentos públicos o De conformidad con el artículo 657 del C. J.
auténticos, fuera de las oportunidades determi- (art. 1<~ Ley 39 de 1933), los instrumentos públi-
nadas en el artículo 636 del C. J., ha sufrido en cos y los documentos privados extendidos en país
la jurisprudencia nacional una trayectoria que extranjero y de que se quiera hacer uso en Co-
comprende desde la negación rotunda hasta la lombia, deben estar autenticados por el respecti-
aceptación absoluta, de la facultad de presentar vo agente consular o diplomático de la República
directamente cualEisquiera documentos públicos. n en su defecto, por el de una nación amiga, y así
N\1 2167 .v llJ ~ o t~ o ~ n. 553

autenticados se presume que se conforman con la do del juicio, de los documentos originados en
ley del lugar de su otorgamiento. Por tanto, se los juicios seguidos ante las autoridades civiles .
pueden presentar con la demanda, la contestación francesas y que figuran en el ; cuaderno 13o, se
de la dEmanda o los memoriales de excepciones ajustó a las disposiciones legales· sobre produc-
-pues todo ello es usarlos- sE:'gún la previsión ción de las pruebas. De la misma manera, los do- 1
general del artículo 636 del Código Judicial, o di- cumentos originados en el proceso canónico, tra-~
rectamente, según la doctrina jurisprudencia! ex- mitado ante el Tribunal eclesiástico de París, in-
puesta. gresaron legalmente al juicio, de conformidad
con los artículos 636 y 657 del C. J.
No habría razón para registrar normas dispa- 2o _:_ De consiguiente, al desestimar el senten-
res en donde hay igualdad de hechos. El docu- ciador las copias expresadas, por ese solo hecho
mento público, cualquiera que sea el lugar de su y por la manifestación de la parte actora, opues-
origen, encierra en sí una presunción de auten- ta a la admisión de algunas de ellas,quebrantó,
ticidad; pero, si es otorgado fuera del país, para por indebida aplicación, el artículo 636 del Códi-
que tal presunción opere en Colombia, es menes- go Judicial, ya que este precepto, en armonía
ter que sea autenticado por un funcionario di- con otras disposiciones del mismo Código, no ex-
plomático o consular del país, o por el de una na- cluye la forma de ingreso directo, como lo tiene
ción amiga. aceptado la Corte; y por infracción directa, el
Cumplida esta formalidad, uno y otro se co- artículo 657 ib., puesto que de tales documentos,
locan en un mismo plano, en lo que respecta al una vez autenticados, pueden ·las partes hacer
uso general que de él pueden hacer los interesa- uso, sin excluír el que consiste en llevarlos en
dos, uso en el cual no podría hacerse distingo en forma directa al proceso.
lo que atañe a su aducción directa en juicio, co- Es de advertir, para tETminar lo referente a es-
mo no puede hacerse tampoco en lo atinente al te cargo, y rectificar la afirmación de la senten-
derecho de contraprobar o de redargüirlo de fal- cia, de haber sido presentados todos los documen-
so, que asiste a la parte contra quien se presen- tos de manera directa, que el fallo eclesiástico,
ta. En providencia de 26 de agosto de 1940 (L. protocolizado en una Notaría de Bogotá, ingre-
214), ·dijo la Sala de Negocios Generales que "de só al proc-eso en las copias notarialE:'s pedidas por
acuerdo con el artículo 657, modificado por el lo el sentenciador a solicitud de la parte demandada.
de la lEy 39 de 1933, la autentificación es requi- Pero, no basta esta acusación para infirmar el
sito indispensable cuando se quiere hacer uso fallo, porque éste tiene otro apoyo: el de que las
ante los tribunales colombianos de instrumentos sentencias citadas no demuestran el estado de in-
públicos o documentos privados extendidos en el dignidad del consorte sobreviviente, por cuanto
extranjETO. Si tal requisito deja de cumplirse, el fallo no prueba sino el hecho de haber sido
el respectivo documento carecería en juicio de proferido y la resolución o decisión, pero no los
fuerza probatoria". motivos de la misma providencia.
7 - Lo cual no significa que la parte interesa-
da en esta especie de pruebas, no pueda deman- Segundo cargo
dar del Juez, si lo prefiere, que solicite las co-
pias de los documentos públicos a las autorida- 9 - Según el fallo, no está probada la indigni-
des extranjeras, de acuerdo con las normas que dad del marido, por no haber sido acreditado el
rigen las relaciones de los Estados y en aplicación divorcio, ni el adulterio, ni ser el adulterio del
del ordenamiento general del artículo 636, que, consorte causal de indignidad, según el ordinal
si bien se refiere especialmente a los documen- 2o del artículo 1025 del C. C.
tos áuténticos producidos en el país, no habría ra- 10 - El recurrente sostiene que la indignidad
zón bastante para no aplicarlo a los otorgados en del esposo de la causante está acreditada tal co-
otro, cuando la parte quiera acogerse a él, por- mo lo exige ese precepto, por medio de la sen-
que carezca de las copias auténticas, o los respec- tencia proferida por ~1 Tribunal eclesiástico de
tivos funcionarios o entidades no las expidan a su la Arquidiócesis de París, de fecha 18 de julio
solicitud particular, o por otra causa. de 1929, y de la sentencia de separación de cuer-
8 - Aplicando lo expuesto al caso de autos, pos, del Tribunal de Primera Instancia del De-
resulta: partamento del Sena, de· 22 de mayo de 1930.
19 - La aducción directa efectuada por la de- Y acusa la sEntencia:
mandada Helena Gutiérrez Montejo de Torres, I - De error manifie:=sto de hecho, por no ha-
durante el término de pruebas del segundo gra- Gaceta-6
 GACIE'll'A J[)DlCIAt

ber visto que las sentencias aducidas son de di- 13 - En presencia de la sentencia eclesiástica,
vorcio; o de derecho, por indebida apreciación de .especialmente, implica manifiesto error de hecho,
los mismos fallos, por desconoceries tal sentido o afirmar que no se tramitó un juicio de divorcio,
carácter: y ni existe por tanto, sentencia firme de divorcio:
a) Porque ese fallo es de divorcio «J!UCI!.Ill ~l!no­
II - De errores de hecho y de derecho en la rum et cohabitationem, con carácter perpetuo,
apreciación de las mencionadas sentencias, en por la causa, pero, imperfecto desde luego, por-
cuanto éstas demuestran atentados graves contra que no disuelve el vínculo, siendo el único di-
la vida, el honor y los bienes de la cónyuge, erro- vorcio que decreta la jurisdicción eclesiástica y
res en que incurrrió el Tribunal debido a 'la te- el único que admite la ley colombiana;
sis de que "las sentencias proferidas por otros
jueces sólo prueban el hecho de haberse dictado, b) Porque la sentencia misma habla del trámi·
y lo resolutivo de las mismas; pero no pueden te a que fue sometida la demanda del represen-
admitirse como prueba de los hechos enunciados tante legal de la cónyuge, para obtener la sepa-
en la parte motiva de las mismas". ración de cuerpos o divorcio;
e) Y porque la sentencia está ejecutoriada, ade-
Con motivo de estos errores, y aún de manera más, según lo declaró el mismo Tribunal en pro-
directa, quebranta la sentencia los artículos 473 videncia de 12 de noviembre de 1929, protocoli-
y 474 del C. J., sobre la cosa juzgada y sus efec- zada mediante el instrumento N9 397, de 10 de
tos, y a causa de todo, el ordinal 29 del artículo abril de 1930, de la Notaría Tercera del Circuito
1525 del C. C. de Bogotá.
Al hallar el sentenciador una providencia de
ll - !Lms sentencñms aducidas separaciÓn de cuerpos, con efectos que estima no
equiparables a los de una decisión de divorcio,
11 - Dice el fallo recurrido: erró manifiestamente de hecho, porque los tér-
"No prospera la excepción de indignidad pro- minos de la sentencia eclesiástica son los térmi-
puesta contra José Gutiérrez Céspedes porque, nos inequívocos y obvios neee·sarios para pronun-
auncuando de las actuaciones judiciales surtidas ciar una sentencia de divorcio no vincular, o una,
ante los tribunales de París, pudiera deducirse sentencia de separación de cuerpos, que da lo
que el nombrado Gutiérrez Céspedes se hizo res- mismo. Sentencia de divorcio es la que de•creta ·
ponsable de hec~os que autoriz~r~an. el ~ivorcio, la separación de cuerpos, la que suspende la vi-

!
es lo cierto que este no se tramito m ex1ste, por
lo tanto, sentencia firme de divorcio, sino una
providencia de simple separación de cuerpos cu-
yos efectos jurídicos no son equiparables a los de
da común de los casados, según los artículos 153
y siguientes del C. C., en tratándose del matri-
monio civil; y sentencia de divorcio es también
la que pronuncia la potestad eclesiástica, para
éste, a pesar de tratarse de una separación de los matrimonios católicos, de acuerdo con el ar- ~
cuerpos, a términos de la sentencia relacionada tículo 17 del Concordato. Mas en uno y otro ca-¡
en el nume·ral 29 de las pruebas de la demanda- so, como antes se expuso, se trata de divorcio
da". que no disuelve el vínculo.
12 - Dan cuenta los autos de una sentencia de
separación "quoad thorum, mensam et habitatio- El hecho de que la sentencia del Tribunal ecle-
nem", pronunciada por el juez Sinodal de la Ar- siástico no emplee la palabra d.ivon-cio, para ba-
quidiócesis de París, (f. 144 C. 139); y de un fa- sar en ello la afirmación de que no se probó una

1
llo de separación de cuerpos, dictado por el Tri- ·sentencia de divorcio, implica igualmente error
bunal de Primera instancia del Departamento del de hecho, porque, no hay palabras sacramenta-
Sena (f. 49 ib.). les, y convertirlas en sacramentales para sujetar
La sentencia recurrida sostiene que auncuando a ellas el acto, la figura o el fenómeno jurídico,
pudiera deducirse de E'Stos fallos que el marido es error de hecho, ya que así se deja ver lo que
se hizo responsable O.e hechos que causen el di- rE:ialmente hay en el fondo de la voluntad de los
vorcio, "es lo cierto 1 que éste no se tll'am!tó ni órganos jurisdiccionales o de los hombres. Por-
existe, por lo tanto, sentencia firme de llllivorci.o, que, si es verdad que el fallo en referencia no
sino una providencia de simple sepall'ación de usa tal vocablo, todas sus palabras, expresiones
cuerpos, cuyos efectos jurídicos no son equipara- y razonamientos configuran material y objetiva-
bles a los de éste, a pesar de tratarse de una se- mente una sentencia de divorcio, de lecho, mesa
naración de cuerpos". y habitación, el único, se repite, que la Iglesia
\
N\' 2167 555

pronuncia de acuerdo con su doctrina, el único "y lo resolutivo de la misma".

que contempla la ley colombiana, según los ar- 16 _:__ A e·ste respecto dice la parte demandada
tículos 152 y 153 del C. C. y el único que, con- recurrente:
sideradO ·como atentado grave contra el honor de "Por qué e·I sentenciador desconoció esta causal
los cónyuges, funda, según se expone adelante, de indignidad? Porque para él una sentencia no
la causal de indignidad mencionada en el ordi- prueba sino lo dicho en la parte resolutiva.
nal 29 del artículo 1025 del C. C. "Esa apreciación es errónea en derecho y vio-
PeTo, tampoco. es suficiente este error para la la de manera directa los artículos 473 y 474 del
casación, porque queda pendiente la segunda par- Código Judicial que establecen el principiO de
te del cargo, sobre el rechazo que sufrió la sen- que la sentencia firme dada en materia conten-
tencia eclesiástica, a causa de la tesis del senten- ciosa tiene la fuerza de cosa juzgada.
ciador sobre los efectos de la cosa juzgada. "Esos textos legales que acabo de citar sólo exi-
14 -Es necesario advertir en este ¡:¡unto que el gen para que un fallo cause estado que se trate
recurso, en cuanto ataca la desestimación de las de hacerlo valer entre las mismas partes, sobre
dos sentencias de divorcio carece de materia en el mismo objeto y por la misma causa.
lo referente a la del Tribunal del Departamento "Se dictaron en Francia aquellas sentencias en
del Sena, porque está desprovista del exequatur, litigio promovido por la representante de Rafae-
y además, no puede producir efectos en Colombia, la Gutiéri:ez de Gutiérrez contra su marido. En
dado que de conformidad con el artículo 19 del este pleito litigan las mismas personas, puesto
Concordato, las causas de separación de cuerpos que la indignidad se alega por la señora Helena
quoad thorum, mensam et habitationem, de ma- Gutiérrez de Torres en la misma calidad en que
trimonios católicos, naturalmente, han sido de- está demandada o sea como heredera de Rafaela
feridas a la autoridad eclesiástica, de tal forma Gutiérrez.
que para que- un fallo de divorcio de un matrimo-
"La causa y el objeto son los mismos, porque
nio cele:brado católicamente, produzca efectos en
allá se trataba de demostrar que José Gutiérrez
Colombia, ha de ser proferido por la autoridad
debía ser separado de su mujer o divorciado de
eclesiástica, según aquel texto concordatario, y
ella por su conducta abominable, esa conducta
el artículo 19 del C. C., además, que somete a los
es la misma en que se está apoyando la excep-
colombianos fuera del país al estatuto personal.
ción de indignidad.
J "Los hechos que se adujerop entonces y se tu-
Por ello, en el estudio del presente cargo, la Cor-
te se ha referido sólo a la sentencia de origen
vieron por probados son inmodificables; tienen el
eclesiástico. sello de la verdad; no pueden volverse a contro-
15 - Dice el fallo: vertir entre las mismas partes y forman con el
"Es verdad que en las copias de las sentencias deTEicho emanado de ellos, o sea la parte resoluti-
traídas a esta segunda -instancia, se halla en sus va del fallo, un todo indisoluble; la vida de la
motivaciones de que el adulterio de don José parte resolutiva la recibe de la parte motiva; és-
Gutiérrez Céspedes se halla probado, pero no se ta es c'Omo la savia de la parte dispositiva; el al-
trajo copia de las pruebas en que se basa €isa con- cance, los contornos, la configuración y trascen-
clusión. Sabido es que las sentencias proferidas dencia de la parte resolutiva de un fallo no pue-
por otros jueces sólo prueban el hecho de haber- den apreciarse sino leyendo la parte motiva, que
se dictado, y lo resolutivo de las mismas; pero no es como l_a premisa del fallo o por hablar en tér-
pueden admitirse como prueba de los hechos enun- minos escolásticos, la sentencia es la conclusión;
ciados en la parte motiva de las mismas. De lo en la parte motiva están la mayor, la menor y,
contrario se privaría al Juez de la causa de la so- lo que es más importante, la consecuencia, que
beranía que tiene para apreciar esos elementos es cosa sustancialmente distinta de la conclusión.
de prueba. De manera que esas sentencias no Por eso la cosa juzgada debe apreciarse a través
prueban el adulterio del marido, el que por otra de los extremos_ superpuestos contemplados en los
parte, como atrás se vio, no es suficiente causal artículos 473 y 474 del Código Judicial, y como la
para declararlo indigno, según la apreciación de identidad de causa o de asunto no puede está-
Fernando Vélez". blecerse sino leyendo la totalidad del fallo, que-
Según e·ste concepto, la sentencia aducida no brantó directamente el se:ntenciador de este plei-
prueba el adulterio y desde luego ninguno de los to los mencionados artículos al sostener la inve-
hechos que tal fallo da por acreditados, pues no rosímil tesis de que las sentencias sólo prueban
demuestra sino el hecho de haber sido proferida lo que se dice en la parte resolutiva. No sólo prue-
558
•j •.,.;¡.¡~

ba lo que dice en la decisión ni ésta sola es la 17 - ·Se plantea el problema de los efectos de
que obliga a las partes. La obligatoriedad del fa- la cosa juzgada, en cuanto a la motivación de los
llo la enseña el antiquísimo adagio que se expre- fallos, problema que ha sido uno de los más de-
sa así: batidos en el Derecho Procesal y se relaciona ín-
"'ll'antum hndi.catum quantum dis]!nllta~u.m vel timamente con la obligación de los jueces, de
qu.aniu.m disputad illlebat. motivar sus decisiones, según lo prescribe no sólo
"No podría· saberse qué se discutió en el pleito la ley procesal (a. 471 C. J.), sino también la Car-
si no se considerara la parte motiva y no se re- ta fundamental (a. 163).
lacionara con la dispositiva.
La sentencia pronunciada por el Tribunal ecle-
"Con la peregrina tesis contraria no podría en- siástico decretó la SE.'paración o divorcio quoailll
tablarse un recurso de casac10n, porque a los thorum, mensan et habitatiionem, por causa de
abogados y a la Corte no les interesaría conocer adulterio comprobado del marido, y admitió, acle-
los motivos del fallo acusado sino la parte reso- más, estas circunstancias: la "antigua perseve-
lutiva. Habráse visto! rante indiferencia (del marido) ante los deberes
"La violación de aquellos articulas del código del hogar y las necesidades de su mujer"; "sus
judicial (473 y 474), la violación de los artículos pasiones sus violencias y sus abandonos", por los
636 y 657 del mismo código, por los conceptos cuales "ha hecho siempre dolorosa y aun peligro-
que indiqué arriba cuando traté de la manera de sa la vida común para su mujer", y "la incapaci-
administrar las pruebas consistentes en instru- dad notoria del marido para administrar útil-
mentas públicos extranjeros, y los manifiestos mente la fortuna de la mujer, que es manifiesta
errores de hecho así como los errores de derecho y ha quedado establecida" ..
1
en la apreciación de las pruebas constitutivas de se inquiere si tal sentencia prueba el divorcio
la injuria, agravio o atentado contra la vida, el y si prueba el adulterio del marido.
honor y los bienes de la señora Rafaela Gutié- • 18 _ Dos cuestiones deben considerarse:
rrez, por la conducta execrable dEi su marido, 11J. _Comprende la autoridad de la cosa juzga-
llevaron de la· mano al sentenciador a violar el da los motivos del fallo?
numeral segundo del artículo 1025 del Código Ci- 21J. _ Los hechos que la sentencia estima pro-
vil, puesto que a pesar de listar demostrados los bados, deben también estimarse así en otro pro-
presupuestos de ese texto legal, el sentenciador ceso, entre las mismas partes?
se negó a reconocer la indignidad configurada en
ese texto. 1<l Cuestñón
"Sólo me resta, para cerrar este capítulo recor- ~
dar lo que la Suprema Corte de Justicia dijo en ' 19 - La voluntad de la ley no se manifestaba
se:ntencia de 27 de octubre de 1936 publicada en entre los romanos, sino a través de la decisión, es
el tomo 41 página 216 de la Gaceta Judicial, tra- decir, en la parte dispositiva de la sentencia, ra-
tando de la cosa juzgada, o sea que: zón por la cual la cosa juzgada comprendía sólo
" 'Por el aspecto del objeto, consistente en la esa parte y nada más.
relación jurídica sobre la cual versa la decisión La tesis contraria se impuso más tarde, dando
judicial, el criterio para identificarlo es éste: la preeminencia, según palabras de Chiovenda, al
cuando el derecho ha sido confirmado o negado "elemento lógico del proceso y al silogismo que
en un pleito, la identidad de objeto se evidencia es el esqueleto de la sentencia, más que a la afir-
si en el nuevo proceso se controvierte el mismo mación de la voluntad que se deriva de la con-
derecho, aun cuando ello se haga para lograr el clusión". Savigny fue en su tiempo quizá el más
reconocimiento de una consecuencia que no fue decidido partidario de esta tesis, seguida luego
discutida en el primer juicio'. por la generalidad de los juristas.
"Este modo de apreciar uno de los aspectos de Se observa ahora un empeño. revaluador de es-
la cosa juzgada fue reproducido en el tomo 47 de ta tesis, pero sin resultados definitivos, como
la jurisprudencia d,e la Corte, número 1942 octu- puede verse en el autor citado ("Principios de
bre 27 to. XLVII. 330, y nos sirve para evitar que Derecho Procesal" t. 29 Parágrafo 78. p. 415. Trad.
alguien piense que una cosa es discutir sobre cau- de José Casais y San talo); en Calamandrei ("Es-
sales de indignidad. No hay tal; los hechos jurí- tudios sobre el Proceso Civil". p. 588 y ss. Trad.
genos no pueden volverse a controvertir y de ellos de Santiago Mentís Melendo); en Ugo Rocco
surgirán todas las emanaciones jurídicas a que ("Derecho Procesal Civil". p. 362 y ss. Trad. de
haya lugar". Felipe de J. Tena). Niegan que la cosa juzgada
 NC? 2167 BIIJIIl>fiii.JllAD.. 557

se proyecte sobre los elementos del fallo, Jaime senta singularmente interesante Ein relación con
Goldschmidt ("Derecho Procesal Civil". Parágra- tres aspectos particulares:
fo 6,3. p. 389. Trad. de Le'Onardo Prieto Castro); "a) Relativamente a la cuestión de si se forma
W. Kisch ·("Elementos de Derecho ProcEisal Ci- la cosa juzgada única y exclusivamente sobre la
vil". Parágrafo 53. p. 260. Trad. L. Prieto C.), en- parte ·resolutiva de la sentencia, o también sobre
tre otros. Afirman lo contrario, Eduardo Paliares, la parte que constituye sus consideTandos.
en su "Diccionario de Derecho Procesal" (p. 123),
y Ugo Rocco, quien hace• una importante distin- "Quien trató primero esta cuestión fue Savig-
ción entre las premisas lógicas y "las resoluciones ny, el cual sostuvo que la cosa juzgada compren-
integrantes" del fallo. de también los motivos de la sentencia. La doc-
trina ha estado muy dividida en e'Ste particular,
Dice: pero la opinión que por lo general ha prevaleci-
"Los resultados a que hemos llegado· en la ·re- do, es la de que la cosa juzgada se forma única-
solución del problema de la esencia y fundamen- mente con respecto a la parte resolutiva, porque
to jurídico de la cosa juzgada, constituyen el pun- sólo en esta parte se da a conocer la decisión del
. to de partida para pasar a otras investigaciones, juez .
referentes a los límites, subjetivos y objetivos, de "Sin embargo, tal solución ha sufrido ciertas
la autoridad de la cosa juzgada. · · restricciones, juzgándose por algunos que, pues-
to que los motivos constituyen la base de la sen-
. "Este problema, singularmente arduo y com- tencia y la razón justificativa de la decisión ju-
plejo, no ha tenido hasta hoy_ en la doctrina, so- dicial, no es posible prescindir de ellos por com-
luciones de carácter general, que permitan redu- pleto.
cir a un concepto único y fundamental la disci- "Nosotros opinamos que para resolver el pro·
plina de las innumerables controversias que en la blema es necesario precisar antes qué se entiende
teoría y en la práctica del proceso civil, se agitan ·por motivos de la sentencia.
día a día. "Si por tales se entienden únicamente las· pre-
" . . . . . . . . . . .• misas lógicas que por sí mismas no constituyen
•• o. o •••

"Vengamos ahora al problema de los límites resoluciones autónomas de cuestiones de hecho

objetivos de la cosa juzgada: o de derecho, resulta evidente que la cosa juzga-
"Hemos visto que la cosa juzgada, precisamen- da no puede extenderse a los motivos.
te po_r ser tal, no pudiendo juzgarse de nuevo, "Si, por el contrario, por motivos de la senten-
constituye un obstáculo y un límite frente a las cia entenqemos no sólo las premisas lógicas, sino
decisiones posteriores de los órganos jurisdiccio- también las resoluciones integrales de las cues-
nales. tiones, aunque sólo tiendan a resolver la cuestión
"Esta influencia puede llegar hasta el punto de principal sobre ia cuar" se polariza la actividad del
excluír la posibilidad de un nuevo juicio, y, por juez, entonces la cosa juzgada puede comprender
ende, de una nueva sentencia, sobre el tema de aún los llamados motivos.
la relación jurídica que ha sido ya declarada, y "Creemos, pues, que no puede establecerse una
esto ocurre cuando el objeto de la sentencia dic- regla absoluta que valga para todos los casos, si-
tada y el objeto de la acción ejercitada de: nuevo, ···no ·que es meneste1: observar cada uno para ver
vienen a coincidir por completo. ·si iá decisión · contenida en la parte dispositiva
"Pero puede también importar únicamente una 'puede, por la naturaleza· de la relación o por
limitación en la órbita de las posteriores de:cisio- otras· razones, abarcar t:ventualmente hasta los
ne3 pedidas a los órganos jurisdiccionales, y esto cónsiderandos" ( ob. cit. p. 349 y 362).
se verifica cuando el objeto de la sentencia pro- 20 - No ha .sido extraña la jurisprudencia de
nunciada no coincide completamente con er obje- ·¡a Corte a este problema:·
to de la acción ejercitada de nuevo, sino que se A) Casación de 21 de marzo de 1916:
verifica tan sólo una coincidencia parcial. "La cosa juzgada se halla por lo geneTal en la
"En tal caso, todo lo que hay de común ·entre parte. dispbsitiva de la seintencia; los motivos de
el objeto de la primera acción y el objeto de la ésta·· ·carecen de fuerza de fallo, son simples ele-
sE.•gunda, y por lo tanto, entre el objeto de -la mentos de convicción del juez, que pudiendo ser
sentencia dictada y el de la sentencia por di-ctar, erróneos en ocasiones, no afectan sin embargo la
escapa a una nueva decisión del" jÚez arité quien decisión misma. Pero cuando los motivos son, no
se promovió la segunda acción, ya simples móviles de la determinación del juez,
"El problema de los límites objetivos se pré- sino qu¡;· se ligan íntimamente al dispositivo, y
553 JJ QJ 1LP O V n & U. N9 2167

son como el alma y nervio de la sentencia, cons- íntimamente ligados a la parte resolutiva Y son
tituyen entonces un todo con la parte resolutiva, "como el alma y nervio de la sentencia", consti-
y participan de la fuerza que ésta tenga. Numero- tuyen un todo con dicha parte y participan de la
sos son los casos en que sin conexionar los moti- fuerza de ésta;
vos determinantes de un fallo con la parte reso- 2? - Que se entiende por motivos, las razones
lutiva, ésta sería incomprensible e inejecutable". de hecho y de derecho sobre las cuales el Juez ha
(XXV. 250). apoyado la solución de la litis;
Esta doctrina fue reproducida· en fallo de casa- 3Q - Que, en consecuencia, la parte resolutiva
ción de fecha 9 de julio de 1928 (XXXV. 550). puede no estar sólo, para los efectos de la cosa
B) Casación de 31 de agosto de 1918: juzgada, en el pasaje final del fallo, sino tam-
"El fallo implícito de una cuestión dada que se bién en aquel o aquellos que contengan el objeto
ha formulado en una controversia judicial, sólo de la decisión judicial, cualquiera que sea la for-
ocurre cuando la cuestión no resuelta de modo ex- ma que asuman y el lugar que ocupen; y
preso se relaciona directamente con lo dispositivo 49 - Que la fuerza de una sentencia compren-
expreso del fallo y con los motivos- y razones de no sólo aquello que se decide de manera ex-
consignados en los consideran dos del mismo". presa, sino también de modo implícito o virtual;
(XVII. 62). así sea para lograr en la nueva litis el reconoci-
C) Casación de 31 de octubre de 1936: miento de una consecuencia no contemplada en
"La fuerza de la cosa juzgada no dimana sino de la acción.
de la parte resolutiva de la sentencia, pero ello Se inclina, por tanto, la jurisprudencia nacio-
no significa que para analizar el alcance de aqué- nal a aceptar la tesis que pone bajo la autoridad
lla haya de tenerse en cuenta solamente la for- de la cosa juzgada, los motivos o -elementos de la
ma de ésta. Se entiende por parte resolutiva de sentencia, si bien la tesis así enunciada no puede
una sentencia, a este respecto, no el pasaje del tener un sentido absoluto.
fallo colocado en determinado lugar, sino lo que
ha sido objeto de la decisión judicial, cualquiera 2~ Ctll<estión
que sea la forma que revista y el puesto que ocu-
pe en la sentencia. De ahí que la fuerza de la co- Visto que, la motivación puede quedar protegi-
sa juzgada abarque lo mismo lo que ha sido fa- da por la autoridad de la cosa juzgada, débese sa-
llado expresamente como lo que ha sido decidido ber si comprende el juicio del JuE.•z sobre la prue-
implícitamente. Sólo que esta decisión implícita ba, juicio que está forzado a formular puesto que
debe ser de tal naturaleza que ella necesariamente debe motivar la decisión.
esté comprendida por lo que fue objeto de la re- 22 - Uno de los elementos más importantes de
solución expresa". (XLIV. 461). · los qm_. componen la sentencia, es la prueba, o
D) Casación de 27 de octubre de 1938: mejor, el juicio del juez sobre la prueba de los
"Si la excepción de cosa juzgada para que sea hechos: v. gr. en una litis ce reivindicación, la
procedente sólo se relaciona con la parte resolu- prm:ba de la propiedad del actor, de la posesión
tiva o dispositiva del fallo y no con la motiva, es, del de:mandado o de la identidad de la cosa; en
sin embargo, de tenerse en cuenta que el criterio un litigio sobre petición de herencia, la prueba del
formal o de estructuración de la sentencia sirve carácter de heredero del demandante; en un jui-
para determinar en estos casos qué corresponde cio de nulidad dé'! matrimonio, la prueba del enla-
a la parte motiva de ella y qué a la decisión. La ce o del hecho generador de la nulidad; en uno de
decisión o resolución de una sentenc;ia compren- divorcio, la prueba del hecho causante, etc. Tal
de, para los fines dichos, todo lo que ha sido ma- juicio no es la decisión, pero sí es su fundamEnto,
tE.Tia de la decisión judicial definitiva y firme, su premisa necesaria en materia de hecho, ya que·
sea cualquiera la forma que revista y el lugar que con frecuencia se tratará de hechos constitutivos
ocupe en la sentencia. Para los referidos efectos en la acción.
se denominan motivos de la sentencia las razo-
nes de hecho y de derecho sobre las cuales el Juzgada esa prueba como buena y suficiente en
Juez ha apoyado la solución del litigio y que sir- el respectivo proceso, debe respetarse tal pro-
ven de medios de control de la decisión adopta- nunciamiento del Juez, o puede modificarse en
da, sin que contengan esta decisión". (XLVII. otra litis, entre las mismas partes? O empleando
330). las palabras de un notable autor, la cuestión es la
21 -De estas doctrinas se sigue: siguiente: "Si estos juicios históricos sobre he-
19 - Que cuando los motivos del fallo están chos concretos, pw::den ser arrancados del razo-
 N\1 2167 5G!J

namiento en que se encuentran incluidos, y utili- luadas aquéllas por el acopio de nuevas teorías,
zados en sí mismos, por su exclusivo valor de jui- no pierde terreno, sin embargo, la tesis de la se-
cios históricos, en un proceso diverso, en el que cuela indirecta del fallo, en lo atinente a los he-
se discuta de nuevo la verdad de aquellos mis- chos demostrados según el mismo.
mos hechos a los que• se refieren esos juicios".
( Calamandrei. "Estudios sobre el Proceso Civil". Mas, si en el agotamiento del derecho de acción
Trad. de Santiago Mentís Melendo. p. 588). Este y la consecuencia! extinción de la potestad juris-
autor dEimuestra que la dof'trina jurisprudencia) diccional del Estado (Ugo Rocco), está, para una
viene aceptando entre• las mismas partes, y aún teoría muy en boga, a veces invocada por la Cor-
entre partes distintas, la sentencia pronunciada te (LXIV. 85), el fundamento de la cosa juzgada,
en litigio anterior, como prueba de los hechos no se ve la razón para que tal agotamiento se
que el juez halló acreditados entonces y sirvieron realice en forma fragmentaria, esto es, para des-
de fundamento a su decisión, y después de anali- atar el nudo, pero no para resolver sobre la prue-
zar varios casos de su experiencia personal, agre- ba, apoyo esencial del dt'senlace. O en la necesi-
ga: dad de que los proc'E!Bos no se reabran indefini-
damente, para seguridad de las relaciones. jurídi-
"De esta decisión parece, pues, poderse deri-
cas (teoría romana avivada por Chiovenda, para
var este principio: que cuando en la motivación
mencionar otra muy generalizada, que también
de una sentencia se encuentran ·enunciados jui-
cita la Corte. LXII. 396), esa necesidad exige que
cios de hecho atinentes a las circunstancias con-
el debate sobre la prueba quede igualmente ce-
cretas de la causa, estos juicios históricos deben,
rrado entre unas mismas partes, porque la carga
en virtud de la cosa juzgada, valer como verda-
de probar pesa sobre actor y reo y constituye la
des de hecho y de derecho en un nuEivo proceso
parte más delicada y áspera de la lucha 1 forense.
que se abra entre las mismas partes sobre una
El derecho consagra ciertas figuras encamina-
causa diversa, en la cual las mismas circunstan-
das a dar firmeza a los vínculos humanos, figu-
cias aparezcan con trascendencia en relación a fi-
ras que al realizarse clausuran etapas de incerti-
nes jurídicos diversos". (ob. cit. p. 956).
dumbre e inseguridad. Tales son, v. gr. en el cam-
23 - Se ha hablado en la doctrina general, pa- po procesal, la preclusión, y en el derecho · sus-
ra explicar estos fenómenos, de los efectos indi- tancial, la prescripción y la cosa juzgada. En la
rectos o reflejos de la cosa juzgada, tanto en lo compleja materia de Eista última, esa finalidad se
subjetivo como en lo objetivo, de suerte que la cumple mejcir, sin duda, mediante los efectos re-
inmutahilidad del fallo proteja igualmente los lativos a la motivación de los fallos, €'11 lo que
motivos~os e1eme'!1tos o juicios sobre· cuestiones atañe al juicio sobre la prueba de los hechos re-
de hecho o de derecho que lo integran, de la mis- lacionado:; con la decisión, a resoluciones condu-
ma manera que la decisión misma. centes a esta misma y a cualesquiera cuestiones
. Una corriente doctrinaria discute esta concep- vinculadas a la parte decisoria, elementos éstos
ción niega tales efectos y concluye que la senten- integrantes de la sentencia que, como ejercicio de
cia no prueba, por sí sola, en otro juicio, ni aún la función jurisdiccional, ha de aparecer una .e
entre las mismas personas, los hechos que el fa- indivisible.
llo considera debidamente comprobados, o acep- 24 - Siendo así que según la doctrina de• la
ta a lo sumo, que es mero elemento de prueba que Corporación, los motivos del fallo son las razo-
el Juez del nuevo proceso puede valorar libre- nes de hecho y de derecho sobre las cuales des-
mente. (V. ob. cit. p. 592 y ss.). cansa la resolución; que la parte motiva forma
Los efectos de la sentencia en un nuevo proce- un todo con la parte resolutiva, cuando aquélla
so, entre los mismos litigantes y en lo que respec- t:3 "como el alma y nE:rvio" de la sentencia, y la
ta a la prueba de los hechos admitidos, encuen- decisión puede hallarse en una y otra parte, pues
tran, sin duda, un mejor acomodo en las teorías no depende del lugar ni de la forma que le haya
clásicas de la presunción absoluta de la verdad correspondido, constituyendo de esta suerte la de-
de la decisión de Pothier (res judicata pro verita- cisión y los motivos una sola estructura, ya que
te habetur), a que ha hecho referencia la Corte éstos no pueden faltar en la sentencia, por impe-
en algunos fallos (XLIX. 103 y LVIII. 537), o de rativo mandato constitucional y legal, es bastante
la ficción de la verdad y justicia de la sentencia, obvio que la inmutabilidad de la sentencia puede
de Savigny, puesto que apenas se trata de pro- comprender no sólo la resolución del fondo, si-
yecciones naturales de la verdad presumida o fic- no también los motivos ó fundamentos de ella, y
ta del fallo, contemplado en su integridad. Rev:;t_- por tanto, las cuestiones de hecho, cuya presen-
5S6 .UUIIJ)D(()Dii\IL

cia en e-l juicio obedece ··al: correspondiente régi- cia distinta. Así pcurre; por ejemplo, en la citada
men probatorio. sentencia de 27 de octubre de 1938 (XLVII. 330).
Así, pues, la Corte considera que el junicio del no obstante la diversidad de acciones, de división
junzgado!l' sobre la prueba de los hechos que han de una comunidad, la una, y de oposición a la eje-
sido la base de la decisión, demuestra esos mis- cución de la sentrncia de división, la otra.
mos hechos en un nuevo litigio, entre las mismas
partes y auncuando se trate de obtener el reco- 25 - No por ser indirecto el efecto, al compren-
nocimiento o declaración de un efecto, consecuen- der el juicio del juez sobre la prueba, deja de con-
cia o resultado distinto del que se persiguió en hi currir la triple identidad subjetiva, objetiva y cau-
primera litis, como lo destacan las casaciones de sal, con que los artículos 473 y 474 del C. J. es-
31 de octubre de 1936 (XLIV 461) y 27 de octu- tructuran la cosa juz.gada. Concurren así en au-
bre de 1938 (XLVII. 330). tos, pues se trata de unas mismas partes, ya que
Se predica lo anterior de los hechos fundamEin- ahora obran sus causahabientes. Se trata de una
tales, a cuya verdad en el proceso obedece de ma- misma causa, o sea la conducta del marido, gene-
nera necesaria la decisión, porque la cosa juzga- radora entonces de un divorcio, y ahora de una
da sustancial reposa en lo que se resuelve, y só- consecuencia distinta; y del mismo objeto, o sea
lo de manera indirecta sobre las motivaciones del el recono.cimiento judicial de esa misma conduc-
fallo. La sentencia se aduce en un nuevo proce- ta, si bien con un efecto diverso en el presente
so, rio como prueba documental de unos hechos, juicio.
sino como prueba de haberse dictado una senten-
cia que contiene el juicio del juez sobre las prue- 26 - Por tanto, al desechar la sentencia del re-
bas aducidás para acreditarlos. Por e!'itO, el punto curso, el fallo eclesiástico aducido para demostrar
de si lo probado una vez, queda probado por to- la causal de indignidad del marido, por cuanto
das, entre unas mismas personas, no es en rigor estima el Tribunal que la sentencia pronunciada
asunto de prueba documental de los hechos, sino por otro juez sólo demuestra el hecho de haber
de cosa juzgada en relación con un fallo que da sido dictada "y lo resolutivo" de la misma, in-
fe de esa prueba. En otras palabras: la sentencia fringió el Tribunal los artículos 473 y 474 del C.
no es en puridad de verdad el documento que J., por haber negado a dicho fallo eclesiástico uno
prueba los hechos, sino el documento que acre- de los efectos de la cosa juzgada, o sea, el rela-
dita que se profirió un fallo, en el cual el poder cionado con los hechos que la misma sentencia
jurisd~ccional ca~ificó la prueba entonces aducida, considera que fueron acreditados en el juicio ca-
y ello debe bastar entre unas mismas partes, ya nónico de divorcio. Lo cual es suficiente para in-
que tuvieron la oportunidad y los medios para firmar ·la sentencia recurrida, sin que sea nece-
probar y contraprobar en- relación con unos mis- sario estudiar los demás cargos de la misma de-
mos hechos. · manda, ni la del actor-recurrente, por sustrac-
ción de materia, a fin de quEi en fallo de instan-
Por lo mismo, es evidente· que la inmutabili- cia sean enjuiciados los hechos que no enjuició el
dad del fallo al respecto no dimana directamente sentenciador a causa de su tesis, y que demues-
de la prueba suministrada en el primer pleito, si- tran, según la demanda, la causal de indignidad
no de~ juicio del juzgador de ese primer pleito, del marido.
sobre la' prÚeba, esto es, :le la función misma ju-
risdiccional ·del Estado. ':l, por tratarse de mate- CAPITULO III
ria ligada, directa o indirectamente a la decisión,
se explica que la fuerza de la cosa juzgada se §entencia de instancia
proyecte sobre dicha materia.
Se comprende que al admitirse los efectos in- Se desestima la sentencia. del Tribunal Civil de
directos, en lo .que respecta a· la motivación de primera instancia del Departamento del SEina
los fallos, y concretamente a la prueba de los he- (París), por las razones antes aduc·idas en el pre-
. chos, una nueva .derivación de la cosa juzgada se sente fallo.
cumple;·ya que la importancia de cobijar con ella
el juicio del juez sobre la prueba no resulta de lLa causal de indignidad
que el fallo pueda. aducirse con eficacia solamen-
te en un nuevo juicio idéntico, sino también €'11 La causal invocada por la parte demandada es
otro, entre las mismas partes, y en el cual SEi tra- la prevista en el ordinal 29 del artículo 1025 del
te de lograr el .reconócirriiento
. ..
de una consecuen- C. C., que es de este tenor:
N\l .2167 G A· C E 'f A .D llJ D B C ! A H... 561

· "Son indignos de suceder al difunto como here- marido. Esto es axiomático. Vélez dice que ·"en
deros o legatarios: nuestro Código se suprimió el artíC'Ulo 994 del chi-
·" leno, según el cual el cónyuge divorciado no ten-
"2o El que cometió atentado gravE: contra la drá parte alguna en la herencia abintestato de su
vida, el honor o los bienes ae ra persona ae cuya · muJer o marido, si hubiere dado motivo al divor-
sucesión se trata, o de su cónyuge o de cualquie- cio por su culpa. A pesar de esta supresión, si los
ra de sus ascendientes o descendientes legítimos, maltratamientos de obra, o el adulterio de la mu-
con tal que dicho atentado se pruebe ·por senten- jer u otra causa de divorcio, se consideran como
cia ejecutoriada". un atentado grave contra la vida o el honor del
Dos puntos principales comprende dicho texto, cónyuge inocente, en la sucesión de éste, ei cud-
a saber: 19 la naturaleza de los actos constituti- pado será indigno de suceder, según el número 29
vos de indignidad; y 29 la clase de sentencia pre- del artículo 1025". ("Estudio sobre el Derecho Ci-
via requerida. vil Colombiano" to 49 N9 281). Y en otro lugar,
comentando el ordinal 2Q del' artíC'Ulo 1025: "Re-
19 firiéndonos a esos casos, notaremos que las cau-
sas de divorGio, aunque éste no se decrete, si por
· 27 - Es la conducta del asignatario la causal ellas se con<;lena a su autor, como por adulterio,
del estado de indignidad, en cualquiera de los ca- amancebamiento y maltratamientos de obra, pue-
sos contemplados en los artículos 1025 y siguien- den ser motivos de indignidad, pues constituyen
tes del C. C, Se trata simplemente de juzgar esa atentado grave o contra la vida o contra el honor
conducta, porque para la ley -que ante todo es del ofendido". (Ob. cit. to 4Q N9 77 y subraya la
ordenamiento ético- no se aviene con la justicia Corte).
que debe informar. las relaciones humanas, el que 29 - La tesis de que el adulterio de la mujer
quien se ha comportado mal a la luz de esas dis- es atentado grave contra el honor del marido, y
posiciones, reciba bienes del causante, en razón no io es igualmente el adulterio del marido con-
de una voluntad presunta que así carece de asien- tra d honor de la mujer, no tiene fundamento
to. plausible; por estas razones:
Esa" conducta, para los efectos de que aquí se 111- - Los cónyuges tienen una misma obliga-
trata, puede afectar la vida, el honor o los bienes ción de guardarse fe (art. 176 C. C.). Esta obli-
de la persona a quien se sucede; o la vida, el ho- gación tiene su causa en la misma naturaleza del
nor o los bienes de su consorte o de sus ascendien- matrimonio, en una de sus propiedades esencia-
tes o descendiE.'Dtes legítimos ( ord. 2•> a. 1025 C. les, la unidad, y en la vida en común, indispensa-
C.); y el acto o los actos constitutivos de esa con- ble para la realización de los fines de la unión
ducta, deben asumir caracteres de gravedad, y ha- conyugal; y por esto tal oobligación recae sobre
llarse declarados o reconocidos en una sentencia ambos consortes, por igual. El hecho de que el
ejecutoriada. artículo 154 ib. no erija el adulterio del marido
La existencia de tales actos, esto es, su prueba en causal de divorcio, ño significa, como es obvio,
ante las autoridades del Estado, debe aparecer de que el deber de fidelidad no pese sobre él como
la sentencia ejecutoriada; pero la gravedad de los sobre la cónyuge. ·
hechos es asunto· que comp~::te calificar al juez 211- - Se ha considerado el matrimonio como un
que conoce de la demanda de indignidad, si bien contrato bilateral, que impone, por tanto, obliga-
en la gen.eralidad de los casos aparecerá de la ciones a ambas partes, en una profunda, cabal y
propia sentencia previamente pronunciada. 1 estricta equivalencia y conmutabilidad. No se ha
28 ..:.-.. Se pregunta: el adulterio de uno de Jos formulado a esta regla· la excepcwn en favor del
cónyuges, es atentado grave contra el honor del marido, respecto de la expresada obligación, por-
otro cónyuge? que la indivisibilidad del matrimonio no permi·
te que uno de los esposos adquiera o contraiga
No se ha vacilado en considerar atentado gra-
más derechos u obligaciones sustanciales que el
ve contra el honor del esposo, el hecho del tercero
otro.
que lo comete, de modo que es indudable que éste
es indigno de suceder al consorte agraviado. (V. 3\t - El canon 1129 del Código de Derecho Ca-
Claro Solar. "Explicaciones de Derecho Civil n0nico que rige en Colombia, según el artículo
Chileno y Comparado" to. 13 N•> 99 p. 91). 19 del Concordato, la c~::lebración del enlace de
Con muchísima razón más se considera como Jos católicos y las causales de nulidad y de divor-
atentado grave· de "la mujer contra el honor del cio; al consagrar el adulterio como motivo de se-
:i6~ Gfi.~IE'll'fl. .JIIlJI!)DCDi\i. NC1 2167

paración quoad thorum et cohabitatñonem, no dis- como se ha visto, contraría la naturaleza y los
tingue: el del hombre como el de la mujer da fines de la unión conyugal.
lugar al divorcio. La Comisión Revisora del C. 7!!- - Por otra parte, el concepto de quienes
C. de 1939, guiada por el mismo criteTio de justi- comprenden únicamente en aquella norma el adul-
cia, propuso una norma igual. terio de la muj.er, puede provenir, además, de la
4!!- - El C. P. de 1890 castigaba el adulterio, pe- circunstancia de que, exigiendo el ordinal 2Q una
ro sólo el de la mujer. El C. P. vigente no lo cas- sentencia -que en su sentir es de condena crimi-
tiga, lo cual no quiere decir que haya dE:'sapareci- nal- y siendo así que el anterior Código del ra-
do aquella obligación, sino que la ley ha igualado mo no castigaba sino el adulterio de la cónyuge,
a los cónyuges, en cuanto la infracción del mis- sólo el de ésta caería entonces, en el campo de
mo deber no se proyecta en el campo penal. El dicha causal de indignidad, ya que contra el ma-
honor del marido, por lo dfimás, no dejará de sen- rido no podía pronunciarse una condena por
tirse agraviado por no tener ahora acción de adul- adulterio. Mas, eliminado del Código Penal ese
terio contra la mujer. delito, no puede inferirse que ha desaparecido el
motivo de indignidad por atentado de la esposa
5!!- - El honor conyugal tiene su raíz en la contra el honor del esposo, sino que subsiste so-
mencionada obligación recíproca ·de guardarse bre una base de reciprocidad razonable y equita-
fe, la cual recae por igual sobre ambos cónyuges; tiva. Porque entre que haya de'Saparecido el aten-
en tratándose de obligación sustancial, ninguno tado contra el honor del esposo, por haber des-
puede sustraerse a ella, ni hacerla gravitar más aparecido el delito de la mujer, o que se haya ex-
fuertemente sobre el otro .. El honor así originado, tendido al honor de los dos, es preferible lo úl-
no es honor marital sino honor conyugal; y no timo, por todo concepto.
es, por tanto, patrimonio exclusivo del marido
sino patrimonio de cada uno de los cónyuges, sus- 8!!- - Se ha tratado de sacar partido en contra,
ceptible, en consecuencia, de st'r ofendido lo mis- de la circunstancia de que al ser adoptado el có-
mo el del uno como el del otro. digo de Chile, por la Nación, fue suprimido el ar-
La tendencia a radicar el honor conyugal sólo tículo 994, según el cual "el cónyuge divorciado
en el marido, procede, por lo menos en parte, del no tendrá parte alguna en la herencia abintesta-
desnivel jurídico en que siempre han vivido el to de la mujer o del marido, si hubiese dado mo-
hombre y la mujer. Así, se sancionaba sólo a la tivo al divorcio por su culpa". Esto quiere decir,
cónyuge que faltaba a su marido. Pero, el hecho simplemente, que el cónyuge culpable de divor-
de haber sido abolida esta norma no significa que cio recibe abinteo'Stato la herencia de su consorte.
haya desaparecido la idea de un honor conyugal. Pero no significa que por ello haya quedado ex-
Sería inequitativo a todas luces que en esta hora cluido el divorcio como causal de indignidad,
de reivindicaciones femeninas, en que se 1e reco- cuando es causado por hechos comprendidos en
noce a la mujer casada la ciudadanía, el derecho el ordinal 29 del artículo 1025, caso en el cual los
al sufragio y la plena capacidad civil, se le nega- interesados en su exclusión pueden demandarla.
se .E:l derecho a tener un patrimonio moral finca- El artículo 1173 del C. Chileno, que descono-
do en el deber mutuo de lo~ esposos de guardar- ce al cónyuge culpable de divorcio, el derecho a
se fe y sensible a los agravios de su consorte, y recibir porción conyugal, guarda armonía con el
que merced a ideas ya recogidas, haya de seguir artículo 994 del mismo Código, que le niega dere-
distinguiéndose entre el adulterio de la mujer, cho a recibir, abintestato, la herencia del consor-
para declararla indigna de heredar a su consorte, te difunto. Son dos normas que juegan en orden
.Y el adulterio de éste, para conservarlo digno de a una misma idea de equidad. Suprimido en el
heredar a su mujer. código colombiano este último precepto, es evi-
6!!- - El ordinal 29 del artículo 1025, al hablar dente la inconsonancia entre la supresión del uno
de atentado grave contra el honor, no dá pávulo y la vigencia del otro, pues no se explica sufi-
a distinguir para referirlo sólo al del esposo. Se cientemente que el esposo responsable sea indig-
trata de deducir en juicio una consecuencia de no ele recibir porción conyugal -que es asigna-
orden patrimonial, que consiste en que el cónyu- ción alimenticia- y no de recibir herencia; o sea
ge que haya herido gravemente el honor de su que, car.eciendo de lo suficiente para vivir, se le
consorte, se hace indigno de recibir herencia o priva de con qué vivir; pero teniendo con qué vi-
legado del último; sería aberrante pronunciar una vir, se le autoriza para que aumente lo que tiene.
diferenciación económica, una nueva posición pre- Esta falta de equilibrio o paralelismo acentúa la
ferencial del varón con base en un distingo que, interpretación expuesta, en virtud de la cual por
N<? 2167 · (; ,, e 1r: T ,, .1 ll n 1 c i ,, t 563

el hecho de haber sido suprimido en Colombia el delito no destruye el atentado grave contra el ho-
artículo 994 del C. C. chileno, no han desapare- nor ds·l marido, reconociendo que puede haberlo
cido las causales de indignidad -inclusive el también contra la cónyuge, por los motivos ex-
adulterio- por hechos imputables al cónyug-e so- puestos, y a tal destrucción equivaldría --desde
breviviente, hombre o mujer. Si por el divorcio luego incluído el adulterio de la cónyuge- la
causado por cualesquiera causas imputables al exigencia de una posible sentencia condmatoria
marido -inclusive el adulterio, según la legisla- de carácter penal.
ción canónica- piETde el marido la porción con-
y_ugal, por qué no ha de perder la herencia, si el llll - El caso de autos
hecho causante de divorcio pertenece a los aten-
tados que contempla el ordinal 2Q del artículo 31 - La sentencia del Tribunal eclesiástico de-
1025? cretó el divorcio quoad thorum, mensan et habi-
tationem, a causa del adulterio del marido. La
pr_ovidmcia eclesiástica declara que este hecho
aparece acreditado plenamente, "tanto por la
30 - Qué e'Specie de sentencia exige el ordinal confesión del demandado como por las deposicio-
2Q? nes formales de los testigos oídos". La parte reso-
Casación de 17 de mayo de 1946 (XL. 460) pide lutiva, al declarar "que hay lugar a dar derecho
una sentencia penal. En cambio, casaciones de 8 a la doble solicitud presentada"; que "la separa-
y 30 de julio de 1948 (LXIV. 488 y 680), la exigm ción de cuerpos debe ser efectiva y perpetua";
previa, pero no la especifican. que "la separación de bienes debe llevarse a ca-
Como norma general, la doctrina de la primera bo dentro de los límites y según las reglas pres-
casación citada, se acomoda a la necesidad de que critas por el derecho civil local", no dicé, cierta-;
atentados graves contra la vida, e1 honor o los mente, de manera explícita, la causa dé haberlo
bienes, deben ser demostrados por sentencia ej-e- decretado así. La causa se halla expuesta en la
cutoriada de los jueces del crimen. parte motiva· y siendo ésta "el alma y nervio" de
la decisión, hace parts· integrante de ésta, de con-
Pero, en relación con el adulterio, la situación formidad con la doctrina de que se ha hecho mé-
cambia, a causa de que no siendo hoy punible, ni rito.
siquiera el de la mujer, no puede darse un fallo Auncuando esto solo basta para los efectos del
penal al respecto. Si éste fuera indispensable pa- presente fallo, no sobra recordar que el del Tri-
ra configurar la indignidad de la esposa, o del ter- bunal eclesiástico llama la atención sobre estas
cero, jamás podría hoy probarse aquélla, y enton- circunstancias:
ces. siempre recibiría la herencia del marido la a) "La perseverante indiferencia del marido an-
mujer culpable o su cómplice, quedando de esta te los deberes del hogar y las nE:cesidades de su
suerte eliminada una de las causales más graves mujer";
de indignidad, por atentados contra el honor, que b) El.heé:ho de que ''las pasiones, violencias y
contempla el ordinal 2Q del artículo 1025. Pero, el abandonos del esposo", hicieron "siempre doloro-
arte de ints'l'pretar las leyes no tiene por objeto sa y peligrosa la vida común" para la mujer; y
consagrar absurdos tales. e) La incapacidad notoria y manifiesta del va-
rón para administrar los bienes de la esposa, en
El hecho de haber sido punible el adulterio de época e~ que el ma'rido era E'l único administra-
la cónyuge, se prestó sin duda a requerir necesa- dor de la sociedad conyugal y de los bienes de la
riamente la sentencia de las autoridades del cri- cónyuge y representante legal de ésta.
men, y como el marido no podía ser condenado
32 - Tenimdo en cuenta el adulterio cometido
por el mismo hecho, la mujer no podía gozar de
en la forma acreditada por la sentencia ejecuto·
un honor que pudiese ser ofendido por la falta de
riada de divorcio quoad thorum et cohabitatio-
su consorte, con el corolario de perder la heren-
nem, proferida con antelación al presente proce-
cia.
so de indignidad, por la autoridad eclesiástica,
Lo razonable, por tanto, es ver en la elimina- única competente para conocer de las causas de
ción del delito, por adulterio de la mujer, no la separación o divorcio de matrimonios católicos,
cancelación de su acto como genE'I'ador de indig- según el artículo 19 del Concordato, y que el he-
nidad, sino la carga de probarlo por. el único me- cho expresado es un atentado grave del marido
dio que hoy queda, porque la desaparición del José Gutiérrez Céspedé5, conti:ael lionorde su
564 GACJE'II'A J1UIDliiCliAIL

esposa María Rafaela Gutiérrez de Gutiérrez, de limitó, en el espacio, el ámbito de su jurisdicción.

conformidad con el ordinal 2Q del articulo 1025 del Los Tribunales eclesiásticos, en Colombia, no son
C. C., se habrá de declarar probada la indignidad Tribunales del Estado; son de la Iglesia; sin em-
del marido, alegada por la parte demandada, cu- · bargo, no se ha exigido nunca el exequatur a las
yo interés jurídico para ello es evidente. sentendas dictadas por ellos. Del mismo modo,
La doctrina consagrada en este fallo, según la no habrí_a razón para ~equerirlo de una sentencia
·al hech e la . .d. pronunciada por la misma potestad en París. Es
Cual t o, n muJer como en e 1 man o, 1 · I · · • ·
Consti.tuye ca d · d' 'd d a misma g 1esia umveTsa1. El tramite de una cau-
usa e m Igm a , se apoya, como . . . .
quedó expuesto Y lo ordena el ordinal 29 del ar- ~a matr~momal pued_e llegar a Ro~a, ~Igmendo la
tículo 102 5, e n e1 r e qmsi· ·to esencia
· 1 d e que sob re.\ Jerarqma
. de d'los Tnbunales
. eclesiásticos. Habria
· ·.
su ocurrencia exista sentencia ejecutoriada, pro-\ rdazoln Sen tpe Sird e?l exeqmatur para una decislOn
nunc1a· d a por au t on·d a d competente, que es la · e a an a e e.
eclesiástica, para los m~trim?n~os católicos, y la. 39 Una sentencia como la de que se trata, versa
secular, para los contratdos civilmente. sobre una materia claramente deferida por el Es-
33 - Con respecto a la declaración de indigni- tado a la Iglesia, según el citado artículo 19 del
dad de Helena Montejo de Torres, hermana de Concordato. Por tanto: a) la Iglesia es la única
María Rafaela Gutiérrez y adjudicataria de los potestad competente para conocer -tanto en Co-
bimes de ésta, declaración impetrada en el libe- lombiá como en el extranjero-- de juicios de di-
lo inicial del presente litigio, habiendo desistido vorcio, por las causales contempladas en la le-
del recurso la parte actora, en lo tocante a dicha gislación canónica, en relación con matrimonios
declaración (v. f. 9 C. de la Corte), la absolución · celebrados conforme al rito católico; b) los co-
de la demandada He•lena Montejo de Torres com- lombianos· casados católicamente, están ob!ígados,
prenderá, por tal razón, lo concerniente a 'la in- aunque se hallen fuera del país, a acudir a dicha
dignidad pedida respecto de la misma. jurisdicción, €'I1 razón del estatuto personal que
les obliga (art. 19 C. C.), así sea sólo para que la
lilili - lEI punto del exequatur decisión produzca efectos en Colombia; y e) los
fallos de la Iglesia sobre esta materia, están ya
34 - Se ha afirmado que no puede producir autorizados, aceptados y rficonocidos de antema-
efectos en Colombia la citada sentencia del Tri- no por el Estado, €'I1 razón de hab~r deferido las
bunal eclesiástico, por tratarse de una sentencia causas de divorcio a la potestad eclesiástica, de
pronunciada en país extranjero, respecto dEJ la modo que el exequatur carece de objeto y de ffn.
cual no se probó el exequatur, y hasta se ha di- Corre publicada en la Gaceta Judicial, tQ
cho que fue negado. LXVII p. 130, la decisión de la Sala de casación
La sentencia de origen eclt::siástico, por la cual de la Corte, fechada el 27 de marzo de 1950, de-
se decreta el divorcio, así sea por Tribunales que cisión que recayó a la solicitud de exequatur pre-
actúan fuera del país, no requiere el exequatur, cisamente para la misma sentencia eclesiástica
para que produzca efectos en Colombia: que decretó el divorcio de los esposos José Gutié-
1Q El C. J., cuando exige. esta formalidad, se rrez Céspedes y María Rafaela Gutiérrez de Gu-
refiere a las "sentencias de los Tribunales ex- tiérrez, fechada el 18 de julio de 1929. Dicho fa-
tranjeros", según denominación que lleva el Cap. llo de la Corte declaró que "no es el caso de de-
2Q Título XV del Libro 2Q, y de acuerdo con el cidir sobre el exequatur solicitado", y auncuando
artículo 556, a los fallos procedentes de los Es- no entró a estudiar la cuestión desde el ángulo
tados, es decir, a las sentencias pronunciadas por contemplado en la presente sentencia, sí dijo que
los jueces de países extranjeros y no por los jue- es el ''juez ·del conocimiento del respectivo nego-
ces eclesiásticos, que ejercen su jurisdicción en- cio en que se exhiba 'como prueba' esa resolución
tre otros países, puesto que la Iglesia no es un jurisdiccional eclesiástica, a quien compete en su
país, ni un Estado, sino una sociedad universal oportunidad la calificación de su valor demostra-
que ejerce su soberanía espiritual en el mundo. tivo, con sujeción a lo pactado en el Concordato
2? Cuando la Iglesia juzga en virtud de la ju- vigente", lo cual significa que implícitamente la
risdicción que el artículo 19 del Concordato le re- Sala de Casación consideró que no era menester
conoce, para conocer de las causas de separacwn el exequatur.
o divorcio, es indiferente el lugar en donde el La CortE' reitera esa jurisprudencia, como apo-
Tribunal ec-lesiástico desémpeñe sus funciones. yo en las razones antes aducidas, y agrega que la
Dicho texto, al deferir a la Iglesia esa¡; causas, no sentencia de divorcio eclesiástico aparece inscri-
N9 216'

ta en el Registro Público (f. 147 C. 13), como lo tiérrez, y absuelve, en consecuencia, a Helena Gu-
disponen los artículos 17 y 18 de la ley 57 y 51 de tiérrez de Torres, de los cargos .de la demanda.
la ley 153 de 1887, para que produzca sus efec- Se absuelve igualmente a Natalia Latorre de
tos civiles. Gut'iérrez.
En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de Sin costas en el recurso ni en las instancias.
Justicia en Sala de Casación Civil, administrando
justicia en nombre de la República de Colombia Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en la
y por autoridad de lá ley, CASA ~a sentencia de Gaceta Judicial y ejecutoriada devuélvase al Tri-
fecha veinte (20) de agosto de mil novecientos bunal de origen.
~incuent'a y cuatro (1954), pronunciada por el Tri-
bunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, en Manuel !Barrera lP'arra -· José J. Gómez R. -
el juicio· ordinario iniciado por Gustavo Gómez
contra Helena Gutiérrez Montejo de Torres, y co- J9sé lH!ernández A\.rbeláez - Ricardo lH!inestrosa
mo Tribunal de instancia declara probada la ex-
cepción de indignidad de José Gutiérrez para. he- Daza, conjuez. - !Ernesto Melendro JLugo, Secre-
redar a su esposa María Rafaela Gutiérrez de Gu- tario.
 .1 il h i e BA t

ALCANCE DEL AJR'll'KCULO 19 DEL DE' CJRE'll'O N9 1219 HE 1955, SOJBJRE lFUNCliO-
N A.MliEN'll'O DE LAS SALAS DE CASACWN CliVliL

:n. - El artículo lo del llllecreto No :D.2:D.9 de Torres, solicitando que dicha sentencia sea some-
:D.955, estatuye simplemente la manen de tida, como simple proyecto que en su concepto es,
proceder para que la §ala lP'lena de Casación a la Sala Plena de Casación Civil, por cuanto
Civil intervenga en los negocios de casación, contiene modificación de jurisprudencia anterior
pero en manera alguna para !l'estalrle juris- y doctrina sobre puntos nuevos.
dicción a cada llllna de las §alas en que está Como fundamento de su solicitud invoca la
dividida. lP'oll' tanto, la sentencia dictada pm: norma consagrada en el articulo lQ del Decreto
una de ellas, no pierde la plenitud de su extraordinario NQ 1219 de 1955, que dice:
vigor por la circunstancia de que en opinión "Artículo 19 - Para el fallo de los recursos de
de alguno Ole los litigantes contenga nuevas casación €'11 materia civil, a partir del lo de mayo
doctrinas, ni tampoco puede entenderse de 1955, continuarán funcionando dos Salas inde-
que exista una especie de recurso para que pendientes en la Corte Suprema de Justicia, ca-
la §ala lP'lena de Casación Civil, reconside- da una de ellas integrada por cuatro magistrados.
re, reponga o revise el fallo ya proferido "Sin embargo, cuando en concepto de la Sala
por una de las §alas, recurso de que, poi!' respectiva, o al menos de dos de sus miembros,
lo demás, se podría echar mano en cualquier un proyecto de sentencia aprobado por ella im-
tiempo, en relación con todas las sentencias plique modificación de jurisprudencia anterior, o
dictadas desde cuando funcionan las dos Sa- constituya doctrina sobre puntos nuevos, el fallo
las de Casación, si en concepto de la parte será pronunciado por ambas Salas.
agraviada el fallo contiene modificación de "Convocada para tales efectos, la Sala conjun-
jurisprudencia anterior o doctrina sobre ta dE'berá resolver primeramente si el proyecto
puntos nuevos. significa la modificación de jurisprudencia o la
2 - No ha lugar a !a intervención de la doctrina a que se refiere el inciso anterior".
§ala JP'lena de casación en los negocios fa- No obstante haber sido elevada la solicitud en
llados por cualquiera de las Salas en que referencia a la Sala que conoció d€'1 recurso de
está dividida, por el hecho de no lhaber sido casación en dicho negocio, la Sala Plena de Ca-
sometidos a la Sala conjunta, y no hay por sación Civil, teniendo en cuenta que hace poco
tanto, recurso para ante la §ala falladora o se presentó un caso semE"jante en la Sala A), lo
la JP'lena de Casación, invocando el artículo que da a entender que el proceder puede genera-
h del llllecreto N9 12ll9 de 1955 y alegando lizarse, con el propósito de que la Sala Plena in-
que la sentencia pronunciada es un ''pro- tervenga en asuntos ya sentenciados por las res-
yecto" de fallo, por contener jurispruden- pectivas Salas, aprovecha la oportunidad que le
cia distinta o contraria a la existente o so- brinda tal solicitud, para señalar la manera como
bre puntos nuevos, a juñcio de pall'te inte!l'e- se debe aplicar la disposición del citado Decreto.
sada. En sentir de la Corte, el artículo lQ del Decre-
to N9 1219 de 1955, estatuye simplemente la ma-
Cort~ Suprema de Justicia - Sala Plena de Ca- nera de proceder para que la Sala Plena de Ca-
sación CiviL - Bogotá, mayo veintici!lco de sación Civil intervenga en los negocios de casa-
mil nove·cientos cincuenta y seis. ción, pero en manera alguna para restarle juris-
dicción a cada una de las Salas en que está divi-
(Magistrado Ponente: Dr. José J. Gómez R.) dida. Por tanto, la sentencia dictada por una de
ellas, no pierde la plenitud de su vigor por la
El doctor Hernando Devis Echandía se dirige circunstancia de que en opinión de alguno de los
a la Sala de Casación Civil que dictó la sentencia litigantes contenga nuevas doctrinas, ni tampoco
de 6 de abril del año en curso, en el juicio de Gus- puede entenderse que exista una especie de re-
tavo Gómez contra Helena Gutiérreoz Montejo de curso para que la Sala Plena de Casación Civil,
reconsidere, reponga o revise el fallo ya profe- sentencia, y salta a la vista cuán diferente de
rido por una de las Salas, recurso ·de que, por lo ello sería llevarle ya un fallo pronunciad9, sin
demás, se podría echar mano en cualquier tiEim- que valga en contrario el darle el nombre de
po, en relación con todas las sentencias dictadas "proyecto" a algo que no lo admite ni formal ni
dEsde cuando funcionan las dos Salas de Casa- sustancialmente." De otra suerte, con solo tildar
ción, si en concepto de la parte agraviada el fa- de "proyectos" las sentencias dictadas por la Sa-
llo contiene modificación de jurispruden-cia ante- la A) o B), alegando que contienen las aludidas
rior o doctrina sobre puntos nuevos. innovaciones, se renovarían o exhumarían proce-
El procedimiento que consagra dicho texto sos legalmente concluídos.
comprende dos e•tapas: Ya la Corte tuvo ocasión de pronunciarse en es-
Una primera, en la respectiva Sala que conoce te particular, como se dijo al principio de esta
del negocio, cuando aprobado un proyt'cto de sen- providencia, y fue con motivo del fallo dictado
tencia por ella, en concepto de los Magistrados por la Sala de Casación Civil A), en el juicio de
que la integran, o al menos de dos de sus miem- Sara Isabel Sierra contra Carlota v. de Barbosa,
bros, el proyecto aprobado modifica una jurispru- fallo resp(::cto del cual se pidió igualmente la in-
dencia vigente o sienta doctrina sobre puntos nue- tervención de la Sala Plena por tratarse de un
vos, etapa en la cual se resuelve llevar el asunto simple "proyecto", dado que contenía variacwn
al estudio de la Sala conjunta: de doctrina anterior, a juicio del solicitante. La
Una segunda etapa ante la Sala Plena, en la Sala decidió la petición en el mismo sentido de
cmil ésta debe resolver previamente si en efecto la presente resolución.
el proyecto implica o no modificación de juris-
prudencia anterior o doctrina por primera vez En virtud de lo expuesto, la Sala Plena de Ca-
consagrada. Sólo en caso de que se resuelva afir- sación,
mativamente esta cuestión el migocio queda a la
consideración de la Sala Plena de Casación. RESUELVE:

De lo cual se infiere que cuando el negocio ha Que no ha lugar a su intervención en los ne-
sido fallado por una de las Salas, ésta no consi- gocios en que cualquiera de las dos Salas de Ca-
deró del caso llevarlo a la Plena, sin que se ha- sación Civil dicte sentencia, por el hecho de no
ya instituído -se repite- un nuevo recurso pa- haberlos sometido a la Sala Plena de Casación, y
ra provocar la intervención de la Sala conjunta, no hay, por tanto, recurso .para ante la Sala fa-
a fin de que la casación sea de nuevo fallada por lladora o la Plena de Casación, invocando el ar-
ésta, so pretexto de que la sentencia modifica ju- tículo 19 del Decreto N9 1219 de 1955 y alegando
risprudencia ya establecida o adopta doctrina so- que la sentencia pronunciada es un "proyecto" de
bre puntos nuevos. fallo, por contener jurisprudencia distinta o
La autonomía de cada Sala para llevar o no un contraria a la existente o sobre puntos nuevos, a
proyE·cto a la Plena, aparece sin lugar a la menor juicio de parte interesada.
duda de los términos tanto del Decreto anterior
N9 1857 de 1951, como del actual: el primero Cópiese, notifíquese e insértese en la Gaceta
decía: " ... salvo que a juicio de la correspondien- Judicial.
te Sala ... ", y el actual reza: " ... sin embargo,
cuando en concepto de la Sala respectiva, o al Manuel lBarrel'a Parra - José J. Gómez JR.. -
menos de dos de sus miembros ... " Agustín Gómez Prada - lignacio Gómez Posse -
En el evento de que por el concepto de la res- !Luis Felipe !Latorre - José lH!ernández Arbeláez
pectiva Sala o dos de sus miembros se lleve a la José Joaquín JR.odríguez - JR.icanlo lH!inestl'nsa
Sala conjunta un negocio, lo que a ésta se pre- Daza, Conjuez - lErnesto Melendro !Lugo, Secre-
senta es un "proyecto" de sentencia y no una tario.
568 Jui1 t;n~n.

LA SALA Pl.ENA DE CASACWN CliVliL REAFliRMA SU DOC'll'JR.INA SOJBR!El EL

AR'll'liCULO 19 DEL IDECRE'll'O N9 1219 DE 1955

l.-No está previsto en la ley que la Sala aparece ni siquiera en el supuesto de «nue
falRadora o la lP'lena de Casación Civil cer- la Sala se equivoque en 1m apll'eciacñón de
tifique o conceptúe sobre si el faHG cGntie- aquellos puntos.
ne o no nuevas doctrinas, y menos aún acer-
ca de si las existentes pasaron o no inadver- Corte Suprema de Justicia. - Sala Plena de Ca-
tidas para la Sala sentenciadora en el mo- sación CiviL-Bogotá, junio veintisiete de mil
mento de fal!all'. 1I.Jna y otra cosa son extra- novecientos cincuenta y seis.
ñas a la órbita de las atribuciones de las Sa-
las, y la última, además, atañe al ámbito de (Magistrado Ponente: Dr. José J. Gómez R.)
las delibell'aciones, de suyo reservadas. La Sala resuelve sobre el memorial por medio
2.-Si un proyecto de fallo no fue llevado del cual se reclama contra el auto de veinticinco
a la Sala lP'Rena de casación civil es porque de mayo, proferido por la Sala ~lena de Casación
ni la §ala del conocimiento, ni siquiera dos Civil.
de sus miembros consideuron que concurría En tal providencia se dijo que contra la sen-
el caso del a!l'tí.culo ll. 9 del Decreto 1219 de tencia definitiva dictada en este juicio con fecha
1955, en virtud de la facultad que el mismo 6 de abril último, no hay recurso alguno para ante
Decreto confiere a la §ala, facultad respec- la Sala falladora, ni para ante la Plena de Ca-
to de la cuan es autónoma, según los térmi- s·ación Civil. Y como en anterior memorial se in-
nos del texto y cuyo ejercicio no puede cau- siste en que se lleve la expresada sentencia a la
sal!' derecho a favor de las partes para re- Sala conjunta, como proyecto que es, en opinión
damar contra la sentencia que la Sala rlicte del peticionario, la Sala Plena no encuentra ra-
sin llevar el proyecto a la lP'Iena de Casación zón eficaz contra las expuestas en el proveído en
Civil. referencia.
3.-lLo anterior es incuestionable aun en Por otra parte, no está previsto en la ley que
el supuesto de que la Sala llegue a equivo- la Sala falladora o la Plena de Casación Civil
carse en la apreciación de las doctrinas an- certifique o conceptúe, como lo pretende el autor
teriores, porque cada una de las Salas en del memorial, sobre si el fallo contiene o no nue-
que está dividida la conjunta de Casación vas doctrinas, y menos aún acerca de si las exis-
Civil, tiene la plenitud de la jurisdicción tentes pasaron o no inadvertidas para la Sala
para juzgar de los recursos extraordinarios sentenciadora en el momento de fallar. Una y
de casación. lEl Decll'eto sólo estatuye un pro- otra cosa son extrañas a la órbita de las atribu-
cedimiento, cuyo impuUso i!nicial depende ciones de las Salas, y la última, además, atañe al
exclusiva y soberanamente de la Sala que ámbito de las deliberaciones, de suyo reservadas.
conoce del negocio, y no una norma que ··Es obvio que si el proyecto no pasó a la Sala
aniquile la jurñsdiccñón en cuyo ejercicio se Plena, fue porque ni la Sala falladora, ni siquie-
dicta !a sentencia sin contar con la Jl>lena, ra dos de sus miembros consideraron que concu-
por no haber considerado que era el caso de rrían las circunstancias previstas al efecto en el
hacell'lo. artículo 19 del Decreto número 1219, y ello en
4.-lLa labor estimativa de si se trata o no virtud de la facultad que este mismo Decreto con-
de doctrinas sobre puntos nuevos, o modifi- fiere a la Sala, respecto de la cual es autónoma,
cativas de Uas existentes, es de la autónoma según los propios términos del texto y cuyo ejer-
y privativa incumbencia de la Sala del co- cicio no puede causar de ninguna manera derecho
nocimiento, de modo que ésta, al fallar sin a favor de las partes, para reclamar contra la
la intervención de la lP'lena, lo hace siempre sentencia que la Sala dicte sin llevar el proyecto
en virtud de una jurisdicción que no des- a la Plena de Casación Civil.
NQ 2167 569
L.., e;·
Lo cual es incuestionable aun en el supuesto ta o no de consagrar nuevas doctrinas, ocurre
de que la Sala llegue a equivocarse en la apre- frecuentemente que una jurisprudencia, al pare-
ciación de las doctrinas anteriores, o que pasen cer nueva, no es sino aplicación de la existente,
éstas inadvertidas -como en este caso alcanza a con las diferencias nacidas de las peculiaridades
sugerirlo el reclamante, a pesar de que en más de los distintos casos.
de un pasaje del fallo se citan las doctrinas refe- Para terminar, la Corte no puede propiciar la
rentes a distintas cuestiones controvertidas- por- inusitada pretensión del peticionario. La letra y
que cada una de las Salas en que está dividida el sentido del Decreto, así como los principios ge-
la conjunta de Casación Civil, tiene la plenitud nerales de Derecho Procesal, están muy lejos de
de la jurisdicción para juzgar de los recursos ex- acogerla, y las sentencias dictadas por las dos
traordinarios de casación. El Decreto sólo esta- Salas de Casación Civil, desde cuando funcionan
tuye un procedimiento, cuyo impulso inicial de- separadamente y las que hayan de dictar en lo
pende exclusiva y soberanamente de la Sala que venidero, reclaman la firmeza propia de los fallos
conoce del negocio, y no una norma que aniqui- definitivos, que no pueden convertirse por el sim-
le la jurisdicción en cuyo ejercicio se dicta la ple querer de la parte en ellos agraviada, en me-
sentencia sin contar con la Plena, por no haber ros "proyectos de sentencia".
considerado que era el caso de hacerlo. Así queda resuelta, por tanto, la solicitud a que
No sobra repetir que la labor estimativa de si se ha hecho referencia.
se trata o no de doctrinas sobre puntos nuevos, o
modificativas de las existentes, es de la autóno- Cópiese, notifíquese e insértese en la GACETA
ma y privativa incumbencia de -la Sala del cono- JUDICIAL.
cimiento, de modo que ésta, al fallar sin la in-
tervención de la Plena, lo hace siempre en vir- Manuel Barrera Parra - José J. Gómez R. -
tud de una jurisdicción que no desaparece ni si- Agustín Gómez l?rada - Ignacio Gómez l?osse.
quiera en el supuesto de que la Sala se equivo- José JH[ernández Arb~láez - Luis Felipe Latorre
que en la apreciación de aquellos puntos. U. - José Joaquín Rodrígllez - Ricardo JH[ines-
Debe tenerse presente que, dentro de la sobe- trosa Daza, Conjuez. - ]Ernesto Melendro Lugo,
ranía que asiste a la Sala para apreciar si se tra- Secretario.

Gaceta-7
 .DllJllPllCDA\~. N<? 2ll.S7

SJE RJESURLVE lLA SO.[,ICUUD DJE ACLA JRACWN DE LA SEN'll'ENCKA AN'll'ERWR

Cuando se cede un derecho hereditario No es así, puesto que al negar el Tribunal la

que es objeto de controversia judicial, y del declaración de indignidad del marido y ordenar
juicio resulta que el cedente es declarado a la adjudicataria de la h!~rencia su restitución,
indigno de ~uceder al causante, los efectos en parte, lo hizo, simplemente, por la razón de
de esta sentencia, respecto del cesionario, que no fue probado el cargo de indignidad, según
se resuelven de acuerdo con las normas que la propia sentencia, pero no porque no pase la
rigen la cesión de los derechos litigiosos, y indignidad -que no fue declarada por el Tribu-
en especial la del artículo 1969 del C. C., nal- contra los cesionarios demandantes.
según la cual la cesión de un derecho de tal
especie, no comprende sino "el evento in- Sucede que el Tribunal estimó del caso hacer
cierto de na litis". preliminarmente algunas consideraciones doctri-
narias sobre el tema de la indignidad, como pue-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación de verse a los folios 133 y siguientes del cuader-
Civil El-Bogotá, julio diez y nueve de mil no- no 119; pero, al concretar los motivos de la de-
vecientos cincuenta y seis. cisión, no se sirvió de ellas, como puede compro-
barse a los folios 142 y siguientes, por la ante-
(Magistrado Ponente: Dr. José J. Gómez R.) dicha razón de haber sido negada la declaración
Pide la parte que instauró el juicio ordinario de indignidad. Por este motivo no se puede afir-
fallado por sentencia de 6 de abril último, que mar -como sí lo hace el memorialista- que,
ésta sea aclarada en cuanto a los efectos, respec- habiendo sido uno de los soportes del fallo el con-
to de la misma parte, de la declaración de indig- cepto del Tribunal, de que la indignidad no afec-
nidad del cónyuge para recibir la herencia de la ta a los actores, causahabientes universales del
esposa fallecida. marido, por ser terceros de buena fe, el punto
era intocable por la Corte, por no haber sido ata-
El punto en referencia quedó resue~b en L1
cado en casación por la parte demandada.
sentencia al ser negadas las peticiones del actor,
puesto que entre ellas figuró la relativa a resti- No se necesita dilucidar si el artículo 1033 co-
tución de bienes adjudicados en la mortuoria de bija o no a los cesionarios o causahabientes a tí-
la esposa a la hermana legítima de ésta. Para tulo universal, porque no es ese el precepto lla-
ver lo improcedente de la petición de que hoy se mado a definir los efectos de la cesión, cuando al
trata, basta considerar que si la Sala aclara el hacerla ya el derecho era materia de una contro-
fallo en el sentido que se le solicita, resultaría versia judicial.
reformando Sll propia sentencia definitiva, con
quebranto del artículo 482 del C. J., según el cual Lo que los Devis Echandía compraron a Gus-
"la sentencia no es revocable ni reformable por tavo Gómez fue un derecho litigioso, de cuya
el mismo Juez o Tribunal que la ha pronunciado". existencia tuvieron cabal conocimiento: el aboga-
La Sala aprovecha la oportunidad que le ofrece do, porque fue el mandatario del cesionario Gó-
la referida solicitud, para rectificar la infundada mez, con anterioridad a la cesión, en el juicio de
afirmación del peticionario, según la cual el Tri- petición de herencia in::oado contra la hermana
bunal apoyó su sentencia en la norma del artícu- adjudicataria, juicio que estaba en curso cuando
lo 1033 del C. C., considerando que por ser los ocurrió la cesión hecha a él y a los demás Devis
cesionarios terceros de buena fe no podía pro- Echandía; y todos ellos, en razón de las declara-
ducir contra ellos efecto alguno la indignidad del ciones contenidas en las cláusulas primera y se-
marido cedente, razón por la cual el fallo de se- gunda de la escritura de cesión, que es la otor-
gunda instancia condenó a la demandada, adju- gada con el número 5235, de 22 de agosto de 1950,
dicataria y poseedora de .la herencia, a restituir de la Notaría Segunda del Circuito de Bogotá (f.
la mitad del patrimonio hereditario. 40, c. 119).
N'-' 2167 .n llJ j[J) n e n & n... 571

Si la venta se hizo, según la cláusula primera, Manuel Barrera Parra - José J. Gómez llt.-
"al tenor del juicio que se adelanta de petición
de herencia por el mismo· Gómez, como cesiona- José lH!ernández Arbeláez - Ricardo lH!inestrosa
rio de José Gutiérrez Céspedes contra la mencio-
nada Helena Gutiérrez de Torres en el Juzgado [)aza, Conjuez -'- Ernesto Melendro !Lugo, Srio.
2o del Circuito de Bogotá", lo enajenado f.ue un
derecho litigioso, según la· no¡::ión que de éste con-
sagra el artículo ~ 969 del C. C., es decir, "el even- NOTA DE LA RELATORIA.-En el momento
to incierto de la litis", de modo que al serie des- de darse a la publicidad el presente número de
favorable a los cesionarios la sentencia, no po- la GACETA JUDICIAL, se encuentra pendiente
dían escudarse en el artículo 1033 para evitar los de resolución un memorial de reposición del auto
efectos naturales de haber adquirido "el evento inserto arriba. En dicho memorial la misma par-
de la litis". te demandante pide se aclare _la sentencia de que
Queda así resuelto el memorial a que se hizo se viene tratando de acuerdo su solicitud. Una
referencia. vez que sea resuelto el mencionado recurso, el
Cópiese, notifíquese e insértese en la GACETA auto por el cual sea decidido, se publicará en los
JUDICIAL. próximos números de la GACETA JUDICIAL.

/'
572 GAC!b.:'ll'A .JIIJJJI)llCllAIL

ACCION DE NULIDAD DE UN A CON FE SION JUDICIAL DE IP A'fEJRN!DAD.--RIE-

QUMSn'OS DE ESTA CLASE DE RECONOCIMIENTO DE LA FIUACWN NATU-
JRAL.-TECNICA DE CASACION

lLas exigendas establecidas por los artícu- tencia proferid::: por el Tribu,1al de Bogotá, el ! 2
los 68 y 69 de la ley 153 de 1887 en cuanto ele noviembre ele 1954, en el ordinario instaurad.)
dispont'n que el supuesto padre "sea citado r;or Dioselina Farero de Niño, sobrina legítima
personalmente ante el Juez a declarar bajo de Ernesto JF'orero 'Forres contra Rosalbina Ua·
juramento si cree ser!o, expresándose en la m~rez y Ana l!sabel Ramírez, ésta menor de edad,
citación el objeto de eiJa", y que "si el de- repre~entada por su madre natural María Leonar-
mandado compareciere y se hubiera repeti- da F~amÍlcz, juic:io ordinario en el que se tramitó
do una vez la citacién, expresándose el obje- y falló la demanda de reconvención de que ade-
to de ella, se mirará como reconocida !a pa- lante se hará mención.
ternidad", no contiene una dmple ritualidld
cuya inobservancia no conlleva la nulidad Antecedentes
de lo actuado en esas condiciones. Tales or-
denaciones que tienen un carácter imperati- La demanda principal contiene las siguientes
vo, dicen relación a la validez misma de la súpl 'cas princip:1les:
notificación de! "demandado" para que com- "Primera.-Que la providencia dictada por el
parezca a absolver e! cuestionario escrito que Juzgado del Circuito de Chocontá el día 21 de
Ee le ha formuhdo, tanto más cuanto que se septiembre de 1946, en las diligencias sobre filia-
trata de un acto de trascendental importan- ción naturnl, adelantadas en dicha oficina, por la
cia en !a vida civil: el reconocimiento de señora María Leonarda Ramírez, en representa-
una filiación natural. JDe esa citación debe c:ión de las hoy demandadas, contra el señor Er-
el presunto padre tener un concreto cono- nesto Forero Torres, y por medio de la cual se le
cimiento sobre el objeto que se persigue a declaró confe:o en las posic:iones a él solidtadas,
fin de quz pueda medir las graves conse- no tiene valor alguno, por haber sido dictada
cuencias de todo orden que implica la ma- contra una persoua que en dicha fecha era abso-
nifestació.n juratoria que la Uey le exige o lutamEnte incapaz para comparecer en juicio, y
en caso de su negativa a comparecer con la no haberse cumplido las formalidades legales or-
declaratoria de confesión. Y tanto en la pro- dem:das para esta clase de diligencias.
videncia que ordene la citación como en su "Segunda.-Que la providencia dictada por el
notificación persona!, deben quedar las in- Juzgado del Circuito que se acaba de anotar, aún
dubitables· const:mcias de haberse cumplido en el caso de haberse dictado contra persona ca-
con los requisitos de rigor. p2.z de comparecer en juicio y con los requisitos
JFácil es suponer a qué no se prestarían legales, no constituye prueba de estado civil de
los preceptos que se han citado, si en su des- las demandadas en relación con el señor Ernesto
arrollo práctico no se cuniplie1·an a cabali- ForEro Torres".
dad las ordenaciones que ellos contienen. En la súplica tercera se pide que como conse-
cuencia de las declaraciones ánteriores se decla-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación re sin valor alguno la providencia del Juzgado 6?
CiviL-Bogotá, mayo veinticinco de mil nove- del Circuito de Bogotá, de 9 de octubre de 1948,
cientos cincuenta y seis. en que se reconoció a las demandadas como he-
rederas del señor Ernesto Forero Torres en su
(lVI2gistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez Posse) condición de hijas naturales, por no haberse pre-
sentado prueba de su estado civil con relación al
Se precede a resolver el recurso de casación causante.
interpuesto por la parte demandada contra la sen- Por la cuarta se pidió que se ordenara tomar
N'? 2167 IGllltCIE'll'A .D[)DJJIOllAll... 573

nota de la sentencia en el juicio de sucesión re- judicial por demencia del nombrado Ernesto Fo-
ferido. Por la quinta se solicitó la condenación en rero Torres. Copia auténtica de la sentencia dic-
,~ostas. tada por el referido Juzgado el 3 de agosto de
Como hechos se apuntaron los siguientes: ~946, por medio de la cual se declaró en interdic-
"19-La señora María Leonarda Ramírez, por ción provisional, por demencia al nombrado se-
medio de apoderado legalmente constituido y en ñor Forero Torres, con sus notificaciones y pu-
representación ,de las demandadas, . solicitó ante blicaciones; copia del certificado expedido por el
el Juzgado del Circuito de Chocontá, el día once doctor Edmundo Rico el 29 de septiembre de 1945,
( 11) de mayo de mil novecientos cuarenta y seis y el de la Oficina Central de Medicina Legal el
(1946), se citara a Ernesto Forero Torres, para 21 de octubre de 1945, en relación con el estado
que bajo la gravedad del juramento, reconociera m en tal del in ter dicto; copia de la solicitud pre-
a las hoy demandadas, como a sus hijas natu- sentada ante el Juzgado del Circuito de Chocontá
rales. el 11 de mayo de 1946, por María Leonarda Ra-
"2.<!-Como Ernesto Forero Torres, no compa- mírez en la cual se pide que se haga comparecer
reciera al Juzgado del Circuito de Chocontá, a a Ernesto Forero Torres, para que bajo la grave-
declarar bajo juramento si reconocía a las de- dad del juramento reconozca a las demandadas
mandadas corno a sus hijas naturales, después de Rosalbina y Ana Isabel Ramírez como a sus hi-
habérsele notificado personalmente en los días jas naturales; copia ·de las diligencias de notifi-
diez y ocho (18) de mayo y ocho (8) de junio de caciones hechas a Forero Torres para que com-
mil novecientos cuarenta y seis (1946), fue de- pareciera al Juzgado con el dicho fin; copia de
clarado de plano confeso de ser el padre natural la demanda instaurada por el apoderado de doña
de las demandadas, en providencia que lleva fe- María Leonarda contra Forero Torres para que
cha veintiuno (21) de septiembre de mil nove- se le hiciera la declaratoria judicial de filiación
óentos cuarenta y seis ( 1946). natural a favor de las referidas señoras, deman-
"39-Ernesto Forero Torres, en las fechas en da presentada como subsidiaria en la siguiente
que se le notificó para que compareciera al Juz- forma literal: "Caso de que el señor Ernesto Fo-
gado del Circuito de Chocontá a declarar bajo rero Torres se opusiera una vez hecha la notifi-
juramento si reconocía a las demandadas como a cación primera o no pudiere comparecer por sí
sus hijas naturales, así como en la fecha en que mismo por estar en interdicción u otra causa le-
se le declaró confeso en dicha petición, era ab- gal, se sirva ordenar en subsidio se le dé trasla-
solutamente incapaz de comparecer en juicio, en- do- a su representante legal de la siguiente de-
contrándose en estado de demencia incurable, manda ... "; copia de la solicitud formulada por
científicamente declarada y reconocida judicial- el dicho apod~rado para que se declarara con-
mente. feso a Ernesto Forero Torres en las posiciones
"49- María Leonarda Ramírez. en representa- que se le solicitaban por no concurrir al Juzgado
ción de las demandadas y únicamente con base a absolverlas; copia de la providencia del mismo
en la declaración de confeso hecha por el Juzga- Juzgado fechada el 21 de septiembre de 1946,
do del Circuito de Chocontá, contra Ernesto Fo- por la cual se declaró confeso a Ernesto Forero
rer.o Torres, en la diligencia de absolución de po- Torres en los hechos contenidos en la petición
siciones a que se refieren los· hechos anteriores principal de la demanda; y por último copia de
y. que fue dictada el día veintiuno (21) de sep- la providencia dictada por el Juzgado 6Q del Cir-
tiembre de mil novecientos cuarenta y seis (1946), cuito de Bogotá por medio de la cual se reconoció
solicitó y obtuvo que el Juzgado Sexto del Cir- comJ herederas de Ernesto Forero Torres a las
cuito de Bogotá, donde se declaró abierto y radi- demandadas Rosalbina y Ana Isabel Ramírez
cado el juicio de sucesión de Ernesto Forero To- como a sus hijas naturales.
rres, reconociera a las demandadas como herede-
ras del citado Ernesto Forero Torres en su condi- Las demandadas se opusieron a las declaracio-
ción de hijas naturales". nes contra ellas impetradas y por conducto del
Con la demanda fueron acompañados, entre apoderado contrademÍmdaron a Diosclina Forero
otros los siguientes documentos: Copia de. la de- c.e Niño a fin de que por la jurisdicción se decla-
manda presentada por Clementina Forero o To- rara que estas señoritas "son hijas naturales del
rres, ante el Juzgado del Circuito de Chocontá el señor Ernesto Forero Torres, quien falleció en
15 de octubre de 1945, solicitando la interdicción Sibaté, jurisdicción del municipio de Soacha, el
5741 GiUC!r:'ll.'& .!J[)J]}llCll&ll.. N9 2llS7

día 18 de diciembre (sic) ... ", con las consecuen- hace consistir en el hecho de que, una de las de-
cias patrimoniales del caso. mandadas, María Isabel Ramírez, representada
Los hechos en que apoyó la contrademanda se en el juicio por su madre natural, quien confirió
refieren a las causales 4a y 5~ del artículo 4Q al abogado el respectivo poder, cumplió la mayor
de la ley 45 de 1936, pero en el hecho señalado edad, el catorce (14) de mayo de mil novecien-
con el número 15 se dijo: "el señor Ernesto Fo- tos cincuenta y cuatro (!954), y que como "m
rero Torres reconoció tácitamente a sus hijas Ro- el funcionario sustanciador ni la parte deman-
salbina y María Ana Isabel, cuando no se pre- dante solicitaron se le notificara a María Isabel
sentó al Juzgado del Circuito de Chocontá, des- para que al llegar a los veintiuno (21) años se le
pués de dos notificaciones, que se le hicieron de pusiera de presente la existencia del juicio para
conformidad con los mandatos de los artículos 68 que hiciera valer sus derechos en él, y por tanto
y 69 de la ley 153 de 1887". La señora Forero de lo actuado en este juicio a partir de esa fecha no
Niño se opuso terminantemente a que se hiciera le produce efectos jurídicos ya que no ha sido ci-
la declaración de filiación. tada ni emplazada a este juicio. De esta manera
se configura la .3~ causal del artículo 448 ibídem,
Las sentencias de instaneia la falta de citación o emplazamiento en la forma
legal de las personas que han debido ser llama-
El Juzgado a I!JlUO 6Q Civil del Circuito de Bo- das a juicio".
gotá falló el negocio declarando probada la ex- La Corte considera:
cepción perentoria de falta de "personería sus- El ataque no puede prosperar por do..; razonc3:
tantiva" de la parte demandante, en la demanda Porque es un hecho incuestionable que Maria
principal, y de la demandada en la de reconven- Isabel sí fue citada y emplazada al juicio por con-
ción, y consecuencialmente pronunció las absolu- ducto de su representante legal, la madre natu-
ciones del caso. Fue fundamento de esta provi- ral; y porque, por otra parte, el apoderado ca-
dencia el no haberse demostrado en la instancia, recería de personería para exigir la declaratoria
por medio de la prueba pertinente, el parentes- de esa nulidad procedimental, en el supuesto de
co de doña Dioselina Forero de Niño con don Er- que existiera, ya que si estima que desde cuando
nesto Forero Torres. doña María Isabel cumplió la mayor edad dejó
Llenada esta falla durante el término probato- de ser su apoderado, sólo ella podría impetrar
rio de la· segunda instancia, el Tribunal pronun. esa declaratoria.
ció la sentencia objeto del recurso; reformó la La parte opositora, al oponerse a este ataque
del inferior así: observa, y ello es cierto, que toda la actuación
Declaró que la providencia dictada por el Juz. procesal estaba cumplida cuando doña María Isa-
gado del Circuito de Chocontá, el 21 de septiem- bel llegó a la mayor edad. En ese momento el
bre de 1946, a que se ha hecho referencia, "es negocio se encontraba al despacho para senten-
nula y carece de todo valor legal, por haber sido cia de segunda instancia. Por este aspecto tam-·
dictada contra un absolutamente incapaz y den- poco se le encuentra fundamento al ataque for-
tro de un procedimiento nulo; y, por tanto, di- mulado.
cha providencia no constituye prueba del estado Se rechaza el cargo.
civil de Rosalbina Ramírez y Ana Isabel Ramí- La segunda causal invocada se apoya en la
rez en relación con el señor Ernesto Forero To- consagrada por el ordinal 1Q d~l artículo 520 del
rres". En consecuencia ordenó la cancelación del c. J. y la plantea el recurrente atacando la sen-
registro civil correspondiente. Absolvió a Diose- tencia por "ser violatoria de la ley sustantiva
lina Forero de Niño de los cargos que le fueron por infracción directa".
formulados en la demanda de reconvención y Y para fundamentarla dice literalmente: "El
condenó a las señoritas Ramírez al pago de las artículo octavo de la ley 45 de 1936, establece
costas del juicio. 'acreditada la filiación por cualquiera de los pro-
cedimientos y pruebas a que se refieren los ar-
La casación tículos 68, 69, 73 y 75 (inciso 19) de la ley 153 de
1887, surtirá todos los efectos civiles señalados
El recurrente acusa la sentencia por las cau- en la presente'. Por parte del Juzgado de Cho-
sales 6~ y 11/- del artículo 520 del C. J., e inicia el contá y de los actores se cumplieron estrictamen-
estudio, como es de rigor lógico, por la 6'¡ que te los mandatos de los artíeulos 68 y 69, de la
NI! 2167 575

ley 153 de 1887 y cuando se profirió el auto de dad, al tenor de la disposición contenida en el
declaratoria de interdicción judicial provisional artículo 467 del mismo estatuto.
ya se ·habían hecho las notificaciones en legal "Estima el Tribunal que en el caso sub judice
forma a Ernesto Forero Torres, por no existir fe- se configuran las dos causales de nulilad contem-
nómeno jurídico alguno que invalidara tales ac- pladas en esta norma (artículo 457 del C. J.).
tos. De consiguiente al desechar el H. T. el va- "a) Que la parte no fue legalmente notificada,
lor probatorio de la actuación de reconocimiento y
de filiación natural en la forma como lo mandan "b) Que no estuvo debidamente representada
los qrtículos 68 y 69 ya citados se violó por el H. dentro del procedimiento regulado por los ar-
T. el artículo 8'! de la ley 45 de 1936". tículos 68 y 69 de la ley 153 de 1887.
La Corte considera: "En efecto:•

El cargo aparece mal formulado: se ataca la "a) Exigen las citadas disposiciones de la men-
sentencia por infracción directa de la ley sustan- cionada ley 153 con especial énfasis y reiterada-
tiva pero al mismo tiempo el recurrente expre- mente que al ser citado el demandado (se sub-
samente se refiere a que el fallador desechó el raya) se exprese en la citación el objeto de ella.
valor probatorio de los elementos de convicción Es decir, que se le haga saber que ha sido citado
que le sirvieron de base tal Juzgado de Chocontá para que declare bajo juramento si reconoce o no
para proferir la providencia declarada nula por ser padre de quien pide su declaración y que si
el Tribunal. La Corte no obstante estudia el no comparece después de ser llamado dos veces,
cargo. se le tendrá por confeso. La finalidad de esta en-
fática y repetida previsión legal no requiere ex-
El fallador fundamenta en dos motivaciones plicaciones. Son tan graves las consecuencias que
distintas, la nulidad que declara: En la primera asigna la ley a la no concurrencia del supuesto
entra al fondo mismo de la situación jurídica que padre, que insiste en la necesidad de que éste co-
ofrece el juicio y declara que la confesión ficta nozca el objeto de la citación para que pueda
a que se refiere la providencia judicial carece de asumir a sabiendas esas consecuencias.
\'alor porque el presunto padre natural Ernesto "Pues bien: los autos del Juez de Chocontá
Forero Torres carecía absolutamente de capaci- que ordenaron la comparecencia del señor Fore-
dad legal, por su estado de demencia, para poder ro Torres, dispone que se le cite a 'absolver po-
cendir la confesión juratoria que se le exigía siciones', sin que se exprese en esos autos el con-
para el reconocimiento de Rosalbina y María Isa- tenido u objeto del interrogatorio. En las cons-
bel Ramírez como sus hijas naturales, de acuer- tancias dejadas en el expediente el funcionario
do con lo previsto por el artículo 89 invocado por que practicó las notificácioncs dejó la anotación
el recurrente, y en desarrollo de los artículos 66, de que se hicieron al notificado las advertencias
y 69 de la ley 153 de 1887. En la segunda -y es del caso, mas se ignoran cuáles fueron éstas, y lo
en lo que en sentir de la Corte se refiere al cargo único razonable es inferir, dados los términos de
que se estudia- el Tribunal encuentra una nuli- íos autos que ordenaron la citación, que ellas fue-
aad procesal de la actuación verificada ante el ron las advertencias de rutina en los casos de
Juzgado del Circuito de Chocontá. Dice el falla- citación para absolver posiciones (artículo 614 del
dar: "La confesión ficta como su propia denomi- C. J.). De todas rpaneras, no habiéndose expre-
nación lo indica, es, según lo advierte Lessona sado en los autos que contienen las órdenes de
una presunción de confesión que supone como tal la citación el objeto ele ella como lo exige peren-
un proveído judicial que la contenga ... Como toriamente la ley al notificar esas providencias,
proveído judicial la confesión ficta es expresión no se comunicó legalmente al notificado el ob-
del ejercicio de la función jurisdiccional y supo- jeto de la citación en la forma especialísima que
ne para quedar a salvo de la nulidad el cumpli- exigen las disposiciones citadas en la ley 153 de
miento de la plenitud de las normas procesales ~887.
que la condicionan legalmente.. . Ese proveído "b) Pero es más. Al sobrevenir la declaración
'le dicta mediante un trámite al que la ley dá el de confeso dictada contra el señor Forero Torres,
carácter de juicio (artículo 194) y tiene el valor éste ya había sido puesto en interdicción por de-
de sentencia según las voces del artículo 467 del mencia. Por tanto su inaptitud mental ya había
C. J., es susceptible de ser impugnado por nuli- sido reconocida judicialmente. No tenía idonei-
576 GhCIE'Fh J1Ul!lll!Cllh!L ].'\)Q 2167

dad para comparecer por sí solo en juicio pues gativa a comparecer con la declaratoria de con-
carecía de capacidad procesal; era, jurídicamente feso. Y tanto en la providencia que ordene la ci-
hablando, un ausente. (C. J. artículo 240). tación como en su notificación personal, deben
"La actuación así surtida contra el interdicto quedar las indubitables constancias de haberse
por demencia envuelve una flagrante violación cumplido con los requisitos de rigor.
del derecho de defensa, garantía de orden cons- Fácil es suponer a qué no se prestarían los pre-
titucional, que encuentra una de sus formas de ceptos que se han citado, si en su desarrollo prác-
sanción en la nulidad consagrada por el artículo tico no se cumplieren a cabalidad las ordenacio-
457 del Código Judicial. nes que ellos contienen. En el caso de estudio
"En consecuencia, la nulidad impetrada en el esa situación es más delicada si se tiene en cuen-
libelo debe prosperar también por el aspecto de ta -como se ha observado antes- que ya las
la nulidad procesal de las diligencias sobre con- peticionarias Ramírez, debían tener fundamento
fesión ficta del demente". para pensar que Forero Torres "no pudiera com-
Se ha dicho antes que el cargo ha sido mal for- parecer por sí mismo por estar en interdicción u
mulado, pues el recurrente antes que atacar la otra "causa legal ... ".
sentencia por "infracción directa" ha debido ha- La Corte considera que lo resuelto por el fa-
cerlo por error de hecho cometido por el fallador llador al decretar la nulidad de la providencia
en la apreciación de los elementos probatorios del Juez de Chocontá por falta de notificación o
que tuvo en cuenta para llegar a la conclusión de citación de Forero Torres "en la forma legal"
que la notificación hecha a Ernesto Forero no tiene fundamento incuestionable. Y es ·apenas
reunió las exigencias legales pertinentes y que, elemental que la declaratoria de invalidez de la
por lo tanto, lo resuelto por el Juez de Chocontá confesión ficta a cargo de Forero Torres tenga
en orden a la declaración de la paternidad na- que influir en el resultado de la contrademanda
tural por confesión ficta de Forero adolecía de a donde se llevó como uno de los fundamentos de
la nulidad procedimental a que se contrae el nu- la reconvención y sin que se hubieran produci-
meral 3Q del artículo 448 del C. J. do durante el trámite elementos probatorios dis-
tintos.
Pero ese ataque en la forma dicha tampoco po-
día prosperar porque de los autos se deducen sin Se rechaza el cargo.
mayor esfuerzo las anotaciones hechas por el fa- Dentro de la misma causal P, el recurrente
llador. Las exigencias establecidas por los artícu- formula los siguientes ataques:
los 68 y 69 de la ley 153 de 1887 en cuanto dis- "Segundo.-Es también la sentencia violatoria
ponen que el supuesto padre "sea citado perso- de la ley por haberse apreciado erróneamente las
nalmente ante el Juez a ·declarar bajo juramento pruebas aducidas al juicio".
si cree serlo, expresándose en la citación el ob- En este cargo se hace referencia a las pruebas
jeto de ella" y que "si el demandado no compa- que tuvo en cuenta el Tribunal para pronunciar
reciere y se hubiere repetido una vez la citación, su fallo. Pero el cargo aparece claramente mal
expresándose el objeto de ella, se mirará como formulado. N o se expresa, como debiera hacerse,
reconocida la paternidad", no contienen una sim- a qué clase de error se refiere el recurrente, si
ple ritualidad cuya inobservancia no conlleva la al de hecho que debe aparecer manifiesto o al de
nulidad de lo actuado en esas. condiciones. Tales derecho por infracción de 1.1na norma probatoria
ordenaciones que tienen un carácter imperativo, que tampoco se cita, ni mucho menos se formu-
dicen relación a la validez misma de la notifica- la este ataque indicando la disposición sustantiva
ción del "demandado" para que comparezca a que fuera quebrantada indirectamente por con-
absolver el cuestionario escrito que se le ha for- secuencia de los errores cometidos por el falla-
mulado, tanto más cuanto que se trata de un acto dar. En consecuencia se rechaza el cargo.
de trascendental importancia en la vida civil; el "Tercero-El Tribunal interpretó erróneamente
reconocimiento de una filiación natural. De esa el artículo 622 del C. J., que determina: 'No se
citación debe el presunto padre tener un concre- puede pedir posiciones a las personas que no sean
to conocimiento sobre el objeto que se persigue hábiles para rendir confesión' y por este camino
a fin de que pueda medir las graves consecuen- lo llevó a violar el artículo 553· del C. C. que es-
cias de todo orden que implica la manifestación tablece 'los actos y contratos del demente pos-
juratoria que la ley le exige o en caso de ¡;u ne- teriores al decreto de interdicción, serán nulos;
N\' 2167 .lllJDICllAIL 577

aunque se alegue haberse E:jecutado o celebrado de confeso, porque en ese instante la persona a
en un intervalo lúcido'. cuyo cargo se hace la declaración ya se encon-
"Cuarto.- Interpretó erróneamente el artículo traba incapacitada absolutamente para poder ren-
632 (sic) del C. de P. C. al estimar que la inha- dir confesión .. El fallador en este aspecto hace
bilidad para pedirle posiciones a Forero se refe- un análisis de la prueba para llegar a la conclu-
ría no al momento en que se pedían y se le ha- sión sobre las demostraciones de autos, de que
cía la notificación sino que tuvo en cuenta el cuando se hizo la solicitud de comparecencia de
auto que lo declaró confeso, ya que para hacer Forero, éste ya se hallaba en estado de demencia.
esta afirmación no se tuvo en cuenta el artículo Forero falleció en Sibaté el 18 de diciembre de
622 ibídem que se refiere no al momento de la 1947 . .
declaratoria de confeso sino al momento de pedir Se rechaza el cargo.
posiciones a las personas, como se expresa allí" . En mérito de lo expuesto la Corte Suprema de
El recurrente para formular estos cargos parte Justicia -Sala de Casación Civil- administran-
de un fundamento erróneo: que las notificaciones do justicia en nombre de la República de Colom-
hechas a Forero se hicieron con el lleno de las bia, y por autoridad de la Ley, NO CASA la sen-
_ritualidades señaladas por las respectivas disposi- tencia objeto del recurso.
ciones legales. Se ha visto que ello no es así.
Por otra parte, el recurrente se atiene al tenor Costas a cargo del recurrente.
literal del artículo 622 del C. J., cuando afirma
que cuando a Forero se le pidieron posiciones no Cópiese, notifíquese, pu blíquese e insértese en
había sido declarado en interdicción provisional la GACETA JUDICIAL, y devuélvase el expe-
y que por lo tanto la declaratoria de confeso fue diente al Tribunal de origen.
bien hecha, aunque esta p:covidencia hubiera sido
dictada con posterioridad a la interdicción. El ][gnacio Gómez l?osse - Agustín Gómez l?rada.
mandato del artículo 622 tiene que referirse al Luis Felipe lLatorre U. - José Joaquín Rod,rí-
momento mismo en que se hace la declaratoria guez. - JErnesto Melendro lLugo, Srio.
578 N<:' 2167

AlPUCACION DE LA LEY 200 DE 1936. - JPRUEBA TESTIMONIA]_,. - CASOS

A QUE SE RKIFIERE EL DKCTAMEN lPERICKAL EN UNA DKLIGENCIA DE INS-
PECCION OCULAR. - TJECNKCA DE CASACWN

l.-Varios son los motivos o causales por la usucap10n agraria de los artículos :1.2 de
los cuales procede el recurso de casación, y la citada ley y 49 del decreto 59 de ].938.
ellos están taxativamente enumerados en el 4.-Se trata de una inspección ocular des-
an-tñculo 520 del C. J., y ante la Corte es tinada a reconocer hechos que no exig·en
·obRigación l[]lell n-ecurn-ente cita? cuáR o cuá- conocimientos especiales, sino que por estar
!€s son los que tiene para acusar la senten- sometidos a los sentidos, son susceptible¿¡ de
cña, enunciando la causa! o causales qlllle se ser percibidos 110r personas lle recto criterio.
tengan para pedir la infirmación del fallo lP'ara nada tienen que intervenir ern esta cla-
acusado, según el all'tlÍculo 553 ibidem. JEsto, se de diligencias los conocimientos técnico:.
entre otras razones, para facilitar el examen de peritos, pues tales conocimientos no son
que de la demanda de casaci.ón debe hacer necesarios para determinar si un predio se
la Corte al estudiar el recurso. encuentra o no cercado en su totalilllalll.
2.-Si la desestimación que hizo el Tribu- lLos artículos 724 y 730 de! C. J. no se re-
nal de los testimonios estaba dentro de su fieren sólo a las inspecciones oculares en las
libertad para apreciar las prunebas, sun junicio que actúan peritos, sino a las en que inter-
no puede revisarse en casación, lo que equi- viene el juez y los testigos actuarios; tra-
vale a decir que no está probado el error tándose ele la inspecciión, se presentan dos
de hecho alegado. '!{ si no existe ese error, clases de pruebas: la una que se refiere a
menos existe el error de derecho en la apre- los hechos mismos percibidos por el juez y
ciación de esas mismas pruebas, porque el los testigos actuarios, y que hace plena prue-
artículo 697 del C. J., debe entenderse en ba respecto a !o observado en la diligencia;
su propio sentido, para el caso de que no y la otra cuando intervienen peritos, los que
exista el factor que autoriza a! sentenciador deben dictaminar sobre cuestiones técnicas
para prescindir de la prueba testimonial, de y cuyo valor probatorio se regula íntegra-
acuerdo· con el artículo 702 ib. mente por las normas referentes a la prue·
3.-lLos artículos 1<:1, 29 y 3v de la ley 200 ba pericial.
de 1936, en cuanto a controversias respecto 5.-lLos artículos 12 de la ley 200 de 1936
del derecho de dominio territorial de los y 47 del decreto reglamentario de e3a ley,
fundos rurales sólo tiene operancia cuando que es el 59 de 1938, indican que para que
s:e trate de dirimir las que se susciten entre tenga operancia la prescripción adquisitiva
el lE!Otado y los particulares. a que se refieren tales textos, se requiere
lEn litigios entre particulares respecto al que el predio ocupado no haya estado de-
dcminio territorial no basta alegar, contra marcado por cerramientos artificiales ni de-
quien presenta su título de dominio debida- ben existir en él señales de las cuale·; apa-
mente registrado, anterior al hecho de la rezca que el predio era de propiedad ¡Jarti-
pof.esión del demandado, que el terreno es cular. IEI artículo 47 cit:ldo no excede !a po-
baldi.o, porque en último análisis tal alega- testad reglamentaria, puesto que se limita
to implicaría· la afirmación de dueño sobre a desarrollar la norma en virtud de la cual
la parcela poseída con explotación econó- el poseedor debe probar los requñsitos men-
mica, mbre la base de tratarse de tierras cionados para usucapir.
b'lldías; pero en presencia «lle un título ins-
crito anterior a esa posesión, ésta no es apta Corte Suprema de Justicia. -- Sala de Casación
para contradecir eficazmente el mérito del CiviL-Bogotá, mayo veinticinco de mil nov<'
título, sino asumiendo las características de cientos cincuenta y seis.
N<;> 2167 <GACIE'll'A .JIIlJIIJillCfiAJL 579

(Magistrado Ponente: Dr. Julio Pardo Dávila) pronto como quede ejecutoriada la sentencia, los
lotes de terreno descritos en la declaración an-
El 30 de abril de 1940 se otorgó ante el nota- terior;
rio primero de la ciudad de Santa Marta la es- "30-Que se condene al demandado José Vicen-
critura pública número setenta y ocho, de la que te Cantillo a entregar a mis mandantes el valor
aparece que Euclides Noguera, Alfredo Noguera, de los frutos naturales de los. lotes descritos y no
Moisés Noguera, Ismael Noguera y Mercedes No- sólo los percibidos sino los que mis poderdantes
guera de Moreno compraron a la sociedad deno- hubieran podido percibir con mediana inteligen-
minada Magdalena Fruit Company la finca lla- cia y actividad;
mada "Mari", ubicada en el corregimiento de "49-Que se condene en costas al demandado
Orihueca, jurisdicción de Ciénaga, en el Depar- en caso de oposición".
tamento del Magdalena, con una extensión super- En derecho se apoya la demanda en los artícu-
ficiaria de 41 hectáreas y 1.963 metros cuadrados, los 669 y 946 del Código Civil y 37 (sic) y si-
finca comprendida dentro de los siguientes lími- guientes del Código Judicial.
tes: Norte, con el lote número dos, denominado El demandado se opuso a la demanda y alegó,
"La Ilusión", de propiedad de Alfonso y Emma principalmente, lo siguiente:
Noguera, y en parte con porción de la finca "La "Mi mandante posee, desde principios del año
Teresa" de Teresa M. de Dávila; sur, en parte, de mil novecientos cuarenta y tres C943), dos
con la finca "Dilia Esther", de heredos de José I. porciones de terreno que eran terrenos montaño-
Díaz Granados; y en parte con la finca "Sara", de sos cuando él penetró en ellos y que él hubo de
José Manuel Noguera; E'ste, en parte con las fin- descuajar; y que luego cultivó, y mantiene cul-
cas "La Teresa'" y "Sara", ya mencionadas, y tivados, sin ser molestado por nadie, hasta el año
Oeste, con la finca "Dilia Esther", ya mencio- de 1949. Entonces uno de los· demandantes de
nada. ahora, el señor Euclides Noguera, pretendió arro-
Dicen los compradores de la finca descrita, que jarlo de esos terrenos por medio de un juicio po-
dentro de ella se encuentran, por formar parte sesorio, alegando que él era dueño exclusivo y
de la misma, dos globos de terreno que miden, el poseedor de los mismos".
uno, hectárea y media, y el ·otro tres hectáreas El juez de primer grado dictó sentencia el 6 de
aproximadamepte, y tienen estos límites: globo agosto de 1953, declarando que los demandantes
a) Por el Norte, el Sur y el Oeste, con la finca son dueños de los dos globos de terreno sobre que
"Mavi" (sic) de propiedad de Euclides Noguera y versa el litigio; condenó al demandado a restituir
otros; por el Este, con la finca "Sara", de here- a los demandantes, "tan pronto quede ejecuto-
deros de José Manuel Noguera. El globo b: Por riada esta sentencia", los dos lotes de terreno des-
el Norte, por el Este y por el Oeste, con la finca critos en el punto primero de la parte resolutiva
"Mari" de los mismos Euclides Noguera y otros, y de la sentencia; y condenó al demandado José
por el sur, "Dilia Esther", de herederos de José Vicente Cantillo "a entregar a los demandantes
Ignacio Díaz Granados, ' ya dichos el valor de los 'frutos naturales de los
Con fundamento en estos hechos y afirmando lotes· descritos en el punto primero y no sólo los
que José Vicente Cantillo es el ac:tual poseedor percibidos sino los que los demandantes hubie-
de los dos globos de terreno que hacen parte de ran podido percibir con mediana inteligencia y
la finca "Mari", quienes se dicen dueños de esa actividad, después de la contestación de la de-
finca, o sean Euclides, Ismael, Moisés, Alfredo y m<O<nda. A su vez, los demandantes están obliga-
Mercedes Noguera, ésta, señora de Moreno, pre- dos a pagar al demandado Vicente Cantillo el
sentaron demanda ante el juez segundo civil del va!or de las mejoras hechas en los lotes descritos
circuito de Ciénaga, contra José Vicente Cantillo y que fueron oportunamente avalt!ados". No hizo
"para que previos los trámites de . un juicio or- condenación en costas.
dinario de mayor cuantía, se hagan las siguien- El Tribunal Superior del Distrito Judicial de
tes declaraciones y condenas: Santa Marta conoció del litigio en segunda ins-
"10-Qué los demandantes son :lueños de los tancia, por apelación que interpuso el demanda-
dos globos de terreno, descritos anteriormente, do contra la sentenCia del juez, y en fallo de 3
que hacen parte de la finca; de agosto de 1954, confirmó la sentencia apelada
"29- Que se condene al demandado José Vi- "con la adición ya expresada, o sea la de que en
cente Cantillo a restituir a mis mandantes, tan el pago de frutos se 'abonarán por los demandan-
'
580 G.&ICJE'II'A .Vl!Jlll>TIICll.&IL

tes al demandado los gastos urdinarios que éste que el título de propiedad a que se alude está vi-
ha invertido en producirlos. Todo de conformi- gente. "Empero, tal suficiencia no tiene por qué
dad con el artículo 553 del Código Judicial". Dis- demostrar5e en juicios de reivindicación, sino ex-
puso, además el :r'ribunal, cancelar la inscripción clusivamente en los juicios en que la ley así lo
del registro de la demanda. exige, que son, a saber: en los de expropiación;
Esta sentencia es materia del recurso de casa- en los ejecutivos, para dejar en pie el embargo;
ción interpuesto por la parte demandada, recurso en los divisorios, y en los de venta o adjudica-
que pasa a resolverse, cumplidos como están los ción de la prenda o de los bienes hipotecados,
trámites legales respectivos. amé~ d~ los casos a que se refieren los precep-
Procede, ante todo, hacer un recuento de los tos 2376 y 2652 del C. C. que nada tienen qué ver
fundamentos que expone el Tribunal para llegar con la reivindicación. No se requieren, por tanto
a la conclu3ión que contiene la sentencia. en este juicio".
Principia el sentenciador por declarar que la Entra, en seguida, el sentenciador a dilucidar
acción instaurada es la de reivindicación, y dice si en el juicio está o aparece demostrado que las
que debe examinarse si aparecen evidenciados dos porciones de terreno de que trata la demanda
"los cuatro requisitos indispensables en este li- hacen parte de la zona territorial de la finca
naje de contención, a saber: 19 título de dueño "Mavi", esto es, si están enclavadas en la misma.
del demandante; 2Q posesión del demandado; 3? Para llegar a la conclusión afirmativa, el Tri-
identificación de la cosa objeto de la demanda; bunal hace mérito de la diligencia de inspección
y 49 cosa singular". ocular que aparece en el folio 5 del cuaderno de
En el primer capítulo de la sentencia estudia pruebas del demandante, en la que se lee que,
el Tribunal los numerales primero y segundo "se identificó el predio 'Mavi' cuyos linderos son
enunciados, o sea lo relativo a "Título de dueño exactamente los mismos expresados en la escri-
de los demandantes e Identificación del inmue- tura nlimero 78 ya relacionada, y también los ex-
b 'e", pues estima que existe una estrecha vincu- presados en la demanda".
lación entre estos dos factores "dada la circuns- Cita. la sentencia los límites de los dos globos
tancia de que los actores consideran que las dos en disputa, y dice:
parcelas se encuentran dentro de una finca raíz "Coinciden por tanto el título, la demanda y la
(sic) de mayor extensión". diligencia de visu en la alinderación del globo
Como el título que alegan los demandantes para general 'Mavi', y en los pequeños o sean los que
decir que ellos son dueños de la finca "Mari" y se han venido distinguiendo con las letras a) y
por ende de los dos pequeños globos de terreno b). Ahora bien: no obstante que aparecen los lí-
que pretenden reivindicar, ya que ellos hacen mites precisos de la finca 'Mavi' y de los dos lo-
parte de la finca dicha, consiste en la escritura tes en disputa, no dice el acta de inspección ocu-
número 78 de 30 de abril de 1940 de la notaría lar si el juez pudo apre.ciar que estaban éstos
de Santa Marta, en virtud de la cual los deman- dentro de los linderos generales de aquélla. Con
dantes adquirieron la finca "Mari" (o "Mavi", buen juicio los tres peritos: Urbano Lafaurie,
como se llama a veces), por compra que hicie- Juan Manuel Vargas y Fi·~;ncisco Iriarte, en es-
ron a la Magdalena Fruit Company, escritura que critos separacos manifestaron textualmente: 'De
obra en autos debidamente registrada, el Tribu- este recorrido se desprende claramente que los
nal acopta ese título como demostrativo del do- lotes ocupados por Cantillo hacen parte de la fin-
mini0 alegado por los actores, porque esas dos ca 'Mavi'. Queda pues demostrado con prueba
pequeñas parcelas hacen parte de la finca "Mavi" excelente, corno es el dictamen de tres expertos,
porque tienen los linderos que se especifican en que las porciones territoriales que se demandan
la dt~manda y el demandado no ha presentado tí- son segmentos del inmueble 'Mavi'. Vale decir
tulo ninguno en relación con tal inmueble, es de- que son partes integrantes de dicho bien. Surge
cir, con la finca "Mavi" dentro de la cual están de lo dicho que están plenamente probados el tí-
enclavados los dos globos sobre que versa la con- tulo y la identificación".
troversia. La posesión del demandado surge muy clara-
Sostiene el Tribunal, para contradecir la tesis mente de la manifestación de los actores, de la
del PfOderado del demandado, que es verdad que confesión del demandado, por medio de su apo-
los actores no presentaron el certificado del Re- derado, que dice: "mi mandante posee, desde
gistrador de Instrumentos Públicos que acredite principios de 1943, dos poreiones de terrenos que
 N<> 2167 .o llJ ll» ne nA n... 581

e1·an terrenos montañosos cuando él entró en ellos en cuanto afirman que Vicente Cantillo entró a
y que hubo de descuajar; y que luego cultivó Y dichas parcelas creyendo que éstas tenían el ca-
mantiene cultivados, sin ser molestado por nadie rácter de baldías ... ".
hasta el año de 19:49" y del concepto pericial, Transcribe el Tribunal los preceptos del artícu-
pues los expertos dijeron: "Esos lotes (los del lo 12 de la ley 200 de 1936 y deÍ artículo 47 del
pleito) aparecen ocupados por el señor Cantillo decreto reglamentario de esa ley, que es el nú-
que se encontró en ellos y señaló ·los cultivos que mero 59 de 1948, los que indican que para que
se encuentran en ellos". tenga operancia la prescripción adquisitiva a que
En cuanto a la singularidad de las parcelas, se refieren tales textos, se requiere que el predio
dice el sentenciador que los actores no se limita- ocupado no haya estado demarcado por cerra-
ron a manifestar que los dos lotes que posee mientos artificiales ni deben existir en él señales
Cantillo se hallan enclavados en la finca 'Mavi' de las cuales aparezca que el predio era de pro-
sino que los precisaron, los particularizaron, "los piedad particular, y dice:
alindaron en forma tal, que su ubicación geográ- "Del acta de inspección ocular surge la eviden-
fica es perfecta. De modo que no pueden confun- cia de que aunque no se sabe con precisión, des-
dirse con otro u otros". de cuándo hay cercas que circundan el fundo
Trae la sentencia una parte que es de mucha 'Mavi', en todo caso las hay 'y de vieja data'. Y
importancia y es aquella en donde analiza las esto hace pensar en que, dada la circunstancia de
declaraciones de los testigos que aportó la parte que se trata de terrenos en una región tan ex-
. demandada para demostrar que los terrenos so- plotada co.mo es la de Orihueca, puede decirse
bre que versa el pleito, estaban poblados de bos- que muy cerca de la población de aquel Corregi-
ques cerrados en el año de 1943; que esos bos- miento no parece creíble que Cantillo imaginase
ques fueron derribados a golpes de hacha por el que se trataba de predios baldíos. Sobre todo, si
demandado Cantillo y que, la finca "Mavi" no no se olvida que en el proceso hay pruebas apor-
tenía, ni ha tenido cercas . Declararon también tadas por su abogado, que él celebró un contrato
los testigos que Vicente Cantillo vendía como su- con uno de los Nogueras para cultivar las par-
yos los frutos de las porciones que ocupaba. celas, sobre las cuales versa esta controversia ...
"Es verdad, dice el Tribunal, que muchos de "Finalmente: la Sala no puede olvidar que de-
esos testimonios fueron favorables al demandado. bido al colapso de la industria bananera por la
Empero, la otra parte también aportó los de Juan guerra mundial, en la época en que ocupó la fin··
Pastor Esmera!, Juan Estrada y José Rosario Cam- ca 'Mavi' el demandado Cantillo, las tierras de
puzano que se contraponen a lo dicho por aqué- la Zona Bananera no fueron transitoriamente
llos. atendidas, pero sin que pudiera atribuírseles el
"Ante esta situación el Tribunal prescinde de carácter de baldías".
ellos porque dejan en el ánimo fuerte duda. Y Contra la sentencia del Tribunal se alzó en
también porque hay una prueba de visu que es casación la parte demandada y dentro del térmi-
excelente, y que prima sobre declaraciones de no legal formuló· el recurrente la demanda de
testigos, contraria a la de los testimonios del de- casación, pero cometió el error, dentro de la téc-
mandado, que es la inspección ocular, en cuya nica del recurso, de no expresar la causal que se
acta se lee: propuso aducir para pedir la infirmación del fa-
" ... Y tomando como base el examen tanto del llo. Es bien sabido que el artículo 531 del Códi-
globo general o sea la finca 'Mavi' así como los go Judicial ordena, que entre otros requisitos, se
dos globos ocupados por el señor Vicente Canti- cumpla con el que pasó por alto el recurrente.
llo, descrito en su debida oportunidad, se pudo Varios son los motivos, o causales, por los cua-
Establecer por el personal diligenciaría (que des- les procede el recurso de casación, y ellos están
de luego comprende también al juez y peritos) taxativamente enumerados en el artículo 520 del
D
que el globo general se encuentra cercado en su Código citado, y ante la Corte es obligación del
totalidad por alambre de púas, de antigua data recurrente citar cuál o cuáles son los motivos que
(subraya la Sala), sin que se pueda establecer tiene para acusar la sentencia; se ha repetido
con precisión la época en que fueron construidas. hasta la saciedad que el recurso de casación no
"En sentir de la Sala esta probanza deja sin es una tercera instancia, pues tal recurso trata
efecto las declaraciones de Mercados Sarmiento de enjuiciar la sentencia por errores in judicando
y otros, y las alegaciones del procurador del reo, o por errores in procedendo, que hayan podido
582 G&CJE'lrlt JIUJlil>ftCfiAIL NQ 2167

ser cometidos por el sentenciador. Por esto lo mica antes de que éste iniciara su ocupación en
ptimero que debe contener una demanda de ca- el año de 1943 .............. .
sación es la enunciación de la causal o de las cau- "El error de hecho en que incurrió el Tribunal,
sales que se tengan para pedir la infirmación del condujo a su vez a un error de derecho en la
fallo acusado. Esto, entre otras razones, para fa- apreciación de estas mismas pruebas, según el
cilitar el examen que de la demanda de casación artículo 697 del C. J., que reglamenta el valor
debe haeer la Corte al estudiar el recurso. probatorio de Ja prueba testimonial y violó por
No obstante esta observación, se entra en el lo tanto por infracción directa dicha disposición,
estudio de los cargos porque del contexto de la por no haber la aplicado, siendo aplicable.
demanda puede deducirse que esos cargos se for- "La desestimación de los testimonios presen-
mulan por la causal primera del citado artículo tados por ambos litigantes, por parte del Tribu-
520. nal, tuvo por consecuencia que violara por infrac-
Tres cargos presenta el recurrente contra la ción directa por falta de aplicación los artículos
sentencia, los que adolecen también de varios 19, 2<~ y 5•! de la ley 200 de 1936; el artículo 40 de
errores de técnica, y que se estudiarán en el or- la Constitución Nacional; los artículos 675 y 665
den en que han sido propuestos. del C. C. y el artículo 44 del Código Fiscal; igual-
mente violó por aplicación indebida, los artículos
lP'rimer cargo 946 y 950 del C. C., que el sentenciador aplicó sin
citarlos".
"Acuso la sentencia por error en la ·apreciación Desarrolla su argumentación sobre el tema de
de pruebas en cuanto se desestimó el valor pro- que los dos globos de terreno que posee el de-
batorio de las declaraciones de los testigos pre- mandado estaban completamente abandonados,
sentados por el demandado ... , pues el Tribunal eran terrenos incultos y carecían de explotación
no observó que los. testigos unánimemente afir- económica, cuando Cantillo entró a ocuparlos y
man, expresando la razón de su dicho, que cuan- a establecer en ellos cultivos por su propia
do el demandante ocupó los dos lotes materia de cuenta.
la litis, tanto éstos como 'Mavi', el globo gene- Dice que en tales condiciones los mentados te-
ral del cual. forman parte dichos lotes eran te- rrenos tienen el carácter de baldíos y que per-
rrenos de bosques cerrados, que el demandante tenecen a la Nación, no a los demandantes, quie-
tuvo que derribar a golpes de hacha, es decir, nes por tal causa carecen de "personería sustan-
eran terrenos incultos, sin explotación econó- tiva" para pedir la reivindicación.
mica. Error de hecho en la estimación de las decla-
"El Tribunal igualmente erró en la apreciación raciones de los testigos y error de derecho en la
de los testimonios presentados por el demandan- apreciación de esas mismas declaraciones, son los
te ... en cuanto ellos afirman que la finca estaba cargos que parecen resaltar del contenido de la
'amontada por haber sido abandonada', es decir, demanda. Pues bien: el Tribunal consideró una
afirman igualmente que la finca era inculta y no a una las declaraciones de los testigos presenta-
tenía explotación económica ya que no puede gas por las partes y expresó en forma muy cla-
considerarse como cultivo el banano que algunos ra, que los presentados por el demandado son fa-
de los testigos dicen que había entre el rastrojo. vorables para las pretensiones de éste, pero que
los aducidos por la parte actora contradicen a los
"Los testigos están por lo tanto conformes en primeros. Esta afirmación del sentenciador no
la afirmación de que la finca no tenía cultivos; contradice la realidad, 'pues basta leer las decla-
no había explotación económica; en lo que sí di- raciones para convencerse de que el Tribunal
fieren es en la apreciación del origen del aban- está en lo cierto. Ante esa situación, el Tribunal
dono (bosque cerrado o rastrojo, pero de todas hizo uso del poder discrecional que tiene el juez
maneras ausencia de explotación económica). para apreciar la prueba testimonial y dio cabal
"Por lo cual debemos concluir forzosamente aplicación al artículo 702 del Código Judicial, que
que el Tribunal erró manifiestamente, con error le permite prescjndir de las exposiciones de tes-
de hecho al no apercibirse que los testigos pre- tigos, cuando sobre un mismo punto se presen-
sentados p0r las partes probaron plenamente que tan declaraciones contradictorias.
tanto el globo general 'Mavi' como los lotes ocu- "En la balanza, en la labor ponderativa a que
Pados oor Cantillo no tenían explotación econó- lleva la disposición legal del artículo 702 hay un
N'? 2167 GACJE'II'A JrllJ[])RClli\\D.... 583

margen incuestionable a lo que solía calificarse necesario, y a ello ·está obligado, que presente
de soberanía del Tribunal, para la apreciación alguno de los títulos a que se refiere el artículo
de pruebas y que aun descartado el vocablo "so- 39 de la misma ley, pues de conformidad con el
beranía" por el peligro de ser excesivo y reducir artículo 29, SJ'! presume que el terreno es baldío.
más allá de. lo legal la esfera de acción de la El recurrente parte de la base de que el fundo
Corte en casación, queda efectivamente dentro "Mavi" es un terreno baldío y J?Or eso afirma que
del fuero de conciencia que la ley concede al jl!lz- frente al título de propiedad que exhiben los de-
gador en instancia o en que descansa en esta con- mandantes se encuentra el derecho real de do-
ciencia o a ella defiere. Ese margen implica una minio en favor de la Nación, por ser el terreno
valla a la revisión del superior". (Casación, 16 baldío, derecho que es preexistente ya que se re-
de agosto de 1937, G. J. XLV, 43~ ). monta a la Corona de España.
Si esto es así, como efectivamente lo es, enton- "Como en el caso de autos el Tribunal en su
ces el Tribunal resolvió prescindir de las decla- sentencia consideró probada la propiedad parti-
raciones de los testigos, y su juicio no puede re- cular del actor en el fundo a que se refiere la
visarse en casación, lo que equivale a decir que reivindicación, con la presentación de la sola es-
no está probadO el error de hecho que alega el critura materia de este cargo, sin tomar en cuen-
recurrente. ta que junto con la escritura ha debido exigir la
Y si no existe ese error de hecho, menos existe prueba de la explotación económica, admitió por
el error de derecho en la apreciación de esas mis- error de derecho una prueba insuficiente y violó
mas pruebas, porque el·artículo 697 del C. J., que por infracción directa los artículos 10, 20 y 3'' de
se cita como violado, debe entenderse en su sen- la ley 200 de 1936, que contienen la presunción
tido propio, para el caso de que no exista el fac- de que los terrenos incultos son baldíos y la úni-
tor que autoriza al sentenciador para prescindir ca manera de desvirtuar esta presunción, no es
de la prueba testimonial, de acuerdo con el ar- la presentación de un solo título inscrito en épo-
tículo 702 citado. ca relativamente reciente ....... ".
Si la desestimación que hizo el Tribunal de los Y dic-e que violó la sentencia los mismos tex-
testimonios estaba dentro de su libertad para tos legales que enumera en el cargo primero, por
apreciar las pruebas y ese juicio es intocable en cuanto el Tribunal ordenó la entrega de los fun-
casación, no surge por ninguna parte la violación do~ a los demandantes Noguera "en menoscabo
de los artículos de la ley 200 de 1936, del 4'1 de del derecho real de la Nacir)n, en los fundos que
la Constitución Nacional, de los del Código Civil ordenó entregar".
y del 44 del Código Fiscal, que cita el recurren- Se considera:
te. El cargo, pues, carece de base y por eso se El argumento principal del recurrente consiste
rechaza. en que el Tribunal cometió error de derecho al
apreciar que la escritura número 78 de 30 de abril
Cargo segundo de 1940, por medio de la cual los demandantes
Nogueras compraron la finca "Mari" a la Magda-
Error ele derecho en la apreciación que hizo el lena Fruit Company, no es título de dominio su-
Tribunal de la escritura número 78 de 30 de abril ficiente porque ellos han debido comprobar que
de 1940, otorgada en la notaría primera del cir- poseían la finca mediante explotación económica,
cuito de Santa Marta, por la cual los demandan- pues si no lo prueban, el fundo debe considerarse
tes compraron a la Magdalena Fruit Company, como terreno baldío y por lo tanto de propiedad
junto con otros terrenos el globo general 'Mavi' de la Nación, y por lo mismo la entrega del pre-
del cual forman parte los lotes poseídos por el dio a los demandantes estuvo mal decretada por-
demandante (sic), instrumento que obra a los fo~ que ellos ho son los dueños.
lios 9 a 15 del cuaderno principal". . . "y lo hago Apoya su argumentación en las disposiciones
consistir en que de conformidad con la ley de de la ley 200 de 1936; que cita en su demanda.
tierras no demuestra por sí solo la propiedad del Pero está en un error el recurrente, porque los
globo general 'Mavi' ". artículos 19, 29 y 39 de la ley 200 de 1936, en cuan-
Dice el recurrente que de conformidad con la to a controversias respecto del derecho c;le domi-
ley 200 de 1936, para que pueda triunfar la ac- nio territorial de los fundos rurales sólo tiene
ción reivindicatoria no le basta exhibir (al rei- operancia cuando se trate de dirimir las que se
'-'indicante) su título de propiedad, sino que es susciten entre el Estado y los particulares.
584 .» u OP n~ o A a.

En litigios entre particulares respecto al domi- tiene la venta de la Magdalena Fruit Company
nio territorial no basta alegar, contra quien pre- a la familia Noguera del globo "Mavi", porque
senta su título de dominio debidamente registra- e1 Tribunal creyó ver en esa escritura la prueba
do, anterior al hecho de la posesión del deman- de que los lotes materia de la reivindicación ha-
dado, que el terreno es baldío, porque en último bían sido objeto de explotación. económica, an-
análisis tal alegato implicarí;;~ la afirmación de tes de 1943, época de la ocupación por parte de
dueño sobre la parcela poseída con explotación Cantillo, porque se dice que sobre el globo gene-
económica, sobre la base de tratarse de tierras ral "Mavi" se hicieron operaciones comerciales
baldías; pero en presencia de un título inscrito de compra y venta de banano, pero que no hay
anterior a esa posesión, ésta no es apta para con- prueba de que esa clase de negocios se hubieran
tradecir eficazmente el mérito del título, sino cumplido por parte de los cultivadores "y si lo
asumiendo las características de la usucapión fuera que el globo 'Mavi' hubiera contribuido al
agraria de los p.rtículos 12 de la citada ley 200 y cumplimiento, pues no hay ninguna razón para
4Q del decreto número 59 de 1938. pensar que ya estuviera descuajado el monte o
En el presente caso el Tribunal consideró que limpiado el rastrojo".
los dos g!obos de terreno que tiene ocupados el Error de derecho en la apreciación de la de-
demandado Cantillo, pertenecen a los demandan- manda de lanzamiento de Euclides Noguera con-
tes Nogueras, y no los considera como baldíos, tra Vicente Cantillo, pues la simple demanda, el
entre otras razones porque esos globos de terre- auto que la admite y la sentencia en contra de
no están enclavados, formando parte de él, den- Noguera, no significa que el demandado haya
tro del fundo llamado "Mavi" que los Nogueras aceptado las afirmaciones del demandante en ese
compraron a la Magdalena Fruit Company, fun- juicio de lanzamiento.
do que está cercado "de vieja data". Error de hecho por la desestimación que hizo
Esta apreciación del Tribunal es lógica y no de los testimÓnios aducidos por la parte deman-
contradice las constancias del proceso. dada y por la apreciación de los testimonios de
Por las consideraciones que preceden, se recha- Juan Pastor Esmera!, Juan Estrada y José Rosa-
za el cargo. rio Campuzano, presentados por la parte actora;
Cargo teR'cero violación directa por falta de aplicación del ar-
Error de derecho en la apreciación de la ins- tículo 12 de la ley 200 de 1936 y violación por fal-
pección ocular practicada el 9 de diciembre de ta de aplicación del artículo 12 de la ley 153 de
1952, porque el Tribunal creyó ver en el acta de 1887, porque el Tribunal aplicó el artículo 47 del
esa diligencia la prueba de que antes de la ocu- decreto 59 de 1938, reglamentario de la ley 200 de
pación por parte de Cantillo, el globo general te- 1936, y, en sentir del recurrente, no ha debido el
nía cercas. Hace consistir el error en que el Tri- sentenciador aplicar el artículo .citado del decre-
bunal convirtió la afirmación de que las cercas to en mención.
que el día de la inspección se encontraron en la
finca, eran de antigua data, en la demostración Se considera:
de que tenían más de nueve años de puestas, "y
por lo tanto las funciones del juez, secretario y La diligencia de inspección ocular practicada el
testigos actuarios se convirtieron en. funciones 9 de diciembre de 1952 (f. 22, cuad. de pruebas
atribuidas exclusivamente por la ley a los peri- del demandado) se practicó por el juez 2Q civil
tos, lo cual viola lo dispuesto en los artículos 724 del circuito de Ciénaga, con intervención de tes-
y 730 del C. J., disposiciones que determinan el tigos actuarios y con el objeto de establecer he-
objeto de la inspección ocular y el valor proba- chos, especialmente para determinar si el globo
torio de su ~cta y lo limitan exclusivamente a de terreno de que hacen parte las dos porciones
las cosas o hechos observados por el juez, siendo ocupadas por el demandado, se encuentra cerca-
materia de la actividad de los peritos que ha- do en su totalidad por cercas de alambres de
yan podido intervenir, los conceptos que ellos púas, de antigua data. Esto fue visto por el juez,
formulen como consecuencia de los razonamien- el secretario y los testigos actuarios, y de ello
tos que hagan con fundamento en la ciencia o quedó constancia en el acta respectiva, que fue la
arte que profesen ... .'. que el Tribunal estimó en la sentencia.
Error de hecho en la apreciación de la escri- Se trata, pues, de una inspección ocular desti-
tura número 78 de 30 de abril de 1940, que con- nada a reconocer hechos que no exigen conocí-
N~ 2167 GACIE1'A .JiliJl!Jii!CIIAIL 585

mientas especiales, sino que por estar sometidos antes de la posesión de las dos pequeñas porcio-
a los sentidos, son susceptibles de ser percibidos nes por parte del demandado Cantillo y por lo
por personas de recto criterio. Para nada tienen tanto no aparece, de modo evidente en l()s autos,
que intervenir en esta clase de diligencias los que el Tribunal incurriera en manifiesto error de
conocimientos técnicos de peritos, pues tales co- ·hecho en la apreciación de la escritura número
nocimientos no son necesarios para determinar si 78, ya citada, ya que el Tribunal hizo aquellas
un predio se encuentra o no cercado en su tota- deducciones por vía índiciaria, campo en el que
lidad. tiene el más amplio poder discrecional de apre-
ciación.
Los artículos 724 y 730 del Código Judl.cial no En cuanto a las declaraciones de .los testigos,
se refieren sólo a las inspecciones oculares en las aportadas por las partes, ya se dijo cómo el T1 i-
que actúan peritos, sino a las en que intervienen bunal no las tuvo en cuenta, porque para el sen-
el juez y los testigos actuarios; tratándose de la tenciador esas declaraciones dejan "en el ánimo
inspección ocular, se presentan dos clases de fuerte duda" y esta apreciación no constituye
pruebas: la una que se refiere a los hechos mis- error manifiesto de hecho, tanto más cuanto que
mos percibidos por el juez y los testigos actua- al examinar tales declaraciones se ve que ellas
rios, y que hace plena prueba respecto a lo ob- son contradictorias y por eso el juicio del Tri-
servado en la diligencia; y la otra cuando inter- bunal es intocable en casación.
vienen peritos, los que deben dictaminar sobre En cuanto a la violación por infracción directa,
cuestiones técnicas y cuyo valor probatorio se por falta de aplicación ·del artículo 12 de la ley
regula íntegramente por las normas referentes a 200 de 1936, queda desvirtuada desde luego que
la prueba pericial. Con esta distinción se llega al el sentenciador estudió detenidamente el aspecto
convencimiento de que la inspección ocular prac- de la posesión y al declarar que el demandado no
ticada en este juicio, nada_ tiene que ver con la es dueño por prescripción de los terrenos en li-
prueba pericial y que por lo tanto, el sentencia- tigio, implícitamente está predicando que no se
dor, al apreciarla como prueba de los hechos que ha cumplido el fenómeno de la usucapión de cor-
en el acta respectiva se hicieron constar, no asu- to tiempo a que el ciÚ1do texto de la ley 200 se
me las funciones propias de peritos, y por consi- refiere. Ahora, en cuanto que el Tribunal haya
guiente no violó ninguno de los artículos que el debido descartar el artículo 47 del decreto re-
recurrente acusa como violados, sino que, por el glamentario de la ley citada, se observa que esta
contrario, los aplicó correctamente. disposición na excede la potestad reglamentaria,
La escritura número 78 de 30 de abril de 1940, puesto que se limita a desarrollar la norma en
venta de la Magdalena Fruit Company a la fa- virtud de la cual el poseedor debe probar los re-
milia Noguera, fue estudiada por el sentenciador quisitos para usucapir, según el artículo 12 de la
y de ella dedujo que el predio "Mavi", en época ley mencionada.
muy anterior al presente juicio, fue objeto de Falta examinar el cargo en cuanto al valor de
transacciones comerciales entre los antiguos due- prueba que le dio el Tribunal a las diligencias
ños de esa finca, y posteriormente, a partir de que obran en el expediente sobre un juicio de
1928, se hicieron negociaciones sobre compra y lanzamiento que Euclides Noguera inició contra
venta de bananos que en la finca se producían. Vicente Cantillo, y que el recurrente afirma que
En la misma escritura se encuentran estipulacio- nada demuestran en cuanto al supuesto contrato
nes que no dejan duda sobre el hecho de que la que Noguera dice haber celebrado con Cantillo.
finca fue cultivada desde antes del año de 1940, Es verdad que esas diligencias no demuestran
pues en el citado instrumento se estipula, como que Cantillo hubiera aceptado la existencia del
forma de pago, la entrega que debían hacer los contrato. Pero también es cierto que esa prueba
compradores Noguera a la empresa vendedora, fue una de las varias que tomó el Tribunal para
de cierta cantidad de banano producido en la fin- no aceptar el hecho de que los terrenos de "Ma-
ca, para abonar el precio de la misma finca, y se vi" fueran baldíos. Aún sin darle ningún valor a
constituye prenda agraria sobre esos frutos; se las diligencias sobre lanzamiento, ello no desvir-
dice también que en la venta quedan incluídos túa en ningún sentido el juicio del Tribunal, apo-
los eiJ-seres destinados a la explotación del fundo yado en otras varias pruebas que permanecen en
y se reglamenta el derecho a las aguas para be- pie.
neficio del mismo. Todo esto hace concluir que Por lo PXPUE'sto. ~e 1'PC'h117H e>l cargo.
el citado globo de terreno sí estuvo cultivado Gaceta-8
586

Sin costas.

En mérito de lo anteriormente expuesto, la Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en la

Corte Suprema de Justicia, en sala· de casación GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente
civil, administrando justicia en nombre de la Re- al Tribunal de origen.
pública de Colombia y por autoridad de la ley,
NO CASA la sentencia del Tribunal Superior del Manuel Banen ll."ana - .1Tosé .11. Gómez R. -
Distrito Judicial de Santa Marta, de fecha 3 de
agosto de 1954, pronunciada en el juicio ordina- .1Tosé Illlernández Arbeláez. - .JTunUo lP'arrdo l!J>mviiia.
rio de JEtlllcllAdes Nog1!IleR"a y otros contra Vl\cem~e
!Damtmo. El Secretario, !Errnesto J.Wenendlro JL.
N9 2167 587

JEFJECTOS DE' LA NUUDAD ABSOLUTA ])JEJL CONTRATO ])JE SOClilEDAD

l.-Cuando se declara judicialmente, res- el porvenir. Jl>or eso dicen algunos fallos de
pecto de los socios, la nulidad· absoluta de casación en JFrancia, que tal nulidad "opera
una sociedad mercantil, por la inobservan- al modo de una sentencia que pronunciara
cia de las formalidades requeridas pOli" lla la disolución anticipada de la soeiedarll". Si
ley para su constitución y publicidad -san- la nulidad de la sociedad irregularmente
ción especialmente prevista en el alrtic'lllllo formada se declarase sin haber vivido de
472 del Código de Comercio-, la sentencia hecho, antes de haber desarrollado opera-
no hace sino ordena¡r la disolución y llfiiQllllli- ciones sociales, los efectos del fallo ¡podrian
dación de la sociedad de hecho. lEste es el quedar reducidos a la restitución de los a-
efecto inmediato y necesario de la declara- portes. Jl>ero es de preverse que la sociedad
ción de nulidad del contrato social. JEI ar- haya actuado durante un tiempo más o me-
. tículo 475 del mismo Código establece impe- nos largo, celebrando toda clase de contra-
ll'ativamente que, declarada la nulidad, los tos, adquiriendo y enajenando bienes, acre-
socios Jl>JR.OCJEDJEJR.AN a la liquidación de centando y transformando su patrimonio
las operaciones sociales. Se atemperan. en inicial, obteniendo ganancias y pérdidas,
este particular los efectos retroactivos, que distribuyendo utilidades, etc. . . lEs un hecho
normalmente produce toda nulidad absoluta irreversible que la sociedad ha vivido y ll'e-
al tenor del artículo ].746 del Código Civil. sultaría injusto e irrealizable aniquilar nas
No pueden aplicarse y no se aplican estos situaciones e intereses creados, fundándose
efectos, pues no es factible restituir a las en que no pudo tener existencia alguna Jl)Oli'
partes contratantes al estado anterioi' a la ser nula AB l!Nl!Tl!O. JEl régimen de la so-
celebración del convenio invalidado. Como ciedad de hecho es el medio práctico y el!ll1llii-
lo ha venido esclareciendo lla doctll'ina y na tativo para conciliar los efectos de la nuli-
jurisprudencia, la nulidad absoluta presen- dad con el mantenimiento de situaciones ya
ta en este caso rasgos característicos. ll..a so- producidas. Y por lo mismo, al declararse
ciedad es contrato de ejecución sucesiva y la nulidad del contrato social, debe proce-
como ella ha vivido de hecho durante algún . derse a la liquidación de la sociedad de he-
tiempo, no es posible borrar sus actuacio- cho, para restablecer a los asociados en el
Res en el pasado ..Se decreta su terminación goce individual de sus derechos vinculados
y se impone consecuencialmente su liqui- al patrimonio común creado por la ejecu-
dación para que se entregue a cada socio lo ción del pacto invalidado.
que debe corresponderle en el patrimonio 2.-Si el Juez en ejercicio de los poderes
coleativo. Y de otra parte, la ley contempla extraoreinarios que le otorga el artículo 29
la situación de los terceros que han nego- de la lLey 50 de 1936, decrota oficiosamente
ciado con la sociedad durante su existencia la nulidad absoluta del contrato social entre
DJE lF ACTO. Segón el artículo 4"17 del Có- los socios, por inobservancia de las forma-
digo de Comercio, los socios no podrán pre- lidades requeridas por la ley para su cons-
valerse de la nulidad en relación con los titución y publicidad,· también puede decre-
terceros interesados en la existencia de na tar la liquidación de la sociedad de hecho,
sociedad, y según el artículo 479 ibídem, aún sin petición de parte, como secuela na-
los terceros que hayan contratado con la tural y necesaria de la misma nulidad. lEn
sociedad irregularmente constituida, no po- este caso no se puede alegar incongruencia
drán sustraerse al cumplimiento de sus obli- entre las peticiones de la demanda y las
gacionés. Así pues, la nulidad absoluta del resoluciones del sentenciador, pues el sen-
contrato de sociedad, como excepción a la tenciador al declarar oficiosamente la n'llllii·
norma general, no se proyectará sino sobre dad absoluta y las prestaciones respectivas
538 .D ~~ rr, n e n A n.

no se· atiene a los términos de la reliación colectiva de comercio "E. Castellanos & Cía." no
jwridico procesal y falla lEX'll'IltA lP'lE'll'll'll'A. se observaron todas las formalidades que ad so-
lemnitatem prescribe la ley mercantil, a saber: el
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación registro oportuno de la escritura constitutiva en
CiviL-Bogotá, veintiocho (28) de mayo ·de mil el Libro número 29 y el registro del extracto no-
novecientos cincuenta y seis. tarial de dicha escritura en la Secretaría del Juz-
gado Civil del Circuito de Sincelejo. Y conside-
(Magistrado Ponente: Dr. Manuel Barrera Parra) rando el sentenciador que la inobservancia de
-tales formalidades acarrea la nulidad absoluta del
Falla la Corte sobre la demanda de casación contrato social entre los socios, la cual aparece de
formulada por la parte demandada contra la sen- manifiesto en el contrato, podía declararlo oficio-
tencia proferida por el Tribunal Superior de Car- samente de conformidad con el artículo 29 de la
tagena el 26 de julio de 1955 en el juicio ordina- Ley 50 de 1936. Por lo cual falló la litis decla-
rio que Alfonso U. Mendoza promovió a Enrique rando que "es nulo absolutamente entre los con-
Castellanos para que se declarara disuelta la so- tratantes "Enrique Castellanos y Alfonso U. Men-
ciedad comercial "E. Castellanos & Cía." y se de- doza el contrato de sociedad contenido en la es-
cretara su liquidación. critura número 165 de 17 de septiembre de 1935"
y negando "las peticiones de la demanda, de cu-
yos cargos se absuelve al demandado".
5.-Por apelación de ambas partes el Tribunal
! .-En libelo presentado el 8 de febrero de 1951 Superior de Cartagena revisó la decisión preci-
ante el Juzgado Civil del Circuito de .Sincelejo, tada, que fue reformada en los siguientes térmi-
Alfonso U. Mendoza promovió juicio ordinario nos:
contra Enrique Castellanos para que se declara-
ra disuelta la sociedad comercial "E. Castellanos "19-Declárase que es nulo absolutamente en-
& Cía.", domiciliada en esa ciudad, y se decre- tre los contratantes Enrique Castellanos y Alfon-
tara su liquidación y el nombramiento del liqui- so U. Mendoza el contrato de sociedad contenido
dador correspondiente. en la escritura pública número 165 de 17 de sep-
2.-Sostiene el actor que por escritura número tiembre de 1935;
165 otorgada el 17 de septiembre de 1935 en la "29-'Decrétase la liquidación de la sociedad de
Notaría Primera del Circuito de Sincelejo, cons- hecho que se constituyó entre los señores Enrique
tituyó con el demandado la sociedad mercantil Castellanos y Alfonso U. Mendoza, y a que se re-
"E. Castellanos & Cía.", con domicilio social en fiere el presente juicio.
dicha plaza y cuyo objeto era la explotación de "39-No es el caso de hacer en este fallo el
v&rios negocios, entre ellos el de espectáculos pú- nombramiento de liquidador.
blicos, principalmente cinematográficos; que el "49-Decláranse no probadas las excepciones
capital social de $ 7.000.00 fue aportado por par- propuestas.
tes iguales; que en el manejo de los negocios so- "59-No hay condenación en costas para las par-
ciales el demandado cometió diferentes irregula- tes, ni en la primera ni en la segunda instancia".
ridades; que el término estipulado para la du- 6.-En ejercicio del recurso de casación pre-
ración de la sociedad expiró desde el 17 de sep- sentado por el demandado, éste ha impugnado la
tiembre de 1940, pero que en vez de cumplirse la sentencia del Tribunal Superior de Cartágena,
liquidación social, los negocios han continuado sobre cuya firmeza debe decidir la Corte en esta
bajo la gestión singular de Castellanos, con ex- oportunidad, ya que se han surtido previamente
clusión del otro socio, y que el demandante no los trámites de ley.
ha podido ponerse de acuerdo con el demandado
en lo que respecta a la disolución y liquidación llll.-Sentencia acusada
de la nombrada compañía.
3.-El demandado se opuso a las pretensiones El Tribunal en el fallo recurrido examina y
del actor y negó el derecho invocado por éste. prohija las consideraciones del Juzgado para de-
4.-Tramitado el negocio en primera instancia, clarar de oficio la nulidad absoluta del contrato
el Juzgado encontró de las pruebas allegadas al social celebrado entre Castellanos y Mendoza,
proceso que para la constitución de la sociedad pero se aparta de la sentencia de primera instan-
N'l 216'1 (i t\ t: Di D' A .D[)IJ)Ifi(Jfili\D.... 589

cia en cuanto a la negativa de la liquidación im- "'Declarada la nulidad, pendiente aún la s0-
petrada. Al respecto el sentenciador expone: ciedad de hecho, los socios procederán a la liqui-
"En concepto del Tribunal, declarado nulo el dación de las operaciones anteriores, sujetándose
pacto social, procede decretar la liquidación de la a las reglas del cuasicontrato de comunidad'.
sociedad de hecho existente entre los señores Al- "Por lo que se deja expuesto, el Tribunal esti-
fonso U. Mendoza y Enrique Castellanos. ma que es procedente decretar la liquidación de
"El artículo 475 del C. de Co. en que se apoya el la sociedad de hecho, de que se viene tratando".
recurrente, dice, en forma expresa, que cuando
se declara la nulidad, en casos como el de autos, IIHI!. - Demanda de casación
"los socios procederán a la liquidación de las
operaciones anteriores" para retirar, ello es ob- El recurrente acusa la sentencia por las causa-
vio, lo que cada· uno -de ellos hubiere aportado y, ies segunda y primera señaladas en el artículo
además, lo que le corresponda por razón de las 520 del Código Judicial, y formula los cargos así:
operaciones dichas. Este derecho lo consagra La sentencia no está en consonancia con las
igualmente el artículo 2083 del C. C. citado tam- pretensiones oportunamente deducidas por el de-
bién por el doctor de la Espriella; y es el que el mandante, puesto que éste pidió la liquidación
apoderado del demandante quiere hacer efectivo de la sociedad "E. Castellanos & .Cía." como so-
cuando solicita que si se declara nulo el contra- ciedad de derecho, y el Tribunal ordenó su liqui.
to social, se procede a liquidar la sociedad de he- dación como sociedad de hecho;
cho existente entre las mismas partes. La sentencia es violatoria de la ley sustantiva:
"Para el juez a quo esta liquidación de la re- a) Por infracción directa de los artículos 593 del
ferida sociedad de hecho, no es procedente por- Código Judicial y 1757 del Código Civil; b) por
que la demanda no parte de esa base y, 'por el interpretación errónea de los artículos 208 y 209
contrario los hechos fundamentales y el derecho -ordinal 3Q- del Código Judicial, y aplicación
invocado giran alrededor de la existencia de la indebida del artículo 475 del Código de Comer-
dicha sociedad como regular colectiva'. cio; e) por error de hecho manifiesto en la apre-
"El apoderado de la parte demandada, doctor ciación de la demanda, a consecuencia del cual
Diógenes Arrieta Arrieta, sostiene que la liqui- violó el artículo 475 del Código de Comercio, in-
dación de la sociedad de hecho debe pedirse en debidamente aplicado al caso del pleito.
otro juicio; 'porque en la ·demanda no se pide la
liquidación de la sociedad como una consecuencia IIV.-!Examen de los cargos.
de la declaratoria de nulidad, sino como conse-
cuencia de la declaratoria de la disolución de la El recurrente ataca la sentencia no en cuanto
sociedad por haber expirado· el plazo de su dura- ésta declaró de oficio la nulidad absoluta del con-
ción; y entonces la sentencia, de reformarse en trato social contenido en ia escritura pública nú-
el sentido solicitado por el doctor de la Esprie- mero 165 de 17 de septiembre de 1935, sino en
lla, no estaría en concordancia con las peticiones cuanto decretó la liquidación de la sociedad de
de la demanda'. hecho formada entre Castellanos y Mendoza. Por
"Lo que el demandante pidió, en realidad, fue eso el recurrente dice en su libelo que acusa
la liquidación de la sociedad formada por Men- "parcialmente la sentencia: la decisión relativa a
doza y Castellanos, si bien considerando, equivo- la nulidad absoluta no ha sido impugnada en ca-
cadamente, que se trataba de una sociedad de de- sación.
recho. De manera que si el fallo decreta esa li- La acusación afirma que el fallo es incon-
quidación, aun considerando a dicha sociedad co- 'gruente, porque "el actor demandó la liquidación
mo de hecho, se ajustaría a lo prescrito en el ar- de una sociedad de derecho, por haber expirado
tículo 47! del C. de P. C., por cuanto estaría en el plazo de su duración y el Tribunal no resolvió
consonancia con lo pedido. sobre ese extremo; el Tribunal, en cambio, de-
"Por otra parte ninguna disposición legal exige cretó la liquidación de una sociedad de hecho,
que en casos como el de autos, la liquidación de extremo que no fue suplicado en el libelo".
la sociedad deba ser materia de un juicio distin- Dice el recurrente:
to del en que se decretó la nulidad del contrato "Al decretarse en la sentencia acusada la li-
social; y,· por el contrario, el artículo 4715 del C. quida~ión de una sociedad de hecho constituída
de C. T. di'spone: entre EnÍ·ique Castellanos y Alfonso U. Mendo-
!)90 N? 2167

za, el Tribunal extendió su decisión a un punto el actor los artículos 2083 del Código Civil y 475
que no era materia de la controversia planteada del Código de Comercio".
con la demanda o que estaba fuera de los límites Expone el acusador sus razonamientos para
señalados por el actor; generando así una discon- sustentar la violación de la ley sustantiva, en
formidad o desacuerdo entre los extremos peti:- torno de la misma crítica sobre el proceder del
torios de la demanda y los términos resolutorios sentenciador al decretar la liquidación de una so-
de la sentencia. ciedad de hecho, desoyendo las voces clarísimas
"La Corte ha sostenido invariablemente que de la demanda.
además de la incongruencia entre los extremos Y de esta suerte, en sentir del impugnante, el
petitorios del libelo y los términos resolutorios Tribunal violó directamente los artículos 593 del
de la sentencia, da cabida a la causal segunda de Código Judicial y 1757 del Código Civil, pues no
casación el hecho de que el fallador deduzca una habiéndose demostrado por el actor la existencia
acción distinta de la ejercitada por el demandan- de la sociedad "E. Castellanos & Cía.", como so-
te, variando la fundamentación de hecho y de ciedad regular o de derecho, cuya liquidación se
derecho de la demanda. Por este otro aspecto es impetraba, ha debido absolverse al demandado:
también procedente la causal invocada, por cuan- interpretó erróneamente los artículos 208 y 209
to en el presente juicio, conforme claramente re- -ord. 3Q- del Código Judicial, al considerar re-
sulta de los hechos de la demanda, de las súpli- formada la demanda por la petición que el apo-
cas en ella contenidas y de la fundamentación de derado del actor hizo en su alegato de segunda
derecho aducida por el actor, se ejercitó la ac- instancia para que, si se declaraba la nulidad ab-
ción consagrada por los artículos 2124 y 2141 del soluta del contrato social, se ordenase la liqui-
Código Civil en concordancia con los artículos dación de la sociedad de hecho, e infringió con-
535 y 536 del Código de Comercio, con funda- secuencialmente el artículo 475 del Código de
mento en los cuales puede un socio de una so- Comercio, al decretar tal liquidación; y a causa
ciedad regular o de derecho pedir que se deciare de errónea apreciación de la demanda se violó
disuelta la sociedad por la expiración del plazo la misma norma de la ley mercantil, porque el
de su duración, e impetrar las súplicas conse- Tribunal decretó la liquidación de una sociedad
cuenciales de la anterior, de .que declarada di- de hecho, siendo así que en la demanda se pidió
suelta la sociedad de derecho se ordenen su liqui- claramente la liquidación de una sociedad regu-
dación y se nombre el liquidador que deba efec- lar o de derecho.
tuarla. No se ejercita en este negocio la acción Por· el resumen de la acusación, se comprende
deducida del artículo 2083 del Código Civil rela- muy bien que los cargos son aspectos de una mis-
cionado con el artículo 475 del Código de Comer- ma censura al fallo, a saber, el haberse decretado
cio, o sea, la que· tiene como base el derecho del extra petita la liquidación de la sociedad de he-
socio de hecho a pedir· que se declare la nulidad cho formada entre Mendoza y Castellanos.
de la sociedad y se liquiden las operaciones rea- La Sala examina globalmente los cargos, para
lizadas para sacar lo que hubiere aportado; o lo lo cual se considera:
que es lo mismo, la que con apoyo en dichas dis- El Tribunal declaró oficiosamente la nulidad
posiciones hace procedente la solicitud de cual- absoluta de la sociedad constituida entre Mendo-
quier socio, de que se declare nula la sociedad de za y Castellanos, por hallarse demostrado en los
hecho y se ordene consecuencialmente su liqui- autos que fueron pretermitidas las formalidades
dación. de la inscripción oportuna de la escritura núme-
ro 165 de 17 de septiembre de 1935, y del regis-
"En parte alguna del libelo con que se inició tro mercantil del extracto notarial en la Secreta-
este juicio el actor aduce como hecho de la de- ría del Juzgado del Circuito de Sincelejo, decla-
manda la existencia entre las partes de la socie- ración fund¡;¡da en los artículos 465, 469, 472 y
dad de hecho a que hace referenci_a el Tribunal 473 del Código de Comercio y 2Q de la Ley 50
como materia de la controversia en el fallo acu- de 1936.
sado; ni se suplica en dicha demanda de manera Y como consecuencia de tal declaración, el Tri-
principal, consecuencia! o subsidiaria que se or- bunal decretó la liquidación de la sociedad "E.
denen la liquidación de la sociedad de hecho a Castellanos & Cía.", lo que además estaba pedido
que alude el fallo recurrido; ni .en la fundamen- en el libelo bajo el supuesto erróneo de que la
tación de derecho de la expresada demanda cita sociedad se había formado regularmente hallán-
N<! 216i 591

dose disuelta por la expiración del plazo esti- no podrán prevalerse de la nulidad en relación
pulado. con los terceros interesados en la existencia de la
Para decretar la liquidación, el Tribunal no sociedad, y según el artículo 479 ibídem, los ter-
consideró reformada extemporáneamente la de- ceros que hayan contratado con la sociedad irre-
manda inicial, contra lo dispuesto en los artícu- gularmente constituída, no podrán sustraerse al
los 208 y 209 -ord. 3Q- del Código Judicial, co- cumplimiento de sus obligaciones. Así pue]3, la
mo lo asevera el recurrente; ni interpretó erró- nulidad absoluta del contrato de sociedad, como
neamente el libelo de demanda atribuyendo al excepción a la norma general, no se proyectará
actor una causa petendi distinta de la que clara- sino so9re el porvenir. Por eso dicen algunos fa-
mente allí aparece en los fundamentos de hecho llos de casación en Francia, que tal nulidad "ope-
y de derecho. ra al modo de una sentencia que pronunciara la
El Tribunal podía decretar tal lo hizo, la liqui- disolución anticipada de la sociedad".
dación de la sociedad de hecho, aún sin petición Si la nulidad de la sociedad irregularmente for-
de parte, como secuela natural y necesaria de la mada se declarase ·sin haber vivido de hecho, an-
nulidad absoluta del contrato social entre los so- tes de haber desarrollado operaciones sociales,
cios, la cual el sentenciador hubo de declarar los efectos del fallo .podrían quedar reducidos a
oficiosamente en ejercicio del poder extraordi- la restitución de los aportes. Pero es de preverse
nario que le otorga el artículo 2q de la Ley 50 que la sociedad. haya actuado durante un tiempo
de 1936. más o menos largo, celebrando toda clase de con-
Cuando se declara judicialmente, respecto de tratos, adquiriendo y · enajenando bienes, acre-
los socios, la nulidad absoluta de una sociedad centando y transformando su patrimonio inicial,
mercantil, por la inobservancia de las formalida- obteniendo ganancias y pérdidas, distribuyendo
des requeridas por la ley para su constitución y utilidades, etc. Es un hecho irreversible que la
publicidad -sanción especialmente prevista en sociedad ha vivido y resultaría injusto e irrea-
el artículo 472 del Código de Comercio- la sen- lizable aniquilar las situaciones e intereses crea-
tencia no hace sino ordenar la disolución y liqui- dos, fundándose en que no pudo tener existencia
dación de la sociedad de hecho. Este es el efecto alguna por ser nula ab initio. El régimen de la
inmediato y necesario de la declaración de nuli- sociedad de hecho es el medio práctico y equi-
dad del contrato social. El artículo 475 del mis- tativo para conciliar los efectos de la nulidad con
mo Código establece imperativamente que, decla- el mantenimiento de situaciones ya producidas.
rada la nulidad, los socios procederán a la liqui- Y por lo mismo, al· declararse la nulidad del con-
dación de las operaciones sociales. trato social, debe procederse a la liquidación de
la sociedad de hecho, para restablecer a los aso-
Se atemperan en este p:;~rticular los efectos re- ciados en el goce individual de sus derechos vin-
troactivos, que normalmente produce toda nuli- culados al patrimonio común creado por la eje-
dad absoluta al tenor del artículo 1746 del Có- cución del pacto invalidado.
digo Civil. No pueden aplicarse y no se aplican
Por lo expuesto, se comprende que en el caso
estos efectos, pues no es factible restituir a las
sub judice el fallo acusado no es violatorio de la
partes contratantes al estado anterior a la cele-
ley sustantiva, ni adolece de incongruencia, al
bración del convenio invalidado. Como lo ha ve-
haber ordenado la liquidación de la sociedad de
nido esclareciendo la doctrina y la jurispruden-
hecho formada entre Castellanos y Mendoza, ya
cia, la nulidad absoluta presenta en este caso
que -repite la Sala-, tal decisión era secuela
rasgos característicos. La sociedad es contrato de
natural y ·necesaria de su disolución a causa de
ejecución sucesiva y como ella ha vivido de he-
la nulidad declarada.
cho durante algún tiempo, no es posible borrar
sus actuaciones en el pasado. Se decreta su ter- "No hay incongruencia entre las peticiones de
minación y se impone consecuencialmente su li- la demanda y las resoluciones del sentenciador
quidación para que se entregue a cada socio lo -ha dicho la Corte- cuando el juez al declarar
que debe corresponderle en el patrimonio colec- de oficio una nulidad absoluta y las consiguientes
tivo. Y de otra parte, la ley contempla la situa- restituciones con fundamento en el artículo 2q de
ción de los terceros qu."! han negociado con la · la Ley 50 de 1936, no se atiene a los términos de
sociedad durante su existencia de facto. Según el la relación jurídico procesal y falla extra petita,
artículo 477 del Código de . Comercio, lo~ soc\Qs. con la natural limitación de que la nulidad sea
592 .OI!JllJiflCfllillL N9 2167

pronunciada con audiencia de. quienes celebraron l!V.- lltesoludón

el acto inválido",
Guarda armonía con la doctrina transcrita, lo · En mérito de las consideraciones expuestas la
expuesto por esta Sala en varias sentencias an- Corte Suprema de Justicia -Sala de Casación
teriores, a saber: Civil- administrando justicia en nombre de la
"Si declarada la nulidad del contrato, las par- República de Colombia y por autoridad de la Ley,
tes deben ser restituídas de jure al estado ante- NO CASA la sentencia proferida por el Tribunal
rior, la prestación respectiva, que conduce a que Superior de Cartagena el 26 de julio de l955,
la restitución se verifique, se debe también d.e objeto del recurso.
jure, y procede en ello oficiosamente_ la justicia,
sin necesidad de demanda". (Casación: junio 28 Costas a cargo del recurrente.
de 1919, T. XXVII, número 1410, pág. 213; no-
viembre 28 de 1946, T. LXI, números 2040-2041, Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en la
pág. 466). GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso al
De estas conclusiones la Sala deduce además Tribunal de origen.
que queda al vacío la acusación del recurrente
en cuanto al quebrantamiento directo de los ar-
tículos 593 del c. J. y 1757 del' c. c. consistente Manuel 1Rarre1ra Parra - José JT. Gómez llt. -
en no haberse absuelto al demandado debido a la
falta de prueba de la sociedad regular o de de- José llllernández Arbeláez - Julio IPar«llo IIllávilla.
recho, así como son infundados· los demás cargos
examinados. lErnesto Melendro ILugo, Secretario.
N'! 2167

CASACWN CONTRA SEN'Jl'ENCXA APROBATORIA DE PARTICWN VERIFICADA

EN EL JUICIO DE DHVISWN MATERIAL DE BIENES COMUNES

jeciones el personero de Cruz Perdomo, así: 1~

1...:_DenTro de la regulación jurídica apli-
por no haberse traído a los autos el comproban-
cable a los juicios divisorios está previsto
te de la cuota del comunero Saavedra, aunque en
que rehecha la cuenta en cumplimiento del
calidad de tal aparezca acreditada; 211- porque el
decreto judicial admisorio de objeciones,
partidor fijara líneas divisorias de las que re-
concluye dentro del proceso la posibilidad-
sultaran partidas piezas o locales de manera en
de ·que se presenten reparos al trabajo del
que habrían de perderse paredes de construcción
partido~. Menos aún habrá aptitud procedi-
definitiva y hacer necesario el levantamiento de
mental para revivir objeciones que el juz-
otras en forma inadecuada; 311- porque después de
gador estimó infundadas al tiempo mismo
quedar clasificada la tierra en lotes de primera,
en que dispuso refaccionar la partición por
segunda y tercera clase, el partidor adjudicara
otros conceptos.
todo el derecho de Saavedra en la zona de pri-
lEstá, pues, sometida a los poderes discre-
mera clase; y 4a en cuanto a la formación de lote
cionales del juzgador en la instancia la pro-
para el pago de gastos.
posición conducente a saber si la cuenta re-
hecha se encuentra conforme con las obje- Las objeciones se declararon infundadas por el
ciones que en su oportunidad prosperaran; Juez, en providencia del 16 de mayo de 1951, que
y su juicio al respecto no es censurable en el Tribunal Superior revocó en la suya de 16 de
casación, a menos que adolezca de ostensi- octubre de 1951 para admitir en parte las seña-
ble arbitrariedad. CV. cas. abril 20 de 1955, ladas bajo ios números 2, 3 y 4, en tanto que
LXXX, 41). ·para desestimar la objeción 111-, dijo:
2.-Respecto de los poderes del sentencia-
dor en la aplicación de las reglas "fl!- y ga del "Los puntos de vista en el particular sustenta-
artículo 1394 del C. C., la Corte reitera la dos por el objetante son, pues, jurídicos y darían
doctrina contenida en fallo del 15 de febre- vado a la objeción en estudio si la situación pro-
ro de 1955 (G. J. LXXllX, 490). batoria no se hubiera modificado en el incidente
de objeciones. Pero es lo cierto que en éste el
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación opositor demandante pidió, en oportunidad, un
Civil.- Bogotá, mayo veintiocho de mil nove- certificado del Registrador de instrumentos pú-
cientos cincuenta y seis. blicos y privados del Circuito de Neiva, que con-
tiene una relación completa de las tradiciones de
(Magistrado Ponente: Dr. José Hernández dominio en la comunidad, desde sus orígenes has-
Arbeláez) ta en la actualidad en que solamente han que-
dado dos comuneros: el actor Jorge Saavedra y
Con fecha 28 de julio de 1947, el Juzgado 2Q el demandado Marco A. Cruz Perdomo. Este cer-
Civil del Circuito de Neiva decretó la división tificado aclara el título del demandante y la duda
material de la casa distinguida con los números que en él se presenta en cuanto a la extensión
5-57 y 5-67, calle 9l!- de la propia ciudad de Nei- de su derecho, dando respaldo suficiente a la li-
va, entre los comuneros Jorge Saavedra Arza- quidación verificada por el partidor. De los tí-
yús, quien inició el procedimiento, y Marco An- tulO$ presentados por ambas partes al juicio, com-
tonio Cruz Perdomo. Este proveído recibió con- plementados ahora con el certificado del Regis-
firmación por el Tribunal Superior de aquel Dis- trador sobre las tradiciones sucesivas de dominio
trito Judicial un año después, el 29 de julio de en la comunidad, desde sus orígenes, se saca, sin
1948. tropiezo, la cuenta exacta de los derechos que
Hecha la partición en julio de 1950 y corrido tiene actualmente cada uno de los comuneros,
que fue el conespondiente traslado, formuló ob- Jorge Saavedra y Marco Antonio Cruz Perdomo.
594 ti ,-\ t; ll~ 'll' A .D llJ 8) n () ! A 1L

Sobre $ 1.950 de valor antiguo, al primero corres- caz, no fue presentado en la debida oportunidad
ponden $ 511.77 y $ 1.438.23 al segundo". procesal; que se omitió "presentar las escrituras
Rehecha la partición, el Juez encontró el nue- contentivas de los traspasos o lo que es lo mis-
vo trabajo ajustado a lo dispuesto por el Tribu- mo <!e las adjudicaciones antecedentes hasta lle-
nal y lo aprobó el 26 de enero de 1955. Este fallo gar al derecho del demandante"; y, finalmente,
fue confirmado en segunda instancia con fecha 2 que no cabe entender que el partidor "puede ve-
de abril del mismo año. rificar acto válido de partición con elementos aje-
nos al proceso y resolver con facultad legal cuá-
Corresponde ahora a la Corte decidir sobre el les son los indivisionarios y los derechos de éstos
recurso de casación interpuesto por el represen- en la masa común".
tante judicial del demandado Cruz Perdomo. Se considera:
Dentro de la regulación jurídica aplicable a los
JP'rñmell" ca!l"go juicios divisorios está previsto que rehecha la
cuenta en cumplimiento del decreto judicial ad-
El recurrente dice acusar "la sentencia por la misorio de objeciones, concluye dentro. del pro-
causal 1'lo del artículo 520 del Código Judicial por ceso la posibilidad de que se presenten reparos
violación indirecta de la ley sustantiva. al trabajo del partidor. Menos aún habrá aptitud
"La sentencia del H. Tribunal Superior de Nei- procedimental para revivir objeciones que el Juz-
va del 2 de abril de 1955 -añade- viola los ar- gador estimó infundadas al tiempo mismo en que
tículos 2338, 2394 del Código Civil y 960 del Có- dispuso refaccionar la partición por otros con-
digo Judicial por interpretación errónea, aplica- ceptos.
ción indebida y falta de aplicación". "Reformada la partición en los términos orde-
Considera que el artículo 2338 del Código Civil nados, el Juez la aprueba" -dice el artículo 965
impone a las partes la obligación de llevar al del Código Judicial-. No cabría pensar que el
juicio divisorio noticia exacta del derecho de cada legislador hubiese expresado de manera más cla-
comunero, lo que no puede "subsanarse mediante ra aquel fenómeno preclusivo, establecido con la
la presentación de una certificación inoportuna finalidad notoria de clausurar el campo propicio
del Registrador de instrumentos públicos que a- para que alguna de las partes, sin fundamento
penas refiere las mutaciones de una propiedad, razonable, pudiese dilatar a su albedrío el acto
sin poderse deducir de allí concretamente el de- jurídico que pone fin a la comunidad.
recho de cada uno de los indivisionarios". Está, pues, sometida a los poderes discreciona-
Presenta luego argumentos que pueden sinte- les del juzgador en la instancia la proposición
tizars·e así: conducente a saber si la cuenta rehecha se en-
cuentra conforme con las objeciones que en su
Que al certificado del Registrador no cabía dar-
oportunidad prosperaran; y su juicio al respecto
le valoración jurídica demostrativa del dominio;
no es censurable en casación, a menos que ado-
que los artículos 1387 y 1388 del Código Civil (so-
lezca de ostensible arbitrariedad.
bre que deben decidirse previamente por la jus-
En fallo de casación proferido el 20 de abril de
ticia las controversias sobre derechos a la suce-
1955, dijo la Corte:
sión, y acerca de que las cuestiones sobre pro-
piedad de objetos en que alguien alegue un de- "En conformidad con las normas aplicables, la
recho exclusivo serán también decididas por la partición se aprueba si los interesados lo piden
justicia ordinaria, sin que en este segundo caso unánimemente o si ninguno la objeta en el tér-
se retarde la partición), "muy claramente deter- mino del respectivo traslado. Si alguno contra.
minan -se lee en la demanda- como deben apa- dice el trabajo realizado, se abre articulación, y
recer determinados los derechos de las partes, la cuenta se rehace si el juez encuentra motivo
cuando en relación con ellos no están de acuer- fundado para ello, pero no en el caso contrario
do las partes, y alguno de los interesados cree Reformada la partición en los términos ordena-
tener derechos distintos a los postulados entre dos, el juez la aprueba. (Artículos 964 y 965 del
sí"; que el juez no puede declarar legalmente Código Judicial).
ejecutado un acto de partición sobre bases "no "Quiere decir este sistema legal que pasada sin
legalmente establecidas en el proceso"; que el reparo la oportunidad del traslado, o rehecha la
certificado del Registrador, además de ser inefi- cuenta como secuela del correspondiente decreto
N'? 2167 595

judicial, termina dentro del proceso la posibilidad das al cumplimiento de las reglas 7~ y aa, ar-
jurídica de que se presenten nuevas objeciones, tículo 1394 del Código Civil, y observa que ape-
y para el juez se abre el campo de apreciación nas en parte fueron atendidas, para afirmar más
que le permite decidir en su prudente arbitrio adelante que el error padecido por el Tribunal
si la nueva cuenta se encuentra o no de acuerdo "aparece manifiesto no solamente de la lectura
con el proveído que halló fundamento plausible de las objeciones, de la decisión jurisdiccional de
a las impugnaciones propuestas. Sus poderes dis- ellas, sino también de la misma providencia a-
crecionales se respetan en casación, de manera probatoria del trabajo particional que acoge los
que rara vez cabe sustentar la causal 1'.1, desde motivos por los cuales el partidor se niega a cum-
luego que se trata de recurso extraordinario y no plir sus resoluciones". Añade algunos comenta-
de tercer grado en el proceso. El debate al res- rios al respecto, y concreta el cargo así:
pecto queda cerrado definitivamente en la ins-
tancia, salvo arbitrariedad manifiesta en el sen- "De suerte que el partidor no cumplió con los
tenciador". (G. J. LXXX, 2~53, 41, 2!J.). términos del pronunciamiento sobre las objecio-
nes, y sin embargo el H. Tribunal contra la evi-
Queda visto ya de qué modo el Tribunal recha- dencia de los hechos, sostiene que sí lo hizo. Cons-
zó la objeción primera acerca cle que el derecho tituye dicha afirmación un error de hecho mani-
del demandante en la comunidad no estuviese fiesto pues basta comparar lo indicado en dicho
suficientemente determinado, a tiempo en que se pronunciamiento con lo ejecutado por el partidor
admitió parte de los reparos hechos bajo los nú- para concluir en sentido contrario al fallo del 2
meros 2, 3 y 4. No se trata de que el sentencia- de abril último (1955), aprobatorio de la parti-
dor predicara en Jorge Saavedra el carácter de ción. Y no solamente comete un error de hecho
condónimo con base única en certificaciones del manifiesto en los autos, sino que incide a la vez
Registro, puesto que, primeramente, su titulari- en error de derecho porque no le dá al trabajo
dad como tal y su prueba no se ha discutido en particional el valor probatorio que le correspon-
el juicio y, en· segundo término, porque el Tri- de a las voces de los artículos 593 y 632 del Có-
bunal apenas se valió del certificado como ele- digo Judicial. Y como consecuencia el H. Tribu-
mento complementario de juicio para aclarar el nal viola: el artículo 965 del Código Judicial que
título del actor, lo cual J!O está en pugna con los ordena que solamente reformada una partición
principios y normas del derecho probatorio. Con en los términos ordenados por el Juez, puede éste
mayor razón no incide el cargo cuando, como es aprobarla, y el artículo 1394 del Código Civil,
obvio, tales atestaciones del Registrador ingre- numerales 7o y 89 que disponen que el partidor
saron al proceso dentro del artículo abierto pre- debe distribuir los bienes entregando cosas de la
cisamente para decidir sobre las objeciones pro- misma naturaleza y guardando· en los lotes la
puestas. equivalencia y semejanza necesaria para estable-
Por otra parte, si el sentenciador encontró el cer la equidad entre los coasignatarios, ya que
nuevo trabajo de partición ajustado· a la provi- habiéndose ordenado cómo se aplican esas reglas,
dencia en que fueron admitidas alguna3 objecio- con todo no se hizo con violación de los derechos
nes y otras rechazadas, su juicio discrecional a de la parte demandada".
ese respecto previsto en vigor,. como que apare- Se considera:
ce ajeno a impugnación por arbitrariedad, y no Queda expuesto como el punto conducen a sa-
puede revivirse dentro del recurso extraordina- ber si la cuenta rehecha se atempera o no al pro-
rio una objeción que en la instancia fue oportu- veído judicial que dispuso la refacción, está colo-
namente desestimada. cado dentro de la órbita donde se mueven los po-
deres discrecionales del sentenciador, quien es
Segundo cargo l!amado a resolver provisto de facultades que se
refugian en el ámbito de su propia conciencia, de
Vuelve el recurrente a objetar la partición suerte que la censura en casación no está nunca
aprobada, por cuanto considera que el sentencia- llamada u prosperar si no se demuestra arbitra-
dor no se atemperó al proveído que dispuso re- riedad manifiesta.
hacer ese trabajo. Alega como necesario el requi- "En la equidad natural -ha dicho la Corte-
sito de que la nueva cuenta se ajustara al- pie de se informan l2s reglas atinentes a la pal'tición de
la letra a las instrucciones del Tribunal, ordena- bienes comunes. Pero como son innumerables las
596

diversas situaciones de orden práctico que suelen ción de los lotes, según lo previsto en la regla 9'~-.
presentarse, el legislador, para atender a todas Pero el debate al respecto, salvo arbitrariedad
ellas, se limita por lo común a señalar los princi- manifiesta, queda cerrado definitivamente en la
pios generales aplicables para conseguir que exis- segunda instancia". (Casación, febrero 15 de 1955.
ta equivalencia y semejanza entre los diversos G. J., LXXIX, 2150, 490, 111>),
lotes sacados de la masa partible . .Por lo general En consecuencia, no es viable la acusación.
tales preceptos envuelven poderes discrecionales
para el juzgador en la instancia y por lo mismo, Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
rara vez permiten sustentar en casación la causal en Sala de Casación Civil, administrando justicia
1!!-, desde luego que se trata de recurso extraor- en nombre de la República de Colombia y por
dinario, y no de tercer grado en el proceso. autoridad de la ley, NO CASA la sentencia del
"Así, cuando el artículo 1394 del Código Civil, Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva,
en su regla 7!!-, habla de que 'se ha de guardar la proferida con fecha 2 de abril de 1955.
posible igualdad, adjudicando a cada uno de los
coasignatarios cosas de la misma naturaleza y Costas en casación a cargo del recurrente.
calidad que a los otros, o haciendo hijuela o lote
de la masa partible', y en la regla 89 expresa que Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
'en la formación de los lotes se procurará no sólo GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso al
la equivalencia sino la semejanza de todos ellos', Tribunal de origen.
marca apenas una directriz general, de la que
ari:ancan los poderes discrecionales del senten-
ciador en la instancia, sin perjuicio de que con Manuel Barrera JP'arra - .lfosé llilerll1lánu1lel!: .&rr-
fundamento en las mismas normas puedan los in- beláez. - .lfosé .lf. Gómez !!t. - .lfulio lP'all'ólo IDá-
teresados reclamar contra el modo de composi- vila. - El Secretario, JErnesto Mellen!lllll'o JLungo.
N9 2167 597

LA FALTA DE PRECIO EN UN CONTRATO DJF; COMPRAVENTA DA BASE PARA

EJERCITAR LA ACCION DE SIMULACI ON PERO NO LA DE NULIDAD PORQUE
ESTA REQUIERE QUE EL ACTO JURIDI CO TENGA UNA JFORMACWN REAL.-
ERROR DE HECHO Y DE DERECHO

l. -lLa jurisprudencia sobre este aspecto Antecedentes

es abundante en cuanto dice que el no ha-
ber apreciado el fallador una prueba dando Los sintetiza el fallador así:
por inexistente el hecho que ella demuestra, "Urbano Martínez vendió a su hijo Emilio Mar-
configura error de hecho específicamente tínez Cárdenas (mayor de edad) dos inmuebles:
distinto del de derecho que se produce cuan- Una casa de habitación ubicada en la población
do a la prueba no se le da el valloll' «j[tne na de Pacho y un predio rural denominado "Santa
ley le asigna. Ana", ubicado en jurisdicción de ese mismo mu-
nicipio ( escritw·as números 642- y 679 de fechas
2.-Sostener que la estipulación del pre- 1Q y 9 de septiembre de 1952, de la citada pobla-
cio recibido no es cierta, es negar "la real ción).
formación, la manifestación verdadera" con- "Muerto el vendedor, en nombre de la sucesión
tenidas en los negocios jurídicos cuya vali- de éste, sus hijos demandaron a Emilio, su her-
dez se ha atacado. Con razón ha dicho la mano, para que por la vía ordinaria se declare
Corte que la nulidad no puede predicarse la nulidad absoluta de los referidos contratos o
sino de actos jurídicos propiamente dichos, subsidiariamente la simulación (absoluta) y la
es decir, de los que tienen una real forma- inexistencia de los mismos. Consecuencialmente
ción. Situar el debate sobre el presupuesto piden la restitución de las fincas con sus frutos
de que lo dicho por los otorgantes no fue para la sucesión del causante. La demanda fue
verdad en cuanto al precio de las ventas, instaurada ante el Juzgado del Circuito de Pa-
sino que éste fue ficticio, es negar la reali- cho ... ".
dad jurídica de aquellos actos y enfocar la Los hechos principalE:s del libelo en síntesis son
litis en el plano de una franca acción simu- los siguientes:
latoria, que tiene características enteramen-
te distintas de la nulidad aunque con ella "Durante los últimos tiempos de su vida el se-
tenga puntos tangenciales. ñor Urbano Martínez fue atendido por su hijo
Emilio Martínez, quien le gestionaba todos sus
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación negocios, velando por su salud, y atendiéndolo en
CiviL-Bogotá, mayo veintinueve de mil nove- todos sus menesteres ya que don Urbano en ra-
cientos cincuenta y seis. zón de su avanzada edad de noventa y cinco años,
sus enfermedades, y por haber muerto ya su es-
posa no podía valerse por sí mismo, teniendo que
(Magistrado Pcnentc: Dr. Jgnaéio Gómez Posse) ampararse bajo la protección de don Emilio Mar-
tíl).ez Cárdenas.
Se entra a resolver el recurso de casación in- "Por las razones dichas, entre el señor Urbano
terpuesto por la parte demandante, contra la sen- Martínez y su hijo Emilio, existió un grandísimo
tencia del Tribunal dé Bogotá, fechada el vein- afecto e íntima confianza derivada del buen com-
titrés (23) de noviembre de mil novecientos cin- portamiento del demandado para con su padre,
cuenta y cuatro (1954) en el ordinario de José que llevó a éste a confiarle todos sus intereses ya
del Carmen, Heliodoro, Susana, María Lastenia y que Emilio era el único de los hijos de don Ur-
Graciliana Martínez como representantes de la bano que convivía con éste".
sucesión de Urbano Martínez contra Emilio Mar- Afirma la parte actora que no obstante lo de-
tínez Cárdenas. clarado en las escrituras "no existió precio dt>
 ::\¡Q 2161

venta ni Emilio Martínez Cárdenas pagó suma valor que la ley le asigna. Aparece, pues, mal
alguna a Urbano Martínez, porque el contrato formulado el cargo cuando ataca la sentencia por
era de confianza, y porque Emilio no tenía bienes "error de derecho consistente en que el fallador
suficientes para hacer esa cuantiosa erogación"; no apreció en forma alguna" elementos de con-
que dada la edad de don Urbano "y la grave en- vicción legalmente producidos en el juicio.
fermedad que le causó la muerte muy pocos días
El recurrente encamina todo el cargo a soste-
después estaba imposibilitado para efectuar los
ner que por los errores cometidos por el Tribu-
actos contenidos en tales instrumentos y consen-
nal en relación con la prueba, se quebrantaron
tir los contratos allí expresados".
las numerosas disposiciones procedimentales y
Continúa el Tribunal: "En el término probato- sustantivas que cita, en orden a demostrar que
rio la parte actora aportó como únicas pruebas los contratos de compraventa recogidos en las es-
las siguientes: crituras números 642 y 679 antes anotadas, son
"a) Dos declaraciones de testigos para acredi- absolutamente nulas por falta de precio. La prue-
tar la falta de recursos del comprador; ba recogida en el juicio se endereza a establecer
"b) La hijuela del comprador en el juicio de no que los contratantes adolecieran de falta de
sucesión de su madre Lastenia de Martínez en- capacidad, ni que su consentimiento estuviera vi-
caminada a acreditar esa falta de recursos, y ciado, ni que el objeto o causa de los contratos
"e) Las posiciones absueltas por el mismo com- fueran ilícitos o que se hubieran omitido requisi-
prador". tos o formalidades esenciales para su validez sino
"En la diligencia de posiciones al preguntárse- que el precie estipulado en ellos ($ 28.000.00 en
le al comprador si por carecer de bienes de for- total) fue ficticio, porque el comprador deman-
tuna no había pagado el precio de las compra- dado, Emilio Martínez Cárdenas, carecía de sol-
ventas, contestó: 'No es cierto, y aclaro que las vencia económica para que hubiera podido sufra-
compras a mi padre las hice o las pagué con di- . gar lo, siendo ficticias también las anotaciones es-
nero que le había facilitado yo anteriormente con criturarías en que se hace aparecer que "el ven-
motivo de su enfermedad y para pagarme mi tra- dedor declara tener recibido a su satisfacción de
bajo'". manos del comprador el precio convenido".
En presencia de este planteamiento probatorio
lLas sentencias de instancia y de las súplicas subsidiarias de la demanda, el
fallador, luego de hacer una síntesis de las doc-
El Juzgado a quo absolvió al demandado por trinas de la Corte sobre el :fenómeno de la simu-
no encontrar demostrados los fundamentos de las lación como figura de específicos y propios ca-
acciones instauradas. El Tribunal, en sentencia racteres que la diferencian de la acción de nuli-
objeto del recurso, confirmó la del inferior. dad, refiriéndose especialmente a la contenida en
el fallo de 8 de junio de 1954 (GACETA JUDI-
lLa casación CIAL número 2142) manifiesta:
"Considera superfluo el Tribunal después de
Por la causal 1~ del artículo 520 del C. J., se haber sido dictada la aludida sentencia de la Cor-
acusa la sentencia, "por ser violatoria de la ley te, insistir sobre las razones que determinan la
sustantiva proveniente de falta de apreciación de improcedencia de la acción de nulidad cuando se
determinadas pruebas y apreciación errónea de ejercita con base en el carácter ficticio del ne-
las mismas y otras pruebas". gocio impugnado. Toda la construcción jurispru-
Para sustentar el ataque el recurrente hace un dencia! elaborada en torno al artículo ~ 766 se en-
análisis de las pruebas aducidas a los autos y sin camina a deslindar la acción de nulidad de la de
la debida discriminación entre los errores de he- simulación y a· precisar las distintas consecuen-
cho y de derecho en que afirma incurrió el Tri- cias de una y otra. . . En consecuencia, el Tribu-
bunal. La jurisprudencia sobre este aspecto es nal rechaza, con base en el artículo 1766 del C.
abundante en cuanto dice que el no haber apre- C., la acción de nulidad instaurada".
ciado el fallador una prueba dando por inexis- Expuesto lo anterior se ve claramente la im-
tente el hecho que ella demuestra, configura error procedencia del ataque formulado por el· recu-
de hecho específicamente distinto del de derecho rrente, porque el fallador apoyándose en doctri-
que se produce cuando a la prueba no se le da el nas de la Corte de notoria vigencia y ante la rea-
~Q 2Hl7 599

lidad que presenta el juicio, estimó que la acción y enfocar la litis en el plano de una franca ac-
de nulidad era incond'ucente y que la prueba alle- ción simulatoria, que tiene características ente-
gada por la parte actora planteaba el caso de un_a ramente distintas de la nulidad aunque con ella
simulación absoluta cuya declaración no prospe- tenga puntos tangenciales.
ró por las razones apuntadas en el fallo. El Tecurrente ha debido sostener y demostrar
El Tribunal, pues, no apreció erróneamente la que el fallador aplicó indebidamente o que inter-
prueba ni dejó de apreciarla en su totalidad para pretó con error el artículo 1766 del C. C., susten-
llegar a la conclusión de la inoperancia o incon- táculo del fallo, probando que fueron injurídicos
ducencia de la acción de nulidad como lo dice e: los razonamientos del Tribunal al negar la con-
recurrente, sino que consideró que alegado por ducencia de la acción de nulidad. Sobre estos as-
el propio actor el carácter de ficticio del precio pectos guardó silencio y la Corte no puede en-
estipulado en los contratos, se estaba relievando trar oficiosamente en el estudio de tales cuestio-
la existencia no de una nulidad absoluta sino de nes que no le fueron sometidas a su decisión.
una simulación en la cual los actos aparentes en Por consiguiente se rechaza el cargo.
donde expresamente se habló del precio recibido, En mérito de lo dicho la Corte Suprema de
eran los velos que ocultaban pactos secretos que Justicia -Sala de Casación Civil- administran-
no fueron demostrados. Sostener, como lo hizo la do justicia en nombre de la República de Colom-
parte actora al través del juicio y ahora en casa. bia y por autoridad de la ley NO CASA la sen-
ción, que la estipulación del· precio recibido no tencia recurrida.
es cierta, es negar "la real formación, la mani-
festación verdadera" contenida en los negocios Costas a cargo del recurrente.
jurídicos cuya validez se ha atacado. Con razón
ha dicho la Corte que la nulidad no puede predi- Cópiese, publíquese, notifíquese e insértese en
carse sino de actos jurídicos propiamente dichos, la GACETA JUDICIAL, y devuélvase el expe-
es decir, de los que tienen una real formación. diente al Tribunal de origen.
Situar el debate sobre el presupuesto de que lo
dicho por los otorgantes no fue verdad en cuan- J[gnacio Gómez IP'osse - Agustín Gómez IP'rada.
to al precio de las ventas, sino que éste fue ficti- !Luis !Felipe JLatorre U. - José JToaquín Rodrí-
cio, es negar la realidad jurídica de aquellos actos guez. - !Ernesto Melendro JLugo, Srio.

'
600 N9 2167

EXAMEN DE LAS PRUEBAS A CARGO DEL 'l'RliBUNAL DE liNS'l'ANCKA.- LAS

CUES'll'KONES DE lHIEClHIO SOLO LLEGAN A SER POR EXCEPCKON OB.lfE'll'O DE LA
CASACKON.-LOS "MEDWS NUEVOS"

l. -lLa !abor del sentenciador sobre las cia procesal del hecho. Si de errores de de-
pruebas, necesariamente dirigida a saber si recho, deben resultar de confll"onlltar la afñJr-
éstas acreditan o no los hechos alegados, mación del fallo, de hallarse o no probado
está limitada, como es obvio, por la prueba un hecho, con nas normas del liJlerecho pro-
misma, vista en su form-a material, esto es, batorio, una de las cuales aparece en pugna
haciendo referencia al testimonio, por su con aquella afirmación, por lnaberle dado a
texto, sus términos, asertos o negaciones, y la prueba un mérito que tal norma no le
legalmente considerada, según el valor que atribuye, o al contrario, por haberle negado
pall"a el caso le asigne el liJlerecho probato- el valor que le atrñbuye.
rio. liJle aquí que, en pll"imer lugar, si el sen- lP'or tanto, la convicción del sentenciador,
tenciador da por probado un hecho por su- de hallarse o no probado un hecho, reposa
poner una prueba que no fñgura en el pro- en la integridad o unidad procesaU ~e Ya
ceso, o ][llor no percibir o examinar la que prueba, en cuanto tiene .de forma objetiva,
fñgun realmente y que es contraria a la ~ensorialmente perceptible, y de entidad

existencia pll"ocesal de tal hecho, o no lo da axiológica, apreciable )Jor la mente del juez
poli." aCll"ediitado a causa de no haber perci- con arreglo a una tabla dada de valores le-
bido la prueba que de él existe en autos, gales.
sufra error tocante a la materialidad de la 3. -lLa causal de Vl!OlLAICllON JI)IJE lLA
pll"ueba; y en segundo lugaJr que, si a la lLIEY SlUSTAN']'][VA asume dos formas: lDill-
pmeba existente le otorga un mérito pro- RIECTA, !a una: cuando la sentencia hiere
batorio de que carece, o le d.esconoce el que la ley sustantiva, de un golpe; llNliJllllR.IEC'lrA
tiene, conforme a la ley, para probar ese la otra, cuando la hiere por contragolpe, es
hecho, sufra error jurídico, específicamente decir, a causa de errores sufridos en ei exa-
llamado de liJliEJR.IEClll!O en la valonción de men de las pruebas. JLa necesidad socñal y
la prueba, con el agravio necesario del pre- democrática de que la ley, como expresión
cepto legal que tasa el medio de prueba, de la voluntad popular y medida cabal de
error que incide, no en la MATIEJR.llA, sino ·las urgencias humanas, no pudiese ser vio-
en la VOCAIC][ON liJliE JLA lP'JR.lUIEIBA lP' ARA lada por el mismo órgano judicial encarga-
IDIEMOSTJR.AJR. IEJL lll!IEClll!O, de acuerdo con do de aplicarla, fue el origen de este insti-
la tarifa legal de los medios probatorios. tuto extraordinario, guardián de la ley, mas
2.-Si se trata de errores liJliE lll!IEClll!O, de- en un principio sólo contra na "iim\'¡racciión
ben aparecer con evidencia IF'][Sl!CA, nece- expresa"; propulsor después de la doctJrina
saJrñamente producida poli." la percepción di- y de su constante renovación, y por último,
recta de la prueba, o sea que Jresulten de la además, fuente de IDerecho positivo en la
sola conf!rontacñón del concepto del fallo, de época contemporánea.
hallarse o no probado un hecho, con la rea- 4.-lLas cuestiones de hecho sólo caen por
lidad material del juicio, absolutamente excepción en el ámbito de la casaciión. Como
opuesta a tal concepto: el artículo 520 del concesión· se originó esta especie de "des
C . .V. pide "que aparezca de modo manifies- viación" del recurso; algunos códigos aún
to en los autos". lEn otros términos, que, fal- no la consagran, y ia doctrina general la
tando materialmente una pll"ueba, la senten- admite en circunstancias singullares, siem-
cña da por probado el hecho, o haciendo par- pre atemperada por la naturaleza de la ca·
te material den juicio, no advierte su pre- sación, que no es una instancia más, en na
sencia en él, y niegue por tanto, la existen- cual pueda debatirse libremente sobre los
N~ 2167 601

, hechos. lEs ax-iomático el.que,.con la ñnstan- conducir a distinta conclusión ·de .la adopta-
cia queda agotada la controversia en cuanto da por él, conclusión que, empero, no puede
. "-' ·•. a la ·materia probatoria, que no puede agi- ser afectada en casación, por no configurar-
tarse de nuevo, y en cuanto . a la jurisdic- se el error típico requerido, lo cual pone de
. ción, que queda limitada pur el objeto pri- presente la responsabilidad que entraña la
·. ·.,> mordial del recursó; cual es la intangibili- soberanía del 'll'ribunal de instancia, en lo
dad y el-imperio dé la ley, y de allí la ·~so-. atinente al examen de las pruebas. lLo ha
beranía" de· -los tribunales· falladores para dicho la Sala: "IHia sido doctrina constante
enjuiciar ·Jos hechos, .soberanía que emana de la Corte la de que la apreciación de las
por lo dicho, de tal objeto fundamental de pruebas hecha por el Tribunal, debe ser res-
' la casación y que constituye, por tanto, la petada en casación aun cuando ella no sea
· posición normal· del fallador frente a la compartida por la Corte".
. prueba. ID e consiguiente, si ·la prueba pue- 8.-lEI examen de las pruebas llamado "de
de llegar a interesar ·la esfera del recurso, conjunto", no ofrece sufjcientes garantías
es sencillamente porque puede llegar a afec- de acierto y· hace más rara la intervención
tar el ámbito de la ley~ lLa "autonomía" del del 'll'ribunal supremo en el estudio de las
juzgador restringe de manera· tal el ingre- cuestiones de - hecho, razón por la cual es
. so de los problemas de hecho a la casación justamente censurado por la doctrina. lEl
que sólo extraordinariamente se presentan. examen ha de ser pormenorizado de las dis-
A esta presencia excepcional se refiere el tintas probanzas aducidas sobre un hecho
" artículo- 520 cuando.. prescribe que si la vio- determinado.
Velación de· la ley proviene-de apreciaciÓn de 9.-:-lEs proceder contrario a las normas de
determinada prueba, es necesario que se de- la casación, el de los recurrentes que ven
muestre "haberse incurrido por el 'll'ribunal errores de la calidad exigida·, en. todo· juicio
en error de ·derecho o en error de ·hecho que sobre las pruebas, en toda conclusión del
aparezca de modo manifiesto en los autos". Tribunal de instancia sobre el sentido y al-
5.-No toda equivocación del juzgador de cance de ellas, confundiendo el error carac-
instancia. configura agravio generador de la terizado tal como lo predice el artículo 520,
infirmaeión de- la sentencia. lLo cual reduce ordinal 19 del C. Jf., con simples y diversas
· considerablemente en casación la posibili- valoraciones que pueden formularse sobre
dad de-los errores eli el examen de los ele- una prueba, posiblemente todas ellas razo-
mentos probatorios. No puede ·decirse con nables, pero muy lejos de imponerse nin-
certeza·-dónde .está el error en qué consiste, guna como la única cierta, evidente e invul-
sino cuando es éste ·de la entidad que con- nerable.
templa· el· artículo--520.· IDe donde se colige 10.-JR,eafírmase doctrina sobre los "me-
· la importancia de· la actividad estimativa de) dios . nuevos" en casación, con fundameñto
las pruebas y el esmero con que debe ser en el derecho de defensa de los litigantes,
ejecutada. quienes, si fueran. admisibles los medios no
6,-ll¡:s 'de .suma -.impo-rtancia en. el desen- alegados en el juicio, podrían ser sorpren-
.~- - lace: definitivo. de· la litis, y por. consiguien- . didos con armas .no esgrimidas en él;. y en
te, en la, dispensación éde' la Jfusticia, el exa- · la naturaleza de la .casación, en la. cual el
omen .esm.erado. de las pruebas por parte de fallo se enjuicia en relación con los mate-
:. los !I'ribunaJesAalladgres,· puesto que en ra- riales y los planteamientos que al juzgador
.. zón de. .la, au.tonpmía .de que gozan. en esta le fueron presentados y no con otros que le
t!lateria, el·-tribunal supremo no puede va- fueron desconocidos. Si una partida de bau-
riar.. el. resultaifo de ese examen sino_ en ca- tizo de un hijo ilegítimo se ataca de inva-
sos ,excepcionales,. esto .es,. de error de dere- lidez, en instancia, Por cuanto. reza que eJ
. cho o-~de hecho que aparezca ·de. modo- ma- ·bautizado es }J.ijo de Pedro, .sin haberlo éste
.. nifiesto.. en· los autos. autorizado, el atacarla . en casación porque
las partidas eclesiásticas son prueba suple-
7:~Con frecuencia ocurre que el examen toria y no principal del estado. civil, consti-
de unas pruebas, efectuado más cuidadosa-
. tuye un "medio nuevo" inadmisible en este
m~nte por eÍ se~tenciador, habría podido recurso.
Gaceta-9
G02

Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación partidas de bautizo de las menores, con el propó-
Civil B) .-Bogotá, mayo treinta de mil nove- sito de demostrar que el Tribunal erró de hecho
cientos cincuenta y seis. y de derecho en la estimación de tales pruebas,
con infracción inmediata de los artículos 661 a 667
(Magistrado Ponente: Dr. José J. Gómez R.) y 701 del· C. J.; 11, 13, 18 y 19 de la ley 92 de
1938; 92, 373, 374 y 1759 del C. C.; 75 de la ley
Se decide sobre el recurso de casaciól'l inter- 153 de 2887, y 79 del Decreto número 1003 de
puesto contra el fallo dictado por el Tribunal Su- 1939, y con quebranto sustandal de los artículos
perior del Distrito Judicial de Montería, con fe- 49, ordinal 49 y 20 de la ley 45 de 1936.
cha 30 de mayo de 1955, en juicio de filiación El recúrrente critica con razón, en parte, la
natural de Emperatriz Martínez Polo contra la forma como el sentenciador estima las pruebas,
sucesión de Néstor Alberto Machado Tordecilla. especialmente en cuanto admite declaraciones de
testigos extrañas a la presunción que estatuye el
CAPIJ'ULO PRIMERO ordinal 49 del citado artículo 4v, y en lo que res-
!Los axn~el!:eilllellltes pecta a las ·que le conciernen, por cuanto no todo
su contenido puede servir de prueba en el parti-
l.-Emperatriz Martínez Polo demandó ante el cular de esta presunción. No es ejemplar el exa-
Juez Promiscuo del Circuito de Lorica (Distrito men de las pruebas, ciertamente, no obstante la
Judicial mencionado), en su calidad de madre reiterada· recomendación de la Corte, a1 respecto,
natural de Naty y Marly (Machado Martínez), a por tratarse de asunto tan grave, como tampoco
Martina Arteaga C. v. de Machado, para que se la manera como el Juez de la primera instancia
haga la declaración de ser aquéllas hijas natura- recibió la~ declaraciones, contraria a los manera-
les de Néstor Alberto Machado Tordecilla, por tos de los artículos 687 y 688 del C. J., cuyo cum-
concurrir las presunciones de paternidad natural plimiento ·habría esclarecido no pocos puntos.
consagradas en los ordinales 19, 4Q y 59 del ar- El planteamiento de la acusación suscita unas
tículo 49 de la ley 45 de 1936. consideraciones generales sobre la causal prime-
2.-Negados por la demandada los hechos y el ra de casación a través de errores de hecho y de
derecho invocados, el Juez desató la litis recono- derecho en la estimación de las pruebas, consi-
ciendo la paternidad, en sentencia de 22 de oc- deraciones ·que pueden ser de utilidad, tanto a los
tubre de 1954, así como el derecho a recibir la Tribunales sentenciadores, para el examen cuida-
herencia en la sucesión del padre fallecido. doso del acervo probatorio, como a los abogados,
~.-El reconocimiento se hizo con base en el or- para el emplazamiento técnic-o de los cargos, ya
dinal ! Q del artículo 4Q de la citada ley 45, res- que la ley ·colombiana no exige calidades especia-
pecto de la menor de las dos hijas, y en el 49, en les para ejercer en casación, como la Corte lo ha
lo referente a la mayor de ellas. anotado repetidamente aguijo11eada por la mane-
4.-Apelado el fallo por la parte demandadá, ra deficiente· como se plantea con frecuencia el
fue confirmado por el Tribunal Superior de Mon- recurso. Lo cual no toca con la formulación del
tería el 30 de mayo de 1955, con fundamento en presente.
dicho último ordinal, en relación con ambas hijas. 2.-La labór del sentenciador soiDre las prue-
Se alzó en casación la demandada y tramitado bas, necesariamente dirigida a saber si éstas acre-
como ha sido el recurso, la Corte procede a de- ditan o no los hechos alegados, está limitada,
cidir. como es obvio, por la prueba misma, vista en su
forma material, esto es, haciendo referencia al
CAPITULO SEGUNDO testimonio, por su texto, sus términos, asertos o
iLa ~Casación. Cam1sanes y caJrgos. negaciones, y legalmente considerada, según el
valor que para el caso le asigna el Derecho pro-
. Se formula al fallo el cargo de haber incurri- batorio. D~ aquí qt1e, en primer lugar, si el sen-
do en errores de hecho y de derecho en la apre- tenciador da por probado un hecho. por suponer
ciación de las pruebas sobre las relaciones sexua- una prueba que no figura en el proceso, o por no
les estables y notorias. percibir o examinar la que figura realmente y
l.-El recurrente analiza las declaraciones que que es contraria a la existencia procesal de tal
al respecto contiene el expediente, así como las hecl<!o, o no lo da por acreditado a causa de no
N'? 2167 GA\ClE'll'A\ .!JlUl!}ll!Dl!A\ll.. 603

haber percibido la prueba que de él existe en au- trina y de su constante renovac10n, y por último,
tos, sufra error tocante a la materialidad de la además, fuente de Derecho positivo, en la época
prueba; y en segundo lugar que, si a la prueba contemporán_ea.
existente le otorga un mérito probatorio de que 5.-Las cuestiones de hecho jamás pertenecie-
carece, o le desconoce el que tiene, conforme a ron al dominio de la casación. ·Chiovenda escri-
la ley, p~ra probar ese hecho, sufra error jurídi- be: "Quedan excluidos del examen del tribunal
co, específicamente llamado de derecho, en la va- supremo, los eventuales defectos en el juicio de
loración de la prueba, con el agravio necesario hecho. Es intangible el juicio mediante el cual,
del precepto legal que tasa el medio de. prueba, el Juez en la sentencia de fondo, tiene por dado
error que incide, no en la materia, sino en la vo- un hecho". Ugo Rocco: "La· casación tiene juris-
cación de la prueba para demostrar el hecho, de dicción sobre las cuestiones de derecho, no de
acuerdo con la tarifa legal de los medios proba- hecho: garantiza la recta aplicación de la ley,
torios. basándose. en los hechos que el Juez de fondo
3.-Si se trata de errores de hecho, deben apa- tuvo como existentes". ("Derecho Procesal Ci·
recer con evidencia física, necesariamente produ- vil", pág. 187. Trad. de Felipe de J. Tena, 1939).
cida por la percepción directa de la prueba, o sea Otro autor de la época afirma: "Los hechos no
que resulten de la sola confrontación del concep- /vuelven a ser examinados de nuevo: todos los
to del fallo, de hallarse o no probado un hecho, que ei Tribunal inferior ha estimado existentes
con la realidad material del juicio, absolutamen- han de ser tenidos como tales por el de casación.
te opuesta a tal concepto: el artículo 520 del C. Este, por tanto ha de aceptar la base real de la
J. pide "que aparezca de modo manifiesto en los sentencia de la instancia anterior como verdade-
autos". En otros términos, que, faltando mate- ra y fundarse en la calificación jurídica del otro
rialmente una prueba, la sentencia da por pro- · Tribunal, aunque esté hecha a .base de elementos
bado el hecho, o haciendo parte material del jui- insuficientes o de errores del Tribunal de apela-
cio, no advierte su presencia en él, y niegue, por ción. El Tribunal de casación sólo ha de exami-
tanto, la existencia procesal del hecho. Si de nar si la ley se ha aplicado debidamente". (W.
errores de derecho, deben resultar de confrontar Kish. "Elementos de Derecho Procesal Civil".
la afirmación del fallo, de hallarse o no probado Trad. de L. Prieto Castro, pág. 299). Un criterio
un hecho, con las normas del Derecho probatorio, menos rígido sigue De la Plaza y con él la doc-
una de las cuales aparece en pugna con aquella trina vigente: "En un sistema de casación puro,
afirmación, por haberle dado a la prueba un mé- el problema no podría presentarse; porque, dog-
rito que tal norma no le atribuye, o al contrario, máticamente, a la casación no pueden venir sino
por haberle negado el valor que le atribuye. cuestiones exclusivamente jurídicas. Sin embar-
_Por tanto, la convicción del sentenciador, de go, la desviación doctrinal, que es casi un dere-
hallarse o no probado un hecho, reposa en la in- cho común en la ciencia y en las legislaciones,
tegridad o unidad procesal de la prueba, en cuan- muestra cómo en el trance de no poder distinguir
to tiene de forma objetiva, sensorialmente per- en muchos casos, con verdadera precisión, lo que
ceptible, y de entidad axiológica, apreciable por es de derecho y lo que constituye cuestión <ille
la mente del juez con arreglo a una tabla dada de facto, se ha optado por un sistema, en cierto modo
valores legales. ecléctico, en que lo ordinario es que, por razón
4.-La causal de violación de la ley sustantiva de esta última, no se abra paso el recurso, pero
asume dos formas: directa, la una~ cuando la sin excluir algunos casos que por lo extraordina-
sentencia hiere la ley sustantiva, de un golpe; rios y anormales confirman la regla general".
indirecta la otra: cuando la hiere por contragol- ("La Casación Civil", 1944. Madrid, p. 224).
pe, es decir, a causa de errores sufridos en el 6.-El artículo 520, ordinal }Q del C. J. al eri-
examen de las pruebas. La necesidad social y de- gir la violación de la ley en causal de casación,
mocrática de que la ley, como expresión de la agrega que "si la violación de la ley proviene de
voluntad popular y medida cabal de las urgen- apreciación errónea o de falta de apreciación de
cias humanas, no pudiese ser violada por el mis- determinada prueba, es necesario que se alegue
mo órgano judicial encargado de aplicarla, fue el por el recurrente sobre este punto, demostrando
origen de este instituto extraordinario, guardián haberse incurrido por el Tribunal en error de de-
de la ley, mas en un principio sólo contra la "in- recho, o en error de hecho que aparezca lie modo
fracción expresa"; propulsor después de la doc- manifiesto en los autos"; de suerte .que el pro-
6.04

blema· probatorio l?uede fundar asimis:r:no la ca- Dada la autonomía institucional del juzgador,
sa~ió.!l,.sin que haya. lugar a distinguir, .según di- los errores trascendentes en casación, y por tan-
cho texto, en lo que respecta a los diversos me- to, la competencia r!cl tribunal supremo para pe-
dias. de prueba. El C. de Enj uiciami~nto civil es- netrar en !os problemas de la prueba, motivan
pañol (a. 1692 79) estatuye la misma causal, pero un régimen de excepción a la regla de la auto-
n,o., con .tanta amplitud: "cuando en la apreciación nomía. Así que, no le compete a la Corte ocu-
de las pruebas haya habido error de derecho, o pase de los hechos sino en casos muy poco fre-
error de hecho, si este último resulta de docu- cuentes: cu::mdo en d examen de las pruebas el
mentos o actos auténticos que demuestran la equi- fallo de instancia viola la ley sustantiva, ya que
vocación . evidente del juzgador". Igualmente el precis3mente la casaeión e3tá instituida para evi-
C. de Procedimiento Civil.. italiano (a. 360, 59): tarlo. Y a ello no llega el fallador e\1 esta tarea
e_n el caso de "haberse omitido el examen de un sino equivoc.ándose en la forma específica que
hecho decisivo a los fines del juicio ventilado por contempla el artículo 520, de "error de derecho"
las partes", y la doctrina francesa la consagra y "error de hecho que aparezca de modo mani-
cuando el fallo niega la existencia de hechos pro- fiesto en los autos", porque ambos hieren la ley
bado3 por medio d2 actos auténti "03. Cono ~oc­ sustantiva, y el primero siempre, además, la de
cesión se originó esta especie de "desviación" del los medios probatorios.
¡·ecurso; algunos códigos aún no la consagran, y 7.-En dicha tarea puede el juzgador equivo-
la doctrina general la admite en circunstancias carse. Pero no toda equivocación en este terreno
singulares, siempre atemperada por la ·naturaleza configura agravio generador de la infirmación
de la casación, que no· es una instancia más, en de la providencia de instancia. Lo cual reduce
la cual pueda debatirse libremente sobre los he- considerablemente en casación la posibilidad de
chos. Es axiomático el que con la instancia que- los errores en el examen de los elementos pro-
da agot.ada la controversia en cuanto a la mate- batorios. No puede decirse con certeza dónde está
ria probatoria, que no puede agitarse de nuevo, y el error y en qué consiste, sino cuando es éste de
en cuanto a la jurisdicción, que queda limitada la entidad que contempla el artículo 520. De don-
por el objeto primordial del recurso, cual es la de se colige la importancia de la actividad esti-
intangibilidad y el imperio de la ley. mativa de las pruebas y el esmero. con que debe
Este objeto primordial de la casación amputa ser ejEcutada. El sistema de apreciarlas "en su
el poder jurisdiccional smtrayendo de él lo con- conjunto", que menciona el fallo recurrido, de-
cerniente a los hechos, y de allí la "soberanía" de manda menos esfuerzo, pe¡·o es inseguro y aleja
los Tribunales falladores para enjuiciarlos, sobe- más el control de la casación en dicho campo, La
ranía que emana, por lo dicho, de tal objetivo doctrina condena justamente dicho sistema. (V.
fundamental de la casación y que constituye, por Manuel Martínez Escobar, "La Casación en lo Ci-
tanto, la posición normal del fallador frente a la vil", p. 306 y ss. 2•> ed. 1950).
prueba. De consiguiente, si la prueba puede lle- 8.-De Jo expuesto se siguen estas conclusio-
gar a interesar la esfera del recurso, es sencilla- nes de provecho, como al principio se anunció:
mente porque puede llegar a afectar el ámbito
de la ley. La "autonomía" del juzgador restringe l?rimera.--Que es de suma importancia en el
de manera bl el ingreso de Jos problemas de he- desenlace definitivo de la litis, y por consiguien-
cho a la casación que sólo extraordinariamente te, en la dispensación de la Justicia, el examen
se presentan. A esta presencia excepcional se re- esmerado de las pruebas por parte de los Tribu-
fiere el articulo 520 cuando prescribe que si la nales falladores, puesto que en razón de la au-
violación de la ley proviene de apreciación de tonomía de que gozan en esta materia, el tribu-
determin2da prueba, es necesario que se demues- nal supremo no puede variar el resultado de ese
tre "h8berse incurrido por el Tribunal en error examen sino en casos excepcionales, esto es, de
de derecho o en error de hecho que aparezca de error de derecho o de hecho que aparezca de
modo manifiesto en los autos". El antiguo Códi- modo manifiesto en los autos;
go Judicial decía: " ... La Corte no podrá variar
la 2preciación hecha por el Tribunal, sino en el Segunda-Que con frecuencia ocurre que el exa-
caso de error de derecho o de erro.r de hecho, men de unas pruebas, efectuado más cuidadosa-
siempre que este último aparezca de un modo mente por el sentenciador, habría podido condu-
evidente en los autos" (a. 29, ley 169, 1896). cir a distinta conclusión de la adoptada por él,
N<! 2167 605

conclusión que, empero, no puede ser afectada en lás relaciones sexuales, ·notorias· ·y estables. En
casación, por no configurarse el error típico re- efec<to, casi· todos·los- testigos ofrecidos. por la par-
querido, lo cual pone de presente la responsabiÜ- te demandante· afirman, como c-ircunstancia ve-
dad que entraña la soberanía del Tribunal de ins- ddica:, que Emperatriz ·Martínez .en enero ·de 1940
tancia, en lo atinente al examen de las pruebas. salió de ·su hogar materno con él propósito de vi-
Lo ha dicho la Sala: "Ha sido doctrina constante vir maritalmente ·con Néstor Machado. En este
de la Corte la de que la apreciación de las prue- particu.ar, la afirmación testimonial ha de ser
bas hecha por el Tribunal, debe ser respetada en tenida en cuenta como punto de partida que mar-
casación aun cuando elJ.i¡ no sea compartida por ca la iniciación del concubinato notorio, 'enten-
la Corte". (Cas. marzo 23, 1954. LXXVII. 114). diendo el concubinato en su más amplia acepción,
'll'ercera.-Que el examen de las pruebas lla- y por notorio el concubinato cuyo conocimiento
mado "de conjunto", no ofrece suficientes garan- pertenece al círculo social en donde han acaect-
tías de acierto y hace más rara la intervención do los hechos que lo constituyen'. (Cas. de ~ 7 de
del tribunal supremo en el estudio de las cues- febrero de 1947, G. J. 2057 y 2058). A este res-
tiones de hecho, razón por la cual es justamente pecto, todos los testigos corroboran, unos más,
censurado por la doctrina. El examen ha de ser otros me.nos, pero con la clara voluntad de seña-
pormenorizado de las distintas probanzas aduci- lar las distintas faces de una vida marital extra-
das sobre un hecho determinado; y matrimonial, continua y estable hasta el año d.e
1946, de características inconfundibles, dentro de
Cuarta.-Que es proceder contrario a las nor- cuya etapa y al rededor del círculo social de los
mas de la casación, el de los recurrentes que ven padres, se produjeron resultados .familiares como
errores de la calidad exigida, en todo juicio so- .el nacimiento de las menores Naty y Marly, cu-
bre las pruebas, en toda conclución del Tribu- yas fechas encajan dentro de la presunción. pre-
nal ,de instancia sobre el sentido y alcance de vista en el ordinal 4'' del artículo 49 de la ley 45
ellas, confundiendo el error caracterizado tal co- de 1936. Entre los testigos sobresale en .grado. su-
mo lo predica el artículo 520, ordinal 19 del C. J., perior y en forma muy diciente el testimonio de
con simples y diversas valoraciones que pueden Bernardo Do.ria Chica, que ha sido transcrito en
formularse sobre una prueba, posiblemente todas este fallo casi en su totalidad, dada la claridad .y
ellas razonables, pero muy· lejos de imponerse sinceridad de su exposición, mayormente si se
ninguna como la única cierta, evidente e invul- considera que fue repreguntado a gusto. por la
nerable. contraparte. Sin embargo, este dicho aventajado
no quiere decir disminución del valor probatorio
lEI caso de autos de los demás, puesto que confirman y contribu-
yen a demostrar aquellas distintas faces, cuales
Teniendo en cuenta lo expuesto, cabe observar: son el hecho de la iniciaoión del concubinato en
9.-En ejercicio de su autonomía el Tribunal enero de 1940, la vecindad de los testigos con
llegó a la conclusión de que está probada la pre- Emperatriz Martínez, el trato común con. ella y
sunción del ordinal 4Q, artículo 49 de la ley 45 de sus hijas mediante visitas a su casa, suministro
1936. Dice la· sentencia: de mercancías, conducción de Néstor Machado a
la casa de su concubina, vinculación religiosa por
"Todos estos varios testimonios, relatados en
actos de padrinazgo de las menores y otras cir-
una síntesis apropiada muestran los dos elemen-
cunstancias, en forma que todas confluyen a in-
tos o fundamentos que integran la causal de las
dicar la estabilidad y la notoriedad de las rela-
relaciones sexuales, estables y notorias, del pre-
c:icnes sexuales que. realmente se sucedieron en-
sunto padre natural con su concubina Emperatriz
tre el presui1to p:1dre y ia madre natural. : ..
Martínez. Ellos deben ser leídos, criticados y es-
timados no separadamente sino en su conjunto,
con la finalidad de desentrañar la verdad de sus "De otro lado, las partidas eclesi'ástieas dé Bau-
declaraciones, desde luego que la prueba testi- tismo de las menores· contribuyen de manera in-
monial ha de ser sometida a la crítica del juzga- d;ciaria," sino con visos probatorios plenos acep-
dor para buscar en la realidad de lo dicho la cer- tados por la legislacíón, a la presencia· informal
teza de los hechos afirmados por el actór en su del presunto padre cuando en esos documentos
demanda. Con este criterio interpretativo de con- se pei'mitió mencionar su nombre como progeni-
junto la Sala encuentra comprobado el hecho de tor de las menores, qui"zás con su posible asenti-
 .!IILJIJ}Jl(()lllii.IL

miento, con base en la manifestación que el ofi- que los amantes continuaron viviendo durante
ciante católico, de presumible responsabilidad so- años y tuvieron dos hijas llamadas Naty y Marly,
cial en una de sus primordiales funciones, forzo- a quienes su padre hizo donación de una casa,
samente debieron hacerle tanto la legítima madre acto que presenció el declarante, y como razón
natural (sic) como los padrinos, dos de los cuales, de sus afirmriciones señala el conocimiento que
(un tercero, Dionisia S. de Corrales, no pudo ra- tuvo de que Machado Tordecilla y Emperatriz
tificar su testimonio) confirmaron lo que se lee vivieron en común públicamente, no habiéndole
en aquellas partidas". conocido a la última otro amante en todo ese
10.-El re~urrente acusa el fallo, por errores de tiempo.
hecho y de derecho en el examen de las pruebas, A Manuel Araújo Pérez le consta que Néstor
es decir, se sitúa en el único terreno en que ex- "le arregló una casa" a Emperatriz, vecina a la
cepcionalmente puede modificar la Corte la es- del testigo; que después de que comenzaron sus
timación del sentenciador. relaciones en 1940 "estuvieron viviendo juntos
bastante tiempo y tuvieron dos niñitas", si bien
Euores de hecho no recuerda "el tiempo preciso en que vivieron
funtos"; lo cual le consta por haber vivido en el
11.-Analiza los testimonios de Bernardo Doria mismo barrio y haber sido vecino de Emperatriz
Chica (f. 12 v. C. 1Q y 17 v. C. 2Q)·, Adalberto Nie- Martínez Polo.
ves (f. 20 v. C. 2Q), Joaquín Salcedo (f. 5 v. ib.), Miguel Ochoa, al preguntársele si es cierto y
Manuel Araújo Pérez (f. 7 v. ib.), Graciela Pei- por qué le consta que Machado Tordecilla y Em-
nado de Mangones (f. 11 v. ib.), Libardo Peina- peratriz hicieron vida sexual, pública y notoria,
do (f. 12 v. ib.), Elías Saleme (f. 10 ib.), Manuel por espacio de seis años, contestó que: "eso le
Castellón (f. 16 v. ib.) y Miguel Ochoa (f. 22 ib.) consta porque él se la sacó en ese tiempo y es-
y afirma que, aparte algunos que no se refieren tuvo viviendo con ella y fue una cosa que estuvo
a las relaciones sexuales, no prueban los demás así públicamente"; y agrega que sabe que las ni-
testimonios sino que aquéllas existieron sólo du- ñas son hijas de Néstor "porque yo lo veía lle-
rante el mes de enero de 1940, pero no en las gar ahí y yo era de ahí de la casa".
épocas de la concepción; y que al aceptarlos tam- La co1:1vicción del Tribunal de haber sido pro-
bién respecto de éstas, el fallo incurre en error badas con estas declaraciones y algunos otros he-
de hecho, puesto que los testigos nada dicen al chos indiciarios, las relaciones sexuales, estables
respecto. y notorias, no se resiente de error de hecho, esto
es, la conclusión contraria no es la que surge en
los autos, necesariamente, con entera certidum-
bre, como única; puede ser que tampoco fluya
12.-Casi todos los testigos afirman que las re- aquélla, de esta misma manera evidente y única,
laciones sexuales se iniciaron con el abandono pero fue acogida por el sentenciador. De las re-
que del hogar hizo Emperatriz, a instancias de laciones caracterizadas por la firmeza y la noto-
Néstor Machado Tordecilla, quien la instaló en riedad, hablan los deponentes, en razón de haber
casa conseguida y amoblada por el mismo. sido vecinos de Emperatriz y amigos de ella ·y
Bernardo Doria Chica dice que Machado Tor- de su amante; de haber presenciado las visitas
decilla vivió con Emperatriz Martínez Polo de de éste a casa de aquélla; de no haber visto en-
1940 a 1946; que de tal unión nacieron las niñas trar en ella a otro varón, y ello por el lapso de
Marly y Naty; que en dicho lapso no tuvo Empe- varios años, de 1940 a 1946, o por un largo tiem-
ratriz otro marido, pues el único hombre que en- po, dentro del cual fueron procreadas Naty y
traba a casa de ésta era Néstor; todo lo cual le Marly.
consta al testigo porque como chofer conducía a El Tribunal dice que estimadas las pruebas en
aquél en las horas de la noche, a la morada de la su conjunto, encuentra comprobadas las relacio-
manceba, de donde lo recogía luego, y agrega es- nes sexuales con los caracteres que exige la ]ey;,
tas palabras para expresar el conocimiento di- pero, no obstante hablar de un examen de "con-
recto que tiene de los hechos: " ... yo ví nacer a junto", repasa una a una las pruebas producidas
las peladas y hasta la madre de las peladas". para establecer aquella presunción de paterni-
Joaquín Salcedo M., después de referirse a la dad natural. Dentro del hecho de las relaciones
iniciación de las relaciones en enero de 1940, dice sexuales, por el tiempo a que la prueba se refie-
 .D ID llJl ll V llJi'd.. 607

re, aparece establecida la época de ca~a concep- consistió en que el Tribunal vio demostrados, por
ción. La Corte ha dicho que "cuando se afirma la prueba testimonial, hechos que no fueron de-
que A y B hacen vida en común y que durante clarados por los testigos. Según él, estos hechos
ella han procreado a C y D, no hay duda de que son las percepciones sensibles que sirvieron de
las épocas de la concepción se han sucedido den- fundamento a las afirmaciones de los deponen-
tro de esa misma vida conjunta". (Cas. junio 20 tes. Pero lo dicho a propósito del error de dere-
de 1950. LXVII, 413). cho demuestra que el Tribunal consideró sufi-
La sentencia acoge la circunstancia de haberse cientemente_ fundados los testimonios por la de-
hecho figurar en las partidas de bautizo a Ma- terminación que Jos testigos hicieron de las cir-
chado Tordecilla, como padre de las niñas. El fa- cunstancias que les permitieron observar los he-
llo le da· a tal hecho el valor de indicio de las re- chos concretos de donde sacaron sus afirmaciones.
laciones sexuales. Tal indicio se vigoriza con res- No se trata, pues, de que el juzgador creyera que
pecto a la partida de Marly, puesto que Graciela los testigos habían afirmado hechos sobre los cua-
Peinado de Mangones, que figura como madrina, les no depusieron, ni aparece que fuera tal creen-
declaró que había prestado este servicio porque cia la causa de su convicción, sino que ésta se
se lo habían solicitado tanto Emperatriz como el fundó en haber considerado suficientes las cir-
propio Machado Tordecilla. Casación de 29 de · cunstancias expresadas para fundar los testimo-
julio de 1946 dice que "no es verosímil· que sin nios. Lo que el recurrente afirma es que aquéllas
mediar relaciones sexuales entre A y B se hicie- no son suficiente fundamento lógico de éstos
ra figurar a A cómo padre de C en el acta de bau- pero, en el caso de que fuera así, podría, acaso
tismo de este niño" (LX 782). considerarse que hubo deficiencia en el criterio
13.-Viene- al caso lo que esta Sala dijo en ca- con que el Tribunal valoró los testimonios, pero
saeión de marzo 23 de 1954: no que hubiera un error de hecho evidente que
fuera causa de esa indebida apreciación". (LXX··
"Si el Tribunal dio por probados unos hechos VII, 119).
por medio de la prueba testimonial objetada por
el recurrente, el error de hecho en la aprecia- IErrores de derecho
ción de esa prueba no puede consistir simplemen-
te en que el Tribunal apreciara mal esos testi- 14.-La acusación al respecto cita como infrin-
monios, sino en que los apreciara mal por no ha- gidos los artículos del C. J. sobre presunciones
ber considerado una prueba constante en los au- (661 a 667), y funda el cargo en el hecho de ha-
tos y que tenga el valor de desvirtuar, de ma- ber acogido las declaraciones de testigos como
nera evidente, la convicción derivada de ellos o prueba indiciaria de las relaciones sexuales du-
biEn por haber atribuído a los testigos asevera- rante las épocas de la concepción, siendo así que
ciones que ellos no hicieron en el proceso. sólo demuestra que existieron en enero de 1940,
"Si no fuera así, no tendría ningún sentido el y además, por haber aceptado hechos extraños a
precepto legal que habla de mala apreciación de las relaciones, como indicios de haberse efectua-
la prueba causada por un error de hacho evi- do éstas.
dente, pues, si en todos los casos en que el Tri-
bunal aprecia mal una prueba, este error de apre- Con respecto a lo último, no hay duda de que
ciación debiera considerarse como un error de hechos, tales como el decir de las gentes de que
hecho, habría bastado al legislador conceder el las niñas eran hijas de Machado y el trato dado
recurso de casación por mala apreciación de los por éste a aquéllas, entre otros, no sirven para
elementos probatorios sin más, y habría sobrado probar la presunción de paternidad del ordinal
que agregara que esa mala apreciación debe te- 49, artículo 4Q, de la ley 45, porque no hay CO-
ner como causa un error de hecho evidente. Y nexión legal entre dichos hechos indicadores y el
tampoco tendría sentido la. insistente doctrina de averiguado, que es el de los vínculos sexuales,
la Corte según la cual en casación no puede cam- razón por la. cual es fundado el cargo de error de
biarse la estimación probatoria que hizo el Tri- derecho (quebranto del artículo 662 C. J.), por
bunal de instancia, por el solo motivo de que el haberlos aceptado como indicios de las relaciones
criterio estimativo de la Corte no sea el mismo sexuales, pero, no es ello suficiente para casar
de aquél. la sentencia, porque queda en pie la apreciación
"El recurrente afirma que el error de hecho de las demás pruebas sobre ese mismo extremo.
608 .n llJ D n·e n A JL

Con respecto a lo primero, o sea el cargo de in- cio·y el tíempo, que, por ser así definidos, ,pue~·
fracción de los artículós 661 a 667, en cuanto las den ser materia de actos• de: aprehensión sensible.
demás pruebas no acr'editán hechos en los cuales "A la primera de estas· categorías,. pertenece,
pueda apoyarse la· presunción de paternidad en por ejemplo, el testimonio sobre la entrega de uila
referencia; en cuanto· unos indicios no· puéden determinada ·cantidad de -d~r:ero que hace una
probarse con otros indicios, y en cuanto no· exis- persona a otra; este hecho ·puede caer totalmente
ten hechos demostrativos del hecho indagado de bajo la percepción sensible; el,testigo que·sobre
la paternidad, la Sala observa que situado el pro- él depone· puede derivar su conocimiento pleno
blema en -el campo. de los errores de derecho, la de sensaciones suyas visuales y auditivas. De la
infracción· n·o puede darse sino probando la inexis- segunda. clase .sería, por ejemplo,· el testimonio
tencia de los hechos externos, o la falta absoluta sobre· .que una persona vivió en una ciudad du.:
de nexo entre ellos y el hecho que se pretende rante cierto· tiempo, pues, en este caso, el hecho
establecer. que se afirma no puede ser totalmente percibido
por los sentidos, sino qu.e es el resultado de la
15.-Aquí se adujeron· unas declaraciones de observación de hechos precisos y concretos de
testigos que afirman haber visto vivir como a- aquellos que sí pueden percibirse directamente,
mantes a Machado Tordecilla y Emperatriz Mar- como el de haberlo visto habitualmente en ocu-
tínez Polo, de ~ 940 a 1946; que les consta tal he- paciones en esa ciudad, haber conocido y fre-
cho por haber habitado los declarantes en el mis- cuentado la casa que habitaba en ella con .su fa-
mo barrio en donde la última tenía su casa, y ha- milia, etc.; etc.
ber sido algunos de ellos vecinos de Emperatriz;
por no haber visto entrar a dicha casa a otro va- "De los testigos Pedro Afanador, Francisco Del-
rón que el primeramente nombrado; por haber gado y Carlos J. Vesga, sól0 es el último que ex-
conducido frecuentemente uno de ellos a Macha- plica la ocasión de haber adquirido conocimiento
do Tordecilla, a esa misma vivienda, ya . en las directo de· los hechos por haber conocido a Rojas
horas de la noche. de treinta y cinco años atrás, haber residido en
Pudieron ser· más explícitos los deponentes; "La Cabrera" y haber oído decir frecuentemente
pero, el Tribunal aceptó tales hechos como razón a Rojas que los Galvis eran hijos naturales· su·
suficiente de su afirmación de constarles que a- yos. Los otros dos afirman los hechos por per-
quéllos· hicieron vida en común durante el tiem- cepción directa pero sin expresar en detalle las
po· dicho, y ello no puede ser modificado por la circunstancias en que los percibieron o tuvieron
Corte, pués, como se ha visto, no hay error de ocasión de percibirlos.
hecho; y en cuanto al de derécho, los· hechos ín- · . "Debe' examinarse en seguida si la explicación
dices fueron corisideátdos como tales por el sen- que estos testigos ofrecen acerca del origen de
tenciador, en un terreno qué es pro'pio de su aprec sus afirmaciones es deficiente, con deficiencia tal
ciación autónoma: que alcá"i1ce a fundar la· causal de error de dere-
16 . .....:.: Sobre el error de derecho en materia de cho coríSístente. en que el ti-ibunal' violó el ar:
apreciación de pruebas tocantes a la investiga- tí culo 697 del c. J., al' da'r les el valor de plena
ción de la paternidad natural, dijo la Corte en la prueba.
citada sentencia de !13 de marzo de 1954, a la cual '{Si es cierto lo qüe' áhás se· dijo sobre- el ca:.
vuelve la Sala por tratarse de un fallo que, como rácter peculiar qúe tíeñeri las declaraciones· de
pocos, sienta doctrinas de suma importancia, que estos testigos; podría· haberse e'xigido · que· ellos
deben repetirse y divulgarse:' determinaran· más las percépCiones sensibles" e'n
"En efecto, entre los hechos materia del testi- que sé fundaron pára hacerlas, pues el juzg-ador
monio humano pueden distinguirse aqÚellos que, al apreciar esta. Clase- de' teÉ:tlrribriios, debe tener
por su naturaleza, son objeto de percepción di- siempre 'eri cue'nta" el máyor o' menor'nexó'lógico
recta e inmediata por los sentidos externos, y que aparezca entré esas pe'rcepciones" sensibles y
aquellos otros que, por el carácter de generalidad las· afirmaciones- del testigo. Pero surge aéiuí el
que tienen, o porque' se extienden" a un prolon- problema de si, en .el' caso de estimar la Corte,
gado' tiempo d a· ini .espacio indeterminado, no en · casaclón, deficiente la· determiríaéión- dÉt Iós
pueden ser totahnente aprehendidos· por los sen- hechos éoncretos que sirven de-· fundam€ú1to' 'a
tidos, sino que ·su eonocimieRto resulta de otros dichas afirmaciones, podría, por ello, considá'at
hechos, esos ·sí concretos· o definidos en el- espa- vioHrdo e1 artículo 697 lel c.' J.; en cuanto esta
NfJ 2167 609

disposición exige que los testimonios estén acor- suya propia sin exceder los límites que la ley le
des en las circunstancias de modo, tiempo y lu- ha sefialado cuando, en tratándose de casac1on
g<::r. Y este problema está íntimamente vinculado por mala apreciación de la prueba, no ha querido
a la determinación de los límites que tenga la que pase po¡· encima de la que ha hecho el tri-
facultad de la Corte en casación, de cambiar 12 bunal sino por motivos determinados, uno de lo3
apreciación de las pruebas hechas en segunda cuales es el de error de derecho, que sólo existe,
instancia por el tribunal sentenciador. en este caso, cuando los testigos no aparezcan
"Porque ha sido doctrina constante que la apre- acordes en cuanto a las circunstancias concretas
ciación de las pruebas hecha por el tribunal debe de los hechos sobre que depónen, o cuando no
ser respetada en casación, aun cuando ella no sea expresan esas circunstancias. Pero, en el fallo
compartida por la Corte. Y debe ser respetada, acusado, río aparece tal contravención porque los
porque el recurso de casación no tiene por objeto testigos sí manifestaron las circunstancias que
hacer un nuevo análisis de los elementos proba- les permitieron observar los hechos sobre que de-
torios, ni rectificar el criterio del juzgador de ponen, tales como haber sido trabajadores de Ro-
instancia sobre las puras cuestiones de hecho. jas, haber vivido en la misma vecindad, etc. Y ú,
(Casación de 4 de abril de 1936, G. J. números con un más riguroso criterio, hubiera podido exi-
1909 y 1910, página 799) . Por eso, para que haya girse que ellos precisaran aún más las bases ló-
error de derecho en la apreciación de una prue- gicas de sus afirmaciones, ·es lo cierto que, por
ba se necesita que, al estimarla, se haya contra- tal causa, no podría según lo dicho atrás, desco-
venido a Ía ley que la estableée y valora. Y, por nocerse la apreciación que de esos testimonios
tanto, este concepto de error de derecho no cOm- hizo el juzgador de instancia. De lo contrario, se
prende todo error en que haya podido incurrir el convertiría la casación en una nueva instancia,
tribunal sentenciador en la estimación de los ele- desconociéndose así la naturaleza y finalidades
mentos lógicos que determinaron su convicción, propias y restringidas de este recurso, pues en-
sino que es necesario que el error implique la ti·aría la Corte a decidir no sobre si el tribunal
violación de un precepto legal positivo. La regla violó una norma de derecho, sino sobre el propio
jurídica que se dice violada es la del artículo 697, proceso lógico de su convicción, formada dentro
por cuanto implícitamente exige que el testigo del campo que la ley ha dejado a su juicio.
deponga sobre hechos concretos. Pero cuál debe
ser el grado de concreción o determinación de
esos hechos, es cosa que Üt ley no précisa y· que "En resumen: el tribunal consideró suficiente-
deja, por tanto, a la discreta estimación del tri- mente deterininados los hechos perceptibles por
bunal sentencüidor. los sentidos en que los testigos fundaron sus afir-
maciones, por la sola determinación de las cir-
"Así en los testimonios objetados por el recu- cunstancias que les permitieron percibir, duran-
rrente, podría ciertamente haberse exigido mayor te el lapso de veinte años, esos hechos concretos,
determinación de l0s hechos concretos que sir- y no estimó necesario que determinaran aún más
vieron de base a las afirmaciones de los testigos, esas percepciones sensibles, señalando el lugar,
por ejemplo, que éstos hubieran dicho con pi·e- tiempo y demás circunstancias de cada· una de
cisión cuántas veces, en qué lugares, a qué horas ellas. Pues bien: esta apreciación del. tribunal
y a qué personas vieron que Rojas presentara a debe respetarse por la Corte, porque ella no im-
los Galvis como a sus hijos; que hubieran deter- plica, por lo ya dicho, una violación del artículo
minado en cuántas ocasiones y· en qué sitios pre- 697 del C. J., esto es, no implica el error de de-
senciaron que diera dinero para' la manutención recho señalado por el recurrente como causa de
de sus pretendidos hijos y en qué cantidades, la mala estimación de la prueba".
etc. Pero si el tribunal no exigió tal determina-
ción o una aún mayor, no puede decirse que su Por tanto, en lo que respecta a los errores de
fallo violara el artículo 697 del C. J., porque el hecho y de derecho alegados, no procede el cargo.
mayor o menor grado de precisión que debe exi- :'·.-Se acusa el fallo de error de derecho por
girse respecto de los hechos concretos que afir- haberle otorgado a las partidas de bautizo de las
man los testigos, es cosa que la ley ·no determina niñas, v;clor para probar la fecha del. nacimient0,
y deja, por tanto, a discreción del tribunal. Y la con quebranto de los artículos 11, 13, 18 y 19 de
Corte no podría sustituir esa discreción por la la ley 92 de 1938; 92, 373, 374 y 1759 del C. C.;
610 G A IC ¡¡.; 'll' A JI li B n t: n A n...

75 de la ley 153 de 1887 y 79 del Decreto número lo exige el artículo 777 del Código eclesiástico y
1003 de 1939 y de manera mediata y sustancial los el decreto 1003 de 1939".
arts. 4'!, ord. 49; y 20 de la ley 45 de 1936, y ello La impugnación formulada en el juicio atañe a
con incidencia en la casación, puesto que sin de- · la circunstancia de que las partidas dicen que las
terminar esas fechas no es posible aplicar la pre- niñas bautizadas son hijas de Machado Tordeci-
sunción consagrada en el artículo 92 del C. C. lla, siendo así que esta afirmación no aparece
;outorizada por éste, como lo dispone el canon 777
Se considera: del C. de Derecho Canónico, motivo por el cual las
actas son nulas según la parte demandada. En tan-
18.- No es procedente el cargo por contener to que el ataque en casación se refiere al hecho de
un "medio nuevo", o sea el hecho, extremo o señalar las fechas de los nacimientos, lo cual de
planteamiento no propuesto en instancia y, por nada vale, según el recurrente, porque las par-
consiguiente, inadmisible en casación. La doctri- tidas mismas de origen eclesiástico, carecen de
na de la Corte tiene consagrada la teoría del me- valor ya que son simples pruebas supletorias del
dio nuevo en numerosas sentencias. estado civil.

Los principales fundamentos de esta teoría ra- La acusación por este último aspecto constitu·
dican en el derecho de defensa de los litigantes, ye un medio nuevo en casación, porque de esta
quienes, si fueran admisibles los medios nuevos mariera no fueron combatidas en instancia las ac·
no alegados en el juicio, podrían ser sorprendidos tas referidas, y es, por tanto, improcedente el
con armas no esgrimidas en él, y en la natura- cargo.
leza del recurso de casación, en el cual el fallo se
enjuicia en relación con los materiales y los plan- Resolución
teamientos que al juzgador le fueron presentados
y no con otros que le fueron desconocidos. (Véan- Por lo exupesto, la Corte Suprema de Justicia,
se, entre otras sentencias, las casaciones de mar- en Sala de Casación Civil, administrando justicia
zo 12, septiembre 2 y diciembre 15 de 1936 (XLIII, en nombre de la República de Colombia y por
731. XLIV, 139. XLIV, 687); agosto 5 de 1938 autoridad de la ley, NO CASA la sentencia de
(XL VII, 51); junio 6 de 1945 (LIX, 137) y no- fecha treinta (30) de mayo de mil novecientos
viembre 9 de 1951 (LXX, 771). cincuenta y cinco (1955), pronunciada por el Tri-
bunal Superior del Distrito Judicial de Montería
Reza la demanda de casación que ."el val~r pro- en el juicio ordinario seguido por Emperatriz
batorio de las actas de origen eclesiástico fue
combatido en el alegato presentado ante el Tri- Martínez Polo y otros contra Martina Arteaga
bunal de segunda instancia, en un punto distinto Cordero.
a la fecha del nacimiento, pero en todo caso su
\'alor probatorio integral no fue aceptado por la Costas a cargo del recurrente.
parte demandada".
Publíquese, cópiese, notifíquese e insértese en
Ciertamente, en el alegato de bien probado de la GACETA JUDICIAL.
la primera instancia la parte demandada impug-
ró d;chas actas, "por no haber probado el actor Manuel Barrera !?arra - .Vosé .lf. Gómez R. -
que el finado Machado Tordecilla, autorizó que .Vosé JH[ernández A.rbeláez - .Vulio !?ardo Dávilla.
c~tas Piñas fueran batizadas con su apellido, como JErnesto Melendro JLugo, Secretario.
N'.' 2167 GACJE'l!'A .VlUIDHCllA!L 611

ESTADOS JPASIONALES.-IRA ~ llNTEN SO DOLOR-REQlHSUOS QUE LOS CON-

FIGURAN- VEREDICTO-CUANDO SEOMUE EL RECONOCIMIENTO DE LA
GRAVEDAD NO SE CONJF'WURA LA MO DAUDAD DEL ART. 28 -ESTADO DE
IRA E INTENSO DOLOR-, SINO lLA DEL ARTICULO 38, NUMERAL 39 DEL CODI-
GO PENAL

1 - lLa circunstancia modificadora de la al obrar, lo haga bajo la influencia de la

responsabilidad prevista en el artículo 211 del ira o del intenso dolor.
C. lP'. está sometida por disposición expresa 2 - "Sí es responsable, pero en estado de
del ]Legislador al cumplimiento de varios ira injustamente provocada por el occiso"
requisitos no de simple · fórmula sino de fue la respuesta del Jurado. !El veredicto re-
contenido esencial, y ella sólo tiene operan- conoce que el agravio, origen de la provo-
cía jurídica cuando el hecho se comete "en cación fué injusto, es decir, sin razón o fun-
estado de ira o intenso dolor causado por damento que lo justifique, pero omitió re·
grave e injusta provocación". lLa concu- conocer la GRAVIEDAD de ella, desvirtuan-
rrencia de todas y cada una de estas mo- do en esta forma la circunstancia· modifica-
dalidades modifica la responsabilidad; la dora de la responsabilidad y desplazando
ausencia u omisión de alguna de ellas equi- automáticamente el fenómeno jurídico del
vale a su negativa, .es decir, no comporta artículo 211, para catalogarlo como una cir-
una situación pli'ivilegiada, sino, simple- cunstancia de menor peligrosidad (Art. 38
mente una circunstancia de menor peligro- Numeral 3Q). Si el .Vuri guardó silencio so-
sidad prevista en el artículo 311 Numeral 3Q bre uno de los términos de la provocación,
del C. lP'., o sea, el obrar en estado de ira debió ser porque los hechos y las pruebas
injustamente provocada. del proceso no suministraron datos sufi-
cientes para estructurar la convicción ínti-
!En otros términos, para que se configure ma de la gravedad y para no traicionar los
la circunstancia modificadora de la respon- intereses del procesado ni los de la socie-
sabilidad prevista en la disposición que se dad que lo juzga, con imparcialidad y fir-
comenta, es necesario e imprescindible la meza reconocieron únicamente la injusticia
concurrencia de una IP'ROVOCACIION, o sea de la provocación, omitiendo uno de los ele-
el medio estimulante que puede consistir mentos esenciales de ella, que es la grave-
en actos, palabras, ofensas o gestos que irri- dad.
ten o lesionen el patrimonio moral o mate- "lP'ero se dirá que falta la gravedad de la
rial de la persona ofendida, circunstancias ofensa -dice el recurrente- ya que, ex-
que lo incitan a reaccionar; que el agravio, presamente, con palabras y términos no lo
origen de la provocación sea GRA VIE; es de- consiguió el Jurado. lP'ues bien: aunque apa-
cir, que tenga calidad o aptitud para produ- rentemente falta en forma objetiva y adje-
cir un arrebato o alteración de ánimo que si tiva, está aiH en forma tácita y sustantiva
no justifica · explique al menos el rechazo y tan elocuente y real como si la hubiera
violento de la ofensa; que la gravedad que escrito". A lo cual se replica que los esta-
reviste la provocación sea IIN.VlUS'l!'A, o sea dos de ira e intenso dolor fueron calificados
contraria a la razón o al derecho, sin moti- con palabras inequívocas por el ]Legislador,
vo ni fundamento que la justifique; lo cual y para que esta modalidad tenga vivencia
supone una relación de continuidad entre el jurídica es necesario que la respuesta del
agravio y la reacción, o sea que el agente Jurado contenga el reconocimiento expre-
G12 G&ICIE'll'& N~ 2161

so de la gravedad e injusticia elle la provo- no peleaba. La madre de Quintero dijo a García

cación, no en forma "tácita y sustantiva" Flórez "que no le tire" que si Samuel le debía
sino en términos claros y concisos como lo "alguna plata" ella se la pagaba. En estos momen-
manda 'ta ley, porque ni la gravedad se tos Ana Francisca Villa se Interpuso entre Gar-
confunde con la injusticia ni ésta con aqué- cía Flórez y Quintero, expresando aquél: "mujer
lla y no siendo estas expresiones equivalen- quítate de hay porque te mato". Entonces Sa-
tes ni representativas de un mismo fenóme- muel Quintero corrió para su casa, instante que
no, tanto la gravedad como la injusticia de- fue aprc9vechado por García Flón·z para hacer el
ben ser declaradas por el .lfuri, porque el primer disparo hiriéndolo en una pierna; sin em-
.lfuez de derecho no tiene facultad para lle- bargó Quintero salió corriendo y al llegar a la
nar los vacíos u omisiones del veredicto, ni puerta de su habitación recibió otro impacto que
para completar el pensamiento de los .]fue- le ocasionó la muerte.
ces de conciencia; su misión tiene un ámbi- El ocho de mayo de mil novecientos cincuenta
to determinado 11or la ley, o sea, el de pro- y tres, el Juzgado Segundo Superior de Medellín
nunciar el fallo de acuerdo con la califica- calificó el mérito del sumario, llamó a responder
ción que el Jurado dé a los hechos sobre los en juicio a Rosendo García Flórez por un delito
cuales ha versado el debate. de homicidio, y en la parte motiva de esa provi-
dencia dijo: "que la actuación del sindicado está
Corte Suprema de Justicia - Sala de Casación revestida de especial gravedad, puesto que a ella
Penal - Bogotá, mayo cinco de mil novecien- concurrió la causal 6~ del artículo 363 del Códi··
tos cincuenta y seis. go Penal, en cuanto para el homicidio se aprove-
chó la manifiesta indefensión de la víctima, sufi-
Magistrado Ponente, Dr. DOMINGO SARASTY ciente para tipificarlo como calificado o asesina-
MONTENEGRO to". El Tribunal, en providencia de diez de agos-
to de mil novecientos cincuenta y tres, confirmó
el auto apelado.
VISTOS: Cumplidas las formalidades del juicio, a la con-
sideración del Jurado se propuso la siguiente
F,n sentencia de veinte de enero de mil nove- cuestión:
cientos cincuenta y cinco, el Tribunal Superior "El acusado Rosendo García Flórez es respon-
del Distrito Judicial de Medellín condenó a RO- sabls· de haber lesionado con proyectiles de arma
SBNDO GARCIA FLOREZ a la pena principal de fuego (revólver) y con propósito de matar a
de quince años de presidio, como responsable de Samuel Quintero, a consecuencia de lo cual fa-
la muerte de Samuel Quintero. lleció instantes después, habiendo aprovechado el
Contra esta providencia el apoderado del recu- victimario las condiciones de indE·fensión o infe-
rr·ente interpuso recurso de casación y como se rioridad en que se encontraba la víctima al dis-
hallan cumplidas las formalidades legales, se pro- pararle por la espalda y cuando huía, hecho ocu-
cede a su estudio. rrido entre las seis y media o siete de la noche
del día trdnta de noviembre de mil novecientos
lHiechos cincuenta y dos, dentro del poblado del Corregi-
miento "La Chapa" ubicado en jurisdicción del
El treinta de noviembre de mil novecientos cin- Municipio de Sopetrán?"
cuenta y dos, Samuel Antonio Quintero salió del
establecimiento de Francisco Vahos en compañía Respuesta.
de su madre Purificación Quintero y de su es-
posa Ana Francisca Villa en dirección a su casa "Sí es responsable, pero en estado de ira injus-
de habitación; en el trayecto se puso a convETsar tamente provocada por el occiso".
con algunos amigos, y posteriormente fueron al- En desarrollo de este veredicto, el Juzgado en
canzados por Rosendo García Flórez quien -se- providencia de dos de· febrero de mil novecien-
gún el decir de algunos declarantes- venía de- tos cincuenta y cuatro, condenó a Rosendo García
trás de ellos y lo interrogó: "qué hubo hombre, Flórez a la pena principal de seis años de presi-
ve que ya son las siete y se cumplió el plazo y dio, porque -en su concepto- la respuesta del
ves me dijiste que a las siete". Quintero le puso .Turado modificaba la responsabilidad por la at::·-
b'na mano sobre el hombro y le manifestó que no nuante prevista en el artículo 28 del Código Pe-
fueran a pelear siendo como eran amigos que él nal; o sea, por haberse cometido en estado de ira
N'! 2167 GACJE"Jl'A Jll.JDHCHAJL 613

e intenso dolor causado por grave e injusta pro- deducida en .el auto ds· proceder, para configurar
vocación, circunstancia ésta que en ningún .caso el delito de homicidio agravado.
-;e opone a la modalidad del homicidio agravadü.
y en la parte motiva de esa providencia expresó: Demanda
"La disposición infringida lo fue el artículo
363 del Código Penal, que establece una sanción Tres son las causales que sirven de impugna-
máxima ds· veinticuatro años de presidio para el ción al fallo; la primera, la segunda y la tercera
homicidio asesinato y mínima de quince años. del artículo 567 del Código de Procedimiento Pe-
Con el atenuante del artículo 28, la pena no pue- nal. Como los fundamentos de la primera y la
de exceder de doce años, mitad del máximo, ni tercera son idénticos, la Corte las estudiará con-
rebajar de cinco años, tercera parte del mínimo. juntamente dando preferencia a la tercera ya
El Despacho ajustándose a esa norma legal, y te- que la primera sería una consecuencia de aqué-
niendo en cuenta las modalidades del hecho de- lla.
lictuoso que destaca la peligrosidad del acusado,
le aplicará la pena de seis años de presidio y ac- Causales Tercera y Primera
cesorias como tiempo suficiente para conseg!lir
la readaptación". Estar la sentencia en desacuerdo con el vere-
El Tribunal, en sentencia de veinte de enero dicto del Jurado, y ser violatoria de la ley pETial,
de mil novecientos cincuenta y cinco, reformó la por errónea interpretación o por indebida aplica-
del Juzgado e impuso a Garda Flórez la pena ción de la misma.
principal de quince años de presidio; estimó que "Cuando el Juri -dice el recurrente- deter-
el veredicto no daba lugar a reconocer la circuns- minó· que Rosendo García obró 'en estado de
tancia modificadora de la responsabilidad del ar- ira INJUSTAMENTE PROVOCADA POR EL OC-
tículo 28 del Código Penal, sino únicamente una CISO', quiso colocarlo en una privilegiada si-
circunstancia de menor peligrosidad prevista en tuación de responsabilidad, que fue descrita tal
el numeral 39 del artículo 38 de la Ley Sustanti- como ellos la entendieron, habida cuenta de las
va. alegaciones de las partes y sin tenE-r en cuenta
"El procesado -dice el Tribunal- obró ninguna terminología o lenguaje jurídicos. Y, de
'en estado de ira injustamente provocada por seguro llegaron a esta conclusión, muy especial-
el occiso' sin desconocer, como ya se analizó las mente y quizá definitivamETite, basados en las
circunstancias ele asesinato. Esa calificación omi- propias manifestaciones del acusado, hechas poco
tió una de las necesarias condiciones de la ami- tiempo antes en su presencia".
norante de responsabilidad prevista en el artícu- "Al decir los Jueces que García era responsa-
lo 28 dE•l C. P., o sea la gravedad de la provoca- ble pero en estado de ira INJUSTAMENTE pro-
ción atribuida al occiso como determinante del vocada por el muerto, consagraron la INJUSTI-
homicidio". CIA de la ofensa, su carácter contra derecho y el
''Dicha exclusión en el veredicto hace entender terreno deleznable en que se colocó la víctima
y así se impone dentro de los límites de interpre- frente a García. El plano de antijuridicidad en
tación legal que el fallador tiene, que el caso ma- que fue apreciada la ofensa, salta a la vista y es,
teria del juicio escapa al precepto citado, lo que indiscutiblemente, del mismo tenor que el seña-
quis-re decir lógicamente que el estado de ira que lado por el C. P. m su artículo 28 cuando habla
el Jurado reconoció constituye tan solo una cir- del ' ... estado de ira o intenso dolor causado
cunstancia de menor peligrosidad, al tenor de lo por grave E INJUSTA PROVOCACION'.
dispuesto en el numeral 3Q del artículo 38 del C. "Pero se dirá que falta la gravedad de la ofen-
P". sa, ya que, expresamente, con palabras y térmi-
Uno de los Magistrados que integran la Sala, nos :po la consignó el Jurado. Pues bien. Aunaue
do~tor Juan Rafael Múnera, salvó su voto porque aparentemente falta en forma objetiva y adj~ti­
-en su concepto- si bien el hecho no podía ca- va, está allí en forma tácita y sustantiva y tan
talogarse dentro de la disposición del artículo 28 elocuente y real, como si la hubieran escrito. y
del C. P, empero el veredicto daba lugar para ca- es que el veredicto no puede ser sacado de la na-
talogar la responsabilidad dentro de un homici- da, sino de la medula misma del proceso, de su
dio simplemente voluntario, porque la ira injus- entraña, de su naturaleza, por decirlo así, com-
tamente provocada desplaza al estado de indefen- puesta, en primer término, por la confesión cua-
sión ci inferioridad .de la víctima, circunstancia lificada que el sindicado hizo ante los Ju€'ces y
614 G&ICIE'JI'& .JrUJ!)I][ICJI&lL Nll 2Hi7

que hay que presumir verídica, mientras no exis- la integridad del espíritu y del cuerpo, arrastran-
ta prueba en contrario". do a veces el delito". (Kant y Ribot).
En relación con la causal primera, las razones Los ciclos emocionales o pasionales de que se
de impugnación se hacen consistir en lo siguien- habla, se predican exclusivamente para personas
te: normales que bajo la influencia de un estado de
"La liJ. -dice el recurrente- porque la senten- esta naturaleza delinquen; por consiguiente, los
cia proferida en contra de GARCIA por el H. Tri- hechos no son producto de constituciones anor-
bunal, es violatoria de la ley penal, por errónea males, por cuya circunstancia su responsabilidad
interpretación de la misma, pues cuando el Jura- ante la ley es atenuada (Art. 28), ya que, si los
do afirmó la responsabilidad penal en estos tér- actos fueran el resultado de constituciones pato-
minos: 'SI ES RESPONSABLE PERO EN ES- lógicas, el ámbito de la responsabilidad quedaría
TADO DE IRA INJUSTAMENTE PROVOCADA circunscrito dentro del artículo 29 del Código Pe-
POR EL OCCISO', sin duda alguna quiso mo- nal.
dificar esencialmente la responsabilidad del pro- La circunstancia modificadora de la responsa-
cesado, situando jurídicamente su posición en un bilidad prevista E'll el artículo 28 del C. P., está
homicidio, sin agravantes, y afectado por la pre- sometida por disposición expresa del Legislador
visión del artículo 28 del C. P.". al cumplimiento de varios requisitos no de sim-
ple fórmula sino de contenido esencial, y ella só-
"No es posible suponer, Honorables Magistra- lo tiene opeTancia jurídica cuando el hecho se co-
dos, que 'el estado de ira o intenso dolor cau- mete ''en estado de ira o intenso dolor causado
sado por grave e injusta provocación' en que por grave e injusta provocación". La concurren-
obrara GARCIA, estuviera precedido del ánimo cia de todas y cada una de éstas modalidade·s mo-
frío, sereno y tranquilo que le permitiera colo- difica la responsabilidad; la ausencia u omisión
carse dentro de la última parte del Numeral 6? del de alguna de ellas equivale a su negativa, es de-
artículo 363 del C. P." cir, no comporta una situación privilegiada, sino,
simplemente, una circunstancia de menor peli-
Se considera grosidad prevista en el artículo 38 Numeral 39 del
La ira o el intenso dolor reconocidos por la ley C. P. o sea, el obrar en estado de ira injustamm-
son ciclos emocionales, no pasionales. La emoción te provocada.
es un estado afectivo que se caracteriza por una
impresión de los sentidos que produce una reac- Los fenómenos jurídicos del artículo 28 del C.
ción orgánica tan imprevista que origina una tur- P. tienen por origen una ofensa grave e injusta
bación del equilibrio psíquico. "Las Emociones cuando la injuria es de poca monta o futil, ésta no
-dice Vallejo Nágera- son procesos afectivos, justifica ni la gravedad de la provocación ni la
intensos, breves y circunscritos". O como expre- injusticia de la misma. El agravio, origen de la.
sa Nerio Rojas: "La emoción perturba la inteli- provocación, debe ser de tal entidad que tenga
gencia, disminuye la síntesis superior de la con- poder suficiente para producir en el ánimo de
ciencia, altera la inhibición voluntaria y tiende quien lo recibe o a quien se le irroga, un estado
al automatismo. Pero en los límites normales, ella de ira e intenso dolor para que el delito se rea-
no llega hasta el estado inconsciente completo lice como secuela de ese estado emocional.
con pérdida de memoria". En otros términos, para que .se configure la cir-
En cambio la pasión, es una emoción en estado cunstancia modificadora de la responsabilidad
permanente, duradero, violento y a veces con ca- prevista en la disposición que se comenta, es ne-
racteres de irresistible. "La pasión -expresa Va- cesario e imprescindible la concurrencia de una
llejo Nágera es una inclinación irresistible que se provocación, o sea el medio estimulante que pue-
origina por el predominio que adquiere determi- de consistir en actos, palabras, ofensas o gestos
nada inclinación sobre las restantes, la cual se que irriten o lesionen el patrimonio moral o ma-
vale para satisfacerse de todo lo que pueda utili- terial de la persona ofendida, circunstancias que
zar, satisfacción a que se subordina todo, como el lo incitan a reaccionar; que· el agravio, origen de
avaro a la adquisición de riquezas. Tan intenso es la provocación sea grave; es decir, que tenga ca-
el deseo apetitivo en la pasión que dirige hacia lidad o aptitud para producir un arrebato o alte-
ella todos los pensamientos e imágenes, y llega ración de ánimo que si no justifica explique al
a convertirse en una idea fija, poniE'Ildo en jue- menos el rechazo violento de la ofensa; que la
go elementos racionales". "La pasión es una cri- gravedad que reviste la provocación sea injusta,
SIS psicológica profunda y duradera, que afe_cta o sea contraria a la razón o al derecho, sin moti-
NQ 2167 IG A C lE 'll' A .D llJ HP H C H A IL 615

vo ni fundamento que la justifique; lo cual supo- cesario que la respuesta del Jurado contenga el
ne un~ relación de: continuidad entre el agravio reconocimiento expreso de la gravedad e injusti-
y la reacción, o sea que el agente al obrar, lo ha- cia de la provocación; no en forma "tácita y sus-
ga bajo la influencia de la ira o del intenso do- tantiva" sino en términos claros y concisos como
lor. lo manda la ley, porque ni la gravedad se con-
funde con la injusticia ni ésta con aquélla y no
En los juicios por Jurado quien califica la res- siendo estas expresiones equivalentes ni repre-
ponsabilidad como lo atinente a circunslancias sentativas de un mismo fenómeno, tanto la gra-
modificadoras de la misma o elE'mentos constitu- vedad como la injusticia deben ser declaradas por
tivos del delito, es el Juri; por consiguiente, cuan- el Juri, porque el Juez de derecho no tiene fa-
do se trata de catalogar el hecho dentro de las cultad para llenar los vacíos u omisiones del ve-
condiciones del artículo 28 de la Ley Sustantiva, redicto, ni para completar el pensamiento de los
la rE.•.:;puesta tiene que ser clara, precisa y categó- Jueces de conciencia; su misión tiene un ámbito
rica para que el veredicio se atempere a los pos- determinado por la ley, o sea, el de pronunciar
tulados de la ley, no sólo en cuanto a la afirma- el fallo de acuerdo con la calificación que el Ju-
ción de la responsabilidad inicial, sino en cuan- rado dé a los hechos sobre los cuales ha versado
to a las circunstancias modificadoras de la mis- el debate.
ma, lo· cual implica que la respuesta debe conte-
ner la afirmación de que el hecho se realizó en "Así pues, -ha dicho la Corte- cuando el Juri
estado de ira o intenso dolor -según el caso- en su veredicto declara que el hecho se realizó
causado por grave e injusta provocación. 'en E.'stado de ira o intenso dolor' sin recono-
cer que esos e·stados pasionales fueron 'causa-
"Sí es responsable, pero en estado de ira in- dos por grave e injusta provocación', la res-
justamente provocada por el occiso" fué la res- ponsabilidad no se modifica para dar aplicación
puesta del Jurado. El veredicto reconoce que el al artículo 28 del Código Penal, pero la afirma-
agravio, origen de la provocación fue injusto, es ción de esos estados emocionales debe computar-
decir, sin razón o fundamento quE.• lo justifique, ss· por el juzgador como circunstancia de menor
pero omitió reconocer la gravedad de ella, desvir- peligrosidad, al tenor de lo dispuesto por el ar-
tuando en esta forma la circunstancia modificado- tículo 38, Numeral 39 de la Ley Sustantiva, por-
ra de la responsabilidad y desplazando automá- que en estos casos -se repite- la ira e intenso
ticamente el fenómeno jurídico del artículo 28, dolor pierden su capacidad d€' elementos modifi-
para catalogarlo como una circunstancia de me- cadores de la responsabilidad para adquirir la de
nor peligrosidad (Art. 38 Numeral 3v). Si el Jur'i circunstancia de menor peligrosidad".
guardó silencio sobre uno de los términos de la
provocación, debió ser porque los hechos y las Como las razones base de la causal primera son
pruebas dlO·l proceso no suministraron datos sufi- las mismas de la causal tercera, basta lo dicho
cientes para estructurar la convicción íntima de para negarla; por otra parte, €'] recurrente en la
la gravedad y para no traicionar los intereses del demanda no indica cuáles fueron las disposicio-
procesado ni los de la sociedad que lo juzga, con nes de la Ley Sustantiva indebidamente aplica-
imparcialidad y firmeza reconocieron únicamente das, y las que, en su concepto, debieron aplicar-
la injusticia de la provocación, omitiendo uno de se, para que dE.• la comparación de los textos le-
los elementos esenciales de ella, que es la grave- gales el juzgador pueda formarse un concepto
dad. claro y preciso de la violación de la ley penal;
pero en este punto la demanda es incompleta y la
"PE.'ro se dirá que falta la gravedad de la ofen- Corte no puede suplir el pensamiento del deman-
sa -dice el recurrentf'- ya que, expresamente, dante.
con palabras y términos no lo consignó el Jurado.
Pues bien: aunque aparentemente falta €'11 forma Por estos motivos, las causales tercETa y prime-
objetiva y adjetiva. está allí en forma tácita y ra no prosperan.
sustantiva y tan elocuente y real como si la hu-
biera escrito". A lo cual se replica que los esta- En cuanto a la causal segunda, en reiterada ju-
dos de ira e intenso dolor fueron calificados con risprudencia la Corte ha dicho que ella es inope-
palabras inequívocas por el Legislador, y para rante en los juicios con interVE.Tidón del Jurado.
que esta modalidad tenga vivencia jurídica es ne- En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
 .IJl!Jil}llCllAIL N<:> 2HI7
616

-Sala de Casación Penal -administrando justi- de presidio, como responsable del delito de ho-
cia en nombre de la República de Colombia y micidio.
por autoridad de la ley, oído el concepto del Pro-
curador Primero Delegado en lo Penal, de acuer- Cópiese, notifíquese y devuélvase.
do con él, NO INVALIDA el fallo proferido por
el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Me- Domingo Sarasty Montenegro - .Jfesús Estrada
dellín, por medio del cual se condena a Rosendo Monsalve - Ricardo .TÓrdán .Jfiménez - lLuis Za-
1--;arcía Flórez a la pena principal de quince años fra - Julio E. Arguello, Secretario. '
J:.,¡Q 2167

SE ORDENA CESAR TODO PROCJEDKMKJE NTO POR CUANTO EL PROCESADO NO

COMJETW JEJL ~JECHO QUE LE FUE IMPUTADO

Corte Suprema de Justicia. - Sala Penal-Bogo- mayo de 1946) el expediente que terminó con un
tá, siete de mayo de mil novecientos cincuenta auto de prescripción.
y seis. "De allí que, sin mayores esfuerzos, se esta-
blezca a· través del informativo que es el caso de
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada aplicar el artículo 153, puesto que los hechos
Monselve) enunciados en el denuncio no aparecen demostra-
dos y por tanto, se puede decir que no han exis-
Vistos: tido"_
El señor Procurador Segundo Delegado dice que
Consulta el Tribunal Superior de Cali la provi- el Tribunal cometió un error al dirigir la acción
dencia de fecha 3 de febrero de 1954 que en su penal contra el doctor Cadena Copete exclusiva-
parte resolutiva "ordena cesar la investigación mente, ya que no fue éste el único denunciado
seguida contra el doctor Santiago Cadena Copete, sino que "lo fueron todos los señores Jueces o fun-
de condiciones civiles conocidas en el informati- cionarios que por una u otra razón tuvieron ··co-
vo, por el delito de demoras en proceso penal, por nocimiento de la investigación iniciada por vir-
considerar que no cometió dicho delito, por el que tud de la denuncia del señor Victoria V. contra
fue denunciado". el señor Marco Fidel Montoya"; que el doctor Ca-
dena Copete era el que menos tenía que ver con
Según la denuncia formulada por Gabriel Vic- la prescripción que él mismo decretó "a los pocos
toria V. el 17 de julio de-1946 -que dio origen a meses de posesionado del cargo .. _ cuando posi-
este expediente en que se pidió averiguar la res- blemente ya se había efectuado el fenómeno de
ponsabilidad del culpable o culpables del hecho- la prescripción extintiva de la acción penaL .. ";
el Juez Primero Penal del Circuito de Cali dejó y agrega: " ___ si tomamos la fecha del 19 de fe-
prescribir la acción penal en un sumario adelan- brero de 1946 en la cual se declaró la prescrip-
tado contra Marco Fidel Montoya por abuso de ción de la acción en el proceso contra Marco Fi-
autoridad_ Tal sumario, como consta a folio. 14 del Montoya, como puhto de partida para los efec-
del cuaderno 1o, correspondió a dicho Juzgado en tos del presente proceso, encontramos que tam-
reparto del 19 de mayo de· 194L En él se ordenó bién se ha operado en él el mismo fenómeno de
la práctica de diligencias tendientes a adelantar la prescripción extintiva de la acción penal, no
la investigación, que se declaró cerrada el 8 de sólo contra el doctor Cadena Copete sino contra
mayo de 1944 y conCluyó con la declaratoria de cualesquiera otros funcionarios que hubieran in-
prescripción de la acción el 19 de febrero de 1946. tervenido en la instrucción o tramitación del pro-
Dice el auto consultado: ceso primeramente citado __ . Es, pues, el caso de
"Si se tiene en cuenta que el señor doctor San- confirmar la providencia consultada y así atenta-
tiago Cadena Copete fue nombrado Juez lo Penal mente lo solicita la Procuraduría a la H. Corte".
de este Circuito el 25 de junio de 1945 por Acuer- Demanda, además, el Colaborador Fiscal de la
do número 59 del H. Tribunal Superior, que su Sala se investiguen las demoras ocurridas en este
nombramiento fue confirmado en septiembre de proceso y que motivaron la prescripción, "espe-
ese mismo año y que su posesión tuvo lugar el 5 cialmente la sucedida entre el ~O de junio de 1947
de octubre siguiente, necesario será concluir que hasta el 26 de mayo de 1952 en el Juzgado Ter-
no es el doctor Cadena Copete el responsable de cero del Circuio Penal de Cali" _
las demoras denunciadas, pues se observa que
Se considera:
antecedieron en el Juzgado otros funcionarios. Se
observa, además, que el doctor Cadena cuando
Ya había conocido la Corte de estas diligencias
estuvo de Juez Primero Penal del Circuito de
Cali, tuvo a su estudio tres días (del 16 al 19 de Gaceta-lO
al revocar el auto de 6 de junio de 1952, a peti- Fidel Montoya por abuso de autoridad no le es
ción de la Procuraduría, por haberse proferido sin imputable al doctor Cadena Copete, quien no fue
el previo concepto favorable del Ministerio Pú- oído en las presentes diligencias porque, según
blico a que se refiere el artículo 153 del Código constancia secretaria! que obra al folio 23 v. del
de Procedimiento Penal (fls. 6 y· 7 del cuaderno cuaderno 19, no fue localizado para responder de
29), formalidad que hoy se halla cumplida. cargos que no le fueron, por lo demás, compro-
No aparece establecido, ni el mismo denun- bados, y cuya averiguación no se dirigió en pri-
ciante lo señala, el día en que el Juez Primero mer lugar, inexplicablemente, contra los jueces
de Policia Departamental del Valle -señor Mar- que sí estuvieron en posibilidad de activar el su-
co Fidel Montoya -incurrió en el abuso de au- mario para su calificación oportuna.
toridad investigado, y no- es posibl-e por ello con- No es, por tanto, procedente ordenar la cesa-
tar desde este momento el tiempo en que la acción ción del procedimiento -como la Procuraduría
prescribe para los ilícitos sancionados por el ar- lo propone- "por no poderse proseguir la acción".
tículo 172 del Estatuto Punitivo. Mas si se toma y el Tribunal fue justo al fundar su decisión en
como punto de referencia la fecha de la denuncia el motivo aducido en la providencia que se revi-
(13 de enero de 1941), muy claro resulta que sa, la cual, no obstante, habrá de reformarse para
cuando el doctor Cadena Copete se hizo cargo del ajustarla, en su parte resolutiva, a los términos
Juzgado Primero Penal del Circuito de Cali (5 del artículo 153 del Código de Procedimiento Pe-
de octubre de 1945) habían transcurrido 4 años. nal.
8 meses y 22 días, es dee,ir que apenas faltaban 3 El proceso permaneció sin actuación por espa-
meses y 8 días para consumarse la prescripción. cio de varios años, o sea entre el 10 de junio de
De esta sencilla confrontación de fechas y del ~947 y el 26 de mayo de 1!)52 (fl. 25 del cuadernú
estado de absoluto descuido en que el doctor Ca- 19), demora que debe ser, a su turno, investiga-
dena Copete, al entrar en ejercicio de sus funcio- da, como lo pide el señor Procurador Segundo
nes, encontró el informativo -al cual se habían Delegado.
allegado únicamente, no obstante el largo tiempo
corrido hasta entonces, las copias del Acuerdo de Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
nombramiento de aquél y de la respectiva acta nal- administrando justicia en nombre de la Re-
de posesión (fls. 15 y 22 del cuaderno 19), la cer- pública de Colombia y por autoridad de la ley,
tificación expedida por el Secretario del Juzgado oído el concepto de su Colaborador Fiscal, RE-
Primero Penal del Circuito de Cali sobre el curso FORMA la providencia consultada en el sentido
del negocio (fls. 14 ibídem) y el certificado del d.e declarar, como en efecto declara, que el doc-
Alcalde Mayor de la misma ciudad sobre desem- tqr ·Santiago Cadena Copete no cometió el hecho
peño del. cargo por el inculpado_ entre el 5 de oc- que le fue imputado, y que a esta causa obedece
tubre de 1945 y el 4 de noviembre de 1946 (fl. la cesación del procedimiento. En lo demás In
23 ibídem), necesario es concluir que la prescrip- confirma.
ción ya era un hecho inevitable, si es que no ha- El Tribunal de instancia dispondrá lo condu-
bía tenido cumplimiento durante la actuación de cente a la investigación de~ la demora indicada en
los antecesores del doctor Cadena Copete en el la parte motiva de este proveído.
despacho mencionado, hipótesis cuya verificación
no es factible por ignorarse, como antes se dijo, Cópiese, notifíquese y devuélvase.
el tiempo en que se cometió la infracción denun-
ciada. Domingo Sarasty Montenegro- .lfesús lEs~ll"ada
En estas condiciones la morosidad que deter- Monsalve - JR.icudo .lford.án .lfiménez - !Luis Za-
minó la prescripción del negocio contr~ Marco fra·- .lfulio lE. ArgüeUo, Secretario.
N9 2167 GA..CIE'll'A.. .DUIDHCIIA..lL

JRECUJRSO DE CASACWN. - INADMKSK BIUDAD DEL JRECUJRSO POR SER LA

PENA INFElíUOJR A LA .CONTEMPLADA POR EL AlR'lrKCUlLO 557 DEL C. DE P. P.

!El recurso de casac1on contR'a las senten- Cuando la pena imponible no alcanza a
cias de segunda instancia dictadas poli' Tri- los términos fijados por la disposición den
bunales Superiores de IDistrito JTudicbi en artículo 557 de la Ley procedimental, el l!'e-
-causas de que hayan conocido los JTueces lllle curso de casación puede ser negado en dos
Circuito, es procedente cuando el delito ~ne­ oportunidades: ora, cuando el negocio se es-
ne como sanción privativa de la nibemd tudia para decretar la admisibilidad del l!'e-
una pena cuyo máximo sea o exceda de cin- curso, bien, al examinar la correspondiente
co años. La sanción a que l!lace l!'efeR'encb demanda de casación.· !El auto de admisibi-
el artículo 557 del C. de lP'. lP'. para lla via- lidad no crea ningún obstáculo jurídico nñ
bilidad del recurso, no es la pena ñmpuesta implica "un compromiso indesatable" para
en la respectiva sentencia sino Ra !mponibRe que la Corte al examinar la demanda, es-
de acuerdo con la ley, o sea la ll"esultan~e lllle tudie los fundamentos del recurso paR'a
apli~ar la disposición base que sanciona el aceptar su procedencia o negar su viabili-
delito in genere con aquellas que -según dad.
el caso- modifican la l!'espon!labilidad, que
es .precisamente la que corresponde al deUto Corte Suprema de Justicia - Sala de Casación
específicamente determinado en sus elemen- Penal. Bogotá, mayo sie.te de mil novecientos
tos objetivos y subjetivos, y al cual lllace l!'e- cincuenta y seis.
ferencia el fallo.
Las disposiciones que se tomaron en cuen- (Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sara:¡;ty
ta para fijar la pena son: la del adiculo 3'14 Montenegro)
del C. lP'., disposición base que cOi'Jl"esponde
al delito intencional, · y la den all"tñcudCP 'l9
VISTOS:
de la ley 164 de 1938, disposición .comple-
mentaria que corresponde a Ba modalhllad
de las infracciones culposas, siendo la R'e- JAIME GRILLO MEJIA fué condenado por el
sultante de ellas -principal y modificado- Tribunal Superior del Distrito Judicial de Perei-
ra- la pena imponible que sil!'ve de base ra, a la pena principal de diez y ocho meses de
para aceptar o negar el l!'ecui'So de casa- presidio como responsable de un delito de lesio-
ción. nes personales culposas, cometido en la persona
Si el delito -lesiones personales- fuera de la menor Aída Bedoya.
intencional, la pena sería de dos a señs años La sentencia fué proferida el quince de marzo
de presidio, mas, como en el auto de JIIR'Oce- de mil novecientos cincuenta y cinco, y contra ella
der y en la respectiva sentencia se allllm!ttlá> se interpuso recurso de casación.
por los falladores de instancia la modalidad
de la culpa, la pena principal se disminuil!"á Demanda
de las tres cuartas partes a la mitad¡ sñ se
aplica la sanción sobre la base del máxñmo En escrito digno de encomio, por la técnica que
o mínimo, la pena específica seria para el intETpret'a a cabalidad los requisitos que debe
primero de tres años y para el segundo lll!e contener una demanda de esta naturaleza, por los
diez y Qcho meses, tiempo menor al exigi- argumentos jurídicos que se aducen como razones
do. por el artículo 557 del C. de lP'. lP'. para de impugnación de la sentencia, y por la presen-
la viabilidad del recurso, toda vez, que la tación y estudio de cada una de las causales que
pena privativa de la Iiberiacll impol!llnbHe ·an en forma lógica se aducen contra el fallo, el doc-
delito así determinado, tiene que seR' o ex- tor Jorge Gutiérrez Gómez formula la correspon-
ceder de cinco años. diente demanda, invocando como causales de ca-
620 .DQJJJ.j)fii[JllhiL

sación la primera y la segunda del artículo 567 tó la causa que finalizó con la sentencia hoy re-
dE'l Código de Procedimiento Penal. currida en casación.
En el mencionado fallo se expresa:
Concepto del Jlllll'OCU!Il'lM1lol1' "La norma penal violada por el responsable es
la del artículo 374 del C. Penal, que fija para el
El Agente del Ministerio Público al contestar caso una pena que oscila entre dos y seis años
el traslado de la demanda dice que: "el recurso de presidio y multa de doscientos a cinco mil pe-
de casación no es admisible por cuanto la pena sos. De conformidad con el artículo 79 de la Ley
máxima imponible en el caso de autos no llega o 164 de 1938 la sanción fijada por la ley penal se
al límite fijado por el artículo 557 del Código de reduce de las tres cuartas partes a la mitad cuan-
Procedimiento Penal". do se trata de delitos culposos ... "
"En efecto, el juzgado Penal del Circuito de Pe- "Por ·consiguiente, la pena que merece el sin-
reira, en auto de 21 de junio de 1954, llamó a res- dicado Grillo debe ser más alta que la mínima y
ponder en juicio a Jaime Grillo Mejía por el de- ella se fija en treinta y dos meses de presidio y
lito culposo de lesiones personales en la menor doscientos cincuenta pesos de multa en favor de
Ayda Bedoya, a consecuencia de las cuales sufrió la Caja dE" Previsión Social. Pero como ésta es la
ésta una incapacidad de cincuenta días y pertur- básica según la ley 164 de 1938 y por ello se con-
bación funcional permanente del miembro infe- viene en llevar esa rebaja a un poco más de la
rior izquierdo". mitad, quedando la pena definitiva en diez y ocho
mesE'S de presidio y multa de ciento cincuenta pe-
"Al tenor del artículo 557 del Código de Pro- sos en favor de la Caja de Previsión Social".
cedimiento Penal 'habrá lugar al recurso de
casación contra las sentencias de segunda instan- Se considera
cia dictadas por los Tribunales Superiores de Dis- El recurso de casación contra las sentencias de
trito Judicial en causas de que hayan conocido segunda instancia dictadas por Tribunales Supe-
los jueces de Circuito, por delitos que tengan se- riores de Distrito Judicial en causas de que ha·
ñalada una sanción privativa de la libertad per- yan conocido los Jueces de Circuito, es Jllllroce-
sonal cuyo máximo sea o exceda de cinco años'". dente cuando el delito tiene como sanción priva-
"El inciso segundo del artículo 37 4 del Código tiva de la· libertad una pena cuyo máximo sea o
Penal reprime con pema de dos a seis años ·de pre- exceda de cinco años, La sanción a que hace re-
sidio y con multa de doscientos a cinco mil pesos ferencia el artículo 557 del C. de P. P. para la
las lesiones intencionales que produzcan una per- viabilidad del recurso, no es la pena impuesta en
turbación funcional o psíquica de carácter pe:r- la respectiva sentencia sino la imponible de
manente". acuerdo con la ley o sea, .lo resultante de aplicar
"Con todo, esta pena, de conformidad con el la disposición base que sanciona el delito in ge-
artículo 7Q de la Ley 164 de 1938, debe reducirse nere con aquellas que -SE!gún el caso- modifi-
de las tres cuartas partes a la mitad cuando las can la responsabilidad, que es precisamente la
lesiones se han causado por culpa, y en tal even- quE• corresponde al delito específicamente deter-
to 'en lugar de la prisión, se aplicará el arres- minado en sus elementos objetivos y subjetivos,
<o, y del presidio, la prisión'. y al cual hace referencia el fallo.
"De tal suerte que el máximo de pena imponi- Las disposiciones que se tomaron en cuenta pa-
ble en este supuesto es el de tres años de prisión, ra fijar la pEna son: la del artículo 374 del C. P.
tomando como base la mayor sanción que señala disposición base que corresponde al delito inten-
el artículo 374 antes citado, disminuida en la mi- cional, y la del artículo 7Q de la Ley 164 de 193í,
tad". disposición complementaria que corresponde a la
"Por consiguiente, no se cumplen aquí las exi- modalidad de las infracciones culposas, siendo la
gencias del artículo 557 del Código de Procedi- resultante de ellas -principal y modificadora-
miento Penal para que proceda el recurso de ca- la pena imponible que sirve de base para acep-
sación". . tar o negar el recurso de casación.
Los hechos delictuosos sancionados E'Il las dis-
Sentencia posieiones transcritas, son sustancialmente dife-
rentes; el primero (Art. 374 del C. P.) tipifica un
Jaime Grillo Mejía fue llamado a responder en delito intencional para cuya existencia -aparte
juicio por un delito no intencional sino culposo de de los elementos objetivos- es indispensable la
lesiones personales, y sobre esta base se adelan- concurrencia del dolo; el segundo (Art. 7Q de la
 N\> 216i .!Jl!J[l)fiCO&IL 621

Ley 164 de 1938), configura un hecho integrado damentos del recurso para aceptar su proceden-
:por elementos propios que lo determinan como un cia o negar su viabilidad.
delito independiente, la culpa, negación del dolo, El auto de admisibilidad dio lugar al apodera-.
caracteriza al delito culposo como figura delictual do del recurrente, Dr. Jorge Gutiérrez Gómez, pa-
autónoma, porque la intención criminal -dolo- ra estudiar la sentencia y presentar motivos. va-
no puede ser concurrente con la culpa; lo uno ex- lederos de impugnación que con claridad meri-
cluye a lo otro, lo cual hace que los ilícitos sean diana indican los errores del fallo, como, por
diferentes en los elementos subjetivos que sirven ejemplo; imponer pena de presidio en vez de pri-
para estructurarlos: distinción de la cual depen- sión, que es lo que determina la ley; hacer un
de que las penas en su duración y calidad sean· cómputo de sanción que no tiene ningún funda-
diferentes y que las sanciones de los primeros no mento legal; aumentar la indemnización de per-
sE:an las mismas de los segundos. juicios y suspender la condena condicional.
Si el delito -lesiones personales- fuera inten-
cional, la pena sería de dos a seis años de presi- Es claro que el deber del apoderado una vez
dio, mas, como en el auto de proceder y en la admitido el recurso, era el de formular la corres-
respectiva sentencia se admitió por los falladores pondiente demanda de casación porque su obliga-
de instancia la modalidad de la culpa, la pena ción jurídico moral así se lo imponía, y las con-
principal se disminuirá de las tres cuartas partes secuencias del error inicial, ajenas a sus activi-
a la mitad; si se aplica la sanción sobre la base dadE'3, no impedían el cumplimiento exacto del
del máximo o mínimo, la pena específica sería mandato a él conferido. Pero la Sala no tuvo
para el primero ·de tres años y para el segundo oportunidad de estudiar el contenido su~tancial
de diez y ocho meses, tiempo menor al exigido de la demanda porque la pena impuesta no alcan-
por el artículo 557 del C. de P. P. para la viabi- za a los límites fijados por la ley para que el re-
lidad del recurso, toda vez, que la pena privativa. curso tuviera operancia en este caso.
de la libertad imponible al delito así dE·termina- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
do, tiene que ser o exceder de cinco años. Casación Penal- administrando justicia en nom-
bre de ia República de Colombia y por autoridad
Cuando la pena imponible no alcanza a los tér- de la ley, oído el concepto del Procurador Prime-
minos fijados por la disposición del artículo 557 ro Delegado en lo Penal, de acuerdo con él SE
de la Ley procedimental, el recurso de casación INHIBE de conocer del presentt recurso de ca-
puede ser negado en dos oportunidades: ora, cuan- sación.
do el negocio se estudia para decretar la admisi-
bilidad del recurso, bien, al examinar la corres- Cópiese, notifíquese y devuélvase.
pondiente demanda de casación. El auto de ad-
misibilidad no crea ningún obstáculo jurídico ni Domingo Sarasty .Mfontenegro - .Vesús Estrada
implica "un compromiso indesatable" para que la Monsalve - Ricardo Jordán .Jriménez - JLuis Za-
Corte al examinar la demanda, estudie los fun- fra - .lfosé Amadeo Rey, Secretario.

o
H~2 G A t; lE 11· fo. .DilJBDICRA.L NQ 2167

LA COJR'll'lE IDliC'll'A §OlBJRJE§JEliMlilEN'll'O IDlElFliNli'll'liVO A JFAVOJR DlE UN lEXGO·

JBJEJRNADOJR Y OJRDJENA ADELANTAR UNA liNVlES'll'liGACWN

Corte Suprema de Justicia - Sala Penal - Bo- en !atarea de desatar sobre el Jefe de la Admi-
gotá, nueve de mayo de mil novecienios cin- nistración Departamental, doctor González To-
cuenta y seis. rres, airadas criticas y ofensivas acusaciones.
Enterado de lo que estaba ocurriendo, el Go-
(Magistrado ponente, doctor JESUS ESTRADA bETnador se comunicó con las oficinas de la Se.,
MONSALVE) guridad para ordenar el acuartelamiento de los
agentes que participaban eh el agasajo; y fue así
como el Sub-jefe de aquella dependencia, Euge-
VISTOS:
nio Varón, irrumpiendo entre los asistentes, trans-
mitió la orden supuestamE'Il.te impartida. "Hubo
El doctor Carlos A. Lozano Agudelo, vecino de un murmullo, voces de protesta, y el doctor Ca-
Ibagué, formuló denuncia ante la Corte contra el sasfranco dijo: 'eso lo esperábamos'", declara Va-
Gobernador del Departamento del Tolima doctor rón. Sólo cuatro detectives, dirigiéndose al cuar-
Francisco González Torres, con fecha 9 de junio tel, obedecieron el mandato, mientras se reanu-
de 1952, por detención arbitraria y abuso de au- daba el curso del homenaje que, a eso de las dos
toridad. de la mañana, epilogó dramáticamente el doctor
Adelantado el proceso por el Juez 44 de Ins- Restrepo Echandía avanzando hasta el centro del
trucción Criminal, designado al efecto por el Mi- salón y haciendo suspender la música que ame-
nisterio de Justicia, se sobreseyó temporalmente nizaba el acto para fraciurarse el cráneo de un
en favor del inculpado y se reabrió la investiga- disparo mortal, después de proferir las palabras
ción para que se le recibiera a éste declaración que en su boca pone el testigo Alfonso Valencia
instructiva, a cuyo fin se le libró despacho al Con- Ruiz: "A ustedes mis amigos y a mis hijos que
sulado de Colombia en Londres, ciudad donde se los quiero porque son buenos les dedico esto".
hallaba por entonces el doctor González Torres, Como consecuencia de tales sucesos o con oca-
por conducto del Ministerio de Relaciones Exte- sión de ellos, el mismo Eugenio Varón dispuso,
riores. Practicada tal diligencia -que se llevó en las primeras horas del día 3 de junio, la de-
al cabo sin la observancia de elementales normas tención .del doctor Carlos A. Lozano Agudelo, que
procso3ales, pues al exponente se le oyó sin asis- se cumplió entre las ocho y media y las doce y
tencia de apoderado y bajo la grav!':'dad del jura- media en los cuarteles de la Policía; la del doctor
mento- se declaró perfeccionado el informativo, Luis Guillermo Granados, realizada entre las nue-
cuyo mériÍo entra a calificar la Sala de la mane- ve o diez y las doce y media en las oficinas de la
ra siguiente: Seguridad; y la del docto1· Pablo E. Casas Fran-
co, efectuada en la misma mañana, por el espa-
!Los !lnecUnos cio aproximado de una hora, en su casa de habi-
tación.
En el bar "Bucamba", situado en las afueras de
!bagué, se reunieron el 2 de junio de 195?;, varias Concepto de Ra lP'rocuyaduuíia
personas entre ellas algunas unidades del personal
de detectives de la misma ciudad, con el ánimo de El señor Procurador Primero Delegado solici-
celebrar la llegada del doctor Pablo E. Casas- ta se sobresea definitivamente en favor del Go-
franco, antiguo Jefe de la Seguridad en el Toli- bernador González Torres, y se pasen los autos al
ma, quien acababa de regresar de Bucaramanga .. funcionario competente "por cuanto hace al juz-
Las diez de la noche serían cuando se dio comien- gamiento de personas no justiciables por la H.
zo a los discursos de usanza en ocasiones seme- Corte".
jantes, esta vez pronunciados por los doctores Al respecto dice:
Francisco Rest'repo Echandía, Carlos A. Lozano " ... el Gobernador no dio propiamente una or-
Agudelo y el propio festejado, quienes emularon den de detención individualizada y concreta con-
N9 216;. .DQ.JD)H.CHr\1. 623

tra el doctor Carlos Lozano Agudelo, ni contra y me retiré a mi habitación. A las seis de la ma-
ninguno de sus amigos de fiesta, ni esa orden de- ñana, me levanté y le pregunté al Jefe de infor-
bería entenderse privando de la libertad a perso- mación, qué novedad había habido. y me contes-
na alguna, sino que, por el motivo que la causa- tó: 'solamente entró el detective Valencia, a las
ba (muerte del Dr. Restrepo Echandía) y por su cinco y media de la mañana'. El señor Valencia
sentido general y abstracto, ha debido interpre- se encontraba en esos días prestando sus servicios
tarse en forma más inteligente, y comprenderla en el Juzgado 70 de Instrucción, como Secretario.
en el natural sentido de que lo que el Goberna- Después de eso fue la llamada del señor Gober-
dor quería era una celosa y rígida investigación nador de recoger el peTsonal de la institución,
alrededor de los hechos que hubieran podido ha- mejor dicho preguntándome si había cumplido la
ber ocasionado la muerte del doctor Franci-sco orden de acuartelamiento que ie había dado a las
Restrepo Echandía, máxime cuando ya se h~bla- · once de la noche. Entonces fue cuando me refirió
ba de ''asesinato", como lo afirma el declarante si yo sabía cómo había perecido el Dr. Francisco
Guillermo Granados al folio 22 v., y cuyo suici- Restrepo Echandía y yo le contesté 'que no tenía
dio, en tan temprana hora sabido y sin tiempo conocimiento'. Volvió a preguntarme: 'que si el
para confirmarlo, bien podía aceptarse como una personal había cumplido la orden que él había
de tantas versiones callejeras que surgen a raíz dado' y le contesté: 'que cuatro habían regresado
de un acontecimiento grave, y que a la postre conmigo y uno había entrado a las cinco y media
resultan sin fundamento ... de la mañana y que los demás habían desobede-
"Es lógico suponer que la intención del doctor cido la orden'; entonces fue cuando me ordenó
Francisco González Torres, en relación con los que ese personal había desobedecido y debía de
hechos del proceso, es la que él manifiesta en la recogerlo inmediatamente y detenerlo, igual co-
declaración que rindió en Londres, refrendada, sa debía hacer con el resto del personal particu-
como se halla, por declarantes de todo valor pro- lar que se encontraba en ese lugar; entonces fue
batorio, ante quienes negó haber ordenado la de- cuando ordené la detención del Dr. LOZANO
tención del doctor Lozano Agudelo, en los mis- AGUDELO, GRANADOS y la captura del Dr.
mos momentos en que éste se hallaba privado de CASAS FRANCO, yo mismo la efectué en com-
libertad, y que el señor Eugenio Varón Varón, pañía de uno de los detectives de nombre· AL-
Sub-jefe de la Secciona! de Seguridad de !bagué, FONSO SUAREZ, esa captura se llevó a efecto en
en su calidad de subalterno y por un exceso de la casa de habitación del Dr. CASASFRANCO. Al
celo en el cumplimiento de las órdenes superio- llegar a su casa, yo golpié y salió él en bata de ba-
res, haya extremado las medidas precautelativas ño y le dije: "Dr. Casasfranco, de orden del señor
que le fueron dictadas por el Gobernador, en re- Gobernador, queda usted detenido', él se• alarmó,
lación a la muerte del doctor Restrepo Echandía, protestó diciendo que él no había cometido nin-
ya que no sabía exactamente las circunstancias gún delito y que le extrañaba la actitud del señor
dentro de las cuales se había realizado este dece- Gobernador, puesto que él no había hecho más
so, y era fácil que supusiese complicaciones de que servirle; me dijo que le era materialmente
orden criminal, que podrían desvirtuarse si no se imposible seguir conmigo, puesto que su señora
obraba con rigidez ... '' (fls. 101 a 103). se encontraba en estado de gravedad. Le dije:
'Dr. usted sabe más que ninguno, estas órdenes
Consideraciones de la Corte hay que cumplirlas'. Me dijo 'hombre usted com-
prende cuál es mi situación en estos momentos'.
Sólo el déponente Eugenio Varón le formula al En vista de eso le dije: Vamos a ver cómo le da-
Gobernador González Torres -cuya calidad ofi· mos solución a este asunto, yo dejo aquí al de-
cial se acreditó en el expediente en forma legal- tective Suárez, acompañándolo y yo me voy a
el cargo de haber ordenado las detenciones men- conversar con el señor Gobernador y exponerle
cionadas. Su declaración reza, en lo pertinente: su situación. Me re·gresé al edificio de la seguri-
" ... Todos los concurrentes principiaron a lan- dad y llamé por teléfono al señor Gobernador, le
zar vivas al Dr. Casas Franco, al Dr. Alzate Aven- conté las circunstancias en que se encontraba el
daño y al partido conservador". Yo me regresé al Dr. Casasfranco por la enfermedad de la señora y
carro, y ·al carro mío subieron cuatro de los allí que me autorizara la forma como debía de pro-
asistentes que pertenecen a la institución. Al lle- ceder ..Entonces él me contestó: 'qué gravedad es
gar al edificio, dí orden al Jefe de información la que tiene la señora', le dije es de maternidad
que tomara nota del personal que fuera entrando, y pé).rece- que hay un parto prematuro. Volvió a
624 1 •. \ C 8•; l' ,\ .D llJ llli nV nA lL N\1 2167

decirme, eso se debía constatar por medio de un del doctor Casasfranco "pues no podía aceptar
certificado médico. Me regresé a la casa del Dr. que dicho cuerpo de seguridad diera escándalo
Casasfranco y le comuniqué lo que había hablado e incumpliera sus deberes de vigilancia y con-
con el señor Gobernador y él me dijo que inme- trol", y aceptó haberle manifestado al mismo em-
diatamente llamaría al médico y me mandarla el pleado, una vez que tuvo conocimif.'Ilto de la
certificado a la oficina. Me retiré dejando al de- muerte violenta de! doctor Restrepo Echandía,
tective que cuidara al Dr. Casasfranco en calidad "que debía proceder a adelantar la investigación
dE.' detenido. Yo me retiré nuevamente a mi ofi- de rigor, llamando a declarar a todas las perso-
cina y más o menos una hora después me llegó nas que habían acompañado al doctor Restrepo
el certificado médico, firmado por el Dr. Franco, hasta última hora debiendo hacerlo dentro del
no recuerdo el nombre; en que constaba la gra- menor término; y sin dejar a ninguno de sus
vedad de la señora del Dr. Casasfranco y por cu- acompañantes sin serie recibida la información".
yo motivo él no podía retirarse de la casa. Vol- Negó, en cambio, toda participación en las deten-
ví a llamar al señor Gobernador y le comuniqué ciones investigadas, expresándose de esta mane-
lo del certificado y también de la detención del ra: "Es obvio que no podía dar órdenes de deten-
Dr. Lozano Agudelo y el Dr. Granados. Supongo ción, pero sí podía prescribir, preceptuar que se
que el motivo de la detención de los señores Dr. llamara a declarar a quienes habian sido testigos
Agudelo, Casasfranco y Granados se debió a que de la muerte violenta del fiscal del juzgado supe-
se encontraban en el lugar donde perdió la vida rior. . . Ignoro si hubiera habido detención algu-
el Dr. Francisco Restrepo Echandía, esa misma na por razón de la muerte del doctor Echandía,
noche del dos de junio, y todos ellos según lo ·Y menos si las hubo debidas o arbitrarias. Recuer-
pude apreciar estaban vivando con el Dr. Restre- do que cuando nos preparábamos para asistir al
po Echandía, porque inclusive ellos me ofrecie- entierro del doctor Restrepo, algunas personas se
ron que les aceptara alguna copa e invitación que me acercaron para solicitarme dijera al Jefe de
·yo rehusé, pues mi demora fue muy corta, y mien- Investigación que había citado al doctor Lozano
tras permanecí no noté que entre ellos mediara para recibirle información o declaración sobre la
enemistad alguna, todos conversaban amistosa- muerte del doctor Restrepo, que accediera a
mente. Al darme la orden de detención el señor cambiar la hora para permitir a aquél concurrir
Gobernador, no me manifestó el motivo de la de- al sepelio. Ante la noticia procedente de perso-
tención, auncuando yo ya tenía conocimiento de nas que me merecen toda veracidad llamé al Je-
la muerte del Dr. Restrepo Echandía. A eso de las fe de la Seguridad quien inmediatamente acce-
siete de la mañana, para ser más concreto salí de dió y fue así como pude advertir, con gran satis-
las oficinas de la seguridad con el fin de reali- facción, que el doctor Lozano Agudelo asistió al
zar la captura del Dr. Casasfranco, dejando la or- entierro de su amigo el doctor Restrepo E.".
den de captura para los doctores Carlos Lozano Hay, pues, versiones contrapuestas en estas dos
Agudelo y Granados, por escrito, pero a ellos no piezas fundamentales del proceso, y entre ellas
se les incomunicó en ningún momento. No re- debe acogerse la contenida en la declaración ins-
cuerdo qué agente se enc:J.rgó del cumplirr.iento tructiva del doctor González Torres, porque,
de esa orden, pero en todo caso como a eso de siendo la más favorable al sindicado, es al mis-
las siete y media regresé a la seguridad y llegó mo tiempo la que ofrece en el informativo ma-
E.•l Dr. Carlos Lozano Agudelo, ya capturado y yor respaldo probatorio.
quedó detenido en el Casino de Oficiales de la
Policía pero sin privarlo de comunicación y des- En efecto, mientras Eugenio Varón es el único
pués de eso no volví a saber de él ni quien daría que inculpa al Gobernador de haberle dicho al
la orden de libertad. Debo advertir que el señor deponente --después de ordenarle la detención
Gobernador en ningún momento me pasó orden de los detE'ctives que en la noche de autos se ne-
de detención por escrito ni para el Dr. Lozano garon a volver a cuartel- que "igual cosa podía
ni para las demás personas ... " (fls. 10 v. a 12). hacer con el resto del personal particular que se
encontraba en ese lugar" (en el bar "Bucamba"),
El incriminado, por su parte, al responder el los demás declarantes, aún los que pudieran con-
interrogatorio a que fue sometido, reconoció ha- siderarse interesados en sostener tal imputación
berle ordenado al Sub-Jefe de Investigación Cri- por su manifiesta hostilidad a la persona del man-
minal del Tolima el acuartelamiento de los detec- datario secciona!, se abstienen de confirmarla.
tives que en el bar "Bucamba" se asociaban, en ·Bien por el ·contrario, obran en el expediente
la noche de autos, a la celebración del regreso declaraciones de indiscutible valor según las cua-
NQ 2167 J10!0llCll&L 625

les el doctor González Torres, a raíz de las deten- había ordenado él la detención de Lozano Agu-
ciones materia -de la investigación, rechazaba el delo. Debo de declarar que no recuerdo quién di-
cargo de haberlas autorizado u ordenado. Se ci- jo· que el Gobernador había ordenado esa deten-
tan a continuación algunas. ción, y no lo recuerdo sencillamente porque yo
La del doctor Hernando Arbeláez Jiménez: estaba en una situación espiritual bastante con-
" ... Fuimos a la Gobernación y al entrar, se fusa que me impedía poner atención a lo que oia.
nos sumaron ·el señor Luis Carlos Echandía y un El Dr. González 'll'orres, Gobernador del Depar-
señor de apellido Trujillo. El Gobernador nos re- tamento, visiblemente disgustado me respondió
cibió muy gentilmente, nos manifestó ignoraba que cómo lo iba yo a considerar a él tan bruto y
la causa de la detención de Lozano y agregó que de ignorante como para aceptar que él había da-
naturalmente alrededor· de la muerte del Dr. Res- do esa orden de detención. Yo le contesté que
trepo se irían a tejer múltiples consejas que él ignoraba si él había dado o no esa orden, y en-
estaba dispuesto a averiguar con una investiga- tonces alguna persona que estaba allí presente
ción detenida y rigurosa. Finalmente dijo que manifestó que en el Detectivismo así lo h:tbían
daría la orden para que se pusiera en libertad a informado ... Yo volví a manifestarle al Gober-
Lozano Agudelo. Serían aproximadamente las nador que poco me interesaba saber quién había
nueve de la mañana ... " (fl. 20). dado la orden de detención, que lo que. yo pedía
era la libertad siquiera provisional o transitoria
La del doctor Ernesto Polanco Ureña:
de Lozano Agudelo y apoyaba mi petición expli-
'' ... Al entrar al edÍficio de la Gobernación,
cándole a González Torres la situación aflictiva
Mazuera y yo nos encontramos con los señores
Ismael Santofiño y Luis Carlos Echandía, quienes en que estaba el Dr. Lozano Agudelo a conse-
nos manifestaron que iban a hablar con el Go- cuencia de la mue·rte violenta e inesperada de su
bernador precisamente sobre lo mismo que mo- amigo el Dr. Restrepo Echandía, cuyo cadáver se
tivaba nuestra entrada. Fue así como entramos estaba velando en su casa de habitación. Gonzá-
juntos los cuatro y se nos recibió inmediatamen- . lez Torres me dijo que iba a llamar al detectivis-
te. Después de haber saludado al Gobernador, yo mo y personalmente el Dr. Calderón jefe de la
me retiré hacia un extremo del Salón a conver- Seguridad para que viera la manera de poner en
sar con el señor Jorge Viña Calderón, Secretario libertad a Lozano Agudelo. . . Posteriormente fue
Privado y Mazuera se sentó en una silla en tal hallado el Dr. Calderón y seguramente recibió la
forma que ni él ni yo intervinimos en la conver- crden dada por el Gobernador y de esta manera
sación planteada entre Luis Carlos Echandía y el el Dr. Lozano Agudelo recobró su libertad. En
Gobernador. Nos (sic) obstante no haber tenido cuanto hace relación a la detención del Dr. Ca-
ninguna intervención en el cambio de palabra, sasfranco, a quien no tengo el honor de conocer
efectuado entre el Gobernador y Echandía, pude personalmente, solamente supe después que esta-
darme cuenta de recriminaciones hechas por ba detenido en su casa de habitación pero igno-
lEchandía al Gobernador seguramente influidas ro qué autoridad dió la orden y por qué razones.
por el estado anímico en que se encontraba aquél En cuanto a la detención del Dr. Guillermo Gra-
a consecuencia de la muerte trágica de su parien- nados, no tengo ninguna idea sobre ese particu-
te el Dr. Restrepo lEchandía. Alcancé a oír que el lar ... " (fls. 36 v. y 37).
Gobernador cuando Echandía le dijo o le pregun-
Además del doctor Hernando Arbeláez Jimé-
tó, por qué había hecho poner preso al Dr. Lo-
nez -cuya declaración se ha reproducido antes
zano Agudelo, González le respondió más o me-
en parte E:! doctor Lozano Agudelo citó en la de-
nos lo siguiente: que él, González, posiblemente
nuncia a los doctores Luis Ayram y Humberto Ar-
había cometido muchas bestialidades y torpezas,
beláez Londoño, como testigos de que su deten-
pero que esa de enviar a Lozano detenido no la
ción "se debió a orden impartida por la Gober-
había cometido ... " (fl. 33 v.). ·
nación", !?ero ninguno de los dos afirma haber t€'-
La del señor Luis Carlos Echandía:
nido tal conocimiento por percepción directa, si-
" ... En compañía de los doctores Polanco y no por información del Comandante de la Poli-
Arbeláez y de Santofiño nos fuimos al Despa- cía Nacional en !bagué. "Tanto el Dr. Arbeláez
cho de la Gobernación y una vez allá yo le• dije como yo -dice Ayram- le preguntamos si Lo-
al Dr. González Torres en presencia de los tres zano Agudelo estaba detenido por orden expresa
caballeros antes dichos y de los doctores Giralda y escrita del Gobernador del Departamento y él
Yepes, Secretario de Hacienda y de Hernando Va- nos declaró que se encontraba detenido por orden
llejo, Secretario de Educación, que por qué razón de la Gobernación sin indicarnos concretamente
 N\l 21Si

qué ll'uncionall"io o empleado babia dado la oli'den" nicado a nadie antes de declarar en el proceso,
(fl. 16 v.). ni siquiera a sus superiores o inferiores inmedia-
Interrogado el Comandante, señor Jorge Alfon- tos, bien pudo obedecer al interés de rehuir ante
so Galeano Gómez, manifestó que nada le cons- el instructor toda responsabilidad propia en las
taba por no haber tenido intervención directa ni detenciones por él mismo €1ecutadas.
indirecta en la detención del doctor Lozano Agu- Es indudable que la situación confrontada en
delo, pues por entonces se hallaba ausente de la capital del Tolima por el Gobernador González
!bagué o "en alguna actividad del servicio que Torres, entre la noche del 2 de junio de 1952 y
lE' impidió enterarse del caso que se investiga", la mañana del sigui€'llte día, no fue tan llevade-
y exhibió las· anotaciones de fecha 3 de junio de ra política y socialmente (o al menos tuvo todas
1952 -visibles a folios 185 y 186 del respectivo las apariencias de no serlo) como para admitir
libro de entradas y salidas-, que coinciden con su absoluta despreocupación frente a ciudadanos
el informe de la Jefatura de la Estación Central que acababan de participar, en compañia de los
de la División Tolima y que rezan: "Detenido. 8 mismos agentes encargados de guardar el orden,
y 40. Fue detenido el señor Carlos A. Lozano Agu- en una reunión de manifiesto sabor oposicionis-
delo J!Wll' orden de mi Mayor Castellanos. (Fdo.) ta, finaliza súbitamente con la muerte violenta de
Jesús M. Garay. Teniente Primero Oficial de Ser- uno de los anfitriones más prestantes, el Fiscal
vicio". - "12 y 45 p. m. Detención. salió cori el del Juzgado Segundo Superior de !bagué doctor
Jefe de la Seguridad el señor Dr. Carlos A. Lo- Restrepo Echandía. Pero como lo anota la Procu-
zano Agudelo quien estaba detenido a órdenes raduría "Aún en el caso de que la orden del Go-
del Mayor CasteHanos. (Fdo.) Rafael A. Giralda bernador hubiese sido dada concretamente (que
C. Capitán Oficial de Servicio" (fls. 47 y 49 v.). no lo fue, aclara la Sala) para privar de la liber-
La escaza luz que parecían verter sobre los he- tad personal a alguien, este mandato telefónico
chos las anteriores constaneias se disipó con la no era capaz de producir la detención, por cuan-
propia declaración del Mayor Pablo Enrique Cas- to no se estaba obrando dentro de ordenamientos
tellanos Rodríguez, en ellas mencionado, quien de disciplina militar, ni se había dado la orden
expresó haber sabido que Lozano Agudelo "se observando el formulismo de ser escrita, por lo
encontraba incomunicado por cuenta del señor menos, para ser atendible".
Gobernador del Departamento Dr. Francisco No le son imputables, por tanto, al funcionario
González Torres, según afñrmcaiones del Capitán acusado los hechos objeto de la investigación, y
Rafael A. Giraldo, Jefe de la Sección del JI]Iepar- en su favor habrá de darse aplicación a lo pres-
tamento del ]personal" (fl. 68), y con el testimo- crito en el ordinal 29 del artículo 437 del Código
nio que los dos oficiales que suscribieron aqué- de Procedimiento Penal, no sin ordenar el envío
llas -Giralda y Garay Vera- rindieron mani- de los autos a la autoridad competente para que
festando haber ignorado por orden de quién fue- se averigüe la responsabilidad que en los hechos
ra conducido al cuartel el abogado denunciante investigados hubieran podido tener personas no
(fls. 48 y 53). justiciables por la Corte.
No es, por otra parte, verosímil que peTsona al- Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia
guna, empleado o ciudadano particular, descono- Sala Penal. administrando justicia en nombre
ciera tan absolutamente la. orden dada, en tan di- de la República de Colombia y por autoridad de
fíciles momentos, por el doctor González Torres la ley, oído el concepto del señor Procurador
a Eugenio Varón, de haber existido ella realmen- Primero Delegado y acorde con él, SOBRESEE
te; y parece más bien como la Procuraduría lo su- DEFINITiVAMENTE en favor del doctor Fran-
giere que el Sub-Jefe de la Secciona! de Seguri- cisco González Torres por razón de los cargos
dad de !bagué, por mal entendimiento o excesi- que se le hicieron en este proceso, en su carác-
vo celo, extremara las órdenes del Gobernador ter de Gobernador del Departamento del Tolima.
relacionadas con el acuartelamiento de los detec- Remítase por la Secretaría copia de lo condu-
tives y con la mueTte del doctor Restrepo Echan- cente a los señores jueces del Circuito (reparto)
día, "la que no sabía exactamente las circunstan- de !bagué para los fines indicados en la parte mo-
cias dentro de las cuales se había realizado este tiva de esta providencia.
deceso, y era fácil que supusiese complicaciones Cópiese, notifíque•se y archívese.
de orden criminal, que podrían desvirtuarse si Domingo §arasty Montenegli'o - Jesús lEstll'ada
no se obraba con rigidez". En esa hipótesis -ob- Monsalve - Ricardo Jordán Jiménez - Conjuez,
serva la Sala- el cargo que a González Torres Jorge lE. Gutiérrez Anzola,. - Jfosé .A. Rey, Se-
le formuló Varón, y que éste no le había comu- cretario.
N" 2167 Al 627

RECURSO DE REVXSION.- CAUSAL 3'' - CAUDAD DE LA PRUEBA.-LA DE-

FENSA EN EL PROCESO PE'NAI. NO ES UN PRIVILEGIO SINO UN DEREClHIO
QUE O'fOJRG A LA LEY

1 - lEl recurso de revisión tiene como fi- do no sólo de la defensa de sus derechos,
nalidad el restablecimiento de la justicia sino también de su presencia en el juicio,
dentro del ámbito de la cosa juzgada, por dándole en esta forma el conocimiento del
errores judiciales que se hallan directamen- proceso, de sus actos fundamentales, auto de
te vinculados a los hechos materia del pro- proceder, pruebas, audiencia, sentencias de
ceso y nó a cuestiones de confrontación del primera y- segunda instancia, y postell."ior-
fallo con la ley, como ocurre en casación. mente de la liquidación en perjuicios. lEi
lEl recurso, puede decirse, constituye una informe falso o irregular de la Secretada
excepción al principio de la cosa juzgada, produjo como consecuencia hi declaratoria
toda vez que permite después de fenecido de "reo ausente", por este motivo se le juz-
un juicio sea revisado por motivos que la gó "en contumacia", siendo evidente, por
ley contempla en el artículo 571 del Códi- otra parte, que el acusado ni estuvo ausen-
go de Procedimiento Penal. te, ni se hallaba prófugo, ni rehusó en nin-
lEl recurso no es una tercera instancia, ni gún momento la citación a juicio.
tiene por objeto la crítica de la sentencia 2 - lLa defensa no es un privilegio que
para revocarla, reformarla o adicionarla otorga la ley sino un derecho originario del
según fuere el caso. Su finalidad es la de · hombre, reconocido por el legislador; por
salvar los fueros de la justicia comprometi- consiguiente, ese derecho es inalienable e
da por posibles errores judiciales cometidos irrenunciable por el interés que tiene el lEs-
por los funcionarios que la administran, re- tado y la sociedad de que no se condene a
visando el proceso a la luz de hechos o prue- un inocente sino al verdadero culpable. Na-
bas no conocidos en los debates, o por estar die puede renunciar a su propia defensa, y
frente a sentencias contradictorias pronun- cuando por cualquier circunstancia la per-
ciadas sobre un mismo pelito, o porque se sona así lo hiciere, la ley faculta al funcio-
compruebe la existencia de la persona que nario para nombrar un apoderado o defen-
se presume muerta por un homicidio, o por- sor de oficio que patrocine la causa y haga
que se demuestre que la sentencia se pro- valer los derechos del acusado para absol-
nunció sobre un documento o prueba secre- verlo si es inocente, o para que sea sujeto
ta que no existía en el proceso, o porque de sanción . penal en la justa medida de la
se determine que es falso algún testimonio, ley, si resultara ser culpable.
documento o PRUJEJBA ][)JE CUAlLQUHlER Pero el ejercicio del mandato presupone
OTRA ClLASlE QUJE JBLAYA PODHDO DlE- deberes y obligaciones que deben cumplir-
'lrlERMHNAR lElL lFAlLlLO RlESPlEC'lrHVO se y no renunciarse, porque el cargo de apo-
(Art. 571 del C. de P. P.). derado y defensor en lo penal es de orden
lLa prueba a que hace referencia la dis- público y no privado como en lo civil; aquí
posición que se comenta, (Numeral 39 del se atienden ][NTERlESlES económico-particu-
citado artículo, parte in fine) no la especi- lares, en aquél se defienden valores de su-
fica la ley, por consiguiente, queda al pru- perior jerarquía, como es la libertad del
dente criterio de la Corte el determinarla y hombre, su inocencia o el reconocimiento
darle valor como elemento de convicción de una responsabilidad en los términos de
para revisar determinado proceso, y esa la ley. lEl mandato no se cumple ni se jus-
prueba no puede ser otra que aquella que tifica con el solo acto de suscribir notifica-
sirvió de base o fundamento para que el ciones. No; es necesario asistir al procesado
funcionario incurriera en el error judicial, en todas las diligencias en que la presencia
error en virtud del cual se privó al acusa- de éste sea prescrita por la ley, y repR'esen-
628 N'! 2167

1aJrlo en todos los actos e incidentes den pJro- que era más abajo y que lo que pasaba era que
ceso, bien sea en orden a contradeciJr las yo les iba a robar, que yo era un pícaro y que
pruebas o allegaJr elementos que demuestren tenía muchas cosas qué decirme a mí y que así
su inocencia, o a buscar los términos en que era pues que si yo echaba el alambrado por allí
la debe ser aplicada. me lo tumbaban y que inclusive a mí también
me tumbaban';. En las horas de la tarde en el ca-
Si el apoderado o defensor no cumple con
fé denominado "Nogal" cuando departía con sus
sus deberes, si la defensa es inútil por iner-
amigos Jesús Giraldo, los hermanos Aristizábal
cia o despreocupación, si no se hace nada
y Enrique Esc·obar, a quienes relataba lo acaeci-
por tratarse de un JR,JEI()) Ji\.lUSlEN'll'lE, o por
do en las horas de la mañana, "al mirar hacia
ser un defensor de oficio a quien los intere-
atrás" observó que Alfredo Castellanos "estaba
ses del acusado no importan nada, es claro
casi pegado hacia mí por detrás y lo ví con inten-
que en este caso especialísimo no puede ha-
ciones de tirarme" por lo cual inmediatamente to-
blaJrse de defensa, máxime cuando el acusa-
mó un taburete y le pegó en la cabeza; ya heri-
do no estuvo ausente ni se hallaba próf1l.llgO
do y· estando en el suelo le preguntó "que por
de la justicia, se Xo juzgó en ausencia o en
qué quería asesinársele por detrás, que por qué
"contumacia" siendo, por otra parte, evi-
no lo hacía por delante como los hombres". En
dente que en sitio donde se <tdelantaba la
esos momentos sintió la detonación de un dispa-
causa estaba presente, lo que equivale a de-
ro y observó que frente a él estaba el hermano
eh· que se omiti.ó uno de los sujetos procesa-
de Castellanos "midiéndome con un re'Vólver";
les del juicio, o sea el sujeto pasivo de la
trató de defenderse y quiso ''encuallarlo" enton-
acción penal -el acusado- ya que el de-
ces hizo otros disparos y salió corriendo. Como
fensor fué un convidado de piedra en este
consecuencia de esto, resultó con una herida en
proceso.
el brazo izquierdo, causada por un impacto de
revólver.
Corte Suprema de Justicia - Sala de Casación
Penal - Bogotá, mayo doce de mil novecientos Sobre estos hechos se adelantó la investigación,
cincuenta y seis. y el mérito del sumario fue calificado por el Juz-
gado Segundo Penal del Circuito, en auto de trein-
Magistrado Ponente; Dr. DOMINGO SARAS- ta de mayo de mil novecientos cincuenta y cua-
TY MONTENEGRO tro, llamando a responder en juicio a Noel Pa-
rra Palacio por un delito de "las le•siones persona-
les" en Alfredo Castellanos. Esta providencia no
VISTOS:
fue notificada personalmente al procesado, ya que
el Secretario del Juzgado informó al Juez que
El doctor Fernando Londoño y Londoño, en de- "Noel Parra Palacio no ha sido hallado para no-
manda de veintinueve de septiembre de mil no- tificársele el auto de enjuiciamiento dictado en
vecientos cincuenta y cinco, interpone ante la esta causa".
Corte recurso de revisión contra las sentencias Con base en este informe -que no responde a
ejecutoriadas proferidas por el ·Juzgado Segundo la realidad de los hechos- se emplazó a Noel Pa-
Penal del Circuito de Manizales y por el Tribu- rra Palacio para que compareciera a juicio y re-
nal Superior del mismo Distrito, por las c.uales se cibiera la notificación del auto de proceder. Pos-
condena a NOEL PARRA PALACIO a la pena teriormente se le nombró defensor de oficio al
principal de veintiocho meses de presidio y acce- doctor Alfonso Quintero Osorio, quien asumió la
sorias consiguientes. ·representación del proce•sado. El defensor -se-
gún consta de la documentación allegada a estas
Antecedentes diligencias- no hizo nada para defender los de-
rechos de Noel Parra Palacio y, cumplidas las
El día cinco de mayo de mil novecientos cin- formalidades propias del juicio, el Juzgado, en
cuenta y tres, cuando Noel Parra Paiacio se diri- providencia de cuatro de marzo de mil novecien-
gía a su casa de habitación, Alfredo Castellanos tos cincuenta· y cinco, lo condenó a la pena de dos
preguntó: "I?on Noel, qué piensa hacer en los lin- años de presidio y accesorias consiguientes, pro-
deros de la finca?" A lo cual respondió que "pen- videncia quE• al ser consultada ante el respecti-
saba hacer el cerco por donde siempre estaba", vo Tribunal fué reformada en el sentido de au-
replicando aquél "que por allí no era. el lindero, . mentar la pena a veintiocho meses de presidio, y
en cuanto a la condena en perjuicios se dispuso mente la prensa de Manizales, como consta en el
quE• ellos fueran tasados mediante el procedi- diario "La Patria" cuyos ejemplares se acompa-
miento señalado en el artículo 553 del Código Ju- ñan.
dicial. La sentencia lleva fecha nueve de mayo de e) Con-los testimonios de Rodrigo Becerra, Ra-
mil novecientos cincuenta y cinco. fael Estrada y Filiberto Gutiérrez, se demuestra
Del proceso y de su correspondiente actuación que el procesado hacía una vida normal y pública
-fuera de la diligencia de indagatoria- Noel en la ciudad de Manizales, que frecuentaba si-
Parra Palacio no tuvo conocimiento, pues .Ia de- tios concurridos y que su residencia era la ciudad
claratoria del "reo ausente" le privó de toda de- de Manizales; y con el testimonio de Gonzalo Vi-
fensa y el doctor Quintero Osorio nunca le infor- llegas, Gerente del Banco Comercial Antioqueño,
mó sobre esta investigación. establece que su poderdante concurría con asi-
duidad a dicho establecimiento para hacer con-
Demanda signaciones de dinero o para cobrar cheques gi-
rados a esa Entidad.
El apoderado del recurrente interpone recur- d) Con la declaración de Guillermo Londoño
so de revisión contra las sentencias ejecutorias de Méjía, ex-Ministro de Estado y ex-Gobernador de
primera y segunda instancia dictadas por el Juz- Caldas, se prueba que Noel Parra Palacio reside
gado Segundo Penal del Circuito y por el Tribu- en la ciudad de Manizales sin variar de domici-
nal de Manizales, que condenaron a Noel Parra lio, y que "ha hecho vida regular y pública en
Palacio a la pena de veintiocho meses de presi- medio de la sociedad, de sus amigos y en des-
dio que actualmente purga en la Cárcel del mis- arrollo de las actividades de sus negocios". En
mo Distrito. idéntico sentido declaran los señores Filiberto
Como fundamento de la demanda -dice el re- Botero, Rubén Cuéllar, Tulio Hoyos, Daniel Ja-
currente- "me apoyo especialmente en la dispo- ramillo, Elías Hoyos y Julio Arbeláez y otros.
sición contenida en el Numeral 3Q del artículo e) Con la certificación del Juzgado Segundo del
571 del Código de Procedimiento, por cuanto a Circuito Penal, demuestra que ese Despacho don-
mi entender ha resultado de toda evidencia la dE.• se adelantaba el juicio, "no solicitó a la Poli-
falsedad del informe de Secretaría y consiguien- cía Nacional o al Detectiv-ismo la captura de Noel
te diligencia judicial que declaró "reo ausente" Parra Palacio".
a mi podE.Tdante, y a cuya virtud se le juzgó por f) Con las certificaciones del Jefe del Servicio
la espalda, sin oírsele ni vencérsele en juicio in- de Inteligencia y del Comandante de la Policía,
curriendo con ello en una nulidad constitucional demuestra que a esas Entidades no se solicitó ni
insalvable". la comparecencia ni la captura de Noel Parra
Palacio. Y,
JP'ruebas
g) Finalmente, con la certificación del Juzgado
Segundo Penal Municipal, demuestra que conti-
a) El apoderado del recurrente ha demostrado
nuamente concurría a ese Despacho su poderdan-
que Noel Parra Palacio desde la iniciación del
te con el fin de hacer recibir las órdehes de ci-
proceso hasta hoy ha residido en la ciudad de Ma-
tación para algunos declarantes, lo cual hacía
nizales, en su casa de habitación distinguida con
"sin reservas de ninguna naturaleza y pública y
el número 18-26 de la calle 19, y que a su domi-
notoriamEnte".
cilio no se presentó autoridad alguna para hacer-
le citación. (Declaraciones de Rosalba Peña y
Debora Arias, Fls. 10-11).
Derecho

b) Con las declaraciones de Gustavo Robledo Como ya se expresó, el apoderado del recurren-
Isaza, ex-Alcalde de Manizales, Guillermo Gó- te invoca la causal 3!1- parte in fine del art. 571
mez Ossa, Personero Municipal, Lino Jaramillo · del Código de Procedimiento PEnal haciendo hin-
Montoya, ex-Secretario dE• Obras Públicas, y capié en la "prueba de cualquier otra clase que.
Elías Hoyos Estrada, comprueba que su poder- haya podido determinar el fallo respectivo", y en
dante hizo una vida pública social acompañando orden a sostener su tesis argumenta así:
al Gobernador del Departamento en la comitiva "El recurso de revisión según la ley y la reite-
que inspecCionó la ''proyectada carrE1era entre rada jurisprudencia de la Corte que no se refie-
los termales del Ruiz y la población de Murillo re a la sentEncia sino al juicio en sí mismo, y que
en el Tolima". De estos hechos informó amplia- mira al restablecimiento de la justicia aún contra
S3G

la cosa juzgada, tiene lugar excepcional frente al como fundamento del recurso de revis10n hace
error judicial cuando como en este caso parece referencia directa a las formas del juicio, a irre-
de manifiesto que de una manera que no pudo gularidades de procedimiento, que pueden entra-
ser sino deliberada se juzgó por la espalda a un ñar motivos de nulidad, subsanables en su opor-
ciudadano, y se esquivó en toda forma el que és- tunidad por otra clase de recursos, mas no por el
te pudiera usar los medios ·legales de defensa. El de revisión, que la ley ha estatuído sólo para en-
informe.• falso del Secretario sobre ausencia irre- mendar graves errores judiciaies en virtud de los
mediable de Parra, y el auto también de funda- cuales se halle cumpliendo condena un inocente".
mento falso en que se le declara reo ausente, no ·En consecuencia, pide se deniegue la revisión
sólo pudo influír en la sentencia, sino que influ- del proceso que por un delito de lesiones persona-
yó necesariamente en ella. Porque el defensor de les se siguió en contra de Noel Parra Palacio.
oficio como está visto, ni concurrió a la audien-
cia, ni apeló de las providencias, ni objetó las ta-
saciones arbitrarias, sino que facilitó la velocidad
muy significativa del procese con la renuncia de El "objeto fundamental del proceso penal -di-
sus traslados". ce Florián- es una determinada relación de dere-
cho penal que surge de un hecho que es conside-
"Bien comprendo que la declaratoria de reo
rado como delito, y se desarrolla entre el Estado
ausente es una garantía de la justicia contra la
y el individuo al cual se le atribuye el hecho, con
ocultación o fuga de los reos. Pero tiene que ser
el fin de que sea aplicado a éste último la ley
ocultación o fuga y ella no puede.• establecerse de-
penal por la inculpación directa y concreta de un
finitivamente por la declaración caprichosa de un
hecho delictuoso a dete.Tminada persona por par-
Secretario, cuando las mayores evidencias la re-
te del Estado". En otros términos, el objeto del
cusan y anulan. Si bien es cierto que no puede
proceso penal es el ejercicio de la función repre-
admitirse.· en términos generales la impugnación
siva del Estado por la comisión de un delito, me-
de los reos de una declaratoria semejante, si lo
diante un conjunto de actos externos tendientes
es que en concreto y en este caso, y por sus mo-
a demostrar la verdad histórica y material de
dalidades especiales este hecho puede y debe ser
los hechos investigados para deducir -según el
rconocido". Y concluye solicitando a la Corte se
caso- la responsabilidad o inoce.·ncia de las per-
ordene la revisión del proceso contra Noel Pa-
sonas a quienes se supone autores o partícipes de
rra Palacio.
una infracción de la ley penal.
Ministerio lP'úblico El juicio penal presupone la existencia de su-
jetos procesales con los cua.Les se desarrolla y lle-
El Procurador Primero Delegado en lo Penal, va a cabo la relación jurídico-penaL El Estado
después de hacer una síntesis de los hechos y de representado por el Ministerio Público, titular
la petición de la demanda, af_irma que tanto los de la acción penal; el Juez o funcionario que re-
elementos objetivos y subjetivos del delito que- presenta el órgano jurisdiccional que decide so-
daron plenamente demostrados por la prueba bre los resultados del juicio, y el acusadq, sujeto
allegada al proceso, por lo cual tanto el Juzgado pasivo de la acción penal. La ausencia de sujetos
como el Tribunal pronunciaron las sentencias procesales o su no represe·ntación en juicio, con-
respectivas en contra de Noe.•l Parra Palacio por lleva como consecuencia lógica la negación de la
encontrarlo "plenamente responsable de las le- relación jurídico procesal con las partes, por con-
siones personales causadas a Alfredo Castellanos, siguiente, la afirmación de la inexistencia del
y por ello fue sancionado". juicio.
Y en relación con los motivos invocados para La presencia del acusado es necesaria e indis-
sustentar el recurso, expresa: pensable para que tome parte dentro del juicio
"El señor abogado recurrente sostiene que es que se instaura en contra suya, pues, "no sólo es
falso el informe secretaria! donde se afirma que inhumano, sino ilógico -afirma Carrara- que
no fue posible hallar al procesado Parra Pala- se pueda llevar a término una investigación sobre
cio para notificarle el auto de proceder y que, la culpabilidad de un individuo, y que, declarán-
por ende, el juzgamiento en contumacia resulta dolo culpable se• lo pueda someter a castigo. sin
también falso, por ser irreal y falta de veracidad que se haya llamado a tomar parte e!ll tal exa-
la base en que se apoya". men.~~ sujeto contra el cual va dili'l.gñiill.o", inter-
"Sea de ello lo que fuere, la cuestión alegada vencwn que el acusado -en calidad de parte-
 63i
puede asumir en el sumario o en el juicio. perso- tumacia" siendo, por otra parte, evidente que en
nalmente o por medio de un representante legal. el sitio donde se adelantaba la causa estaba pre-
Pero el resultado de la investigación y las con- sente, lo que equivale a decir que se omitió uno
secuencias del juicio no pueden quedar en sus- de los sujetos procesales del juicio, o sea el suje-
penso por la sola circunstancia de que el acusa- to pasivo de la acción penal -el acusado- ya que
do eluda su presentación ante el Juez o funciona- el defensor fue un convidado de piedra en este
rio que conoce del negocio.' No. Para estos casos proceso.
la l€'Y sabiamente ha establecido el cargo de apo- Cuál fue la prueba que llevó· a las anteriores
derados y defensores (Art. 107 y 108 del C. de P. conclusiones? El informe del Secretario que di-
P.) para que en ausencia del inculpado (Art. ce: "El procesado Noel Parra Palacio no ha sido
435) o ante la negativa directa o indirecta de hallado para notificársele el auto de enJUlCla-
presentarse a juicio lleven su personería y con miento dictado en esta causa". Con base en esta
ellos se adelante el proceso hasta su culmina- certificación contraria a la €'Videncia, se empla-
ción. zó a Noel Parra para luego declararlo reo au-
La defensa no es un privilegio que otorga la ley sente y nombrarle un defensor de oficio en la
sino un derecho originario del hombre, reconoci- persona del doctor Alfonso Quintero Osario, pa-
do por el legislador; por consiguiente, ese derecho ra adelantar la causa.
es inalienable e irrenunciable por el interés que . El término "reo ausente" se predica de una
tiene el Estado y la sociedad de que no se conde- persona que se halla separada "especialmente de
ne a ún inocente sino al verdadero culpable. Na- la población en que reside", o de la persona "de
die puede renunciar a su propia defensa, y cuan- quien se ignora su paradero, si vive todavía o en
do por cualquier circunstancia la persona así lo dónde está", y para hacer esta afirmación "reo
hiciere, la ley faculta al funcionario. para nom- ausente", dentro del proceso penal, es indispen-
brar un apoderado o defensor de oficio que pa- sable cumplir los requisitos de la ley (Art. 433),
trocine la causa y haga valer los derechos del y mientras esto no se .haga, la declaratoria de
acusado para absolverlo si es inoce·nte, o para que reo ausente es improcedente. En el proceso no
sea sujeto de sanción penal en la justa medida existe constancia de que se hubiera citado al
de la ley, si resultare ser culpable. procesado por medio de los empleados del Juzga-
Pero el ejercicio del mandato presupone debe- do, ni por Agentes de la Policía o del Detectivis-
res y obligaciones que deben cumplirse y no re- mo, para hacer la afirmación de que éste "no ha
nunciarse, porque el cargo de apoderado y de- sido hallado para notificársele el auto de enjui-
fensor en lo penal es de orden público y no pri- ciamiento". En cambio, sí reposan certificaciones
vado como en lo civil; aquí se atienden intereses de que a estas entidades nunca les fue solicitada
económico-particulares, en aquél se defienden su colaboración para cumplir las finalidades de
valores de superior jerarquía, como es la liber- la ley, en orden a la comparecencia del acusado.
tad del hombre, sil inocencia o el reconocimiento En estas condiciones, la declaratoria de "reo
de una responsabilidad en los términos de la ley. ausente" no era pertinente ni para justificar el
El mandato no se cumple ni se justifica con el so- contenido del informe secretaria!, ni para hacer
. lo acto de suscribir notificaciones. No; es necesa- el nombramiento de defensor de oficio, porque
rio asistir al procesado en todas las diligencias -se repite- con evidencia suma se ha demos-
en que la 12re•.sencia de éste sea prescrita por la t.rado que el acusado ni estuvo ausente ni se ocul-
ley, y representarlo en todos los actos e inciden- tó. Su vida pública y social en compañía de altos
tes del proceso, bien sea en ,orden a contradecir funcionarios de la administración, su interven-
las pruebas o all€•gar elementos que demuestren ción en obras de interés colectivo de las cuales
su inocencia, o a buscar los términos en que la da cuenta la prensa, sus relaciones comerciales y
ley debe ser aplicada. de múltiples amistades demuestran que no era
Si el apoderado o defensor no cumple con sus persona ausente ni reo prófugo, ni oculto a quien
deberes, si la defensa €'S inútil por inercia· o des- hubiera querido citarlo para comparecer en jui-
preocupación, si no se hace nada por tratarse de cio. Nadie en el lugar de su domicilio podía afir-
un reo ausente, o por ser un defensor de oficio mar que ignoraba su paradero o que hubiera
a quien los intereses. del acusado no importan na- cambiado de residencia, como sí lo hace la Secre-
da, es claro que en este caso especialísimo no taría del Juzgado, lo que equivale a decir que €'1
puede hablarse de defensa, máxime cuando el informe no está ceñido a los preceptos de la ley
acusado no estuvo ausente ni se hallaba prófugo ni a los términos exactos de la verdad.
de la justicia, se lo juzgó en ausencia o en "con- Cuáles fueron las incidencias ocurridas en el
632
juicio a virtud del informe falso de la Secretarí11-? ha sido hallado para notificársela del auto de
Ellas pueden sintetizarse así: enjuiciamiento", que en estas condiciones el in-
a) Nombramiento de un defensor de oficio en forme y la posterior actuación E.'Il el juicio, los
"el único abogado que tenía en Manizales inves- testimonios, dictámenes médicos y peritazgos son
tigaciones penales en su contra, originadas en el pruebas que pudieron influir positivamente en la
ejercicio de la profesión, y aún más, en el propio determinación del fallo.
Juzgado que hacía extraña investidura", según Se dice que la actuación, tE.'Stimonios, dictáme-
lo dice el demandante. nes médicos y conceptos periciales influyeron en
b) Que el defensor no impugnó los cargos con- la determinación del fallo, porque esa es la rea-
tenidos en el auto de proceder; que en la causa lidad procesal. Si el acusado hubiera sido citado, ·
no pidió pruebas tendientes a demostrar· la ino- probablemente su situación pudo ser distinta,
cencia de su defendido o a contradecir las prue- porque entonces habría tenido oportunidad de con-
bas de incriminación; que no concurrió a la dili- tradecir las pruebas de incriminación y la sen-
gencia de audiencia, ni apeló de la sentencia con- tencia seguramente confrontaría la verdad mate-
denatoria; que no se opuso en forma alguna a la rial; de esta manera y por virtud de un informe
condena en perjuicios a pesar de que el Tribunal irregular se construyó un juicio no de carácter
expresó: público sino secreto para el procesado quien no
" ... que es legal la obligación impuesta al reo estuvo prófugo ni oculto y sin embargo, por esa
de indemnizar los perjuicios causados con la in- certificación, fue declarado reo ausente.
fracción, los que se tasarán mediante el proce- Pero hay más: su representación fue nula por-
dimiento determinado en el articulo 553 del C. que el defensor, en vez de complementar la per-
Judicial, y no en forma concreta, porque si bien sonería del acusado, la hizo nugatoria, contribu-
es cierto que en la etapa sumarial SE.' practicó un yendo en esta forma a que el juicio se adelantara
avalúo de perjuicios, en el que arbitrariamente sin intervención de uno de los sujetos procesales
y con base en meras suposiciones se tasarán en para determinar la relación jurídico penal prove-
la suma de siete mil cuatrocientos cuarenta y dos niente del delito. Así, pues, sobre una certifica-
pesos con sesenta y cinco centavos, en la etapa de ción no verdadera se siguió un juicio que tuvo in-
la causa ni siquiera se solicitó por las partes su fluencia defintiva en el proceso para determinar
aprobación. Se apartó pues el avalúo de las nor- el fallo respectivo, ora porque en ella se funda
mas procedimentales por lo cual no habrá de tE.•- ·¡a sentencia penal y civil, bien porque toda la
nerse en cuenta para una condenación en con- prueba fue ignorada por el acusado, quien no tu-
creto". vo oportunidad de enterarse de los cargos formu-
Que posteriormente en el incidente de liquida- lados en el auto de proceder, de las pruebas prac-
ción de perjuicios, el defensor, sin representación ticadas en el juicio para contradecirlas, ni de las
legal, asumió la personería del acusado, recibió sentencias condenatorias de primera y segunda
el traslado d.e la liquidación, la aceptó, no la ob- instancia por desconocimiento total del proceso,
jetó ni interpuso recurso alguno, sino al contra- y porque el defensor jamás lo enteró del juicio y
rio renunció los términos del traslado, es decir, sus consecuencias.
no cumplió con los deberes del cargo para el cual En un rE•curso de revisión en el cual se alega-
fue nombrado, porque si el Tribunal en la respec- ba que en el juicio se había omitido la presencia
tiva sentencia no aceptó el avalúo de perjuicios del acusado y que las pruebas en tales condicio-
en la cantidad de siete mil cuatrocientos cuaren- nes tenían el carácter de secretas, la Corte ex-
ta y dos pesos con sesenta y cinco centavos presó:
($ 7.442.65), qué diría de la nueva estimación de "Estudiadas con' prolija atención todas las cau-
perjuicios hecha por el abogado de la parte civil sales que abarca el artículo transcrito a la luz
en la cantidad de veintiun mil trescientos ochen- de las circunstancias que obran en autos, halla la
ta pesos con veintE.• centavos ($ 21.380,20) que el Corte que ocurre aquí la causal cuarta dE.'l memo-
llamado representante del acusado acepta y no rado artículo primero, la cual tiene lugar cuan-
reclama? Será ésto jurídico y se podrá llamar do se hayan producido documentos u otras prue-
defensa. la actitlold asumida por el doctor· Alfonso bas secretas que no se hubieren comunicado a los
Quintero Osorio? acusados o a sus defensores, o que a juicio de la
e) Que el informe del Secretario dio lugar Corte haY.an podido determinar la condenación
a que se adelantara un proceso penal con la cali- de los acusados".
ficación de "reo ausente" para el acusado, sin "En efecto, como se ha visto desde un princi-
que en realidad fuera cierto que Noel Parra "no pio, en el simulacro de juzgamiento hecho a Gal-
 NI! 2167 G A e lE 'll' A .Jf lU D JI e H A lL 633

vis, se produjeron pruebas que para él fueron tud del cual se privó al acusado no. sólo de la de-
"secretas" toda vez qÚe subsistieron en estado de fensa de sus derechos, sino también de su presen-
sumario sin calificar su mérito probatorio en vía cia en el juicio, ve-dándole en esta forma el co-
de un llamamiento a responder en juicio o si- nocimiento del proceso, de sus actos fundamenta-
quiera de hacer notificación de algún auto, como les, auto de proceder, pruebas, audiencia, senten·
él lo solicitara a folios 6" . . . . . . . "tales pruebas cias de primera y segunda instancia, y posterior-
sirvieron para fulminar en contra de Galvis la mente de la liquidación en perjuicios. El informe
sentencia condenatoria y que en tan anómalas falso o irregular de la Secretaría produjo como
condiciones de juzgamiento determinaron, a no consecuencia la declaratoria de "reo ausente",
dudarlo, la condenación del acusado ""sin ser por este motivo se le juzgó en "contumacia", sien-
oído y con la carencia absoluta de defensa" " pues do evidente por otra parte, que el acusado ni es-
que el nombramiento hecho por Galvis en la per- tuvo ause'l1te, ni se hallaba prófugo, ni rehusó
sona de Leonidas Jiménez para que se encarga- en p.ingún momento la citación a juicio.
se de defenderlo, tuvo lugar cuando ya estaba Es claro que "la prueba de cualquier otra cla-
condenado por sentencia y declarado desierto su se que haya podido determinar el fallo" no com-
recurso de apelación". (Providencia de mayo 28 prende aquellas a que hace refer€'!1cia taxativa-
de 1926). mente la ley en los diversos numerales del artícu-
El recurso de revisión tiene como finalidad el lo 571 del C. de P. P., sino aquella otra prueba
restablecimiento de la justicia dentro del ámbito -informe- que directamente dio base para que
de la cosa juzgada, por errores judiciales que se el Juzgado hiciera la declaración de. "reo ausen-
hallan directamente vinculados a los hechos ma- te" y si bien es verdad que ella -como lo dice
teria del proceso y no a cuestiones de confronta- la Procuraduría- "hace referencia directa a las
ción del fallo con la ley, como ocurre en casación. formas del juicio o a irregularidades del proce-
El recurso, puede decirse, constituye una excep- dimiento" también es evidente que e'Sa prueba o
ción al principio de la cosa juzgada, toda vez que informe dio margen para que la posterior actua-
permite después de fenecido un juicio sea revi- ción influyera definitivamente en el fallo, error
sado por motivos que la ley contempla en el ar- que, por no seT subsanable por ningún medio, to-
tículo 571 del Código de Procedimiento Penal. da vez que el acusado fue ajeno al juicio, la Cor-
El recurso no es una tercera instancia, ni tiene te puede corregirlo mediante la revisión del pro-
por objeto la crítica de la sentencia para revo- ceso.
carla, reformarla o adicionada según fuere el ca- Lo anterior no quiere decir que en todos aque-
so. Su finalidad es la de salvar los fueros de la llos casos en que al procesado se lo declare "reo
justicia comprometida por posibles errores judi- ausente", posteriormente pueda interponer recur-
ciales cometidos por los funcionarios que la ad- so de revisión. No; la te·sis de la Corte solo vin-
ministran, revisando el proceso a la luz de he- cula el recurso en casos en que, como el presen-
chos o pruebas no conocidos en los debates, o por te, se demuestre plenamente que la declaratoria
estar frente a sentencias contradictorias pronun- de "reo ausente" tuvo lugar respecto de una per-
ciadas sobre un mismo delito, o porque se com- sona que hallándose presente en el lugar del jui-
pruebe la existencia de la persona que se presu- cio, previa comprobación de esta circunstancia
me muerta por un homicidio, o porque se de- por un informe no ceñido en un todo a la verdad,
muestre que la sentencia se pronunció sobre un el funcionario hace la declaratoria de "reo au-
documento o prueba secreta que no existía en el sente" y se adelanta el proceso en contumacia.
proceso, o porque se· determine que es falso al- En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
gún testimonio, documento o prueba de cualquier -Sala de Casación Penal- administrando justi-
otra clase que haya podido determinar el fallo cia en nombre de la República de Colombia y por
respectivo (Art. 571 del C. de P. P.). autoridad de la ley, oído el concepto del Procu-
rador Primero Delegado en lo Penal, en desacuer-
La prueba a que hace referencia la disposición do con él,
que se comenta, (Numeral 39 del citado artículo,
parte in fine) no la especifica la ley, por consi- RESUELVE:
guiente, queda al prudente criterio de la Corte
el determinarla y darle valor como elemento de Ordenar la revisión de la causa que por un de-
convicción para revisar deierminado proceso, y lito de lesiones personales se adelantó contra el
esa prueba no puede ser otra sino aquella que señor Noel Parra Palacio en el Juzgado Segundo
sirvió de base o fundamento para que el funcio- Penal del Circuito de Manizales y en el respecti-
nario incurriera en el error judicial, error en vir-
Gaceta-11
 G&CJE'll'& .U\LJDl!Cll&IL

vo Tribunal de ese Distrito, sentencia (mayo 9 de El Tribunal tomará las medidas del caso, en re-
1955) en virtud de la cual se impone al acusado lación con la conducta observada por el doctor
como pena principal la de veintiocho meses de Alfonso Quintero Osorio apoderado de Noel Pa ·
presidio y accesorias consiguientes. rra Palacio (Ley 69 de 1945).

La revisión se efectuará en el Juzgado Penal Cópiese, notifíquess· y cúmplase.

del Circuito de Pereira (reparto) a quien por
conduc-to del Tribunal de Manizales se remitirán
las presentes diligencias, entidad que a su vez, Domingo Sarasty Montencgro - Jesús JEstrada
dispondrá el envío del E'Xpediente original a di- Monsalve - Ricardo Jordán Jiménez - !Lui.s Za-
cho Juzgado. fra. - Julio E. Argiiello, Secretario.
NQ 2167 .!JilJ[]IllCUAIL 635

REVJI:SION Y NULIDAD-DIFERENCIAS. - NO SE ACLARA JLA SENTENCIA

ANTEJRWJR

lEl recurso de revisión lo otorga la ley pa- a) DE-sde cuál acto o diligencia en adelante de-
ra rever la totalidad del proceso y no parte be revisarse la causa. Y,
de él. lEl examen parcial de la actuación b) Si Noel Parra Palacio tiene o no derecho al
(concepto del apoderado) incide directamen- beneficio de libertad provisional.
te en la nulidad; en ésta,. se retrotrae el pro- "En mi demanda de revisión -dice el apode-
ceso hasta la fecha o acto en que aquélla se rado- solicité que el proceso fuera anulado y re-
cumplió; en la revisión nó. JLos conceptos visado a partir de la diligencia de excarcelación
de nulidad y revisión no son homogéneos del sindicado Parra, porque fue precisamente des-
sino disímiles; expresan situaciones jurídi- de entonces cuando no se le tuvo más en cuenta
cas distintas e inconfundibles. lEl primero como parte pasiva del juicio . .. " "Tomando la nu-
se vincula directamente al contenido de vi- lidad y revisión desde este punto, se deja al fun-
cio u omisión de formalidades en el proce- ciona.rio del nuevo proceso la facultad de deter-
dimiento; el segundo trata de impedir los minar lo concerniente a la libertad provisional;
efectos de la sentencia dictada contra un se restaura el derecho pleno del procesado Parra
inocente, o con base en pruebas falsas o en para ampliar su indagatoria y producir sus prue-
elementos probatorios que por circ1!Dstan- bas sumariales; se habilita al nuevo Juez para
cias especiales influyeron en la decisión. establecer la verdadera naturaleza de las lesio-
Si los conceptos analizados fueran idén- nes y la calidad real de las deformidades, lo mis-
ticos, el apoderado tendría razón al decir mo (sic) que la valoración de la pena posible, en
que "solicita que el proceso fuera anulado orden a determinar con toda amplitud lo relati-
y revisado a partir de las diligencias de ex- vo al mantenimiento o no de la libertad con fian-
carcelación"; pero como la i"evisión no im- za".
plica nulidad, y aquélla se dá. para todo el
proceso, y ésta para una actuación parcial, Se considera
la sentencia no podía limitar !os efectos del
recurso a una situación parcial, ora por no La ley (Art. 482 del C. J.) consagra el derecho
existir facultad especial para ello, bien por- que tienen las partes para solicitar la aclaración
que incidiría en el error de equiparar los del fallo en los "conceptos o frases que ofrezcan
efectos del recurso de revisión con los de verdadero motivo de duda", y confiere facultades
la nulidad. lP'or esto es por lo que la Cor- restringidas al juzgador para hacET la respectiva
te no accede a aclarar la sentencia, porque aclaración. . . . Pero ésta no puede ir más allá
no hay conceptos o frases que ofrezcan mo- de lo resuelto en el fallo, bien sea en los concep-
tivos de duda. tos que contienen la parte motiva, o en las de-
terminaciones de la parte resolutiva. Las omisio-
Corte Suprema de Justicia - Sala de Casación nes en que pudiera haberse incurrido no serían
Penal. - Bogotá mayo treinta de mil nove- motivos de aclaración, porque, entonces, al re-
cientos cincuenta y seis. pararlas se estaría modificando el fallo; es decir,
haciendo algo distinto de lo que implica una sim-
Magistrado Ponente, Dr: DOMINGO SARASTY ple aclaración.
MONTENEGRO. El recurso de revisión lo otorga la ley para re-
ver la totalidad del proceso y no parte de él. El
VISTOS: examen parcial de la actuación (concepto del
El doctor Fernando Londoño y Londoño, apode- apoderado) incide directamente en la nulidad; en
rado de NOEL PARRA PALACIO, solicita a la ésta, se retrotrae el proceso hasta la fecha o acto
Corte aclaración del fallo que ordena la revisión en que aquélla se cumplió; en la revisión nó. Los
del proceso seguido contra su mandante, para que conceptos de nulidad y revisión no son homogé-
se diga: neos sino disímiles; expresan situaciones jurídi-
636 IGACIE'II'A .JJlUDllCllA!L N<.> 2167

cas distintas e inconfundibles. El primETo se vin- En cuanto a la libertad provisional, ella es fa-
cula directamente al contenido de vicio u omi- cultativa de la Corte y depende, por lo mismo, de
sión de formalidades en el procedimiento; el se- las causales que encuentre probadas para decre-
gundo trata de impedir los efectos de la senten- tar la revisión, y como en el presente caso, el re-
cia dictada contra un inocente, o con base en prue- curso no se basa en ninguna de las causales que
bas falsas o en elementos probatorios que por hacen patente la inocencia del procesado, la Sa-
circunstancias especiales influyeron en la deci- la de abstuvo de hacer pronunciamiento especial
sión. sobre este tema para que el juzgador de instan-
Si los conceptos analizados fueran idénticos, el cia resuelva Jo que sea pertinente, de acuerdo con
apoderado tendría razón al decir que "solicita las nuE•vas demostraciones que obtenga en el
que el proceso fuera anulado y revisado a partir curso del proceso.
de las diligE'I1cias de excarcelación"; pero como la Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
revisión no implica nulidad, y aquélla se da pa- lo Penal- administrando justicia en nombre de
ra todo el proceso, y ésta para una actuación par- la República de Colombia y por autoridad de la
cial, la sentencia no podía limitar los efectos del ley, decide que no es el caso de hacer la aclara-
recurso a una situación parcial, ora por no exis- ción pedida.
tir facultad especial para ello, bien porque inci-
diría en d error de equiparar los efectos del re- Cópiese y notifíquese.
curso de revisión con los de la nulidad. Por esto
es por lo que la Corte no accede a aclarar su sen- Domingo Sarasty Montenegro - Jesús !Estrada
tencia, porque no hay conceptos o frases que Monsalve - Ricardo Jordán .Viménez - lLuis Za-
ofrezcan motivos de duda. fra - José .A\madeo Rey, Secretario.
N~' 2167 GA\ClE'l'A\ J1U[JIHCl!A\IL 637

LA SALA SE XNJ!UBE DE DECIDliR EN EL FONDO UN XNCXDENTE DJE' lR.EDUC-

CXON DE EMBARGO, POJR. CUANTO EL PETICIONAJR.W NO ES ABOGADO XNS-
ClR.rR'O

JLa solicitud sobre reducción de embargo "Según el fallo de la segunda instancia, se fijó
no puede resolverse en el fondo porque se la suma de cuatro mil quinientos pesos ($ 4.500)
ha recibido informe secretarial de que el como indemnización de daños materiales y mora-
peticionario no es abogado inscrito, lo que les, ocasionados con las infracciones que se im-
le impide ~er oído por no estar la cuestión putaron; y, consecuencialmente, se decrete el des-
de derecho que se ha sometido al juicio de embargo de lo que sigue:
la Corte comprendida dentro de las excep- "a) Del inmueble denominado 'La Regadera',
ciones de que tratan los artículos 1Q y 21' de ubicado en la vereda de 'Yomasa', en la jurisdic-
la ley 69 de 1945 y 19 del [Jiecreto 1209 de ción de Usme, por la alinderación a que hace
1954. mención el auto de embargo que, como ya dije,
tiene fecha 22 de septiembre de 1947; y,
Corte Suprema de Justicia. - Sala Penal-Bogo- '~b) Del. crédito hipotecario en mi favor y con-
tá, catorce de mayo de mil novecientos cincuen- tra el señor Gorgonio Pedraza, por escritura pú-
ta y seis. blica, según el citado auto de embargo del 22 de
septiembre de 1947 varias veces "citado".
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada Sin que las partes se pronunciaran al respecto
Monsalve) en el término del traslado, el incidente se tramitó
en la forma legal, pues la Sala ha reconocido su
Vistos: atribución para limitar el embargo y secuestro
preventivo de bienes afectos al pago de indemni-
Con fundamento en los artículos 130 y 703 del zaciones por perjuicios causados a la víctima de
E>;tatuto Procesal Penal y 283 del Código de Pro- un delito, dentro del recurso extraordinario d<:
cedimiento Civil -este último en concordancia casación, en jurisprudencia de que dan fe los au-
con el 138 de la obra primeramente citada-, el tos de :8 de abril de 1952 y de 17 de octubre de
señor Nepomuceno Matallana M. ha formulado 1955, que se reitera en este proveído.
la solicitud que a continuación se transcribe:
No obstante, la solicitud en referencia no pue-
"Que previos los trámites de una articulación, de resolverse en el fondo porque preguntada la
se reduzca el embargo decretado por el señor Juez Secretaría -en vista de algunas constancias de
Séptimo de Instrucción Criminal, en auto de fe- autos- sobre si el señor Matallana es abogado
cha 22 de septiembre de 1947, únicamente al in- inscrito, se ha recibido informe negativo, lo que
mueble que paso a demarcar: le impide al peticionario ser oído por no estar 1a
cuestión de derecho que se ha sometido al juicio
"Un lote de terreno y construcciones de pie- de la Corte comprendida dentro de las excepcio-
dra, ladrillo, madera y teja de barro que dentro nes de que tratan los artículos 19 y 2Q de la ley
de él existen, situado en la carrera quinta (5a) 69 de 1945 y 19 del Decreto 1209 de 1954.
al Sur de Bogotá, y distinguido en su puerta de Lo dicho es suficiente para que la Corte Su-
entrada, según la última nomenclatura, con el prema -Sala Penal- se inhiba, como en efecto
número catorce veintiocho S (14-28 S), (antes SE INHIBE, de decidir sobre la petición suscrita
14-32), con extensión superficiaria de doscientas por el señor Nepomuceno Matallana, de que se ha
diez y ocho varas cuadradas, con setenta centési- hecho mérito.
mos de vara cuadrada (218 v. 70 c. de v.), según
los planos levantados por el ingeniero doctor Ra- Cópiese y notifíquese.
rael Rojas G., y que se halla protocolizado. Dicha
propiedad ha sido avaluada en el Catastro Muni- ][)nmingo Sarasty Montenegro - Jesús JEstrada
cipal, por la cantidad de trece mil quinientos pe- Monsalve - Ricardo Jordán Jfiménez - JLuis Za-
sos ( $ 13.500.00). fra - José A. Rey, Secretario.
 GACIE'lrA JJlUDllCllAIL N9 2ll.S7

DJEJFOJRMliDAD JFKSliiCA Y lPlEJR'.H'UJRBACliON JFUNCWNAL. - DllFJERIENCliAS. -

liN'll'lEJRJPJRlE'.H'ACliON DJEJL AlR'.H'liCUJLO 374 ][)IJEJL C. JP.-SKGNlilFliCADO DE'lLAS lP AJLA-
JBJRAS OJRGANO O MKJEMBJRO lEN SU ASPJEC'.H'O ][liJE PJEJRTURIBACWN JFUN-
CliONAJL

JLa deformidad física es todo defecto que que el todo o uno de sus com¡wnentes des-
a!iera la constitución y naturaleza estética empeñan en !la vida de los ii.ltl.divñ«lluos; por
de las pell'Sonas, la integridad o la propor- esto es por lo que, cuando se lesiona una de
cfión anatómica que guardan entre si llas di- sus partes y como consecuencia de eHa que-
versas pali"~es que constituyen el cuerpo hu- da una perturbación funcionan de call."ácter
mano, o sea, ~odo aquello que alteli"e la mo- transitorio o perman4mte, el hecho se san-
«llallii!llad normal con Ra que proporcionalmen- ciona de conformñdad con en ad[cullo 3'641 del
~ ñntervienen los enementos objetivos de la Código lP'enal, con prescindencia absoluta
belleza en Ra constitución de lo que acostum- del artículo 373 que contempla casos dife-
lllx-amos llamall." "las formas". lEn cambio, la rentes; tesis ésta, que se halla en abierta
perturbación funcional implica una limita- pugna con los conceptos emitñdos por el
ción, trastoll."no, altell."ación o supresión de las Juez y por el 'lrribunal.
funciones vitales de un órgano o miembro
qune pueden ser debmtados o supli'imidos en Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
§l.ll carácter funcionan por consecuencia de Penal.-Bogotá, mayo diez y nueve de mil no-
la l!esñón. vecientos cincuenta y seis.
lLos términos "órgano", "miembro" em-
plleados poll' el JLegisbdor colombiano, ba- (Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty
celll!. referencia directa a la actividad funcio- Monten e gro)
nmll que desempeña cualquiera de las partes
dell cuerpo destinadas por naturaleza a ese Wnstos:
ejercicio, y lla ]esJiÓIIl puede pli."Oducfur una
perturbación total del órgano o miembro o El Tribunal Superior del Distrito Judicial de
en debilitamiento de la actividad fisiológica Buga, en providencia de veintiuno de abril de mil
de una de sus pall."tes. lP'or esto se di.ce II!Ue: novecientos cincuenta y c:inco, condenó a JLuis
"óll."gano es e] conjunto de tejidos que ac- Carlos .li\rango l'lepes, a la pena principal de tre-
túan simultáneamente en el ejercicio de una ce meses de presidio como responsable de un de-
función determinada". lEn otros térmmos, la lito de lesiones personales cometido en Eduardo
pertux-bación se predica de todo ei órgano o y Aldemar Marín.
m.ñembll.'o o de la disminución de capacidad Contra esta sentencia el Fiscal de dicha Enti-
funcional de una de sus partes, ya que los dad interpuso recurso de casación, y como se ha-
motivos de esta agravante (ax-ticulo 374 del llan c:umplidos los trámites reglamentarios, se
C. lP'.) están en ll."azón dill."ecta de na pérdida procede a su estudio.
o debilitamiento de las funciones de la parte
lesionada. .li\ntecedentes
'li'anto !a doctrñna como la jurisprudencia
de la Corte ha sido constante y reiterada El tres (3) de abril de mil novecientos cincuen-
en el sentido de afirmar que las palabll."as ta y cuatro (1954) Eduardo Marín Orrego, en com-
órgano o miembll."o empleadas por el ILegis- pañía de sus hijos Aldemar, Gonzalo y Norbey
ladoll.", comprende no sólo na totalidad de Marín Valencia, viajó de la ciudad de Sevilla
ellllos, sino tambñén, cualquiera de los ele- (V.) hasta el sitio denominado "La Estrella". Al
mentos que los integli"an, y qune la perturba- retornar a la ciudad, Marín Orrego trajo como
ción hace referencia al aspecto · funcional pasajeros, además de sus hijos, a Norman de Jesús
N? 2167 .OSJJIJD.Vllll\..0... 639

Osorio y a Luis Carlos Arango Yepes, quien ocu- derecha. 3o De 4 cms. de longitud sobre la cara
pó el puesto entre el conductor Orrego y Alde- dorsal de la mano derecha que interesó piel, te-
mar Marín. jido celular y tendones extensores del anular y
dedo medio. 4o Herida contusa de la frente. 59
Sin motivo explicable y sin causa que lo justi- Herida contusa de la nariz. 6<? Herida contusa que
fique, intempestivamente Arango Yepes lesionó interesó la piel del mentón. Incapacidad: 15 días
con la peinilla que portaba a Marín Orrego, por con buen tratamiento. De las consecuencias se
lo cual detuvo la marcha del vehículo, y al bajar hablará en los próximos reconocimientos".
de él nuevamente fue atacado por su gratuito
agresor. Para defender a su padre intervino Al- Segundo reconocimiento
demar Marín quien también fue lesionado.
Los conceptos médicos legales dan cuenta de las "Las heridas han cicatrizado. La incapacidad
lesiones y sus consecuencias así: había sido fijada en el primer reconocimiento.
Como consecuencias se anotan: lo La pérdida to-
"!Eduardo Antonio Marín Orrego: tal del meñique derecho, y 2o La impotencia del
dedo anular derecho para hacer movimientos de
"Presenta las siguientes heridas por arma cor- extensión y de flexión por lesión de articulación
tante: 1<? Sobre la primera falange del dedo me- metarcarpo falángica".
dio de la mano izquierda, que interesó piel y ten-
dones extensores. 29 De 2 cms. de longitud en el Tercer reconocimiento·
borde externo de la muñeca que interesó la piel.
3o Desprendimiento del pulpejo del pulgar dere- "Hay pérdida total para ejecutar las funciones
cho por sección. 4o De 7 cms. de longitud sobre de extensión y de flexión del anular derecho".
la cabeza, región frontal derecha de arriba a aba- Adelantada la correspondiente investigación,
jo, que interesó piel, cuero cabelludo y tabla ex- calificado el mérito del sumario, con base en los
terna del frontal. 5Q De 7 cms. de longitud sobre conceptos periciales se fijó la duración y calidad
el lado izquier.do de la cara, región zigómato tem- de la pena.
poral, que interesó piel, cuero cabelludo, arco zi-
gomático y hueso temporal en todo su espesor. Sentencia
6v De 5 cms. de longitud en la cara anterior, ter-
cio inferior del hemitórax derecho que interesó Al analizar los hechos -lesiones personales-
piel, tejido celular y músculos intercostales del en relación con las disposiciones que los sancio-
IX espacio intercostal". Incapacidad 30 días sal- nan, dice la sentencia de primera instancia:
vo complicaciones. De las consecuencias se habla-
rá posteriormente. "La lesión sufrida por Aldemar Marín consis-
tente en la pérdida del deño meñique y pérdida
Segundo reconocimiento de las funciones propias del dedo anular, ambos
de la mano derecha, no puede tener el alcance
"La incapacidad definitiva es de 25 días. Las fijado. por el artículo 374 del estatuto penal, ya
heridas han cicatrizado. Como consecuencias ano- que esta disposición hace relación a lo que en me-
tamos: Desfiguración facial permanente". dicina legal debe entenderse por 'órgano o miem-
bro', y en el presente caso no encajaría en tal dis
'll'ercer reconocimiento posición ni la sección de la mano entera; porque
'miembro' es cualquiera de las cuatro extremida-
"Sí hay tendencia a desaparecer la cicatriz fa- des del cuerpo que se articula con el tronco o el
cial. Es aparente hoy a una distancia de cuatro miembro viril. Para que exista su pérdida se ne-
(4) metros". cesita referirse a toda su extensión anatómica y
capacidad funcional. Según lo que se deja expues-
"Aldemar Marín Valencia to se trata aquí de una deformidad que define el
segundo inciso del art. 373 ya citado; con todo
"Presenta las siguientes heridas con arma cor- será la sanción determinada por tal segundo in-
tante: 1<? Amputación del dedo meñique derecho. ciso la que se imponga con el aumento señalado
2o Fractura de la primera falange del anular y por el artículo 31 de la obra citada".
sección del extensor, correspondiente a la mano El Tribunal al revisar por apelación la senten-
 GA(JJE'.II'&

cia de primera instancia, la confirmó con estas chos, porque en la sentencia se les haya atribuí-
consideraciones: do un valor probatorio que no tienen, o se les
"En cuanto a la sancwn corporal impuesta al haya negado el que sí tienen. Y ser la sentencia
reo en la sentencia que se estudia, la Sala consi- violatoria de la ley penal por errónea interpreta-
dera que ella ha sido correctamente deducida, ción o por indebida aplicación de la misma.
desde luego que la infracción más grave encaja "El Honorable Tribunal de Buga -dice la Pro-
indudablemente en el segundo inciso del artículo . curaduría -en su sentencia interpretó errada-
373 del C. Penal, y no en la sanción prevista en mente el dictamen médico-legal efectuado al se-
la parte final del artículo 374 ibídem, como lo ñor Aldemar Marín Valencia, que se ha dejado
sostiene el señor Fiscal de la Corporación. Las ra- transcrito anteriormente, atribuyéndole un valor
zones que al respecto invoca el señor Juez de la que no tiene (el del artículo 373 del Código Pe-
primera instancia son de una lógica jurídica in- nal) y negándole el que en realidad tiene (el del
discutible y están enteramente acordes con la ju- art'ículo 374, parte final, ibídem), circunstancia
risprudencia y la doctrina, de acuerdo con las que influye en la determinación de la sanción y
cuales no puede sancionarse con la pena señalada que viola los dos artículos citados ... ".
en el artículo 374 del Código sino aquellas in- Respalda su afirmación en la doctrina de la
fracciones que comportan la perturbación fun- Corte que en lo pertinente dice:
cional transitoria o permanente de un órgano o "Según la tesis del recurrente para que el ar-
miembro entendiéndose por tal no una mera por- tículo 374 del C. P. tenga una correcta aplicación
ción o parte de él, sino toda la estructura anató- es necesario que la herida sufrida por la víctima
mica de cualquiera de las extremidades del cuer- le afecte íntegramente todo el órgano o miembro
po humano articuladas con el tronco. En los de- lesionado, y no una parte de él.
más casos, la infracción deberá tenerse o consi- "Tal tesis es inadmisible.
derarse como una desfiguración o deformidad. "En efecto, el artículo 374 citado dice:
sancionable de acuerdo con lo previsto por el "Si la lesión produjere la perturbación funcio-
artículo 373 del Código de las Penas, ya que sería nal transitoria de un órgano o miembro, la pena
en extremo aberrante e inequitativo castigar con será de dos a cinco años de presidio y multa de
la misma pena a quien priva o perturba a otro de doscientos a cuatro mil pesos".
un brazo que a quien solamente lo priva o per- "Al tenor de esta norma y de acuerdo con
turba en el uso de la mano o de una parte de los principios doctrinales, los vocablos órgano o
ella". miembro deben interpretarse, para los efectos pe-
nales, en su sentido funcional, y no en su acep-
ID emanda ción anatómica. Por eso, como lo anota acerta-
damente el profesor Nerio Rojas (citado por el
El Agente del Ministerio Público -Fiscal del demandante), los Códigos no debieran hablar de
Tribunal- en su respectiva demanda impugna la sentidos, órganos o miembros, sino .de funciones.
sentencia con fundamento en la causal primera "En tal virtud, si la lesión afecta elementos
del artículo 567 del C. de P. P. A su vez el Pro- anatómicos que integran el órgano o miembro,
curador Segundo Delegado en lo Penal, sin opo- sin perturbar la respectiva función fisiológica, no
nerse a las razones alegadas por el recurrente hay trastorno de ésta, y por lo mismo no procede
complementa la demanda e invoca la causal se- la aplicación del articulo 374. Tal sucedería, por
gunda como principal por ser la más técnica, pi- ejemplo, con la simple pérdida de la yema de un
diendo que se tenga la otra como subsidiaria ya dedo, con un ligero desgarramiento del pabellón
que la primera es una consecuencia de la se- de la oreja, con la pérdida de un diente, etc., le-
gunda. siones que no alcanzan a debilitar ni a restringir
La Corte, estudiará conjuntamente las dos cau- las operaciones de aprehensión, la audición y la
sales, toda vez que, al prosperar o negar la cau- masticación.
sal segunda, la primera que es conseeuencia de "Por el contrario, si la lesión ataca, limitándolo,
aquélla, seguirá la suerte de ésta. el ejercicio propio de la actividad fisiológica del
órgano o miembro vulnerados, el hecho cae bajo
Causales segunda y primera las previsiones del artículo 374, aunque los teji-
dos de que se componen aquellos no estén inte
Errada interpretación o apreciación de los he- resados en su totalidad, sino parcialmente.
 N9 2167 GACJE1'A JUD!Ul!All... 641

"E'n una palabra; el artículo 374 del Código vitales de un órgano o miembro que pueden ser
mira únicamente al trastorno fisiológico que pro- debilitados o suprimidos en su carácter funcional
duce la lesión, y no al menoscabo anatómico o por consecuencia de la lesión.
estético que la herida cause en el cuerpo hu- Los términos "órgano" "miembro" empleados por
mano. el legislador colombiano, hacen referencia direc-
"Así las cosas, aparece que Aldemar Marín Va- ta a la actividad funcional que desempeña cual-
lencia ha quedado sometido (sic) a una perturba- quiera de las partes del cuerpo destinadas por
ción funcional parcial de carácter permanente e naturaleza a ese ejercicio, y la lesión puede pro-
irreparable, prevista en la última parte del ar- ducir una perturbación total del órgano ·O mie~­
tículo 374 del Código Penal, y no a una deformi- bro o el debilitamiento de la actividad fisiológica
dad física que es lo que establece el segundo in- de una de sus partes. Por esto se dice que: "ór-
ciso del artículo 373 ibídem que fue la disposición gano es el conjunto de tejidos que actúan simul-
aplicada por el H. Tribunal". táneamente en el ejercicio de una función deter-
En cuanto a la causal pi·imera, el Fiscal del minada". En otros términos, la perturbación se
Tribunal dice que hay "indebida aplicación de lp. predica en todo el órgano o miembro de la dis-.
ley penal por cuanto se tomó como base para fi- minución de capacidad funcional de una de sus
jar la sanción impuesta el artículo 373 del C. Pe- partes, ya que los motivos de esta agravante (ar-
nal y no el artículo 374 del mismo Código, que es tículo 374 del C. P.) están en razón directa ele la
el que debe servir para señalar la pena en este pérdida o debilitamiento de las funciones de la
caso, teniendo en cuenta que al más grave lesio- parte lesionada.
nado le quedó como consecuencia una verdadera La Corte en la interpretacióP que en diversas
perturbación funcional parcial, al sufrir, no so- oportunidades ha dado al contenido del artículo
lamente la pérdida del dedo meñique de la mano 374 del C. P., se expresa así:
derecha, sino la pérdida de las funciones de ex- "La perturbación puede ser total o parcial, a-
tensión y flexión del dedo anular derecho, lo cual fectar un sector anatómico gram!e o pequeño, los
constituye una limitación permanente de las fun- que a pesar de su extensión constituyen o pue-
ciones de aprehensión de la mano derecha". den constituir órganos especiales con funciones
también especiales interdependientes los unos de
Se considera: los otros; cuando la ley penal habla de pertur-
bación funcional -Ho defecto funcional- de Ót'-
Las disposiciones de los artículos 373 y 374 del ganos o miembros, no puede tomarse únicamente
Código Penal en su aplicación, individualizan ca- en el sentido de su totalidad, porque de lo con-
sos diferentes. La primera, se impone como con- tr·ario toda perturbación funcional parcial que-
secuencia de una lesión que produce desfigura- daría asimilada a deformidad física, y al margen,
ción facial, deformidad física reparable o pertur- por consiguiente, de toda. sanción penal; no es
bación psíquica transitoria; si son de carácter aceptable por lo tanto, la tesis de que no hay per-
permanente la pena se aumenta. La segunda, se turbación funcional -sino deformidad física-
aplica para aquellos casos en que la lesión pro- porque la lesión sólo afectó una parte de la mano,
duce perturbación funcional o psíquica transito- que es el miembro y no toda la mano o miem-
ria de un órgano o miembro, agravándose la pena bro". (Casación de Gerardo Andrade Er3zo. Abril
cuando la perturbación fuere de carácter perma- 14 de 1945 y la de Luis Alberto Guerrero).
nente. La sanción prevista en el Rrtículo 374 del Cél-
La deformidad física es todo defecto que al- digo Penal se aplica en dos casos diferentes: pri-
tera la constitución y naturaleza estética de ·las mero, cuando la lesión produce una perturbación
personas, la integridad o la proporción anatómi- funcional transitoria de un órgano o miembro, y
ca que guardan entre sí las diversas partes que segundo, cuando la lesión produce una pe·du.rba-
constituyen el cuerpo humano, o sea, "todo aque- ción funcional permanente; en estos casos, no e<>
llo que altere la modalidad normal con la que indispensable que la lesión afecte todo el órgano
proporcionalmente intervienen los elementos ob- o miembro en su sentido íntegro o completo:
jetivos de la belleza en la constitución de lo que puede que las consecuencias de la lesión ·lo afec-
acostumbramos llamar las formas". En ·cambio, te en una sola parte, para que se imponga la co-
la perturbación funcional implica una limitación, rrespondiente sanción; porque las expresiones
trastorno, alteración o supresión de las funciones órgano y miembro en el sentido que se usan en
6~2 G&IDIE'll'h JIU[lifliDll&ll... NI' 2.1.67

el Derecho Penal, hacen referencia a la función no hace referencia a la deformidad fisi.ca de que
que el órgano o miembro desempeñan y no al trata el art. 373 del Código Penal, sino a la pertur-
sentido anatómico que les asigna y emplea la me- bación funcional permanente a que hace referencia
dicina legal. el art. 374 de la ley sustantiva, ora por la pérdida
"Así, pues, si la lesión afecta algun'o o algunos total del meñique derecho, bien "por la impoten-
de sus elementos antómicos que integran el ór- cia del dedo anular derecho para hacer movi-
gano, y como consecuencia de ello limita la fun- miento de extensión o de flexión por lesión de
ción y el ejercicio propio de la actividad fisioló- articulación metacarpo falángica", para. concluir
gica del mismo, el hecho cae bajo las sanciones -tercer concepto- con la afirmación de que "hay
del artículo 374 del Código Penal, aunque el con- pérdida total para ejecutar las funciones de ex-
junto de tejidos de que se halla integrado el ór- tensión o flexión", o sea, una limitación, debili-
gano o miembro no esté afectado en su totalidad tamiento o pérdida de la función de los dedos
sino parcialmente". (G. J. Tomo LXVI. Mayo 11 anular y meñique, elementos integrantes de uno
de 1949, pág. ! 77 l. de los miembros del--cuerpo, aun cuando la ana-
En reciente oportunidad la Corte al interpretar t9mía de éste no haya sido afectada.
la dispcsi- iún del art:cu!o 374 dijo que: "Como En estas condiciones, al apreciar la prueba -
los miembros del cuerpo humano cumplen fun- concepto médico legal- el Tribunal, por una par-
ciones naturales utilizando las partes que los .in· te, negó el valor que ella tenía para catalogar el
tegran o componen, cada vez que una de estas hecho en la modalidad del artículo 374 del Có-
partes se altere, inhabilite o destruya, queda de digo Penal por la existencia de una perturbación
hecho perturbada aquélla. Y es, por esta razón, funcional permanente en los dedos de la mano, y,
tan elemental como innegable, por lo que la ju- por otra, le dio un valor que no tenía al estruc-
risprudencia ha convenido en interpretar en su turar sobre ella el fenómeno jurídico del artículo
sentido científico la expresión 'perturbación fun- 373, que sanciona la deformidad facial o la de-
cional de un miembro u órgano' sin que ello quie- formidad física resultante de la lesión, conclusión
ra decir que se ha tratado de llenar un vacío del que no fue afirmada por la oficina médico legal.
Código, que no siendo casuísta ni didáctico resul- Equivocada apreciación de la prueba que por ló.
taría contrario a su escuela exigirle un catálogo gica consecuencia condujo al Tribunal a la viola-
de todas las consecuencias posibles de las heridas. ción de las disposiciones de los artículos 374 y 37::1
Lo que se ha procurado es acomodar sus expre- del Código de las Penas, lo que equivale a decir
,-íones a la técnica legal". (Casación de 14 de ene- que los motivos de impugnación están probados.
ro de 1956. G. J. Tomo LXXXII, pág. 123). Por tanto las causales segunda y primera pros-
Lo anterior demuestra que tanto la doctrina co- peran.
mo la jurisprudencia de la Corte ha sido constan-
te y reiterada en el sentido de afirmar que las Sentencia
palabras órgano o miembro empleadas por f!l le-
gislador, comprende no sólo la totalidad de ~llns. De conformidad con lo dispuesto por el artículo
sino también, cualquiera de los elementos que los 570 del Código de Procedimiento Penal, numeral
integran, y que la perturbación hace referencia b), cuando la causal aceptada fuere la primera o
al aspecto funcional que el todo o uno de sus la segunda como en caso de estudio, la Corte in-
componentes desempeñan en la vida de los indi- valida el fallo y dicta el que debe reemplazarlo.
viduos; por esto es por lo que, cuando se lesiona Los delitos investigados -lesiones personales-
una de sus partes y como consecuencia de ella de los cuales se ha declarado responsable a Luis
queda una perturbación funcional de carácter Carlos Arango Yepes, son los cometidos en per-
transitorio o permanente, el hecho se sanciona de juicio de Eduardo Marín Orrego y Aldemar Ma-
conformidad con el artículo 374 del Código Penal, rín; como consecuencia de ellas (lesiones) el pri-
con prescindencia absoluta del artículo 373 que mero quedó con una desfiguración ·facial con
contempla casos diferentes; tesis ésta, que se ha- "tendencia a desaparecer": el segundo, con "am-
lla en abierta pugna con los conceptos emitidos putación del dedo meñique derecho'' y con "pér-
por el Juez y por el Tribunal. dida total para ejecutar las funciones de exten-
Es indudable que la sentencia atribuyó a la sión y flexión del anular derecho".
prueba pericial relativa a Aldemar Marín un va- Las disposiciones violadas son los artículos 373
lor que no tiene; porque el concepto médico legal y 374 en relación cnn el artículo 33 del Código
 N'! 2167 .D [J.[)IJ[CHAJL 6<13

Penal. No existe concurso ideal de delitos (ar- RESUELVE:

. tí culo 31), porque no se trata de un solo hecho
.que infrinja ·varias disposiciones de la ley penal, a) Invalidar la sentencia de veintiuno de abril
sino, de un concurso ·material de infracciones, de mil novecientos cincuenta y cinco, proferida
porque la acción comprende actos que lesionan por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de
derechos, bienes o intereses jurídicamente dife- Buga;
rentes; son deliios autónomos e independientes b) Condenar a Luis Carlos Arango Y e pes de no-
aun cuando se sancionen conjuntamente con una tas civiles conocidas en el proceso, a la pena prin-
sola especie de pena. cipal de veintinueve (29) meses de presidio que
Así pues, la sanción se impondrá tomando como pagará en el lugar que designe el Director Gene-
disposición base el inciso 2o del artículo 374 del ral de Prisiones, y a las accesorias de: interdic-
C. P., o sea en su mínimo de dos años; a esto se ción en el ejercicio de derechos y funciones pú-
agregan cinco meses más por efectos del concur- blicas por un período igual al de la pena princi-
so material de delitos, o sea un total de veinti- pal; pérdida de toda pensión de jubilación o suel-
nueve meses de presidio. do de retiro de carácter oficial; pérdida de la pa-
Dentro de la investigación no se pudo estable- tria potestad por el tiempo de la condena; a pa-
cer los motivos determinantes que dieron origen gar a favor del Tesoro Nacional la suma de dos-
al delito; seguramente el estado de embriaguez ciento cincuenta pesos ($ 250.00) moneda nacio-
en que se encontraba el acusado pudo ser uno de nal; y,
los móviles del mismo. No existen circunstancias e) Condenar a Luis Carlos Arango Yepes al
de mayor peligrosidad que agraven la responsa-. pago de perjuicios causados por la infracción,
bilidad. En cambio, está demostrada la buena con- condena que se hace en abstracto, por no haber
ducta anterior del acusado, no hay constancia de sido avaluados dentro del juicio, en favor de An-
ningún pasado judicial que obre en su contra y tonio María Orrego y Aldemar Marín.
la· embriaguez voluntaria -en este caso- puede
reputarse como una circunstancia de menor pe- Cópiese,· notifíquese, publíquese y devuélvase.
ligrosidad.
En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
-Sala de Casación Penal- administrando justi- Domingo Sarasty Montenegro - Jesús JEsh·ada
cia en nombre de la República de Colombia y por
autoridad de la ley, oído el concepto del Procu- Monsalve - Ricardo Jordán Jiménez - JLuis Za-
rador Segundo Delegado en lo Penal, de acuerdo
con él, fra. - Jfosé Amadeo Rey, Secretario.
644 G A C no; 'Jr A .1 QJ JI) H C fi A n..

CAUSALES 1'1 Y 2'1 DE CASACWN.- REFORMATW IN PEJUS. ·- LA MERA

"CURWSXDA.D" CON QUE OBRA EL INCRIMINADO AL APODERARSE DE UN OB-
JETO, CONSTITUYE DüLO ESPEC!FICO DEL ROBO. - CU AJL ES EL MOMENTO
CONSUMATIVO DEl, ROBO Y EI.. HURTO. -TENTATIVA Y FRUSTRACION. - EL
lHIURTO Y EL ROBO SON SUSCEPTIBLES DE TENTATIVA PERO NO DE FRUS-
TRACWN. - AlPLICACION DEI~ ART. 404 DEL CODIGO lPEN AL

1 - La causal segunda de casación no se objeto para el solo efecto de enterarse de

encamina a que la Corte, en un caso con- su contenido, ese deseo y ese placeJr que lo
cireto, emprenda el estudio de todas las prue- animaban en su compm·tamiento, constitu-
bas de! proceso ¡Jara decidir si está o no de- yen el dolo específico del robo.
mostrado el cuerpo del delito, o la respon- 3 - lEI recurrente ataca la sentencia con
sabilidad del incriminado, o las circunstan- base en la causal 1\l por cuanto se condenó
cias modificadoras que hayan influido en la al reo como responsable de ROBO lFRUS-
individualización de la pena. lEllo es tarea 'lrRA])O. El lP'rocurador estima que estuvo
propia de los juzgadores de instancia. Lo mal enfocado el cargo por la causal 1\l, pues
que dicha causal permite en este recurso ex- debió invocarse la 2\l pero la Sala se aparta
traordinario es examinar si el 'lrribunal, al de tal a'!Jreciacién. lEn efecto, el demandan-
apreciar las pruebas, incurrió en un yerro te no plantea en este capitulo de su libel!o
extremo y evidente que lo llevó a dar por un error probatorio por parte deU Tribuna]
establecido un hecho que no sucedió, o a al analizar los hechos referentes al delito
negar la existencia del que sí acaeció, o a imperfecto. Lo que él sostiene es que esa fi-
no tomar en cuenta otro que se halla acre- gura degradada del robo "no se estructura
ditado en los autos; o también cuando a los dentro de nuestra legislación". O sea, que
elementos de convicción les atribuyó un va- el acto suscita un punto de pull'o derecho
lor probatorio que la ley. no les da, o les que incide directamente en la causaU :n. <t, pues
desconoció el que ésta les asigna. ésta prevé la vio!ación de la ley penal, ya
2 - lEl dolo específico que requieren el por haberla interpretado equñvocadamente
hurto y el robo, según los principios jurídi- el sentenciador, o por habell'la aplicado en
cos, se caracteriza por el lFJIN DlE LUCRO O forma ñndebida. lEn la pri.mera hipótesis
A.lP'ROVlEClHI&M.Y:EN'lrO de [a cosa objeto ma- -interpretación errónea- se incune en
terial del ilícito; entendiendo por lucro cual- desacierto sobre el contenido de la norma
quier ventaja o satisfacción que el dcHn- legal, haciéndole producir efectos que élla
cuente persiga con el uso del bien patrimo- no contempló. lEn la segunda hipótesis
nial que le quita a la víctima. lEn este senti- -aplicación indebida-, se intupreta Jrec-
do, el legislador fue muy enérgico para tu- tamente el contenido {lel precepto, pero se
telar la posesión de las cosas ajenas, tenien- aplica a hechos o situaciones no Jregulados
do más en cuenta los derechos del perjudi- }Jor el mismo. Y, precisamente, a esto últi-
cado que las ganancias o enriquecimiento mo equivale el cargo que formula el apode-
injusto que pueda derivar el responsable rado con b:::.se en d art. :17 {1-el C. lP'.
con el hecho antisocial. 4 - Larga y vigorosa controversia doc-
lP'or eso, el hurto y el robo son compati- trinaria se ha suscitado sobre l!as formas im-
bles hasta con una pérdida económica por ¡Jerfectas y el momento consumativo del
¡Jarte del reo cuando éste, con su delito, ob- hurto, problema que también se extiende
tiene cualquier goce o beneficio, aún ¡mra- a] robo, puesto que éste es un hurto califi-
mente moral. (V. ICarrara, lP'rograma N\l cado por la violencia. lLa contienda arranca
2035, Nota 2, Vol. ][V, págs. 37 y 38). de la manera de interpretar el vocablo
De suerte que, !a mera CUR][OS][DA.D con "contrectatio" que empleó la clásica defini-
que obró el incriminado al apoderarse de un ción romana del hurto: JFUR'lrUM IES'lr CON-
N9 2167 GACJE'll'A JTUDl!Cl!AlL 645

'll'REC'll'A'l'W JFRAUDUJLOSA RlEJI AJLIE- riva de la necesidad de impedir que el la-

NAE, lLUCRI JFACJIENJI)JI GRA'll'JIA, VEJL drón logre una posesión completa del obje-
IPSHJS REH, VE lLETIAM JE:B:US POSSES- to, sino rl.e evitar que el propietario sea des-
SJIONl!SVJE. pojado por quien desea apoderarse de ella.
Para unos, la "contrectatio" -que con- lLa ofensa criminal mira el efecto del acto
suma el llelito- consiste en el simple .he- de apoderamiento sobre el derecho protegi-
cho de tomar o coger la cosa mueble ajena do, no el efecto sobre la situación de hecho
(apprehensio rei); para otros radica en la creada para el ladrón. El apoderamiento ya
remoción de la misma de im lugar a otro está consumado cuando, con la intención de
(am[)tio); una tercera corriente sostiene que apoüerarse del objeto, el ladrón ha privado
debe ponerse a salvo la cosa, sacándola de de la cosa al ofendido quitándosela o sa-
la esfera de actividad de quien la tiene cándola de su esfera de poder y custodia"
(ablatio); una cuarta proclama que la cosa (Delitos contra la propiedad, págs. 114 y
debe llevarse a lugar seguro, o al destinado 115).
por el ladrón (illati.o); y una quinta teoría Es obvio que la desposesión del perjudi-
es la de que el hurto y el robo son perfec- cado -traducida en las legislaciones moder-
tos o acabado cuando el agente logra el pro- nas por el verbo · APODERARSE- no se
vecho que se ¡Jropone obtener con la sus- realiza uniformemente en todos los casos,
tracción del objeto (locupletatio). pues eHo depende en particular "de la for-
'll'ales doctrinas, en su mayoría, han sido ma en que el derecho violado es ejercido so-
rebatidas por lo extremas y porque entra- bre la cosa"; de tal manera que ese ejerci-
ñan un concepto demasiado especial y ma- cio del derecho, "algunas veces determina-
terialista de los actos que desarrollaba el rá la necesidad de que la cosa sea llevada o
cul¡1able. Sólo subsisten hoy las de la AM0- sacada de determinado lugar, no bastando
1'][0 y la AlBlLA'l'iO, defendidas en su orden la simple remoción, y, por el contrario, en
por Can·ara y Pe:osina. otras ocasiones, resultaría absurda esa exi-
Sin embargo, parece que el criterio orien- gencia. lLa afirmación de que se haya o no
tador más seguro para fijar la consumación producido el apoderamiento depende, en
del hurto y el robo, es el de atender al mo- consecuencia, de las variadas formas en que
mento en que el objeto jurídico de esas in- pueda realizarse la lEXClLUSllON del pro-
fracciones queda lesionado por obra del de- pietario y la OCUPAC.WN de la cosa por el
lincuente. ladrón". (Soler, Derecho penal argentino.
F.n dichos delitos contra el patrimonio, la T. llV, pág. 196).
ley penal tutela la li"OSESION de las cosas 5 - Para determinar si un hecho punible
muebles, posesión que en esta materia re- admite o no tentativa y frustración resul-
presiva se entiende en un sentido amplísi- tail ineficaces las viejas distinciones entre
mo, equivalente a cua!quier poder directo delitos materiales, formales e instantánáeos,
y de hecho que se ejerce sobre el objeto, porque la realidad palpitante de la vida de-
aún con título absolutamente ilegal. Com- muestra que aun en los dos últimos pueden
prenile, por lo tanto, hasta la simple tenen- existir tales manifestaciones recortadas de
cia. la acción criminosa. lLa pauta decisiva hay
De consiguiente, el hurto y el robo están que buscarla en el ll'l'ER CRJIMHNJIS: si el
consumados cuando la víctima pierde su po~ delito es susceptible de un proceso ejecuti-
der de hecho sobre la cosa .materia del ilí- vo, de un fraccionamiento en varios actos
cito, aunque sea por breves momentos. Me- que no alcanzan a lesionar el bien jurídico
jor aún, cuando ha sido despojada del bien amparado por la norma.penal, entonces ca-
mueble respectivo y lo ha ocupado el la- ben las formas imperfectas o degradadas del
drón. Hay entonces un desplazamiento com- ilícito, presupuesto naturalmente el dolo
pleto de la cosa, en que ésta se traslada de ·que gt!Ía !a actividad del malhechor. En
la posesión ajena a la posesión del respon- consecuencia, las infracciones que se perfec-
sable, que es en lo que consiste la acción de cionan con un acto único (qui unico actu
apoderarse que perfecciona el delito. perficiuntur), excluyen la tentativa, porque
Pero es muy importante anotar al respec- se consuman tan pronto como se il).ician, en
to, como la hace el expositor Ricardo C. Nú- virtud de carecer de un I'l'JER CRl!MllNJIS.
ñez, que la incriminación del hurto "no de- Alimena se ex¡nesa así: "Cuanto hemos
li16

dicho, no significa que lios deliñtos que he- tativa de hurto y robo, en su caso. lLos ejem-
mos llamado materñalies, admitan todos ten- plos podrían multiplicarse.
tativa sólo por ser materiales, y que los de- lEn cambio, el hurto y el robo no tienen
litos que hemos denominado formales, no frustración. lEs cai'acteristico de esta figu-
admiten tentativa sólo por ser formales. !Es- ra que el delincuente lleve a término iodos
ta conclusión es errónea. lLos delitos mate- los actos necesarios para la consumación del
riales admiten la tentativa, no pOJrque estén delito, y, sin embargo, éste no se produce
constituidos por Ra lesión real y efectiva de por mero accidente. lEn el delito fmstrado
un bien jurídico, §liNO JI>ORQUJE JI>ARA AlL- la ejecución es completa; mientras que en
CANZAR lE§'ll'lE OJB.J!E'li'O lES MlENJES'll'lER la tentativa es inacabada porque all culpa-
ll-liAClER ClilER'li'O CA..J.WJINO. 'li'an cñerto es ble le faltaba aun realizar otros actos posi-
esto que si fuese }>Osible matar a un hombre bles de su parte para obtenei' la obi'a ci'i-
con una mirada, el homicidio no dejaría de minal.
ser un delito material, y, sin embargo, en-
tre la intención y la consumación NO lHIA- [)le suerte que si el ladrón hace lo indis-
lBRliA liN'li'lERVAlLO AlLIGUNO. JI]Ie igual pensable para privar al ofendido de la pose-
manera los delitos formales, aunque estén sión de la cosa mueble, culmina con eA apo-
siempre constituidos l>Oi' un peli.gi'o actual deramiento y el ilícito queda perfecto en su
y ¡Jor un daño potencial para el bien jurí- objetividad jurídica. lP'or lo tanto, entre Ha
dico, admiten o no tentatñva, §lEGUN QUJE ejecución y la consumación no hay más tér-
lEN'li'RlE lLA liN'li'lENCJION 1[ lElL JI>lEJLJIIGRO mino medio que la tentativa.
AC'li'UAlL 1[ lElL IDAÑO JI>O'li'lENCl!AlL, ll-liA- llrureta Goyena dice: " ... No se requiere
YA O NO QUlE RlECORRlER ClilER'li'O CA- en el huTto el goce completo de la cosa ob-
l.WJINO. Así, imputar cualidades o hechos in- jeto del delito, o sea la lLOCUJI>lLlE'll'A'li'liÓ;
juriosos, es siempre, como sabemos, un deli- basta, sencillamente, el apoderamiento, el
to formal; pero este delito no admite tenta- cual tiene mucho menos extensión que el
tiva si se realiza oralmente; en cambio, la usufructo o que el goce amplio y absoluto
admite si se realiza mediante la imprenta, de la cosa robada. JI>all'a. que el hurto tuvie-
que necesita el manuscrito, la composición, ra frustración, sería necesario I!Jll.lle na infrac-
etc.". (Principios de IDerecho JI>enat Vol. JI, ción no consistiera, como consi.sie, en el apo-
JI>ágs. 440 y 44ll y se subraya). deramiento de la cosa con ánimo de apll'ove-
chai'Se de ella, sino en el aprovechamiento
6 - !El hurto y el robo, a pesar de ser in- efectivo de la misma. lEn la lhi.pótesñs últi-
fracciones instantáneas, tienen o pueden te- ma, y sólo en ella, si ell delñncuente llnnbiell'a
ner su camino, su intervalo, un más y un verificado todo lo necesario para ll'ealizar el
menos ("grados" en la teoría de Carrara), delito, y después de verificar todos los ac-
entre los actos ejecutivos y los consumati- tos pertinentes, poi' una causa independien-
vos. JI>orque si en ellos la acción se perfec- te de su voluntad, no hubiera podido apro-
ciona con el apoderamiento de la cosa y el vecharse efectivamente de la_ CI!}Sa, podríia
desapoderamiento conelativo de la víctima, hablarse de frusti'ación". (lEll IDeuto de llllunr-
para llegar a este extremo, el delincuente to, págs. 144 y 145).
realiza actos sucesivos que pueden quedar 7 - Claro está que no pueden someterse
interrumpidos por cñTcunstancias ajenas a al mismo tratamiento represivo en sunjeto
su voluntad. lEs, poi' consiguiente, ·posible la que disfruta plenamente de la cosa sustraí-
tentativa. Así, e1 carterista que es sorpren- da, y el que ninguna utilidad práctica llo-
dido cuando trata de extraei' el dinero del gra sacar de élla. JI>ero tal aspecto del asun-
bolsillo del transeúnte; e! ladrón que se ha- to mira sólo a na reparación dell daño ocasio-
na trepado en e! estante del anmacén listo nada por el delito y al monto de la pena I!Jlllle
a coger las cosas, y en ese momento lo cap- debe imponerse all reo, de acuerdo cmll !os
. tura el celador; el que está rompiendo, den- índices de peligrosidad que señaRa en art. 36
ti'o de la habitación ajena, el baúl que con- del C. JI>.; más no a la. cuestión relacionada
tiene los caudales, y la presencia de los mo- con el momento consumativo de dichas in-
radores impide el apoderamiento; el que es fracciones.
atrapado en el ñllllstante de abrir el cajón don- 8 - !El 'li'l'ibumal violló el art. ll.'d del C. JP'.,
de se guardan nas cosas que pretel!llde sus- al condenar por robo frustrado. Sin embar-
traei'. 'li'odos estos sujetos son reos de ten- go, no es el caso de infirmar la santencia,
N<.> 2167 G.A\VJE'll'ii\ .D[J[)ll(()llii\JL 647

{porque, de hacerlo, la Corte tendría que de- pecífico, que es uno de los elementos constituti-
finir una de· estas dos situaciones jurídicas vos de ese delito.
ineludibles: la de tentativa de robo, o la del Para sustentar la acusación el apoderado em-
robo consumado, puesto que en el presente prende, primero, una crítica a la prueba aprecia-
0 negocio no se trata de meros actos prepara- da por el sentenciador y de la cual dedujo el ele-
·. • torios como lo alega el actor, sino de una mento doloso del robo; y luégo pasa a sostener que
acción que es manifiestamente ·punible. Y el Tribunal no tomó en cuenta otros hechos acre-
en esta alternativa, la Sala estaría imposi- ditados en el proceso y que confirman la confe-
bilitada para condenar por robo tentado, ya sión del acusado, en el sentido de que éste no tu-
que el demandante rechaza esa figura im- vo el propósito de aprovecharse de los objetos
perfecta del d~lito; ni tampoco podría con- sustraídos. Concluye así el autor del libelo.
denar por robo consumado, porque agrava- " ... Las actividades por las cuales se ha proce-
ría la situación del reo en un recurso extra- sado a Suárez Rojas no son punibles. Nada valen
ordinario interpuesto por él, que excluye, ante la ley penal esas actividades, sin la prueba
por. lo mismo la JRJEJFORMA'JI'][{)I l!N IP'lEJUS. de que las ejecutó con el ánimo de aprovechar-
se del aparato de "tránsito" ... ; las circunstancias
9 - lllla sido doctrina firmemente sosteni- que rodearon la sustracción de aquel objeto, re-
da por la Corte, la de que con el robo ca- chazan en forma absoluta la concurrencia del ele-
lificado (art. 404 C. IP'.) no juegan las mo- mento subjetivo: Muchos equilibrios y argumen-
dalidades específicas del hurto previstas por taciones equivocadas que se hacen en la senten-
los arts. 398 y 399 ibidem, porque con la cia de segunda instancia con la finalidad de ha-
aplicación del art. 404, "queda debidamen- llar la prueba que respalde la existencia del ani-
te reprimido el robo en sus manifestaciones mus lucrandi, -pero los fundamentos que se adu-
más graves, y sería aberrante y contrario a cen no tienen capacidad probatoria para acredi-
la equidad hacer todavía otro aumento, re- tarlo. Y debe tenerse en cuEnta que la demostra-
curriendo a las circunstancias cualificado- ción del expresado elemento, no puede basarse en
ras de los artículos 398 y 399" (sentencia cualquier clase de prueba, en una prueba incom-
septiembre 27 de 1955. G. J. 2157-58, pág. pleta; se trata de un dolo específico, y por auser;-
306). cia de la plena prueba, el hecho no pued<l surgir
como entidad punible".
Corte Suprema de Justicia - Sala dE:· lo Penal. El señor Procurador 1q Delegado en lo Penal
Bogotá, veintiuno de mayo de mil novecientos replica el cargo, diciendo que todas las notas esen-
cincuenta y seis. ciales del robo concurren en el caso sub judice,
porque aquello que alega Suárez Rojas, de que
(Magistrado Ponente: Dr. LUIS ZAFRA) procedió por simple "curiosidad" al apoderarse
Vistos: de los bienes, integra cabalmente la acción dolo-
sa del ilícito; pues "el ánimo de lucro no se re-
Se decide' el recurso de casación interpuesto fiere solamente al deseo de obtener provechos
por el defensor de José Guillermo Suárez Rojas económicos. Cualquier ánimo de provecho es ap-
contra la sentencia del Tribunal Superior de Tun- to para configurar el delito. y tánto, que si con-
ja, que lo condenó a cuatro años y veinte días de sideramos verdadero lo afirmado por el procesa-
presidio como responsable del delito de robo im- do de haber llevado a donde llevó el estuche, con
p~r.::ecto. el solo objeto de averiguar su contenido, y lo de-
En .la demanda -que elaboró un distinguido vuelve, aun no satisfecho su deseo, al lugar donde
abogado-, se invocan las causales segunda y pri- antes se hallaba, ya ha cometido el delito de ro-
mera del artículo 567 del Código de Procedimien- · bo".
to Penal.
Cita, al efecto, la opinión de Carrara sobre el
2:¡. Causal. - Errada inter¡lretación o apreciación alcance que debe darse a la expresión ''ánimo de
de los hechos. lucrar". Este ánimo -continúa el Procurador-
"sí está demostrado en autos, incluso con la pro-
Revive aquí el demandante un tema que la de- pia confesión del procesado, y que no se hace ne-
fensa suscitó vivamente en las instancias, a sa- cesario acudir a otras consideraciones, como se
ber: la inexistencia del robo, por faltar el dolo es- hace en la sentencia acusada y en la demanda de
casación, para buscar ese elemento del delito".
 648 GA.ICIE'll'& .D\IJIIJ>liiCll&IL NQ 2ll6"l

lll.lecll.os rez. Allí el celador le hacía cargos de haberse sa-

cado el tránsito y decía el celador que debía prac-
José Guillermo Suárez Rojas trabajaoa como ticarse una requisa por la autoridad. Entonces
tapicero y ayudante de mecánica en el estableci- le dije a Suárez que me entregara la llave de la
miento destinado al servicio de la zona de carre- tapicería; inmediatamente éste me la entregó y
teras, en la ciudad de Chiquinquirá. El 10 de oc- llamándome en reserva me dijo que el nivel esta-
tubre de 1954, Suárez Rojas fue visto cuando es- ba ahí en la tapiceria, entre una caja: le dije que
taba trepado en el zarzo del taller de mecánica, cómo iba a hacer eso y él me dijo que no quería
y, luégo de sonreírse ante las miradas y los co- que se enteraran los demás empleados ni se re-
mentarios de dos de sus compañeros, se bajó. Al gara la noticia, que por eso me confesaba a mí.
día siguiente -20 de octubre- como a eso de las Yo le dije: "Chepe, siempre usted se• metió en la
dos y media de la tarde, hora en que llovía to- grande porque el asunto es grave y merece inves-
rrencialmente, Suárez no pudo dedicarse, por esa tigación". Le pregunté yo: "por dónde se entró
causa, al trabajo que le correspondía fuera del usted", y él me dijo que por el lado del taller,
edificio y optó entonces por escalar el muro que que esto lo había hecho en un momento de fra-
separa el taller del almacén y por un_ hueco que gilidad, pero que procurara que no lo supieran
allí se hizo, descendió al almacén y cogió, de un los empleados, que no hubiera escándalo ... Acla-
estante, unas cajas de lápices y un aparato de ro que al informarme yo por Suárez que el trán-
ingeniería denominado "tránsito", el cual colocó sito estaba en la tapicería, llamé a Suárez y me
en otro estante que había cerca de un sanitari0. fui con él para enterarme dónde estaba. El me in-
Después salió en la misma forma como había en- dicó y estaba el tránsito entre una caja de car-
trado; se dirigió al sanitario y se subió al techo tón tapado con mota, en la dependencia de la ta-
del mismo; descorrió unas tejas y por ahí sacó el picería".
tránsito, lo llevó a la tapicería donde trabajaba, Es de observar que,. aparte del tránsito y los
cerró la puerta y ocultó el aparato dentro de una lápices, también desaparecieron del almacén un
caja de cartón, que cubrió con motas de cojine- nivel de precisión, un altímetro y una caja con
ría. Igualmente ocultó los lápices, pues éstos apa- mil funminantes; pero por la pérdida de estos ob-
rE'cieron "debajo del tablado de la pieza y por jetos no fue incriminado Suárez.
entre unos huecos que hay", como lo declara el Conviene transcribir el relato de los hechos que
Ingeniero Jefe de la Zona de Carreteras. hizo el procesado, ya que en él se funda el deman-
En los momentos en que Suárez trataba de sa- dante para negar la existencia del dolo. Dice así:
car el "tránsito" por el tejado del sanitario, fue "Siendo a eso de las dos y media de la tarde,
sorprendido por el celador Jorge Burgos Pineda, pregunté al Jefe de Talleres, encargado, qué me
quien le preguntó "qué hace ahí, eso qué pasa", ponía a hacer y me contestó él que no había tra-
y aquél le respondió: "aquí sacando un tarro, que bajo porque no habían repuestos para las máqui-
lo necesito y no lo puedo sacar". Suárez le pidió nas. Luego en vista de que no había qué hacer,
al celador que le abriera la puerta del almacén y me puse a dar vueltas dentro del mismo taller y
le ayudara a sacar el aparato, cosa que le fue ne- de pronto se me ocurrió subirme a las vigas de
gada. la enramada del taller y luego encima de las vi-
Burgos Pineda dio la voz de alarma y en segui- gas ví que había un hueco que comunicaba a
da puso el hecho en conocimiento de sus superio- una pieza donde hay unos barriles. Despreocupa-
res, ante quienes el procesado confesó su falta, damente me entré por el hueco y dentro de la pie-
exigiéndoles que guardaran reserva sobre lo za ya, me puse a dar vueltas alre:dedor de los ba-
acaecido para que los compañeros de trabajo no rriles, seguí adelante y encontré un poco de pa-
se dieran cuenta. Suárez indicó dónde estaba el peles viejos; seguí más adelante y me dí cuenta
"tránsito", o sea dentro de la tapicería. que estaba dentro del almacén de la Zona, en la
Sobre el particular dE'Clara lo siguiente el señor cual yo trabajo y en donde estaba ocurriendo es-
Francisco García García, Ayudante del almacén: te episodio; dí una vuelta al almacén y me llamó
"Inmediatamente yo me trasladé, en compañía la curiosidad una especie de tarro verde, la baié,
del señor Páez y del señor Jesús Vargas (El Ne- luego la puse sobre un estante que queda al lado
gro), hacia el lugar donde decía el celador que de un sanitario dejándola ahí con intenciones de
había visto sacándose dicho tránsito, lugar que ver más tarde qué contenía; no teniendo nada que
queda situado cerca a la pieza de la tapicería hacer ahí, volví otra vez al hueco por donde sa-
donde trabajaba Chepe Suárez; al llegar allí, en- lí del taller; estando en el taller, tampoco ví na-
contró en la puerta de la tapicería al señor Suá- da que hacer y me dirigí al antiguo taller don-
N~ 2167 649

de trabajaba yo y me di cuenta de que comenza- responsabilidad del agente por el delito de robo
ba a llover y recorde que habían unas goteras y frustrado, y lo condenó a cuatro años y dos meses
decidí subirme a arreglarlas. Corrí una teja y me de presidio, con base en los artículos 29 de la ley
bajé sobre el techo del sanitario y desde ahí pu- 4~ de 1943, 1~ del Decreto Legislativo NQ 2184 de
de ver que se me facilitaba sacar el tarro; co- 1951, y 1~. 398, 403 y 404 del Código Penal.
mencé a sacarlo, cuando de pronto apareció un El Tribunal confirmó el fallo, con la modifica-
celador que me dijo que qué estaba haciendo, y yo ción de reducir a cuatro años y veinte días de pre-
le contesté que estaba sacando un tarro, que sidio la pena privativa de la libertad. Respecto a
abriera el almacén y me lo ayudara a sacar; no la acción psíquica del delito, concluyó que en el
hizo caso y me di trazas de sacarlo y meterlo a proceso "existen hechos materiales, plenamente
la pieza donde funcionaba el antiguo taller; lo de- comprobados, que demuestran que al tomar
jé adentro y salí y encontré al celador frente a la (Suárez Rojas) el aparato de ingeniería, tuvo de-
pieza; le dije que por qué me vigilaba, él no con- re·chamente el ánimo de hurtarlo, de robarlo, de
testó nada y gritó y llamó otro celador; yo me desplazar de su dominio a su poseedor o tenedor
fuí para el taller y volví y encontré a Pacho Gar- para trasladarlo a la zona de su dominio priva-
cia. y a un celador en mi pieza esculcando; pre- do".
gunté que qué era. y me respondieron que se ha- Ello lo dedujo el sentenciador de múltiples cir-
bía perdido un tránsito; salieron de la pieza, yo cunstancias, que pueden resumirse así:
me quedé y examiné el tarro y ví que era un apa- a) Suárez Rojas manifestó que, al sentirse des-
rato que usan en ingeniería e inmediatamente cubierto por el celador Burgos, fue donde el se-
fuí al almacén, donde encontré a don Pacho Gar- ñor Francisco García y le dijo que él (Rojas) te-
cía y le dije que yo tenía e·l tránsito, el aparato nía el "tránsito", cosa contradicha por García y
ese porque no sabía el nombre, que no quería el celador, quienes afirman que Suárez encerró
que se divulgara para que no fueran a creer que el aparato y que, para encontrarlo, tuvieron que
yo iba a robármelo o a intentar robármelo. Me pedirle la llave de la tapicería;
fui para el taller ... y de pronto apareció don Pa- b) Suárez Rojas expresó que al escalar el mu-
cho y me dijo que' si había algún cómplice, res- ro vio que los listones de madera estaban· "gor-
pondiéndole yo que no había tal cómplice porque gojeados';. Pero resulta que de las inspecciones
era una cosa impensada, de momento y le dije que oculares y de lo expuesto por la mayoría de los
sin ninguna clase de intención más que la cu- testigos que pudieron observar ese sitio, "apare-
riosidad y le dije que como tenía la llave de la ce que no ·solamente los listones estaban "gorgo-
pieza, fuéramos a sacar' unas cajas ... Nos dirigi- jeados', sino que allí se había abierto reciente-
.mos allá, le mostré dónde estaba el tránsito ... mente un verdadero hueco por donde· pasó la per-
Preguntado: Y qué pretendía usted hacer con el sona autora de la sustracción";
referido tarro? Contestó: No, averiguar su conte- e) Suárez Rojas confesó haber roto, involunta-
nido por curiosidad. . . Preguntado: Si no iba a riamente, el vidrio de la ventana de la tapicería.
obrar con malicia, por qué no dejaba el tarro Sin embargo, la prueba recogida establece que
cuando el celador lo sorprendió, sino que quiso ese daño lo hizo voluntariamente con un destor-
guardarlo? Contestó: Lo guardé por curiosidad y nillador;
yo le dije al celador que me lo ayudara a sacar .. d) También confesó haber sacado del almacén
Preguntado: Puede usted decirme quién dejó esta los lápices con intención de usarlos para el ser-
caja en un sitio E'll medio de unas ollas, en el Al- vicio del Taller, excusa inadmisible, porque si ese
macén y donde usted dejó el aparato para luego hubiera sido su propósito, ha debido pedir pre-
sacarlo? Contestó: Yo la dejé ahí con intención via licencia o permiso al Almacenista. De otro la-
de usar los lápices en el taller. Preguntado: Sír- do, Suárez "no era el encargado del suministro de
vase decir de qué lugar del almacén tomó usted estos útiles al taller y la cantidad era exorbi-
estas cosas, tanto el tránsito como esta caja? Con- tante";
testó: El tránsito y la caja los encontré en un es- e) Suárez Rojas no sustrajo el "tránsito" por
tante, el tránsito en la parte alta y los lápices en la simple curiosidad de examinarlo, como él lo
el centro". declara. De haber tenido ese deseo, otra habría
sido su conducta cuando lo sorprendió el celador:
Adelantada la investigación por el procedi- apresurarse a abrir el "tarro", y, en presencia del
miento de la Ley 48 de 1936 y Decretos comple- vigilante, averiguar qué contenía. Pero no lo hi-
mentarios; el Juez 2Q Penal del Circuito de Chi- zo; por el contrario, ocultó el aparato y lo intro-
quinquirá encontró plenamente, demostrada la
Gaceta-12
S50 G A" C lE '.lL' A .V U D JI C JI A lL N9 2ll.S7

dujo rápidamente al Taller. Allí lo guardó dentro Se oonsiden:

de una caja de cartón y lo tapó con unas motas; y
f) La invocada "curiosidad" tampoco es acepta- La causal segunda de casación no se encamina
ble, si se tiene en cuenta lo que Suárez le dijo al a que la Corte, en un caso concreto, emprenda
señor García cuando éste le increpó su proceder: el estudio de todas las pruebas del proceso para
que lo había hecho en un momento de ''fragili- decidir si está o no demostrado el cuerpo del de-
dad", vocablo que en este caso se acerca mucho lito, o la responsabilidad del incriminado, o las
"al dolo o a la culpa". circunstancias modificadoras que hayan influido
Por su parte, el actor combate ordenadame·nte en la individualización de la pena. Ello es tarea
cada una de tales circunstancias, y, según él, propia de los juzgadores de instancia. Lo que di-
"unas no están demostradas y otras sólo son in- cha causal permite en este recurso extraordinario
dicativas de la buena fe" con que obró Suárez. es .examinar si el Tribunal, al apreciar las prue-
Acerca del hecho concretado en el numeral a), bas, incurrió en un yerro extremo y evidente que
observa que la mentira que la sentencia le atri- lo llevó a dar por establecido un hecho que no
buye a Suárez, carece en absoluto de realidad, ya sucedió, o a negar la existencia del que si acaE."-
que "si García pidió la llave al procesado no fue ció, o a no tomar en cuenta otro que se halla
para encontrar el aparato, porque de los dichos acreditado en los autos; o también cuando a los
de aquel declarante no consta que la menciona- elementos de convicción les atribuyó un valor
da pieza estuviera cerrada en esos momentos". probatorio que la ley no les da, o les desconoció
Además, Suárez le dijo a García dónde estaba el el que ésta les asigna.
tránsito y le mostró el sitio en que se hallaba den- En la sentencia acusada no se descubre aquella
tro de la tapicería; manifiesta equivocación sobre el factor doloso del
Sobre el hecho b), anota que las pruebas cita- robo, a pesar de los plausibles E.'Sfuerzos hechos
das por el Tribunal no establecen que Suárez hu- por el demandante para desquiciar el fallo en ese
biera abierto el hueco para introducirse por él punto.
al almacén; y, lo que es más importante, dicha El Tribunal, en verdad, relaciona entre si una
circunstancia no guarda ninguna relación ''con serie deo· hechos, los cuales -unos en forma di-
el ánimo de aprovechamiento dE:l aparato". recta y otros indirectamente- confirman el do-
Del hecho e), dice que carece igualmente de lo y exduyen la rebuscada afirmación del pro-
nexo con la prueba sobre el elE.mento doloso del cesado sobre el incentivo de "curiosidad" que di-
delito. ce lo movió a tomar el "tránsito". Porque eso de
Del hecho d), afirma que es verosímil la expli- que Suárez penetrara al almacén mediante esca-
cación de Suárez, pues bien pudo éste sacar los lamiento; sacara de allí varias cajas de lápices y
lápices para emplearlos en los trabajos del ta- el tránsito para llevarlo al salón de la tapicería,
ller; aparte de que no está probado que tales ob- donde los ocultó cuidadosamente, a pesar de sen-
jetos se sustrajeran "en el mismo momento que tirse vigilado por el celador Burgos; y confésase
el tarro". luego que ello lo había hecho en un momento de
Respecto al hs•cho e), replica que la conducta "fragilidad" son actos suficientes para que el sen-
del acusado demuestra que "en su fuero interno tenciador formara la certidumbre de que el reo
no existía propósito delictuoso alguno, sino la se apoderó de las cosas con el ánimo de aprove-
conciencia de que estaba realizando un acto com- charlas.
pletamente inocente". Según los términos de la indagatoria del acusa-
Y, por último, del cargo f) expresa: do, su "curiosidad" sólo surgió después de haber-
"Ya se ha visto, al relacionar la declaración se introducido al almacén. Entonces cabe pregun-
del testigo García, cómo éste no ha hecho la afir- tar: ¿con qué fin escaló los muros y llegó hasta
mación de que habla la sentencia; lo que el tes- los depósitos? La explicación es obvia, teniendo
tigo refiere es que al preguntarle a Suárez Ro- en cuenta lo hecho inmediatamente después: to-
jas por dónde había entrado al almacén, le con- mar el aparato de la alacena, colocarlo sobre un
testó que por el lado del taller y que esto lo ha- estante en situación tal que pudiese, desde afue-
bía hecho en un momento de "fragilidad". Así las ra y por el tejado del sanitario, sacarlo del al-
cosas, esta palabra que se pone en los labios del macén y conducirlo a la pieza de la tapicería
procesado, no dice relación a la sustracción del donde Suárez trabajaba. Todo un proceso de pre-
aparato, sino a la penetración al almacén por el paración y ejecución, francamente incompatible
lado del taller". con el propósito inocente que Suárez alega.
 N'-' 2167 <G&ClE'll'A .J11IJDllCllAH... 651

Además, si como éste lo declara, su curiosidad Carrara, citado tan oportunamente por el Pro-
Dació al VET el llamado "tarro" dentro del alma- curador, expresa al respecto:
cén, ha debido allí mismo satisfacerla, abriendo "El dolo específico del hurto (y también del
el estuche que contenía el aparato. Aún más: robo, agrega la Corte) consiste en la intención
Suárez regresó al taller, y si tánta era su curio- de procurarse un goce o placer cualquiera con el
sidad por informarse del contenido del "tarro':, uso de la cosa ajena. Aun cuando aquí no se en-
lo lógico y natural hubiETa sido dirigirse al em- tiende por lucro un efectivo enriquecimiento, si-
pleado que tenía las llaves del. almacén y obtener no una ventaja o satisfacción cualquiera procura-
de él que le facilitara el medio de llegar hasta el da para sí mismo. Incluso el que roba con ánimo
depósito y cerciorarse lícitamente de lo que per- de dar a otro es reo de hurto, porque su lucro
seguía. Pero no lo }).izo así, sino que recurrió a consiste en el placer de dar.
un despliegue de complicados· y comprometedo-
" ... La niña que se prenda del pañuelito de la
res actos, que dieron por resultado el apodE•ra-
compañera, aunque de algodón, y lo sustrae po-
miento del objeto y la ocultación del mismo.
niendo en lugar de aquél el propio pañuelo de
- Lo anterior adquiere mayor fuerza ante el he-
seda, no ha obrado con el fin de hacer, de modo
cho_ de que el procesado también sustrajo del al-
delicado, un regalo a su compañera. Si tal fuese
macén unos lápices, no ya con ánimo curioso,
su propósito, la cuestión no se presentaría. Ella
sino ~on el de utilizarlos en el taller, como él lo
ha obrado con el fin de procurarse un bien, un
confiesa. Y los lápices los cogió juntamente con
goce, porque como tal se le presentaba la pose-
el_ tránsito, según se desprende del siguiente pa-
sión de aquel pañuelo, y ha despojado de él a la
saje ·de su indagatoria:
compañera contra la voluntad de ésta, para pro-
"Preguntado: Sírv'ase decir de qué lugar del al- curarse a sí misma aquel goce. Esto basta para
macén tomó usted estas cosas, tanto el tránsito que exista ánimo de lucro constitutivo del elemen-
·como esta caja? Coritestó: el tránsito y la caja los to intencional del hurto ... Geyer pone otra hipó-
encontré en un estante, el tránsito en la parte tesis, esto es, la de aquel que encaprichado con
alta y los lápices ·en el centro" (Subraya la Sala). un objeto ajeno que no estaba (obsérvese bien)
·:Por consiguiente, no puede aceptarse que, en puesto en venta, se lo lleva, dejando en lugar de
tratándose de una misma acción, desarrollada en aquél un montón de dinero que supera el valor
idénticas circunstancias, concurrieran en Suárez venal de la cosa. Aquél (ha dicho alguno), no ha
dos propósitos diversos cuando se apoderó de los tenido el ánimo de enriquecerse. Pero tampoco
objetos: uno constituído por el fin de usar los lá- acepta esto Geyer, y tiene razón. Existe la con-
pices y otro atinente al deseo único de ver el con- trectación; existe el despojo del tercero de una
tenido- del estuche donde se guardaba el tránsi-_ propiedad suya, y se presume invito, que es co-
to. · mo decir que se presume que por el precio deja-
Pero aún admitiendo, en gracia de discusión, la do por el ladrón aquél no habría voluntariamente
mera curiosidad del acusado, ésta cabría dentro cedido el objeto. Por lo tanto, el hurto está com-
del concepto del dolo específico que requieren el pleto en la objetividad jurídica y en la subjetivi-
hurto y el robo, como atinadamente lo sostiene el dad material. . . El agente ha hecho eso porque
señor Procurador. ha €'ncontrado mejor para sí la posesión de la co-
Dicho dolo, según los principios jurídicos, se sa que la del dinero; por lo tanto, ha obrado pa-
caracteriza por el fin de lucro o aprovechamiento ra procurarse un lucTo con el goce de aquel obje-
de la cosa objetó material del ilícito; entendiendo to". (Programa N9 2035, nota 2 volumen IV, pá-
.por lucro cualquier ventaja o satisfacción que el ginas 37 y 38).
delincuente persiga con el uso del bien patrimo- De suerte que, de ser cierto lo afirmado por
nütl que le quita a la víctima. En este sentido, el Suárez, de que él sacó el tránsito para el solo
legislador fue muy enérgico para tutelar la po- efecto de enterarse de su contenido, ese deseo
sesión de las cosas ajenas, teniendo más en cuen- y ese placer que lo animaban en su comporta-
ta los derechos del perjudicado que las ganancias miento, constituyen el dolo específico del robo.
o enriquecimiento injusto que pueda derivar el Por lo cual, resulta inútil considerar el otro as- 0
responsable ·con el hecho antisocial. pecto de la causal segunda -no haber tenido en
Por eso, el hurto y el robo son compatibles has- cuenta la sentencia acusada la manifestación de
ta con una pérdida económica por parte del reo · Suárez concerniente a la "curiosidad"-, puesto
cuando éste, con su delito, obtiene cualquier go- que dicho tema acaba de dilucidarse.
ce o beneficio;- aun puramente moral. El actor, por último, hace hincapié en la for-
652

ma como Suárez Rojas realizó los hechos, "sin 2184 de 1951, concluye el actor que la sanción pa-
ocultamiento ni secreto alguno", lo que demues- ra Suárez debe ser la de diez y siete meses y diez
tra su falta de intención dolosa. días de prisión, y no la de cuatro años y veinte
No es admisible el argumento, porque si el pro- días de presidio que contiene el fallo recu1Tido.
cesado pudo escalar el muro del taller y pene- A ambas pretensiones se opone el señor Procu-
trar hasta el depósito sin temer la vigilancia de rador.
sus compañeros de trabajo, ello se debió precisa- Acerca de la primera, manifiesta que si bien
mente a las facilidades que tenía para hacerlo, puede concedérsele al demandante razón cuando
por ser empleado de la zona. Y ese abuso de la afirma que la ley penal colombiana no admite el
confianza depositada en él, lejos de favorecerlo, robo frustrado, sin embargó, ese tema es propio
lo perjudica, ya que la ley penal prevé dicha cir- de la causal segunda dé casación, y no de la pri-
cunstancia como agravante específica de la res- mera. Sustenta asi ·su pensamiento el señor Agen-
ponsabilidad y la sanción en los delitos de hurto te del Ministerio Público:
y robo (Arts. 398, ordinal 1Q y 403 C. P.). ''El medio legal adE·cuado para establecer el
Por otra pmte, Suárez exhibió audacia y mali- delito con sus caractérísticas, modalidades e im-
cia -indicath:as del dolo- en los mom~ntos en perfecciones, es el estudio de los heéhos a través
que lo descubrió el celador Burgos sacando el de las pruebas del proceso, E:'Stimadas por su va- ·
tránsito, pues le dijo a éste: "aquí sacando un !oración legal.. Si esta valoración de las pruebas
tarro que lo necesito y no lo puedo sacar". Y no se .ha dado correctamente en la sentencia del
luego relata el testigo que Suárez puso el apa- Tribunal y, por tanto, se ha llegado en el fallo
rato "en medio de las piernas y rodó él sentado, a conclusiones equivocadas, como por ejemplo en
haciéndole sombra al tránsito para que no se lo este caso, a declarar que se trata de un delito
conociera. . . . En seguida entró a la tapicería y frustrado en iugar de uno tentado, o perfecto, o
dio una vuelta como un relámpago y volvió a- inexistente, ello es problema que debe tratarse
fuera y me dijo "qué es la miradera, desgracia- en casación por la vía de la causal segunda ...
do", y a la sombra de las piernas cogió el tránsi- Pero como aquí no SE' ha observado este plantea-
to de la faja de cuero que tiene de servicio y lo miento que la técnica de la casación exige, care-
entró a la tapicería y cerró la puerta". ce de viabilidad la argumentación del primer mo-
Síguese de todo lo expuesto que el Tribunal no tivo por el cual se pide en la demanda casar la
incurrió E'l1 error grave al apreciar las pruebas sentencia con base en la causal primera".
sobre el elemento doloso del delito. -En canse En lo que atañe al segundo cargo, expresa el
cuencia, se desecha la causal segunda. Procurador que el Tribunal incurrió en un des-
Jll!- Causal - Violación de la ley penal cuido al escribir las cifras de algunas de las nor-
El demandante acusa la sentencia por dos mo- mas penales aplicables al robo, pues que quiso
tivos, uno como principal y otro como subsidia- aludir a los artículos 29 de la Ley 41!- de 1943 y
rio. Ellos son: 404 del Código Penal, y no al numeral 29 de di-
a) Quebrantamiento del artículo 17 del estatuto cha ley y al artículo 403 del citado estatuto; pe-
represivo, porque condenó a Suárez Rojas como ro que éllo no altera jurídicamente la cuestión
responsable de robo frustrado, siendo así que di- de· fondo. En cambio, anota que el sentenciador
cha figura no exists· en los delitos instantáneos, se equivocó en el modo de computar la sanción
como .son el hurto y el robo. En éstos -agrega- base y los aumentos y deducciones correspondien-
"sólo se cumplen los actos preparatorios o equí- tes; lo que, sin embargo, carece de fuerza para
vocos y los actos consumativos; los primeros no casar la sentencia, porque, siguiendo el sistema
alcanzan a entrar dentro de las prohibiciones pe- que el Ministerio Público adopta, se llega al mis-
nales; los segundos constituyen el delito perfec- mo resultado sobre el monto de la pena adapta-
to, completo y terminado, y por lo mismo, dichos da a Suárez, o sean cuatro años y veinte días de
delitos rechazan la producción de los delitos im- presidio.
perfectos"; y La Corte estudiará separadamente las dos acu-
b) Infracción de las normas sustantivas apli- saciones.
'cadas por el Tribunal, en cuanto impuso una pe- robo
. lEI frustrado. - Respecto a este. tema, el
na que, en cantidad y calidad, no corresponde a señor Procurador estima que estuvo mal enfoca-
la señalada en tales disposiciones. Luégo de com- do en la causal primera, pues debió invocarse la
binar los artículos 29 de la Ley 41!- de 1943, 403, segunda.
398 y 17 del Código Penal y 19 del Decreto NQ La Sala se aparta de tal apreciación.
 .!JlUDJJCllli'.IL 653

En efecto, el d€'1llandante no plantea en este ca- Para unos, la "contrectatio" -que consuma el
pítulo de su libelo un error probatorio por parte delito- consiste en el simple hecho de tocar o
del Tribunal al analizar los hechos referentes al coger la cosa mueble ajéna (apprehensio rei);
delito imperfecto. Lo que él sostiene es que esa para otros radica en la rE'moción de la misma de
figura degradada del robo, ".no se estructura den- un lugar a otro (amotio); una tercera corriente
tro de nuestra legislación". O sea que el actor sus- sostiene que debe ponerse a salvo la cosa, sacán-
cita un punto de puro derecho que incide direc- dola de la esfera de actividad de quien la tiene
tamente en la causal prim~ra, pues ésta prevé la (ablatió); una cuarta proclama que la cosa debe
violación de la ley penal, ya por haberla inter- llevarse a lugar seguro, o al destinado por el la-
pretado equivocadamente el sentenciador, o por drón (illatio); y una quinta teoría es la de que
haberla aplicado en forma indebida. En la prime- el hurto y el robo son perfectos o acabados cuan-
ra hipótesis -interpretación errónea-, se incu- do el agente logra el provecho que se propone ob-
rre en d€'sacierto sobre el contenido de la norma tener con la sustracción del objeto (locupletatio).
legal, haciéndole producir efectos que ella no Tales doctrinas, en su mayoría, han sido re-
contemplé. En la segunda hipótesis -aplicación batidas por lo extremas y porque entrañan un
indebida-, se interpreta rectamente e·l contenido concepto demasiado especial y materialista de los
del precepto, pero se aplica a hechos o situacio- . actos que desarrolla el culpable. Sólo subsisten
nes no regulados por el mismo. Y, precisamente, hoy las de la ainotio y la ablatio, definidas en su
a e~to último eqUivale el cargo que formula el orden por Carrara y Pessina.
señor apoderado con base en el artículo 17 del Sin E'mbargo, parece que el criterio orientador
Código Penal. más seguro para fijar la consumación del hurto y
Por lo tanto, procede la Corte a examinar la el robo, es el de atender al momento en que el
importante tesis jurídica de si en el hurto y el ro- objeto jurídico de esas infracciones queda lesio-
bo no pueden concurrir las formas imperfectas de nado por obra de·l delincuente.
la tentativa y la fru3tración, como aquél lo sos- En dichos delitos contra el patrimonio, la ley
tiene. · penal tutela la posesión de las cosas muebles, po-
Para el Tribunal, el apoderamiento de·! tránsi- sesión que en esta materia represiva se entiende
to y los :lápices por parte de Suárez, se consumó. en un sentido amplísimo, equivalente a cualquier
Pero observa que "lo único que no pudo consu- poder directo y de hecho que se ejerce sobre el
mar el procesado fue el aprovechamiento, utili- ·Objeto, aun con título absolutamente ilegal. Com-
zación o goce de los indicados elementos, imposi- prende, por lo tanto, hasta la simple tenencia.
bilidad que cabalmente configura la frustración De consiguiente, el hurto y el robo están con-
del delito,' por cuanto que fueron ejs·cutados to- sumados cuando la víctima pierde su poder de
dos y cada uno de los elementos constitutivos de hecho sobre la cosa materia del ilícito, aunque
.la infracción; y si no llegó al aprovechamiento, sea por breves momentos. Mejor aún, cuando ha
al uso y goce de la propiedad ajena, ello se de- sido despojada del bien mueble respectivo y lo
bió a que fue sorprendido por el celador Burgos, ha ocupado el ladrón. Hay entonces un desplaza-
no pudiéndose, por lo tanto, perfeccionar el de- .miento completo de la cosa, en que ésta se tras-
lito ... fenómeno que E'Structura precisamente la lada de la posesión ajena a la posesión del res-
frustración del delito de robo". Con ese criterio, ponsable, que es en lo que consiste la acción de
el fal'lador aplicó el artículo 17 del Código Penal. .apoderarse que perfecciona el delito.

Se considera: Pero es muy importante anotar al respecto, co-

mo lo hace el expositor Ricardo C. Núñez, que la
Larga y vigorosa controversia doctrinaria se ha incriminación del hurto "no deriva de la nece-
suscitado sobre las formás imperfecta& y el mo- sidad de impedir que el ladrón logre una pose·-
mento consumativo del hurto, problema que tam- sión completa del objeto, sino de evitar que el
bién se extiende al robo, puesto que éste es un propietario sea despojado por quien desee apode-
hurto calificado por la violencia. La contienda, rarse de ella. La ofensa criminal mira el efecto
atranca de la maneTa de interpretar el vocablo del acto de apoderamiento sobre el derecho pro-
"contrectatio" que empleó la clásica definición tegido, no el efecto SOúfe la situación de hecho'
romana del hurto: fortum est contrectatio frau- creada para el ladrón. El apoderamiento ya está
dlulosa réi alienae, Jucri faciendi gratia, vel ipsiu> consumado cuando, con la intención de apoderar-
rei, ven etiam usus eius. possessionisve. se del objeto, el ladrón ha privado de la cosa al
654 JllDill>lliCll&IL N'? 21S7

ofendido, quitándosela o sacándola de su esfera exactitud enfocó el problema por tal aspecto. Por
de poder y custodia". Y el mismo autor reproduce eso conviene transcribirlo. Se expresa así:
las certeras palabras de Carrara, de que no debe "Cuanto hemos dicho, no significa que los deli-
confundirse "lo que constituye la posesión del la- tos que hemos llamado materiales, admitan to-
drón con lo que hace segura la posesión del la, dos tentativa sólo por ser materiales, y que los
drón". (Delitos contra la propiedad. Páginas 114 delitos que hemos denominado formales, no ad-
y 115)o mitan tentativa sólo por ser formales. Esta con-
Es obvio que la desposesión del perjudicado clusión es errónea. Los delitos materiales admiten
-traducida en las legislaciones modernas por el la tentativa, no porque· estén constituidos por la
verbo apoderarse- no se realiza uniformemente lesión real y efectiva de un bien jurídico, sino
en todos los casos, pues ello d€'pende en particu- porque para alcanzar este objeto es menester ha-
lar "de la forma en que el derecho violado es cer cierto camino. Tan cierto es esto que si fuese
ejercido sobre la cosa"; de tal manera que ese posible matar a un hombre con una mirada, el
ejercicio del derecho, "algunas veces determina- homicidio no dejaría de ser un delito material, y,
rá la necesidad de que la cosa sea llevada o sa- sin €mbargo, entre la intención y la consumación
cada de determinado lugar, no bastando la sim- no hmbría ·intervalo alguno. De igual manera los
ple remoción, y, por el contrario en otras oca- delitos formales, aunque estén siempre constituí-
siones, resultaría absurda esa exigencia. La afir- dos por un peligro actual y por un daño poten-
mación de que se haya o no producido el apode- cial para el bien jurídico, admiten o no tentativa,
ramiento depende, en consecuencia, de las varia- según que, entre la intención y ell pelligll.'o actual
das formas en que puede realizarse la exclusión y el daño potencial, haya o no que reconell" éier-
del propietario y la ocupación de la cosa por e•l to ca~ino. Así, imputar cualidades o hechos in-
ladrón". (Soler. Derecho Penal argentino. Tomo juriosos, es siempre, como sabemos un delito for-
IV. página 196). mal; pero este delito no admite tentativa si se
Visto lo concerniente al momento consumativo realiza oralmente; en cambio, la admite si se rea-
del hurto y el robo, queda por resolver el otro liza mediante la imprenta, que necesita el manus-
tema complementario, esto es, si en tales ilicitos crito, la composición etc." (Principios de Derecho
se dan las formas imperfectas (tentativa y frus- Penal. Volumen I. Págs. 440 y 441). Ha subraya-
tración), cosa que niega el demandante. Dichas do la Corte.
cuestiones se vinculan entre sí en el caso sub- "La tentativa es posible -dice Ferri- en todos
jutllice, por cuanto el delito incompleto o trunca- los delitos dolosos que no consisten en una sola
do sólo se entiende teniendo como mira el delito palabra instantánea; cuando hay un i.tell" crimi.ni.s,
perfecto: la tentativa y la frustración no son más aunque imprevisto y rápido, cabe la posibilidad
que infracciones que no llegaron a consumarse. de separación entre actos ejecutivos y actos éon-
Para determinar si un hecho punible admite o sumativos". (Principios de Derecho Criminal;
no tentativa y frustración resultan ineficaces las página 510).
viejas distinciones entre delitos materiales, for- Y otro tratadista italiano, de grande autoridad
males e instantáneos, porque la realidad palpi- científica -Maggiore-, expone:
tante de la vida demuestra que aun en los dos "De los prácticos eri adelante, toda la teoría de
últimos pueden existir tales manifestaciones re- la tentativa gira en torno del concepto del itert
cortadas de la acción criminosa. La pauta decisi- criminis, según la célebre definición de Alciato:
va hay que buscarla en el iter crriminis: si el deli- aliud crimen, aliud conatos: hic in iti.nere. illud i.n
to es susceptible de un proceso ejecutivo, de un meta est (una cosa es el crimen y otra el conato;
fraccionamiento en varios actos que no alcanzan éste está en el camino; aquél en la meta).
a lesionar el bien jurídico amparado por la nor- "Todos los de•litos, menos los llamados instan-
ma penal, entonces caben las formas imperfectas táneos que pérficiuntur unico· actu (como la in-
o degradadas del ilícito, presupuesto naturalmen- juria, el falso testimonio, etc) tienen un desen-
te el dolo que guía la actividad del malhechor. volvimiento propio, ya que la acción en la cual
En consecuencia, las infracciones que se perfec- consisten, se descompone eo una cantidad de ac-
cionan con un acto único (qui unico actu perfi- tos que consti.tuyen otras tantas etapas del proce-
ciuntur), excluyen la tentativa, porque se consu- so criminoso.
man tan pronto como se inician, en virtud de ca- "Sólo. en..."e15tos delitós q;¡e tien~n un iitei-,, un
recer de un iiter crimini.s. camino, se pue-de hablar de tentativa". (Derecho
Fue Alimena el autor que con más claridad y Penal. VolÜÍÚen n: página. 69). .
N<.> 2167 G & C lE '1!' fl. JI V llJ D IC D A IL 655

El hurto y el robo, a pesar de ser infracciones mo de aprovecharse de ella, sino en el aprove_cha-

instantáneas, tienen o pueden tener su camino, miento efectivo de la misma. En la hipótesis úl-
su intervalo, un más y un menos (''grados" en la tima, y sólo en ella, si el delincuente hubiera ve-
teoría de Carrara), entre los actos ejecutivos y rificado todo lo necesario para realizar el delito,
los consumativos. Porque si en éllos la acción se y depués de verificar todos los actos pertinentes,
perfecciona con el apoderamiento de la cosa y el por una causa independiente de su voluntad, no
desapoderamiento correlativo de la víctima, pa- hubiera podido aprovech~rse efectivamente de la
ra llegar a este extremo, el delincuente realiza cosa, podría hablarse de frustración". (El Delito
actos sucesivos que pueden quedar interrumpi- de Hurto, páginas 144 y 145).
dos por circunstancias ajenas a su voluntad. Es, Y este fue, precisamente, el error del Tribunal:
por consiguiente, posible la tentativa. Así, el car- confundir el apoderamiento -que perfecciona .el
terista que es sorprendido cuando trata de extraer hurto y el robo- con las ganancias que ellos pue-
el dinero del bolsillo del transeúnte; el ladrón dan proporcionarle al responsable (provecho real
que se halla trepado en el estante del almacén y efectivo). Vale decir que el sentenciador _adop-
listo a coger las cosas, y en ese momento lo cap- tó la teoría de la locupletatio, hoy totalmente
tura el celador; el que está rompiendo, dentro de abandonada.
la habitación ajena, el baúl que contiene los cau- Claro está que no pueden someterse al mismo
dales, y la presencia de los moradores impide el tratamiento represivo el sujeto que disfruta ple-
apoderamiento; el que es atrapado en el instante namente de la cosa sustraída, y el que ninguna
de abrir el cajón donde se guardan las cosas que utilidad práctica logra sacar de ella. Pero tal as-
pre•tende sustraer. Todos estos sujetos son reos de pecto del asunto mira sólo a la reparación del da-
tentativa de hurto y robo, en su caso. Los ejem- ño ocasionado por el delito y al monto de la pena
plos podrían multiplicarse. que debe imponerse al reo, de acuerdo con los ín-
dices de peligrosidad que señala el artículo 36 del
En cambio, el hurto y el robo no tienen frustra- Código Penal; mas no a la cuestión relacionada
ción. Es característico de esta figura que el delin- con el momento consumativo de dichas infraccio-
cuente lleve a término todos los actos necesarios
nes.
para la consumación del delito, y, sin embar-
go, éste no se produce por meto accidente. En el En resumen, el Tribunal violó el artículo 17 de
delito frustrado la ejecución es completa; mien- aquel estatuto, •al condenar a Suárez por robo
tras que en la tentativa es inacabada porque al frustrado. Sin embargo, no es el caso de infirmar
culpable le faltaba aun realizar otros actos posi- la sentencia, porque, de hacerlo, la Corte tendría
bles de su parte para obtener la obra criminal. que definir una de estas dos situaciones jurídicas
De suerte que si el ladrón hace lo indispensa- ineludibles: la de la tentativa de robo, o la del
ble para privar al ofe-ndido de la posesión de la robo consumado, puesto que en el presente nego-
cosa mueble, culmina con _el apoderamiento y el cio no se trata de meros actos preparatorios, co-
ilícito queda perfecto en su objetividad jurídica. rno lo alega el actor, sino de una acción que es
Por lo tanto, entre la ejecución y la consumación manifiestamente punible. Y en esta alternativa,
no hay más término medio que la tentativa. la Sala estaría imposibilitada para condenar por
"No se concibe la frustración, pues es muy di- robo tentado, ya que el demandante rechaza esa
fícil que el que hace cuanto es necesario para la figura imperfecta del delito; ni tampoco podría
consumación del hurto no lo consume efectiva- condenar por robo consumado, porque agravaría
. mente; los raros casos que nuestra jurispruden- la situación del reo en un recurso extraordinario
cia, muy vacilante declara hurtos frustrados son interpuesto por él, que excluye, por lo mismo,
verdaderos delitos consumados". (Cuello Calón. la reformatio in pejus.
Derecho Penal. Volumen II. páginas 1~4 y 125). De donde se sigue que todo lo expuesto acerca
Y el Profesor Irureta Goyena dice: del dE'!ito completo e incompleto en el hurto y el
" ... No se requieré en el hurto el goce comple- robo, eta necesario haqerlo por vía jurispruden-
to de la cosa objeto del delito, o ·sea la Iocupleta- cia! --que es el fin propio de la casación-, para
tio; basta, sencillamente, el apoderamiento, el rectificar la tesis del sentenciador sobre el robo
cual tiene mucho menos extensión que el usufruc- frustrado, y las alegaciones del demandante so-
to, o que el goce amplio y absoluto de la cosa ro- bre la inexistencia de las formas imperfectas en
bada. Para que el hurto tuviera frustración, sería ese ilícito, aunque el recurso careciera de resul-
necesario que la infracción no consistiera, cümo tado práctico para los intereses de la parte recu-
consiste, en el apoderamiento de la cosa con áni- n·ente.
 Es de anotar, finalmente, que en las sentencias pondería al procesado una pena mínima de tres
de la Corte que cita el actor (las de 25 de junio años de presidio, la que debe aumentarse en otro
de 1947, 18 de marzo de 1949 y 12 de junio de tanto como lo dispone el artículo 19 del decreto
1951), se consideraron los respectivos delitos de 2184 de 1951, E'S decir, que la pena por este as-
robo y hurto como consumados, y no como ñm- pecto es la de seis años de presidio. También se
j¡}edect®s, a pesar de que los culpables no tuvie- violó el numeral 2Q del artículo 398 ibídem, pues
ron tiempo de aprovechar las cosas de que se ha- el monto de lo robado pasa de dos mil pesos ... "
bían apoderado, por haber sido sorprendidos en (Fs. 44) Ha subrayado la Corte.
el teatro de los acontecimientos. Resulta, pues, indiscutible que el Tribunal apli-
En tal virtud, no prospera el cargo por inope- có conjuntamente los artículos 403 y 404 del es-
rante. tatuto represivo, no sólo porque así lo expresa sin
lugar a dudas, sino porque la cantidad y calidad
llndiviólualización de la pena. de la pena deducida es la que armoniza con di-
chas normas sustantivas, conectadas con el artícu-
El competente abogado autor de la demanda lo 19 del Decreto 2184.
parte del supuesto de que el Tribunal, al impo- O sea que la acusación no es atendible.
ner las sanciones, sólo tuvo en cuenta los artícu- La Sala, sin embargo, no puede pasar inadver-
los 2Q de la Ley 411- de 1943, 403, 398 y 17 del es- tida la errónea interpretación de la ley penal que
tatuto penal, en relación con el artículq.1Q del De- hizo el sentenciador cuando aplicó, a un tiempo,
creto N9 2184 de 1951. Y por eso encuentra que los artículos 398, 403 y 404 del Código.
el monto de la pena aplicada no corresponde al En efecto, ha sido doctrina firmemente sosteni-
previsto en tales disposiciones, ni a la calidad da por la Corte, la de que con el robo calificado
que éllas fijan -prisión-, pues se condenó a (art. 404 C. P.) no juegan las modalidades espe-
otra distinta, que es la de presidio. cificas del hurto previstas po:r los artículos 398 y
Pero basta leeT cuidadosamente el fallo recu- 399 ibídem, porque con la aplicación del artículo
rrido para convencerse de que allí también se 404, "queda debidamente reprimido el robo en
aplicó el artíCulo 404 del Código Penal, por con- sus manifestaciones más graves, y sería aberran-
siderar el sentenciador que se trataba de un ro- te y contrario a la equidad hacer todavía otro au-
bo especialmente agravado por el escalamiento de mento, recurriendo a las circunstancias cualifi-
muros. Y entonces la sanción-base que debía to- cadoras 'de los artículos 398 y 399". (Véase, entre
marse, como se hizo, era la de seis años de pre- otras, la sentencia de 27 de septiembre de 1955.
sidio, conforme a la nortpa antes citada y el ar- Gac~ta números 2157-2158, página 0306).
ticulo 19 del Decreto Legislativo 2184 de 1951. Pero como este punto no fue atacado en la de-
Eso es lo que aparece nítidamente de los siguien- manda, el yerro es intocable y la observación que
tes pasajes del fallo demandado: o se hace sólo mira al futuro, para evitar que el Tri-
"De la propia eonfesión del procesado se dedu- bunal vuelva a caer en esa anomalía.
ce que para sustraer el "tránsito" y los lápices En razón de lo E'Xpuesto, la Corte Suprema
hubo escalamiento de los muros que encerraban -Sala de lo Penal-, administrando justicia en
el Almacén y demás locales". (Fs. 30. cuaderno nombre de la República y por autoridad de la
2Q) ... También huelga afirmar que la sustrac- Ley, acorde con el señor Procurador, NI[)) Cl\\.Sl\\.
ción se verificó por medio de violencia sobre las la sentencia acusada del Tribunal Superior de
cosas, pues del propio dicho del procesado y de Tunja.
las inspecciones oculares, se infiere que hubo es-
calamiento (numeral 39 del articulo 404 del ((). lP'.)" Cópiese, notifíquese y devuélvase el pwceso.
(Fs. 41) ... "Por haberse violado el numeral
(sic) 2<1 de la Ley 41J. de 1943 y el artículo 403 ]]J)omingo Sarasty MI. - Jesús lEst!i'ada Monsal·
del Código Penal, teniendo en cuenta que no hay ve ..,.,.. lltica~rdo Jro~rdán .lJi~énez - ILwis Zafra -
o

circunstancias de mayor peligrosidad, le corres- JTosé 1\\.madeo lltey, Secretario. ,

 G&CJE'll'& .DllJ1ll>fliGfi&IL 657

SlE CONFIRMA EL AUTO JDJE SOBRlESlEU\1UlENTO TlEMIPORAL OBJJETO lDlEL

RlECURSO IDlE AP~LACION

Corte Suprema qe Ju~ticia. - Sala Penal-Bo- cación dentro del alcance del artículo 436 del Có-
gotá, veintidós de mayo de mil novecientos digo de Procedimiento Penal".
y
cincuenta seis. El señor Procurador Delegado pide, a su vez,
se confirme la providencia recurrida, pues es ne-
(Magü¡trado Ponente: Dr. J~~ús :J;:strada cesario comprobar plenamente si la cantidad de
M~msalve) negocios al despacho d_el Juez y la labor por él
de¡;arrollada pern}ite.n ·concluir que estuviera o no
realmente "imposibilitado para resolver oportu-
namente los asuntos a su estudio"; establecer,
Procede la Corte a desat¡¡r el recurso de apela- con copia del auto de detención de los agentes y
ción interpuesto por el doctor Ignacio Meléndez cte las respectivas boletas de encarcelación, "a
Piñeres contra el auto de sobreseimiento tempo- dónde fueron destinados y qué fundamentos tuvo
ral que profirió el Tribunal Superior de Carta- la privación de su libertad"; y evitar -pues la
gena en las presentes diligencias, adelantadas por apelación se concedió en el efecto devolutivo y
los cargos de responsabilidad que se le hicieron la investigación quedó reabierta- que se profi-
al recurrente en su condición de Juez Segundo rieran "fallos contradictorios, a saber: el que hu-
Superior del mismo Distrito. biera dictado ya el Tribunal de instancia con
Dio origen al proceso el informe que sobre el base en la ampliación decretada, y el que profi-
curso de la investigación seguida por homicidio riera ahora la Corte como resultado del recurso
y lesiones contra Rubén Moré, Ismael Guzmán y interpuesto", festinándose, de otro lado, "la ver-
otros, en el Juzgado a cargo del doctor Meléndez dad real .de los hechos establecida con posterio-
Piñeres, rindió el Visitador Jefe del Ministerio ridad a la apelación".
de Justicia. Se dijo allí que, no obstante haber-
se decretado la detención de varios de los sindi- Se considera:
cados desde el 19 de abril de 1949, en la fecha de
la inspección solamente habían sido indagada& A rolios 32 y ss. del Cuaderno de Copias apa-
tres de las veintidós personas que debían rendir rece la indagatoria del procesado, donde éste ma-
declaración instructiva; que habiéndose hecho la nifiesta que por su parte y la del personal de se-
presentación de los poderes que los acusados con- cretaría se hizo todo lo humanamente posible
firieron para su defensa en los días 5, 20 y 25 del para adelantar la instrucción a la mayor breve-
mes y año dichos, su admisión por el ,Juzgado dad, debiendo imputarse toda demora apreciable
sólo tuvo lugar el 22 de mayo siguiente; y que al crecido número de sindicados en el proceso y
los procesados fueron destinados a la cárcel co- a la necesidad de atender al diligenciamiento de
mún y suspendidos en sus empleos, con lo cual los mil ochocientos negocios restantes que cursa-
se violó "el tratamiento legal que corresponde a ban en el Juzgado. "Sin admitir la exactitud del
los miembros de la Policía, según el cual deben tiempo -añade aludiendo a la tardía sustancia-
ser detenidos en sus respectivos cuarteíes y de- ción de los poderes- debió deberse a las causas
ben recibir sus su~ldos hasta cuando el negocio ya explicadas en la respuesta anterior y a fines
sea definido". de seguridad para los intereses de la justicia, ha-
El Tribunal estimó, como fundamento de su de- ciendo la admisión cuando se tenía la posibilidad
cisión, g_ue "la falta de pruebas en torno al re- de recibirle indagatoria inmediatamente, evitan-
cargo de trabajo que tuviera el despacho del Juez do así que por ese medio fueran disminuidos Jos
y. . . en torno a la detención de los procesados intereses mencionados mediante el aleccionamien--
dentro de las sumarias que motivan esta averi- to de los sindicados por parte de sus apoderados".
guación sitúan el caso para los efectos de califi- En cuanto a la imputación relacionada con la
 658 N'l 2H~7

ilegalidad de· las detenciones, el sindicado expre- ellas alguna de las circunstancias contempladas
só que la respuesta "podría darla con mayor exac- en el artículo 437 del Código de Procedimiento
titud, razones y fundamentos el auto en que se Penal, Procedía, de consiguiente, calificar el pro-
ordenó la detención de los sindicaqos, en el que, ceso en los términos .en que lo hi~o el Tribunfll
seguramente, debió estudiarse la circunstancia en a quo, entidad que a la fecha debió de haberse
·que los agentes de la Policía Nacional División pronunciado ya sobre el mérito del expediente
Bolívar ejecutaron los delitos: Si fue en ejerci- original, una vez perfeccionado, si es que no le
cio de funciones propias de su cargo o si porque ha dado aplicación a lo dispuesto en el artículo
quicieron (sic) ensayar sus fusiles con el cortejo 153 de la citada obra por el transcurso del tiempo.
reli!}ioso de la procesión que el día de los het::ho<>
se €Ycctuaba en la .• oblación del Carmen Bolívar. Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
Creo que este punto fue ampliamente estudiado nal- administrando justicia en nombre de la Re-
en el auto de detención y hasta nie parece recor- pública de Colombia y por autoridad de la ley,
dar que esa policía autJra d·· los delitos no ib:1 oído el concepto de su Colaborador Fiscal y acor-
a prestar servicios en la población del Carmen de con él, CONFIRMA la providencia objeto del
sino en otra distinta y que fue a su paso cuando recurso.
Jos delitos se cumplieron".
Los descargos del funcionario inculpado per- Cópiese, notifíquese y devuélvase.
manecen en pie, pues ningún elemento de convic-
ción que los desvirtúe obra en las copias enviadas Domingo Sarasty Montenegro - Jesús JEstrada
a la Corte, que no ofrecen materia para el enjui- Monsalve - Ricardo J01rdán Jiménez- Conjuez,
ciamiento de aquél ni permiten tampoco sobre- Ale,iandro Comacho JLatorre - José A. Rey, Se-
seer definitivamente en su favor por deducirse de ·cretario.
 1.-lBien se sabe que los simples desacier- qe decidir lo que sea legal, mediante la siguiente
tos en materia jurídica no constituyen de- relación!
lito de prevaricato o de abuso de autoridad, 1'·' El señor· Pedro Suárez, interesado como li-
infracciones que requieren que el' acto an- tigante en algunas acciones civiles y penales que
tijurídico, ilegítimo y arbitrario esté rodea- se ventilaban en los Juzgados de Agua de Dios,
do de circunstancias que conduzcan a dedu- presentó denuncia criminal contra el doctor Ro-
cir el dolo específico o genérico que obró que Uribe Rangel, entonces Juez Promiscuo del
como determinante del hecho calificado de Circuito, a quien le atribuyó el haber procedido
injusto o contrario a la ley. ilegalmente, movido por la animadversión, al re-
2.-lEs jurídico preferir la fórmula del so- solver varias peticiones que el denunciante le
breseimiento definitivo, cuando el hecho no formuló en el proceso adelantado contra Eusebio
es delictuoso, en lugar de aplicar el artíc'Ulo Alvarez Vergel por el delito de hurto, y refirió
153 del C. de JI>. JI>. por hallarse prescrita la también una serie de irregularidades -no bien
acción penal, puesto que, en este caso más puntualizadas_:_'. ocurridas. durante el trámite de
favorece la declaración de inocencia que los juicios de sucesión de Benjamín Reyes .y de
aquella de suspender el procedimiento por Pedro Bautista;
haberse cumplido el fenómeno jurídico pre- 29 El Tribunal ordenó investigar preferente-
visto en el artículo 105 del C. JI>. mente el primer cargo, el único que consideró de
3. - lEl señor Procurador solicita que se su competencia. y dispuso sacar copias para que
extienda el .sobreseimiento a· otros cargos por separado se averiguaran las demás imputa-
. formulados contra el acusado. pero ello no ciones referentes a diversos funcionarios y em-
es conducente, porque esos cargos no fue- pleados que el?> distintas épocas conocieron de di-
ron materia de la indagatoria. De haberlo chos juicios civiles;
sido, el vacío no podría llenarse en la forma · 3•! En ·el auto venido en consulta se sobresee
solicitada, sino revocando el auto para que ·definitivamente en favor del doctor Roque Uribe
se subsane la omisión; porque de otro mo- Rangel, previas estas consideraciones:
do, al decidir la entidad que obra como juez "Deliberadamente la Sala no ha querido anali-
ad-quem respecto de imputaciones que se le zar el contenido y esencia de la actuación lleva-
escaparon al del conocimiento (juez a quo) aa a cabo por_ el doctor Uribe Rangel en su ca-
se estaría pretermitiendo la instancia res- lidad de Juez Promiscuo del Circuito de Agua de
pectiva. Dios y. én su condición de funcionario ad-quem
dentro ·de -la ca-usa iniciada en el Juzgado Muni-
Corte Suprema de Justicia. - Sala· de lo Penal. ·cipal de· didho lugár· contra Eusebio Alvarez Ran-
Bogotá, veinticuatro de mayo de mil novecien- gel; pai·á- destacar los aciertos o relievar las equi-
tos cincuenta y _seis. vocaciones en que hubiera· podido incurrir porc
que si la fabilidad es connatural a la especie hu-
(Magistrado Ponente: Dr. Ricardo Jordán mana, -los 'tiesaeiertos, lbs errores de un funeio-
· . Jiménez) ·nario, con ·motivo y P.Or rázón del "ejercicio de SU
Vistos: cargo, no serim ilícitos cuando no están inspira--
dos de la malsana pasión del odio, del rencor o
Habiendo sido consultado el auto de 2·2 de fe- del resentimiento; cuando no han sido infundidc.;
breí-ci del año en curso, proferido por la Sala Pe- por sentimientos perturbadores· de afecto o d.e in-
nal del Tribunal Superior de Bogotá, correspon- terés, o cuando no representan actos arbitrarios
o injustos, porque no basta, para que se tipifique Rangel, se limitó al asunto que fue materia de la
u~ delito oficial o de responsabilidad, que se ale- pesquisa, conforme al auto cabeza de proceso del
gue y se demuestre la incorrección jurídica de 13 de agosto de 1954, o sea, a esclarecer lo concer-
una resolución, sentencia o dictamen, sino que es niente a la actuación en el proceso por el delito
necesario, imprescindihle -enseña Sebastián So- de hurto de efectos -estimados en la cantidad de
ler- "que se demuestre la incorrección moral del $ 36.50- de que resultó responsable Eusebio Al-
Juez", ya que "si et" interpretar erradamente una varez Vergel, condenado en primera instancia
disposición de la ley implicara un acto delictuo- por el Juez Municipal de Agua de Dios a la pena
so, tendría que admitirse también que se erigiría privativa de libertad de siete meses y medio de
en infracción penal el tener un concepto diferen- prisión.
te del que otros sustentan en cuanto al hecho de El proceso se hallaba, pues, en el Juzgado Pro-
fijar el alcance y contenido de una norma legis- miscuo del Circuito de Agua de Dios en consulta
lativa ... ", agrega la H. Corte. de la sentencia condenatoria; y fue entonces
"Y eso fue precisamente, lo que aconteció entre cuando tuvo oportunidad de intervenir el Juez
el Juez doctor Uribe Rangel y el apoderado o de- doctor Uribe Rangel, dictando las siguientes pro-
fensoi· Pedro Suárez: dlscrepanció\ de criterios videncias: a) la de 30 de junio de 1949, en la cual
respecto a la interpretación de ciertas norma~ le- no accedió a declarar la nulidad del juicio soli-
gales, diferentes maneras de concebir el alcance citada por el defensor (denunciante más tarde),
de determinadas disposiciones adjetivas y sustan- quien se fundaba en la incompetencia de juris-
tivas, pero siempre. . . con el deseo de acertar, dicción del Juez Municipal); b) la de 7 de julio
con el propósito loable de atender y de acatar los de 1949, en la que se abtuvo de declarar otra nu-
altos intereses de la justicia, buscando ante todo lidad pedida por la misma parte pero apoyada en
y por sobre todo -como él lo dice- ... la rec- otra clase de argumentos; e) la de 13 de ese mis-
titud en la aplicación de las leyes". mo mes, por medio de la cual se negó el recurso
"Es posible que el doctor Uribe Rangel no hu- de apelación contra las anteriores.; d) la de 5 de
biera estadG afortunado en esta o en aquella de- agosto siguiente, en la que se negó la reposición
cisiones, pero de lo que no podría dudarse -por- de la de !3 de julio y se concedió el recurso de
que en el expediente no existe indicio o prueba hecho; e) la de 31 de agosto (1949) que anuló lo
en qué fincar la duda- es de que su proceder actuado en segunda instancia a partir del auto en
estuvo ceñido a la más rigurosa probidad mental que se ordenó oír el concepto del Ministerio Pú-
y moral, que el fiel de la justicia por él admi- blico, inclusive; y finalmente, la de 15 de sep-
nistrada o impartida, no se inclinó al peso de tor- tiembre (1949), que confirmó el fallo condena-
cidas intenciones, que todos sus actos estuvieron torio.
influídos por el convencimiento honrado de que
obraba conforme a derecho, etc., y eso basta para Alguna de estas providencias pudo ser equi-
considerarlo libre de cualquier delito contra la vocada. Pero bien se ~abe -y lo recuerda el Tri-
administración pública, ya se trate del de concu- bunal muy oportunamente- que los simples des-
sión o el de cohecho, del de prevaricato o el de aciertos en materia jurídica no constituyen delito
abuso de autoridad y otras infracciones". de prevaricato o de abuso de autoridad, infrac-
4Q El señor Procurador Segundo Delegado en lo ciones que requieren que el acto antijurídico, ile-
Penal, quien se tomó el trabajo de reproducir en gítimo o arbitrario esté rodeado de circunstancias
la ca'>i tGtalidad de su extensión el difuso escrito que conduzcan a deducir el dolo específico o .ge-
de denuncia, solicita que se confirme la providen- nérico que obró como determinante del hecho ca-
cia consultada", con la complementación de que el lificado de injusto o de contrario a la ley. Y esta
~~breseimiento abarca o comprende también los comprobación está muy lejos de existir en el su-
cargos que le fueron formulados por el mismo mario que se formó. en virtud de la deshilvana-
denunciante por sus actuaciones en los juicios de da denuncia del señor. Pedro Suárez, quien como
stccesión de los señores Benjamín Reyes y Pedro <;orolario de la porfía con que sostuvo sus puntos
Bautista". de vista, no acogidos por el funcionario acusado,
acudió al expediente de atribuir el insuceso a su-
lP'ara resolver se considera: puestos sentimientos de animadversión hacia su
La indagatoria del sindicado, Dr. Roque Uribe pers,ona.
N9 2167 G&ICIE'F& .UlUID>l!ICl!AlL 661

Es, par lo tanto, legal la decisión pronunciada haberlo sido, el vacío no podría llenarse como lo
en favor del doctor Roque Uribe Rangel, y son pide el diligente colaborador de la Sala, sino re-
asimismo jurídicas las razones invocadas por el vocando el auto para que se subsanara la omi-
Tribunal para preferir la fórmula adoptada, en sión; porque de otro modo, al decidir la entidc.d
lugar de aplicar el artículo 153 del Código de que obra como Juez ad-quem respecto de imputa-
Procedimiento por hallarse prescrita la acción ciones que se le escaparon al del conocimiento
penal, puesto que, en este caso más favorece la (Juez a-quo), se estaría pretermitiendo la instan-
declaración de inocencia que aquella de suspen- cia respectiva.
der el procedimiento por haberse cumplido el fe-
nómeno jurídico previsto en el artículo 105 del Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de lo
Código Penal. Penal- administrando justicia en nombre de la
República y por autoridad qe la Ley, conocido
En cuanto ;.~ la solicitud del señor Procurador el parecer del señor Agente del Ministerio Públi-
Segundo Delegado en lo Penal, relativa a que se co, CONFIRMA el apto c;onsultado.
extienda el sobreseimiento a los cargos formula-
dos por actuaciones del Juez Promiscuo del Cir- Cópiese, notifíquese y devuélvase.
cuito de Agua de Dios, doctor Uribe Rangel, en
los juicios de sucesión de Benjamín Reyes y de Ill>omingo Sarasty Montenegro - Jesús JEstrada
Pedro Bautista, no es conducente, porque esos Monsalve - Ricardo Jordán Jiménez - ILuis Za-
cargos no fueron materia de la indagatoria. De fra. - José &madeo Rey, Secretario.
662 N? 2167

PJRJESCJRIPCWN DE LA ACCWN PlENAJL lEN lElL DJEU1'0 DE PlRlEVARffCA1'0

Corte Suprema de Justicia. - Sala Penal-Bogo- algúnos cartuchos vacíos. Como del auto cabeza
tá, veinticinco de mayo de mil novecientos cin- de proceso, resulta el hec!lo de que algunos sin-
cuenta y seis. dicados, son familiares y dentro del cuarto grado
de consanguinidad con el suscrito Juez, de con-
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada formidad con el artículo 72 dd C. de P. P., se de-
Monsalve) clara impedido para conocer de este negocio, ya
que todavía está en su investigación primera, y
dificultaría su perfeccionamiento en caso de que
se enviara a los Jueces Superiores. En tal virtud,
Consulta el Tribunal Superior de Montería la se ordena enviar este negocio al Juez Penal Mu-
providencia en que se declara prescrita la acción nicipal de San Pelayo, con amplias facultades in-
penal y se ordena cesar todo procedimiento en el \restigativas, para que resuelva todas las cuestio-
sumario adelantado contra el doctor Joaquín F. nes que se planteen en relación con este negocio,
Gómez Reynero, como Juez Promiscuo del Cir- por el término de treinta días y se pone a su dis-
cuito de Cereté, por el delito de prevaricato. posición los detenidos por orden del Juez 44. Ofí-
Dieron lugar a la investigación las siguientes ciese al señor Director de la Cárcel acerca de lo
providencias dictadas en el proceso seguido en resuelto en esta providencia. Notifíquese y cúm-
averiguación de los responsables de los suce- plase. (Fdo.) Joaquín Gómez IIteynero.-El Secre-
sos ocurridos en el Corregimiento de "La Made- tario (Fdo.) Luis Castillo". (Fl. 21 ibídem).
ra", en jurisdicción del Municipio de "San Pela-
yo" (Departamento de Bolívar), el 23 de agosto Por su parte, el Juzgado Municipal de San Pe-
de 1947, en que varios ciudadanos perdieron la layo, a cargo entonces del señor José V. Atencio
vida y fueron lesionados otros: Díaz, por auto de primer.o de septiembre siguien-
te, anuló toda la actuación llevada a cabo por el
".li'uzgado Promiscuo dei Circuito-Cereté, agos- Juez 44 de Instrucción Criminal, ordenó la repo-
to veintiocho de mil novecientos cuarenta y siete. sición del expediente y decretó la libertad incon-
Visto el anterior dictamen del médico doctor J. dicional de los detenidos, el restablecimiento de
M. García Rodríguez, autorizase la colocación del éstos en los cargos que habían venido desempe-
sindicado señor Lino Mesü·a Ayaso, a la casa de ñando y el desembargo de los bienes de propie-
la señora Luisa Galván Ayaso, hasta tanto el fa- dad de los mismos que habían sido sustraídos del
cultativo considere que la salud del enfermo lo comercio en orden a garantizar la correspondiente
permite. Concédese al sindicado un término de indemnización de perjuicios (fls. 86 a 90 ibidem).
cuarenta y ocho horas para que constituya una Tales fueron las actuaciones judiciales que mo-
fianza de cárcel segura, la cual es bastante en la tivaron la comunicación dirigida por el doctor Al-
suma de trescientos pesos. Expídase la inmedia- fredo Araújo Grau a los Ministerios de Gobierno
ta orden de libertad provisional traslado (sic) al y de Justicia, visible a los folios 8, 9 y 10 del
director de la cárcel de este Circuito. Notifíquese cuaderno principal, en cuya virtud se iniciaron
y cúmplase. - .Ji'oaquín Gómez llteynero. (Fdo.) estas diligencias sumarias en que el Tribunal Su-
Luis Castillo, Srio. (fls. 21 a 22 del cuaderno 19). perior de Cartagena llamó a responder en juicio
".li'uzgado !Promiscuo del Circuito-Cereté, agos- al doctor Joaquín Gómez H.eynero "por uno de
los delitos de que trata el Capítulo V, Título III,
to veintinueve de mil novecientos cuarenta y sie- Libro II del Código Penal", y ordenó se sacara
té.-Procedentes del Juzgado 44 de Investigación "copia de las partes conducentes del negocio para
Criminal, llegaron a este despacho las diligencias <;;ue, por el Juez competente, se abra un sumario
sumarias que en esa oficina se iniciaron en ave- al señor José V. Atenúo Díaz, para averiguar la
riaguación de los hechos delictuos0s ocurridos responsabilidad en que hubiera incurrido como
en. 'La Madera', junto con varios detenidos, y Juez Municipal de San Pelayo dentro del negocio
NQ 2167 .11'1UDHCHAIL 663

penal por los sucesos de "La Madera" de la com- algunos sindicados, en vez de proceder como Jo
prensión ele dicho Municipio" (fls. 118 a 128 del estatuyen los artículos 74 y 75 del Estatuto Pro-
cuaderno l'!). cesal, remitió las diligencias al Juzgado Munici-
Apelada dicha providencia por el defensor del pal de San Pelayo arguyendo que "todavía cstú
doctor Gómez Reynero, la Corte sobreseyó tempo- e-n su investigación primera (el negocio), y difi-
ralmente en su favor, a solicitud de su Colabora- cultaría su perfeccionamiento en caso de que se
dor Fiscal, y reabrió la investigación para la prác- enviara a los jueces superiores", actuación inspi-
tica de' algun;:.s diligencias que se echaron de me- rada al parecer en el interés de favorecer a pa-
nos, después ele lo cual sobrevino la creación del rientes y copartidarios suyos.
Departamento de Córdoba y la competencia por El hecho imputado ·se halla sancionado por el
razón del territorio pasó al Tribunal de Monte- artículo 168 del Código Penal con la pena máxima
ría, entidad que profirió la decisión consulta~a. de cinco años, y la acción cprrespondiente pres-
Conceptúa el señor Procurador· Segundo Dele- cribe en igual tiempo, de acuerdo con Jo precep-
gado que el Tribunal obró legalmente al darle tuado en el inciso final del artículo 105 de la mis-
aplicación en este informativo al artículo 153 del ma obra, de donde es· necesario concluir que, ha-
Estatuto Procesal, pues lo dispuesto en el último biéndose consumado la infracción en el mes de
inciso ele esa norma "cobija -dice-' el presente agosto de !947, la prescripción _se había consu-
caso, ya que no puede considerarse interrumpida mado el 4 de septiembre de 1953, fecha en que
la prescripción por el auto de llamamiento a jui- así lo declaró el Tribunal a quo en la providen-
cio proferiqo puesto que este proveído fue revo- cia que- se revisa, la cual, de consiguiente, habrá
cado por la H. Corte". de confirmarse.

Se considera: Por Jo .expuesto, la Corte. Suprema -Sala Pe-

nal- administrando justicia en nombre de la Re-
Consta de autos que el .doctor Gómez Reynero, pública de Colombia y por. autoridad de la ley,
Juez Promiscuo del Circuito de Cereté, al cono~ acorde con su Colaborador Fiscal, CONFIRMA el
cer del sumario iniciado por los hechos de sangre auto de que se ha hecho mérito.
ocurridos en la noche del 23 de agosto de 1947 en
el Corregimiento de "La Madera" (Municipio de Cópiese, notifíquese y devuélvase.
San Pelayo, Departamento de Bolívar), dictó el
auto de 28 de agosto de !947 en que concedió la Dc;tmingo Sarasty Mont!!negro - Jesús !Estrada
libertad provisional de Lino Mestra Ay aso y. pos- · Monsalve - Ricardo .ll'ordán .ll'iménez-Conjuez,
teriormente el de .29 de los mismos en que, des- .ll'orge lE. Gutiérrez Anzola- .ll'osé Amadeo Rey,
pués de declararse impedido por parentesco con Secretario. ·
 IGill.IOllnl'A .UlOlll>llCllAJL

Al!UJSO DIE AU1'0l!UDAD

lLo arbitrario y lo injusto se predica de

actos ilegítimos del empleado público que
faltó a sus funciones o consumó el atropello Figuraban como sindicados en el sumario por
contJra una persona o contra una propiedad, el delito de aborto, iniciado el 13 de diciembre de
así como también hay lugar a deducir abuso 1951, en virtud de denuncia de la señorita Y. Y.,
no de los sñmples desaciertos al interpretar estas tres personas, todas ellas vinculadas al Ins-
determinada norma, sino cuando injustifi- tituto ......... , su fundador, el Párroco X. X., el
cadamente se rehusa, omite o t·eiarda la eje- secretario de la institución, señor V. V. y la ca-
cución de algo· inherente a los deberes dl!l! jera, señorita Z. Z., quien se prestó a las manio-
funcionario. bras ·abortivas.

Corte Suprema de Justicia. _: Sala de lo Penal. El doctor Pablo Salab Villamizar asistía, en su
Bogotá, veintiocho de mayo de mil novecientos calidad de apoderado, al sindicado V . .V. Este ha-
cincuenta y seis. bía hecho veladas alusiones al Padre X. X., de
quien también recibió poder para los mismos efec-
(Magistrado Ponente: Dr. Ricardo Jordán tos. Mas el Fiscal, doctor Díaz Rubio, que actua-
Jiménez) ba como funcionario instructor, se opuso a acep-
tar ese segundo poder, fundándose en que la Ley
Vistos: no· permitía que un mismo abogado representara
a personas que tenían intereses opuestos en el
Nuevamente ha decidido la Sala Penal del Tri- mismo proceso. Esta actitud y otras del mencio-
bunal Superior de Bogotá, en providencia remi- nado funcionario, encaminadas a evitar todo a-
tida en consulta y fechada el 18 de abril del año quello que pudiera entorpecer la investigación,
en curso, suspender -previa la declaración de fueron interpretadas como arbitrarias por el abo~
que los hechos imputados no existen- el proce- gado doctor Salab Villamizar, quien en la denun-
dimiento que se venía adelantando con el fin de cia de que ya se hizo mérito le formuló al Fiscal
averiguar si hubo algo de irregular o de ilícito los siguientes cargos:
en la conducta observada por el doctor Hernando 19 Haber rehusado reconocer el poder que el
Díaz Rubio, durante el trámite del proceso que Párroco X. X. le otorgó para servirle de apode-
por el delito de aborto se seguía en el Juzgado rado en la indagatoria;
3<? Superior, en donde él representaba al Ministe- 29 Hab~r sintetizado a su manera y en forma
rio Público y en cuya investigación intervino di- caprichosa algunas expresiones deja das por el
rectamente en cumplimiento de los artículos 1Q y abogado en el texto de la indagatoria de V. V.
2~ del Decreto número 1.231 de 1951, hoy dero- en calidad de "constancia" o testimonio de la for-
gados. ma en que se había cumplido la diligencia;
3<? Haberle estorbado su intervención en el pro-
La primera decisión del Tribunal fue revocada ceso y· dificultado de esa manera su labor prof-:-
a petición de la Procuraduría, ahora conforme sional; y
con la segunda, para que se practicaran algunas 4'-' Haberle advertido al Padre X. X. que debía
diligencias que podrían contribuir a esclarecer prescindir de los servicios del doctor Salab Villa-
más definitivamente uno de los cargos que se le mizar, si no quería verse expuesto a consecuen-
formularon al sindicado en la denuncia de 15 de cias desagradables.
marzo de 1952, suscrita por el doctor Pablo Sa- Estos cargos los analiza el Tribunal con plausi-
lah Villamizar. ble detenimiento para deducir que si el primero
·está probado como hecho no lo está como delito,
Obtenidos ya esos elementos de juicio se prg- y para concluir que careciendo de fundamento
cede a examinar la providencia sub judice. los siguientes, no fue en modo alguno ilegal la
N? 2167 JJ[J][J)HClllil.JL 665

cbiiéiutta del doctor Hernando Díaz Rubio, quien Los testigos citados para demostrar que el Fis-
explicó cada una de las actuaciones señaladas cal Díaz Rubio había prevenido a X. X. si in-
como indebidas en la denuncia. Así, por ejem- sistía en otorgarle poder al doctor Salah Villami-
plo, en él auto del ! 6 de febrero de 1952, expresa zar (doctores Vicente Sánchez Zapata, Víctor
poi··qué se opuso a que el doctor Salah Villami.Zar Hernández Y.. Manuel Méndez Rodríguez) decla-
:ástimiera~la représentaCión del Padre X. X. Se lee raron en forma negativa, es decir, ~anifestando
~i: . . no haber oído ni sabido nada sobre ese particular.
"El Padre x·. X., en memqrial enviado a esta
fiscalía, pero presentado ante el secretario del Tampoco hubo 1aboi obstruccionista d~ parte
Juzgado Cuúto de Instrucción de esta ciudad, del Fiscal. Al respecto dijo éste en la i¡;J.dagatoria:
otorga poder al abogado Pablo Salah Villamizar ... "En los treinta días que duró prác;tica.mente la
Dicho abogado el día veintitrés de enero en el instrucción de dicho sumario, intervino el doctor
Desp·ácho de esta fiscalía juró cumplir· bien y Salah, según puede constatarse en él,· en cinco
fielmente con los deberes del cargo de apoderado diligencias; leyó el expediente en unas diez opor-
del sindicado V. V., quien le otorgó poder no so- tunidades, presentó unos doce memoriales acerca
lamente para la diligencia de indagatoria sino de los cuales recayeron cuatro autos, se le llamó
para las subsiguientes. Al folio 128 v., se encuen- varias veces por teléfono a su oficina de aboga-
tra un auto en el que se dispone entre otras cosas do, en dos ocasiones por oficio se le pidió su com-
lo siguiente: practicar una diligencia de careo en- parecencia en diligencias ... ".
tre el Padre X. X. y el señor V. V. En una dili- Solamente pudo haber extremado el doctor
gencia de careo .cada sindicado debe estar asis- Díaz Rubio su celo al no haberle permitido al
tido por su respectivo apoderado, mal podría un doctor Salah asistir a la diligencia de careo en-
mismo abogado asistir fielmente a dos sindicados tre Y. Y. y Z. Z. Quizás el instructor entendió de-
en un careo entre ellos. Por eso el artículo 109 masiado restrictivamente la siguiente advertencia
del C. de P. P. dice: " ... una misma persona po- de la Ley: "El careo debe hacerse sólo entre dos
drá servir el cargo de apoderado o defensor de personas" (articulo 376 C. de P. P.). Ciertamente
varios procesados en un mismo proceso, siempre ello es así en esta diligencia que en las investiga-
que sus intereses no sean opuestos ... ". ciones resulta por lo común de muy escasa utili-
dad en materia de esclarecimiento. Y la asisten-
Siendo éste el cargo que parece haber dado lu- cia a ella de quien no está autorizado para tomar
gar á la acusación, debía ser justüicado por el parte activa, bien podría considerarse inoficiosa,
fiscal instructor y así lo hizo, no limitándose a con lo cual, en ese entendimiento, no se menos-
advertir al abogado la imposibilidad legal en que caba el derecho de los apoderados para interve-
se encontraba, sino negándose a admitir el segun- nir -es decir, para actuar- en la práctica de to-
do poder. Si su actitud hubiera sido distinta, sen- das las pruebas durante el su-mario y durante el
cillamente habría autorizado con su presencia la juicio (artículo 209 ibídem).
posible comisión de un delito (artículo 196 C. P.).·
Se acaba de ver que no hubo arbitrariedad im-
El c¡:¡rgo referente a haber sintetizado mal una putable al señor Fiscal del Juzgado 3Q Superior
"constancia" dejada en la indagatoria de V. V., de Bogotá en la instrucción del sumario por abor-
más parece atribuible al secretario que la escri- to, iniciado el 13 de diciembre de 1951. Lo arbi-
bió que al funcionario que dirigía la diligencia. trario y lo injusto se predica de actos ilegítimos
Esto, en el supuesto oe haberse probado que exis- del empleado público que faltó a sus funciones o
tió efectivamente u1. error, por otra parte muy consumó el atropello contra una persona o con-
poco importante, si se atiende a que de haberse tra una propiedad, asi como también hay lugar
producido no desfiguraría el sentido de las pala- a deducir abuso no de los simples desaciertos al
bras del interrogado, relativas a que no le daba interpretar determinada norma, sino cuando in-
crédito a los rumores que corrían respecto del justificadamente se rehusa, omite, o retarda la
Padre X. X. El doctor Salah Villamizar asegura ejecución de algo inherente a los deberes del fun-
que V. V. fue más explicito en esta afirmación, cionario. Y esto no ha sucedido en el proceso
de por si enfática; pero olvidó -él también- in- contra el doctor Hernando Díaz Rubio, cuya si-
dicar qué términos quedaron fuera del concepto tuación enfoca el señor Procurador Primero Dele-
para hacer lo más categórico. Gaceta-13
 .JJ\Oilllll(Qll&JL

gado en lo Penal en el siguiente párrafo de su ser considerada a eada momento o simplemente,

juicioso concepto, en el que encuentra acertada porque no eran peticiones sino protestas".
la aplicación del artículo 153 del C. de P. P.
"El doctor Díaz Rubio cumplió con su deber al Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de lo
negarse a aceptar que un mismo abogado repre- Penal- administrando justicia en nombre de la
sentara a dos sindicados de intereses opuestos. El República y por autoridad de la Ley, de acuerdo
solo hecho de que hubiese ordenado un careo en- con el señor Agente del Ministerio Público, CON-
tre ellos indica que existía esa oposición. El apo- FIRMA la providencia consultada.
derado de V. V. tuvo suficientes oportunidades de
intervención y fue oído varias veces; si alguna Cópiese, notifíquese y devuélvase.
no lo fue y si no intervino en algunas diligencias,
ello se debió a dificultades insuperables, a que IDomingo Sarasty Montenegro - .JJesuí.s lEsítR'!!lóla
no tenía derecho de actuar o a que sus memoria- Monsalve - !Ricardo .lTordán .lTñm<éll!le~ - JLuni.s .?Zm·
les contenían una misma petición que no podía fra - .lTosé &madeo lltey, Secretario.
 N'? 2167 .D IU liJ) H C.H & n... 667

FALTA UNO DlE LOS PRJESUIPUJE'STOS DlE LA ACCION CUANDO NO SJE ACRJE-
DI'Jl'A LA CAUDAD DJE ABOGADO lEN lEL PROFJESHONAL ACUSADO POR FAL-
. TAS CONTRA LA DlEUCADlEZA Y JEL DECORO PlROFJESliONALJES

Según los artículos 8Q y 9v de la ley 69 de vestigación criminal. De ese fallo apeló el señor
· 1945 incurren en infracción -que se sancio- Fiscal y con tal motivo subió el proceso a la Cor-
. na con multa, suspensión del ejercicio de la te. Surtidos aquí los trámites legales se pasa a
. profesión y cancelación de la matrícula- resolver.
los abogados que cometan faltas leves con-
tra la' delicadeza y el decoro profesionales, Antecedentes
o· faltas graves en el .ejercicio de _la profe-
sión. lLa. infracción tiene, pues, completa El 29 de septiembre de 1954 falló la Corte -Sa-
configuración jurídica cuando una de esas lá de Casación Civil- el recurso interpuesto con-
faltas se ha consumado por persona que ten- tra la sentencia del Tribunal de Cali, de 29 de
ga legalmente el título de abogado. Median- noviembre de 1952, proferida en el juicio ordina-
.te los citados preceptos quiere el legislador rio de la señora Bertha Velasco de· Caicedo contra
cerrar el paso a procedimientos que relaja- la señorita Ismaelina Triviño; y como encontró
rían la profesión dicha, con grave perjuicio en el proceso "huellas de dudosos procederes por .
para quienes acuden a los titulares de ella. parte. del abogado Jorge Caro Copete" ordenó al
con ei fin de lograr el reconocimiento de sus Tribunal que "en el auto en que ordene obedecer
·derechos. De ahí que, en estos casos, para y cumplir la presente sentencia dispondrá que se
dar aplicación a aquella norma, la prueba tramite juicio sumario de conformidad con lo pre-
principal que debe allegarse a los autos es visto en los artículos 8Q y 9Q de la Ley 69 de 1945,
la referente a la calidad de abogado de la para investigar los hechos a que se hace referen-
persona acÚsada, porque si ésta carece de cia en la parte motiva y resolverá si es o no el
esa calidad no será posible juzgar su con- caso de aplicar alguna de las sanciones allí esta-
ducta con respecto a una profesión a la cual blecidas, sin perjuicio de dar cuenta a los jueces
no pertenece o, lo que es lo mismo, no pue- penales si del juicio referido resultare que debe
de fallarse a fondo el negocio por faltar uno procederse además así".
de los presupuestos esenciales de la acción. El Tribunal, procediendo de conformidad, hizo
tomar de aquel juicio las copias respectivas y con
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios base en ellas dispuso, por auto de 25 de marzo
Generales.-Bogotá, diecisiete de mayo de mil de 1955, la tramitación del presente negocio. En
novecientos cincuenta y seis. consecuencia, después de denegar el recurso de
reposición y el subsidiario de apelación inter-
(Magistrado Ponente: Dr. Camilo Rincón Lara) puesto por el doctor Caro Copete contra dicho
auto, y luego de haberse recibido copia de la pro-
Por sentencia fechada el 19 de diciembre del videncia por la cual. esta Sala de Negocios Gene-
año próximo pasado, el H. Tribunal Superior del rales no admitió el recurso de hecho sustentado
Distrito Judicial de Cali declara que no es el por el propio doctor Caro C., se adelantó el pro-
caso de imponer al doctor Jorge Caro Copete nin- cedimiento recibiendo el memorial de descargos
guna sanción por los cargos que dieron origen a presentado por el sumariado y los testimonios
este juicio y en consecuencia lo absuelve. Igual- pedidos por él dentro del término probatorio, y
mente declara que no es procedente ninguna in- obteniendo el concepto del señor Agente del Mi-
668 .DIUD.li"llCfih!L

nisterio Público. Agotado así el trámite legal En este juicio no se ha demostrado que el doc-
profirió el a quo su fallo. tor Jorge Ca~·o Copete sea, efectivamente, aboga-
do titulado e inscrito. El declara esa calidad, en
lEI concepto de la JP'rocuraduría IIJielegada memoriál que obra a folios 30 a 3!1, diciendo que
en lo Cñvil. recibió su título "en el Externado de Colombia
-Facultad de Derecho y Ciencias Sociales y Po-
Como en muchos otros casos, hace ver en éste líticas- en 27 de noviembre de ~946", y que tie-
el señor Procurador que se omitió traer a los au- ne "licencia para matrícula, expedida por ese H.
tos la prueba de que el doctor Caro Copete tiene Tribunal (el de Cali), correspondiente al núme-
la calidad de abogado sin la cual, dice, es impro- ro 113 del ~ de febrero de 1947"; pero el Tribu-
cedente estudiar a fondo el negocio. Las razo- nal omitió comprobar ese hecho con la copia de
nes que expone para conceptuar de esta manera la matrícula y la certificación de la inscripción.
y pedir, por lo mismo, la revocatoria del fallo De ahí que siendo de aplicación en este caso a
y la devolución del negocio "para los fines a que doctrina de que se viene hablando, no es posible
haya lugar", están consignadas en otros juicios de entrar a considerar los motivos que dieron origen
la misma índole de éste. a la presente investigación, ni las cuestiones que
el doctor Caro C. ha venido planteando. Ellas
lLa Sala considera: -se repite- podrían ser analizadas y resueltas
siempre y cuando que la calidad de abogado del
En efecto, suficientemente conocida es la doc- doctor Caro se hallara demostrada en autos; pero
trina en que apoya su concepto la Procuraduría, como no aparece esa demostración, sería injurí-
pues ha sido expuesta en varios fallos. Un resu- dico decidir a fondo cualquier aspecto sustancial
men de ella bastará, por tanto, como fundamento del negocio, ya que el procedimiento breve y su-
de la decisión que va a adoptar la Sala. mario está. indicado por las disposiciones preci-
Según los artículos 89 y 9Q de la Ley 69 de 1945 tadas para juzgar la conducta de los abogados y
incurren en infracción -que se sanciona con mul- no para. juzgar el comportamiento social de quien
ta, suspensión del ejercicio de la profesión y can- no sea profes~onal de la ciencia del derecho. El
celación de la matrícula- los abogados que co- doctor Caro C. -vuelve a decirse- no aparece
metan faltas leves contra la delicadeza y el de- de autos como abogado titulado e_ inscrito, de
coro profesionales, o faltas graves en el ejerci- suerte que sobre su conducta nada puede resol-
cio de la profesión. La infracción tiene, pues, com- verse en este juicio porque se quebrantarían gra-
pleta configuración jurídica cuando una de esas vemente las normas procesales.
faltas se ha consumado por persona que tenga le- Por toda~ estas razones la Sala de Negocios Ge-
galmente el título de abogado. Mediante los cita- nerales de la Corte Suprema de Justicia, admi-
dos preceptos quiere el legislador cerrar el paso nistrando justicia en nombre de la República de
a procedimientos que relajarían la profesión di- Colombia y por autoridad dt~ la ley REVOCA el
cha, con grave perjuicio para quienes acuden a fallo proferido en el presente negocio por el H.
los titulares de ella con el fin de lograr el reco- Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cali el
nocimiento de sus derechos. De ahí que, en ~s­ 19 de diciembre del año próximo pasado y ordena
tos casos, para dar aplicación a aquellas normas, la devolución del proceso para los fines a que
la prueba principal que debe allegarse a los au- haya lugar.
tos es la referente a la calidad de abogado de la
persona acusada, porque si ésta carece de esa ca- Publíquese, cop1ese, notifíquese e insértese en
lidad no será posible juzgar su conducta con res- la GACETA JUDICIAL.
pecto a una profesión a la cual no pertenece o, lo
e¡ue es lo mismo, no puede fallarse a fondo el ne- A\níbal Cardoso Gaiitán - Malll.uneR JEuelll.allnoR'a.
gocio por faltar uno de los presupuestos esencia- Roberto Goenaga - Camilo lltincólll. lLa!i'a - .ll«ll!i'-
]t'f' de la acción. ge Garcia ~lleR'Iano, Secretario.
 JJ[JWDICDA.ll. 669

SlE lR:lE:I!TlEIRA LA DOC1'IRliNA CONSIS1'lEN TE lEN QUJE lES liNDliSPJENSABLJE ACIRE-

Di'FA.IR LA CAUDAD DE ABOGADO lEN JEL PIROFJESXONAL ACUSADO POIR lFAL·
'FAS COMJE'FliDAS lEN lEL EJlEIRCliCIO DE LA ABOGACIA

Corte. Suprema de Justicia. - Sala de Negocios tor Tovar y Tovar. Estos ordenamientos fuero11
Generales.-Bogotá, diecisiete de mayo de mil cumplidos, así como los cohcernientes a la aper·
novecientos cincuenta y seis. tura del negocio a prueba -en cuyo término tan·
to el doctor Tovar y Tovar como el señor Ruiz
(Magistrado Ponente: Dr. Camilo Rincón Lara) solicitaron varias diligencias que en su mayoría
fueron practicadas-, y a los traslados al señor
- 1- Fiscal. Agotados los trámites legales profirió su
fallo el Tribunal a quo el 22 de noviembre últi-
El señor José Ruiz L. se dirigió, en escrito fe- mo, absolviendo al acusado de todos los cargos
chado el 4 de mayo de 1955, al Presidente del H. contra él formulados.
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva, Para que se efectúe la consulta de esa provi-
para poner en conocimiento de esa corporación: dencia fue n:mitido el juicio a esta Sala de Ne-
1Q - Que eri el Juzgado 1Q del Circuito Civil gocios Generales por lo cual, terminada como
cursaban, por aquella fecha, el juicio de sucesión está la tramitación de conformidad con el artícu-
del señor Bernardino Cardoso Valenzuela, y el lo 502 del C. J., se procede a resolver.
ordinario sobre filiación natural de Gerardo Ro-
mero, contra dicha sucesión, juicios en los cuales - Il -
el doctor Alfonso Tovar y Tovar representaba
ambas partes simultáneamente, pues en el prime- EI señor Procurador Delegado en lo Civil, al
ro era apoderado del albacea y en el segundo lle- evacuar el traslado del negocio, termina concep-
vaba la personería del demandante; y tuando que debe revocarse el fallo consultado y
2Q-Que en el Juzgado 2Q del mismo Circuito devolverse el expediente al Tribunal "para los
Civil de Neiva se adelantaban, acumulados, los fines consiguientes" porqué -dice- la prueba
juicios de sucesión de Cornelio Jaramillo, Omai- principal en estos juicios -y que no aparece en
ra González de Jaramillo y María Amparo Ortiz los auto.s-, es la de la calidad de abogado de la
de Jaramillo, en los que el citado _doctor Tovar y persona acusada, pues sin esa prueba queda el
Tovar era partidor, y el doctor Gustavo Salazar negocio carente de fundamento esencial toda vez
T. -socio de Tovar y Tovar en el ejercicio de la que la finalidad especial y directa de los artículos
profesión- representaba al secuestre. 8'! y 99 de la Ley 69 de 1945 es la de investigar y
"De los hechos relatados -expresó el memo- sancionar las faltas graves o leves cometidas por
rialista -los cuales puede comprobar el H. Tri- los abogados en el ejercicio de su profesión. "Este
bunal haciendo el examen de los respectivos ex· principio -expresa textualmente la. Procuradu-
¡3edientes, se llega a la conclusión de que la ac- ría- que es de un obvio y claro sentido, ha sido
tuación del doctor Alfonso Tovar y Tovar es con- acogido como norma jurisprudencia! por esa H.
traria a la ética profesional que, hoy por hoy, el Corte según puede verse en el fallo del 10 de los
Gobierno Nacional y la H. Corte Suprema de Jus- corrientes dictado en el juicio sumario seguido
ticia están empeñados en recuperar en pro de la contrá Julio Salinas Micólta por faltas contra la
normalización de las costumbres". ética profesional, así como también en el fallo del
En atención a la queja así formulada y "con el 20 de este mismo mes proferido én el juicio con-
fin de dar cumplimiento a lo preceptuado por el tra Héctor Cuesta Angel, en el cual esa H. Cor-
artículo 12 de la ley 69 de 1945" dispuso el Tri- poración dice que "para poder juzgar la conduc-
bunal la citación del señor Ruiz para que pres- ta de un abogado según el procedimiento de la
tara el juramento correspondiente y que, hecho Ley 69 de 1945, es fundamental la demostración
esto, se corriera traslado de las diligencias al doc- de que el sujeto pasivo de la acción posee efec-
 G&ClE'll'& .!fl!JITJ)l!Cll&II..

tivamente aquella calidad, demostración que con- moral del abogado tiene directas implicaciones
siste en la copia de la matrícula y la certificación en el desempeño de sus obligaciones como tal. De
de la inscripción del profesional ante el respec- ahí que en las investigaciones que sumaria y bre-
tivo Tribunal". Y más adelante agrega el señor vemente se adelante para dar aplicación a aque-
Procurador: "Ahora bien: como en el negocio de llas normas, debe aparecer plenamente dem~stra­
la referencia el Tribunal Superior del Distrito da la calidad de abogado en la persona acusada,
Judicial de Neiva omitió traer a los autos -co- porque si ésta no tiene dicha calidad se hacen im-
mo oficiosamente ha debido hacerlo- la prueba procedentes las precitadas disposiciones, es decir
correspondiente sobre la calidad de abogado del que, con respecto a ellas, nada a fondo puede i·e-
acusado Alfonso Tovar y Tovar, resulta absoluta- solverse en favor o en contra de la persona con·
mente improcedente entrar a estudiar y decidir tra la cual se ha establecido la queja, porque mal
en el fondo este negocio. En estas circunstancias podría condenársele por indelicada o indecorosa,
lo legal es reyocar el fallo consultado, a fin de o absolvérsele de esos cargos, si no tiene real y
que el Tribunal pueda proceder de acuerdo con legalmente la calidad de abogado. Faltaría, en
lo expuesto. ese evento, uno de los. presupuestos esenciales de
esta especialísima acción".
- III - La calidad de quE;! se ha venido ha-blan¡:ló ·es,
pues, indispensable para que la persona contra la
En efecto: la cuestión principal está en no apa- cual se ha formulado la queja_pueda ser jurídi-
recer de autos la prueba de que el ciudadano Al- camente sujeto activo de la infracción. Por tanto,
fonso Tovar y Tovar sea abogado titulado e ins- si esa calidad no se halla evidenciada en el jui-
crito, porque la falta de esa prueba hace impro- cio, no tiene ninguna finalidad, el análisis de los
cedente el estudio de los hechos fundamentales de hechos que en la queja se puntualicen, porqtJe fal-
la queja. Así lo ha resuelto la Sala en varios fa- tando elernE;!ntos tan importantes para la plena
llos, como los de 10 y 20 de marzo próximo pas-a- configuración de ·Ip. infracción, n"O puede in-ll:>o·
do, 5 y 10 de abril último, proferidos en los jui-
nerse ninguna de las sanc;iones que determinan
cios sumarios seguidos contra Julio Salinas Mi- los dos preceptos · legales tantas veces ciiados,
colta, Héctor Cuesta Angel, Luis Escobar Cruz y
puesto que, como repetidas veces se ha dicho, lo
Wilfrido Castro, respectivamente. Al primero de
que el legislador ha quer:ido rep'rimir es la de~"
esos fallos pertenece el siguiente párrafo:
moralización de una profesión organizada y pro-
"Ciertamente, las penas señaladas por el ar- tegida para que abogue pulcramente por el reco-
tículo 89 de la Ley 69 de 1945 se impondrán "a nocimiento de todos los derechos, sirviendo así a
los abogados que cometieren faltas leves contra la justicia y consecuencialmente ··a la tranquilidad
la delicadeza y el decoro profesionales"; y las social.
que determina el articulo 99 ibídem se aplican
para castigar "las faltas graves cometidas por los Todas estas razones llevan, pues, también en
abogados en ejercicio de la profesión". Las pri- este caso, a la revocatoria del fallo de primera
meras, como lo tiene expuesto esta Sala, son a- instancia para denegar la petición implícitamente
quellas que no alcanzan a quebrantar ciertas nor- formulada por el señor Ruiz, esto es que se san-
mas que amparan directamente el manejo de un cione al acusado.
negocio judicial; las segundas son las que impli- En ·mérito de lo expuesto la Sala de Negocios
can "un quebrantamiento de disposiciones expre- Generales de la Corte Suprema de Justicia, ad-
sas en que la ley señala límites que no puede ministrando justicia en nori1bre de la República
traspasar el abogado·... ". (G. J. número 2153, p. de Colombia y por autoridad de la ley ·REVOCA-
231). En ambos casos, pues, la ley exige expre- el fallo proferido por el Tribunal Superior del
samente que el ·sujeto pasivo de la acción tenga Distrito Judicial de Neiva el 22 de noviembre de·
una calidad .esencial: la de abogado. Y es obvio 1955 y en su lugar niega las peticiones formula-
que esta exigencia responde a la finalidad misma das en la querella.
de las disposiciones, que es la de cerrar el pasé Cópiese, publíquese, notifíquese, insértese en la
a procederes indelicados o indecorosos en· el ejer- GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente.
cicio de la profesión, protegiendo así a quienes se &níbal Cardoso Gaitán - Mamnel Bunenahora.
sirven de los profesionales para la defensa de sus lRoberto Goenaga- Camñlo JB:incón JLara- .JTorge
intereses, desde luego que el comportamiento García Merlano, Secretario.
 G ¡:¡, IC lE '1!'. ¡:¡, . .D llJ ![} ll C n& IL.

SE IDECIRETA LA NlULllDAID IDE LO ACTUADO POJR NO HABERSE SUSPENDI-

IDO EL PRESENTE .JflUlClO CIVIL YA QUE ESTA EN CURSO UN PROCESO PE-
NAL CUYA IDEC][§WN PUEDE' INFLUIR. EN LA SOLUCWN DEL .JfUl!CllO ClVlL.-
ClU ANIDO NO SE DECRETA E'3T A ·NULll DAID, SE INCUJRJRE EN VllOLACllON DEL
AJRT. 26 DE LA CAJRT A

ll - Ji\1 disponer el art. llll. del C-. de JP. JP. Corte Suprema de Justicia - Sala de Negocios
que "sñ se iniciare la investigación criminal Generales. Bogotá, diez y nueve de mayo de mil
y eR fallo que corresponda dictar en la -mis- novecientos cincuenta y seis.
ma pudiera influir en la sOlución de la
con-
trrovenia civil o administrativa, ésta se sus- Magistrado ponente Dr. Camilo Rincón Lara.
pendeR'á salvo disposición legal en contrario,
hasta que se pronuncie auto de sobresei- -I-
miento o sentencia definitiva", le da -co-
mo ya lo ha dicho la Sala-- prioridad a la En ejercicio del poder que le confirió la señora
acción penal porque en el desarrollo de ella Isabelina Torres de Rincón, madre legítima de la
tienen ios funcionarios corrrespondiéntes menor impúber Elvia Rincón Torres, demandó el
más amplias facultades. De ahí que si la ac- doctor Luis Carlos Vásquez R. a la Intendencia
tividad culposa origina dos clases de accio- Nacional del Meta, el 20 de abril de 1953 ante el
nes, los juzgadores civiles· o administrativos H. Tribunal Superior de Bogotá, para qué en sen-
no pueden profedr sus fallos mientras en el tencia definitiva y previos los trámites legales de
proceso penal no se haya dictado la senten- un juicio ordinario de mayor cuantía se declara-
cia o el sobreseimiento definitivos. ra a la entidad demandada civilmente responsa-
ble del accidente de tránsito ocurrido en la ciu-
Cierto es que la aplicación de la norma en dad de Villavicencio el 18 de noviembre de 1950,
referencia se condiciona, como ella misma -a consecuencia del cual sufrió gravísimas lesio-
lo expresa, a la posible influencia del fallo nes la citada menor-, y se le condenara a pagar
penal en la controversia civil- o administra- a la lesionada $ 120.000.00, o la cantidad que pe-
tiva; pero el sentido lato de la expresión ricialmente se determinara en el juicio, por los
"pMdiera influir" lo hace de difícil aplica- perjuicios materiales y morales objetivados, más
ción a casos concretos; -como también lo $ 2.000.00 por concepto de perjuicios morales o
tiene dicho esta Sala-, por lo cual lo jurí- subjetivos, y a la señora Torres de Rincón $ 2.000
dico es no desatender el precepto y en con- por perjuicios morales subjetivos o de simple afec-
secuencia suspender el juicio civil hasta que ción.
el penal sea fallado definitivamente. Como hechos fundamentales de la acción refi·
rió el demandante: que el sábado 18 de noviem-
2 - !Es de ineludible cumplimiento el art. bre de 1950 recorría la ciudad de Villavicencio el
U del C. de IP'. JP. cuando el juez tiene cono- Secretario de Obras Públicas de la Intendencia del
cimiento de la existencia del proceso penal. Meta, Sr. Hurnberto Mesa Loayza, manejando p€T-
Si no lo hace así, se infringe de esa mane- sonalmente una camioneta de dicha Intendencia;
ra una expresa norma legal, lo que acarrea que más o menos a la una de la tarde, en un si-
una irregularidad en el juzgamiento por tio cercano a la esquina de la calle 51!< con la ca-
falta de las formalidades pl!'opias del juicio, rrera 3~ el vehículo se desvió intempestivamen-
que de acueR'do con el art. 26 de la . Carta te hacia el andén y sobre él arrolló a la menor
constituye nulidad de lo actuado. !Esta ha si- Elvia Rincón Torres y le fracturó los miembros
do la doctrina de la Corte expuesta, entre inferiores; que con motivo de esas fracturas le
otros, en fallo de febrero 23 de 1955 (G. .V. fueron amputadas las piernas a la menor, en el
IL~~n~ 630 y ss). Hospital Monfort, en el que permaneció en trata-
miento continuo hasta el 8 de noviembre de 1951,
y luego en observación médica durante cinco me- reabierta la investigación. En la fecha se encuen-
ses. tran dichas diligencias en la Inspección de Cir-
El Tribunal admitió la demanda por auto fe- culación y Tránsito de la localidad, a donde se pa-
chado el 28 de aquel ~ismo mes de abril; por tan· saron por orden de este Despacho, dando así cum-
to dio trámite al juicio y profirió su fallo de 22 plimiento al art. 438 del e: de P. P."·
de octubre de 1955 declarando no probadas las En el C. No 4 (pruebas pedidas en primera ins-
excepciones propue'Stas por la parte demandada tancia por la entidad· demandada) también s.e re-
y haciendo, en c¡imbio, contra ésta, las declara- cogieron, en copia, varias de las diligencias prac-
ciones y condenaciones pedidas, menos la refe- ticadas dentro del proceso penal, como la inspec-
rente al pago de perjuicios morales objetivados. ción ocular llevada a cabo el 18 de noviembre de
Además dispuso que la cuantía de los perjuicios 1950 por el Director de Circulación y Tránsito de
materiales se liquide mediante el procedimiento Villavicencio y la reconstrucción del accidente,
indicado por el art. 553 del C. J. /verificada por el Inspector 3\i, ·Municipal de Po-
Oportunamente las partes interpusieron con- licía el 13 de· marzo de 1951.
tra ese fallo el recurso de apelación y como· les Y en el C. No 8, correspondiente· a las pruebas
fue concedido se remitió el expediente a esta Sa- pedidas por el demandante en esta- instancia, se
la. Surtidos aquí los ordenamientos procesales· se lee la sigtiiente información suscrita por· ei secre-
procede a resolver y con tal fin se considera: tario del Juzgado Penal' del' Circuito de Villavi-
cencio en el despacho que a éste se• le libró pa-
-II- ra que diera copia del auto de enjuiciamiento dic-
tado contra Mesa Loayza:
En el cuaderno No 2, formado con las pruebas ''En providencia de fecha julio ocho ·de mil no-
pedidas ante el a quo por la parte actora, obran vecientos cincuenta y cinco, este despacho abrió
en copia auténtica varias diligencias correspon- causa criminal por el delito de Lesiones Perso·
dientes al sumario que el señor Juez Penal del nales, contra Humberto Mesa Loayza;. dicho au•
Circuito de Villavicencio adelanta contra el se- to se halla sin ejecutoriar ya que no ha sido po-
ñor Humberto Mesa Loayza por las lesiones cau. sible su notificación, y no se han recibido res-
sadas a la menor Elvia Rincón Torres en el acci- puestas de los telegramas y· ofiCios de las dife-
dente de tránsito ya referenciado. Entre tales di- rentes autoridades a qúienes se solicitó su éompa-
ligencias se encuentra el auto del H. Tribunal recencla, para así poder pasar el negocio de la re-
Superior de Bogotá, fechado el 7 de noviembre ferencia al despacho para efectos de declarar reG
de 1952, por el cual se revoca el sobreseimiento ausente al sindicado Mesa· I:.oayza". ·
definitivo proferido a favor del sindicado el 3 de Es de anotar aquí' que, en vista · de· esta' infor-
septiembre anterior, y en su lugar se sobresea mación, se abstuvo el Juzgado de ordenar la co-
temporalmente y se declara reabieTta la investi- pia del enjuiciamiento, pues al acce(l'er la Sala a
gación. solicitarla.· se advirtió al funcionario que- debía
El folio 3 del C. N9 3 contiene la siguiente cer- expedirla si con ella no se violaba' la reserva del
tificación dada por el Juez Penal del Circuito de sumario.
Villavicencio el 13 le enero de 1954: Todas estas diligencias· hacen ver qúe d.'ilindo se
"Que según constancias que aparecen en lo::¡ . entabló la presenté a-cción ordiha'l'i'a "'hacia más
LL. RR. de este juzgado el día diez y ocho (18) de• dos años se seguía cotúrá. el a:utót...d'el a:éciden-
de noviembre de mil novecientos cincuenta (1950) te, señor Mesa Loayza, la acción :genal corres-
se• iniciaron diligencias sumarias en la Dirección pondiente,· y· que ésta rio estaba définiel.a .cuando
de Circulación y Tránsito de la localidad contra el Tribunal profirió contra la fntendenCia del Me-
HUMBERTO MESA LOAIZA, por el delito de ta el fallo atrás mencionado. · · ... '
"Lesiones Personales en accidente de Tránsito". ,......
En providencia de fecha tres (3) de septiembre - irr-
de mil novecientos cincuenta y dos ( 1952), este
Despacho sobreseyó definitivamente al sindicado. El" señor apoderad~ de la ..entidad demandada, al
En providencia de fecha siete (7) de noviembre formular sus alegi1eione~ en .'esta insta'ncia, ·se de-
de mil novecientos cincuenta y dos, el H. Tribu- tiene, en primer término,'_ sob~e el pr~c~pto con-
nal Superior de Cundinamarca revocó· el auto tenido en el art. 11 del C. de P; P~hal:; úimsrri-
consultado y en su lugar sobreseyó temporalmen- be, al respecto, algunos· apartes 'i:ledy.nb. proferi-
te al sindicado Mesa Loaiza, declarando a su vez do por esta Sala el 6 de dieiemore ú1tirí16 y pide,
N9 2167 <G!Ji'dJlE'Il'& J)l!JliJ>ll([Jllil\ll.. 673

en consecu€'11cia, la suspens1on de este juicio ci- saria armonía de las reglas por las cuales estruc-
vil. En cambio la contraparte, también en su ale- tura el Estado el imperio de su jurisdicción.
gato de conclusión, después de criticar la lenti Era, pues, ds• ineludible cumplimiento por par-
tud en el trámite de la acción penal sostiene que te del Tribunal, el art. 11 del C. de P. P. ya que,
sería abeTrante suspender el juicio en espera de -se repite-, dicha corporación estaba debida-
un hipotético fallo penal; y agrega que, afortuna- mente enterada, antes de fallar el presente jui-
damente, la Corte no tendrá para qué suscitar de cio, de la existencia del proceso penal. No lo hi-
nuevo esta cuestión por estar decidida en auto zo así, sinembargo, luego decidió prematuramen-
ejecutoriado del Tribunal a quo. te la acción civil infringi€'11do de esa manera una
CieTtamente el Tribunal, en auto de 17 de ene- expresa norma legal, lo que acarrea una irregula-
ro de 1955, (folios 73 vto. a 78 del C. NQ 1) negó ridad en el juzgamiento por falta de las formali-
la suspensión del jqicio pedida por el Sr. Fiscal; dades propias del juicio, que de acuerdo con el
éste apeló de dicho proveído, pero la Corte se art. 26 de la Carta constituye nulidad de lo actua-
abstuvo de decidir el recurso por carecer el ape- do desde la sentencia de primera instancia, inclu-
lante de personería para actuar a nombre de la sive. Esta ha sido la doctrina de la Corte expues-
entidad demandada (fls. 8 del C. N9 5). Sinem- ta, entre otros fallos, en el de fecha 23 de· febre-
bargo, esa providencia no entraba jurídicamente ro de 1955, publicado en la G. J. N9 2150, págs.
la decisión que ahora va a adoptar la Sala, por 630 y siguientes, en el cual se dijo:
las razones que a continuación van a exponerse. "Efectivamente, la Sala se funda en la norma
del artículo 26 de la Constitución la cual exige
-IV- tres requisitos para pronunciar una sentenci<t
condenatoria: primero, la ley preexistente; s~gnn
Al disponer el art. 11 del C. de P. Penal que do, el Tribunal competente, y tercero, la plena
"Si se iniciare la investigación criminal y el fallo observancia de las formas propias de cada juicio.
que corresponda dictar en la misma pudiera in-
fluir en la solución de la controversia civil o ad- "Aquí no se puede dudar de que se realizan los
ministrativa, ésta se suspenderá salvo disposición dos primeros requisitos, pero no ocurre lo mis·
legal en contrario, hasta que se pronuncie auto mo en cuanto al último porque los ya citados ar-
de sobreseimiento o sentencia definitiva", le dá tículos 11 y 24 del C. de P. Penal exigen peren-
-como ya lo ha dicho la Sala- prioridad a la ac- toriamente que en los juicios sobre responsabi-
ción penal porque en el desarrollo de ella tienen lidad civil extracontractual, si la actividad cul·
los funcionarios correspondientes más amplias posa i'la dado origen a dos clases de acciones, no
facultades. De ahí que si la actividad culposa ori- · se tome en el fuero civil la decisión de fondo
gina dos clases de acciones, los juzgadores civiles. mientras no se conozca lo resuelto por la justi-
o administrativos no pueden proferir sus fallos cia en el fuero penal, de acuerdo con la doctri-
mientras en el proceso penal no se haya dictado na del auto de 24 de septiembre de 1946, arriba
la sentencia o el sobreseimiento definitivos. copiado.

Cierto es que la aplicación de la norma en re- "La violación de estas normas constitucionales
ferencia se condiciona, como ella misma lo expre- vicia la actuación, conforme a principios univer-
sa, a la posible influencia del fallo penal en la sales que la jurisprudencia nacional ha reconoci-
controversia civil o administrativa; pero el senti- do constantemente. Porque resulta manifiesto que
do lato de la expresión "pudiera influir" la hace d previo pronunciamiento sobre la responsabili-
de difícil aplicaciÓIJ. a casos concretos, -como dad de orden penal para que pueda resolverse
también lo tiene dicho esta Sala-, por lo cual lo acerca de la responsabilidad en el orden civil,
jurídico es no desatender el precepto y en con- constituye una forma propia de este último jui-
secuencia suspender el juicio civil hasta que el cio que debe observarse y aquí no lo fue".
penal sea fallado definitivamente.
En mérito de lo expuesto esta Sala de Negocios
Sin duda alguna el legislador, al estatuir la Generales de la Corte Suprema de Justicia de-
norma en mención, quiso evitar que se produz- clara nulo todo lo actuado en el presente juicio
can entre los jueces civiles y los jueces penales desde la sentencia, inclusive, pronunciada por el
fallos contradictorios, porque ello sería contrario Tribunal Superior de Bogotá el 22 de octubre de
a la rect'a administración de justicia y a la nece- 1955, y en su lugar dispone suspEnder este pro-
 JI[)[}JlC.IlAlL

ceso hasta que se profiera sobreseimiento· o sen- Copiese, notifíquese, insértese en la Gaceta Ju-
tencia definitiva en el negocio penal que cursa en dicial y devuélvase el expediente.
d juzgado Penal del Circuito de Víllavicencio
contra Humberto Mesa Loayza, como sindicado Aníbal Cardoso Gaitán - Manuel lRcenaho!i'a.
de las lesiones personales causadas a la menor El- Roberto Goenaga -·Camilo Rincón !La!i'a. - .lfm:-
via Rincón Torres. g·e García Merlano, Secretario.
N9 2ll67 675

NO SE REPONE EJL AUTO ANTERWR. - CUANDO ES PROCEDENTE EL RE-

CURSO DE SUPUCA. - ANTES DE DE CliDIR SOBRE EL lF' ALLO DE PRIMER
GRADO, EJL SUPERITOR TITENE .IF'AClUlL TAD PARA DECRETAR LAS NUUDA-
lDllES QUE ENCON'lrnARE PROBADAS

1 - ·"n...a súplica no es un recurso concu- bilidad de orden penal para que pueda re-
ll'l!'ente con ~en i!lle l!'eposición, ni tampoco sub- solverse acerca de la responsabilidad en el
sidiario d0 él, como equivocadamente lo ha orden civil constituye una forma propia del
~&ntendido el abogado li'e.clamante; la súpli- juicio civil, de manera que si en éste se to-
ca es l!'especto 'de los autos interlocutorios ma la decisión de fondo antes de conocer-
que dicta un .Magistrado cuando no proceda se lo resuelto por la justicia penal, se in-
como juez i\\l!J) QlUIE.M' (art. 5ll.ll) lo que la fringe la norma del art. 26 de la Carta, se-
r~epoSJclon para los autos interlocutorios .gún ·la ·cual para pronunciar sentencia con-
proferidos como juez del recurso y los ~e denatoria se requiere, entre otros requisi-
pura y simple sustanciación; recursos inde- tos, el de la plena observancia de las for-
pendientes y oponibles cada uno, según la mas propias de cada juicio, y esa infracción
naturaleza del auto de que se trate". (A\u- vicia de nulidad sustancial la actuación.
tos, S. N. G., febrero 7 de 195~). &si, pues, n...uego siendo esto así, el proveído del Tri-
·este recurso no procede contra el auto que bunal en virtud del cual se denegó la sus-
decretó la nulidad por haber sido proferido pensión, no 11uede, de ninguna manera, re-
por toda la Sala de acuerdo con el inc. 2o, cortarle a la Sala la facultad que expresa-
art. 455 de C. .V.; contra aicho auto sólo mente le da la ley para resolver sobre las
procede el recurso de reposición (art. ~88 nulidades que encuentre en el juicio.
ibidem). lEn efecto: por mandato del art. 455 del C.
2 - Sobre lo que hoy es para la Corte .V., si antes de decidir sobre lo principal de
causal de nulidad, -o sea, el no haberse un juicio, se observa que e~iste alguna cau-
suspendido el juicio de conformidad con el sal de nulidad, se invalida el juicio (si-
art. :U. C. elle !P. !P.- se pronunció el i\\ QlUO guiendo el procedimiento indicado en dicho
considerando que no era el caso de decre- artículo, o de plano si la •·atificación no es
tar tal suspensión y. en consecuencia, de- viable) desde el estado que tenía cuando ocu-
negándola; y ese antecedente procesal "le rrió- la causal. A\ este respecto ha dicho la
sirve al ·apoderado de la parte actora para Sala:
argumentar que la Sala no pu~ade ahora to- "Si en g·eneral el superior sólo puede co-
car esa cuestión y por lo mismo debe revo- nocer del asunto objeto del recurso, por ex-
car el auto por el cual se declaró la nuli- cepción le permite el C. J., para que los
dad y decidir en su lugar que eR juicio siga procesos no adolezcan de irregularidades
su curso normal. !Es decir que, en concepto sustanciales, que también pueda entender en
del apoderado, la causal en referencia que- la nulidad de lo actuado en el juicio, pero
dó jurídicamente eliminada con el precita- siempre que el negocio haya llegado a su
do auto del Tribunal. estudio por apelación de la sentencia de pri-
No puede la Sala aceptar ese argumento, mer grado" (G. J. H...XVJI, 780).
pues son val!'ias llas razones que tiene para lEs )bvio, pues, que en cum¡1limiento de
considel!'ar que el hecho de habell'se negado tan expresa y terminante facultad, la juris-
la suspensión por auto proferido con ante- dicción del superior no puede estar limita-
rioridad al fallo de primer grado, y la cir- da o restringida por las mismas actuaciones
cunstancia de quedar surtida la ejecutoria que él debe revisar, precisamente para in-
de ese auto, no son motivos legales para validarlas si adolecen de algún vicio, porque
impedirle la declaratoria de nulñdad. lEI entonces perdería la norma en mención su
previo pronunciamiento sobre la responsa- plena eficacia, pues serían muchos los casos
676 .DilJJ!J>ll!Dll&ll.

en los cuales, a pesar de observarse una cau- dad con el citado artículo 488 del C. J. El de sú-
sal de nulidad, no podría s:er declarada por plica no es admisible pues está instituído única·
el AJl) QUJEM si en el juicio se hubiera pro- mente para los autos interlocutorios "que dicte
nunciado el inferior desestimando sus ele- un Magistrado cuando no procede como Juez. acll
mentos configurativos. quem", y el mencionado auto de nulidad fue pro-
De io expuesto se concluye que la §ala ferido por toda la Sala de conformidad con el in-
no sólo ¡Jodía estudiar, como lo hizo, lo re- ciso 29 del art. 455 del e; .
J. ·Además, "la súpli-
lacionado con la aplicación de la norma que ca no es un recurso coneUTrente con el de repo-
ordena la suspención del juicio civil, sino sición, ni tampoco subsidiario de él, como equi-
que estaba en la obligación lega! de decla- vocadamente lo ha ente.Tidido el abogado recla-
rar la nulidad, tal como la declaró en el mante; la súplica es respecto ''de los autos in-
auto cuya revocatoria pide el señor apode- terlocutorios que dicte un Magistrado cuando no
rado de ia parte actora. procede como juez ad I!J.Uem" (art. 511) lo ·-que la
reposición para los autos interlocutorios proferi-
·corte Suprema de Justicia - Sala de Negocios dos como juez del recurso y los de pura y-··simple.
Generales - Bogotá, veinte de junio de ri1il no- sustanciación; recursos independientes y oponi-
vecientos cincuenta y seis. bles cada uno, según la naturaleza del arito de
que S€' trate". (Auto, S. de N.· G. ·febrem ·7154.)
Magistrado ponente Dr. Camilo Rincón Lara El . recurrente pPincipia por manifestar que
Contra el auto proferido por la Sala en este ne- aceptando, en hipótesis, que los artículos 11 y 24
gocio con fecha 19 de mayo prox1mo pasado, del C. de P. P. establezcan, en general, un reaui-
-mediante el cual se declaró la nulidad de lo sito previo para el pronuneiamiento definitivo ·so-
actuado desde la sentencia de primera instancia, bre una acción civi1, es indudable que.· esa forma-
inclusive-, ha intE.Tpuesto el apoderado de la lidad constituye apenas "una defensa o excepción
parte actora los siguientes recursos: · de carácter temporal, una' especie ·de petición an-
"a) El de reposición que consagra en forma ge- tes de tiempo" que conduce únieament;o> a diferir
neral el artículo 488 del Código de Procedimien- o prolongar la acción civil mientras se falla ·la pe-
to Civil, por dirigirse contra un auto interlocuto- nal; por tanto; como mera cuestión .. incidental
rio; y dentro del juicio civil, debe ser definida antes del
"b) En subsidio, el de súplica que consagra el fallo de primer grado, a fin de evitar posteriores
articulo 511 del mismo Código, porque entiendo complicaciones en la actuación. Y ·agrega: "Así
que la Honorable Sala no procedió como Juez ac:ll lo entendió el H. Tribunal. del. conocimiento del
quem al suscribir la citada resolución de diez y presente juicio y· con tal criterio procesal dictó
nueve de los corrientes, puesto que la cuestión in- su admirable y razonada providencia de fecha 17
cidental allí planteada y resuelta no es precisa- de enero de 1955 (fls. 73 vto. a 78 del C. N9 1)
mente ni está comprendida dentro de la sujeta en que expresamente negó la~ su·spensión del pre-
materia de la apelación contra la sentencia defi- sénte juicio por el .motivo :alegado oficiosamente
nitiva de primer grado, a que está circunscrita la ahora en vuestra providencia, es decir, por ha-
jurisdicción de la H. Corte, en el expresado re- llarse pendiente la investigación penal iniciada
curso de apelación. desde el 18 de noviembre de 1950 contra el autor
''Por medio de estos recursos aspiro a ·que la personal del atropello come.tido en· la persona de
H. Sala reconsidere y revoque la mentada reso- la menor ELVIA RINCON T. Esta providencia,
lución y decida en su lugar que el juicio siga su basada. en jurisprudencias de la H. Corte y en la
curso normal, pasando de nuevo para sentencia doctrina cientifica de muchos expositores, extran-
de segundo grado". jeros y nacionales, quedó le.·galmente ejecul!toria-
De confoÍ·midad con el citado art. 488 se dis- da ante el Tribunal del <ion·odmient<i y. es fñR·me,
puso que el memorial del recurrente pE.Tmanecie-_ y con· el1a ha pl'ecluído dentro dél :presente jui-
ra en la Secretaría de la Sala por el término de cio ·civil la respectiva incidencia previa referente
dos días, a disposición de la contraparte; y cum- a la suspensión de la causa civil". En segúndo tér-
plido como está ese ordenamiento, es el caso de mino se limita el recur-rente a solicitar- de- la Sa-
proceder al estudio y resolución correspondien- la una más amplia exposieiórr ·de las. razones ju-
tes. rídicas y legales que la llevaron a camóiár; ·sobre
El recurso que pasa a considerar la ·Sala es el la .cuestión en ·cont.foversia,. "la antigua: jurispru-
de reposición por ser el procedente de conformi- dencia, por ··¡a expuestá eri el fallo de· 2fF de fe-
N9 2167 GACIE'lrA 677

brero de 1955 y en la cual está apoyado el auto "Si en general el superior sólo puede conocer
de nulidad. del asunto objeto del recurso, por excepción le
Ciertamente, sobre lo que hoy es ·para la Cor- permite el C. J., para que los procesos no adolez-
te causal de· nulidad, -o seá· ·e¡."··n.o ·haberse sus- can de irregularidades sustanciales, que también
pendido el juida -de conformidad con el ai:t. · 11 pueda entender en la nulidad de lo actuado en el
del C. de P. P.-, se pronunció el a quo el 17 de juicio, pero siempre que el negocio haya llegado
enero de· 1955 considerando que no era el caso a su estudio por apelación de la sentencia de pri-
decretar tal súspensión y, en consecuencia, dene- mer grado".
gándola; y ese antecedente pro·cesal le sirve al Es obvio, pues, que en cumplimiento de tan ex-
apoderado de la parte actora pa·ra argumentar, presa y terminante facultad, la jurisdicción del
como sé ha visto, que la Sala :rio puede ahora to- superior no puede estar limitada o restringida
car esa .cuestión y por lo mismo debe revocar el por las mismas actuaciones que él debe revisar,
auto por el cual se declaró la nulidad y decidir precisamente para invalidarlas si adolecen d~
en su lugar que el juicio siga su curso normal. Es algún vicio, porque entonces perd€TÍa la norma
decir que, en concepto .del señor apoderado, la en mención su plena eficacia, pues serían muchos
causal en referencia quedó jurídicamente elimi- los casos en los cuales, a pesar de observarse una
nada con el precitado. auto. del Tribunal. causal de nulidad, no podría ser dé•clarada por el
No puede la Sala aceptar ese argumento, pues ad quem si en el juicio se hubiera pronunciado el
son varias las razones que tiene para considerar inferior desestimando sus elementos configurati-
que el hecho de haberse negado la suspensión por vos.
auto proferido. con antcTioridad ·al fallo del pri- De lo expuesto se concluye que la Sala no sólo
mer grado, y la circunstancia de quedar surtida podía estudiar, como lo hizo, lo relacionado con
la ej.ecutoria de ese auto, no ,son· motivos legales la aplicación de la norma quE! ordena la suspen-
para impedirle la declaratoria de nulidad. El pre- sión del juicio civil, sino que estaba en la obli-
vio pronunciamiento sobre la responsabilidad de gación legal de declarar la nulidad, tal como la
arden penal para· que pueda resolverse acerca de declaró E.n el auto cuya revocatoria pide el se-
la responsabilidad en el orden civil constituye, ñor apoderado de la parte actora.
como se dejó expuesto en el auto cuya reposi- Estima el recurrente que la Sala debe exponer
ción se solicita, una forma propia del juicio ci- con más amplitud los fundamentos jurídicos de
vil, de manera que si en éste se toma la decisión su doctrina sobre nulidad en estos casos. A pesar
de fondo antes de conocerse lo resuelto por la de que tales fundamentos son suficientemente co-
justicia penal, se infringe la norma contenida en
nocidos de jueces y abogados, pues están consigna-
el art. 26 de la Carta. según la cual para pronun-
dos en muchos fallos, se reprod!J.cen los siguien-
ciar sentencia condenatoria se requiere, entre tes apartes ·correspondientes a una de aquellas
otros requisitos, el de la plena observancia de las providencias en las cuales ha venido tratando la
formas propias de• cada juicio, y esa infracción vi-
Corte, con sumo cuidado y detenimiento, cuestión
cia de nulidad sustancial la actuación. Luego tan importante.
siendo esto así, el proveído del Tribunal en el que
En auto de seis de diciembre de 1955, inserto
en virtud de la respetable pero equivocada inter-
a folios 991 a 995 del Tomo LXXXI de la Gaceta
prsiación del art. 11 del C. de P. P. se denegó Judicial se dijo:
la suspensión, no puede, de ninguna manera, re-
"No niega la Sala que teóricamente exista la di-
cortarle a la Sala la facultad que expresamente ferencia a que se alude, entre la culpa penal y la
le da la ley para resolver sobre las nulidades que
culpa civil, respecto de una persona y ~u acto, pe-
encuentre en el juicio.
ro hay que observar que la ley procesal colom-
En efecto: por mandato del art. 455 del C. J., biana subordina claramente la responsabilidad
si antes de decidir sobre lo principal de un jui- civil por culpa a la declaración que haga el juez
cio, se observa que existe alguna causal de nu- penal, si su fallo puede influír en la solución de
lidad, se invalida el juicio (siguiendo el procedi- la controversia civil (artículo 11, C. de P. P.)
miento indicado en dicho artículo, o de plano si Existen dos vías -para el perjudicado que reclama
la ratificación no es viable) desde el estado que indemnización. O bien la pide dentro del juicio
tenía cuando ocurrió la causal. Y con respecto penal (artículo 24 ibídem), o inicia la acción ci-
a esa disposición dijo esta misma Sala en auto vil separadamente, y en este caso ha de hacerse
inserto en la pág. 780, Tomo LXVI de la G. Ju- después que el juez penal ha proferido su deci-
dicial: sión. Es pues regla general la de que para que
678

proceda la indemnización civil, el juez penal ago- declaración sobre si lo realizó én cumplimiento de
te el estudio y el trámite de su incumbencia, re- un deber o en ejercicio de una facultad legítima,
conociéndose la indemnización civil en el juicio está ~'Xpuesto a que· el juez penal haga una decla-
penal, por el mismo juez que ha calificado la in- ración en esa materia, que al calificar el hecho o
vestigación, o por el juE'Z civil, cumplido el pre- las circunstancias en que se cumplió, llegue a de-
supuesto del conocimiento por el juez penal. ducciones que deben influir en ei criterio del sen-
"Esta regla es general e informa como princi- tenciador civil. De donde se infiere que la natu-
pio dominante el sistema que el legislador esta- raleza de estos asuntos impone esperar el fallo de
blece en ·Jo que se refiere al reclamo de perjui·· la justicia penal. Que pueda incoarse la acción
cios civiles con origen en un hecho presumible- eivil después de una absolución o sobreseimien-
mente punible que pueda acarrear tal género de to penal, no es razón para que, sin haberse termi-
responsabilidad civil". nado la investigación penal, proceda fallar la ac-
ción civil ... "
"Es cierto, eomo lo anota el recurrente, que
aunque no ha plasmado en la ley la distinción en- Sostiene, pues, esta Sala de Negocios Genera-
tre la culpa penal y la civil para objeto distinto les, una vez más, la doctrina en mención y de
al contemplado en las normas citadas de procedi- ahí que niegue la reposición del auto fechado el
miento, ello no sería óbice a que la doctrina abrie- 19 de mayo último.
ra el paso a una reforma legal. Sin embargo, al
hacerlo, el juez o Tribunal podría invadir un En cuanto al recurso de súplica no es el caso de
campo reservado por el legislador, que solamen- considerarlo, por las razom'S ya expuestas.
te dispuso, como norma clara, suspender el jui-
cio civil cuando lo que se resuelva en el penal Cópiese, notifíquese e insértese en la Gaceta
"pueda influir" en la solución de la controver- Judicial.
sia civil. Expresión ésta tan sumamente lata, de
difícil aplicación a casos concretos, porque si el Aní.bal ICardoso GaMálll -· J.WammeA llllllli!!lllll!lllRorra.
juez civil reputa v. gr. que el acto de una per- ntoberta Goenaga - ICamñno lltñllllcóllll IL:nrrm ~ JJ<Ill!i'·
sona debe apreciarse independientemente de la ge Garcia MeJr!m!DlG, Secretario.
NQ 2167 .JJlO[))llCll.&IL 679

CASO EN QUE SE HAN ACUMULADO ACCIONES, DE LAS CUALES UNA SE

SUSTJR.AE AL CONOCIMIENTO DEL CONSEJO DE ESTADO, POJR. VIRTUD DE LA
DECLAJRATOJIUA DE INEXEQUIBILID AD DE ALGUNOS AJRTICULOS DE LA
LEY 167 DE' 1941

lLa acumulación de dos acciones, una que dad de los derechos, se decida cada una de
se dirige a obtener el pago de perjuicios por las acciones por quien legalmente tiene fa-
daños causados a consecuencia de trabajos cultad para ello. &sí, la justicia ordinaria
públicos, y otra al pago de zonas de terre- fallará los negocios sobre indemnización por
nos ocupadas de modo permanente con mo- ocupación permanente de la propiedad in-
tivo de tales trabajos, es legal al tenor del mueble y los otros perjuicios que con ella
artículo 209 del C. J., tanto porque la juris- se causen .por el trabajo público, y la juris-
dicción contencioso administrativa era com- dicción administrativa, los asuntos que ver-
petente para· conocer de ellas, como porque sen únicamente sobre indemnización por
podían sustanciarse bajo una misma cuerda daños. Por lo cual una vez fallado lo prime-
por seguir un mismo procedimiento. Si esto ro, se dispondrá pasar la actuación a los
es así, no hay duda que la actuación surtida tribunales administrativos o al Consejo de
hasta el momento en que se produjo el fallo lEstado, para que decidan sobre lo de su
de inexequibilidad de los artículos 261 a 269 competencia.
de la ley 167 de 1941, en cuanto reglamen-
tan el ejercicio ante la jurisdicción de lo Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios
contencioso administrativo de las acciones Generales.-Bogotá, mayo veintiseis de mil no-
por indemnización de perjuicios por traba- vecientos cincuenta y seis.
jos públicos, con motivo de ocupación per-
manente de la propiedad llrivada por la ad- (Magistrado Ponente: D!:. Aníbal Cardoso Gaitán)
ministración pública, fue válida y surte por
consiguiente todos sus efectos legales. Por- Al formular su vista de fondo en este asunto,
que el fallo de inexequibilidad deja sin vi- el señor Procurador ·Delegado. en lo Civil anota
gencia la ley para el 'futuro, pero no afecta que en él existe una causal de nulidad, por in-
o invalida los actos realizados durante su competencia de jurisdicción, que es preciso de-
aplicación. Principio éste que se reitera en cretar.
los considerandos del Decreto 0269 de 1956, Llega la Procuraduría a tal conclusión al ob-
al trascribir en ellos lo pertinente de dicho servar que en el juicio aparecen acumuladas dos
fallo. acciones: una que se dirige a obtener el pago de
lEsto e~ bastante para concluir que no hay perjuicios por daños causados a consecuencia de
base legal alguna para declarar nula o sin trabajos públicos, y otra al pago de zonas de te-
validez la ·actuación legalmente adelantada rrenos ocupadas de modo permanente con mo-
por la jurisdicción contencioso administra- tivo de tales trabajos; acciones que si antes po-
tiva. Pero es evidente también que la jus- dían acumularse legal y jurídicamente al tenor
ticia ordinaria no es competente para cono- de lo establecido por el artículo 209 del Código
cer de las acciones indemnizatorias por da- Judicial, puesto que para conocer de ambas era
ños ocasionados por trabajos ¡públicos. lLa competente la jurisdicción de lo contencioso ad-
solución, por consiguiente, no puede consis- ministrativo, hoy, después de haberse proferido
. tir en una declaración de nulidad de lo que por la Corte Suprema de Justicia la inexequibi-
conforme a la ley es válido. lEn· casos como lidad de varias disposiciones de la ley 167 de 1941
el actual, lo jurídico es seguir un procedi- (sentencia de 20 de junio de 1955), tal acumula-
miento en que, consultando el interés de las ción de acciones resulta indebida, porque a la
.partes,. la economía procesal y ·Ja efectivi- justicia ordinaria.le corresponde .conocer tan sólo
680 N\' 2Mii

de las indemnizaciones por perjuicios con motivo sobre los embaldosados de la casa, más el valor
de la ocupación permanente de la propiedad pri- de las obras de defensa para proteger las baldo-
pada por la administración pública, y a la justi- sas de la acera de la casa y evitar el den·um ha-
cia contencioso-administrativa las acciones sobre miento de las paredes de la misma casa; también
indemnización de perjuicios por daños produci- el precio de la desvalorización sufrido por Jicha
dos a consecuencia de trabajos públicos. casa al pasar por su frente la carretera, alteran-
La nulidad por incompetencia de jurisdicción, do la tranquilidad de sus moradores y exponién-
así propuesta, es inallanable, y por consiguiente dola al polvo que levantan los vehículos así como
procede resolver de plano. a accidentes de diversa índole con relación al
Para mejor inteligencia del punto sometido a tránsito de tales vehículos;
la decisión de la Sala, importa transcribir las pe- "d) A Ana Francisca Camargo Hernández y a
ticiones de la demanda. Son ellas: Matilde Camargo Hernández por partes igual2s
Que se condene a pagar: para cada una, el valor de la zona ocupada por
"F'-El valor de los daños y perjuicios de todo la carretera en su potrero denominado 'El Pla-
orden causados por el Municipio de Barichara, cer', el valor de las cercas de piedra derribadas
con motivo de la construcción de la carretera con ocasión de la obra de la carretera, el valor
Barichara-Cabrera, en las propiedades de JFelipa de las nuevas cercas construidas para el cerra-
llllemández viuclla de ICamall"go, Ana lFrancisca !Ca- miento del mismo potrero a expensas de sus pro-
margo llllernández, lFernanda ICamargo llllernán- pietarias, el valor de los cultivos y pastos exis-
dez y M:atñlde ICamargo IHiernández, en la cuantía tentes cuando se inició la construcción de la ca-
que se demuestre durante el juicio, así: rretera, y la cuantía de la desvalorización sufri-
"a) A Felipa Hernández viuda de Camargo, el da por el potrero al ser cruzado por la carretera
valor de la zona ocupada por la carretera en re- quedando fraccionado en dos porciones, y unú de
ferencia, sobre la cuadra de terreno denominada éstas destituida de comunicación con la umca
'El Estanquito', de propiedad de la mencionada fuente de abastecimiento de agua para el servi-
señora, y el valor de las cercas derribadas por cio del mismo potrero".
causa de la construcción de la misma carretera, Estas peticiones demuestran indudablemente
el valor del nuevo cerramiento de la expresada que las acciones ejercitadas son diversas en cuan-
cuadra que fue levantado a expensas de la pro- to a la causa que las determina. Concretamente
pietaria después de la construcción de la carre- en la petición marcada con la letra e), se persi-
tera en mención, más el valor de la tierra sacada gue una indemnización por daños y no por ocu-
de la misma cuadra para hacer terraplenes y re- pación permanente de la propiedad privada. Esta
llenos de la carretera, y el precio de la desvalo- acumulación de acciones, que tienen una causa
rización sufrida por la cuadra al ser partida por distinta, es, o fue, como acertadamente lo anota
la referida carretera; la Procuraduría, jurídica y legalmente ejercitada
"b) A Matilde Camargo Hernández, el valor de al tenor de lo dispuesto por el artículo 209 del
la zona ocupada por la carretera en un solar de Código Judicial, tanto porque la jurisdicción de
su propiedad, el valor de las tapias o paredes y lo contencioso administrativo era competente pa-
cercas. derribadas por causa de la construcción de ra conocer de ellas, como porque podían sustan-
la carretera, el valor de las tapias y cercas ne- ciarse bajo una misma cuerda por seguir un mis-
cesarias para el nuevo cerramiento del solar que mo procedimiento. Bajo tal jurisdicción se tra-
haya levantado la propietaria o que sea necesa- mitó y falló el negocio en sentencia de 28 le agos-
rio levantar para el cerramiento, después de la to de 1954 (fs. 15 a 20 del cuaderno número 2), y
obra de la carretera, el valor de las obras para pasó al Consejo de Estado, igualmente competen-
encauzar las aguas lluvias en defensa del suelo te, por apelación interpuesta por el señor Perso-
correspondiente al mismo solar, y el precio de la nero del Municipio demandado. En esta última
desvalorización sufrida por el mismo solar, al ser corporación se adelantó el trámite pertinente
cruzado por la carretera y fraccionado; hasta el momento en que por virtud del fallo de
"e) A Ana Francisca Camargo Hernández, el inexequibilidad de los artículos 261 a 268 de la
valor de los daños causados en su casa del barrio ley 167 de 1941 (en cuanto reglamentaba el ejer-
de 'El Estanquito' en la población de Barkhara, cicio ante la jurisdicción de lo contencioso admi-
la formación de callejón por la obra de la carre- nistrativo de las acciones por indemnización de
tera y la erosión causada por esas mismas aguas perjuicios por trabajos públicos, con motivo de
N~ 2167 681

ocupacwn permanente de la propiedad privada ria no es competente para conocer de las accio-
por la administración pública), hubo de pasar a nes indemnizatorias por daños ocasionados por
esta Sala de la Corte. trabajos públicos. La solución, por consiguiente,
no puede consistir en una declaración de nulidad
Si la acumulación de acciones en la demanda de lo que conforme a la ley es válido. En casos
fue legal; como queda establecido, no hay duda como el actual, lo jurídico es seguir un procedi-
que la actuación surtida hasta el momento en que miento en que, consultándose el interés de las
se produjo el fallo de inexequibilidad menciona- partes, la economía procesal y la efectividad de
do, fue válida y surte por consiguiente todos sus los derechos, se decida cada una de las acciones
efectos legales. Porque el fallo de inexequibili- por quien legalmente tiene facultad para ello. Así,
dad deja sin vigencia la ley para el futuro, pero la justicia ordinaria fallará los negocios sobre
no afecta o invalida los actos realizados durante indemnización por ocupación permanente de la
su apliCación. Principio éste que se reitera en los propiedad inmueble y los otros perjuicios que con
considerandos del Decreto 0293 de 1956, al trans- ella se causen por el trabajo público, y la juris-
cribir en ellos lo pertinente del fallo de inexequi- dicción administrativa, los asuntos que versen
bilidad, que dice. ".· .. la decisión de inexequibi- únicamente sobre indemnización por daños. Por
lidad se proyecta sobre el futuro y no sobre el lo cual una vez fallado lo primero, se dispondrá
pasado; en principio ella no produce los efectos pasar ·la actuación a los tribunales administrati-
de una declaración de nulidad absoluta, sino los vos o al Consejo de Estado, para que decidan so-
de una derogatoria de la norma acusada. Por tan- bre lo de su competencia.
to, las consecuencias del fallo de que se trata no Este juicio habrá de fallarse pues, en conso-
trascienden a las actuaciones cumplidas con an- nancia con las peticiones de la demanda, a ex-
terioridad a él, ni borran en lo pasado los efec- cepción de la señalada con la letra e) del punto
tos que la ley declarada inexequible ha produci- !9, q¡.¡e es la que trata de indemnización por da-
do regularmente mientras estuvo en vigor". Y ños a la casa de una de las demandantes.
continúan los considerandos del Decreto así: "Que Por las razones expuestas, la Sala de Negocios
de lo anterior se concluye la plena validez de las Generales de la Corte Suprema de Justicia NIE-
actuaciones cumplidas ante la jurisdicción de lo GA la declaración pedida de nulidad de lo ac-
contencioso administrativo, así como también que tuado por incompetencia de jurisdicción.
ésta es competente para seguir conociendo de los Ejecutoriada esta providencia, vuelva ·el nego-
juicios a que se ha hecho referencia". cio al despacho para resolver lo que sea del caso.
Esta transcripción es bastante a concluir que Cópiese y notifíquese.
no hay base legal alguna para declarar nula o
sin validez la actuac.ión legalmente adelantada Aníbal Cardoso Gaitán - Manuel Buenahora.
por la jurisdicción contenciosa administrativa. Roberto Goenaga - Camilo Rincón lLara. - El
Pero es evidente también que la justiéia ordina- Secretario, Jorge García Merlano.

Gnceta-14
682 G&CIE'lí'& .DllJ!IJ>ll<Cll&ll..

.JflUKCKO .EJ.EClU'lnVO.- LA SOL·A PROVK D.ENCKA QUE DECR.E'll'A lLA lEXPIROPIA-

CWN DJE lUN l!UJEN, .JflUN'll'O CON lEJL AVA lLlUO SKN OlB.Jf.ECl!ONJES D.E DKCJHIO lBK.EN,
NO CONSTUlUY.EN 'll'KTUJLO lEJJEClU'll'llVO

1.-JEl artículo 982 del C. .lf. es muy claro JP'ara los juicios de expropiación, tan~o el
al estatuir que para que pueda demandarse C. .lf. como las leyes 8:1 de 1935 y ll!- de ].9413
ejecutivamente el cumplimiento de una han consagraa:llo procedimientos qURe, no por
obligación, se hace necesario que del docu- especiales dejan elle asegull"ar al ciuclladano
mento presentado como tíituRo ejecutivo apa- el cumplimiento del princi.pño constitucional
Jrezca a cargo del lllleuullol!" URna obligación ex- aducido por el demandante. §ólo que con
presa, clan y actualmente exigible. lEs de- miras al interés colectivo y paJra asegurar lia
cir, que si la obligación no es expresa, o no brevedad del procedimiento, de acURerllllo con
es clara, o no es exigible en el momento de las dos últimas leyes citadas se p~eclle de-
la p1resentación de la demanda, no puede el cretar la expropiación desde que el juicio
juez ordenar su ejecución. !IJ>e ahí que al se inicia, pero ello no significa que la en-
presentarse una solicitud de tal naturaleza trega del bien que se persigue pueda veri-
debe estudiarse, en pu-imer término, si el do- ficarse antes del pago elle la correspondien-
cumento presentado como título reúne o no te indemnización, ni que al ciudadano se la
esas condidones, de suerte que puede de- pueda privar de él antes de habeT sido in-
cirse de él que es ejecutivo, o lo que es lo demnizado.
mismo, qURe la obligación que contiene es de .
aquellas que pueden exigirse forzosamente Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios
por constituir plena prueba contra el deu- Generales. - Bogotá, mayo veintiocho de mil
dor. novecientos cincuenta y seis.
2.-JEn el caso de autos la §ala considera
que el Tribunal tuvo razón a! negarse a li- (Magistrado Ponente: Dr. Manuel Buenahora)
bl."ax- el mandamiento elle pago po¡oque evi-
dentemente ni la sentencia, que mejo¡o pu- Según se desprende de los documentos allega-
diera llamarse auto, que oTdenó na expro- dos al presente juicio, el Departamento del Chocó
piación del lote, ni del avalúo que sin obje- promovió ante el Juzgado del Circuito de su ca-
ciones se hizo de dicho bien, puede decil."se pital, demanda de expropiacin de un lote de te-
que contenga una obligación expresa, elaTa rreno. de propiedad del señDr Juan Maturana F.,
y actualmente exigible contra el IDeparta- ubicado en el municipio nombrado. Para los efec-
mento porque no se ha hecho declaración tos del artículo 6v de la Ley 83 de 1935 consignó
exJi.nesa en tal sentido. en el Banco de la República, a órdenes del mismo
3.-Que en desanollo del principio .cons- Juzgado, la suma de $ 480.00.
titucional consagrado en el al."tículo 30 de El Juez, siguiendo el procedimiento señalado
la CaTta la entl."ega del bien expTopiado no en la disposición que se acaba de citar, en el mis-
pueda hacerse sino después de verificado el mo auto en que admitió la demanda decretó la
pago al propietario, es cosa distinta que no expropiación del inmueble, ru entrega al Depar-
puede estudiarse dentro del juicio ejecuti- tamento y al demandado la de la suma (" 1signa-
vo. lP'orque la obligación puede estar con- da en el Banco de la República.
sagrada en la ley, peTo si no ha sido dedu- Posteriormente, el 7 de diciembre del mismo
cida en juicio, o no aparece en acto o docu- año, se ordenó practicar el avalúo de que trata
mento de manera expresa, clara y en forma el artículo 857 del C. J., diligencia que se llevó a
que se haga exigible actualmente, su cum- cabo el día 15 de los mismos mes y año.
plimiento no puede ser soUcitado por la vía Los peritos avaluaron el inmueble en la canti-
ejecutiva. dad de $ 25.565.89; presentado el dictamen al
 V

N<? 2167 633

Juez, éste lo puso en conocimiento de las partes obligación expresa, clara y actualmente exigible.
y por no haber sido objetado lo aprobó por auto Es decir, que si la obligación. no es expresa, o no
de fecha 18 de febrero de 1955. es clara, o no es exigible en el momento de la
Apelada esta providencia, el Tribunal Superior presentación de la demanda, no puede ·el juez or-
del Distrito Judicial correspondiente se abstuvo denar su ejecución. De ahí que al presentarse
de revisarla por consid~rar que el recurso había una· solicitud de tal naturaleza deba estudiarse,
sido 'interpuesto fuera de tiempo. en primer término, si el documento presentado
Con la copia auténtica de las providenc~as an- como título reúne o no esas condiciones, de suer-
teriormente mencionadas y con la certificación de . te que pueda decirse de él ·que es ejecutivo; o lo
que todas ellas se hallan ejecutoriadas, el señor que es lo mismo, que la obligación que contiene
Maturana F., por intermedio de su apoderado le- es de aquellas que pueden exigirse forzosamente
gal doctor Aurelio Perea AJuma se presentó al por constituir plena prueba contra el deudor.
Tribunal Superior del Distrito solicitando que En el caso de autos la Sala considera que el
por la vía ejecutiva se librara orden de pago con- Tribunal de primera instancia tuvo razón al ne-
tra el Departamento por la suma de $ 25.565.89, garse a librar el mandamiento de pago porque
previo el requerimiento legal para constituir en evidentemente ni de la sentencia, que mejor de-
mora al deudor. biera llamarse auto, que ordenó la expropiación
Por auto de 4 de noviembre de 1955 el Tribu- del lote de propiedad del señor Maturana, ni del
nal se negó a decretar tanto el requerimiento avalúo que sin objeciones se hizo de dicho bien
como la orden de pago por considerar que los do- puede decirse que contenga· una obligación ex~
cumentos presentados como título ejecutivo no presa, clara y actualmente exigible· contra el De-
reúnen las condiciones exigidas por el artículo partamento del Chocó.
982 del C. J., _ya que de ellos no aparece obliga- En la providencia dictada por el Juez Civil de
ción alguna a cargo del Departamento, ni provie- Quibdó el 25 de marzo de 1954, traída a los autos
nen de éste, ni constituyen tampoco una decisión como título ejecutivo, se resuelve entre otros pun-
judicial que deba cumplirs~ y de la cual resulte tos que no es del caso recordar, lo siguiente: de-
para el demandado la obligación expresa de pa- cretar la expropiación a favor del Departamento
gar una suma líquida de dinero. del inmueble de propiedad del señor Maturana
Contra esta providencia el demandante inter- F .. llevar a cabo la diligencia de entrega del in-
puso el recurso de ·reposición y el subsidiario de mueble al mismo departamento, y ·entregar al se-
apelación, dando como fundamento de su incon- ñor Maturana F. las sumas depositadas en el
formidad el de que estando consagrado por el Banco de la República para que la expropiación
artículo 30 de la Constitución Nacional que toda pudiera ser ordenada. Pero de ninguna de sus
expropiación conlleva la previa indemnización, la cláusulas puede afirmarse que haya declarado
providencia que contiene la orden de expropiar una obligación a carg~ del Departamento. Y es
conlleva igualmente, de modo implícito, la orden natural que no habiéndose declarado dicha obli-
de pagar el precio. Y explica que el Decreto de gación, no podía el Tribunal librar, basado en
expropiación, junto con el avalúo del bien que dicha providencia, una orden de pago que ella no
hicieron los peritos, constituye una decisión ju- contiene.
dicial que debe cumplirse. Que en desarrollo del principio constitucional
El Tribunal no accedió a reponer su providen- consagrado en el artículo 30 de la Carta la en-
cia y concedió, en cambio-, la apelación para ante trega al Departamento del bien expropiado no
la Corte, en donde el recurso ha recibido la tra- pueda hacerse sino después de verificado su pago
mitación que le es propia, sin que ninguna de las al propietario, es cosa distinta que no puede es-
partes se haya hecho presente dentro del término tudiarse dentro del juicio ejecutivo. Porque la
legal. obligación puede estar consagrada en la Ley, pero
Para resolver se considera: si no ha sido deducida en juicio, o no aparece en
El artículo 982 del C. J. es· muy claro al esta- acto o documento de manera expresa, clara y en
tuir que para que pueda demandarse ejecutiva- forma que se haga exigible actualmente, su cum-
mente el cumplimiento de una obligación, se hace plimiento no puede ser solicitado por 'la vía eje-
necesario que del documento presentado como cutiva.
título ejecutivo aparezca a cargo del deudor una Para los juicios de expropiaciones, tanto el Có-
 JJ[Jlll>ll<Dll&JL

digo Judicial como las Leyes 83 de 1935 y 1"' de plica la existencia de una obligación previamen-
1943 han consagrado procedimientos que, no por te deducida y que debe aparecer de manera ex-
especiales dejan de asegurar al ciudadano el cum- presa, clara y actualmente exigible.
plimiento del principio constitucional aducido Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
por el demandante. Sólo que con miras al inte- en Sala de Negocios Generales, administrando
rés colectivo y para asegurar la brevedad del justicia en nombre de la República de Colombia
procedimiento, de acuerdo con las dos últimas le- y por autoridad de la ley, CONFIRMA EN TO-
yes citadas se puede decretar la expropiación DAS SUS PARTES el auto apelado.
desde que el juicio se inicia, pero ello no signifi-
ca que la entrega del bien que se persigue pue- Costas a cc.rgo del demandante.
da verificarse antes deJ pago de la correspon-
diente indemnización, ni que al ciudadano se le Fublíquese, cópiese, notifíquese, insértese en la
pueda privar de él antes de haber sido indem- GACETA JUDICIAL y devuélvase.
nizado.
Pero estas cuestiones no pueden discutirse sino Aníbal Cardoso Gaitán - Manuel Iauenabora.
en d mismo juicio de expropiación y no dentro !Roberto Goenaga - Camilo !Rincón !Lara - .lfor-
de uno de naturaleza ejecutiva que de· suyo hn- ge García Merlano, Secretario.
N~ 216'7 685

ACCWN DE INDEMNIZACWN DE PER JUXCWS OCASJIONADOS POR EL liNCUM-

PlLliMlilENTO DlE UN CONTJRATO.-lEL DEMANDANTE, lEN JUliCIO DlE ESTA CLA-
SE, DEBJE DEMOSTRAR LOS PEJRJUICI OS Y LA CAUSA DE ELLOS

lEn innumerables ocasiones la Corte, aca- construcción de la pista de aterrizaje de Cali y lo

tando un principio fundamental de dere- pactado en el contrato, tomando como base para
cho, ha repetido que quien demanda la in- el costo real lo~ precios unitarios establecidos por
demnización de un perjuicio está obligado a el Alcalde de Cali en el Decreto 712 de 26 de no-
probar su existencia y extensión demostran- viembre de 1953 y los demás datos suministrados
do primero los hechos que lo constituyen y en la demanda.
luego su cuantía, o por lo menos las bases En derecho apoyó el actor sus peticiones en e~
para determinarla. JEsto porque aún en la artículo 40 ·del C. J., en el 734 de la misma obra,
hipótesis de incumplimiento o culpa demos- en el 2v de la Ley 47 de 1943 y en los artículos
trados, puede aún ocurrir que el daño no 1612 a 16Í6 del C. C.
se ltaya producido, o que dichos incumpli- Se apoyó igualmente en las doctrinas y proce-
mientos o culpa hayan reportado beneficios. dimientos del Ministerio de Obras Públicas reía-
Que debe comprobarse ante todo la exis- donadas con el reajuste de precios e invocó las
tencia real de los perjuicios se explica por- disposiciones del Código Sustantivo del Trabajo
que, con las únicas excepciones del cobro de referente·s a preavíso, brazos caídos y contrato
intereses o de obligaciones con cláusula pe- presuntivo de trabajo.
nal, en los cuales se estima que existe un
reconocimiento y avalúo anticipados de ellos, !Los hechos:
la regla general es la de que los perjui-
cios no se presumen y si la ley establece la El demandante funda sus pretensiones en los
obligación de indemnizarlos cada vez que se hechos que textualmente se copian a continua-
causen, no por ello se exonera del deber ción:
de comprobarlos a quien tal cosa solicita. "1 - El día 11 de diciembre de 1952 mi repre-
sentado el ingeniero doctor Carlos Velasco Guerre-
Corte Suprema de Justicia - Sala de Negocios ro, celebró con la Nación representada por el se-
Generales - Bogotá, mayo treinta de mil no- ñor Ministro de Guerra, un contrato para la cons-
vecientos cincuenta y scis. trucción de la pista de aterrizaje en la ciudad de
Cali en la Base Ernesto Samper. Este contrato
(Magistrado ponente doctor MANUEL sufrió íntegras las tramitaciones administrativas
BUEN AHORA) de rigor, como la aprobación del Excelentísimo
Señor Presidente de la República, del Consejo de
Por intermedio de su apoderado legal el inge- Ministros, del Consejo de Estado, de la ContraJo-
niero doctor Carlos Velasco Guerrero demanda ría General de la Re¡;¡ública, se pagaron los dere-
a la Nación, representada por el señor Procura- chos fiscales y se publicó en el Diario Oficial nú-
dor Delegado en lo Civil, a fin de que. se la con- mero 28192 del 7 de mayo de 1953, cuya copia
dene al pago de las siguientes prestaciones: debidamente autenticada y estampillada he pre-
1? - La suma de cuatrocientos mil pesos sentado con la demanda.
( $ 400.000.00), o lo que se estime por peritos, canti-
dad en la cual avalúa los perjuicios que le fue- "2 - Perfeccionado el contrato el contratista,
ron ocasionados en virtud de tres suspensiones de mi representado, procedió a darle cumplimiento,
trabajo en ·la construcción de la pista de aterriza- y empezó sus trabajos en la pista de aterrizaje de
je de Cali y que fueron ordenadas por el Gobier- la ciudad de Cali, conformándose a los planos y a
no o impuestas en virtud de las actitudes del las instrucciones del contrato y sometiéndose li-
Interventor de la Obra. teralmente a las disposiciones del gobierno y al
29 - La diferencia de precios entre lo que efec- control administrativo del interventor designado
tivamente costaron al demandante los trabajos de para la obra.
 JJIOIIJ)ll([)ll&IL N~ 21187

"3 - Las prestaciones del contrato por parte h) Penetración con asfalto del tipo MC, O de me-
de la Nación son las siguientes: dio galón por metro cuadrado, valor del metro
"A - Entregar al contratista plános, proyectos, cuadrado,. cincuenta centavos moneda legal ($
normas y especificaciones a que el contratista de- 0.50); se entenderá por zona de la pista de ate-
bía ajustarse, copias de cuyas piezas con perfiles rrizaje la comprendida por un rectángulo de 2 . 000
y demás normas debían reposar en su poder. metros de largo por 200 de ancho de acuerdo con
"B - La Nación estimó inicialmente el precio la localización de la pista.
del contrato en la suma de $ 1'124.200.00, de acuer- "E - El Gobierno, la Nad.ón, entregará al con-
do con los presupuestos discriminados en la Di- tratista los terrenos, zonas y servidumbres nece-
rección Técnica del Servicio de Ingeniería de la sarios para la construcción.
Nación y para atender al cumplimiento por par- "F - Los precios no previstos y el reajuste de
te de la Nación del contrato destinó en el presu- los otros, se convino tenerlos presentes y fijarlos
puesto de la vigencia la suma de $ 300.000, y a in- como dice la cláusula decimacuarta. Para esto se
cluír en el proyecto del presupuesto de la en- tuvieron en cuenta las alzas de la mano de obra,
trante la suma de $ 824.000. Anticipó al contra- etc. etc.
tista la suma de $ 300.000. "G - La cláusula décima. séptima prevee el ca-
"C - La Nación se comprometió a tenE'r en so de suspensión de la obra el gobierno se obliga
cuenta la fuerza mayor para los efectos del cum- a procedE'r en determinada. forma y anticipando
plimiento por parte del Contratista. 30 días el anuncio de su suspensión.
"D - Los precios que se comprometió a pagar "4. -HECHO. El Contratista procedió a cum-
la Nación al Contratista se determinaron en la plir el contrato y lo cumplió estrictamente desde
cláusula novena del contrato y son: "Precios uni- su iniciación.
tarios. El Gobierno pagará al contratista las obras
que éste se comprometa· a ejecutar en virtud del "SUSPENSION DE TRABAJOS.
presente contrato a los siguiE'lltes precios unita-
rios fijos: Explanación: a) Cortes, préstamos y "5 - HECHO. A los cuatro días de organizados
cunetas, en cualquier material extraído de la zo- los trabajos y éstos en marcha satisfactoria, es de-
na del campo de aterrizaje y con los transportes cir iniciados formalmente, la Dirección de Inge-
hasta dos mil metros (2.000 m. 1) lineales el me- nieria, ordenóle al Contratista la suspensión de la
tro cúbico a un peso con veinte centavos ($ 1.20); obra contratada cuyos trabajos, con violacíón de
b) rr•llenos compactados en capas no mayores de lo estatuído en la cláusula decimaséptima, ep que
veinte centímetros (0.20 mts.) a razón de cincuen- se estipuló que para poder ordenar la suspensión
ta centavos moneda legal ($ 0.50) el metro cua- se requiere un aviso previo de 30 días, y después
drado ; e) Arreglo de la subase con materiales de de 30 días de inic.iados los trabajo:?. La duración de
préstamo seleccionados, de veinticinco centíme- esta suspensión es el equivalente al lapso. com-
tros (0.25 mts.) en dos capas de 12.5 centímetros prendido entre la nota de suspensión y la orden
de acuerdo con las espec~ficaciones, valor por me- de reanudación de los trabajos que fu~ dada el 6
tro cuadrado de las dos capas, un peso con cin- de mayo de 1953.
cuenta centavos ($ 1.50) moneda legal; d) Base "6 -El 6 de mayo de 1953, el Contratista reci-
estabilizada de veinte centímetros (0.20 mts.) de bió la siguiente comunicación, procedente delCo-
espesor con mateTiales de préstamo de acuerdo mando: "Señor doctor Carlos Velasco G. Avenida
con características especificadas, valor del metro 711- Norte Nq 11-47 la ciudad. Estimado doctor:
cuadrado dos pesos con ochenta centavos ($ 2.80) Por orden del Comando de la Base me permito
moneda legal; e) Base estabiiizada de diez centí- transcribir a Ud. el radio NQ 1235 de la Dirección
metros (0.10 mts.) de espesor con material de de Ingeniería. Bogotá 6-~i-53. 12-35 GG-Dts-D.
préstamo de acuerdo con las caraderísticas espe- Urgente. Teniente Coronel Uribe Combase, Cali,
cificadas, valor del metro cuadrado, un peso con Favor informar contratista pista continúe traba-
cuarenta centavos ($ 1.40); f) Pavimento flexible jos iniciado Punto. AcuE"rdo orden superior Pun-
del. tipo laminado de 007 metros de espe'Sor y una to. Clase 453. Teniente Coronel Figueroa Dinge-
capa de desgaste de 0.03 centímetros de espesor, niería. - "El Comando de la Base desea que la
valor del metro cuadrado, siete pe'Sos con setenta obra relacionada con la pista conti1:1úe con la mis~
centavos ($ 7.70); g) Pavimento· rígido de 0.15 ma actividad e interés· con que fue comenzada.
mts. de espesor y con mezcla 1: 2:4, valor del me- Atentamente, Capitán Carlos Ayalde E., . Ayú-
tro cuadrado, doce pesos moneda legal ($12.00); dante Comando".
 .!J([J{]J)fi([)ll&ll. 687

"7 - El Contratista jamás incumplió o desaten- grave intervención qmrurgica a que había sido
dió una orden del gobierno, de modo que atendió sometido, en forma precipitad~ a Cali, y en comu-
la de suspensión y después la de reanudación. nicación de 11 de noviembre de 1953, que dirigió
Vale la pena tomar nota de que el gobierno ad- al Director del Servicio de Ingeniería del Minis-
mitió la manera cómo se cumplía el contrato por terio de Guerra, expresó su no aceptación de la
las expresiones de la parte final de la orden de modificación de los planos, persuadido de que tal
reanudar trabajos. modificación contEnía un error fundamental, en
''8 -Pero la orden de suspensión creó al con- la realización de la obra, con grave daño para el
tratista las consecuencias económicas de una si- Gobierno, pues ese cambio del razante y subra-
tuación jurídica de suspensión intempes~iva de zante facilitaba las inundaciones del terreno en
los trabajos. La legislación social colombiana a~­ tiempo de invierno.
toriza la suspensión de los contratos de trabaJo, "11 - Dijo en esa comunicación el Contratista,
pero con varias sanciones y ·diversas, entre ellas lo siguiente: "Como considero que el que está in-
completar el contrato presuntivo que es de 6 me- terpretando mal los planos es el interventor· de·
ses, o pagar el preaviso o las dos cosas juntas en Uds. me he visto en el caso de solicitar a distin-
otras ocasiones. Además de estos perJUICIOS que guidos · ingenieros de esta localidad, un concepto
deberán ser precisados ,Y avaluados por peritos, técnico sobre la disputa entre el interventor y el
las obras de trabajos en el campo cuando se sus- suscrito contratista".
penden acarrean al Empresario muchos daños, se ."Debo manifestarle que el estudio realizado por
acaba lo iniciado y se pierde y al volver a reanu- los ingenieros a que me refiero, me fue favora-
dar tareas es necesario comenzar de nuevo. No es ble, pues los planos de esa Dirección son muy cla-
impertinente invocar sobre el particular el Códi- ros a este respecto. Los citados conceptos están
go Sustantivo del Trabajo. en mi poder a disposición de esa Dirección".
"Una modificación a los planos de acuerdo con
"SEGUNDA SUSPENSION, SIN CULPA TAM- los Proyectos del Interventor, bajando la razan-
POCO DE MI REPRESENTADO. te, implicaría la inundación de· la Pista y, por lo
tanto, la destrucción de base y pavimento por hu-
"8 - El contratista doc-tor Cai·los Velasco Gue- medad en tiempos de invierno, ya que la nueva
n·ero sufrió una grave e~fermedad que le obligó razante quedaría proyectada sobre la zona inun-
a viajar a los Estados Unidos a so~eterse a una dable".
delicada operación quirúrgica, y para continuar "Si la modificación prospectada por el Inter-
los trabajos de la obra dejó como simple encarga- ventor se llevara a efecto, significaría para mí
do al doctor Baena Hoyos, a quien dio en cargo una orden de autoridad que constituye IFlUlERZA
que se confinaba solamente para supervigilar la MAYOR".
obra, y para que ella continuara realizándose se- "En la misma comunicación de 11 de noviem-
gún el contrato. bre de 1953, afirma el contratista que el Ingenie-
"9 - El interventor del Gobierno nacional en ro_ Baena, sola~ente estaba autorizado para su-
la obra resolvió presionar al encargado Baena pervigilar la obra de acuerdo con el Contrato.
Hoyos, que no tenía ni con mucho poder alguno "12 - La carta del 11 de noviembre produjo,
distinto del ya dicho, nada menos que para mo- como es natural, la controversia sobre la inter-
dificar el contrato en lo que respecta a una mate- pretación de la razante y subrazante y el efedo
ria tan importante de interpretación de razante de una nueva suspensión en la ·ejecución de la
y subrazante de los planos. Esta actitud de esos obra.
dos señores significaba nada menos que una no- "Para el contratista estaba vigente la comuni-
vación del contrato, de que carecían en materia cación de 6 de mayo de 1953 en la cual se le da-
de autorización tanto el interventor como Baena ba la orden de continuar la obra "con la misma
Hoyos, y además de esa absoluta incapacidad le- actividad e -interés con que fue comenzada", es de-
gal la modificación significaba incurrir en un cir, dEntro de las cláusulas del contrato y de los
error fundamental, en la ejecución de la obra, planos respectivos. Siendo así y frente a la mo-
que habría ocasionado al Gobierno graves per- dificación de los planos realizada por el Interven-
juicios. tor y el ingeniero Baena, el contratista no podía
''10 - Enterado en Nueva York el contratista menos de suspender los trabajos en la espera de
de estas novedades tan tremendas, proc~dió a re- que se ¡·esolviera qué criterio se adoptaba, si el
gresar, sin haber comenzado a convalecer de la técnico y contractual que el contratista pactó con
 .lf1!Jlll>RIC1Ih!L

el Gobierno o el modificatorio y equivocado que la obra debido a que el Gobierno no giró los fon-
el Interventor de la Obra pactó con el Ingeniero dos para el pago de• los trabajadores, etc. Cau-
Baena. (Subraya la Sala). sando así nuevos perjuicios al Contratista y que
"En este caso como en los anteriores y como en después se detallarán.
los que luego veremos, hubo también para el con-
tratista orden de Autoridad, vale decir, IF'u!e!l"za "15 - Como se ve estas suspensiones de la obra
Mayo!!", con la advertencia de que el presente ca- que se llevaron a cabo no por culpa del Contra-
so, la conducta del contratista fue la de defender tista le causaron exactamente los perjuicios que
los términos del contrato, la seguridad de la obra yo he señalado en la primera suspensión. Estable-
y los intereses del Estado. ciendo la cláusula segunda del contrato que los
planos podrían ser modificados por el Gobierno,
"El 12 de noviembre de 1953 la Interventoría se el Contratista hizo bien en resistir a una orden de
dirige al Jefe del Servicio de Ingeniería del Mi- modificación que era ordenada por el mero inter-
nisterio de Guerra y da sus opiniones respecto ventor, y admitirla después cuando el Ministerio
de la conducta asumida por el Contratista e igual- se responsabilizaba de ella, y mientras llegaba la
mente solicita se le ordene cumplir con el plano orden de la modificación o de mantenimiento de
firmado por el Ingeniero Baena Hoyos con las las prístinas instrucciones sobre perfiles, planos
modificaciones sugeridas por la Interventoría y y especificaciones etc., no podía de ninguna ma-
que la Dirección halló conformes. nera adelantarse o proseguirse la obra por razo-
"En noviembre 18 del mismo año el Comando nes de elemental comprensión.
General de las Fuerzas Militares, Servicio de In- "16 - lltJE.&.lT1!JS'.Il'JE IDJE Jl>RJEIC][{)IS. - Por decre-
geniería, se dirige al doctor Daniel Camacho Gó- to número 702 de 26 de noviembre de 1953, "por
mez, Interventor de trabajos de la Pista aérea en medio del cual se adoptan precios unitarios fi-
referencia, transcribiéndole la cláusula SEGUN- jos para contratos de pavimentación y obras ac-
DA del contrato para que el ingeniero Carlos Ve- cesorias", dictado por el Alcalde de Cali, se fija-
lasco G. la cumpla, pues es norma del Contrato. ron los precios unitarios para los contratos de
"13 - El 26 de noviembre del mismo año de Pavimentación y otras obras en una cifra supe-
1953 el Contratista Carlos Velasco G. dirige un rior a la que fue aceptada o pactada por el Con-
oficio al doctor Daniel Camacho G. en el cual, tratista.
al acusarle recibo de la comunicación del 28 del "Con este motivo, lógicamente elevaba los pre-
mismo mes, le dice lo siguiente: " ... Se anota, cios de obra y como consecuencia los precios de
a primera vista, que la nueva razante proyectada la materia prima y los jornales, porque ese es el
queda a nivel de terreno en zonas inundables, efecto inmediato de las normas legales que ele-
por las aguas lluvias represadas, cuando en in- van los precios, el Contratista se vio precisado a
vierno, el río Cauca sube a su máximo nivel". dirigir al Ingeniero Director del Servicio de In-
"Parece que, en estas condiciones, no podrían . geniería de la F AC, el 19 de febrero· de 1954, el
construírse drenajes eficientes que preservaran oficio cuyos apartes copio a continuación:
la Pista en su base y sub-base contra estas inun- "De acuerdo con la cláusula DEciMA CUAR-
daciones que el proyecto original sí tuvo en cuen- TA del contrato me permito solicitarles se me re-
ta como se deduce de los perfiles, y que demues- conozca el reajuste de los siguientes precios uni-
tran un conocimiento claro de las funciones de la tarios: .
Base aérea en tiempo de invierno". "Terrapolones con materiales seleccionados
"Está por demás advertir que, de acuerdo con (equivalente tierra Santa Mónica) entendidos y
la segunda cláusula del Contrato, estoy obligado compactados en capas de 0.20 cms., de $6.00 a
a aceptar las modificaciones ordenadas por la Di- $ 7.50.
rección". "Base estabilizada, de 0.10 cmts., de €'spesor, de
"Nuevamente el contratista se atiene a las ór- $ 1.40. . . a $ 2.40 m2.
denes impartidas por el Gobierno y,· sin embar- "Pavimento de asfalto laminado de 3" de es-
go de sentar y relievar su criterio y sus puntos de pesor, 2 de base y 1 de desgaste, de $ 5.70 ... a
vista técnicos con relación a las modificaciones a $ 7.00.
los planos y al contrato, dice que aceptará por es- "La variación de precios que se ha presentado,
tar obligado a E.'llo, cuando la modificación fue de 8· meses a esta partE', me obliga a hacerles la
ordenada. presente petición.
"'.Il'JEJ!tiCJER.& S1!JSIPJEN§ll{)IN. 14 - Posteriormen- "Para comprobación de esta solicitud, adjunto
te viene la tercera suspensión en la ejecución de a la presente copia del Decreto Nq 712 de 1953 de
N<.> 2167 .!J[J.I[)lliCll&n.. SIJ9

26 de noviembre del Municipio de Cali, por el lentes a más de cuarenta mil pesos. Tampoco el
cual reajustan precios unitarios fijos que exis- Ministerio dijo nada a este respecto y su silencio,
tían con anterioridad en este Municipio". en cuanto a la imputación de la culpa, y en cuan-
"Este reajuste no se ha realizado a pesar de es- to al cálculo aproximado de los perjuicios sufri-
tar previsto en la cláusula DECIMA CUARTA del dos por el Contratista, debe tener y tiene conse-
contrato, ocasionando también por este aspecto cuencias de orden jurídico y por tanto económico
perjuicios al contratista que se vio obligado a que oportunamente se tratarán.
cumplir e} Decreto 712 que también es para él "19 - El contrato es ley para las partes. Como
fuerza mayor. ley es facultad de poder pero también limitación
"17 - Las órdenes impartidas al Contratista de ejercicio, la facultad va hasta donde princi-
por el Ministerio dé• Guerra, lo obligaban a su pia la limitación y la limitación es la incapaci-
obedecimiento, lo determinaban a su ejecucwn dad actual o contractual para obrar más allá de
pues no podía menos que cumplirlas, cualesquie- ese límite. El contrato pactó en qué condiciones
ra fuesen las contingencias que tales órdenes pro- podía suspenderse la obra (véase cláusula DECI-
dujeran. Eran, por tanto, esas órdenes JFuerza MA del contrato). La facultad allí convenida es
Mayor para e"l Contratista y, como tal, eomo quie- muy c·lara. Es la de que el Gobiern9 por medio
ra que eran actos de autoridad ejercidos por fun- de Resolución dictada por el Ministro de Guerra
cionarios públicos y en ejéTcicio pleno y comple- podrá suspender o declarar terminado el contra-
to de sus funciones, no pudiéndose el Contratista to por las razones que allí se especifican. Esa es
resistir, que ese es el efecto de la fuerza mayor, la facultad la capacidad, atribuída al Ministerio
el único camino que té~~ía era el de aceptarla de suspender o. terminar el contrato, caso de que
para luégo enfrentarse a su contra parte en el · el Gobierno lo estime c"'nveniente pero esa facul-
análisis y liquidación de los perjuicios de orden tad ne es ni absoluta, ni irrestricta, sino limitada
material, unos, y moral otros, que la fuerza ma- a esas otras condiciones que son consecuencia de
yor o el caso fortuito le produjesen. las contra prestaciones que en este contrato tiene
"Entre esos perjuicios aparecen de manera ma- el contratista y, como en todos los contratos bila-
nifiesta la indemnización del "daño emergente", teralos, tienen los éontratantes. Viene entonces el
del "lucro cesante" y de "brazos caídos" contra- límite. Claro que el señor Ministro puede qrdenar
to presuntivo, preaviso, etc. que al suspender la la suspensión o la terminación de este contrato,
obra se produjeron. pero "siempre que hayan transcurrido por lo me-
"Y como esa suspensión tiene como causas efi- neis treinta días después de iniciados los trabajos
cientes la orden del Ministerio, es natural que o por falta de fondos o por cualquier otra causa
sobre él recaigan las consecuencias económicas · que a su juicio haga necesaria la terminación o
que produjo. suspensión, dando aviso al Contratista con trE:iinta
"No ignoraba el Ministerio los perjuicios consi- (30) días dE.' anticipación y en caso tal, el con-.
guientes al Contratista. En carta dirigida el 19 de tratista renuncia a reclamar perjuicios e indem-
febrero de 1954 al señor doctor Diego Tobar B., nizaciones por est'a causa ... " (cláusula DECIMA
Ingeniero Director del Servicio de Ingeniería de SEPTIMA).
la FAC, dijo el contratista en el penúltimo apar- "No interesa averiguar cuál fue la causa que el
te: "También pongo en conocimiento de esa Di- Ministerio tuvo para ordenar la suspensión. In-
rección que a los pocos ·días de haber iniciado tra- teresa solamente destacar algunos hechos eviden-
bajos resolvió suspenderlos por espacio de un tes, pues surgen de lo pactado en el contrato y
mes, sin motivo por parte del Contratista ocasio- transcritos en la parte anterior. •
nando, durante el tiempo de la suspensión, per- "Condiciónase la suspensión o terminación del
juicios equivalentes a más de cuarenta mil pe- contrato, por lo pronto, a un hecho impostergable:
sos". al de que haya"·1 transcurrido por lo menos trein-
"18 ----:- Por medio de esta carta el. Contratista ta días ( 30) después de iniciados los trabajos ... "
notificaba al Gobierno su inocencia, es decir: su En el caso presente como puede verse en el ar-
falta de culpa en la ejecución del contrato~ imp~­ chivo del Ministerio, la orden de suspensión fue
taba la culpa del Gobierno quien guardó silencio dada antes de los treinta días de iniciados los tra-
con relación a esto, pues no negó que la suya fue- bajos. Véase como la facultad o poder tenía ya una
ra la orden y, por fin, en ese momento y sin lle- limitación, la que al violarse "conlleva co'nsecuen-
gar todavía a concretar en un guarismo líquido, cias que más adelante analizaré.
dijo el Contratista que sus perjuicios eran equiva- "Pero hay más. Cuando se haga necesaria la ter-
 .!l ll1 IU> n \C n & n.. N"' 2Jl.S7

minacwn o suspens10n óel contrato debe darse bajos de la pista de aterrizaje (folio 34, C. 2Q),
aviso al contratista con treinta (30) días de antici- hasta el día 6 de mayo de 191i3 en que el mismo
pación (Véase ibídem). Tampoc-o se cumplió con funcionario se dirige al Comandante de la Base
ésto. Y ésta, como la anterior, son limitaciones, pa- de Cali rogándole informar al contratista que los
ra el Contratista Gobierno y son derechos para el continúe (folios 237 y 238 cuaderno 3<?);
Contratista constructor, pues en esta clase de con- 2~ - Otra, cuya fecha no se determina y que
tratos, como en todos, se busca la equivalencia de el demandante explica afirmando que habiéndose
los derechos y de los deberes de las partes contra- visto obligado a viajar a New York, elinterven-
tantes. Y he dicho en éstos, porque no puede per- tor de la Obra exigió del ingeniero doctor Bae-
ders!:: de vista que hay aquí una entidad de dere- na Hoyos, a quien aquél había encomendado la
cho público poderosa y omnímoda en ciertos mo- inspección de los trabajos, algunas modificaciones
dos, quien para poder contratar con los particula- a los planos originales, modificaciones que el con-
res, tiene que ponerse, en cuanto a derecho y obli- tratista consideró inconvenientes en carta de
gacions•s, a la altura de éstos, pues de lo contrario fecha 11 de noviembre de 1953, produciéndose
sería imposible la celebración de estos actos ju- así una controversia que tuvo "el efecto de una
rídicos si la igualdad, si la contractualidad, no nueva suspensión en la ejecución de la obra" (he-
pudieran tener una realización evidente. cho 12); o que, como se explica en el alegato de
"Continúa la cláusula DECIMA SEPTIMA en conclusión (folio 42, C. 1Q), a virtud de estas di-
la siguiente forma: "Y en caso tal el Contratista ferencias "los trabajos tuvieron que ser suspen-
renuncia a reclamar perjuicios e indemnizacio- didos intempestivamente por la razón anotada y
nes por ·esta causa, pero sí tendrá derechos etc". por la falta de pago de la Nación".
ValE:- decir, si el Gobierno por medio del Ministe- 3~ - Otra, cuya duración y fechas en que incu-
rio cumple con lo previsto en la cláusula que ana- rrió tampoco se determinan y que se dice origi-
lizo, respecto de los treinta (30) días después de nada en el incumplimiento intempestivo por par-
iniciados los trabajos para ordenar la suspensión te de la Nación en el suministro de fondos.
y el aviso al Contratista con treinta (30) días
también de anticipación, el Contratista no tiene B) Que la Nación eludió el reajuste de precios
derecho a reclamar perjuicios e indemnizaciones solicitado por el contratista el 19 de febrero de
por esta causa, porque previamente los ha renun- 1954, a pesar de habsT ajustado su solicitud a lo
ciado en el contrato a que me refiero, luego, y estipulado en la cláusula 14 del pacto.
aquí vienen los efectos de la limitación de que Considera el actor que las suspensiones referi-
he venido hablando, a contrario sensu, el Con- das se ordenaron por parte del Gobierno contra
tratista tiene derecho. a reclamarlos cuando como lo estipulado en la cláusula 17; que le causaron
en el caso que me ocupa, no se cumplieron las graves daños y que' por tanto, y por no haber acep-
condiciones previstas en la cláusula DECIMA tado el reajuste de los precios, a pesar de haber
SEPTIMA para ordenar la suspensión". cumplido el contratista todos los requisitos que
Al contestar el traslado de la demanda el señor· para obtenerlo se exigen en la cláusula 14, debe
Procurador Delegado en lo Civil manifestó opo- la Nación responder de los perjuicios ocasiona-
nerse a las peticiones demandadas, desconocer el dos.
derecho invocado y negar los hechos del libelo.
Abierto el juicio a prueba y practicadas las Concepto del señor IP'rocurador
que fueron pedidas, poi· ambas partes se alegó de
conclusión. El señor Procurador Delegado en lo Civil soli-
El apoderado del demandante sostiene en sínte- cita que se nieguen las peticiones de la demanda
sis: por no haberse traído al proceso prueba alguna
A,) Que durante la ejecución del contrato la Na- encaminada a demostrar que las suspensiones de
ción impuso ilegalmente al demandante tres sus- trabajo alegadas por el demandante hubieran
pensiones intempestivas de los trabajos que esta- ocurrido realmente, y porque aún suponiendo
ba. ejecutando, contrarias todas a lo estipulado en que los trabajos se hubieran en realidad parali-
e.J contrato, así: zado por culpa del Estado, "en el proceso no ss
.1~- Una a partir del 1Q de abril de 1953, fecha encuentra el menor indicio de que el contratista
en la c.ual el Teniente Coronel David Figueroa R. hubiera sufrido por ello los perjuicios cuya in-
ingeniero Director del Servicio de Ingeniería en- demnización demanda y que relaciona en el libe
vió. al contratista orden de suspensión de los tra- lo".
N'.' 2167 691

Dice: hiera sufrido pqr ello los perjuicios cuya indem-

nización de111anda y que relaciona en el libelo. .
"De conformidad con lo estatuido por el artícu- "Es sumamente claro que quien incumple . un
lo 593 del Código Judicial en concordancia con contrato está obligado a indemnizar los perjuicios
el artículo 471 de la misma obra, la sentencia en ocasionados a la otra parte; pero ésta a su vez de-
materia civil tiene que fundarse en los hechos be demostrarlos· para obtener en juicio la conde-
conducentes de la den: ancla y ·de la defensa si se na respectiva. En otras palabras: a quien· deman-
han demostrado en el proceso de manera plena y da el resarcirr¡.iento de perjuicios por razón del in"
completa según la ley. cumplimiento de- un contrato afirmando haberlos
sufrido, no le basta simplemente acreditar el in-
"Al estudiar el negocio de la referencia fácil-
cumplimiento, pues éste no siempre de manera ne-
mente se observa que, en términos generales, el
cesaria determina la realidad de un perjuicio, si-
actor no aportó al juicio la prueba plena y com-
no que debe acreditar también .el perjuicio mismo
pleta de los distintos hechos relacionados en el
sufrido por· él, para así poder obtener fallo favo-
libelo y en los cuales sustenta las peticiones de su
rable; de lo contrario, el juzgador se verá preci-
acción.
sado a absolver a la parte demandada.
"Como lo vimos antes, el demandante manifies-
ta que los perjuicios cuya indemnización preten- "Sobre este particular esa alta corporación se
de obtener se debieron a suspensiones intempes- ha expresado de manera clara y terminante E'l1 di-
tivas de los trabajos causadas por el Gobierno con ferente·.:; fallos, circunstancia que revela a la Pro-
violación de lo estipulado en el contrato. Pero si curaduría de extenderse ahora en mayores consi-
bien es cierto que· el actor trató de acreditar den- deraciones".
tro del juicio las causas o motivos de las referi-
das suspensiones, lo es también que n<? allegó a Consideraciones de la Sala
los autos prueba alguna de que en esas tres oca-
siones se hubiesen en realidad suspendido o pa- Antes de entrar a considerar el problema proba-
ralizado los trabajos de construcción. Porque es torio planteado por el señor Procurador y como
preciso tener en cuenta que una cosa muy distin- la parte actor a hace derivar los perjuicios· que re-
ta es la causa o moÚvo de la suspensión y otra clama de algunas suspensiones en los trabajos y
cosa la suspensión misma. Asi por ejemplo, en re- de la negativa del Gobierno a a~eptar ei reajusc
lación con la primera suspensión, el demandante te de precios solicitado por ei demandante, con,
demuestra con la copia respectiva, que hubo una viene recordar lo' que sobre estos particula~·es se
orden de la Dirección del Servicio de Ingeniería estipuló en el contrato para lo cual se transcriben
del Ministerio de Guerra en tal sentido, pero no a continuación las cláusulas en· las partes perti-
comprueba ni existe el menor indicio demostra- nentes que se consideran. necesarias:
tivo de que en realidad de verdad las obras se
suspendieron temporalmente por ·tal motivo. De "CILJHJSlUILA SIEGlUNDA - . PILANOS, PRO-
igual modo, en virtud de documentos que se tra- YIEC'FOS, NORMAS Y JESPJEClllF!lCACllONJES. -
jeron a los autos, puede aceptarse que por inicia- Los planos, proy.ectos, normas y 'especificaciones
tiva del interventor del Gobierno se creó un con- a que haya de sujetarse la ejecución de las obras
flicto sobre modificación de los planos primitivos objeto de este contrato, son los elaborados por la
y que el contratista de diferentes maneras expre- Dirección Técnica del Servicio de Ingeniería de
só su inconformidad con dicha modificación, pero las Fuerzas Militares, que se acompañan al .pre-
no se comprobó de manera alguna que esta cir- sente contrato y hacen parte. de él.
cunstancia hubiera originado en realidad la para- 1
lización de la obra por algún tiempo. "Al Contratista deberá entregárse:e una copia
de los· planos, perfiles, . normas y especificaciones
"Pero aún aceptando en gracia de discusión de debidamente firmados por la ·Direccion Técnica
que en el informativo apareciera demostrado ple- del Servicio, de Ingeni,ería de las Fuerzas Milita-
namente que los trabajos de construcción de la res. Durante ·el desarrollo del contrato, el cjtado
pista de aterrizaje de la Base "Ernesto Samper~· Ministerio podrá ordenar los cambios que esÜme
hubieran estado paralizados o suspendidos e¡:1 co.nvenientes en dichos planos, proyectos, normas
tres ocasiones y por los motivos que el actor ano- y especificaciones. Estos. cambios. no causarán mo-
ta, en el proceso no se encuentra el menor indi- dificaciopes ··en los P.recios unitarios, except«;> en
cio de que el contratista Velasco Guerrero hu- el casó que las J!lOdificaciones ál proy.ecto repre-
 N? 2167

senten un extracosto sobre los proyectos inicia- te quede legalizado. !La fecha de inñciación de nos
les. En tal caso el contratista lo hará saber por trabajos se hará constar en una acta suscll'ita por
escrito al Gobierno, para proceder a Ía reconside- el Contratista y un representante del M:il!listell'io
ración de los precios. Igualmente cu-ando a juicio de Guerra, dentro de los diez días siguiellll.tes al
del Contratista se haga conveniente variar di- perfeccionamiento del mismo . . . . . . . . . . .....
chos planos, proyectos, normas y especificaciones,
someterá esas variaciones junto con los estudios "CILA1US1UIL.& SJEJP']'][M.&. -- S1UJJECJION Jll)JE
co-rrespondientes a la aprobación del Ministerio ILOS JPAGOS A !LAS .&JP'ROlP'l!.&Cl!ONlES Jll)JE!L
de Guerra, explicando las causas que las justifi- lP'RlES1UlP'1UlES'll.'O. Los pagos y anticipos en dine-
quen; éste decidirá dentro de los diez (10) días ro que el Gobierno se compromete a hacer al Con-
siguientes al de la fecha en que se reciba la refe- tl·atista en virtud de lo estipulado en este contra-
rida documentación si aprueba o no las modifi- to, quedan sujetos a las apropiaciones que para
caciones; pero si vencido este término no hubiere tal fin se harán en los respectivos presupuestos y
comunicado su determinación sobre el particular decretos de reparto de la partida global de los
el Contratista, se sujetará a los pllanos, l!loi"mas, mismos.
proyectos y especificaciones acordmdlos original-
mente. "CIL.&1US1UIL.& llJ)JECl!M.&lP'Rl!MlElltA - Nombra-
miento del personal. El Contratista se obliga a
dirigir personalmente las obras mate.Tia de este
"CILA1U§1UILA Q1UIIN'll.'A - JP'ILANJES M:lENS1UA-
!LlE§ ID>JE 'll.'lltAIBA.lTO. - El plan de trabajo se ha- contrato, o a mantener permanentemente en la
obra, un ITngeniero civil, titulado, matriculado y
rá mensualmente a partir de la vigencia de este
de reconocida idoneidad, tanto técnica como ad ..
contrato. Antes de principiar cada mes, el inge-
ministrativa, con amplios poderes para tratar cual-
niero Interventor y el Contratista acordarán un
quier asunto relacionado con los trabajos, ya sea
plan de trabajo que deberá llevarse a cabo en di-
con el linterventor de la obra, con las autoridades
cho período, de conformidad con las partidas dis-
locales o con los representantes del Mñnisterio de
ponibles. 'll.'ales ¡>lanes se consign.arán en actas
Guerra y autorizado para girar a cargo de la
que el Iderventor enviará oportunamente a la
cuenta bancaria que en nombre de la obra exis-
Dirección Técnica del Servicio de Inge:'liería de
ta, con fondos del anticipo. También se obliga el
las Fuerzas Militares del Ministerio de Guerra.
Contratista a mantener en los trabajos al perso-
El control del cumplimiento de los planes acor-
nal técnico requerido.· Todos los empleados y
dados lo llevarán las citadas dependencias con los
obreros serán de libre nombramiento y remoción
informes mensuales que, con firma del Interven-
del Contratista. El Contratista queda obligado a
tor, debe remitir el Contratista a más tardar el
remover inmediatamente cualquier empleado u
día diez (10) de cada mes; en dichos informes se
obrero que el Ministerio de Guerra le solicite, sin
indicará el total de la obra ejecutada en cada
que éste tenga que dar explicaciones de ningun-a
renglón, junto con el gráfico correspondiente, al
clase acerca de. su proceder e igualmente se com-
qu8 se le asignará un color distinto para cada
promete a sujetarse a las normas dadas por la Di-
mes. El gráfico debe indicar, tanto la cantidad de
rección Técnica del Servicio de Ingeniería del
obra ejecutada en ese mes, como el total efectua-
Ministe.Tio de Guerra.
do hasta entonces y la cantidad que falta por ha-
cer de modo· que el Ministerio citado pueda lle-
var el control indicado anteriormente. Tanto el "CIL.&1US1UIL.& llJ)JECl!MAC1U.&R'll.'.& - MANlEllt.&
informe como el gráfico deben llevar la firma del DE lFll.lT.&R lP'RlECWS NO JP'Rli':Vll§'ll.'((JIS Y lltlE.&-
Interventor. El no cumplimiento a lo estipulado JUS'll.'IE Jll)JE lP'RlECI!OS .. - 1~ Los precios para
en esta cláusula, será sancionado con multas se- obras no previstos en la cl.1usula décima de es-
gún lo dispuesto en la cláusula vigésima de este te contrato y cuya fijación sea conveniente, a
contrato, salvo que por una carta expresa, en el juicio del Interventor, serán convenidos entre
Ministerio de Guerra, hayan ordenado al Con- éste y el contratista antes de la ejecución de las
tratista algunas modificaciones al respecto. obras, por medio de actas que ¡Jara su va!ñdez i"e-
quieren la aprobación prevña del Servicio de In-
"CIL.&1US1UIL.& SlEK'll.'.&. - ll'NITCIT..&CITON Y lEN- geniería de las Fuerzas Militares, requisito sin el
'li'lltlb:GA ID>JE IL.&S I[Jl!Bllt.&§, 'll.'lElltM:í!N&Clii[JlN Jll)JEIL cual no podrá iniciarse !a res¡Jectiva obra, cuya
CON'll.'R.&'JI.'((JI. El presente contrato entrará en vi- ejecución sea necesaria en el presente contrato.
gencia y surte sus efectos fiscales inmediatamen- "2~ - Cuando hayan transcurrido tres (3) me-
 N'-' 2167 693

. ses por Jo menos después de la iniciación de Jos . E:sta cláusula sustituirá en los precios unitarios
trabajos el Gobierno o el Contratista ]:>Odrán soli- reajustados al que sirvió de base para la fijación
citar un reajuste de Jos precios siempre que se ha- de Jos precios unitarios acordados originalmente.
yan llenado los requisitos siguientes: a) que se
hayan presentado alzas, bajas o modificaciones ''CH..AlUSlUH..A DIECn.MASIEJI>'.Il'llMA\. - §lU§JI>lEN-
sustanciales en Jos renglones que intervinieron SllON O '.II'IEJR.MllNA\CllON DlEH.. CON'.II'JR.A'.II'O lEN
en la composición de los precios unitarios, tales CA\SO DJE QlUIE IEIL GO!Bll!ElltNO !LO JE§'.II'lllWIE
como jornales, materiales y otros; b) que se com- CONVIENll!EN'.II'IE - El Gobierno, por medio de
prus·be que dichas alzas, bajas o modificaciones Resolución dictada por el Ministerio de Guerra
que se citan en el numeral anterior se hayan sos- podrá suspender o declarar terminado el presen-
tenido por un período no menos de dos (2) me- te contrato, porque no le parezcan convenientes
ses inmediatamente anteriores ·a la solicitud de los precios unitarios estipulados en este contra-
reajuste; e) que los precios unitarios cuyo rea- to, siempre que hayan transcurrido por lo menos
juste se soliciten, al ser recalculados con los nue- treinta (30) días después de iniciados los traba-
vos valores de los renglones que intervinieron en jos o por falta dt? fondos o p9r cualquier otra
su composición resulten afectados en un diez por causa que a su juicio, haga necesaria la termina-
ciento (10%) por lo menos en relación con los fi- ción ó suspensión dando aviso al Contratista con
jados en la cláusula décima. d) que se envíen al treinta (30) días de anticipación y en caso tal el
Ministro de Guerra todos los documentos que pro- Contratista renuncia él rec·lamar perjuicios e in.
duzcan el efecto según lo ordenado por los ordi- demnizaciones por esta causa, pero sí tendrá de-
nales b) y e). e) que los nuevos precios unita- recho a que se le liquiden y paguen los trabajos
rios se acuerden por medio de actas suscritas por ejecutados conforme al presente contrato ·y la
el Interventor de la obra y el Contratista; f) que obra inconclusa que por causa de esta suspensión
las actas a que se refiere el numeral anterio.~ o por terminación no haya alcanzado a ejecutar,
sean aprobadas por el Ministerio de Guerra; g) de conformidad con las especificaciones y que se
Ademá~ en cualquier momento durante la vigen- le abone el valor del transporte del equipo a Bo-
cia del presente contrato, el Gobierno podrá soli- gotá si fu{!re el ~aso de conformidad con la cláu-
citar el reajuste de precios y cuando el Interven- sula novena; además, si el Centratista lo solicita
tor de la obra comprueb~ que se cometió una equi- al Gobierno, éste se obliga a compr.arle a precio
vocación en la fijación de alguno o algunos de los de costo los materiales destinados para la obra
renglones que intervinieron en el análisis de uno que tuviere en existencia y los campamentos pro-
o varios de los precios unitarios fijados en la visionales en servicio en la fecha en que el contra-
cláusula décima de este contrato. Cuando la soli- to se suspenda, siempre que las cantidades de d·i-
citud de reajuste sea hecha por el Contratista, el chos materiales y la capacidad de los campamen-
Gobierno se reserva el derecho de aprobarla o re- tos no sean superiores a lo que se necesita para
probarla y en este último caso el Contratista tie- terminar el plan mensual en que se está traba-
ne derecho a pedir la terminación del contrato jando y el siguiente; si excediere, el exceso no
después de haber corrido 30 días de haber pre- será comprado por el Gobierno, en tal virtud se
sentado la solicitud de reajuste. hará entre el Interventor y el Contratista un ac-
"El Gobierno se obliga a acceder a la solicitud ta en la que el valor 'de la obra inconclusa y el
de terminación del contrato a más tardar dentro de los mencionados materiales y los campamen-
de los treinta días siguientes a ella. Cuando el Go- tos se determinará de los comprobantes que juz-
l:>ierno sea el que solicita el reajuste de precios gue necesarios. Esta acta será enviada al Minis-
y el Contratista no aceptare tal reajuste, el Go- terio de Guerra para aprobación previo dictamen
bis-rno podrá resolver el contrato. de la Dirección del Servicio de Ingeniería de las
"Los nuevos precios acordados en el ordinal e) Fuerzas Militares. Se conviene expresamente q~e
Lle esta cláusula, regirán a partir del mes siguien- el Gobierno no estará obligado a comprar las he-
te al de la fecha del acta correspondiente por el rramientas, maquinaria y demás equipos de cons-
Interventor y el Contratista, el Gobierno o el Con- trucción que el Contratista haya aportad0 para la
tratista no podrán solicitar un nuevo reajuste si- correcta ejecución de las obras a que se refiere
110 cuando hayan transcurrido por lo menos tres la cláusula octava del presente contrato" (Los
me.:;es de haber entrado en vigencia el reajuste subrayados son de la Sala).
anterior. Una vez aprobado el nuevo reajuste y
presupuestos detallados que se produzcan al efec- De conformidad con los hechos de la .demanda
tuar los recálculos de que trata el ordinal e) de por lo menos las dos últimas suspensiones de tra-
694 N9 2Jl67

bajo que se ·dice ocurrieron durante la. ejecución contrato, "la fecha de la iniciación de los traba-
del contrato, no fueron impuestas directamente jos se hará constar en un acta suscrita por el
por el Gobierno sino ordenadas por el propio contratista y un representante del Ministerio de
contratista reclamante a causa, según él, de las Guerra" y esta prueba específica tampoco se tra-
difETencias en la apreciación técnica de los pla- jo a los autos en forma que la Sala pudiera sa-
nos y por la falta del suministro oportuno de fon- ber si· para el día ]9 de abril de 1953, fecha en
dos. Por donde no se ve cómo puede deducírsele ·que se afirma que el Gobierno ordenó al contra-
responsabilidad al Gobierno por actos no ejecuta- tista la suspensión de los trabajos, habían o no
dos por él. Porque el actor fue categórico al afir- transcurrido los 30 días requeridos para que di-
mar que a consecuencia de las diferencias surgi- cha suspensión pudiera ser ordenada.
das "el contratista no podía menos de suspender De lo dicho hasta aquí se concluye que no pue-
los trabajos en la esper.a de que se resolviera qué de deducirse responsabilidad a cargo de la Nación
criterio se adoptaba" (hecho 12) y que "poste- por concepto de las suspensiones alegadas.
riormente viene la tercera suspensión en la eje- Igual cosa puede decirse respecto de la última
cución de la obra debido a que el Gobierno no de las causas generadoras de perjuicios que el de-
giró los fondos para el pago de los trabajadores" mandante ha aducido, o sea la negativa del Go-
(hecho 14). Sin que valga la afirmación del de- bierno a aceptar el reajuste de precios.
mandante de que tales hechos constituían para él ConformE• a la cláusula 14 del contrato, el Go-
una fuerza mayor porque tal afirmación pierde sq bierno o el Contratista podían solicitar el reajus-
fuerza al recordarse las cláusulas anteriores con- te de los precios unitarios fijados al tiempo de su
forme ·a las cuales el contratista estaba obligado celebración, pero "cuando la solicitud de reajuste
a realizar los trabajos siguiendo los planos que sea hecha por el contratista, el Gobierno se re-
acordara el Gobierno y que para el caso de que serva el derecho de aprobarla o reprobarla y en
transcurridos diez días sin que éste aceptara las este último caso el contratista tiene derecho a pe-
modificaciones que el contratista podía sugerir, dir la tETminación del contrato después de haber
su obligación era la de someterse a los planos corrido treinta días de haber presentado la soli-
primitivamente convenidos (cláusula 2~); que el citud de reajuste".
Gobierno tenía la facultad de variar los planos y De los términos de esta estipulación se deduce
especificaciones a su arbitrio (cláusula 2~) y que claramente que la nE•gativa del. gobierno a acep-
todos los pagos a que diera lugar la ejecución de tar el reajuste pedido, o su silencio más allá de
las obras estaban sometidos a la apropiación pre- los 30 días fijados para resolver la solicitud al
vüi de la correspondiente partida en el presupues- respecto, sólo daba derecho al contratista para so-
to (cláusula 7~). El sentido de tales cláusulas lle- licitar la terminación del contrato y no para con-
va a la conclusión de que aún en el supuesto de tinuar los trabajos con precios distintos a los pac-
que las suspensiones referidas se hubieran oca- tados, y que si así lo hizo, a éste corresponde asu-
sionado en . una desviada conducta del Gobierno, mir las consecuencias de tal acto.
éste no podría ser considerado responsable de los La anterior conclusión se refuerza al conside-
perjuicios que ellas hubi€Tan podido ocasionar al rar que al Gobierno asistía la facultad de apro-
demandante por tratarse de actos que contractual- bar o improbar esta nueva fijación de precios, y
mente le estaban permitidos. que tanto este punto como el relativo a la fija-
No ocurre lo mismo respecto dé la primera sus- ción de los trabajos futuros deberían hacerse
pensión que el demandante afirma le fue im- constar en un acta aprobada también por el Go-
puesta apenas 5 días después de iniciados los tra- bierno, "requisito sin el cual no podía Imciarse
bajos sin habérsele dado el preaviso estipulado la respectiva obra" acta que tampoco ha sido traí-
en la cláusula 17. Aceptando por vía de hipóte- da al proceso (cláusulas 5 y 14).
sis la veracidad de esta afirmación parece claro Por último, no sobra recordar que como el de-
que al demandante le asistiera el derecho de re- mandante hace consistir algunos de los perjuicios
clamar los perjuicios que tal suspensión le hubie- cuya indemnización demanda en el pago de pres-
ra podido producir. Pero aparte de que, como se taciones sociales que no hubiera estado obligado
verá más adelante, no se trajo a los autos la a pagar si las suspensiones no hubieran ocurrido
prueba de que en realidad esta suspensión tuvo la cláusula 12 del contrato impuso al contratist;
ocurrencia, con relación a este punto no podría la obligac-ión de cumplir con las leyes sociales vi-
la Sala resolver en el fondo por la razón muy e.le- gentes al tiempo de su celebración.
mental de· que, conforme a la cláusula sexta del Pero no quiere la Sala fundar su decisión sola-
NI.' 2167 .!JliJill>llCll&IL 6S5

mente en las anteriores,, elementales considera- no se encuentra el menor indicio de que el con-
ciones. El señor Procurador, en el concepto trans- tratista Velasco Guerrero hubiera sufrido por
crito anteriormente y que la Sala compa'rte, ha ello (las suspensiones y el reajuste) los perJlil·
planteado la cuestión relativa a las pruebas en cios cuya indemnización demanda y que relacio-
que debe fundarse toda decisión judicial.y por na con el libelo".
ello la Sala se refiere a continuación a estos as- Evidentemente la actividad probatoria del ac-
pectos. tor descuidó tan importante extremo y se limitó
a la presentación con la demanda, en papel sim-
Prueba de la existencia de los perjuicios. - En ple, de algunas cartas y documentos privados
innumerables ocasiones la Corte, acatando un que si bien refieren algunos antecedentes del con-
principio fundamental de derecho, ha repetido trato y contienen pormenores acerca del desarro-
que quien demanda la indemnización de un per- llo de éste, nada prueban en relación con la exis-
juicio s·stá obligado a proba~; su existencia y ex- tencia y realidad de los perjuicios que se cobran.
tensión demostrando primero los hechos que lo Lo mismo puede decirse de los documentos alle-
constituyen y luego su cuantía, o por lo menos gados al juicio. durante el término probatorio por
las bases para determinarla. Esto porque aún en el mismo demandante y a solicitud del señor Pro-
la hipótesis de incumplimiento o culpa demostra- curador Delegado en lo Civil. Todos ellos contie-
dos, puede ocurrir que el daño no se haya produ- nen, se repite, los antece'Cl.entes del contrato cele-
cido, o que dichos incumplimiento o culpa hayan brado entre el demandante y la Nación y los de-
reportado beneficios. talles de la controversia surgida entre las partes
"Lo principal es establecer el daño causado, de- acerca de las modificaciones propuestas a los pla-
ducir de las pruebas del proceso si los perjuicios nos por el Interventor de la obra; nada de' donde
querellados se encuentran suficientemente esta- la Sala pudiera deducir la existencia real de los
blecidos, y sobre esta base fijar el quantum, o perjuicios que constituyen el objeto principal de
disponer que se fije en el cumplimiento de la la demanda. En otras palabras: nada que demues-
sentencia". (G. J. 2046, pág. 90). tre que con motivo de las suspensiones alegadas
"Para que nazca en caso de infracción con- el demandante hubiera tenido que pagar jorna-
tractual la obligación de indemnizar perjmcw, les innecesarios, o de brazos caídos, sumas . por
son necesarios estos requisitos: a) que exista ·la concepto de preaviso o pago de contratos presun-
infracción de la obligación; b) que tal infracción tivos, o que con motivo de la diferencia de los
sea imputable al deudor; e) que se demuestre qua precios pactados y los que efectivamente pagó el
·dicha infracción ha originado efectivamente un demandante, éste se hubiera perjudicado econó-
perjuicio al aereedor" (G. J. LIV. bis Nov. 20 de micamente. Es decir, que como el demandante
1942). afirma que hubo de hacer pagos innecesarios por
"Quien afirma que su demandado le ha inferi- concepto de brazos caídos; desembolsos por ra-
do un daño por su dolo o culpa está obligado, si zón de preavisos, contratos presuntivos de traba-
quiere que se le repare por decisión judicial, a jo y por diferencia de precios en los materiales,
producir la prueba de la realidad del perjuicio considera la Sala que ha debido traerse al proce-
demostrando los hechos que lo constituyen y su so, como requisito fundamental para el estudio de
cuantía, o señalando a este respecto, cuando me- sus peticiones de indemnización, la prueba de que
nos, bases para su valoración" (G. J. 2016, pág. el demandante en realidad realizó tales gastos,
113). que sufrió agravio económico por estos conceptos
Que debe comprobarse ante todo la existencia y soportó realmente los perjuicios alegados, al,l.ll-
real de los perjuicios se explica porque, con las que su cuantía fuera indeterminada.
únicas excepciones dE:] cobro de intereses o de No lo hizo así, sin embargo, y de acuerdo con
obligaciones con cláusula penal, en los cuales se las ideas expuestas anteriormente, las peticiones
estima' que existe un reconocimiento y avalúo an- ·de la demanda no pueden prosperar, porque bien
ticipados de ellos, la regla genETal es la de que ha podido ocurrir que auncuando los trabajos se
los perjuicios no se presumen y si la ley estable- hubieran paralizado en realidad, el demandante
ce la obligación de indemnizarlos cada vez que hubiera salido indemne de dicha paralización.
se causen, no por ello se exonera del deber de
comprobarlos a quien tal cosa solicita .. Prueba de las suspensiones y del reajuste.
En el caso de autos y como lo afirma el señor Pero es que en realidad las causas de 'donde el
Procurador Delegado en lo Civil, ''en el proceso demandante hace derivar los perjuicios tampoco
 .u IIJ lili n e rr & n.. N<:' 2167

se hallan demostrados en forma que la Sala pu- ta causa, si tales comunicaciones se hubieran au-
diera afirmar con certeza su existencia. tenticado y ·traído al proceso en forma legal.
Para comprobar la primera que se dice tuvo lu- Pero aun en este evento dichas pruebas sólo ser-
gar entre los días lo de abril al 6 de mayo de v~rían para demostrar que tal suspensión fue or-
1953, se trajcron al juicio copias simples de la denada por el contratista, no por el Gobierno, y
comunicación enviada por el Ingeniero Director sería éntonces necesario examinar si evidente-
del Servicio de Ingeniería al demandante expre- mente hubo incumplimiento o morosidad en el
sándole que por orden superior deberían suspen- suministro de fondos por parte de la Nación y
derse los trabajos, y del telegrama urgente que luego si dicha morosidad estaba o no justificada
el mismo Ingeniero Director le dirige luego al en cualquiera de las cláusulas estipuladas en el
Comandante de la Base para que· se continúen. contrato, entre ellas, por ejemplo, la falta de apro-
Pero si bien de tales comunicaciones puede de- bación de los trabajos por la Dirección Técnica
ducirse que existió una·· orden de suspensión, no del Servicio de Ingeniería de las Fuerzas MiÚta-
puede afirmarse que constituyan prueba de que res, pues, conforme a la cláusula 411- tal requisito
ella en realidad se llevó a efecto. se consideró indispensable para la validez de las
Respecto de la segunda, ninguna prueba se pro- cuentas de cobro mensuales.
dujo y ni siquiera puede saberse la época en que
se llevó a cabo. El demandante se limitó a de- Reajuste. - -Que el Gobierno eludió hacer el
mostrar que existió una controversia con el inter- reajuste de precios solicitado por el contratista el
ventor de la obr:;~ acerca de algunos cambios que 19 de febrero de 1954 constituye otro de los moti-
aquél propuso a los planos originales y que, co- vos alegados por el demandante como generador
mo ya se dijo, estaban autorizados por el Gobier- de perjuicios.
no por la cláusula segunda del contrato y que de- Sobre este particular y aparte de la solicitud de
berían ser aceptados por el contratista sin que ta- reajuste; la única prueba que se produjo fue el
les cambios dieran lugar a modificaciones en los envío por parte del contratista al Gobierno de una
precios. Pero de la existencia de esta controver- copia simple del Decreto 712 de 1953 originario
sia tampoco puede deducirse la suspensión de los de la Alcaldía de Cali, por el cual se fijan precios
trabajos, ni que de ella pueda hacerse responsa- unitarios para los contratos municipales que se
ble al Gobierno. celebraran por el Alcalde de aquella ciudad desde
la fecha de su expedición en adelante.
Tampoco la tercera y última se ha demostrado, De conformidad con la cláusula 14 el reajuste
ni se ha determinado la fecha eh que pudo ocu- de los precios de las obras durante la ejecución
rrir, ni el tiempo de su duración. En el hecho 14 del contrato solamente• podría hacerse cuando
de la demanda se dice simplemente: "Tercera concurrieran las circunstancias enumeradas en
suspens10n. Posteriormente viene la tercera sus- los apartes a), b), e), d), e) , f) y g) de dicha
penúón en la ejecución de la obra debido a que cláusula y al contratista le estaba vedado iniciar
el Gobierno no giró los fondos para el pago de los la ejecución de obras con costo superior al pacta-
trabajadores, etc. causando así nuevos perjuicios do mientras no se• le autorizara por medio de un
al contratista y que después se detallarán". En el acta que para su validez necesitaba de la aproba-
alegato de conclusión se repite que esta suspen- ción del Servicio de Ingeniería de las Fuerzas Mi-
sión se debió a morosidad en el pago de las cuen- litares.
tas formuladas, que· a esta morosidad e incumpli- No se comprobó ninguna de estas circunstancias
miento no procedió una previa resolución minis- y la copia del Decreto del Alcalde de Cali no
terial motivada y que tal cosa tornó dicha sus- <Oonstituye prueba suficiente de que se estaba en
pensión en irregular y otorgó al demandante de- presencia de las exigidas por los numerales ano-
recho a reclamar indemnización de perjuicios. Tal tados atrás.
vez de acuerdo con la comunicación que con fe- Y aun en el supue-sto de que tales c-ircunstan-
cha 28 de diciembre de 1953 (f. 216 C. 3) dirigí~ cias se hubieran demostrado, la ausencia del acta
da al Comandante de la Fuerza Aérea por el Co- que autorizara al contratista para la realización
mandante de la Base de Cali, y con el radiogra- de los trabajos al amparo de nuevos precios, se-
ma que el 6 de mayo del año siguiente (f. 89 C ría suficiente para librar al Gobierno de toda
3) dirige el Interventm· al Servicio de Ingenie- n:sponsabilidad en los perjuicios que por este as-
ría del Ministerio de Guerra, pudiera afirmarse pecto hubiera podido recibir el demandante.
que se produjo una suspensión de trabajos por es- Y es así como la Sala puede concluir, al igual
N9 2167 697

que lo hizo por las razones expuestas en otro lu- ción por el doctor Carlos Velasco Guerrero y por
gar que, no habiéndose probado de manera plena lo tanto ABSUELVE a la Nación de los cargos de
y completa según lo disponen los artículos 491 y la demanda.
593 del G. J. los hechos de la demanda, la exis-
tencia real de los perjuicios ni tampoco la de las Costas a cargo del demandante.
fuentes de donde estos se hacen provenir, las pe-
ticiones de la demanda deben rechazarse. Revalídese el papel común.

Sentencia Publiquese, cópiese, notifíquese, insértese en la

Gaceta Judicial y archívese el expediente.
En consecuencia, la SALA DE NEGOCIOS GE-
NERALES de la Corte Suprema, administrando
justicia en nombre de la República de Colombia A\.níbal Cardoso Gaitán - Manuel !Buenahora -
y por autoridad de la ley, NIEÚA LAS PETICIO- !Roberto Goenaga .....:. Camilo IR.incón lLara - .lToll'-
NES DE LA DEMAN:J?A propuesta contra la Na- ge García Merlano, Secretario.

:·. •:
~98 G.t'ldJIE:'lr.& JJ[JIJ])l!Cll.&IL

SlE DlECLARA JEJE'CUTORXADA LA SEN TJENCXA DE Pl!UMJEJRA l!NSTANCXA POJR-

QUJE JEI, APJELANTJE NO SUM!NXSTJRO PAPEL SJELLADO PARA li,A ACTUACWN
DJENTRO DJEL TlERMXNO J~EGAL

Jl)is.pone el artículo 353 del C. J. que cuan- con fecha once ( 1 ~) de mayo de mil novecientos
do un expediente suba ante el Superior en cuarenta y tres (1943). el ciudadano José uno-
virtud del recurso de apelación, la parte o que M~n~ses, acogiéndose al trámite del juicio
partes interesadas e3tán en la obligación de ordinario, solicita que en su favor y en contra de
sum;nistrar, por lo menos, dos hojas de pa- la N ación, se hagan las siguientes declaraciones:
pel sellado para el repartimiento, y que si "a) Que la Nación, es civilmente responsable de
no cumplen con este requisito dentro de los los daños y perjuicios, tanto morales como ma-
quince días siguientes al recibo del proce- teriales, sufridos (sic) por el demandante a vir-
so, si se trata de autos interlocutorios, o tud de la cancelación ilegal de mi matrícula de
dentro de los treinta siguientes, si ·de sen- abogado decretada por el H. Tribunal Superior
tencias, el negocio se reparte en papel co- de Justicia de esta ciudad en 16 de diciembre de
mún y se declara, de oficio, ejecutoriada la 1942.
providencia objeto del recurso. IE:l inc. 29 de "b) Que en consecuencia la Nación está obli-
la misma norma hace extensivo el anterior gada a pagarme la suma de cincuenta mil pesos,
mandato a !os negocios de que conozca la moneda legal ($ 50.000.00), cantidad en que es-
Corte Suprema en virtud de los recursos de timo esos perjuicios, o la suma que se estipule en
apelación y casación, pero establece una di- el curso del juicio por peritos, como indemniza-
ferencia en cuanto a términos,. pues fija 30 ción".
dias para los autos interlocutoll'ios y 60 para Admitida la demanda, abierto el negocio a prue-
las sentencias. A su turno, el artículo 3q del ba .y tramitada la instancia en la forma legal co-
Decreto ]Legislativo 243 de 1951 redujo a la rrespondiente, el Tribunal a quo, mediante pro-
tercera parte los términos del art!culo 353 videncia de fecha catorce (14) de junio de mil
citado, de modo que en tratándose de nego- novecientos cuarenta y cuatro (1944), absolvió a
cios que hayan de cursar ante esta Corte por la Nación de los cargos formulados en el escrito
causa de los recursos relacionados, los tér- de demanda.
minos son de 10 y 20 días, respectivamente, Contra el fallo anterior la parte actora inter-
según se trate de autos interlocutorios o de puso recurso de apelación, y concedido éste en el
sentencias. efecto suspensivo, el negocio vino a conocimiento
de esta Corporación, en donde se observa lo si-
NOTA DE LA RELATORIA-En el mis- guiente:
mo sentido se pronunció la Sala por auto de Dispone el artículo 353 del C. J. que cuando
30 de mayo, en el juicio de Vicente Vélez un expediente suba ante el Superior en virtud
Palacio contra la Nación y Horacio Roldán del recurso de apelación, la parte o partes inte-
Puerta y Julio Velásquez, con ponencia del resadas están en la obligación de suministrar, por
Magistrado doctor Buenahora. lo menos, dos hojas de papel sellado para el re-
partimiento, y que si no cumplen con este requi-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios sito dentro de los quince días siguientes al recibo
Generales.-Bogotá, mayo treinta de mil nove- del proceso, si se trata de autos interlocutorios, o
cientos cincuenta y seis. dentro de los treinta (30) siguientes, si de sen-
tencia, el negocio se reparte en papel común y se
(Magistrado Ponente: Dr. Manuel Buenahora) declara, de oficio, ejecutoriada la providencia ob-
jeto del recurso. El inciso 2~ de la misma norma
En demanda presentada ante el H. Tribunal hace extensivo el anterior mandato a los negocios
Superior del Distrito Judicial de Barranquilla, de que conozca la Corte Suprema en virtud de los
 \
).'>J'Q 2ll67 699

recursos de apelación y casac10n, pero establece pertinente dice: " ... este negocio se repartió en
una diferencia en cuanto a términos, pues fija papel común, para los fines del artículo 353 del
treinta (30) días para los autos interlocutorios y C. Judicial, por cuanto la parte actor"\., que es la
sesenta (60) para las sentencias. A su turno, el apelante- no suministró el papel sellado para el
artículo 39 del Decreto Legislativo número 243 repartimiento dentro del término al efecto seña-
de 1951 redujo a la tercera parte los términos del lado en el artículo 39 del Decreto-Ley número
artículo 353 citado, de modo que en tratándose de 0243 de 1951 (febrero 3), o sea dentro de los vein-
negocios que hayan de cursar ante esta Corte por te días hábiles siguientes al de la radicación del
causa de los recursos relacionados, los términos asunto en la Secretaría de la Sala, que se veri-
son de diez (10) y veinte (20) días, respectiva- ficó en 20 de marzo del año en curso, según cons-
mente, según se trate de autos iilterlocutorios o de tancia precedente". (Fls. 3 del cuaderno N9 11).
sentencias.
Así las cosas, es el caso de d·eclarar ejecutoria-
En el caso de autos, el recurso de apelación in- da la sentencia apelada, de conformidad con lo
terpuesto por la parte actora se dirigió contra previsto en la parte final del inciso ~ 9 del ar-
una decisión judicial que tiene fuerza de senten- tículo 353 del C. J., por darse la circunstancia allí
cia, ya que por elhi se decidió en primera ins- prevista.
tancia sobre las súplicas de la demanda con que
se inició él presente juicio, y de conformidad con En tal virtud, la Corte Suprema de Justicia, en
las normas citadas; él apelante ha debido sumi- Sala de Negocios Generales, administrando justi-
nistrar dos hojas, por lo menos, de papel sellado cia en nombre de la República de Colombia y por
para el repartimiento, a fin de que el Superior no autoridad de la ley, DECLARA EJECUTORIADA
se viera, en el evento ·contrario, en la obligación LA SENTENCIA APELADA, proferida por el
de declarar ejecutoriada la sentencia apelada. H. Tribunal Superior del Distrito Judicial de Ba-
Sin embárgo, el recurrente no cumplió con es- rranquilla, con fecha catorce (14) de junio de mil
tas obligación proce·sal. En efecto: a los fls. 2 y novecientos cuarenta y cuatro.
3, respectivamente, del cuaderno número 11 apa-
rece que el negocio se recibió en esta Corpora- Cópiese, notifíquese y devuélvase.
ción el veinte (20) de· marzo dél ·año en curso, y
que fue repar'tido el catorce (14) de mayo si- A..níbal Cardoso Gaitán - Manuel IBuenahora.
guiente, habiendo entrado al Despacho el 17 del lRoberto Goenaga - Camilo Rincón lLara - .lfor-
mismo' me~; con un informe secretaria! que en lo ge Garcia Merlano, Secretario.
1
700 N'-' 2ll.G'6

II

Págs. Págs.

SAlLA JPILJENA cia, por la cual se dese_charon las. pretensio-

nes de la demanda ordinaria de lpés, Ra-
ILa <Co&'te se asocia a !a celebración del vigé- quel e Isabel Gaviria contra. Ana _ María
simo a¡¡ui.nto anive:rsaJrfto lllle la consagnción Gaviria de Uribe y otros, para que se de-
episcopal deR lEminentñsñmo señor Cardenal clarara que aquéllas .. tienen la calidad de
<C¡¡oftsanto lLuque.-Proposición aprobada por legatarias y por lo. tap.to tienen :derechos
la Sala Plena de la Corte en la sesión ex- sobre un inmueble.-1\l[agistrado Ponente:
traordinaria del 2 de mayo de 1956 ...... . 473 Dr. José Hernández" Arpe:áez ............ . 488
r

Aclll!saiCftón por inconstituiCiona!idad del Decre- Recurso de hecho. - lLa sen1ten.cia dictada en
to JLegñslativo 3120 de ll950.-1La decisión de . juiicio sobre amparo de pobreza no es sus-
inexequibilidad no procede contra una nor- ceptible del recurso de casación. - N o se
ma que suboJrdina su vigencia a otra que accede a conceder _el recurso de .casación
ha illJ.URedallllo siJrn efecto.-La Corte resuelve interpuesto por el doctor César A. Cepeda
que no es el caso de pronunciarse sobre la A. contra la providencia dictada por el Tri-
demanda instaurada por el ciudadano Luis bunal Superior de Barranquilla por la cual
Fallares Alvarez para que se declare la se decidió en sentido adverso. al recurrente
inexequibilidad del Decreto mencionado.- el amparo de pobreza solicitado para seguir
Magistrado Ponente: Dr. José Hernández posteriormente un juicio ordinario.-Magis-
Arbeláez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 474 ·. trado Ponente: Dr. Luis Felipe Latorre U. 495

SAlLA IllilE CASACJ!ON Cl!VlllL Violación .de la ley por error. en la apJrecia-
ción de prl;!ebas,.- En el juicio ordinario
Se ¡rentera la doctrina consistente en que no que sobre nulidad absoluta o rescisión por
exñste posesión insulta en el derecho co- lesión enorme de una compraventa promo-
lombiano.-No es posible alegar doble titu- vió Hormesinda Collazos M. contra Alfon-
llaiCión, procedente de diversas fuentes, so- so Espinosa M., no se casa la sentencia del
bre Ulllll mismo inmueblle.-'Jl'écnica de ca- Tribunal de Cali favorable a las pretensio-
saci.ón.-Al decidirse el recurso de casación nes de la actora.-Magistrado Ponente: Dr.
promovido contra la sentencia que dictó el Manuel Barrera Parra . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 497
Tribunal Superior de Pasto en el juicio or-
dinario de María Angelina Rasero v. de Acción de filiación natural tllili."igida ICOn.tra el
Vallejo contra Hernán García, Celso Posso presunto padre.-Apreciación de la prueba
y Jorge Posso sobre dominio de un inmue- testimonial. -ILa exigenciia de que el Juez
ble, la Sala no casa dicha sentencia, desfa- ordene expll.'esar en la coll.'ll.'espondiente par-
vorable a las pretensiones de la actora.- tida el día y la hora en que tuvo lugar el
Magistrado Ponente: Dr. Julio Pardo Dá- nacimiento, no puede ser absoluta, pues si
vila . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 476 se carece de informaciión al respecto, la ley
excusa de ella. -La Corte desecha la de-
Validez de la cláusula "si nascatur".-Casa- manda de casación formulada por la parte
ci.ón por errónea interpretación de la cláu- demandada y, en consecuencia, no casa .la
sWil:!. testamentaria. -La Corte no casa la sentencia que pronunció el Tribunal Supe-
sentencia del Tribunal Superior de Mede- rior de este Distrito Judicial, por la cual se
llín, confirmatoria de la de primera instan- declara la filiación natural solicitada por
N<? 2167 G&ID1E1l'& JJI!JDlli!Jll&II.. 701

Págs. Págs.

Antonio o Luis Antonio Sefair Angel en vención.-Magistrado Ponente: Dr.. Ignacio

demanda dirigida contra Antonio Sefair Ca- Gómez I;'osse .............. : . . . . . . . . . . . . . 525
naan.-Magistrado Ponente: Dr. Luis Feli-
pe Latorre U. . .......................... 503 lEn el juicio.ordinario de deslinde pueden con-
trovertirse .las cuestiones referentes a la
Aplicación de las leyes sobre cambio de ju- . propiedad de la zona disputada.-La Corte
risdicción en asuntos laborales. - Decretos no casa la .. sentencia que el Tribunal Supe-
]Legislativos números 0456 y 0931 de 1956. rior de Bucaramanga. había pronunciado
Se ordena remitir al Tribunal Supremo del para· despachar el juicio convertido en or-
Trabajo el juicio ordinario del doctor Víc- dinario por la oposición de .. Constantino
tor G. Valle O. contra María Ramos v. de Rueda y Daniel Ocaziones al deslinde so-
Güete sobre reconocimiento de honorarios .licitado por Juan. Francisco Salís López de
por servicios profesionales, para que esa unos fundos indivisos.-Magistrado Ponen-
entidad falle el recurso de casación inter- te: Dr. José J. Gómez R. ................. 538
puesto contra la sentencia del Tribunal Su-
perior de Barranquilla, por haber perdido Se aclara la parte resolutiva de la sentencia
la justicia ordinaria jurisdicción para co- anterior . .. .. .. .. .. . .. . .. .. .. .. . .. . . .. . .. 54 7
nocer de esta clase de negocios. - Magis-
trado Ponente: Dr. Manuel Barrera Parra. 512 lEl adulterio declarado en sentencia de divor-
cio quoad thorum et cohabitationem, como
Se repone el auto anterior .................. 516 cau!¡al de indignidad para recibir asigna-
ción abintestato en la sucesión del cónyuge
Acción de incumplimiento de una promesa de inocente. - Aducción directa de los docu-
compraventa.-No se casa la sentencia que mentos públicos o auténticos, incluso los
había dictado el Tribunal Superior del Dis- producidos en pais extranjero. - lLa cosa
trito Judicial de Bogotá, por medio de la juzgl¡lda comprende la parte motiva ~
cual se puso fin al juicio ordinario instau- llo.-::-Una.s.entencia .de divorcio eclesiástico
rado por Rosario Pedroza de Bernal y Ra- no requiere exequatur, cualquiera que sea
fael Salamanca contra José Araque, sen- el lugar _donde se pronuncie.-En el juicio
tencia favorable a las súplicas demandadas ordinario ~seguido por Gustavo Gómez co-
en el libelo.-Magistrado Ponente: Dr. José mo cesionario de Jos.é Gutiérrez Céspedes,
Hernández Arbeláez ..................... 517 quien a su vez cedió sus derechos a Isaac,
Alfonso y .Hernando Devis Echandía, con-
.tra. Elena Gutiérrez Montejo de Torres y
JP'ago por consignación. - .nndemnización de Natalia Latorre de Gutiérrez, para .que se
perjuicios ocasionados por el ejercicio abu- ·declare su calidad de cesionario del men-
sivo del derecho de litigar.-lEn este caso la cionado Gutiérrez C. y, como tal, heredero
culpa no se presume; corresponde al actor . ·.abintestato de María Rafaela Gutién·ez de
probarla en el juicio.-I!Jasación por viola- Gutiérrez, la Corte casa la sentencia del
ción del Decreto 243 de 1951.-En el juicio Tribunal Superior de este Distrito Judi-
iniciado por Manuel Szapiro contra Rugo cial, f~vorable a las pretensiones del actor,
Treachi y Gil Sánchez Borr.ero, sobre reso- y como Tribunal de Instancia declara pro-
lución de un contrato de compraventa por ·bad.a la exc~pción de indignidad para su-
falta de pago de parte del precio, la Sala ceder, y, en consecuencia,. absuel,ye a las
no casa la sentencia, acusada por ambas demandad<)s de .los cargos formulados en el
partes, del Tribunal de Bogotá, en virtud lib~lo. ~.Magistrado Ponente: Dr. José J.
de la cual se confirma la de Primera ins- .. Gómez H ........... : . .. -. ................. 548
tancia, absolutaria de los demandados, res-
pecto de los cargos formulados en la de- Aicimce del artículo 1<? del Decreto número
manda, y de Szapiro respecto de las súpli- 1219. de 19~5, sobre funcionamiento de las
cas formuladas en la demanda de recon- ·. Salas
. . .de. .Casación
. ' . .. Civil.-A
~ . .. . virtud.
. - ' ., de re-
"
'HI2 N? 2ll67

Págs. Págs.

curso de la parte demandante en el juicio en consecuencia, no se casa la sentencia del

de que se da cuenta en el aparte anterior, Tribunal de Santa Marta, confirmatoria de
la Sala Plena de Casación Civil decide que la de primera instancia, favorable a los ac-
no da lugar a su intervención en los ne- tores en el juicio-Magistrado Ponente: Dr.
gocios en que cualquiera de las dos Salas Julio Pardo Dávila ...................... 578
de Casación Civil dicte sentencia y no hay
por tanto recurso ante la Sala Plena de Ca- !Efectos de la nulidad absoluta del contrato
·sación Civil alegando que la sentencia es de sociedad.-No se casa la sentencia del
un "proyecto" de fallo, por contener juris- Tribunal Superior de Cartagena en la cual
prudencia distinta o contraria a la exis- se declaró nula la sociedad "E. Castellanos
tente o sobre puntos nuevos, a juicio de & Cía." y se decreta su liquidación, todo
parte interesada.-Magistrado Ponente: Dr. ello a virtud de juicio promovido por Al-
José J. Gómez R ......................... 566 fonso U. Mendoza contra Enrique Castella-
nos, para que se proveyera sobre el objeto
lLa §afia lP'iena de !Casación !Civil reafirma su expresado.- Magistrado Ponente: Dr. Ma-
dodrina sobre el artí:cuio lQ del l!}ecreto nuel Barrera Parra . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 587
mimero ll2ll9 de 1955-No se repone el auto
anterior.-Magistrado Ponente: Dr. José J. Casación contra sentencia aprobatoria de par-
Gómez R. ................................ 568 tición verificada en el j111icio de dñvisión
material de bienes comunes.-En el juicio
Se resuelve la solicitud de aclaración de la que inició Jorge Saavedra Arzayús· contra
sentencia anterior. - Magistrado Ponente: Marco Antonio Cruz Perdomo para obte-
Dr. José J. Gómez R. .................... 570 ner la división material de una casa de que
ambos son propietarios en comunidad, ubi-
Acción de nulidad de una confesión judicial cada en Neiva, la Corte no casa la senten-
de paternidad.-Requisitos de esta clase de cia que prom¡nciara el Tribunal Superior
reconocimiento de la filiacñón natural. - de ese Distrito Judicial, por la cual se im-
'll'écnica de casación.-Al resolverse el re- partió aprobación al trabajo de partición,
curso interpuesto por la parte demandada rehecho de acuerdo con las objeciones for-
contra la sentencia del Tribunal de Bogotá, muladas por el demandado que se encon-
la Sala decide no casar dicha sentencia por traron admisibles. - Magistrado Ponente:
medio de la cual se puso fin en segunda Dr. José Hernández Arbeláez ............. 593
instancia al juicio ordinario que sobre el
objeto expresado instauró Dioselina Forero lLa falta de precio en un contrato de compra-
de Niño contra Rosalbina y Ana Isabel Ra- venta da base para ejercitar la acción de
mírez, esta última menor representada por simulación pero no la de nulidad porque
su madre natural María Leonarda Ramí- ésta requiere que el acto jurídico tenga una
rez, sentencia en la cual se hicieron las pe- formación reaL-Error de hecho y de de-
ticiones de la demanda y se desecharon las recho.-No se casa la sentencia del Tribu-
:le la de reconvención. - Magistrado Po- nal Superior de Bogotá, confirmatoria de
nente: Dr. Ignacio Gómez Posse. . . . . . . . . . 572 la de primera instancia y absolutoria del
demandado Emilio Martínez Cárdenas de
Aplñcaciión de la ley 200 de 1936. - JP'rueba los carg~s formulados en juicio ordinario
testiimoniall 0-1Casos a que se refiiere el dic- por José del Carmen, Heliodoro, Susana,
~amen periciaR en una dUñgencia de inspec- María Lastenia y Graciliana Martínez, en
ción ocunar.-'ll'écnica de casacióri.-En el repres.entación de la sucesión de Urbano
juicio reivindicatorio promovido por Eu"cli- Martínez, en demanda tendiente a obtener
des, Ismael, Moisés, Alfredo y Mercedes No- la nulidad absoluta o subsidiariamente la
guera, ésta, señora de Moreno, contra José simulación de unos contratos de compra-
Vicente Cantillo, no se acoge la demanda venta. - Magistrado Ponente: Dr. Ignacio
de casación formulada por el demandado, y Gómez Posse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 597
 N9 2167 .IUJl)fl{;flA.IL 703

Págs. Págs.
e

Examen de las pruebas a cargo del Tribunal lLa Corte dicta sobreseimiento definitivo a fa-
de ínstancia.-lLas cuestiones de hecho sólo vor de un ex-Gobernador y ordena adelan-
llegan a ser por excepción objeto de la ca- tar una investigación.-En la forma men-
sación.-Los "medios nuevos".-La Sala no cionada se resuelven las diligencias ade-
casa la sentencia del Tribunal Superior de lantadas contra el doctor Francisco Gonzá-
Montería que decidió favorablemente a la lez Torres, antiguo Gobernador del Depar-
demandante el juicio ordinario sobre filia- tamento del Tolima, en virtud de la denun-
ción natural de Emperatriz Martínez Polo, cia formulada por el doctor Carlos A. Lo-
en su calidad de madre natural de Naty y: zano Agudelo por detención arbitraria y
Marly (Machado Martínez) contra Martina abuso de autoridad.-Magistrado Ponente:
Arteaga C. v. de Machado. - Magistrado Dr. Jesús Estrada Monsalve ............... 622
Ponente: Dr. José J. Gómez R. .......... 600
Recurso de revisión.-Causal 3~-Calidad de
SAlLA DIE CASACllON lPIENAlL la prueba.-lLa defensa en el proceso penal
no es un privilegio sino un derecho que
Estados pasionales. -lira e intenso dolor.- otorga la ley.-Se ordena al Juzgado Penal
Requisitos que los configuran.-Veredicto. del Circuito de Pereira (reparto) que efec-
Cuando se omite el reconocimiento de la túe la revisión del proceso qce se le ade-
gravedad no se configura la modalidad del lantó a Noel Parra Palacio por el delito de
artículo 28, -estado de ira e intenso do- lesiones personales, proceso en el que fue
lor-, sino la del artículo 38, numeral 39 condenado a a pena de veintiocho mesés de
del Código JPenal.-La Corte no invalida el presidio y accesorias consiguientes.-Magis-
fallo proferido por el Tribunal Superior de trado Ponente: Dr. Domingo Sarasty Mon-
Medellín, por medio del cual se condena a tenegro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 627
Rosendo García Flórez a la pena principal
de quince años de presidio como responsa- Revisión y· nulidad-Diferencias-No se acla-
ble del delito de homicidio cometido en la ra la sentencia anterior.- Magistrado Po-
persona de Samuel Quintero.-Magistrado nente: Dr. Domingo Sarasty Montenegro ... 635
Ponente: ·Dr. Domingo Sarasty Montene-
gro ...................................... 611
lLa Sala se inhibe de decidir en el fondo lll!n
Se ordena cesar todo procedimiento por cuan- incidente de reducción de embargo, por
to el procesado no cometió el hecho que le cuanto el peticionario no es abogado ins-
fue imputado.-En tal forma se pronuncia crito.-En la forma expresada resuelve la
la Corte respecto del denuncio formulado Sala el incidente promovido por Nepomu-
por Gabriel Victoria V. contra el doctor ceno Matallana M.- Magistrado Ponente:
Santiago Cadena Copete, ex-Juez 19 Penal Dr. Jesús Estrada Monsalve .............. 637
del Circuito de Cali.-Magistrado Ponente:
Dr. Jesús Estrada Monsalve .............. 617 Deformidad física y perturbación funcional.
Diferencias. - llnterpretación del artículo
Recurso de casación.-llnadmisibilidad del re- 374 del C. P.-Significado de las palabras
curso por ser la pena inferior a la contem- "órgano" o "miembro" en su aspecto de
plada por el artículo 557 del C. de J!>. lP.- perturbación funcionai.-Se casa la senten-
La Sala se inhibe de conocer la demanda de cia del Tribunal· Superior de Buga, recu-
casación interpuesta contra la sntencia del rrida por el Fiscal de dicha entidad, y en
Tribunal de Pereira por la cual se condenó su lugar se condena a Luis Carlos Arango
a Jaime Grillo Mejía a la pena de diez y Yepes a ia pena principal de veintinueve
ocho meses de presidio como responsable de meses de presidio, a las accesorias consi-
las lesiones personales culposas causadas a guientes y a pagar los perjuicios causados
Aída Bedoya. - Magistrado Ponente: Dr. por la infracción, como responsable del de-
Domingo Sarasty Montenegro ............ 619 lito de lesiones personares cometido en
704 GACllnl'A JUJI)lJJ:CllAL N'> 2167

Págs. Págs.

Eduardo y Aldemar Marín. - Magistrado Cereté, en el proceso seguido contra él por

Ponente: Dr. Domingo Sarasty Montenegro 638 el delito de prevaricato.- Magistrado Po-
nente: Dr. Jesús Estrada JVIonsalve ........ 662
Causales :J.l!- y. 2~ de casación.-Reformatio- in Abuso de autoridad-En la investigación ade-
pejus.-lLa mera "curiosidad" con que obra lantada contra el doctor Hernando Díaz
el incriminado al apoderarse de un objeto, Rubio, Fiscal del Juzgado Tercero Superior
constituye dolo específico del robo.-Cuál de Bogotá, por irregularidades cometidas
es el momento consumativo del robo y el en la tramitación de un proceso penal, se
hmrto.-'JI'enta1tiva y frqstracñón.-lEl hurto · confirma la providencia consultada del '}ri-
y el robo son susceptibles de. tentativa pero bunal Superior de este Distrito Judicial por
no de frustración.-.Aplicación del artículo la cual se suspende todo procedimiento con-
404 del Código lP'enal.-La Corte no casa la tra el acusado. -Magistrado Ponente: Dr.
sentencia del Tribunal Superior de Tunja, Ricardo Jordán Jiménez ................. 664
recurrida por .el procesado, en la cual se
condenó a José Guillermo Suárez Rojas. a la · SAlLA JI)lJE NlEGOCJIOS GlENlERAILlE§
pena de cuatro años y veinte días de presi-
dio como responsable del delito de robo im- !Falta uno de los presupuestos de la acción
perfecto. -.Magistrado Ponente: Dr. Luis cuando no se acredita la calidad de aboga-
Zafra .................................... 644 do en el profesional acusado por faltas con-
tra la delicadeza y el decoro profesiona-·
§e confirma el auto de sobreseimiento tem- .Ies.-En el proceso seguido contra el doctor
poral objeto del recurso de apelación.-En. Jorge Caro Copete por el objeto expresa-
el proceso seguido contra el doctor Ignacio . do, se resuelve revocar la sentencia del
Meléndez Piñeres, ex-Juez Segundo Supe- Tribunai Superior de Cali y en su lugar
rior de Cartagena, en virtud de la denun- remitir el proceso a la oficina de origen
cia formulada por. cargos de r~sponsabili" . para que se proceda de conformidad con la
dad por el Visitador del Ministerio de Jus- decisión de la Corte.-Magistrado Ponen-
ticia, la Sala profiere la decisión de que se te: Dr. Camilo Rincón Lar a. . . . . . . . . . . . . . 667
ha hecho mél'ito._:_Magistrado Ponente: Dr.
Jesús Estrada Monsalve .................. 657 Se reitera la doctrina consistente en que es
indispensable acreditar la calidad de abo-
JI)lelito de prevaricato.-Caso en que e~ más gado en el pi'ofesi.onaft acusado por fanias
favorable decretar el sobreseimiento defi- cometidas en el ejercicio de la abogaCJÍa.-
nitivo y no "ta dec!aración de cesación del _Se revoca el fallo del Tribunal Superior de
procedimiento por prescripción de la acción Neiva y en su lugar se niegan las peticio-
penal.-lP'Yetermisión de la instancia. - Se nes de la querella formulada por José Ruiz
cinfirma el auto consultado del Tribunal L. contra el abogado Alfonso Tovar y To-
Superior de Bogotá, en el cual se sobresee var-Magistrado Ponente: Dr. Camilo Rin-
definitivamente a favor del doctor Roque cón Lara . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 669
Uribe Rangel, antiguo Juez Promiscuo del
Circuito de Agua de Dios, por cargos de Se decreta la nulidad de lo actUllado por no -
responsabilidad formulados por Pedro Suá- haberse suspendido el presente juniicio civil
rez.-Magistrado Ponente: Dr. Ricardo Jor- Yl1 que está en curso un proceso penaft cuya
dán Jiménez ............................ 659 decisión puede influir en la solución del
juicio civil.-IOuando no se decreta esta nu-
lP'rescripci.ón de la. acción penal en el delito lidad, se incurre en violación del artículo
de prevaricato.-La Sala confirma. la pro- 26 de la ()arta.-La Corte resuelve en tal
videncia por la cual se declara prescrita la sentido el juicio ordinario seguido por Isa-
acción penal y se ordena cesar todo proce- belina Torres de Rincón, madre legítima de
dimiento contra el doctor .Joaquín . Gómez .la menor Elvia Rincón Torres, contra la In-
Reynero, Juez Promiscuo del .. Cir_cuito de tendencia del Meta, sobre .indemnización de
N'? 2167 GACIE'JrA JliJlilil!Cl!AlL 705

Págs. Pags.

los per¡mcws que se hayan ocasionado en Quibdó por el cual se negó esa entidad a
·un accidente de tránsito, al decidirse el re- librar orden de pago por la vía ejecutiva
curso de apelación ,contra la sentencia del contra el Departamento del Chocó en el
Tribunal Superior de Bogotá.-Magistrado juicio iniciado por Juan Maturana F.-Ma-
Ponente: Dr. Camilo Rincón Lara ......... 671 gistrado Ponente: Dr. Manuel Buenahora. 682

No se repone el auto anterior. - Cuándo es Acción de indemnización de perjuicios oca-

procedente el recurso de súplica.-Antes de sionados por el incumplimiento de un con-
decidir sobre el fallo de primer grado, el trato. - !El demandante, en juicio de esta
superior tiene facultad para decretar las clase, debe demostrar los perjuicios y la
nulidades que encontrare probadas.- Ma- causa de ellos.-Se niegan las peticiones de
gistrado Ponente: Dr. Camilo Rincón Lara 675 la demanda y, en consecuencia, se absuel-
ve a la Nación de los cargos formulados en
Caso en que se han acumulado acciones, de la demanda ordinaria por el doctor Carlos
las cuales una se sustrae al conocimiento Velasco Guerrero. - Magistrado Ponente:
del Consejo de !Estado, por virtud de la de Dr. Manuel Buenahora . . . . . . . . . . . . . . . . . . 685
claratoria de inexequibilidad de algunos
artículos de la ley 167 de 1941.-Se niega
la nulidad por incompetencia de jurisdic- Se declara ejecutoriada la sentencia de pri-
ción formulada por el señor Procurador mera instancia porque el apelante no su-
Delegado en lo Civil en el juicio que sobre ministró papel sellado para la actuación
indemnización de perjuicios causados por dentro del término legal. - En tal forma
trabajos públicos siguen Felipa Hernández queda resuelta la apelación formulada con-
v. de Camargo, Ana Francisca, Fernanda y tra la sentencia que diCtó el Tribunal Supe-
Matilde Camargo Hernández contra el Mu- rior de Barranquilla en el juicio que sobre
mciplO de Barichara.- Magistrado Ponen- indemnización de perjuicios siguió José
te: Dr. Aníbal Cardoso Gaitán ............ 679 Ulloque Menesse contra la Nación.-Magis
trado Ponente: Dr. Manuel Buenahora .... 698
Juicio ejecutivo-lLa sola providencia que de-
creta la expropiación de un bien, junto con NOTA-Con el presente número se termina el
el avalúo sin objeciones de dicho bien, no Tomo LXXXII de la GACETA JUDICIAL. El
constituye título ejecutivo.-La Sala con- número 2168 estará destinado para el Indice de.!
firma el auto del Tribunal Superior de Tomo.
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Para pedidos y suscripciones llame al telé-

fono número 14325, y será atendido inme-
diatamente.
GACETA JUD ITCITAl
Orgáno de lia Corte Suprema de Justicia
DliRIEC'rOJR: JULIO J. BENETTI SALGAR

RlElLJi1.'1I'Ollt DlE lLJi1. COR'li'lE

'rOMO LXXXH 1956 NUMERO 2168

EX'rlRAC'rO DE LAS DOC'.rlRKNAS CON TENIDAS EN EL PJRESEN'rE 'rOMO

LXXXH (NUMEJROS 2163 A 2167, ENE'JRO A MAYO DE 1956), DE LA "GACETA
JUDICIAL"

-,-A- auto, aunque sea legal y esté de acuerdo con

la realidad procesal)

-1-
Comete falta grave en el ejercicio de la
AlBOGADOS (Faltas contra la ética n>rofe- abogacía el profesional que entrega al juez
sional por cobrar letras de cambio con inte- un modelo o proyecto de auto. Tal falta no
reses usurarios) radica eri que se pretendiera con el proyecto
una actuación ilegal o inoportuna o con des-
No ha violado los Principios que regulan el medro de los intereses opuestos al del abo-
ejercicio de la profesión, el abogado que in- gado, pues de haber sido así el hecho reves-
terviene en el cobro judicial de una letra de tiría calidades de suma gravedad. Ella está
cambio cuando se ha estipulado ·un interés en el hecho mismo de haber escrito y entre-
del 2% mensual por la mora, si este interés gado el proyecto de auto al Juez para que
es el mismo que pueden cobrar legalmente fuese diCtado dentro del juicio en que tenía
las cooperativas de crédito, porque sólo el ex- un interés directo. Esa intervención no es
ceso de tal cifra, en operaciones de esa índo- lícita, y no puede calificarse de normal den-
le, puede reputarse como usurario. (Nego- tro del ejercicio de la profesión del abogado,
cios Generales. Marzo 7 de 1956. T. LXXXII. cuya actuación -debe limitarse a pedir dentro
Nos. 2165-2166) ........... 393, 2~ y 394, 1~ del proceso lo que en derecho corresponda.
Además, es pretexto inadmisible a todas lu-
ces el de que los abogados tienen que "suplir
-2- la incapacidad de los funcionarios" ayudán-
dolos, ilustrándolos y sirviéndoles en esa
ABOGADOS (Faltas en el ejerciCIO Jl)rofe· forma, porque con tal criterio, fácilmente
s.jonal por entregar a un juez un proyecto de "las sentencias de jueces y magistrados, re-
7ll0 .lf1UIIJ)ll(()ll.hlL

sultarían hechas por abogados de los litigan- abogado y comete la falta ellll ejercicio de
tes. esta profesi6n)

En punto a intervención de los abogados Los hechos constitutivos de faltas leves o

dentro de las funciones propias de los falla- graves contra la delicadeza o el decoro pro-
dores, no hay parvedad de materia. Ella fesionales de que tratan los artículos 89 y 99
siempre será grave, en ningún caso leve. de la ley 69 de 1945, se refieren inequívoca-
Porque implicaría suplantar la administra- mente a actos ejecutados 1m ejercicio de la
ción de justicia, que se exige y supone ser profesión de abogado y por quien ostenta
neutral, por la actividad muy cercana en to- ese título, lo que vale decir que para que se
dos los casos a la delincuencia, de una de las pueda configurar la infracción que en ellos
partes, ejercida directamente por ella o por se contempla, no basta la ocurrencia de los
medio de apoderado. (Negocios Generales. hechos así calificados en los referidos ar-
Marzo 8 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165- tículos, sino que se hace necesario que su
2166) ............... 397, 2~ y 398, 1ll- y 2~ realización se ejecute por quien ostenta el
carácter especial de abogado. (Negocios Ge-
-3- nerales. Abril 5 de 1956. T. LXXXII. Nos.
2165-2166) ........................ 437, 2')
ABOGADOS (Prueba de !a calidad de tal en
ell ]!Jirofesionall acll.llsado) -5-

Si bien es cierto que la ley 69 de 1945 ha ABOGADOS (Prueba de esta calidad en en

establecido sanciones para los abogados por profesional acusado)
faltas graves o leves cometidas contra la
moral y el decoro profesionales, también lo Sólo las personas que ejercen legalmente
es que la condición de sujeto activo de la la abogacía pueden ser sujetos de los dere-
infracción debe aparecer legalmente eviden- chos y obligaciones que emanan del mandato
ciada en el proceso por medio de los elemen- constitucional respectivo y del estatuto re-
tos probatorios conducentes, según la norma glamentario de la profesión, y por lo mismo
legal. Si no se ha traído a los autos esa prue- susceptibles de ser juzgados por las faltas
ba, no puede decirse que la querella se haya que cometan. (Negocios Generales. Abril 10
dirigido contra el acusado con el carácter de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) .....
de abogado, y si esto es así, no es posible en- 459, 1¡¡. y 2~
tonces deducir las consecuencias que la ley
ha previsto contra los responsables de aque- -6-
llas infracciones. Faltaría, en ese evento,
uno de los presupestos esenciales de esta ABOGADOS (Requisito de la calidad de abo-
especialísima acción. (Negocios Generales. gado en el profesional acusado por faltas
Marzo 10 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165- contra la ética)
2166) .................... 401, 2~ y 402, p
Según los artículos 89 y 99 de la ley 69 de
-41- 1945 incurren en infracción -que se san-
ciona con multa, suspensión del ejercicio de
ABOGADOS (I...as sanciones de Ia ley 69 dle la profesión y cancelación de la matrícula-
1945 recaei!U sobre Q:llllÜe¡u ostenta títll.lllo de. los abogados que cometan leves faltas con-

1
 JT1UDJICHA\.JL 7U.

tra la delicadeza y el decoro profesionales, o -8-

faltas graves en el ejercicio de la profesión.
La infracción tiene, pues, completa configu-
ración jurídica cuando una de esas faltas ABUSO DE AUTORIDAD
se ha consumado por persona que tenga le-
galmente el título de abogado. Mediante los Lo arbitrario y lo injusto se predica de
citados Preceptos quiere el legislador cerrar actos ilegítimos del empleado público que
el paso a procedimientos que relajarían la falta a sus funciones o consumó el atropello
profesión dicha, con grave perjuicib para contra una persona o contra una propiedad,
quienes acuden a los titulares de ella con el así como también hay lugar a deducir abu-
fin de lograr el reconocimiento de sus dere- so no de los simples desaciertos al interpre-
chos. De ahí que, en. estos casos, para dar tar determinada norma, sino cuando injusti-
aplicación a aquella norma, la prueba prin- ficadamente se rehusa, omite o retarda la
cipal que debe allegarse a los autos es la re- ejecución de algo inherente a los deberes del
ferente a la calidad de abogado de la perso- funcionario. (Casación Penal. Mayo 28 de
na acÚsada, porque si ést~ carece de esa ca.:.· 1956. T. LXXXII. N9 2167) ..... · ... 665, 2:¡
lidad no s-erá posible juzgar su conducta con
respecto a una profesión a la cual no perte-
nece o, lo que es lo mismo, no· puede fallarse . -9-
a fondo el negocio porfaltar uno de los pre- ·
supuestos esenciales de la acció'ú. (Negocios
Generales. Mayo 17 de 1956. T. LXXXII. ABUSO DE' AUTORIDAD (Delito de)
N9 2167) ......................... 668, la

El abuso de autoridad de que trata el ar-

tículo 171 del Código Penal requiere necesa-
-7- riamente el dolo, porque implica un acto ar-
bitrario, y la arbitrariedad es el desconoci-
miento consciente de las normas jurídicas
ABOGADOS (Se réquiere estar inscrito el!ll qúe regulan una determinada situación, para
la Secretaría de la Sala para solicitar reduc· imponer el funcionario o emp1eado público
ción de embargo) su caprichosa voluntad. El responsable ac-
túa sabiendo que ejerce un poder ilegal, o
que los hechos aducidos para el caso no tie-
.La solicitud sobre reducción de embargo nen fundamento en la realidad. El abuso
no puede resolverse en el fondo porque se ha consiste, pues, en pasar por encima de lo
recibido informe secretaria! de que el peti- que estatuye el derecho positivo, con inten-
cionario no es abogado inscrito; lo que le ción· de violar las disposiciones legales que
impide ser oído por no estar la cuéstión de gobiernan la propia actividad funcional. Si
derecho que se ha sometido al juicio de la falta esa malicia, el delito desaparece. Por
Corte comprendida dentro de las excepcio- eso, el funcionario que se equivoca de buena
nes de que tratan los artículos 19 y 29 de la fe, podrá incurrir en desacierto, pero no en
ley 69 de 1945 y 19 del Decreto 12Ó9 de 1954. un acto arbitrario que le apareje responsa-
(Casación Penal. Mayo 14 de 1956. Tomo bilidad penal. (Casación Penal. Febrero 9
LXXXII. N9 2167) ................. 637, 2~ de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64) .143, 1"
'6].2 GACIE'.Il'A .lf1IJIDllCllAll...

~ 10- 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) .. 339, 2a

y 340, 1'-'
ABUSO IDE AU'll'Ol!UIDAID (IDar 111.0ticia l!lle
uun lrneduo que se cree l!llelliduoso y abste~n­ -11-
cióllll deR fmrncionario para investigar)
ABUSO IDJEL IDJEIRJECHO (IDa lllllgar a illll-
La obligación que la ley impone a los fun- demnizacióllll de ¡perjuicios cuando se ]lllroce-
cionarios de la Rama Jurisdiccional de dar de dolosa o cul¡posamente, ésta por accióru u
noticia de un hecho delictuoso a -la autori- omisión, pero el simple riesgo corrido no ha
dad competente (artículo 11 del C. de P. P.) sido aceptado en la jurisprudellllcia)
está subordinada a la apreciación subjetiva
que el funcionario se forme del hecho, para La jurisprudencia ha aceptado que el abu-
saber si en un momento dado es o no cons- so de los derechos, entre ellos el de litigar,
titutivo de delito; es decir, si en su concepto da origen a la culpa aquiliana o extracon-
el hecho no tiene el carácter de ilícito, la tractual. (V. sentencias octubre 30 de 1935,
obligación de dar noticia de él al funciona- marzo 24 de 1939, mayo 19 de 1941, mayo
rio competente no es imperativa ni conlleva 27 y junio 22 de 1943, entre otras). Y ha
deberes y obligaciones que al omitirlas lo hecho la diferenciación entre el acto iriten-
hagan responsable ante la ley. Tampoco sur- cional dirigido a causar un perjuicio -acto
ge ese deber cuando media petición de par- doloso -y la simple culpa como error de
te, porque la simple solicitud no crea la obli- conducta consistente en no haber previsto
gación ya que es el hecho en sí mismo con- las consecuencias de una actividad cuando
siderado el que debe configurar el delito han debido y podido ser previstas, error de
Para que se adelante la investigación, pues conducta causado por la negligencia o im-
si la acusación es infundada desaparece el prudencia de los actos humanos. Esta culpa
deber legal por no ser el hecho constitutivo conlleva la indemnización de perJUICIOS
de infracción penal. cuando se han cumplido las exigencias doc-
trinarias y legales que la configuran, culpa
Por esto es por lo que la ley relaciona ín- que puede ser in comittendo o illll omittendo,
timamente la disposición del artículo 11 del pero en todo caso no puede prescindirse al
C. de P. P. por la del 174 del Código Sustan- tratarla del factor subj,etivo. La teoría del
tivo, en cuya norma se establece la sanción · simple riesgo corrido no ha tenido acepta-
para los funcionarios o empleados públicos ción en la jurisprudencia. (Casación Civil.
que omiten el deber a que hace referencia Mayo 22 de 1956. T. LXXXII. N9 2167) ...
la primera de las disposiciones citadas, pero 532, 2"
esa obligación "dar noticia" se vincula di-
rectamente con "la comisión de un delito", -12 -·
de manera que, si en concepto del funciona-
rio el hecho no es constitutivo de infracción ACCllON (Los hechos ale la demanda)
de la ley penal, cesa el deber legal y la omi-
sión -se repite- no acarrea en ningún caso La ley no es sino ordenamiento abstrac-
responsabilidad pues la simple posibilidad to, en espera de que el hombre lo actualice,
de que ésta o aquella actuación pueda ser por medio de su voluntad externa, haciéndo-
constitutiva de delito, no es motivo de in- le producir un sinnúmero de situaciones con-
formación. (Casación Penal. Marzo 15 de cretas y palpitantes. Son los hechos, por
 <Gli\<DIE'Jl'& . .lf1I.Jl!J)II<Dllli\IL "113

tanto, la fuerza creadora de tales situacio- curso extraordinario que se decide, de la ac-
nes; pero éstas no podrían producirse jamás ción reivindicatoria contra el poseedor, por
sin la norma preconstituída que las contem- otra a la cual responde como mero tenedor.
ple en abstracto. Por lo mismo, si la norma · Ya ha dicho la Corte (G. J. LVIII, 173):
existe y si sobre ella operan los hechos, ya " ... Las reglas de la acción reivindicatoria
desde este instante quedan para siempre sea son aplicables en los casos a que se refiere
ñalados en el derecho; y si luego al impe- el artículo 971 del C. C., a los que esta dis-
trar el agente la tutela jurisdiccional para posición extiende es~ procedimiento; pero
su interés así constituído, en vez de señalar conceder esta extensión no es erigir en caso
esa regla, señala otra, con ello no trastorna de reivindicación los contemplados allí. En
ni destruye los hechos ya realizados, ni los otras palabras, no puede entenderse el ar-
efectos jurídicos de esos hechos, producidos tículo 971 en forma tal que infirmara todo
concretamente en el ámbito de esa norma. lo que claramente ha establecido respecto de
Lo que logran los hechos incontrastables no posesión el mismo título que él cierra, iden-
lo aniquila una cita errada de la ley. Por ello tificando con ella la mera tenencia a efecto
la doctrina confía más en los hechos, como o· hasta el extremo de hacer responsable de
factor indicador de las disposiciones lega- esa acción al mero tenedor en tesis general
les, que en el juicio del agente, sujeto a con- e indiscriminadamente. Diversos son los ca-
fusiones y yerros. minos por donde se llega a esta situación
Se comprende, por consiguiente, que la ta- de mera tenencia. Preciso es distinguir en-
rea de precisar el texto legal que estructura tre ellos, a fin de saber cuáles son las situa-
una acción, sea, Primordialmente, del Juez, ciones en que son aplicables las reglas y pro-
porque él representa al Estado en la tarea ceder antedichos dentro del art. 971 .... ".
de juzgar, que es función del Estado, y se (Casación Civil. Abril 27 de 1956. Tomo
infiere, igualmente, la poca importancia qu!) LXXXII. Nos. 2165-2166) .......... 309, 2~
en la instancia tiene que el litigante indique y 310, la y 2'l
la norma, como origen y asiento de la acción,
y la intrascendencia de errar en la indica- -14-
ción: "Jura Novit Curia". En este sentido
la doctrina-y la jurisprudencia han sido uni- ACCWN DJE FliLJIACWN NATURAJL
forme y constantemente reiteradas. (Casa- (Cuando la demanda se funda en determi-
ción Civil. Abril 13 de 1956. T. LXXXII. nada causal, las pruebas tendientes a demos-
Nos. 2165-2166) ................... 283, 2¡¡, trar otras causales, están fuera de la litis)

-13- Cuando una demanda en juicio sobre fi-

liación natural se funda en determinada cau-
ACCWN (No Jpruede variarge y lm'lle!I1lo§ e1111 sal, los demás aspectos de las probanzas ten-
casación, una acciól!ll ]]llm· otra) dientes a demostrar causales no invocadas
por el apoderado de los actores, están fuera
A la pretensión de última hora de que si de la litis, pues las declaraciones de la sen-
el demandado no es poseedor se le aplique tencia sólo pueden y deben fundarse en los
en este juicio reivindicatorio el artículo 971 hechos conducentes de la demanda y de la
del C. C., se oponen los más elementales defensa, si la existencia y verdad de unos y
principiOs de derecho procesal que impiden otros aparecen demostrados, de manera ple-
el cambio intempestivo, y menos en el re- na y completa, según la ley, por alguno o al-
'HA! G&ClE'F& .JJ1l.JlJ}ll((JTI&lL

gunos de los medios probatorios especifica- sición especial, que por su contenido tiene
dos y conocidos con el nombre de pruebas un alcance y finalidad en el ejercicio de las
(artículo 593 C. J.). actividades jurídicas encaminadas a obtener
de la justicia la reparación de la prestación
La Corte expresó que "lo que determina debida por los perjuicios causados con moti-
el campo del litigio son los hechos funda- vo de la ocupación permanente de una pro-
mentales de la demanda" y que "a los que piedad particular, sobre la cual se ha reali-
enuncia y sólo a los que enuncia tiene que zado un trabajo público; dicha norma no por
ceñirse el fallo". (Cas. agosto 11 de 1911, G. la claridad de sus términos es menos impor-
J. XX, 208) . (Casación Civil. Abril 24 de tante, si se toma en cuenta la trascendencia
1956. T. LXXXII. N os. 2165-2166) .. 292, 1~ que para el demandante tiene la prueba ten-
diente a la .demostración de los actos cons-
titutivos d~ la ocupación, porque es desde la
15- fecha de la ocupación total del predio en que
· principia a contarse el término de los dos
años, requisito indispensable para que se es-
ACCWN IDJE liNIDlEMNliZACWN IDJE PER- time. que la demanda ha sido interpuesta
JU][CliOS (lEl SU!cesor dei :pasajero muerto en . oportunamente. De ahí la importancia del
accidlenüe puede elegir e1t11tre la acción 1t11acida medio de convicción en la aplicación del pre-
de! co1t11trato y la originada del mismo hecho) cepto citado en lo que respecta a la clausu-
ra de aquel término, sin haberse cumplido
con la exigencia de presentar la demanda
Según doctrina sostenida por la Corte, el dentro de él. Contempla, pues, el precepto
sucesor universal del pasajero muerto en mencionado un presupuesto indispensable
accidente, puede elegir entre la acción naci- para que la súplica implorada pueda ser con-
da del contrato, por culpa contractual (ac- siderada: el del mencionado término dentro
ción heredada) y la originada del mismo del cual el actor debe hacer valer los dere-
hecho, visto aisladamente, sin conexión con chos que el acto positivo ocasionó. Ese tér-
el contrato, como simple culpa delictual, ac- mino Jo ha fijado el legislador no por un ca-
ción no heredada. (Sobre este derecho de op- pricho sino . con el fin de limitar el tiempo
ción del causahabiente y sobre la diferencia dentro del cual el perjudicado pueda presen-
que existe en cuanto a los perjuicios según tarse a la justicia en demanda de la efecti-
se trate de una u otra acción, ver sentencia vidad de.. .sus derechos, pues sería contrario
de 27 de septiembre de 1955, G. J. LXXXI, al orden jurídico dejar para ello tiempo in-
págs. 163 y ss.). (Casación Civil. Febrero definido. Siendo esto así a :nadie se le escapa
11 de 1956. T. ,LXXXII. Nos. 2163-64) .... la obvia y lógica consecuencia legal de la
46, 1;;1. y 2~ norma: si la acción no se inicia dentro del
lapso allí fijado, ella se extingue por haber
-16- precluído el término para reclamar la pres-
tación de. ese derecho, es decir, por haber
ACCWN IDJE liNIDJEMNliZACWN POR 'I'RA- ·finaliz;ado la oportunidad prevista por la ley
JBAJOS PUJBUCOS ('I'érmino d~rante· el para demandar la indemnización por tal ocu-
cuan puede ejercitarse la, acción) ·pación. (N~gocios Generales. Marzo 21 de
. •,_ ... 1956 .. T. LXXXII .. N os. 2165-2166) .... 433,
El artículo 263 del G. C~ A. es una (Íi~po- J~ Y 2a
L.
 .JT1l.JDRICRAJL 715

-17- formidad con el 1609 y en los mismos con-

tratos sinalagmáticos, ninguno de los con-
ACCWN DE INDJEMNKZACKON POR 'll'JRAa tratantes está en mora dejando de cumplir
BAJOS PUJBUCOS (lElementos axiológicos lo pactado, mientras el otro no lo cumpla
· de Ja acción) Por su parte, o se allane a cumplirlo en la
forma y tiempo debidos. Es claro entonces
Los elementos axiológicos de la acción de que para cada contratante el ejercicicio de
indemnización de perjuicios ocasionados por la acción exige, como base ineludible, que
trabajos públicos, con motivo de la ocupa- por su parte haya cumplido o allanádose a
ción permanente de la propiedad privada por cumplir, en los términos del propio artículo
la Administración, son: el dominio o propie- 1609, las obligaciones a su cargo. Sí falta
dad de la parte demandante sobre el bien in- esa prueba, la absolución se predica. (Casa-
mueble ocupado con motivo de un trabajo; ción Civil. Mayo 21 de 1956. T. LXXXII.
la interv.ención de una persona de derecho N<? 2167) ............. · · ........... 523, 21).
público en la realización de la ocupación y
de los trabajos con fines de servicio públi-
co, y la demostración de los perjuicios oca- -20-
sionados. (Negocios Generales. Abril 9 de
1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) .. 450, 2~ ACTKVKDADJES PJEUGJROSAS (Presunción
de responsabilidad)
-18-
1La presunción de responsabilidad consa-
ACCWN lRlESOlLUTOJRKA (Requisitos para grada en el artículo 2356 del Código Civil,
su viabilidad) estriba en la actividad peligrosa, no en la
cosa.
Para que sea viable la acción resolutoria Un cable metálico, intrínsecamente, por sí
no basta que el otro contratante no haya solo, no es peligroso, pero cuando está sir-
cumplido: es necesario también que el de- viendo en la actividad de conducir una co-
mandante se hubiera allanado a cumplir en rriente eléctrica, es más peligroso que un
la forma y tiempo debidos, si de su parte no rifle de repetición disparando continuamen-
ha procedido ya el pago de la obligación. te. (Casación Civil. Febrero 28 de 1956. T.
(Casación Civil. Febrero 16 de 1956. Tomo LXXXII. Nos. 2163-64) . · · ......... 107, 2a
LXXXII. Nos. 2163-64) ............. 81, 2~

-19- -21-

ACCKON JRJESOI..UTOJRKA (Kmplica para su ACTO lLJEGKSlLATKVO (Kncompetencia de la

ejercicio que el contratante haya cumplido Corte para conocer de su inconstituciona-
o se allane a cumplir las obligacioJrnes a S1ll lidad)
cargo)
La Corte no tiene competencia para cono-
Según el artículo 1546 del C. C., va en- cer de una demanda presentada ante ella
vuelta en los· contratos bilaterales la condi- contra un Acto Legislativo. (Sala Plena.
ción resolutoria en caso de no cumplirse por E~ero 30 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-
uno de los contratantes lo pactado, en con- 64) ...... ,. ............ 9, 2~ y 10, 1~ y 2~
 .JJ1!JlJ))llCllAIL

-22- me a la ley es válido. En casos como el ac-

tual, lo jurídico es seguir un procedimiento
AC1UM1UJLACWN IDJE ACCWNJES (Cuándo en que, consultando el interés de las partes,
die unll'\la de ellas coll1loce la junsticia ordúll1laria la economía procesal y la efectividad de los
y ldle na otra Ua de lo COll1liell1lcñoso administra- derechos, se decida cada una de las acciones
tiva) por quien legalmente tiene facultad para
La acumulación de dos acciones, una que ello. Así, la justicia ordinaria fallará los ne-
se dirige a obtener el pago de perjuicios por gocios sobre indemnización por ocupación
daños causados a consecuencia de trabajos permanente de la propiedad inmueble y los
públicos, y otra al pago de zonas de terrenos otros perjuicios que con ella se causen por
ocupadas de modo permanente con motivo· el trabajo público, y la jurisdicción adminis-
de tales trabajos, es legal al tenor del ar- trativa, los asuntos que versen únicamente
tículo 209 del C. J., tanto porque la juris- sobre indemnización por daños. Por lo cual
dicción contencioso administrativa era com- una vez fallado lo primero, se dispondrá pa-
petente para conocer de ellas, como por- sar la actuación a los tribunales administra-
que podían sustanciarse bajo una misma tivos o al Consejo de Estado, para que deci-
cuerda por seguir un mismo procedimiento. dan sobre lo de su competencia. (Negocios
Si esto es así, no hay duda que la actuación Generales. Mayo 26 de 1~l56. T. LXXXII.
surtida hasta el momento en que se produjo N9 2167) ....... · · ..... : ...... 681, 1:). y 2a
el fallo de inexequibilidad de los artículos
261 a 269 de la ley 167 de 1941, en cuanto -23-
reglamentan el ejercicio ante la jurisdicción ADJ1UDKCACWN lEN JUKCKO S1UClESOll:UO
de lo contencioso administrativo de las ac- (No da el derecho de domill1lio all ai!l!juni!lli<Ca-
ciones por indemnización de perjuicios Por tario)
trabajos públicos, con motivo de ocupación
permanente de la propiedad privada por la ~a posesión sobre una determinada cosa
administración pública, fue válida y surte no puede derivarse de que en los inventarios
por consiguiente todos sus efectos legales. de una sucesión se incluya esa cosa corno de
Porque el fallo de inexequibilidad deja sin propiedad del causante. Ki la adjudicación
vigencia la ley para el futuro, pero no afec- que se haga en el sucesorio da al adjudica-
ta o invalida los actos realizados durante su tario el derecho de dominio sobre la cosa,
aplicación. Principio éste que se reitera en porque la adjudicación no es título consti-
los considerandos del Decreto 0269 de 1956, tutivo sino declarativo de dominio; si el cau-
al trascribir en ellos lo pertinente de dicho sante nada tenía, nada puede transmitir.
fallo. (Casación Civil. Mayo 11 de 1956. Tomo
Esto es bastante para concluir que no hay LXXXII. N<? 2167) ................. 486, 2~
base legal alguna para declarar nula o sin
validez la actuación legalmente adelantada -24-
por la jurisdicción contencioso administra-
tiva. Pero es evidente también que la justi- ADULTEl!UO (El def marido es causal de
cia ordinaria no es competente para conocer indignidad ]piara suceder.-- Puede ]plrobarse
de las acciones indemnizatorias por daños con la sentencia i!lle divorcio eclesiásti<Co)
ocasionados por trabajos públicos. La solu-
ción, por consiguiente, no puede consistir· en a) El adulterio de cúalqú.iera de los cónyu-
una declaración de nulidad de lo que confor- yes, decia·rado por senténcia ejecutori~da en
 <GAICJE'll'A .lT\UDlliCllAIL 717

juicio de divorcio quoad thorum d cohabi- de éstas, causal de recusación o impedimen-

tationem, es atentado grave contra el honor to. De ella, como de la enemistad grave ha
del cónyuge inocente, según el ordinal 29 del dicho la Corte que no requiere demostración,
artículo 1025 del C. C., y es Por tanto, causal pero sí la expresión de los motivos que la
de indignidad en el cónyuge culpable para han determinado. (Casación Penal. Febrero
recibir la herencia abintestato de aquél. 9 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163~64) .139, 2''
b) N o hay razón plausible para sostener
-26-
que el adulterio de la mujer es atentado gra-
ve contra el honor del marido, pero no el AMISTAD (Como causal de impedimento)
adulterio de éste contra el honor de la mu-
Es· el sentimiento de la gratitud el que da
jer. La obligación de guardarse fe (a. 176
origen con· más frecuencia, en los espíritus
C. C.) pesa por igual sobre ambos; el matri-
nobles, a la íntima amistad; y aunque ésta
monio es contrato bilateral, con una cabal,
podría superarse en muchos casos, no obs-
profunda y estricta equivalencia y conmu-
tante el poderoso influjo de su accioo per-
tabilidad; la indivisibilidad del enlace impi-
turbadora, por la rectitud del funcionario en
de que uno de los cónyuges adquiera o con-
quien concurre, bueno es -por otra parte-
traiga más derechos u obligaciones sustan-
que toda sospecha de parcialidad en el juez
ciales que el otro; el hécho de haber desapa-
o magistrado se disipe mediante su separa-
recido el delito de adulterio (el de la cónyu-
ción del negocio, en guarda, a la vez, de su
ge), no significa que haya desaparecido el
propia reputación y del acatamiento y res-
adulterio como atentado contra el honor de
peto debidos a la aclministración de justicia.
los cónyuges, sino que la ley los ha igualado
Casación Penal. Febrero 9 de 1956. Tomo
en cuanto al cumplimiento y a la infracción
LXXXII. Nos. 2163-64) ........ 140, 1~ y 2~
del mismo deber.
e) La sentencia ejecutoriada que requiere -27-
el ordinal 2'? del artículo 1025 del C. C., es,
AMPAIRO DlE' POJBIREZA (Debe ventilarse
por lo general, de carácter penal; pero, cons-
por un procedimiento especial)
tituyendo el adulterio probado en juicio de
divorcio, atentado grave contra el honor del La cuestión relativa al amparo para liti-
consorte inocente, basta el fallo de divorcio, gar como pobre no puede ventilarse por la
r ya que hoy no es punible el de ninguno de vía o procedimiento ordinario, si'no por un
los cónyuges. (Casación Civil. Abril 6 de procedimiento especial que no es otro que
1956. T. LXXXII. N9 2167) ... 561, 1 a y 2~, aquel que expresamente establece el C. J.
562, 1:¡. y 2~~- y 563, lt¡. y 2~ en el Cap. III, Tít. 16 del Libro 29 (artículos
584 y ss.), que constituye el juicio denomi-
-25- nado "amparo de pobreza" que es, estricta-
mente hablando, u¡n juiCio especial. Así lo
AMXS'I' AD (Como causal de impedimento)
afirma el profesor Hernando Morales en su
La amistad -que es el "afecto personal, obra "Curso de Derecho Procesal Civil", par-
puro y desinteresado, ordinariamente recí- te general, 2"' ed., pág. 482: "Esta actuación
proco, que nace y se fortalece con el trato", -dice- constituye un verdadero juicio es-
s;egún el Diccionario de la Lengua- consti- pecial que ha debido reglamentarse dentro
tuye por voluntad del legislador, cuando es de éstos, ya que el Código Judicial en su ar-
íntima y vincula al juez o magistrado con tículo 109, numeral 6, la incluye entre los
las partes o con los apoderados o defensores juicios de que conocen los Jueces c}e Circui-
 GACIE'll'A Jf1UllllllCllAIL

to". (Casación Civil. Mayo 14 de 1956 .. T cías. A su turno, el artículo 39 del Decreto
;LXXXII. N9 2167) ................. 496, la Legislativo 243 de 1951 redujo a la tercera
-28- parte los térmiJ;ws del artículo 353 citado, de
modo que en tratándose de negocios que ha-
AMPARO JDJE POBREZA (lEl juicio en el yan de cursar ante esta Corte por causa d.e
·cual se solicita este arnJlllaro es distillll.to de los recursos relacionados, los términos son
aquel para el cual se ha pedido el amparo) de 10 y 20 días, respectivamente, según se
Tanto el juicio de amparo de pobreza co- trate de autos interlocutorios o de senten-
mo aquel para el cual se ha impetrado el am- cias. (Negocios Generales. Mayo 30 de 1956.
T. LXXXII. N9 2167) ...... 698, 2~ y 699, 1~
paro, son juicios completamente distintos,
independientes y separados sin que ninguno
de éstos esté condicionado por la decisión -30-
que recaiga en el otro; cada uno sigue su
APRJECIACWN JDJE PRUEBAS (Soberallll.ía
tramitación propia sin que el uno llegue a
del fallador de insta:ncia)
atacar la naturaleza del otro. De tal mane-
ra que si el juicio para el cual se ha pedido
Es de suma importancia en el desenlace
el amparo es ordinario o ha tomado tal ca-
definitivo de la litis, y por consiguiente, en
rácter, el juicio de amparo de pobreza no se
la dispensación de la Justicia, el examen es-
convierte por ello en ordinario sir;o que con-
merado de las pruebas por parte de los Tri-
serva siempre su naturaleza propia de jui-
bunales falladores, puesto que en razón de
cio especial. (Casación Civil. Mayo 14 de
la autonomía de que gozan en esta materia,
1956. T. LXXXII. N9 2167) ........ 496, 2~
el tribunal supremo no puede variar el re-
-29- sultado de ese examen sino en casos excep-
cionales, esto es, de error de derecho o de
APJELACWN (Suministro de papel sellado)
hecho que aparezca de modo manifiesto en
Dispone el artículo 353 del C. J. que cuan- los autos.
do un expediente suba ante el Superior en
virtud del recurso de apelación, la parte o Con frecuencia ocurre que el examen de
partes interesadas están en la obligación de unas pruebas, efectuado más cuidadosamen-
suministrar, por lo menos, dos hojas de pa- te por el sentenciador, habría podido condu"
pel sellado para el repartimiento, y que si no cir a distinta conclusión de la adoptada por'
cumplen con este requisito dentro de los él, conclusión que, empero, no puede ser
quince días siguientes al recibo del proceso, afectada en casación, por no configurarse el
si se trata de autos interlocutorios, o dentro . error típico requerido, lo cual pone de pre-
de los treinta siguientes, si de sentencias, el sente la .responsabilidad que entraña la so-
negocio se reparte en papel común y se de- beranía del Tribunal de instancia, en lo ati-
clara, de oficio, ejecutoriada la providencia nente al examen de las pruebas. Lo ha dicho
objeto del recurso. El inc. 29 de la misma la Sala: "Ha sido doctrina constante de la
norma hace extensivo el anterior mandato Corte la. de que la apreciación de las prue-
a los negocios de que conozca la Corte Su- bas hecha por el Tribunal, debe ser respe-
prema en virtud de los recursos de apelación tada en casación aun cuando ella no sea
y casación, pero establece una diferencia en compartida Por la Corte". (Casación Givil.
cuanto a términos, pues fija 30 días para los Mayo 30 de 1956. T. LXXXII. N9 2167) ....
. autos irl;terlocutorios y 60 para las senten- 604, 1'-' y 2a
 Gii\IOJE'Jril\ .lflUDlliOllil\lL 719

-31- que no se han presentado las cuentas de co-

bro legalizadas)
ARRENDAMIENTO (Prueba de que se
adeudan los cánones del arrendamiento) N o sirve para liberar al dema11dado del
pago de los arrendamientos la alegación de
Demostr~da la existencia de la obligación, que no se han presentado las cuentas de co-
le corresponde al demandado probar que ella bro legalizadas, pues si la acreencia existe,
se ha extinguido por solución o pago efecti- la manera como haya de cobrarse adminis-
vo, o por cualquier otra causa legal, confor- trativamente es independiente del reconoci-
me al principio establecido por el artículo miento judicial que se haga. (Negocios Ge-
1757 del C. C.-A este respecto la Corte, ana- nerales. Marzo 21 de 1956. T. LXXXII. Nú-
lizando la naturaleza del contrato de arren- meros 2165-2166) .................. 417, 1''
damiento, ha sostenido: "Aunque el contra-
to de arrendamiento es bilateral, cumplida -33-
por el arrendador la obligación inicial de en-
tregar la cosa arrendada, él da acción eje- AUTO (El que se encamina a corregir una
cutiva Para el cobro de los cánones que adeu- irregularidad y declara sin validez la
da el arrendatario, según afirmación del actuación)
arrendador, siempl'e, se entiende, que el do-
cumento haya sido reconocido por el deudor El auto que se encamina a corregir una
y éste no pruebe que el arrendador dejó de irregularidad no resuelve, en. el fondo, la
cumplir las demás obligaciones de su incum- cuestión debatida, sino que declara sin vali-
bencia. Cuando se demanda el pago de los dez la actuación, y el mismo artículo 202 del
cánones que adeuda el arrendatario, convie- C. de P. P. dispone que aun en los casos en
ne anotar que, para acreditar la ·existencia que se omiten formalidades exigidas por la
de la deuda, no incumbe al arrendador pro- ley bajo sanción de nolidad para determina-
bar que el arrendatario no pagó los cánones dos actos, "se considerará, sin necesidad de
a que se contrae la demanda o cobro, una vez resolución especial, que tales actos no se han
que los hechos negativos de negación abso- verificado". (Casación Penal. Marzo 23 de
luta, no son susceptibles de prueba (prueba 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) .. 353, 1''
directa). Bástele al arrendador afirmar que
no se le han cubierto los arrendamientos co- -B-
rrespondientes a determinado lapso de tiem-
po para que haya de presumirse verdadero -34-
tal hecho, en tanto que el arrendatario no
presente prueba del hecho afirmativo del BUENA CONDUCTA ANTE'RWR (El ser
pago". (G. J. XXXVI, 139). (Negocios Ge- sujeto pasivo de un sumario no es prueba
nerales. Marzo 21 de 1956. T. LXXXII. Nú- de mala conducta para efecto de las circuns-
meros 2165-2166) ........ 416, 2a y 41:]', 1'~ tancias de mayor o menor peligrosidad)

Reiteradamente ha sostenido la Sala que

-32- el "ser sujeto pasivo de un sumario no es
prueba de mala conducta o de· haber sido
ARRENDAMIENTO (No libera al demanda- condenado, porque el sumario no es sino el
do del pago de los cánones la alegación de conjunto de diligencias que las autoridades
7211 Jf1IJJ[JilliClllUL

adelantan para averiguar si ·se ha cometido nera]mente presumir la lbue1111.a fe. (Subraya
un hecho delictuoso o una contravención"; la Sala). La presunción que la ley establece
y que "las simples sindicaciones no son cir: a este respecto en el artículo 769 del C. C.,
cunstancias de mayor peligrosidad, porque requiere, pues, como base indispensable Pa-
el resultado de la acción penal no se ha tra- ra poder actuar y producir sus efectos jurí-
ducido en un hecho concreto". (Casación Pe- dicos, la existencia, en quien pretende utili-
nal. Marzo 16 de 1956. T. LXXXII. N os. zarla,. de un título constitutivo o traslaticio
2165-2166) ...................... 347, 1~ de dominio, esto es, la prueba de una rela-
ción de derecho de las que confieren ordina-
-35- ria o derivadamente la propiedad de las co-
sas, sin la cual es imposible la conciencia de
BUENA FE (Su calificacióll1. en relación con haber adquirido una cosa por los medios que
la posesión) autoriza la ley. Sin esta prueba básica sobre
la fuente de la posesión no tiene en qué re-
Ajustándose al texto del artículo 768 del posar la presunción legal, y está bien que así
C. C., la jurisprudencia ha sentado doctri- sea, Porque las ventajas muy apreciables que
nas orientadas en el sentido que tal dispo- en materia de frutos concede la ley al po-
sición indica, pero unas veces con un crite- seedor de buena fe no tiene otra función que
rio extremadamente riguroso que excluía de la honestidad de su creencia, ya que en rea-
manera absoluta la buena fe en todo caso de lidad esas ventajas son recortes que se ha-
falta de título (fallo de 1891) y posterior- cen al derecho de propiedad". (Casación Ci-
mente consagrando una regla más elástica, vil. Marzo 22 de 1956. T. LXXXII. Números
con espíritu más amplio y en forma relativa 2165-2166) ................... 2(;1, 1'' y 2a .
(fallo de 1941, G. J. 1LI, 172 y 173).
Dice esta sentencia: "La boll1.a fid.es ha de -e--
considerarse, como ya ha tenido ocasión de
expresarlo esta Sala (G. J. T. 47, pág. 465), -36-
como una realidad jurídica actuante y no
simplemente como una intención de legali- CADUCHDAD DE lLA ACCWN
dad y una creencia de legitimidad, en forma
que la cuestión predominante cuando se tra- La extinción d@ la acción que por minis-
te de apreciar la buena fe ha de considerar- terio de la ley así se opera, no equivale a la
se menos en el hecho psicológico de creer figura jurídica de la prescripción porque
que en la razón de la creencia, esto es, eill e) tanto ésta como el término p_erentorio o pre-
cómo y ]llOr qué se cree. (Subraya la Sala). fijado son dos instituciones legales que no
Si es necesaria la conciencia de una adquisi- pueden confundirse dadas las características
ción legítima para que la fe del poseedor esenciales que las diferenCian, aunque pro-
sea buena, resulta una relación o conexidad duzcan lo111 mismos efectos relacionados con
tan íntima entre el título originario de la la extinción del derecho y de la acción. El
posesión y la creencia honesta de la propie- término perentorio lo ha considerado la ju-
dad, que no es posible admitir la buena fe risprudencia como el fenómeno jurídico de
en quien posee sin ningún título. , caducidad, y lo ha admitido como medio de
"J.. a falta de todo títuii]o, especialmente en extinguir las acciones en juicio Por el trans-
materia immobiliaJria es uma circumstancia curso del tiempo. Así pues, cuando la ley
jurídicamente anormai t¡llle no permite ge- consagra un término perentorio, NO puede
 GAI.ICIE'li'A .Vll.J]]Il!ICJ!AIL 721

alegarse por el _demandado en juicio la ex- sación Penal. Febrero 14 de 1956. Tomo
cepción perentoria de prescripción extintiva ,LXXXII. Nos. 2163-64) ... 150, 2'' y 151, 1"
de la acción, sino la caducidad o expiración
del término prefijado como medio de extin- -38-
ción del derecho que por dicha acción se re-
clama. Y la razón de esto estriba en que los CAMBIO IDJE JRADICACWN (Finalidade~">
plazos prefijados surten sus efectos y actúan de esta medida)
de pleno derecho, sin que haya necesidad de
que el demandado los oponga en sus alega- El cambio de radicación de un proceso pe-
ciones, porque el juez puede declararlos ofi- nal tiende a asegurar la honesta y serena
ciosamente cuando quiera que aparezca que administración de justicia y la confianza co-
el término perentorio se ha vencido sin ha- lectiva en la imparcialidad de los jueces,
berse iniciado la acción dentro de ese lapso, cuando en el lugar donde debe juzgarse al
pues entonces se considera que la vía judi- responsable han surgido particulares cir-
cial o de derecho que la ley concede quedó cunstancias sociales que pueden perturbar
clausurada, es decir caducada la acción, sin el criterio de los juzgadores, o el esclareci-
que sea dable al juzgador entrar a deducir miento del delito, o influir en la merma de
las consecuencias del litigio, por mandato de los derechos y garantías de las personas que
la misma ley. Sobre este tema se ha pronun- intervienen en el proceso. Se recurre enton-
ciado la Corte como puede verse en fallos de ces a dicha medida precautelativa, a fin de
esta Sala de noviembre 8 de 1955 (LXXXI, evitar tales riesgos, sin que ello implique un
942), y de octubre 19 de 1944 (LXI, 587). cargo concreto contra la rectitud de los fun-
(Negocios Generales. Marzo 21 de 1956. T. cionarios que conocen o deben conocer del
LXXXII. N:os. 2165-2166) . .433, 2~ y 434, 1~ asunto. Se trata simplemente de garantizar
su independencia y, libertad funcienal y los
-37- intereses de la justicia. Y en este orden de
ideas, no se requiere una Plena prueba so-
CALUMNIA lE INJURIA (Competencia pa· bre los motivos que justifiquen el cambio de
ra conocer de estos delitos cuando la infrac- radicación, sino que basta que de los elemen-
ción se comete en territorio distinto al de la tos de juicio allegados se infiera la conve-
capital del respectivo DePartamento) niencia de sustraer el proceso del ámbito
anormal en que se mueve.
El inciso 29 del artículo 34 del Decreto La destacada posición social de los prota-
3.000 de 1954, deja la competencia a volun- gonistas del delito, o de alguno dé ellos, los
tad del querellante. en los .casos en que la ca- merecimientos u honores que los distingan
lumnia o la injuria se hubieren cometido en no son suficientes, por sí solos, para cambiar
territorio que no sea el de la capital del res- de sede un proceso. Pero si esos factores,
pectivo Departamento. Si optare por la pri- por una u otra causa. logran apasionar a las
mera de las hipótesis allí previstas, se sigu~ gentes del lugar donde debe hacerse el juz-
el procedimiento señalado en el estatuto es- gamiento, demostrando su simpatía o su
pecial de que se hace mención; pero la com- aversión hacia la causa del presunto respon-
Petencia se rige por las normas generales, o sable, entonces se forma un clima colectivo
sea por las de la legislación común, que· atri- que es inadecuado para la recta administra-
buye a los Juzgados Penales del Circuito el ción de justicia, y crea, por lo mismo, la ne-
conocimiento de aquellas infracciones. (Ca- cesidad de sacar el negocio de allí y llevarlo
722 GAICIE'Jr.& .lfl!JJ[])JICIIAI.JL

a otro Distrito Judicial, como medida de pre- das Por la ley, constituyen una verdadera
caución. (Casación Penal. Marzo 10 de 1956. confesión contra su autor, de lo que en ellas
T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ........ 327, 2'!- conste. De consiguiente, a las cartas misivas
y 328, 11¡. es aplicable la norma del artículo 645 del C.
J. sobre reconocimiento tácito: una carta se
-39- tiene por reconocida cuando habiendo obra-
do en los autos con conocimiento de la parte
CAMBTIO DE RADTICACWN (Por sufrir el obligada o de su apoderado, no se ha obje
!'rocesado de la enfermedad de Hansen o tado o redargüído de falsa para que la parte
lepra) que la presenta pruebe su legitimidad. (Ca-
sación Civil. Abril 9 de 1956. T. LXXXII.
Si la ley autoriza el cambio de radicación Nos. 2165-2166) ................... 273, 2~
de un proceso para los sindicados que sufren
ele una enfermedad grave debidamente com-
probada, con mayor razón se tomará esa de- - 4ll-
terminación cuando el procesado se halla re-
cluído en un leprocomio por sufrir la enfer- CASACWN CTIVTIL (Técnica dle~
medad de "Hansen" o lepra, medida que es
conveniente no sólo para los intereses de la Si ha debido entenderse que la acción de-
justicia, sino también para los del propio ducida fue por culpa contractual, en el caso
sindicado, ya que la actuación procesal y el de perjuicios ocasionados a un pasajero, aun-
conocimiento del negocio -en estos casos que el cargo examinado sea razonable o ad-
especiales por disposición expresa del Legis- misible, la sentencia sería incasable, porque
lador está atribuída a los Jueces de Circuito el resultado en fallo de instancia proferido
del .respectivo Leprocomio...:.__ quienes actúan Por la Corte sería el mismo del Tribunal si-
con el carácter de Jueces Superiores (ar- tuando la cuestión en el terreno de la res-
tículo 12, ley 20 de 1927). ponsabilidad contractual, ya que daño, per-
juicios y culpa, son los mismos y las conse-
Comprobada la enfermedad grave, por cuencias jurídicas para la empresa respon-
una parte, y determinada la competencia de sable, quizá más graves. (Casación Civil.
los Jueces por otra, el concepto de la Corte Abril 13 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-
será favorable al cambio de radicación, y así 2166) ............................. 288, 1'!-
habrá de resolverse. (Casación Penal. Abril
25 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ...
383, 2~ y 384, 1a ~ 42-

-40- CASACTION (Técnica de)

CARTAS MTISTIVAS (Son documentos priva- Ante la Corte no basta enunciar las pre-
dos.-Su :reconocimiento tácito) tendidas violaciones en que haya incurrido
el sentenciador; es preciso indicar en forma
Las cartas misivas son documentos priva- clara y precisa cuáles son los fundamentos
dos, a las cuales se aplican las normas lega- legales para pedir la infirmación del fallo.
les sobre el valor probatorio de éstos. Reco- (Casación Civil. Mayo 11 de 1956. Tomo
nocidas en cualquiera de las formas señala- LXXXII. NQ 2167) ................. 481, 2~
 G AClE T-A .JrUJDl!Cl!AlL 723

-43- infundadas al tiempo mismo en que dispuso

refaccionar la partición por otros conceptos.
CASACWN (Técnica de) Está, pues, sometida a los poderes discre-
cionales del juzgador en la instancia la pro-
Varios son los motivos o causales por los Posición conducente a saber si la cuenta re-
cuales procede el recurso de casación, y ello:;; hecha se encuentra conforme con las obje-
están taxativamente enumerados en el ar- ciones que en su oportunidad prosperaran;
tículo 520 del C. J., y ante la Corte es obli- y su juicio al respecto no es censurable. en
gación del recurrente citar cuál o cuáles son casación, a menos que adolezca de ostensi-
los que tiene para. acusar la sentencia, enun- ble arbitrariedad. (V. cas. abril 20 de 1955,
ciando la causal o causales que se tengan LXXX, 41). (Casación Civil. Mayo 28 de
1
para pedir la infirmación del fallo acusado, · 1956. T. LXXXII. N 9 2167) ......... 594, 2'
según el artículo 553 ibídem. Esto, entre
otras razones,· para facilitar el examen que -46
de la demanda de casación debe hacer la
Corte al estudiar el recurso. (Casación Ci- CASACION (Libertad de apreciación del
vil. Mayo 25 de 1956. T. LXXXII. N<? 2167) juzgador de instancia para determinar la
581, 2a y 582, P importancia de las partidas en la rendición
de cuentas)
-44-
Expresa el artículo 2181 del Có9igo Civil,
CASACWN (Contra sentencia aprobatoria al imponer el deber al mandatario de dar
de una partición) cuenta de su administarción, que sólo las
partidas importantes de las cuentas requie-
En el recurso de casación contra la sen- ren documentación.
tencia aprobatoria de una partición no pue- Importancia es entidad, y debe medirse en
den proponerse cuestiones extrañas a las concreto, de acuerdo con las peculiaridades
objeciones oportunamente formuladas y des- de las cuentas que se examinan. De donde
echadas en la sentencia recurrida. (Casación surge la relatividad del concePto y, por ello,
Civil. Febrero 28 de 1956. T. LXXXII. Nos. el amplio poder de apreciación que al res-
2163-64) .......................... 114; 1~ pecto compete al juzgador en la instancia, no
censurable en casación síno ante el clamor
-45- de la evidencia procesal. (Casación Civil. Fe-
brero 4 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64)
CASACWN (Contra sentencia aprobatoria 22,1 (\y 2~
de partición verificada en juicio divisorio)
-47-
Dentro de la regulación jurídica aplicable
a los juicios divisorios está previsto que re-' CASACKON (El. sentenciador es soberano
hecha la cuenta en cumplimiento del decreto en la calificación de la divisibilidad o indi-
judicial admisorio de · objeciones, concluye visibilidad de la conf~sión)
dentro del Proceso la posibilidad de que se
presenten reparos al trabajo del partidor. La calificación del reconocimiento de la
Menos aún habrá aptitud procedimental pa- confesión como divisible o indivisible es pun-
ra revivir objeciones que el juzgador estimó to que por lo común escapa al recurso ex-
7241 .lf1UDJICJ!AlL

traordinario, porque el arbitrio judicial tiec inmueble y no la del estado civil y que por
ne en la materia amplia cabida. (Casación no reunirse el requisito en cuanto a la cuan-
Civil. Febrero 4 de 1956. T. LXXXII. Nos. tía necesaria para la procedencia del recur-
2163-64) ........................... 24, 1a so, éste debía negarse.
La Corte considera que la acción por me-
-48- dio de la cual el actor reclama la restitución
del inmueble no sólo es conexa sino que está
CASACWN (Dictamen pericial) subordinada a la de estado civil, de suerte
que la procedencia de aquélla depende ele la
Si desechó el sentenciador el concepto de prosperidad de ésta. En tal~s condiciones, es
los peritos porque no lo encontró debidamen- forzoso decir que el recurrente tiene interés
t~ fundado, y esta apreciación no pugna con jurídico en los resultados de la sentencia
la realidad de los hechos, ese concepto del contra la cual recurre, y siendo así, la cuan-
Tribunal es intocable en casación. (Casación tía no juega el papel que le corresPondería
Civil. Febrero 11 de 1956. T. LXXXII. Nos. si la acción principal no versara sobre esta-
2163-64) ........................... 49, lo do civil. (Casación Civil. Febrero 16 de 1956.
T . .LXXXII. Nos. 2163-64) .......... 75, 21)
-49-
- 5ll --
CASACKON (lP'or errónea apreciación
de pruebas) CASACKON (lExamen de los cargos cuando
el recurso es doble)
Seglán doctrina constante la apreciacwn
de las pruebas hecha por el tribunal debe ser Disponen los artículos 537 y 538 del Có-
respetada en casación aun cuando no sea digo Judicial que la Corte debe examinar en
compartida por la Corte comoquiera que el orden lógico las causales aducidas y si en-
recurso no tiene por objeto hacer un nuevo cuentra fundada alguna, no considera las
análisis de los elementos probatorios ni rec- restantes, infirma el fallo y dicta en su h,t-
tificar el criterio del fallador de instancia gar la resolución que corresponda.
sobre puras cuestiones de hecho; tal apre- Cuando el recurso es doble, o sea, inter-
ciación sólo puede ser variada cuando se en- puesto por ambas partes, generalmente el
cuentre un error de derecho o un error de orden lógico 1ndica que se examinen en pri-
hecho evidente. (Casación Civil. Febrero 14 mer términ0 los cargos hechos por el recu-
de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64) .. 63, 2g. rrente demandante, pero en casos como el
y 64, 1~ presente ~n que la aspiración de aquél es la
de agravar la condena Pronunciada, y las del
-50- demandado persiguen la plena absolución, o,
al menos, que se reparta la carga de la in-
CASACWN (lP'rocede el recurso c1l!ando la demnización por intervenir concurrencia de
a~Cciónreal, aunque su cuant'ía sea inferior a culpas, si es que alguna puede imputarse al
la exigida ]l)or lla ley, está subordinada a la Municipio, el orden lógico no coincide con el
de estado civil) cronológico procesal de fundamentación de
los recursos, porque nada se lograría con ca-
El Tribunal, en el caso, consideró que la sar la sentencia por encontrar fundados los
acción principal era la de restitución de un cargos que hace el demandante para agra-
 GA(;JE'FA Jl[J[)][(;J!AIL 725

var la condena, con base en la responsabili- especial que no asume ni puede asumir el
dad deducida, 1'li al fallar la Corte en instan- carácter de ordinario, y de conformidad con
cia llega a la conclusión de que debe absol- lo establecido por el artículo 519 del C. J.,
ver o, en subsidio, reducir la condena, si es- la sentencia que en él se pronuncie no Pue-
tima que debe aplicar el artículo 2357 del de ser acusada por medio del recurso extra-
Código Civil, por considerar que la víctima ordinar~o de casación. (Casación Civil. Ma-
del accidente incurrió también en culpa. (Ca- yo 14 de 1956. T. LXXXII. N,9 2167) . 496, 2~
sación Civil. Febrero 28 de 1956. T. LXXXII.
N os. 2163-64) ..................... 102, 2~ -54-

-52- CASACION (lErrores en la apreciación de

la Jl)rueba testimonial)
CASACWN (Cuando una sentencia se funda
en varias razones, deben atacarse todas ellas Si la desestimación que hizo el Tribunal
para poder infirmarla) · de los testimonios estaba dentro de su liber-
tad para apreCiar las pruebas, su juicio no
Para saber si la sentencia puede casarse, puede revisarse en casación, lo que equivale
apareciendo fundado un cargo, es necesario a decir que no está probado el error de he-
averiguar si tiene otro fundamento esen- cho alegado. Y si no existe ese error, menos
cial, pues si una providencia se apoya en va- existe el error de derecho en la apreciación
rias razones, cada una de las cuales sería de esas mismas pruebas, porque el artículo
suficiente para proferir la parte resolutiva, 69'7 del C. J., debe entenderse en su propio
es necesario atacarlas todas, pues de lo COJ?.- sentido, para el caso de que no ex~sta el fac-
b·ario es forzoso concluir que la demanda de tor que autoriza al sentenciador para pres-
casación es trunca y la Corte. no puede su- cindir de la prueba testimonial, de acuerdo
Plantar al recurrente. con el artículo 702 ib. (Casación Civil. Mayo
En sentencia de 12 de agosto de 1930, dijo 25 de 1956. T. LXXXII: N9 2167) .... 583, 1a
la Corte. que cuando un fundamento de la
sentencia del Tribunal que por sí solo sirve -55-
para sostener la parte resolutiva de la sen-
tencia, no ha sido combatido en casación, CASACKON (No toda equivocación del sen-
aunque el otro de los motivos pudiera ser tenciador puede causar la infirmación del
erróneo, a la Corte no le ~ería dado infirmar fallo)
el fallo acusado. Constante ha sido la juris- . No toda equivocación del juzgador de ins-
prudencia de la Corte. en el sentido indicado. tancia configura agravio generador de la in-
(Cqsacióu" Civil. Marzo 14 de 1956. Tomo. firmación de la sentencia. Lo cual reduce
LXXXII. Nos. 2165-2166) .239, 2'!- y 240, 1:;~. considerablemente en casación la posibili-
dad de los errores en el examen de los ele-
-53- mentos probatorios. No puede decirse con
certeza dónde está el error, en qué consiste,
CASACKON (No procede. contra la senten- sino cuando es éste de la entidad que con-
cia que decide un juicio de amparo d.e po- templa el artículo 520. De donde .se colige
breza) la importancia de la acti~idad estimativa de
las pruebas y el esmero con que debe ser
Como el juicio de amparo de pobreza es Gaceta-2
·726 .lllUIDIIICIIAIL

ejecutada. (Casación Civil. Mayo 30 de 1956. traordinario establecido por el Decreto 3.000
T. LXXXII. N<? 2167) .............. 604, 1~ para las condenas por los delitos de calum-
nia e injuria. (Casación Penal. Enero 24 de
-56- 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64) .... 134, P

CASACKON IPENAJL (Téc1rnnca de) -59-

Es justo el reparo que el señor Procurador CASAC:WN (lEs iltladmisible el recurso cua¡¡¡-
le hace al escrito de demanda de casación do el máximo de la pena no es ni excede de
en cuanto a su falta de una petición concre- cinco años)
ta. Y también debe anotarse que no ofrece
ella un previo relato de los hechos, condición El artículo 557 del C. de P. P. consagra el
si no absolutamente obligatoria por lo me- recurso de casación para las sentenci!ls de
nos favorable al buen entendimiento de lo segunda instancia dictadas por los Tribuna-
que es materia de la controversia. Pero tam- les en causas que hayan conocido los Jueces
bién debe decirse que el carecer de estas de Circuito por delitos que tengan señalada
formalidades -si de otro lado la demanda una pena privativa de la libertad cuyo máxi-
revela o deja traslucir un esfuerzo de su au- mo sea o exceda de cinco años; es decir, el
tor para justificar el recurso-, no es de por recurso de casación se concede por dos mo-
sí razón suficiente para declarar desierto el tivos: uno atinente a la calidad del funcio-
recurso. (Casación Penal. Enero 20 de 1956. nario que dicta la sentencia de primera ins-
T. LXXXII. Nos. 2163-64) ...... 128, 1'~- y 21). tancia, y otro en consideración a la pena.
;La reunión de estos requisitos da lugar al
-57- recurso; la ausencia de uno de ellos impide
que él sea admisible.
ICA§ACKON (Por erróltlea aJlllreciación Las penas que en la respectiva sentencia
de pruebas) se imponen deben corresponder a una infrac-
ción específica, concreta y determinada Por
N o porque alguna parte de la prueba a la ley, tanto en sus elementos morales y ma-
que se haga alusión en la sentencia al dedu- teriales, como también en lo que hace refe-
cir la responsabilidad resulte débil, por obra rencia a circunstancias modificadoras de la
de algún vicio que afecte no lo intrínseco de responsabilidad, ya que la sanción debe con-
ella sino sus peculiaridades extrínsecas, pro- sultar no sólo el precepto básico que sirve
cede, en casación, desconocer la validez del de norma para fijarla, sino aquellas dispo-
fallo, si éste se basa en otras que también siciones que se relacionan con la norma prin-
lo han determinado. (Casación Penal. Enero cipal y que por ser circunstancias modifica-
20 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64) .... doras de la responsabilidad influyen necesa-
130, 1'! riamente en la individualización de la pena.
En otros términos, la sanción imponible no
-58- es sólo la contemplada por la ley Para el de-
lito en su forma genérica, sino la que resul-
ICA§ACKON (Es el recu.nrso para los delitos te de combinar la disposición base con aque-
de calmpnia e i1rnjuria) llas otras que la complementan dándole al
ilícito una fisonomía particular.
Casación y no revisión, fue el recurso ex~ Como en el caso sub judice la pena impo-
 GACJE'.ll.'.ti\ JUDl!Cl!AlL 7.27

nible de acuerdo con la sentencia no es la de ellas -principal y modificadora- la pena

determinada por el inciso 29 del artículo 374 imponible que sirve de base para aceptar o
del Código Penal disposición base, sino la re- negar el recurso de casación.
sultante de combinar esta disposición con el Si el delito -lesiones personales- fuera
artículo 79 de la 164 ele 1938 que modifica intencional, la pena sería de dos a seis años
la responsabilidad, la pena para efectos del de presidio, mas, como en el auto de proce-
recurso de casación disminuída bien sea en der y en la respectiva sentencia se admitió
las tres cuartas partes o la mitad de la se- por los falladores de instancia la modalidad
ñalada en la disposición base, no alcanza a la de la culpa, la tJena principal se disminuirá
pena fijada por el artículo 557 del C. de P. de las tres cuartas partes a la mitad; si se
P., el recurso no es admisible. (Casación Pe- aplica la sanción sobre la base del máximo
nal. Febrero 21 de 1956. T. LXXXII. Nos. o mínimo, la pena específica sería para el
2163-64) ...................... 165, 1~ y 2~ primero de tres años y para el segundo de
diez y ocho meses, tiempo menor al exigido
-60- por el ártículo 557 del C. de P. P. para la
viabilidad del recurso, toda vez, que la pena
CASACWN (Cómputo de la pena ]!liara la privativa de la libertad imponible al delito
procedencia del recurso) · así determinado, tiene que ser o exceder de
cinco años. (Casación Penal. Mayo 7 de 1956.
El recurso de casación contra la sentencia T. LXXXII. N9 2167) ..... 620, 2" y 621, 1~
de segunda instancia dictadas por Tribuna-
les Superiores de Distrito Judicial en causas -61-
de que hayan conocido los Jueces de Circui-
to, es procedente cuando el delito tiene como CASO FORTUITO (!El robo o el hurto no
sanción privativa de la libertad una pena constituyen caso fortuito sino probando que
cuyo máximo sea o exceda de cinco años. La no obstante las precauciones tomadas fue
sanción a que hace referencia el artículo 557 imposible evitar el suceso)
del C. de P. P. para la viabilidad del recur-
so, no es la pena impuesta en la respectiva Reitera la Corte la doctrina contenida, en-
sentencia sino la imponible de acuerdo con tre otros, en el fallo del 28 de abril de 1951
la ley, o sea la resultante de aplicar la dis- (LXIX, 555), según el cual: " ... los carac-
posición base que sanciona el delito in ge- teres esenciales de caso fortuito son la im-
nere con aquellas que -según el caso- mo- previsibilidad y la imposibilidad .. De consi-
difican la responsabilidad, qúe es · precisa- guiente, se está bajo el dominio de lo for-
mente la que corresponde al delito espeCífi- tuito cuando el deudor se imposibilita total-
camente determinado en sus elementos ob- mente para cumplir su obligación por causa
jetivos y subjetivos, y al cual hace referen- de un evento imprevisible. Cuando el acon-
cia el fallo. tecimiento es humanamente previsible, por
Las· disposiciones que se tomaron en cuen- mas súbito y arrollador de la voluntad que
ta para fijar la pena son: la del artículo 374 1)arezca, no genera el caso fortuito ni la
del C. P., disposición base que corresponde fuerza mayor. . . Sin duda el deudor puede
al delito intencional, y la del artículo 79 de verse en la imposibilidad de ejecutar la
la ley 164 de 1938, disposición complementa- prestación que le coq:esPonde, ]!lero su deber
ria que corresponde a la modalidad de las de previsión le permitía evitar encontrarse
infracciones culposas, siendo la resültante en semejante situación. : . Por consiguiente;
 .lJ1UIDl!Cll&lL

es racional que el deudor que alegue uno de expresamente la categoría del quebranta-
estos o parecidos acontecimientos, preten- miento de las normas sustantivas. (Casa-
diendo librarse del cumplimiento de su obli- ción Civil. Abril 28 de 1956. T. LXXXII. Nú-
gación, debe no sólo probar el hecho, sino meros 2165-2166) ................. 319, 2a
demostrar también las circunstancias que
excluyen la culpa ... Por ejemplo, el robo o -64-
el hurto son hechos que se pueden prever y
evitar con sólo tomar las precauciones que CA1USAJL P DIE CASACliON
indique la naturaleza de las cosas. No cons-
tituye caso fortuito sino probado que no Es proceder contrario a las normas de la
obstante aquellas previsiones fue imposible casación, el de los recurrentes que ven erro-
evitar el suceso". (Casación Civil. Abril 24 res de la calidad exigida, en todo juicio so-
de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ..... bre las pruebas, en toda conclusión del Tri-
290, ¡a. y 2~ bunal de instancia sobre el sentido y alcance
de ellas, confundiendo el error caracterizado
-62- tal como lo predice el artículo 520, ordinal
lQ del C. J., con simples y diversas valora-
CA1USAJL 1~ DIE CASACliON CliVlilL (IEll art. ciones que pueden formularse sobre una
636 de:i. C. J. es mna di.s]lllosicióJrn adjetiva) prueba, posiblemente todas ellas razonables,
pero muy lejos de imponerse ninguna como
El artículo 636 del Código Judicial se ha la única cierta, evidente e invulnerable. (Ca-
considerado como disposición simplemente sación Civil. Mayo 30 de 1956. T. LXXXII.
adjetiva, cuya inobservancia no conduce ni N<? 2167) .................... 00 .605, 1~
00

puede servir de fundamento a la casación.

(Casación Civil. Marzo 8 de 1956. Tomo -65-
LXXXII. Nos. 2165-2166) .......... 230, 2$
CA1USAJL 1" DIE CASAOON JP'IENAJL
-63- (lEn qué colllsiste)

CA1USAJL 1" DIE CASACliON (IEll recunnente El recurrente ataca la sentencia con base
debe ex]lllresar el coJrnce]lllto e~n que lfuneroJrn vio- en la causal 1~ por cuanto se condenó al reo
]adas las disposiciones qune cita eJrn la de- como responsable de robo frustrado. El Pro-
mamla) curador estima que estuvo mal enfocado el
cargo Por la causal 1a, pues debió invocarse
Es inconducente el cargo, basado en la la 2~, pero la Sala se aparta de tal aprecia-
causal P, cuando el recurrente no expresa, ción. En efecto, el demandante no plantQa
como debe hacerlo, si la violación de las dis- en este capítulo de su libelo un error proba-
posiciones sustantivas que cita lo han sido torio por parte del Tribunal al analizar los
"por infracción directa, o aplicación indebi- hechos referentes al delito imperfecto. Lo
da o interpretación errónea". Dentro del for- que él sostiene es que esa figura degradada
mulismo del recurso la Corte no puede mo- del robo "no se estructura dentro de nues-
verse sino en el ámbito que señale la deman- tra legislación". O sea, que el acto suscita
da y no Puede por lo tanto oficiosamente en- un punto de puro derecho que incide direc-
trar a examinar por qué concepto ha sido tamente en la causal 1a, pues ésta prevé la
violada la ley si el recurrente no manifiesta violación de la ley penal, ya Por haberla in-
 GAClE'.ll.'A JliJ][JIJICJIAJL 729

terpretado equivocadamente el sentenciador, toria con motivo de la causal segunda, cuan-

o por haberla aplicado en forma indebida. do no existe prueba del delito o de la res-
En la primera hipótesis -interpretación ponsabilidad del procesado, o cuando toda la
errónea- se incurre en desacierto sobre el recogida y aducida en el texto de esa provi-
contenido de la norma legal, haciéndole pro- dencia o al menos su parte más expresiva y
ducir efectos que ella no contempló. En la concluyente, cae en el recurso extraordina-
segunda hipótesis -aplicación indebida- se rio por haberse demostrado su ineficacia.
interpreta rectamente el contenido del pre- (Casación Penal. Enero 20 de 1956. Tomo
cepto, pero se aplica a hechos o situaciones LXXXII. Nos. 2163-64) ............. 130, 1~
no regulados por el mismo. Y, precisamen-
te, a esto último equivale el cargo que for- -69-
mula el apoderado con base en el artículo 17
del C. P. (Casación Penal. Mayo 21 de 1956. CAUSAIL 2a DJE CASACWN (lEn qué
T. LXXXII. N9 2167) .............. 653, 1'), consiste)

-66- La causal segunda de casación no se enea-

. mina a que la Corte, en un caso concreto,
CAUSAL 2" DJE CASACITON CITVITJL emprenda el estudio de todas las pruebas
del Proceso para decidir si está o no demos-
N o puede ser aceptada la causal 2a de ca- trado el cuerpo del delito, o la responsabili-
sación por el hecho de que el Tribunal en el dad del incriminado, o las circunstancias mo-
fallo recurrido hubiera negado las peticiones dificadoras que hayan influído en la indivi-
de la demanda, ni es procedente para funda- · dualización de la pena. Ello .es tarea propia
mentar esta causal citar como violadas dis- de los juzgadores de instancia. Lo que dicha
posiciones sustantivas. La causal sólo opera causal permite en este recurso extraordina-
cuando "la sentencia no está en consonancia rio es examinar si el Tribunal, al apreciar
con las pretensiones oportunamente deduci- las pruebas, incurrió en un yerro extremo y
das por los litigantes". (Casación Civil. Abr!l evidente que lo llevó a dar por establecido
28 de 1956. T. 1LXXXII. Nos. 2165-2166) .. un hecho que no sucedió, o a negar la exis-
319, 1~ y 2~ tencia del que sí acaeció, o a no tomar en
-67- cuenta otro que se halla acreditado en los
autos; o también cuando a los elementos de
CAUSAL 2" DlE CASACWN convicción les atribuyó un valor probatorio
que la ley no les da, o les desconoció el que
Contra fallo totalmente absolutorio no ésta les asigna. (Casación Penal. Mayo 21
prospera la causal segunda de casación. (Ver de 1956. T. 1LXXXII. N9 2167) ...... 650, 2~
G. J. LXXVIII, págs. 106 y 137 y LXXXI,
pág. 723). (Casación Civil. Mayo 21 de 1956. -70-
T. LXXXII. N? 2167) .............. 524, 1~
CAUSAL 29 DJE CASACWN (lEs improce-
-68- dente en Jos juicios en que interviene ei
Jurado)
CAUSAL 2a DJE CASACITON PlENAL
La Corte en ·esta sentencia reafirma la te-
Hay lugar a casar una sentencia condena- :;;js de que la causal 21). de casación es inope-
730 ,1J1[Jl!J)llCllAlL

rante en los juicios en que interviene el Ju- mento en la decisión del Juri sino en los he-
rado. chos y pruebas del proceso como en los jui-
Al negar el recurso por esta causal (art. cios de puro derecho, y, ya también, porque
567, numeral 29), la Corte no asume el ca- el veredicto cuando -en las instancias del
rácter de legislador -como lo afirma el de- juicio- no ha sido declarado contraeviden-
mandante- pues no crea ninguna disPosi- te ·(artículos 537 y 544), es inalterable y
ción nueva para aplicarla a cada caso con- constituye el fundamento inmediato de la
creto, ni omite el cumplimiento de 1~ ley sentencia, siendo las pruebas del sumario
para no darle vigencia jurídica. Lo que ocu- su fundamento mediato.
rre, es que el examen de hechos y pruebas Si la Corte aceptara como impugnación del
del proceso -en los juicios por Jurado- .fallo -en los juicios por Jurado- la causal
corresponde apreciarlos y calificarlos a los 2a del artículo 567 del C. de P. P. al invalidar
Jueces de Conciencia (artículo 27, Ley 4~ de la sentencia por estar en desacuerdo con la
1943); el Juez de derecho únicamente apre- evidencia de los hechos procesales, el fallo
cia y califica las circunstancias de mayor o que la reemplazaría no se dictaría de acuer-
menor peligrosidad (artículo 499) y la Corte do con el veredicto (artículo 480) sino en
en casación no puede pasar Por alto el vere- desacuerdo con él, es decir, allí sí, violando
dicto para examinar los hechos, lJorque el la ley se incurriría en otro rnotivo de impug-
recu'rso, se ha dicho, no es una tercera ins- nación o sea, el de haberse dictado ]a seR11.-
tancia sino el camino que otorga el Legisla- . tencia en desacuerdo con el veredicto rll.el .lllll·
dor para examinar la sentencia frente a la rado, porque, caprichosamente se terminaría
ley .. Seguramente la interpretación en sen- con la institución del Jurado y con los man-
tido contrario conduciría a la afirmación que datos legales que la reglamentan.
hace el recurrente de que la Corte asume
funciones de legislador, pues examinaría la En cuanto al concepto del doctor Monea-
.sentencia sobre hechos y pruebas que por da, él se halla en pugna con el pensamiento
disposición legal no le fueron atribuídos ex- de la Comisión, cuando dice: "que no debe
presamente. existir causal por ser notoriamente injusto
En casación la Corte no puede prescindir el veredicto, sino únicamente cuando sea
del veredicto para estudiar los hechos cuan- contradictorio". Sí el pensamiento de los
do son elementos constitutivos del delito, Miembros de la Comisión Redactora del Có-
determinantes, eximentes o modificadores digo de Procedimiento Penal hubiera sido el
de la responsabilidad, ora porque esa atri- de darle cabída a esta causal (la segunda),
bución es propia de los Jueces de conciencia así lo hubiera expresado con evidencia y
y no de los jueces de derecho, bien porque claridad; mas no lo hizo, porque su criterio
al considerar los hechos para declarar el ve- quedó expuesto en el aparte transcrito. Y
redicto contrario a la evidencia procesal, se en cuanto a que las actas no fueron publi-
haría una sustitución del Jurado por la Cor- cadas y no. tienen valor legal, la Corte ha
te quien usurpando jurisdicción asumiría expresado que: "no se diga que las cuestio-
funciones propias de aquél y no las que le nadas actas no han sido publicadas ni fue-
están atribuídas por la ley, ora porque en . rón corregidas ni aprobadas por los Miem-
tratándose de juicios de. esta naturaleza, al bros de la Comisión. Pues la falta de publi-
estudiar los hechos se omitiría el veredicto cidad de· ellas no' destruye su autenticidad.
con violación expresa.de mandatos legale's y y el que no fueron corregidas ni aprobadaR
. al dictar sentencia no lo haría con funda- por sus autores ··es hecho que carece de :prue--
- .D"1UDlliCllAIL

ba para admitirlo". (Casación de 16 de oc- nunciamientos judiciales que al tenor lite-

tubre de 1953). ral de la ley. Participan más bien del carác-
N o Prosperando la causal alegada, es in- ter de autos interlocutorios, pues, lejos de
necesario el estudio de hechos y pruebas decidirse en ellos definitivamente sobre lo
tendientes a demostrar que el delito se co- principal del .i!licio (que es el objeto propio
metió en estado de ira e intenso dolor cau- de las sentencias), son la negación misma
sado por grave e injusta provocación, por- de los pres~puestps procesales; hecho impu-
que esta circunstancia modificadora de la tado, imputabilidad del mismo sujeto deter-
responsabilidad no fue considerada en el res- minado, su consideración como ilícito penal
pectivo auto de proceder ni en los cuestio- en la norma legal, y posibilidad de iniciar o
narios; por otra parte, el mismo tema con proseguir la acción. (Casación Penal. Abril
idénticas razones fue aduéido por el aboga- 3 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ...
do recurrente ante el Tribunal para pedir la 354, 2~
declaratoria de contraevidencia del veredic-
to, pero esa entidad no aceptó la Petición -73-
porque el Juri no hizo ninguna declaración
sobre el particular y porque el veredicto, en CESWN DE ClREDnos (Responsabilidad
estas condiciones, estaba en perfecto acuer- del cedente por inexistencia del crédito)
do con la realidad procesal. (Casación Pe-
nal. Febrero 14 de 1956. T. LXXXII. Nos. Cedido un crédito con el carácter de hipo-
2163-64) ............. 159, 2~ y 160, 1~ y 2"' tecario, si se demuestra que el gravamen
fue constituído sobre bien· que no pertene-
-71- cía al hipotecante, el cedente responde al
cesionario por la inexistencia del crédito, en
CAUSAL 6~ DE CASACWN CKVH. . aplicación del artículo 1965 del Código Civil,
en armonía con el 1964 ibídem, según el cual
Una nulidad de procedimiento no puede "la cesión de un crédito comPrende sus fian-
alegarse con base en la causal la del artículo zas, privilegios e hipotecas". Cuando el cré-
520 del C. J., sino dentro de la causal 6" del dito cedido no tiene existencia, _la responsa-
· mismo artículo. (Casación Civil. Abril 9 de bilidad del cedente no se hace efectiva ju-
1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) .. 277, 2~ dicialmente mediante la orden de ceder otro
crédito, sino mediante la condena del ceden-
-72- te a pagar al cesionario el valor de adquisi-
ción del crédito inexistente. (Casación Civil.
CESACION DEL PlROCE'IliKMIEN']['O (Las Febrero 8 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-
providencias dictadas en los casos del art. 2164) ...................... 29, 2~ y 30, 1~
153 del C. de P. P. participan del carácter de
autos interlocutorios) -74-

Los proveídos que los jueces profieren en CESWN DE DEJRECHOS HEJREDUAJRWS

las hipótesis contempladas en el artículo 153 (Efi~ctos de la sentencia que declara indigno
del C. de P. P. se han llamado impropiamen-· de suceder al cedente)
te sentencias por el legislador, y sentencias
sui generis por intérpretes menos atentos a Cuando se cede un derecho hereditario que
la verdadera natur¡:tleza de esta clase de pro- es objeto _4!: controversia judicial1 y del jui-
cio resulta que el cedente es declarado indig- acudir _al máximo. . (Casación Penal. Marzo
no de suceder al causante, los efectos de esta 16 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ..
sentencia, respecto del cesionario, se resuel- 347, 2a
ven de acuerdo éon las normas que rigen la
cesión de los derechos litigiosos, y en espe- -76-
cial la del artículo 1969 del C. G., según la
cual la cesión de un derecho de tal especie, CRJRCUNS'li'ANCllAS DJE MAYOJR Y MJE-
no comprende sino "el evento incierto de la NOJR PJEl..RGJROSIIDAID (l!<~n relación con Ua
lltis". (Casación Civil. Julio' i9 de 1956. T. tentativa de robo)
LXXXII. N<.> 2167) ................. 571, 1'~
Claro está que no pueden someterse al
mismo tratamiento represivo el sujeto que
-75- disfruta plenamente de la cosa sustraída, y
el que ninguna utilidad práctica. logra sacar
de ella. Pero tál aspecto del asunto mira sólo
ICRJRICUNS'li'ANCRAS DJE MA YOJR Y MJE- a la reparación del daño ocasionado ·por el
NOilr~~ÍLllGJROSRDAID (Libertad de lo~ juz- delito y al monto de la pena que debe impo-
gadores ]piara a]pllicar las sarruciomes en reia- nerse al reo, de acuerdo con los índices de
ci?n con estas circmnstarrucias) peligrosidad que señala el artículo 36 del C.
P.; más no a la cuestión relacionada con el
La norma del artículo 39 C..P. restringe momento consumativo de dichas infraccio-
la amplitud que el artículo 36 ibídem les da nes. (Casación Penal. Mayo 21 de 1956. T.
a los juzgadores para aplicar la sanción al LXXXII. N 9 2167) ................. 655, 2'-'
delincuente "dentro de los límites señalados
por la ley", guiándose siemPre por el crite- -77-
rio de la peligrosidad, que es el fundamento
y la medida de la pena. Porque, al tenor de COADYUVANCXA (Se necesita 11.1m. inte:rés
dicho artículo, bastaría una sola circunstan- jurídico, no basta el meramerrute ecom.ómico)
cia de mayor peligrosidad, por ejemplo, para
imponer la sanción extrema al responsable, La Corte ha dicho en repetidas ocasiones
cuando aquélla fuese de tal magnitud y sig- que no basta para intervenir como coadyu-
nificación que. no dejara duda sobre la más vante en un juicio un interés meramente
alta capacidad antisocial del autor del delito. económico; es necesaria la existencia de un
Con todo, el legislador (artículo 39) quiso vínculo jurídico .que haga procedente la in-
poner un límite a ese poder discrecional del ~romi§ión del terc'ero.
Juez, en tratándose de circunstancias de ma- . Y tarribién. ha e~présado: "El coadyuvan-
yor y menor peligrosidad, y fue así como te no es part~ en el. juicio; en el juicio no
estatuyó que sólo se puede llegar al máximo hay más que· dos partes: 1a actora o deman-
de la medida rePresiva, si únicamente éon- dante y la opositQra. o demandada. Quien
~urren circu~stancias agrav.antl~s, o' al míni- coadyÚva la ·acción del .demandante no pro-
mo' de ella, ctiando todas son ate~uántes. De muev~. pleito propio; a·.yiJda o defiende cau-
suerte que si a un mismo tiempo existen s·a ajena; su derecho seJir:rlita a. tal ayuda,
factores de ambas calidades -de mayor y ·Y: no tí·asinite- al ·ayudado. s~s propios fueros
de menor peligrosidad__:, la sarÍc_ióri sé tiene y sus peculiares privilegios".' (V.' cas. de 31
que adaptar más allá del mínimo, pero $in de agosto de. 1945, G. J. númé1"Q ~025-Q-is,
 <Gli\CIE'll'A Jll.JDl!Cl!AJL 733

Pág. 1116). (Casación Civil. Marzo 3 de H)56. fueren contrarias. En definitiva el Cuenta-
T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ........ 217, 2~ dante no hace otra cosa que reconocer un he-
cho: el saldo que resulta en su contra; y en
-78- ausencia de pruebas diferentes, la confesión,
en tal evento indivisible, marca el contenido
CONFJE'SWN (La rendición de cuentas es del fallo judicial para desatar el litigio. (Ca-
confesión a falta de otras pruebas sación Civil. Febrero 4 de 19.56. T. LXXXII.
N os. 2163-64) ......... 23, 1'-' y 21'l y 24, P
Del sistema positivo no se desprende que
en punto a las cuentas del mandatario exis- -79-
ta tal restricción de los medios de prueba
que haga inadmisible la confesión, según CONFESION (Su calificación correspondo
está organizada por el derecho. Al contra- al sentenciador de instancia)
rio: en innumerables casos será el reconoci-
miento ael obligado la base para liquidar laS' El calificar si el hecho confesado y el aña-
cuentas de su gestión. dido como explicación del principal es o no
La fisonomía de cada situación habrá de separable de éste, pertenece al análisis pro-
examinarse en concreto, de acuerdo con su batorio de los falladores de instancia, sin
propia individualidad y al tenor de las cir~ que pueda desecharse su estimación si n@ se
cunstancias de orden práctico que le prestan demuestra que se ha incurrido en error ma-
colorido. nifiesto o evidente. (Casación Civil. Febrero
Para el sentenciador las cuentas rendidas 21 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64). 85, 2~
en este proceso constituyen una confesión
indivisib_le, y ésta es la piedra angular del -80-
fallo. Mientras ese apoyo Permanezca en pie,
la decisión será firme. CONFESJION liNEQUliVOCA DE PATER-
Conforme al artículo 1763, del Código Ci- NliDAD (Cuando está contenida en una car-
vil, los asientos, registros y papeles domés- ta u otro escrito del pretendido padre, no
ticos únicamente hacen fe contra el que los reconocido Por su autor)
ha escrito o firmado, pero sólo en aquello
que aparezca con toda claridad, y con tal que Para que una carta u otro· escrito emana-
el que quiera aprovecharse de ellos no los do del presunto padre que contenga una con-
·rechace en la parte que Ii.~ fuere desfavora- fesión inequívoca de . paternidad, pueda ser
ble. Se advierte, entonces que el principio tenido como prueba de tal hecho, cemforme
allí consignado es el mismo con que e~tá re- al numeral 39 del. artículo 49 de la Ley 45 de
gida la confesión indivisible. Las anotacio- ¡' 1936 y en juicio sobre filiación natural, no
nei> privadas envuelven, en efecto, un reco- es necesario que esté reconocido por su au-
nocimiento extrajudicial para quien las hizo, tor cuando el juieio se sigue contra los he-
Y le obligan en la misma medida de lo que rederos del pretenso padre, y éstos no lo han
aparece: tanto en lo adverso como en lo fa- objetado o redargüído de falsedad.
vorable, y nada más. La prueba de ~otejo de letras o firmas es
Por lo cual, si llega a presentarse la situa- procedente sólo cuando "por la parte a quien
ción de que falten otras pruebas, qUien in- perjudique se niegue o se ponga en duda la
voca las partidas favorables de las cuentas autenticidad de un documento". Por consi-
privadas, no puede a la vez rechazar las que guiente, si ha operado un reconocimiento tá-
734 GACIE'Jl'A .JilU][)l!CliAL

cito del documento, no hay lugar a practicar preceptos que se han citado, si en su des-
el cotejo, y si así se hizo, el resultado de éste arrollo práctico no se cumplieran a cabali-
no puede prevalecer sobre ese reconocimien- dad las ordenaciones que ellos contienen.
to. (Casación Civil. Abril 9 de 1956. Tomo (Casación Civil. Mayo 25 de 1956. Tomo
LXXXII. Nos. 2165-2166) .......... 273, 2') LXXXII. N\' 2167) ............ 576, 1a y 2'-"

-81- -82-

CONFJESllON JUDXCllAlL DJE lP' A TJEJRNX- COMPETENCIA (La Corte no puede cono-
DAD NATURAL (lLos requisitos estableci- cer de una demanda contra la N ació:n JlliOr la
dos e~rn la ley para esta clase de reconoci- pérdida de unas mercaderías deJlllositadas en
miento dice~rn relación a la validez del acto) una aduana)

Las exigencias establecidas por los artícu- Sostiene el señor Procurador que la Sala
los 68 y 69 de la ley 153 de 1887 en cuanto carece de competencia para conocer de este
disponen que el supuesto padre "sea citado. negocio que es un reclamo por indemniza-
personalmente ante el juez a declarar bajo ción de pérdidas o daños sufridos en una
juramento si cree serlo, expresándose en la mercancía que fue destruída por el fuego
citación el objeto de ella", y que "si el de- cuando se Presentó un incendio en parte del
mandado compareciere y se hubiera repeti- terminal marítimo de Barranquilla, estando
do una vez la citación, expresándose· el ob- el cargamento respectivo bajo el registro de
jeto de.. ella, se mirará como reconocida la pa- importación de aquella aduana.
ternidad", no contiene una simple ritualidad
cuya inobservancia no conlleva la nulidad de Sin quebrantar el propósito de abstenerse
lo actuado en esas condiciones. Tales orde- de "razonamientos más propios de la causa
naciones que tienen un carácter imperativo, en litis ante otra jurisdicción" debe expre-
dicen relación a la validez misma de la no- sarse el considerando de que los asuntos vin-
tificación del. ''demandado" para que com- culadas con el ramo de aduanas, no obstante
parezca a absolver el cuestionario es.crito el argumento tan inteligente que contiene la
que se le ha formulado, tanto más cuanto demanda (a la cual excepciona el señor Pro-
que se trata de un acto ele trascendental im- curador), de hallarse el origen o proceden-
portancia en la vida civil: el reconocimiento cia de este pleito, en un contrato de depó-
de u.na filiación natural. De esa citación debe sito necesario celebrado por la Nación, es
el presunto padre tener un concreto conoci- imposible extender hasta el extremo la in-
miento sobre el objeto qye se persigue a fin terpretación del artículo 40 del C. J., que se
de que pueda medir las graves consecuencias·. refiere de manera exclusiva a las controver-
de todo orden que implica la manifestación sias Provenientes de contratos celebrados o
juratoria que la ley le exige o en caso de su que celebre la Nación, porque la controver-
negativa a comparecer con la declaratoria sia no tiene raíz u origen contractual sino
ele confesión. Y· tanto en la providencia que que se origina en otras causas que pueden
ordene la citación como en su notificación implicar responsabilidad del Estado en el
personal deben quedar las inc).ubitable¡; cons- manejo .de mercancías que se encuentran en
tancias de haberse cumplido con los requisi- las. aduanas por efecto de las leyes y de las
tos de rigor. disposiciones de carácter fiscal que estruc-
Fácil ~s suponer a qué no se Prestarían los · . turan, desarrollal'l o complementan medidas
 IGii\CIETil\ .JI1UDl!Cllil\lL 735

' fiscales
netamente originadas en cuestiones sus derechos. (Negocios Generales. Febrero
por razón del mencionado impuesto. 8 de 1956. T. LXXXII. Nos." 2163-64) .194, l'J

La Sala declara probada la excepción dila-

toria propuesta por el señor Procurador De- -85-
legado en lo Civil, de incompetencia de ju-
risdicción de la Corte. (Negocios Generales. éOMPETE'NCli:A (Para conocer de las ac~
Diciembre 2 de 1955. T. LXXXII. Nos. 2165- ciones sobre indemnización de perjuicios
2166) ......... 420, 2", 424, llJ. y 2a y 425, 2~ causados por trabajos públicos cuando haya
ocupación permanente de la propiedad pri-
vada)
-83-
Como consecuencia del fallo proferido Por
la Corte en Sala Plena el 20 de junio de 1955
COMPETENCJI:A (JDe las controversias que y mediante el cual se declaró inexequible el
provienen de contratos celebrados por la artículo 269 de la ley 167 de 1941, así como
Nación) también los artículos 261 y 268 inclusive, de
la misma ley, "pero sólo en cuanto regla-
Conforme al artículo 40 del C. J., sólo pue- mentan el ejercicio ante la Jurisdicción de
de conocer la Corte de los trámites del jui- lo Contencioso Administrativo de las accio-
cio ordinario en única instancia de las con- nes por indemnización de perjuicios por tra-
troversias que provienen de contratos cele- bajos públicos, con motivo. de ocupación per-
brados por la Nación; de tal suerte que fal- manente de la propiedad privada por la Ad-
tando ese presupuesto, y aunque existiera ministración Pública", corresponde hoy a la
por su parte interés en el negocio la compe- justicia ordinaria el conocimiento de tales
tencia no puede radicarse aquí. Esto ha sido acciones.
definido en numerosos fallos de Jos cuales
puede citarse como uno de los más recientes El artículo 29 del Decreto-Legislativo 0293
el de fecha 19 de junio de 1954, publicado en del presente año, dispone que cuando estos
la GACETA JUDICIAL número 2142, Tomo juicios "se hubieren iniciado ante la J uris-
LXXVII, pág. 929. (N,egocios Generales. Fe- dicción de Jo Contencioso Administrativo
brero 8 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64) con anterioridad al19 de septiembre de 1955,
192, 1$ pasarán a la justicia ordinaria en el estado
en que se encuentren". Para dichos juicios
· - 84- son de aplicación, según el artículo 39 del
mismo Decreto, los artículos 261 a 268 de
COMPETENCIA (JDe las controversias Pro- la citada le}r 167, con el exclusivo objeto de
venientes de contrato celebrado por la Na- finalizar la tramitación y de dictar las sen-
ción aunque ésta hubiera transferido sus tencias a que hubiere lugar, entendiéndose
derechos) .que se trata de la Sala de Negocios Genera-
les de la Corte Suprema de Justicia cuando
;La Corte es competente para decidir en tales artículos se refieren al Consejo de Es-
juicio de una sola instancia las controversias . tado, según dispone el artículo 49 ibidem .
provenientes de un contrato celebrado por . (Negocios Generales. Abril 9 de 1956. Tomo
la Nación aunque ésta hubiera transferido LXXXII. Nos. 2165-2166) .... .450, la y 2''
736 J1U!l))JIIOJIAIL

-86- de 1950), la norma del artículo 50 del C. de

P. P. invocada tanto por el Tribunal de Ma-
COMJPJETJENCKA (Para conocer de las accio- nizales como por el Juzgado Primero Supe-
nes sobre indemnización de perjuicios cau- rior de ese Distrito para determinar la com-
sados ¡por trabajos ¡públicos cuando no hay petencia en este negocio en razón de la gra-
ocupación permanente dl.e la propiedad pri- vedad del primer delito, falsedad en docu-
vada) mentos públicos, no tiene operancia ninguna
para dilucidar el problema de la colisión de
El artículo 261 del C. C. A. estatuye que competencias, porque, se repite, no trata de
"las indemnizaciones que se reclaman del resolver una cuestión sometida al conoci-
Estado con causa en trabajos públicos na- miento de diversas comPetencias, sino la de
cionales, se deci'den en una sola instancia por determinar el funcionario que con la misma
el Consejo de Estado, cualquiera que sea el competencia debe conocer de los delitos de
valor de lo reclamado". Esta disposición, lo falsedad y estafa cometidos en diversas ju-.
mismo que las contenidas en los artículos risdiceiones. Mas no existiendo disposición
262 a 268 del mismo Código, fue declarada especial que determilie la competencia para
inexequible por la Corte en sentencia de 20 los delitos conexos cometidos en distintas
de junio de 1955 "pero sólo en cuanto regla- jurisdicciones, su ocurrencia debe estimarse
mentan el ejercicio ante la jurisdicción de comprendida -como lo ha dicho la Corte en
lo Contencioso Administrativo de las accio- otras oportunidades- en la norma del art.
nes por indemnización de perjuicios por tra- 57 del C. de P. P.
bajos públicos, con motivo de ocupación per- Si los hechos, previamente, fueron pues-
manente de la propiedad privada por la Ad- tos en conocimiento de los funcionarios del
ministración pública". Obvio es entonces que Distrito Judicial de Manizales, si dentro de
tratándose de una acción incoada para obte- esta jurisdicción se adelantó la correspon-
ner del Estado simplemente indemnización diente investigación, si allí se llevó a efecto
de perjuicios por trabajos públicos, sin ocu- la detención y si· eh ese lugar se cumplieron
pación permanente de la propiedad privada, las diligencias más importantes del proceso,
el citado artículo 261 de exequible y, por es natural que la competencia se rige Por el
tanto, el conocimiento de esa acción corres- artículo 50 del C. de P. P. y así habrá de
¡~onde al Consejo de Estado. (Negocios Ge- resolverlo la Sala. (Casación Penal. Marzo 9
nerales. Abril 10 de. 1956. T. LXXXII. Nos. de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ....
2165-2166) ........................ 462, 2~ 324, 2Q

-87- -·ss ~

COMPJETJENCKA (Para conocer de delitos COMPJETENCKA (Para corrwce:r de~ delito

collllexos) ·d2 fuga de·¡presos)

Siendo los delitos de la falsedad en docu- No es admisible la excepción que, en re-

mentos públicos y de la estafa, en cuantía la·ción con el delito de fuga, le hace la Corte
que exceda de cinco mil pesos, de jurisdic- (LXVII; 614) a lá norma general contenida
ción y comPetencia -en primera instancia- eh el artículo· 55 del Estatuto Procesal, ~Se­
cte los Jueces Superiores de Distrito Judi- gún la cüal "es competente por razón del lu-
c_.,¡al (artículos 19 y 2<?, Decreto número 3347 gar aonde debe veli.tilarse el proceso, el Juez
 GACJE'll.'A Jrl!.JJDJICJIAJL !137

del territorio en que se comete la infrac- tuó a los menores de quince años en quie-
ción". - nes, además, concurriesen las circunstancias
Acaso la solución adoptada por la Sala en constítutivas del estado de especial peligrO-
situación semejante se debió a la convenien- sidad (artículo 29).
cia de que el sindicado de fuga sea juzgado Pero de esto no puede deducirse que el co-
por este ilícito penal dentro de la misma ju- nocimiento de un delito de robo cometido
risdicción en que se le adelanta el proceso por un menor de diez y ocho años le corres-
en cuya virtud fue detenido; pero no tra- ponda a la justicia ordinaria porque, desde
tándose de territorio indeterminado, ni de antes de expedirse el Decreto 0014, les es-
ninguna de las demás hipótesis contempla- taba adscrita la comPetencia a los Juzgados
das en los artículos 56 y 57 de la misma de Menores por el artículo 12 de la ley 83 de
obra, es del todo inacePtable acudir a una 1946, disposición que no puede considerarse
supuesta extraterritorialidad de los regla- suspendida por el referido Decreto 0014 por
mentos carcelarios para hacer distinciones no serie contraria. (Casación Penal. Marzo
que el claro tenor literal de la ley no con- 23 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ..
siente, en materia tan esencialmente vincu- 350, p
ladas, como ésta de la competencia, a la va-
lidez de los juicios. Si tal interpretación fue- -90-
ra verdadera, habría que concluir también
-arguyendo ab absurdo pues "eadem ratio CONCUSION (Elementos _del artículo 156
ibi eadem dispositio"- que el robo cometi- del C. P.)
do por el prófugo o la muerte del mismo a
manos de su guardián, no serían del cono- En el texto del artículo 156 del Código
cimiento del juez del territorio donde la a- Penal se exigen las siguientes condiciones
propiación indebida o el homicidio se cau- para que se configure el delito de concusión:
saron, sino del juez del lugar en que se ha- a) que haya un abuso del cargo o de las fun-
llara ubicado el establecimiento de deten- ciones que desempeña el responsable; y b)
ción a cuya reglamentación disciplinaria es- que constriña, es decir, que obligue o com-
tuvieran sometidos uno y otro. (Casación pela por la fuerza, o que induzca, o sea, que
Penal. Marzo 15 de 1956. T. LXXXII. N,os. instigue o persuada a alguien con el fin de
2165-2166) .................... 337, 1~ y 2"" conseguir para sí o para otro dinero o cual-
quier clase de utilidad. (Casación Penal.
-89- Abril 25 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-
~166) ............................ 380, 2~
COMPETENCIA (Para conocer del delito de
robo cometido ~or menor~AS de edad en pre- -91-
sencia del Decreto 0014 de 1955)
CONCUSKON Y COHJE'CHO (Cómo se con-
N o hay oposición alguna entre los artícu~ figuran y en qué se diferencian estos de-
Jos 29 y 81 del Decreto 0014 de 1955. La in- litos)
tención de este Decreto fue la de que el Pro-
cedimiento en él establecido se aplique a Dentro de la exPresión generiCa de "cri-
todo procesado por delitos contra la propie- men repetundarum" quedaban comprendi-
dad de que conozca la justicia ordinaria (ar- dos -en el- derecho romano- no sólo la con-
tículo 81) ; pero de esta regla general excep- cusión sino también una serie de actos de
738 J1UDJICJ!AlL

venalidad de los funcionarios públicos que tad de quien se siente sometido y en preea
ponían en venta el poder de que se hallaban rías condiciones, dice: "Lo que puede un co-
investidos. misario de camPaüa desbocado es muy dis-
Pero si similares en el bien que primor- tinto de lo que puede el modesto escribiente
dialmente lesionan, puesto que tanto el co- de oficina. En un caso la amenaza implícita
hecho como la concusión atentan contra el es suficiente; en el otro será preciso que se
servicio público, se diferencian en que el concrete en alguna forma, que sea explícita"
primero es un ilícito bilateral que mira a un (pág. 226, ob. cit.).
acto futuro, mientras que en el segundo no
es posible el acuerdo, puesto que la voluntad Esta' misma división (explícita e implíci-
del sujeto pasivo está viciada por el temor, ta) la trae Can·ara en su "Programa del
y el acto que debe realizarse puede ser con- Curso de Derecho Criminal", T. V. pág. 114.
comitante con la exigencia indebida. Allí se dice: "Explícita. si el oficial amena-
za con un acto ele propio poder que confiesa
Otra diferencia que traen los autores es la injusto, si no se l~ da dinero; implícita, si
de que en la concusión el funcionario pide, da a entender que el particular debe hacer
al paso que en el cohecho a~epta. Aquélla la un Pago que no es debido, como cuando el
dividen en propia e impropia, según incu- preceptor aumenta las cifras en las intima-
rriere en la misma un empleado con autori- ciones de impuesto, etc." Siempre, pues, el
dad o un particular; y e·n explícita e implíci- acto está constituído por el abuso de auto-
ta, según se logre venciendo la voluntad de ridad con fines de lucro, patente en el pri-
otro mediante la violencia o induciendo en mer caso y latente en el segundo. Y de ahí
error al contribuyente. En el primer caso la que al fijar los criterios que configuran la
víctima sabe que es expoliada; en el segundo concusión, señale estos: 19 que se haya abu-
lo ignora. N o obstante-aclaran los exposito- sado para obtener un lucro; 2<? que este lu-
res- habrá concusión cuando el sujeto paga cro sea indebido; y 39 que con el fin de ob-
por temor, aunque sePa o sospeche que no tener el lucro se haya acudido a lá amenaza
debe realmente lo que se le exige, porque lo de un acto de pública autoridad. (Casación
esencial no es el conocimiento sino la vo- PenaL Abril 25 de 1956. T. LXXXII. Nos.
luntad. 2165-2166) ................ 379, 2~ y 380, 1:¡.

Otra diferencia se establece por los dos

actos distintos que entran en la concusión: -92-
el abuso del poder, como medio, y la utilidad
económica, como fin. Pero este abuso de au- CONClUSWN Y COHECHO (Vollmüariedad
toridad -dice Soler- puede no ser estric- de ia dádiva)
tamente funcional; basta que el sujeto actúe
en función de autoridad invocando esa cali- Aparte de que toda dádiva es voluntaria
dad, expresa o en forma tácita, y que ella puesto que ella significa algo que se da gra-
exista, aunque la función invocada no im- ciosamente, la voluntad según se ha visto-
plique en absqluto la facultad de exigir su- puede estar suPeditada por el temor recón-
ma alguna. ("Derecho Penal Argentino", T. dito de un mal futuro o de un daño presente
V. pág. 222). Y el mismo profesor, al refe- que le quita al acto su carácter de espontá-
rirse al temor que inspiran las prerrogati- neo. (Casación PenaL Abril 25 de 1956. T.
vás del empleado y que quebrantan la volün·- LXXXII. N os: 2165-2166) ........... 382, 1~
 GACJE'li.'A JU][)l!Cl!AlL 739

--93- cluído el régimen resultante de las normas

del derecho público, algunas de las cuales
CONSEJO ADMINISTRATIVO DE LOS rigen precisamente la celebración y perfec-
FERROCARRILES NACIONALES (Com~ cionamiento de los contratos administrati-
petericia para conocer de sus controversias) vos, y a ellos pertenece la formalidad exigi-
da por los artículos 53 y 260 de la Ley 167
La Sala de Negocios Generales invariable- de 1941. (Negocios Generales. Febrero 3 de
mente ha venido sosteniendo que el Consejo 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64) .183, 1') y 2~
Administrativo de los Ferrocarriles Nacio-
nales, en cuanto servicio público descentra- -95-
lizado, comparece, ya como demandante bien
como demandado ante los tribunales supe- CONTRATOS ADMINISTRATIVOS (Facul-
riores en primera instancia y ante la Corte tades de los Gobernadores en estado
en segunda cuando surgen conflictos prove- de sitio)·
nientes de actos, hechos o negocios relativos
a los bienes que administra. Uno de esos fa- El artículo 1<:> del Decreto Extraordinario
llos que pueden citarse, por haber hecho mé- 3523 de 1949 sólo tuvo en cuenta autorizar
rito especial de la disposición. contenida en a los Gobernadores, mientras subsista el es-
el artículo 29 del Decreto 2645 de 1943, es tado de sitio, para dictar providencia y eje-
el dictado por la Sala de Negocios Generales cutar actos encaminados al fin de conservar
el 11 de febrero de 1944 (G. J. Tomo LVII, y lograr la normalidad administrativa en el
pág. 262 y ss.). (Negocios Generales. Febre- territorio departamental, pero sin que ello
ro 8 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64) ... implique dispensar del cumPlimiento de los
194, 2" y 195, p 1;equisitos comunes sobre revisión de los con-
tratos administrativos por los tribunales de
-94- la misma rama. (Negocios Generales. Febre-
ro 3 de 1956. T. ¡LXXXII. Nos. 2163-64) ...
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS 181, la

Se quiere hacer respetar la ley que obliga -96-

a someter los contratos que valgan más de
cinco mil pesos a la revisión del respectivo CONTRATOS ADMINISTRATIVOS (Su re-
Tribunal Administrativo, cuando por la ín- visión por el Tribunal Contencioso Adminis-
dole de sus estipulaciones no aparezca ·clara- trativo es requisito Ad Substantiam ·Actus,
mente que se trata de negocios cuya celebra~ indispensable para su validez)
ción hace necesario algún motivo de conser-
vación o restablecimiento del orden público. El documento mediante el cual se quiso
Entendiendo por esta expresión no el orden hacer constar el contrato que obligara al de-
público que limita la libre estipulación de los partamento no fue sometido a la revisión
contratos entre particulares sino el funcio- del Tribunal Contencioso, Administrativo,
namiento normal de las autoridades legíti- conforme a lo prevenido en los artículos 53
mamente constituídas. y 260 de la Ley 167 de 1941. Falta un requi-
S'in embargo, la misma doctrina común en sito indispensable para la perfección del acto
derecho civil colombiano advierte que en el mediante el cual emite una entidad de dere-
primer concepto de orden público queda üf- cho público, como persona jurídica, su vo-
7410 G.&CJET.& .lJ'l!JJDllCll.&lL

Juntad para quedar obligada. Es decir, que gar que ocupen. (Casación Civil. Abril 6 de
aquí no se ha Probado la obligación porque 1956. T. LXXXII. N<? 2167) .... 558, 1• y 2"
no está probado el contrato que es su fuen-
te. Y aunque parece repetición innecesaria -98-
no está probada esa fuente de obligaciones,
llamada contrato, porque, según lo observó COSTAS (La Nación no puede ser
la Corte es doctrina de la jurisprudencia co- condenada)
lombiana y de los expositores de derecho
administrativo, que los contratos de este La N ación no puede sGr condenada en cos-
tipo celebrados por el Estado y demás enti- tas por mandato del artículo 576 del Código
dades de derecho público, son hechos com- Judicial. (Negocios Generales. Marzo 21 de
plejos sometidos a formalidades ad substan- 1956: T. LXXXII. N os. 2165-2166) .. 419, 2a
tiam actus y no simplemente ad probatio-
ooem. Si la falta del requisito sustancial no -99-
deja surgir a la vida jurídica el hecho o acto
que es causa eficiente de la obligación, me- COSTAS (Es una cuestión. adjetiva JmO
nos puede estar probada. Como la compra- admisible en casación)
venta de bienes raíces no se acredita me-
diante documento privado, sino que siempre Respecto al cargo en relación con las cos-
es indispensable la escrituro. pública, y como tas por errónea interpretación o falta de co-
tampoco se acredita la existencia de una so- rrecta aplicación del numeral 1<:>, artículo 29
ciedad mercantil la cual exige perentoria- del Decreto Legislativo 243 de 1951, "ha sido
mente ese instrumento para su formación y doctrina invariable de la Corte no dar cam-
prueba. (Negocios Generales. Febrero 3 de po en casación a cuestiones relacionadas con
1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64) .182, 1'~- y 2~ costas; se ha estimado que esta es una cues-
tión adjetiva ... ". (Cas. febrero 23 de 1953,
LXXIV, 48). (Casación Civil. Mayo 22 de
1956. T. LXXXII. N<? 2167) ........ 536, 2'!-
COSA JUZGAIDA (Se extie~mde a la parte
motiva i!llel fa]Jlo) - JI.OO-

a) La cosa juzgada cobija la motivación COTEJO (Cuándo es necesaria esta prueba)

del fallo, cuando está íntimamente ligada a
la parte resolutiva y es "como el alma y ner- Véase el aparte Co~mfesióJm ineQtuívoca de
vio de la sentencia", pues una y otra parte Paternidad en el número 80 de este Indice.
constituyen en tal caso un todo indivisible;
b) Se entiende por motivos del fallo las ' - JI.Ol-
razones de hecho y de derecho sobre las cua-
les el Juez ha fundado su decisión; , CUAN'll'KA (Es i~madmisilble ell recurso de ca·
e) En consecuencia, la Parte resolutiva seación en el proceso ¡p¡enall cuamllo la. cllllaJm-
puede no estar sólo, para los efectos de la tía en lo tocante a indem~mización de perjuii-
cosa juzgada, en el pasaje final del fallo, cios es melflor de diez mH Jlllesos)
sino también en aquel o aquellos que con-
tengan el objeto de la decisión judicial, cual- El recurso es inadmisible cuando la cuan-
quiera que s.ea la forma que asuman y el lu- tía es menor de diez mil pesos ($ 10.000.00).
 GAICJETA JliJJ[)l!ICHAIL 741

Es evidente que tanto el artículo 559 del 559 del de Procedimiento Penal deben inter-
C. de P. P. como el artículo 519 del C. J. pretarse armónicamente, no sólo porque am-
consagra el recurso de casación en lo refe- bos precisan la misma cuantía ($ 3.000.00)
rente a perjuicios el primero; y el segundo, como cantidad mínima para conceder el re-
en cuanto al monto o suma discutida en el curso de casación, sino porque, en virtud de
juicio, pero, también es cierto que, estas mandato expreso de la última norma, todo
cuantías en lo relativo al recurso de casación lo relativo a la casación civil debe aplicarse
fueron elevadas a la suma de diez mil pesos al proceso penal cuando se trata de los per..:
($ 10.000.00) en virtud del Decreto número juicios causados por el delito.
3547 de 29 de noviembre de 1950, haciendo "Y como en el presente negocio, la deman-
la salvedad que la disposición del artículo 19 da civil fijó en $ 8.000.00 la indemnización,
del mencionado decreto no era aplicable "pa- síguese que el recurso extraordinario inter-
ra los juicios que actualmente estén en cur- puesto Por la defensa resulta improcedente".
so y en los cuales ya se haya dictado sen~ (Casación Penal. Febrero 14 de 1956. Tomo
tencia de segunda instancia". Como en el LXXXII. Nos. 2163-64) ........ 162, 1" y 2~
presente caso al entrar en vigencia la dispo~
sición comentada no se había dictado sen- -10.2-
tencia de segunda instancia, es natural que
el recurso de casación no Podía interponerse CUARTA DJE MEJORAS (Derecho de los
y menos resolverse, porque la cuantía de la hijos naturales a ella)
sentencia ($ 5.800.00) y ($ 90) es inferior a
la suma fijada en el mencionado Decreto; En armonía con los artículos 23 y 24 de
así lo ha resuelto la Sala en providencia de la ley 45 de 1936 y 1277 del C. C., en el caso
22 de febrero y 6 de diciembre de 1955. sub judice, el testador no podía disponer en
"Tampoco es admisible el recurso extra- su testamento de la cuarta de mejoras sino
ordinario, atendiendo a la cuantía de los per- a favor de su hija natural; y si dispuso de
juicios asignados a la infracción. Porque si esa cuota como lo hizo, la reforma debe a-
bien es verdad que el artículo 559 del Có- provechar· a· la letigimaria. El artículo 23 lle-
cigo de Procedimiento Penal permite la ca- va implícitas las disposicione.-s que se han
sación cuando el monto de los perjuicios 'sea citado aunque el fallador no las hubiera
o exceda de tres mil pesos', y en el presente mencionado en su sentencia, porque el des-
negocio fue fijado en $ 8.000.00, sin .embar- arrollo práctico de aquélla hace forzosa la
go tal norma, en esa parte, quedó suspendí~ aplicación de ésta. (Casación Civil. Marzo
da por el Decreto Legislativo número 3547 15 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ..
de 1950, que elevó a diez mil pesos 'las cuan- 247, 2•J
tías de que trata el artículo 519 del Código -103-
Judicial sobre ·procedencia del recurso extra-
ordinario de casación contra las sentencias CUESTWNES IDE HlECHO (Cuándo tienen
dictadas en segunda instancia por los Tribu- cabida en ]a casación)
nales SuPeriores de Distrito Judicial', con la
única salvedad de que el Decreto es inapli- Las cuestiones de hecho sólo caen POl; ex-
. cable a los juicios en curso y en los cuales sé cepción en e] ámbito de la casación. Como
haya dictado fallo definitivo de segunda ins- concesión se originó esta especie de "des-
tancia (artículo 19); viación" del recurso; algunos códigos aÓn
1
Los artículos 519 del Código Judicial y Gaceta-3
 742

no la consagran, y la doctrina general la ad- claración formal de renta y patrimonio pre-

mite en circunstancias singulares, siempre sentada ante la administración de Hacienda
atemPerada por la naturaleza de la casación, Nacional, en que se haga la inclusión explí-
que no es una instancia más, en la cual pue- cit~ por parte de quien se pretende la pa-
da debatirse libremente sobre los hechos. Es ternidad, de que una persona es hija suya,
axiomático el que con la instancia queda es algo más que un escrito cualquiera.
agotada la controversia en cuanto a la ma- Si para tener a una persona como bija na-
teria probatoria, que no puede agitarse de tural de un pretenso padre basta, sin necesi-
. nuevo, y en cuanto a la jurisdicción, que dad de juicio, que aquél la haya reconocido
queda limitada por el objeto primordial del Por manifestación ante un juez, aunque el
recurso, cual es la intangibilidad y el impe- reconocimiento no haya sido el objeto único
rio de la ley, y de allí la "soberanía" de los y principal del acto que la contiene (artículo
tribunales falladores para enjuiciar los he- z<:> de la ley 45 de 1936), es imposible, inex-
chos, soberanía que emana por lo dicho, de plicable que se le desconozca su mérito a las
tal objeto fundamental de la casación y que referidas declaraciones, no verbales sino es-
constituye, por tanto, la posición normal del critas, presentadas a la administración de
fallador frente a la prueba. De consiguiente, Hacienda, en presencia del texto tan com-
si la prueba puede llegar a interesar la es- prensivo y amplio del numeral 39, articulo
fera del recurso, es sencillamente porque 4<:> de la ley 45, no para dar por establecida
Puede llegar a afectar el ámbito de la ley. la filiación, sin discutirla, sino para decla--
La "autonomía" del juzgador restringe de rarla judicialmente, previo el amplio debate
manera tal el ingreso de los problemas de del juicio ordinario. (Casación Civil. Marzo
hecho a la casación que sólo extraordinaria- 2 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ....
mente se presentan. A esta presencia excep- 209, 2" y 210, lo
cional se refiere el artículo 520 cuando pres-
cribe que si la violación de la ley proviene de - 105
apreciación de determinada prueba, es nece-
sario que se -demuestre "haberse · incurrido DECRETO 0014 DE 1955
por el Tribunal en error de d.erecho o en
error de hecho que aparezca de modo mani- El Decreto 0014 de 1955 mira a la defen-
fiesto en los autos". (Casación Civil. Mayo sa social preventiva y aún rePresiva y tien-
30 de 1956. T. LXXXII. N<:> 2167) ... 603, 2~. de particularmente a la regeneración de los
culpables por medio del trabajo en las colo-
-ID- nias agrícolas, que es una de las fórmulas
más recomendables al tratamiento de esta
- ].()4 - clase de sujetos dañinos. (Casación Penal.
Enero 24 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-
DECLARACWN DE RENTA Y lP'A'li'Rl!MO- 64) ............................... 134, 2'1
Nl!O (Como prueba de lla lfiliació~m Imatumrall)
-106-
,La ley 45 de 1936 en el numeral 39 de su
artículo 49 le otorga mérito a una simple DECRETOS 0014 DE 1955 Y 0279 DJE: 1953
carta o a "otro escrito cunaiquiera" del pre- (No hay incomJlllatibilidad entre eHos)
tendido padre, para hacer la declaración ju-
dicial de paternidad. Para la Corte una de- N o hay incompatibilidad entre el Decreto
 JlUDl!Cl!AlL 743

0014 de 1955 y el 0279 de 1953, puesto que miembro o de la disminución de capacidad

gobiernan materias completamente distin- funcional de una de sus partes, ya que los
tas. Y ante esta ausencia de oposición o con- motivos de este agravante (artículo 374 del
trariedad de normas legales, las disposicio- C. P.) están en razón directa de la pérdida o
nes del Decreto. 0279 no quedaron suspendi- debilitamiento de las funciones de la parte
das, según los arts. 121 de la Constitución lesionada.
y 82 del Decreto 0014 en cita. (Casación Pe-
nal. Enero 24 de 1956. T. LXXXII. Nos. Tanto la doctrina como la jurisprudencia
2163-64) .......................... 133, 1'' de la Corte ha sido constante y reiterada en
sentido de afirmar que las palabras órga-
-107- no o miembro emPleadas por el Legislador,
comprenden no sólo la totalidad de ellos, sino
DEFOJRMKDAD F:!:SKCA Y PElR'fUJRJBA- también, cualquiera de los elementos que los
. C:WN FUNCIONAL (Diferencias.-Signifi- integran, y que la perturbación hace refe-
cado de las palabras "órgano" o "miembro") rencia al aspecto funcional que el tódo o uno
de sus componentes desempeñan en la vida
La deformidad física es todo defecto que de .los individuos; por esto es por lo · que,
altera la constitución y naturaleza estética cuando se lesiona una de sus partes y como
de las personas, la integridad o la propor- consecuencia de ella queda una perturba-
ción anatómica que guardan entre sí las di- ción funcional de carácter transitorio o per-
versas partes que constituyen el cuerpo hu- manente, el hecho se sanciona de conformi-
mano, o sea, todo aquello que altere la mo- dad con el artículo 374 del C. P., con pres-
dalidad normal con la que proporcionalmen- cindencia absoluta del artículo 373 que con-
te intervienen los elementos objetivos de la templa casos diferentes; tesis ésta, que se
belleza en la constitución de lo que acostum- halla en abierta pugna con los conceptos emi-
bramos llamar "las formas". En cambio, la ' ti dos por el Juez y por el Tribunal. (Casa-
perturbación funcional implica una limita- ción Penal. Mayo 19 de 1956. T. LXXXII.
ción, trastorno, alteración o supresión de las N 9 2167) ..................... 641, la y 2~
funciones vitales de un órgano o miembro
que pueden ser debilitados o suprimidos en -108-
su carácter funcional por consecuencia de la
lesión. DEU'fO (Respecto de una modalidad espe-
Los términos "órgano", "miembro" em- cífica debe existir plena prueba)
pleados por el Legislador colombiano, hacen
referencia directa a la actividad funcional No debe olvidarse que en tratándose de
que desemPeña cualquiera de las partes del una modalidad específica que caracteriza el
cuerpo destinadas por naturaleza a ese ejer- delito, debe existir una prueba categórica y
cicio, y la lesión puede producir una pertur- no una mera sospecha. Por ejemplo, la ame-
bación total del órgano o miembro o el de-· naza implícita que despierta o suscita el te-
bilitamiento de la actividad· fisiológica de mor y doblega el ánimo de quien la sufre o
una de sus partes. Por esto se dice que: "ór- cree sufrirla, en el delito de concusión, tiene
gano es el conjunto de tejidos que actúan si- que estar concretada -como lo dice Soler-
multáneamente en el ejercicio de una fun- en alguna forma, sin que baste suponerla.
ción determinada". En otros términos, la (Casación Penal. Abril 25 de 1956. Tomo
perturbación se predica de todo el órgano o LXXXII. Nos. 2165-2166) .......... 381, 2\t
 .li"UJJI)IliiCl!AlL

109- chos del acusado Para absolverlo si es ino-

cente, .o para que sea sujeto de sanción pe-
lDllEMANlDlA lDllE CASACliON nal en la justa medida de la ley, si resultara
ser culpable.
N o es admisible la demanda de casación
en que el recurrente no expresa la causal Pero el ejercicio del mandato presupone
para pedir la infirmación del fallo, pues se debéres y obligaciones que deben cumplirse
reduce a decir que funda el recurso en el y no renunciarse, porque el cargo de apode-
artículo 520 del Código Judicial, pero sin se- rado y defensor en lo penal es de orden pú-
ñalar la causal pertinente; no indica los fun- blico y no privado como en lo civil; aquí se
damentos de la acusación para sustentar el atienden i~mtereses económico - particulares,
recurso ante la Corte, y no expresa cuál es en aquél se defienden valores de superior
el concepto de la pretendida violación de las jerarquía, como es la libertad del hombre,
disposiciones citadas. Habla de errores de su inocencia o el reconocimiento de una res-
hecho y de derecho, pero no explica en qué ponsabilidad en los términos de la ley. El
consisten esos errores. Es decir, que el recu- mandato n.o se cumPle ni se justifica con el
rrente presenta un escrito del que no puede solo acto de suscribir notificaciones. No; es
deducirse el motivo de ataque en casación necesario asistir al procesado en todas las
de la sentencia. diligencias en que la presencia de éste sea
prescrita por la ley, y representarlo en todos
Un escrito de tal naturaleza no cumple los actos e incidentes del proceso, bien sea en
con los requisitos que señala el artículo 531 orden a contradecir las pruebas o allegar
del Código Judicial. (Casación Civil. Abril 4 elementos que demuestren su inocencia, o a
de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ..... buscar los términos en que la debe ser apli-
265, 2~ y 266, 1~ cada.

Si el apoderado o defensor no cumple con

- lllO- sus deberes, si la defensa es inútil por iner-
cia· o despreocupación, si no se hace nada
por tratarse de· un reo ausem.te, o Por ser un
lDllEJRlECHO lDllE lDllEJFJENSA (JE¡m el Proceso defensor de oficio a quien los interes2s del
pemal) acusado no importan nada, es claro que en
e-Ste caso especialísimo no puede hablarse de
La defensa no es un privilegio que otorga defensa, máxime cuando el acusado no es-
la ley sino un derecho originario del hom- tuvo ausente ni se hallaba prófugo de la jus-
bre, reconocido por el legislador; por consi- ticia, se lo juzgó en ausencia o en "contuma-
guiente, ese derecho es inalienable e irre- cia" siendo, por otra parte, evidente que en
nunciable por el interés que tiene el Estado sitio donde se adelantaba la causa estaba
Y la sociedad de que no se condene a un ino- presente, lo que equivale a decir que se omi-
cente sino al verdadero culpable. Nadie pue- tió uno de los sujetos procesales del juicio,
de renunciar a su propia defensa, y cuando o sea el sujeto pasivo de la acción penal -el
por cualquier circunstancia la persona así lo acusado -ya que el defensor fue un convi-
hiciere, la ley faculta al funcionario para dado de piedra en este proceso. (Casación
nombrar un apoderado o defensor de oficio Penal. Marzo 12 de 1956. T. LXXXII. NC?
que patrocine la causa y haga valer los dere- 2167) ......................... 631, 1'1 y 2a
 JflUJI]IJ!Cl!AlL 745

-111- -U3-

DJETJENCWN ARBKTRAJRJIA (Delito de)

DlESUNDJE (lEn este juicio puede discutir-
se sobre cuestiones tocantes a ia Propiedad Cuando la infracción porque se procede
de la zona disputada) tiene señalada pena de presidio o prisión, si
resultare contra el procesado por lo menos
una declaración que ofrezca serios motivos
La Corte reafirma la jurisprudencia se- de credibilidad o un indicio de que .es res-
gún la cual en el juicio ordinario de deslinde ponsable penalm{mte como autor o partícipe
puede discutirse sobre cua-lesquiera cuestio- de la infracción, el funcionario puede y debe
nes tocantes a la propiedad de la zona dispu- decretar la detención (artículo 379), la cual
tada: nulidad y prelación de los títulos, usu- no puede llevarse a cabo sino mediante pro-
capión, derecho a mejoras, etc. Ello no des- videncia motivada en que exprese: el hecho
naturaliza la acción de deslinde; si la fina- que se investiga en el proceso; los elemen-
lidad de ésta es señalar un lindero, a ello tos Probatorios allegados sobre la existencia
contribuye la controversia sobre el dominio; de ese hecho; su calificación legal y la pena
la usucapión refrenda o modifica la línea de- señalada por la ley, como también las prue-
clarada en los títulos, determinando en todo bas que reposan en contra de la persona cuya
caso la línea divisoria, y la economía proce- detención se ordena (artículo 383). Estas
sal lo justifica para evitar un nuevo litigio. disposiciones y los requisitos contemplados
Consecuencialmente, la sentencia causa eje- en ellas, fueron cumplidos por el Juez acu-
cutoria en relación con las cuestiones con- sado, no como Jefe de Instrucción sino como
trovertidas. (Casación Plena Civil. Mayo 24 funcionario investigador, de manera que el
de 1956. T. LXXXII. N<:> 2167) ...... 544, 2;¡. acto -detención- no fue ilegal ni arbitra-
y 545, 1• rio porque lo hacía en cumplimiento de man-
datos expresos contenidos en la ley.
-112- La circunstancia de que el Juez de Circui-
to no fuera "Jefe de Instrucción" y el hecho
de que el Decreto número 1231 de 1951 le
DJESUNDJE (Las cuestiones sobre propiedad hubiera quitado esa calidad, no son ·razones
deben proponerse expresamente) que induzcan a pensar que por esto ha Per-
dido, por una parte, el carácter de funciona-
rio de Instrucción en lo relacionado con de-
Las cuestiones sobre la propiedad en el litos cometidos dentro de su territorio, y por
juicio ordinario de deslinde, deben proponer- otra, las prerrogativas que le ha conferido
se expresamente ( cas. noviembre 30. 1946. la ley~ en orden a: la perfecCión del sumario,
LXI, 683), por tratarse de materia de fondo porque el Decreto, en ninguna de sus dispo-
que va a discutirse en juicio cuyo objeto siciones, ni directa ni indirectamente sus-
propio no es el de discutir sobre la propie- pende la vigencia de 1os artículos 60, 61 y
dad. El opositor al deslinde verificado podrá 6.2 del C. de P. P., ni las atribuciones a ellos
plantearla al formular su demanda, y el de- conferidas por los artículos 277 y 281; sus-
mandado contrademandando o excepcionan- pende sí la calidad que el Juez del Circuito
do. (Casación Plena Civil. Mayo 24 de 1956. en el Ramo Penal tenía como "Jefe de Ins-
T. LXXXII. N9 2167) .............. 545, 1' trucción en todo¡:¡ los procesos penales que
 G&CIE'll'A JJI!JlD.llC.llA.lL

se adelanten dentro del territorio de su ju- del actor, porque puede ser así, pero aunque
risdicción" (artículo 64) Para radicarla en eso sea cierto, es dato incompleto o deficien-
el Juez Municipal. te para determinar e identificar dicho lote,
Si el auto de detención se profirió tenien- porque no indicándose ni la forma, ni la lo-
do en cuenta lo dispuesto por el artículo 383 calización, ni la cabida, no hay dete:rmi.na-
del Código de Procedimiento Penal; si quien ción del predio, ni es posible identificarlo
lo hacía era funcionario público y lo dicta- Para pronunciar sentencia condenatoria, ni
ba en ejercicio de plenas facultades, la pro- manera de ejecutar ésta judicialmente en el
videncia que tal cosa disponía no era ilegal, evento de renuencia del demandado vencido.
ni había usurpación de jurisdicción y com- En efecto, un predio así determinado, den-
petencia, porque al momento de ordenar la tro de un globo de mil fanegadas (es un
detención el Juez se hallaba investido de to- ejemplo), bien podría ser de cien varas cua-
das las prerrogativas necesarias para tomar dradas o de cien fanegadas, sin que el Juez
esa determinación. Una cosa es la facultad supiera, a la hora de hacer cumplir su fallo
que el Decreto 1231 de 1951 confirió al Juez condenatorio, qué debía entregarle al de-
Municipal como "Jefe de Instrucción" y otra mandante. (Casación Civil. Abril 27 de 1956.
muy distinta la facultad que el Juez Penal T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ........ 307, 2a
del Circuito tiene como funcionario de Ins- y 308, 1'·'
trucción. La Primera, confiere poderes más
amplios para vigilar e intervenir en las in- -115-
vestigaciones penales; la segunda, limita o
circunscribe el radio de acción para aquellos DITC'fAMlEN PlERliCliAL (Calidades qUlle de-
procesos que por cualquier causa llegan a su be reunir para que pueda conside:rarse como
conocimiento, pero entre estas dos modali- plena prueba)
dades no se advierte oposición alguna, ni la
primera anula la segunda; ellas se comple- De acuerdo con el artículo 721 del C. J.,
mentan para buscar una sola finalidad; el tres son los requisitos para que el dictamen
descubrimiento de la verdad histórica y ma- tenga fuerza de plena prueba: que sea expli-
terial de los hechos investigados y la respon- cado, uniforme y debidamente fundamenta-
sabilidad de los autores o copartícipes de la do. Reunidos estos requisitos el juzgador
infracción. (Casación Penal. Abril 17 de debe darle al dictamen el valor de prueba
1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) .... 372, comPleta; pero si falta uno de ellos, el juez
1~ y 2~ debe resolver sobre el valor probatorio ajus-
tándose a la realidad de los hechos demos-
114'- trados. "De modo -dice la Corte- que si
la pericia es uniforme, explicada y debida-
lDlE'flERMITNACITON JDJE UN PRJEJDW (No mente fundamentada, el juez no está auto-
es suficiente decir que um lote enclavado en rizado para prescindir de ella arbitrariamen-
otro dle mayor extensión colinda Por todas te; pero si no reúne esas calidades, debe im-
]partes con ese lote mayor) partir justicia, acomodándose a la verdad de
los hechos comprobados". Esa apreciación
En casos como el presente, de un lote en- la hace el juez al momento de fallar, ya que
clavado en otro de mayor extensión de pi·o- es a él a quien corresponde darle al dicta-
piedad del demandante, no es incorrecto de- men la valoración jurídica que amerite o de-
Gir que colinda por todas partes con tierras merite tal dictamen, imprimiéndole la fuer~
 G ..!UC lE 'll' A .VlODllCl!AlL 747

za probatoria que ha de revestir de acuerdo de una donación irrevocable, hecha por su

con la ley, para lo cual habrá de tenerse en ascendiente en favor de otro legitimario,
cuenta que el dictamen, como lo ha sosteni- con menoscabo de sus derechos de tal, aun
do esta Sala en repetidas veces, "se aPoye cuando aparezca cumplida la formalidad de
en consideraciones lógica~ y racionales que la insinuación respecto de esa liberalidad;
conduzcan a la evidencia de la conclusión y el legitimario puede, con el mero interés
que se propone". (Negocios Generales. Abril de heredero, demandar la nulidad de una do-
9 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ... nación inter vivos, otorgada por sus ascen-
457, la dientes en favor de otro legitimario, en el
-116- exceso de los dos mil pesos, por no haberse
satisfecho el requisito de la insinuación exi-
DIVORCIO CIV:nL (La sentencia extranjera gido en el artículo 1458 del C. C., aunque tal
no produce efectos en Colombia para los que liberalidad no vulnere la legítima rigorosa
han contraído por el rito católico) del actor. Se trata de situaciones jurídicas
bien diferentes que no pueden identificarse.
Una sentencia de separación de cuerpos, En el último caso, el legitimario, como cual-
proferida por autoridades civiles extranje- quier heredero, ejercita la acción que el mis-
ras, en tratándose de matrimonio celebrado mo donante, en vida, puede promover para
conforme al rito católico, no produce efec- anular el acto liberatorio, en el exceso de los
tos en Colombia, dado que de conformidad dos mil pesos, por haberse omitido la forma-
con el artículo 19 del Concordato, las causas lidad de la insinuación requerida para la va-
de separación quoad thorurn, rneJrnsam et ha- lidez de la donación. (Casación Civil. Abril
bitationem, de matrimonios católicos, han 4 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ...
sido deferidas a la autoridad eclesiástica. 261, 1~ y 2:¡.
(Casación Civil. Abril 6 de 1956. T. LXXXII.
N 9 2167) ......................... 555, 1" -119-

-117- DONACION (Su validez cuando se oculta

bajo la apariencia de una compraventa)
DOMICIUO
Con aplicación de la doctrina sobre la si-
La aseveración que hace un individuo en mulación-prevalencia, la Corte ha reconoci-
un documento de ser vecino de cierto lugar do validez y eficacia a las donaciones entre
no es por sí prueba suficiente de que dicho vivos ocultas bajo la apariencia de una com-
lugar sea su domicilio. (Negocios Generales. praventa fingida, siempre que aquéllas reú-
Febrero 2 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163- nan los requisitos de fondo y de forma para
64) ............................... 177, 2<• su reconocimiento en derecho. En la simula-
ción relativa, según aquella doctrina, figu-
-118- ran dos contratos: uno aparente u ostensi-
ble, inexistente para las partes, y otro ver-
DONAC:nON (Acciones de los legitimarios dadero y oculto, disimulado bájo aquel ro-
para pedir la reducción o la nulidad de la paje ilusorio. Despojado el contrato verda-
donación irrevocable) dero, de su disfraz, hay que examinar si reú-
ne las condiciones esenciales para su exis-
El legitimario puede obtener la reducción tencia o validez. Así, una donación disfraza-
 G&I[)IE'll'Ji'. .!JlOI!HI[)l!Ji'.IL

da de compraventa, debe ser tratada jurídi- tículo 1204 del C. J., oyendo al agente del
camente de igual manera que una donación Ministerio Público y al Síndico Recaudador
manifiesta: podrá ser revocada por causa de del Impuesto de Sucesiones y Donaciones (L.
ingratitud, estará sujeta a colación y reduc- 63 de 1936, artículo 26), y exigiendo las
ción en caso de que menoscabe el derecho pruebas que estime necesarias para asegu-
de los legitimarios, podrá rescindirse por los rar la justicia de su decisión. Así se deberá
acreedores en caso de fraude a sus intereses, comprobar que al donante le quedan bieneB
y anularse en el exceso de dos mil pesos con qué atender a su congrua subsistencia y
cuando no haya existido insinuación judi- que con la donación no se perjudican los de-
cial. (Casación Civil. Abril 4 de 1956. Tomo rechos de los legitimarios ni se defrauda a
LXXXII. Nos. 2165-2166) ........... 260, 2a los acreedores. El artículo 1458 del C. C.
contiene en el fondo una prohibición, en
-120- cuanto no permite las donaciones entre vi-
vos, de mayor valor de dos mil pesos sin que
IDONACWN JENTJRJE VliVOS (Formalidad- se hayan insinuado. La infracción de la nor-
de la ill1l.sinnnadón) ma prohibitiva debería acarrear la nulidad
de la donación (artículo 6<?), si la ley no
El requisito de la ill1l.sim.llacióll1l. en las dona- disPusiera expresamente que vale hasta la
ciones que valgan más de dos mil pesos, tie- cuantía señalada y es nula en el exceso, en
ne su origen en el Derecho Romano. Consis- lo cual sigue nuestro código la misma doc-
tía en la publicidad del escrito de donación triña del Derecho Romano. La nulidad en el
entre vivos, mediante su inserción en los re- exceso de la donación surte el efecto de las
gistros de los magistrados. Bajo Justiniano nulidades de pleno derecho, al existir cons-
sólo se exigía en las donaciones que pasaran tancia del valor de los bienes donados. Si se
de trescientos sólidos, y más tarde, de qui- ha donado sin insinuación un bien raíz que
nientos. El fin principal de la insinuación valga más de dos mil pesos, el donatario
era asegurar, en interés de terceros, la pu- sólo conservará un derecho proindiviso en
blicidad de las donaciones y proteger, al mis- la finca, equivalente a aquella suma. No se
mo tiempo, al propio donante y a su familia requiere insinuación sino en las donaciones
contra liberalidades exageradas o determi- entre vivos. No la necesitan las que se ha-
nadas por motivos ocultos. La falta de insi- gan por causa de muerte, por razones ob-
nuación acarreaba la nulidad de la donación, vias: éstas, si no se han revocado (artículo ·
de pleno derecho, en cuanto excediera del lí- 1203), transmiten el dominio a la muerte
mite fijado. En nuestro derecho, la insinua- del donante, y entonces cesa .el interés de
ción consiste en la autorización para hacer protección del donante.· Por otra parte, los
la donación, concedida por juez competente, intereses de los asignatarios forzosos y de
a solicitud del donante o donatario. Hallán- los .acreedores quedan suficientemente pro-
dose limitadas las donaciones por el respeto tegidos con las normas sobre sucesión por
de los intereses a que anteriormente se hizo causa de muerte, que impiden la afectación
mérito, el juez no puede autorizarlas sino de las legítimas por tales donaciones y ga-
cuando se le demuestre que con ellas no se rantizan el pago de las deudas del dle cunjuns a
contraviene ninguna disposición legal, ni .se cargo el~. sus causahabientes. :Tampoco ne-
·atenta contra tales intereses, · El juez q~pe cesitan insin11a;M<?n las _donaciones entre cón-
resolver la -solicitud, "con prudente juicio", yuges, porque éstas son siemPre revocables.
mediante el procedimiento indicado en el ar- (artículos 1195, 119?). La imünuación es ne-
 GA\CIE'lrA JUJD][CllAlL 749
'
cesaria en las donaciones gratuitas. Las do- lia del donante, cuyos parientes más proxr-
naciones con causa onerosa, que son en rea- mos llamados a recibir su herencia, pueden
lidad donaciones gratuitas, están sujetas á verse privados de las asignaciones forzosas,
insinuación; pero aquellas en que se impone por obra de donaciones que absorban la to-
un gravamen, no lo están sino en la parte talidad de su patrimonio; o bien por el in-
gratuita, o s~a, descontando el valor del gra- terés de los acreedores, a quienes puede me-
vamen; y las donaciones remuneratorias, noscabarse la prenda general tácita sobre
,sólo exigen insinuación en cuanto excedan los bienes de su deudor, al través de libera-
del valor de los servicios remunerados, o sea, lidades sin tasa. Dentro de este criterio la
respecto de la parte en que son gratuitas ley reglamenta restrictamente las donacio-
(artículos 1461, 1462 y 1491). No exceptúa nes entre vivos, cuya validez y eficacia se
la ley de la formalidad de la insinuación, 'las reconoce cuando se cumplen las formalida-
donaciones irrevocables a los legitimarios, des prescritas y no se quebrantan aquellos
aun cuando expresamente se hayan hecho intereses. El Código Civil exige determina-
como anticipo de legítima o mejora. y te- das formalidades respecto de algunas dona-
niendo en cuenta los motivos anteriormente ciones, como la insinuación judicial en las
expuestos que justifican el establecimiento que valgan más de dos mil pesos (artículo
de la insinuación como formalidad esencial · 1458), la escritura pública debidamente re-
de las donaciones entre vivos que valgan gistrada en las de bienes raíces (artículo
más de dos mil pesos, no se ve razón alguna 1457), y el inventario solemne de los bienes
valedera para eximir de tal requisito las que en las que se hagan a título universal (ar-
se otorguen en favor de los legitimarios. tículo 1464). Reglamenta especialmente la
Para esta clase de donaciones exis.ten los capacidad Para donar y para recibir (artícu-
mismos motivos que justifican la exigencia los 1444 y 1449), impone reservas en favor
de la insinuación judicial. (Casación Civil. del donante (artículo 1465) y en favor de
Abril 4 de 1956. T. ,LXXXII. Nos. 2165-66) los legitimarios (artículos 1244 y siguien-
. 259, 2~ y 260, 1'-' y 2" tes), grava en ciertos casos a los donatarios
con las deudas del donante y autoriza la res-
121- cisión de las donaciones en fraude de los
acreedores (artículo 2491, num. 2<?). Y. den-
DONACIONES ENTRE VXVOS tro de la prevenciÓn y cautela por las dona-
(Formalidades) ciones desorbitadas, el Código autoriza la
interdicción judicial por prodigalidad en ra-
Secuencia del derecho de propiedad que zón de "donaciones cuantiosas sin una causa
nos faculta para disponer de los bienes que adecuada" (artículo 534). (Casación Civil.
nos pertenecen como queramos, "no siendo Abril 4 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166)
contra ley o contra derecho ajeno" (C. C., 259, 1" y 2')
artículo 669), se reconoce y sanciona la va- -122-
lidez de las donaciones entre vivos, con el
lleno de ciertas formalidades y dentro de DOCTRINAS NUEVAS (La Sala falladora
ciertos límites, que se justifican por moti- o la Plena de Casación Civil no pueden certi-
VQs de orden superior: bien por el interés ficar sobre si una sentencia contiene doctri-
del propio donante, quien por irreflexión nas nuevas)
puede precipitarse en liberalidades excesivas
Y. ruinosas; o bien Por el interés de la fami- · No está previsto en la ley que la Sala fa-
750 GACIE'JrA JUJDJ.C][AJL

lladora o la Plena de Casación Civil certifi- -125-

que o conceptúe sobre si el fallo contiene o
no nuevas doctrinas, y menos aún acerca de DOCUMENTOS PUBUCOS O AUTENTK-
si las existentes pasaron o no inadvertidas COS (Pueden presentarse en el tét·mino de
para la Sala sentenciadora en el momento pruebas, regla aplicabRe a los ]lllrodUJicidos el!1l
de fallar. Una y otra cosa son extrañas a la el extranjero)
órbita de las atribuciones de las Salas, y la
última, además, atañe al ámbito de las deli- Pueden presentarse de manera directa, en
beraciones, de suyo reservadas. (Sala Plena el término de pruebas, los documentos públi-
de Casación Civil. Junio 27 de 1956. Tomo cos o auténticos. Se reitera la doctrina de
LXXXII. No. 2167) ................ 562, 2'~ casación de junio 24 de 1954 (LXXVII, 855).
Esta regla es también aplicable a los produ-
cidos en país extranjero, siempre que ven-
- 123- gan autenticados (artículo 1<?, Ley 39 1933).
(Casación Civil. Abril 6 de 1956. T. LXXXII.
DOCT!fUNAS NUEVAS (La estimación de N<? 2167) ......................... 552, 2a
si un proyecto de sentencia las contiene o no
es de la autonomía de la SaJa de Casación -126-
Civil del conocimiento)
DOCUMENTO SECIRETO (Como causal
La labor estimativa de si se trata o no de de revisión)
doctrinas sobre puntos nuevos, o modifica-
tivas de las existentes, es de la autónoma y La Corte ha dicho que "la prueba de do-
privativa incumbencia de la Sala del cono- cumento secreto de que habla la ley, es aque-
cimiento, de modo que ésta, al fallar sin la lla que permanece oculta, ignorada o escon-
intervención de la Plena, lo hace siemPre en dida en el proceso y que por la reserva de
virtud de una jurisdicción que no desapare- ella no pudo ser conocida previamente Por el
ce ni siquiera en el supuesto de que la Sala apoderado o defensor, y que el funcionario
se equivoque en la apreciación de aquellos prevalido de su carácter de fallador la tuvo
puntos. (Sala Plena de Casación Civil. Junio en cuenta para pronunciar la sentencia con-
27 de 1956. T. LXXXII. N 9 2167) ... 569, 1~ denatoria, pero esta causal no hace deferen-
cia a las pruebas que favoreciendo los inte-
reses del sindicado dejaron de allegarse, caso
-124- que no ha sido contemplado por la ley como
causal de revisión". (Casación Penal. Marzo
DOCUMENTO (Su apreciación en materia 13 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ..
civil y penal) 333, 2'1

Si un documento -exhibido como prueba -E-

directa -resulta ineficaz en los juicios ci-
viles por carecer de un requisito de forma, -127-
puede, en cambio, considerarse como prueba
indirecta en los procesos penales. (Casación ELECTIROCUCWN (MUJierte JiliOr)
Penal. Enero 20 de 1956. T. LXXXII. Nos.
2163-64) .......................... 129, 2~ La argumentación del recurrente tiende a
 J1I.HOHCHAJL 751

demostrar que la causa de la muerte de una los que sólo pueden aportar los peritos. Un
persona por electrocución no puede acredi- concepto técnico hubiera sido ·conveniente al
tarse sino Por medio de la prueba pericial, y efecto, pero no aparece como indispensable.
no por otra distinta: ninguna consideración (Casación Civil. Febrero 28 de 1956. Tomo
permite afirmar, dice, "que los testigos pue- LXXXII. Nos. 2163-64) ...... 96, 2'-', 98, Jo
dan percibir por algunos de sus sentidos ex- y 99, 2~
ternos la causa de la muerte de una perso-
na"; "la causa de la muerte, por ser asunto - 128-
en extremo complejo, que requiere conoci-
mientos especiales, de aquellos cuya adqui- EMBRIAGUEZ (Como circunstancia
sición es exigencia de largos años de prepa- de menor peligrosidad)
ración y constituyen una profesión de las
más antiguas del mundo, no puede ser esta- La experiencia cuotidiana demuestra que
blecida Por prueba testimonial, sino por no todos los borrachos cometen delitos, y que
prueba de expertos". cuando incurren en ellos, la raíz de su de-
Sobre el particular la Sala considera que lincuencia debe buscarse más bien en las
en ocasiones sólo un perito médico, podrá tendencias e inclinaciones del sujeto, y no en
decir cuál es la causa de la muerte de una la embriaguez, que aPenas viene a ser la oca-
persona, mientras que en otras la deducción sión o el modo de manifestarse la peligrosi-
no escapa al conocimiento común por las cir- dad del agresor. "Mientras en los individuos
cunstancias que rodean al hecho. Es verdad no predispuestos a la criminalidad -dice el
que los testigos no deben hacer dedul:ciones, profesor Di Tullio- la intolerancia del al-
pues el juez es quien debe hacerlas sobre los cohol, aunque cause perturbaciones de todo
datos proporcionados por aquéllos. Pero es&J género y las más diver::;as formas de astenia
no significa que sea necesario para definir o de leve excitación psico-motriz, no es ge-
la causa de la muerte de un sujeto que los neralmente peligroso en cuanto no provoca
declarantes la hayan presenciado, Pues es actos delictivos sino en casos del todo excep-
suficiente que expongan en qué circunstlm- cionales; en los intolerantes predispuestos
cias vieron \su cadáver, por ejemplo, para al delito, el alcohol actúa, en cambio, vigo-
que el juez pueda concluir con seguridad a rizando las varias aptitudes cr'iminosas y fa-
qué se debió el fallecimiento, si, la muerte voreciendo su realización".
puede atribuírse, por conocimientos comu- Por eso, el Código Penal consagra como
nes a determinada causa. Desde luego no circunstancia de menor peligrosidad la em-
puede sentarse una regla general al respec- briaguez, únicamente cuando el agente "no
to, pues sólo caso por caso podrá decirse si haya podido Prever sus consecuencias delic-
es necesaria la prueba Pericial o si es sufi- tuosas" (artículo 38, num. 59 ). (Casación
ciente la de testigos, la de inspección ocular Penal. Marzo 16 de 1956. T. LXXXII. Nos.
u otra análoga. 2165-2166) ....................... 346, la
Una línea de alta tensión, que está caída,
y conectada con una cerca de alambre y un -129-
cadáver con quemaduras recostado sobre las
cuerdas de alambre, electrizadas, puesto que ENEMISTAD (Como causal de recusación)
los empleados de la energía tuvieron que ve-
nir a aislarlas. Para hacer tal deducción no La enemistad manifiesta sólo puede aami-
'se necesita de conocimientos especiales de tirse como causal de recusación, cuando apa-
752 GAICJE'TI'A. JllJ])l!ICl!A.lL

rece probado en autos un hecho u hechos en -132-

que el juez haya exteriorizado odio o ani-
madversión contra la parte recurrente y su ERROR ])E HECHO (No puede ser genera-
vivo deseo de retaliación. (Negocios Gene- do por la errónea iiiJI.ter¡pretación de na con-
rales. 9 de abril de 1956. T. LXXXII. Nos. testación de ]a demam.da)
2165-2166) ............... .443, 2~ y 444, p
La interpretación que el sentenciador le
da a la contestación de un hecho de la de-
-130- manda, cuando éste se refiere a una prueba,
no puede generar el error de hecho "mani-
ERROR IDE IDERECHO (El recurrente debe fiesto" que pueda llevar a la invalidación del
citar en su demanda las disposiciones lega- fallo.
les sobre régime1t11. probatorio que considere
violadas) El error que se le imputa al fallador en
este caso ni siquiera se refiere a la Prueba
Reiteradamente ha dicho la Corte que misma, sino a la interpretación que se le dio
cuando se impugna una sentencia por in- a la respuesta y la facultad de la Corte no
fracción indirecta de la ley sustantiva, a puede llegar hasta deducir la existencia del
consecuencia de un error de derecho en la error de hecho porque el Tribunal se hubie-
estimación de las probanzas, incumbe al re- ra equivocado en la conexidad de la contes-
currente demostrar que el fallador quebran- tación con la afirmación contenida en un he-
tó las disposiciones legales que señalan la cho de la demanda. (Casación Civil. Marzo
tarifa probatoria, para lo cual debe citar 15 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ..
Precisamente en su demanda tales disposi- 244, 2~ y 245, 1~
ciones que indiquen la vi.olació~rn-medio, jun-
to con las normas sustantivas atinentes al - 133
fondo del negocio. Si el recurrente no cita
en su demanda de casación las normas lega- ERROR IDE HECHO (En la inter]]llretación
les sobre régimen probatorio violadas, ella de los co!Iltratos)
debe rechazarse de plano. (Casación Civil.
Febrero 8 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163- Los artículos 1618 y 1620 del C. C. consa-
64) ................................ 28, 2'~ gran dos reglas trascendentales en materia
de interpretación de los contratos, y la doc-
trina ha reconocido la soberanía de los Tri-
-131- bunales al realizar esa interpretación; pero
esa soberanía no puede llegar hasta el ex--
ERROR IDE lHIECHO tremo de que so pretexto de desentrañar la
intención de los contratantes se la desconoz-
Si la sentencia no halla contradicción en- ca para hacerla producir efectos jurídicos
tre los títulos de una misma parte, el recu- distintos de los que claramente fueron de-
rrente, que la acusa por error de hecho, debe terminados en el contrato; en tal evento el
probar que existe la pugna de manera in- fallaclor incurre en error de hecho constitu-
equívoca y manifiesta. (Sala Plena de Casa- tivo de una causa de casación. (Casación Ci-
cióñ Civil. Mayo 24 de 1956. T. LXXXII. vil. Abril 28 de 19$6. T. LXXXII. Nos. 2165-
N 9 2167) ................. 540, 2~ y 541, 18 2166) . ; ; ...... ~ . •.• ............... 314, 2Q.
 GACJETA .lTUlDlliCllAIL 753

-134- ren, unos ele otros, no hay error ele hecho en

aceptar el lindero señalado en los títulos de
EJRJROR DE HECHO (En la interpretación una de las fincas. V. cas. octubre 19, 1931.
de una cláusula testamentaria) XXXIX, 296). (Sala Plena de Casación Ci-
vil. Ma.yo 24 ele 1956. T. LXXXII. N9 2167)
Para que pueda· surgir error evidente de 543, p
hecho en la interPretación testamentaria, es
indispensabl'e que el sentenciador pase por . - 136-
encima del claro y terminante significado y
preciso alcance de la voluntad del testador EJRJROJR DE HECHO (No haber apreciado
como ley de su herencia. Pero cuando no es una ¡Jrueba dando por inexistente el hecho
unívoco el sentido de las cláusulas, ni está que ella demuestra, configura este error)
claramente manifestado el querer del cau-
sante, según la sustancia de sus disposicio- La jurisprudencia sobre este aspecto es
nes, se abre amplio campo al poder discre- abundante en cuanto dice que el no haber
cional del sentenciador, cuyo juicio se hace apreciado el fallador una prueba dando Por
por lo común invulnerable en casación, su- inexistente el hecho que ella demuestra, con-
puesto que dentro del juego de las variadas figura error de hecho específicamente dis-
opiniones más o men'os poderosas para in- tinto del de derecho que se produce cuando
clinar la mente del intérprete, no habría en a la prueba no se le da el valor que la ley le
el recurso extradinario asidero Plausible pa- asigna. (Casación Civil. Mayo 29 de 1956.
ra supeditar la convicción del Tribunal por- T. LXXXII. N9 2167) .......... 598, 1~ y 2~
que se presentaran otras opiniones razona-
bles para interpretar la voluntad del causan- -137-
te. Sería necesario que su juicio fuera noto-
riamente erróneo a la luz resplandeciente del ElRROJR DE HIE'CHO (Debe aparecer eviden-
proceso, para que cayera por yerro evidente ciado en los autos)
de hecho. La evidencia es incompatible con
la simple opinión, y más aún con el estado Si se trata de errores de hecho, deben apa-
de duda. De donde se sigue que el recinto ín- recer con evidencia física, necesariamente
timo en que se forma la convicción del sen- producida por la percepción directa de la
tenciador para decidir sobre Puntos opina- . prueba, o sea que resulteñ de la sola con-
bles en la tarea de interpretar los actos j u- frontación del concePto del fallo, de hallarse
r:dicos, no es susceptible de censura por o no probado un hecho, con la realidad ma-
error de hecho sino cuando el juzgamiento terial del juicio, absolutamente opuesta a tal
peca a plena luz contra la evidencia mania concepto: el artículo 520 del C. J. pide "que
fiesta en los autos. (Casación Civil. Mayo 14 aparezca de modo manifiesto en los autos".
de 1956. T. LXXXII. N9 .2167) ...... 492, 2a En otros términos, que, faltando material-
mente una prueba, la sentencia da por pro-
-135- bado el hecho, o haciendo parte material del
juicio, no advierte su presencia en él, y nie-
IEJRJROJR DE HECHO (Cuando los linderos gue por tanto, la existencia procesal del he-
entre dos fincas difieren unos de otros cho. Si de errores de derecho, deben resul-
tar de confrontar la afirmación del fallo, de
Cuando los linderos entre dos fincas difie- hallarse o no probado un hecho, con las nor-
754\ .JJ1UDJIICJ[AJL

mas del Derecho probatorio, una de las cua- a una prueba determinada resulta otorgán-
les aparece en Pugna con aquella afirmación, closele el valor de que carece, o negándosele
por haberle dado a la prueba un mérito que el que tiene, según ese texto. Es el error de
tal norma no le atribuye, o al contrario, por derecho en· la apreciación de las pruebas.
haberle negado el valor que le atribuye. Cuando la violación de la ley tiene por ori-
Por tanto, la convicción del sentenciador gen la mala apreciación ele las pruebas, el
de hallarse o no probado un hecho, reposa recurrente está obligado a puntualizar la
en la integridad o unidad procesal de la prue- clase de error en que cree incürrió el sen-
ba, en cuanto tiene de forma objetiva, sen- tenciador, bien de derecho o ya de hecho, y
sorialmente perceptible, y de entidad axio- demostrar que existe el error y que es evi-
lógica, apreciable por la mente del juez con dente, si él es de hecho. Es preciso señalar
arreglo a una tabla dada de valores legales. concretamente las pruebas que se estiman
(Casación Civil. Mayo 30 de 1956. Tomo mal apreciadas. Y la Corte no Puede cam-
LXXXII. N9 2167) ................. 60?., 1'~ biar los términos de la acusación, declaran-
do por ejemplo, error de hecho, cuando el
- ].38- alegaqo es de derecho, o viceversa. Por esta
razón se impone rechazar de plano la de-
EIRIROIRES DE lHIEClHIO Y DE DERECHO manda de casación cuando el recurrente no
puntualiza la clase de error en que incurrie-
El recurso extraordinario de casación no ra el sentenciador al apreciar las pruebas,
es una tercera instancia. A la Corte no le co- ni intenta demostrar error de derecho o
rresponde como tribunal de casación ponde- error evidente de hecho en la estimación de
rar las Pruebas y contrapruebas del proceso aquéllas. (Casación Civil. Febrero 16 de
para decidir sobre la verdad de los hechos 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64) ..... 72, 2a
controvertidos, que es la tarea propia de los y 73, 1~ y 2•
juzgadores en instancia. En casación no se
estudian las pruebas sino para deducir error -139-
de hecho manifiesto o de derecho, cometido
por el Tribunal en su apreciación, como me- EIRIROIRES DE HECJHIO Y DE DJE•JRECHO
dio conducente de violación de la ley sustan- (No es admisible ei cargo fundado ellll um.a
tiva y en presencia de cada caso concreto. errónea apreciación de todo el comjum.to
;La autonomía de que goza el sentenciador probatorio)
en la estimación o valoración del material
probatorio, no está limitada sino en dos ca- No es de recibo en casación acusar la sen-
sos: 19 Cuando el Tribunal yerra en forma tencia por errónea apreciación de las prue-
tan grave que contraría la evidencia produ- bas fundando el cargo en una crítica gene-
cida por una o más pruebas, dando por pro- ral al conjunto de los medios de convicción
bado aquello que cierta e indiscutiblemente que tuvo en cuenta el sentenciador para dar
no lo está, o negando que esté Probado aque- Por demostrados los hechos controvertidos.
llo que lo está de manera irrefragable. Es el La acusación por error de hecho o de dere-
error de hecho en la estimación de las prue- cho en la apreciación de la prueba, que con-.
bas; 29 Cuando contraría de tal suerte un duzca a la infracción de la ley sustantiva,
texto legal sobre la tarifa de las pruebas, el tiene que referirse en concreto, singular-
mérito demostrativo de la prueba aducida o mente, a determinados elementos probato-·
la forma en que fue llevada al proceso, que rios que el sentenciador no tuvo en cuenta o
 GAClE'fA JUDJ1CllAlL 755

apreció indebidamente, y a consecuencia de no en la acepción de fuentes de derecho-,

lo cual se ha producido un quebratainiento no basta para tener por satisfecha la exi-
ele las normas atinentes al fondo del nego- gencia que impone la ley al recurrente ele se-
cio. Una censura global a la tarea estimati- ñálar la disposición propiamente sustantiva,
va del sentenciador sobre las pruebas, no es porque como se acaba de decir, la inexacta
suficiente para sustentar útilmente la im- apreciación jurídica de la fuerza o eficacia
pugnación. (Casación Civil. Abril 9 de 1956. de un elemento de prueba es apenas consti-
T . LXXXII. Nos. 2165-2166) ........ 271, 2a tutiva del error de derecho, mediante el cual
y 272, r' llegó el sentenciador a una equivocada con-
clusión sobre la cuestión de fondo debatida
-140- en el juicio. Dentro del mecanismo técnico
de la causal primera de casación, cuando la
ERIRORES DE HECHO Y DE DERECHO violación de la ley proviene de la aprecia-
(En la apreciación de pruebas.-'ll'écnica de ción errónea de pruebas, podría llamarse a
la acusación) la del correspondiente artículo que fija el
mérito probatorio violación medio, porque
De manera reiterada y constante la doc- de ella, una vez demostrada, hay que dedu-
otrina de la Corte ha venido sosteniendo que cir todavía el quebrantamiento de lo que pro-
la errónea apreciación de las pruebas no es piamente llama el artículo 520 del C. J. ley
por sí causal de casación, sino un medio Por sustantiva, y que es el único motivo que da
el cual puede llegarse indirectamente al mo- acceso a la casación". (Casación, junio 16 de
tivo que es la violación de la Ley sustantiva~ 1942, T. XLVI, número 1986, pág.. 640). De
Cuando esta infracción se hace provenir de tal suerte que cuando se invoca la causal
un error de derecho o de un error manifies- primera del artículo 520 del Código Judicial,
to de hecho en la apreciación probatoria, es Por error de derecho en la apreciación de las
necesario que la acusación no se detenga en pruebas, no le basta al recurrente señalar
el señalamiento y demostración del error, y demostrar tal error y el quebrantamiento
sino que es indispensable citar los preceptos de los preceptos sobre la tarifa legal, sino
sustantivos que se consideran infringidos, que debe patentizar la infracción consecuen-
con los cuales debe confrontarse la senten- cia! de las normas sustantivas que recono-
cia impugnada. La Corte ha dicho que "sin cen el derecho o consagran la acción, citan-
este complemento el cargo queda a medio ca- do a este respecto las disposiciones legales
mino e inútil". Y esto aún tratándose del violadas y el concepto de la violación. (Casa-
error de derecho por haber el Tribunal des- ción Civil. Mayo 18 ele 1956. T. LXXXII.
oído las disposiciones legales reglamentarias N<:> 2167) ..................... 501, 1~ :y 2''
de la prueba y de su estimación o :1Icancc',
las cuales debe citar también el recurrente -141-
y cuyo quebrantamiento es lo que constitu-
ye precisamente el error de derecho en su EIRIRORES DE HECHO Y DE DERECHO
aPreciación. "La calidad sustantiva que siem- (E'n la apreciación del plazo acordado para
pre se ha reconocido a las disposiciones que el cumplimiento de una promesa de compra-
consagran la estimación obligatoria de de- venta)
terminadas pruebas -sustantividad de ca-
rácter procesal en el sentido de importancia Saber en definitiva cuál fue el plazo acor-
como medios de demostrar el derecho, pero dado. para el cumplimiento del contrato pro-
75S GACE'.II'& JIU!l)IJICIIAlh

misario de compraventa, es cuestión mera- tarifa legal de los medios probatorios. (Ca-
mente de hecho, sometida por entero a los sación· Civil. Mayo 30 de 1956. T. LXXXII.
poderes discrecionales del sentenciador, cuyo N? 2167) ................. 602, 2'' y 603, ¡a
juicio es inmodificable en casación mientras
no se demuestre que pugna con la evidencia -143-
procesal, por manifiesto error de hecho, o
que contradice la valoración legal de prue- JEXAMJEN DIE lPl!UJJEBAS (lEI llamado "de
bas, al apreciar los medios aducidos en la conjunto" no ofrece suficientes ga:raltUtías ~e
instancia. (Casación Civil. Mayo 21 de 1956. aA!ie:rto)
T. LXXXII. N9 2167) .............. 522, 1')
El examen de las pruebas llamado "de
-142- conjunto", no ofrece suficientes garantías
de acierto y hace más rara la intervención
lE IR IRO IR lES D lE JHrlECJHr O Y D lE DE REC.H O del Tribunal supremo en el estu~io de las
(SulfJridos en la labor estimativa de las cuestiones de hecho, razón Por la cual es jus-
¡prUllebas) tamente censurado por la doctrina. El exa-
men ha de ser pormenorizado de las distin-
,La labor del sentenciador sobre las prue- tas probanzas aducidas sobre un hecho de- 0

bas, necesariamente dirigida a saber si és- terminado. (Casación Civil. Mayo 30 de 1956.
tas acreditan o no los hechos alegados, está T. LXXXII. NQ 2167) .............. 605, 1~
limitada, como es obvio, por la prueba mis-
ma, vista en su forma material, esto es, ha- 144-
ciendo referencia al testimonio, por su tex-
to, sus términos, asertos o negaciones, y le- lEXClElPCl!ON DIE · liNlEXJEQlUUHlLl!DAD
galmente considerada, según el valor que (Cuando en materia crimimal, la ley J]lloste-
para el caso le asigne el Derecho Probatorio. . rior es más favorable an reo)
De aquí que, en primer lugar, si el senten-
ciador da por probado un hecho por suponer Entiende el señor Procurador que mien-
una prueba que no figura en el proceso, o tras no sea declarado inexequible por la Cor-
por no percibir o examinar la que figura te el artículo 83 del Decreto 0014 de 1955,
realmente y que es contraria a la existencia según el cual se contrae la vigencia de dicho
procesal <le tal hecho, o no lo da por acredi- Decreto a los procesos iniciados con poste-
tado a causa de no haber percibido la prueba rioridad al 19 de febrero de 1955, es preciso
que de él existe en autos, sufra error to- darle aplicación y en consecuencia no es el
cante a la materialidad de la Prueba; y en caso de admitir el recurso de revisión de pro-
segundo lugar que, si a la prueba existente cesos iniciados con anterioridad a la fecha
le otorga un mérito probatorio de que care- citada.
ce, o le desconoce el que tiene, conforme a Pero en materia criminal, la Ley permi-
la ley, para probar ese hecho, sufra error siva o favorable, aun cuando sea posterior,
jurídico, específicamente llamado de de:re- se aplicará de preferencia a la restrictiva o
dw en la valoración de la prueba, con el a- desfavorable, dice el artículo 26 de la Carta
gravio necesario del precepto legal que tasa Fundamental. Y otra norma del mismo es-
el medio de prueba, error que incide, no en tatuto (artículo 215) enseña que en todo
la materia, sino en la vocación de la ¡prueba caso de incomPatibilidad entre la Constitu-
J]llara demostrar el h.ed11o, de acuerdo con la ción y la Ley, se aplicarán de preferencia las
 GACJE'll.'A JUDJICJIAIL 757

disposiciones constitucionale·s. De modo· que tículo 39, num. 11). Es decir, que entre la
la misma Constitución indica cómo deben ignorancia del agente y el delito cometido
resolverse esta clase de conflictos, sin nece- por él, debe existir cierto nexo de causali-
sidad de esperar a que intervenga la supre- dad. En consecuenc.ia, la dicha atenuante
ma autoridad judicial mediante una declara- alude a aquellas infracciones llamadas de
ción de inexequibilidad. creación política, en las que se requieren no-
Por consiguinete, si en una misma mate- ciones particulares que influyen en la comi-
ria se ha dispuesto algo favorable al proce- sión del hecho punible, o al menos hacen Pre-
sado, como es un recur-so de revisión, bien ver los resultados antisociales del mismo.
puede éste admitirse para quien fue juzga- Mas si se trata de ilícitos que presuponen
do por un hecho análogo, pues allí precisa- en todos los individuos un mínimo de cono-
mente opera la norma atrás citada para di- cimientos y de disciplina social, como en los
rimir la Pugna entre un precepto constitu- denominados delitos naturales -entre ellos
cional y otro de inferior jerarquía. (Casa- el homicidio- la circunstancia aludida re-
ción Penal. Marzo 13 de 1956. T. LXXXII. sulta improcedente.
Nos. 2165-2166) ................... 331, 2Q "La falta de ilustración -ha dicho la
Corte- no puede aceptarse como índice de
- 145- menor peligrosidad en aquellas acciones que
todo el mundo sabe, sin necesidad de apren-
JE'XIEQUATUJR DJE SJENTJENCKA ECLE· · dizaje especial, que de suyo son ilícitas, co-
SIASTXCA (La pronunciada eJtU país extran· mo el homicidio y el robo". (Cas. septiembre
jero no requiere exequatur) 12 de 1950). (Casación Penal. Marzo 16 de
1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166). 346, 2'·'
Una sentencia de divorcio quoad thorum
et cohabitationem pronunciada por los Tri- -147-
bunales de la Iglesia Católica, en cualquier
FALSEDAD DE DOCUMENTO (En qué
lugar de la tierra, no requiere exequatur
consiste este delito)
para surtir sus efectos en Colombia, en ra-
zón de la competencia exclusiva ya dicha y El delito de falsedad consiste en la inmu-
ser la Iglesia sociedad universal. (Casación tación dolosa de la verdad, tratando de imi-
Civil. Abril 6 de 1956. T. LXXXII. Número tarla, en daño (potencial o efectivo) de al-
2167) ........................ 564, 1~ y 2a guien. Dicha infracción, en materia de do-
cumentos, ha de referirse a escritos que sir-
-lF- ven de prueba de un hecho importante en
las actividades sociales en cuanto ellos es-
-146- tablecen, modifican o dejan sin efecto un
derecho o relación jurídica.
FALTA DJE lLUSTJRACWN (Como circuns- La falsedad Presenta tres formas princi-
tancia de menor peligrosidad) pales o especies: falsedad material, falsedad
ideológica y falsedad personal. Por la pri-
La deficiencia en los conocimientos del mera (material), se simula. un documento,
reo, consistente en su falta de ilustración, o se altera físicamente, en su escritura, uno
no opera automáticamente en su favor para verdadero. Por la segunda (ideológica), se
disminuir la pena. El Código la condiciona a · insertan declaraciones falsas en un docu-
su eficacia "en la ejecución del heqho" (ar- Gaceta-4
758 IGAIClE'll'A\ JJ1LJJI]IJIIClll\\JL

mento legítimo. Se hace pasar como ocurri- nifestando la parte contra quien se produce,
do un acto que en realidad no ocurrió u ocu- de una manera expresa y directa, que no re-
rrió de otra manera. El escrito es falso en conoce en él cualidades que se suponen, y se
todo o en parte de su contenido, pero autén- determinarán en el escrito los vicios o fal-
tico con respecto a la persona que lo extien- tas que contengan". (Casación octubre 31 de
de u otorga. Y por la tercera (personal), se 1940. ~- 377). (Casación Civil. Marzo 15 de
miente sobre la identidad, el estado o las 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) .. 244, 2·•
cualidades de una persona.
El dolo en la falsedad requiere el conoci- -149-
miento, por parte del sujeto activo, de la
inexactitud del escrito. Y, como éste se en- lF AMA (En la posesión notoria del estado
camina a producir en otro un engaño, me- de hijo naturaU)
diante la tradición a la fe pública que los
hombres depositan en la prueba documen- Respecto de la fama, en la posesión noto-
tal, el dolo de la infracción radica, por lo ria del estado de hijo natural, cabe anotar,
tanto, en la conciencia y voluntad de afir- como lo ha dicho la Corte, que "no basta la
mar un hecho falso para hacerlo aparecer estimación conceptual de los testigos", sino
como verdadero, con peligro de los derechos que debe estar respaldada Por hechos. La
ajenos. En consecuencia, el error y la buena misma ley establece (artículo 69, ley 45) que
fe excluyen el dolo, aunque se tenga por ver- la fama o concepto de que unos sujetos son
dadero lo que realmente no lo es. (Casación hijos de otros no puede deducirse de rumo-
Penal. Febrero 9 de 1956. T. LXXXII. Nos. res o consejas propicios al equívoco, sino del
2163-64) .......... o o • o o146, 1~
o o o o o o o o • • "tratamiento" que el padre dé a sus hijos
como tales. (G. J. LVI, 206). (Casación Ci-
-148- vil. Abril 24 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-
2166) .................... 294, 2a y 295, 1~
lF AL§ElllAD DE UN DOCUMJEN'll'O lPllU-
VADO (§u tacha debe formularse ciara- -150-
mente)
lFlilLliACliON NA'JI'UJRAJL
No es admisible que al contestar el de-·
mandado un hecho de la demanda diciendo Véase el aparte Declaración de renta y
"Tampoco le consta a mi mandante", esa ex- patrimonio en el número 104 de este Indice
presión lleve implícita la objeción de falta
de autenticidad de un documento privado. -151-
Esa tacha ha debido formularse clara, con-
cretamente para que por Parte del actor se JFONDO DE E§'JI'AliUUZACliON (Esta enti-
movilizaran los medios competentes para dad no tiene el fuero especial que consagra
desvirtuarla. La Corte en este aspecto ha en artículo 40 del c. J.)
dicho: " ... Se redarguye de falso un docu-
mento o se le objeta cuando se niega la ver- El Fondo de Estabilización en cuanto per-
dad, legalidad o autenticidad que se le atri- sona jurídica tiene a su cargo un servicio
buye o cuando se alega cualquiera de las fal- público descentralizado y no goza de ningún
sedades o defectos que lo hacen ineficaz o fuero especial ni como demandante ni como
nulo. La objeción se hace, debe hacerse ma- demandado, a pesar de que los intereses que
 <G.&CIE'Jl'.& .lllUIDlliCll.&JL 759

maneje sean de la Nación. Así el Fondo de ("El que se fugue, estando legalmente dete-
Estabilización no tiene acceso al fuero es- nido ... "), sino de la doctrina de los auto-
pecial Previsto en el artículo 40 del C. J. res. "La evasión se consuma -dice Sebas-
En el caso en estudio, la controversia pro- tián Soler- en el momento en que el sujeto
viene de un contrato celebrado por una em- logra desvincularse de su anterior estado de
presa privada, la Química Bayer Wescott & detención, por haber salvado los obstáculos
Cía., sometida a la administración fiduciaria materiales opuestos por los dispositivos de
del Fondo ele Estabilización. Esta entidad encerramiento y por haberse desvinculado
como persona jurídica que maneja un servi- de los perseguidores. Mientras no ha logra-
cio público descentralizado, no goza, sin em- do esa relativa consolidación de su estado de
bargo, de privilegio o fuero especial, sino libertad, el delito se encuentra en tentati-
que se halla sometido al derecho común. Ver- va"; y Giuseppe Maggiore: "El momento
dad que los bienes que maneja, en la especie consumativo se verifica en el acto mismo en
que se examina, pueden pertenecer al Esta- que el individuo reconquista su libertad; di-
do, pero ello no basta ele ninguna manera cho resultado se realiza aunque el fugado
para que sea válida la tramitación en una sea capturado de nuevo. Mientras no se ve-
sola instancia ante la Corte. (Negocios Ge- rifique ese resultado (la liberación), puede
nerales. Febrero 8 ele 1956. T. LXXXII. N os. haber tentativa". (Casación Penal. Marzo 15
2163-64) .......................... 194, 1~ de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) .....
336, 2~ y 337, 1~
-152-

FUGA DE PRESOS (lEn qué consiste este

delito) - 153

Dentro del género ele los delitos contra la GOBEJRN ADORES (Sus facultades en
administración de justicia, incurre en el de- Estado de Sitio).
nominado "de la fuga de Presos" la persona
que, hallándose legalmente detenida bajo la Véase el aparte Contratos Administrati-
imputación de un hecho delictuoso o como vos en el número 95 de este Indice.
consecuencia ele una condena, se sustrae al
régimen disciplinario que le ha impuesto la -lHI-
respectiva autoridad judicial. Son, pues, dos
los elementos materiales que estructuran la -154-
infracción, cuya imputabilidad supone, por
lo demás, la intención y voluntad de fugar- I-liEClHIO IUCK'lrO (Elementos que Jo
se (dolo genérico) : un~ detención legalmen- configuran)
te decretada y el acto de liberación con que
el agente hace nugatoria la restricción de su Es bien sabido que tres elementos extre-
libertad personal por el poder público. mos constituyen el hecho ilícito generador
Ahora bien: que es el segundo de estos de la responsabilidad extracontractual; cul-
elementos el que sirve para determinar la pa o dolo del autor, un daño o Perjuicio y una
consumación del ilícito, no sólo se infiere relación de causalidad entre el hecho culpo-
de los términos empleados Por el legislador so· o doloso y el daño. Son elementos que de-
en el artículo 203 del Código de las Penas ben acreditarse debidamente, en tesis gene-
760 <Gi.li!.1:!E'll'.& .!JlU[l)Jl(Dil.&IL

ral; la no demostración de cualquiera de ellos cia del Juez Superior, conforme a los artícu
hace inocua la acción. (Casación Civil. Mayo los 45 del estatuto procedimental y 29 de\
22 de 1956. T. LXXXII. N 9 2167) ... 533, 2(\ Decreto Legislativo 3347 de 1950. Por lo tan-
to, el negocio es susceptible de ser traslada-
- 155 - do de un Distrito Judicial a otro (artículo 58
C. de P. P.). (Casación Penal. Marzo 10 de
JH!JECJHIO NUJEVO (lEn relación con el recurso 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) .. 327, 2$
de :revisión)

El hecho nuevo a que se refiere la ley -158-

--ha dicho la Sala Penal de la Corte- es el
que en sí mismo tiene capacidad suficiente
para demostrar que se ha pronunciado una HUJRTO Y JROJBO (Cuál es el dolo espeCífico
condena injusta, bien porque el delito no se de la infracción)
cometió o porque la responsabilidad deduci-
da proviene de un flagrante error judicial.
(Casación Penal. Marzo 13 de 1956. Tomo El dolo específico que requieren el hurto
LXXXII. Nos. 2165-2166) .......... 334, ¡a y el robo, según los principios jurídicos, se
caracteriza por el fin de lucro o aprovecha-
-156- miento de la cosa objeto material del ilícito;
entendiendo por lucro cualquier ventaja o
IHIUUJEJLA DJE ADJUDKCACKON (No cons- satisfacción que el delincuente persiga con
ti.hllye por sí: sola suficiente título de domi- el uso del bien patrimonial que le quita a la
nio que dé derecho a :reivindicar sino cuan- víctima. En este sentido, el legislador fue
do en eH causante radica tal derecho) muy enérgico para tutelar la posesión de las
cosas aje nas, teniendo más en cuenta los de-
La doctrina de la Corte ha sido unánime rechos del Perjudicado que las ganancias o
al sostener que "La simple adjudicación no enriquecimiento injusto que pueda derivar
confiere al adjudicatario el derecho de do- el responsable con el hecho antisocial.
minio sobre la cosa adjudicada, sino cuando
en el causante de la sucesión radica tal de- Por eso, el hurto y el robo son compatibles
recho. Por tanto las hijuelas de adjudicación hasta con una pérdida económica por parte
no constituyen por sí solas suficiente título del reo cuando éste, con su delito, obtiene
de dominio que dé derecho de reivindicar el cualquier goce o beneficio, aun puramente
inmueble adjudicado. (Casación Civil. Abril moral. (V. Carrara, Programa N9 2035, Nota
28 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) .. 2, Vol. IV, págs. 37 y 38).
316, 21.1
-157- De suerte que, la mera curiosidad con que
obró el incriminado al apoderarse de un ob-
HUJRTO Y JESTAF A (lEn cuan tia superior a jeto para el solo efecto de enterarse de su
$ 5.000.00 son susce]llltibles de cambio de contenido, ese deseo y ese placer que lo ani-
radicación) maban en su comportamiento, constituyen
el dolo específico del robo. (Casación Penal.
Los delitos de hurto y estafa, en cuantía Mayo 21 de 1956. T. LXXXII. N9 2167) ...
suPerior a cinco mil pesos, son de competen- 651, p y 2')
 .lf 1U IDI ll IC llA IL 761

-159 = ley penal tutela la Posesión de las cosas mue-

bles, posesión que en esta materia represiva
lHUJR'fO Y ROBO (Cuál es ell momeiDlto COI!\la se entiende en un sentido amplísimo, equi-
sumativo de la infracción) valente a cualquier poder directo y de hecho
que se ejerce sobre el objeto, aún con título
1
Larga y vigorosa controversia doctrinaria absolutamente legal. Comprende, por lo tan-
se ·ha suscitado sobre las formas imperfec- to, hasta la simple tenencia.
tas y el momento consumativo del hurto, De consiguiente, el hurto y el robo están
Problema que también se extiende al robo, consumados cuando la víctima pierde su po-
puesto que éste es un hurto calificado por la der de hecho sobre la cosa materia del ilíci-
violencia. La contienda arranca de la mane- to, aunque sea por bre-ves momentos. Mejor
. ra de interpretar el vocablo "contrectatio" aún, cuando ha sido despojada del bien mue-
que empleó la clásica definición romana del ble respectivo y lo ha ocupado el ladrón. Hay
hurto: Furtum est contrectatio frau.dulosa entonces un desPlazamiento completo de la
réi alienae lucri fasciendi g~:atia, vei ipsius cosa, en que ésta se traslada de la posesión
rei, vel etiarn eius possessionisve. ajena a la posesión del responsable, que es
Para unos, la "contrectatio"- que consu- en lo que consiste la acción de apoderarse
ma el d~lito- consiste en el simple hecho que perfecciona el delito.
de tomar o coger la cosa mueble ajena (ap- Pero es muy importante anotar al respec-
prehensio rei) ; para otros radica en la re- to, como lo hace el expositor Ricardo C. Nú-
moción de la misma de un lugar a otro (amo- ñez, que la incriminación del hurto "no de-
tío) ; una tercera corriente sostiene que debe riva de la necesidad de impedir que el ladrón
ponerse a salvo la cosa, sacándola de la es- logre una posesión completa del objeto, sino
fera de actividad de quien la tiene (ablatio); de evitar que el propietario sea despojado
una cuarta proclama que la cosa debe lle- Por quien desea apoderarse de ella. La ofen-
varse a lugar seguro, o al destinado por el sa criminal mira el efecto del acto de apo-
ladrón (illatio) ; y una quinta teoría es la deramiento sobre el derecho protegido, no
de que el hurto y el robo son perfectos o aca- el efecto sobre la situación de hecho creada
bados cuando el agente logra el Provecho para el ladrón. El apoderamiento ya está
que se propone obtener con la sustracción consumado cuando, con la intención de apo-
del objeto (locupletatio). derarse del objeto, el ladrón ha privado de
Tales doctrinas, en su mayoría, han sido la cosa al ofendido quitándosela o sacándola
rebatidas por lo extremas y porque entrañan de su esfera de poder y custodia". (Delitos
un concepto demasiado especial y materia- contra la propiedad, págs. 114 y 115).
lista de los actos que desarrollaba el culpa- Es obvio que la desposesión. del perjudi-
ble. Sólo subsisten hoy las de la amotio y la cado -traducida en las ·legislaciones moder-
ablatio, defendidas en su orden por Carrara nas por el. verbo apoderarse- no se realiza
y Pessina. uniformemente en todos los casos, Pues ello
S'in embargo, parece que el criterio orien- depende en particular "de la forma en que
tador más seguro para fijar la consumación el derecho violado es ejercido sobre la cosa";
del hurto y el robo, es el de atender al mo- de tal manera· que ese ejercicio del derecho,
mento en que el objeto jurídico de esas in- "algunas veces determinará la necesidad de
fracciones queda lesionado po~ obra del de- que la cosa sea llevada o sacada de determi-
lincuente. nado lugar, no bastando la simple remoción,
En dichos delitos contra el patrimonio, la y, por el contrario, en otras ocasiones, resul-
7S2 GACIEl'A .JJl!JlDl!Cl!AlL

taría absurda esa exigencia. La afirmación delito, y, sin embargo, éste no se produce
de que se haya o no producido el apodera- por mero accidente. En el delito frustrado
miento depende, en consecuencia, de las va- la ejecución es incompleta; mientras que en
riadas formas en que pueda realizarse la ex- la tentativa es inacabada, porque al culpable
dUJisiól11l del propietario y la ocu]lllación de la le falta aún realizar otros actos posibles de
cosa por el ladrón".· (Soler, Derecho Penal su parte para obtener la obra criminal.
argenti_no. T. IV, pág. 196). (Casación Pe- De suerte que si el ladrón hace lo indis-
nal. Mayo 21 de 1956. T. LXXXII. N<:> 2167) pensable Para privar al ofendido de la pose·
653, 1q y 2a sión de la cosa mueble, culmina con el apo-
deramiento y el ilícito queda perfe.cto en su
ll6fl- objetividad jurídica. Por lo tanto, entre la
ejecución y la consumación no hay más tér-
lHI1UlR.1'0 Y JR.I[)JBI[) (Estos i!ll.eUit~ admiten mino medio que la tentativa.
. tell)ltativa ]lllero no frUJistración) Irureta Goyena dice: " ... N o se requiere
en el hurto el goce completo de la cosa ob-
El hurto y el robo, a Pesar de ser infrac- jeto del delito, o sea la Iocu]lllletatio; basta
ciones instantáneas, tienen o pueden tener sencillamente, el apoderamiento, el cual tie-
su camino, su intervalo, un más y un menos ne mucho menos extensión que el usufructo
("grados" en la teoría de Carrara), entre o que el goce amplio y absoluto de la cosa
los actos ejecutivos y los consumativos. Por- robada, Para que el hurto tuviera frustra-
que si en ellos la acción se perfecciona con ción, sería necesario que la infracción no
el apoderamiento de la cosa y el desapode- consistiera, como consiste, en el apodera-
ramiento correlativo de la víctima, para lle- miento de la cosa con ánimo de aprovecharse
gar a este extremo, el delincuente realiza de ella, si el delincuente hubiera verificado
actos sucesivos que pueden quedar inte- todo lo necesario para realizar el delito, y
rrumpidos por circunstancias ajenas a su después de verificar todos los actos pertinen-
voluntad. Es, por consiguiente, posible la tes, por una causa independiente de su vo-
tentativa. Así, el carterista que es sorpren- luntad, no hubiera Podido aprovecharse efec-
dido cuando trata de extraer el dinero del tivamente de la cosa, podría hablarse de
bolsillo del transeúnte; el ladrón que se ha- frustración". (El Delito de Hurto, págs. 144
lla trepado en el estante del almacén listo a y 145). (Casación Penal. Mayo 21 de 1956.
coger las cosas, y en ese momento lo captu- T. LXXXII. N9 2167) .......... 655, 1~ y 2'-'
ra el celador; el que está rompiendo, dentro
de la habitación ajena, el baúl que contiene -K-
los caudalest y la Presencia de los morado-
res impide el apoderamiento; el que es atra- =ll~Jl.~
pado en el instante de abrir el cajón donde
se guardan las cosas que pretende sustraer. KMIPEDXMEN1'0 (No se refiere al Magistra-
Todos estos sujetos son reos de tentativa de do que l!taya dictado selllltencia a]llllicairnilto la
hurto y robo, en su caso. Los ejemplos po- ley que más tarde sea acusada como illllcm:ns-
drían multiplicarse. tituncioirnal)
En cambio, el hurto y el robo no tienen
frustración. Es característico de esta figu- Entre las causales de impedimento o re-
ra que el delincuente lleve a término todos cusación contemplados por el artículo; 49 de
los actos necesarios para la consumación del la ley 96 de 1936, está la de "haber concep-
 GACJE'.n.'A JUJI)IJICJI.A\IL 763

tuado. el Magistr::1do r>obre la constituciona- Si el Juez Departamental de Garantías So-

lidad de la disposición acusada". ciales que recibe el expeqiente aceptare el
La Corte encuentra que dicho mandato no impedimento, él conocerá del proceso respec-
se refiere al caso del magistrado que haya tivo. Si no lo aceptare, enviará el negocio a
diétado sentencia aplicando la disposición le- su inmediato Superior, que lo es el Tribunal
gal que más tarde sea acusada como incons- Superior del Distrito Judicial, para que éste
titucional. En apoyo de lo cual halla acer- decida de plano la cuestión. (Artículos 34 y
tado el estudio elaborado en auto de fecha 40 del Decreto 3.000 y 74 del C. de P. P.).
abril 21 de 1955, publicado en el N9 2153 de El mismo procedimiento se seguirá en caso
la GACETA JUDICIAL, pág. 7, en el que se de recusación. (Casación Penal. Febrero 22
llega a la conclusión de que el magistrado de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64) .. 170, 2'-'
que ha emitido su opinión en la motivación
de las sentencias por él firmadas, no está in- = 164-
habilitado para conocer del juicio de inexe-
quibilidad porque el concepto a que se refie- llMPlEDIMJENTO (Tramitación. - Interven-
re la ley es el rendido por él como abogado ción de la parte civil en estos incidellltes)
im el ejercicio profesional. (Sala Plena. Ene- Para que la Corte, en ejercicio de la facul-
ro 30 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64) .. tad conferida por los artículos 74 y 75 del
12, 1~ C. de P. 'P. pueda declarar fundado o infun-
dado un impedimento, es necesario e indis-
-162- pensable que el Tribunal, previamente, se
pronuncie en uno o en otro sentido, pues
IMPJEDIMJENTOS (De los .Jueces De]!llal'ta- quien califica el impedimento es el Tribunal
mentales de Garant'ias Sociales) en primera instancia, y no la Corte. De no
ser así, se pretermitiría una formalidad
Las causales de impedimento de que tra- esencial en el procedimiento y se usurparía
ta el artículo 73 del Código de Procedimien- jurisdicción.
to Penal son aplicables a los Jueces Depar- Las providencias que resuelven los impe-
tamentales de Garantías Sociales. (Casación dimentos que surgen en los procesos pena-
Penal. Febrero 22 de 1956. T. ;LXXXII. Nú- ·les, bien sean éstos Provenientes de un Juez
meros 2163-64) ................ 170, 1'-' y 2a o Magistrado del Tribunal, no son suscepti-
bles de recurso alguno, ora porque no exis-
-163- te disposición expresa que así lo autorice,
bien, porque del contexto de los artículos 7 4
IMPJEDIMJENTOS (Calificaciólll de-los de los y 75 del C. de P. P. que regulan la tramita-
Jueces Departamentales de Garantías So- ción de estos incidentes, se colige claramen-
ciales) te que cuando se declara infundado el impe-
dimento el Juez o el Tribunal que lo califica
La calificación del impedimento que con- debe enviar el expediente al inmediato su-
curra en los Jueces Departamentales de Ga- perior "quien decidirá de plano la cuestión
rantías Sociales debe hacerla el juez de Ga- en fallo motivado"; es decir, mediante un
rantías de la capital de Departamento más procedimiento breve y sumario en vista de
Próxima a aquella en que el impedido ejerce lo actuado, omitiendo todo trámite que difi-
sus funciones (artículo 40 del Decreto 3.000 culte, estorbe o haga dilatorio el proceso y
de 1954 y 74 del C. de P. P.). su correspondiente resolución.
 G&CIE'll'& .Jf1UIDIICII&JL

En la tramitación de un impedimento, la tal causa, continúa condicionada al recuer-

parte civil no tiene derecho Para interponer do de los favores otorgados, los cuales vie-
recurso alguno contra la providencia que lo nen a constituir el episodio inicial del más
decide; su actuación -como lo establece la desinteresado y generoso de los afectos. Por
ley- queda circunscrita a "solicitar prue- otra parte, el grado de relaciones requerido
bas en orden al esclarecimiento de la verdad por la ley, no es el muy común de la simple
sobre el cuerpo del delito, los autores o par- amistad, sino el peculiarísimo de vinculacio-
tícipes, la responsabilidad penal de ellos y nes afectivas que confinan con la fraterni-
la naturaleza o cuantía de los perjuicios que dad y aún la sobrepasan muchas veces. (Ca-
se le hayan ocasionado". Ninguna de esas sación Penal. Abril 25 de 1956. T. LXXXII.
atribuciones se ejercita en el incidente que No.s. 2165-2166) ............... 375, la y 2')
resuelve el impedimento, de manera que la
intervención de la parte civil era ajena a los 166-
intereses que la ley le otorga; por consi-
guiente, la solicitud -reposición del auto TIMPIEDTIMJEN'll'O Y JRJECUSACWNIES (IDe
que califica el impedimento -era inoPeran- -los Jueces. IDejplartamentales de Ga:rra1111.iías
te y no debió considerarse. (Casación Penal. Socia~es)
Abril 3 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-66).
357, 2• y 358, 1'·' El artículo 40 del Decreto número 3.000
de 1954 consagró expresamente dos cosas
- 165 fundamentales: 19 Que el Juez Departamen-
tal de Garantías puede estar impedido para
RMJPIEIDTIMIEN'll'O (Para co1111.ocer de um ]plro- .conocer de un asunto; y 2C? Que al estarlo,
ceso ]pleinlal por amistad co1t11 el ]plrocesado) debe avocar el conocimiento del proceso el
Juez DePartamental de Garantías Sociales
En cualquiera de los dos extremos la prue- de la capital del Departamento más próxima
ba -en los casos de recusación- o el relato a aquella en que el impedido ejerce sus fun-
de las circunstancias reveladoras de la ene- .ciones.
mistad grave o de la amistad íntima . que Brota entonces el principio director en
subjetivamente se interponen entre el áni- que se inspira la norma: el reconocimiento
mo del juez y los imperativos de su deber de las causales de recusación para tutelar
es una situación dada -en los casos de im- la imparcialidad de los juzgadores y supri-
pedimento- han de ser de tal naturaleza mir todo factor que implique duda o sospe-
que lleven al convencimiento de que la im- cha en el libre ejercicio de su actividad fun-
parcialidad y la rectitud en el juzgador co- cional. Y siendo estos los fines del precepto,
rren peligro, con mengua no solamente de la en él caben los distintos motivos de impedi-
justicia misma, sino de la confianza públi- mento que enumera la ley procesal ordina-
ca que sus determinaciones deben, en todo ria, puesto que todos ellos obedecen a la mis-
momento, suscitar y merecer. ma razón: evitar que el Juez conozca de su
Ciertamente el sentimiento de gratitud propia causa, o de aquellos negocios en que
-como lo dijo la Sala en auto de 9 de fe- puede ser perturbado por el interés o el afec-
brero último- es "el que dá origen con más to. Sería ilógico y contradictorio, por lo tan-
frecuencia, en los espíritus nobles, a la ínti- to, que el Juez Departamental de· Garantías
ma amistad". Pero ni todo agradecimiento Sociales no pudiera fallar un proceso por ser
la ocasiona siempre, ni ella, cuando nace Por ofendido, y sí pudiera decidirlo cuand9 es
 GACIE'rA JlUDl!Cl!AlL 765

procesado, o cuando concurren otras de las el inmueble a los seis días de ejecutoriada
circunstancias que señala el Código de Pro- la sentencia, el fallo ordena entregarlo den-
cedimiento Penal como determinantes de la tro de los cinco días de la aludida ejecutoria.
incaPacidad subjetiva del juzgador. Si por esta circunstancia pudiera invalidar-
Por eso oel artículo 40 no estatuyó en for- se la sentencia, habría que decir que puede
ma taxativa o excluyente, sino que enunció, sacrificarse el derecho por la forma, siendo
de modo meramente indicador, un caso de así que todas las actuaciones judiciales de-
impedimento, que no se opone a la acepta- ben tender a la efectividad de los derechos
ción de los demás que puedan presentarse. sustantivos. (Casación Civil. Febrero 15 de
(Casación Penal. Febrero 22 de 1956. Tomo 1956. T. LXXXII. N os. 2163-64) ..... 66, 2a
LXXXII. N os. 2163-64) ........ 169, 1~ y 2''
-169-
-167-
][NCONGRUENCIA (No la hay cuando al
INADMISlBIUDAD (Del recurso decretarse la nulidad del contrato social se
de casación) ordena la liquidación de la soci~dad, aunque
no haya petición de Parte)
Cuando la pena imponible no alcanza a los
términos fijados por la disposición del ar- Si el Juez en ejercicio de los poderes ex-
tículo 557 de la Ley procedimental, el recur- traordinarios que le otorga el artículo 29 de
so de casación puede ser negado en dos opor- la Ley 50 de 1936, decreta oficiosamente la
tunidades: ora, cuando el negocio se estu- nulidad absoluta del contrato social entre los
dia para decretar la admisibilidad del recur- socios, por inobservancia de las formalida-
so, bien, al examinar la correspondiente de- des requeridas por la ley para su constitu-
manda de casación. El auto de admisibilidad ción y publicidad, también puede decretar la
no crea ningún obstáculo jurídico ni imPli- -liquidación de la sociedad de hecho, aún sin
ca "un compromiso indesatable" para que la petición de parte, como secuela natural y ne-
Corte al examinar la demanda, estudie los cesaria de la misma nulidad. En este caso
fundamentos del recurso para aceptar su no se puede alegar incongruencia entre las
procedencia o negar su viabilidad. (Casación peticiones de la demanda y las resoluciones
Penal. Mayo 7 de 1956. T. LXXXII. N 9 2167) del sentenciador, pues el sentenciador al de-
621, 1' y 2• clarar oficiosamente la nulidad absoluta y
las prestaciones respectivas no se atiene a
-168- los términos de la relación jurídico procesal
y falla extra petita. (Casación Civil. Mayo
INCONGRUENCIA (Debe consistir en algo 28 de 1956. T. LXXXII. N9 2167) ... 591, 2''
de fondo o sustancial, no de forma o acci- y 592, 1'1
dental)
-170-
La incongruencia entre lo pedido y fa-
llado debe consistir en algo de fondo o sus- INDEMNIZACWN DE PERJUICIOS (Por
tancial y no en algo de forma o accidental. accidente aéreo)
En el caso en estudio, hay una diferencia
de un día al ordenar la restitución, pues al No está fuera de lugar advertir que si es
paso que la demanda pide que se entregue cierto que la jurisprudencia es rigurosa en
766 GACJE'JI'A .lf1!J!I]IllCllAlL

cuanto que obliga a las empresas de trans- zación de un perjuicio está obligado a pro-
portes aéreos a demostrar satisfactoriamen- bar su existencia y extensión demostrando
te su ausencia de culpa en los accidentes aé- primero los hechos que lo constituyen y lue-
reos, para eximirlas de responsabilidad, y go su cuantía, o por lo menos las bases pa-
esto como garantía para los pasajeros, tam- ra determinarla. Esto ])Orque aún en la hi-
bién es verdad, que en guarda de los inte- pótesis de incumPlimiento o culpa demostra-
reses de esas mismas empresas, debe el juez dos, puede aún ocurrir que el daño no se ha-
ser riguroso en cuanto a la apreciación de ya producido, o que dichos incumplimientos
los medios de prueba allegados para fijar en o culpa hayan reportado beneficio.
dinero el valor de las indemnizaciones debi- Que debe comprobarse ante todo la exis-
das. Por este motivo es perfectamente aceP- tencia real de los perjuicios se explica por-
table el criterio de que las partes debatan el que, con las únicas excepciones del cobro de
valor de las indemnizaciones mediante el trá- intereses o de obligaciones con cláusula pe-
mite del artículo 553 del Código Judicial. nal, en los cuales se estima que existe un re-
(Casación Civil. Febrero 11 de 1956. Tomo conocimiento y avalúo anticipados de ellos,
LXXXII. Nos. 2163-2164) ............ 49, 2'-" la regla general es la de que los perjuicios
no se Presumen y si la ley establece la obli-
-171- gación de indemnizarlos cada vez que se cau-
sen, no por ello se exonera del deber de com-
INDEMNIZACION DlE' PERJUICIOS (Los probarlos a quien tal cosa solicita. (Nego-
artiículos 2347 y 2349 rllel C. C. da~m acción cios Generales. Mayo 30 de 1956. T. LXXXII.
conüractua]) N9 2167) ......................... 695, 1a

Los artículos 2347 y 2349 del C. C. según - 173-

el recurrente "no tienen eficacia sino contra
los empresarios y amos por los delitos y cul- INDIGNIDAD PARA SUCEDEJR (Adulte-
pas de sus dependientes y criados, fuera. de rio del marido)
todo contrato y llllO de~mtro de éstos", tesis
inaceptable porque con ella se aseguraría la Véase el aparte Adulterio en el número 24
impunidad o irresponsabilidad de las empre- de este Indice.
sas de transportes, por grave que fuera la
falta cometida por los agentes o emPleados - 174-
de ellas, cosa absolutamente inadmisible.
(Casación Civil. Abril 13 de 1956. Tomo INEXEQUIBIUDAD DE LEYES (Debe:r
LXXXII. Nos. 2165-2166) .......... 288, 1<' del juzgador de indagar sobre sllll com¡pe-
te~mcia)
172-
En las demandas de inexequibilidad, co-
INDEMNIZACWN DE PERJIHCWS (Los mo en cualquier otro negocio sometido a la
perjuicios y la causa de eHos correspo~mde Jurisdicción, es deber del fallador indagar
probarlos al demandal!llte) previamente si es competente para conocer
y no se puede entrar a fallar definitivamen-
En innumerables ocasiones la Corte, aca- te un negocio, ni siquiera poner en movi-
tando un principio fundamental de derecho, miento los mecanismos procesales si apare-
ha repetido que quien demanda la indemni- ce de manifiesto la incompetencia, tanto más
 GACIE'lrA JI[JJI)Jl{)l!AL 767

si ésta se deduce de la naturaleza misma de ya lo ha dicho la Sala- prioridad a la ac-

la acción que se ejercita. (S'ala Plena. Ene-· ción penal porque en el desarrollo de ella
ro 30 de 1956. T. ;LXXXII. Nos. 2163-64) .. tienen los funcionarios correspondientes más
9, 1~ amplias facultades. De ahí que si la activi-
dad culposa origina dos clases de acciones,
-175 - los juzgadores civiles o administrativos no
pueden proferir sus fallos mientras en el
INJEXJEQUli!UUDAD DlE LAS LEYES proceso Penal no se haya dictado la senten-
(Sustracción de materia) cia o el sobreseimiento definitivos.
Cierto es que la aplicación de la norma en
Aparece que por su artículo 1Q el Decreto referencia se condiciona, como ella misma
Legislativo 3120 de 1950 subordinó su Pro- lo expresa, a la posible influencia del fallo
pia vigencia a la del Decreto Legislativo penal en la controversia civil o administra-
2207, por el cual se dispuso que continuara tiva; pero el sentido lato de la expresión
aplazada la reunión del Congreso Nacional "pudiera influir" lo hace de difícil aplica-
hasta fecha determinada por "el Gobierno", ción a casos concretos; -como también lo
cuando la situación del país lo permitiese. tiene dicho esta Sala- por lo cual lo jurídico
Estuvo previsto pues que si el Decreto 2207 es no desatender el precepto y en consecuen-
dejaba de regir, habría de perder necesaria- cia suspender el juicio civil hasta que el pe-
mente toda su vigencia el Decreto 3120 acu- nal sea fallado definitivamente. (Negocios
sado. Y como en virtud de lo dispuesto por Generales. Mayo 19 de 1956. T. LXXXII.
los Decretos legislativos 2182 y 2278 de 1951 N 9 2167) ......................... 673, 1'~
se reunió el Congreso el 30 de octubre de
ese mismo año, quedó sin efecto el Decreto -177-
2207, y, en consecuencia, el que es objeto
de la demanda corrió la misma suerte. Dejó INFLUENCIA DEL FALLO PENAL lEN
desde entonces de pertenecer al régimen le- EL JUICIO CIVIL (Cuando no se susPende
gal vigente, y no hay materia sobre la cual la controversia civil o administrativa en pre-
p"udiera dictarse fallo alguno sobre inexequi- sencia de un proceso penal, se incurre en una
bilidad. (Sala Plena. Mayo 29 de 1956. Tomo nulidad de orden constitucional)
LXXXII. NQ 2167) ................. 474, 2~
La norma contenida en el artículo 11 del
-176- C. de P .. P. le da prioridad a la acción penal
por ser más amplias las facultades de inves-
INFLUENCIA DEL FALLO PENAL lEN tigación que tienen los funcionarios de esá
EL JUICIO CIVIL rama; y también porque pudiendo influir el
fallo penal en la solución de la controversia
Al disPoner el artículo 11 del C. de P. P. civil o administrativa no se actuaría justa-
que "si se iniciare la investigación criminal mente decidiendo la acción civil sin esperar
y el fallo que corresponda dictar en la misma la decisión definitiva de la acción penal, de-
pudiera influir en la solución de la contro- cisión que, precisamente por esa mayor am-
versia civil o administrativa, ésta se sus- Plitud de las facultades de los jueces pena-
penderá salvo disposición legal en contrario, les, puede contar con valiosos fundamentos
hasta que se pronuncie auto de sobresei- procesales. De otra parte, el artículo 11 pre-
miento o sentencia definitiva", le da -como citado tiende a evitar que se produzcan fa-
76S GAICJE'JI'A JU])l!Cl!AIL

llos contradictorios entre los jueces civiles pues producirse, en la misma materia ya ca.
y los jueces penales. De aquí que el legisla..: ·lificada por el juzgador del ramo civil, y su
dor haya dispuesto la suspensión de la con- fallo podría ser contrario u opuesto al de
troversia civil o administrativa, suspensión este último.
que por sí sola inhibe al funcionario para Estas razones ponen de presente cómo la
decidir en el fondo el negocio, y de ahí tam- identidad del contenido en el juicio pemtl
bién que si la suspensión no se decreta y el militar y en el civil no permiten que este
juzgador falla el juicio, se pretermita una jezgamiento se haga sin que al propio tiem-
de las formalidades de la primera instancia po el fallador penal militar quede en liber-
con grave quebranto de los ordenamientos tad de ver y calificar, al examinar la infrac-
Procesales puesto que, de acuerdo con la ción culposa, los mismos elementos constitu-
Constitución el fallador para proferir sus tivos o exonerativos de culPa. (Negocios Ge-
decisiones debe darle plena· observancia a nerales. Marzo 16 de 1956. T. LXXXII. Nú-
las formas propias de cada juicio. (Nego- meros 2165-2166) ......... 403, 1a y 404, 2''
cios Generales. Febrero 19 de 1956. Tomo
LXXXII. Nos. 2163-64) ............ 174, 1~ -179-

-178- IN'JI'EJRES CORli.EN'li'E (Su regu.laciólll. está

adscrita a las cooJ¡Derativas de crédito)
INFLUENCIA DE UN PROCESO PENAL
MIU'JI' AJR EN EL JUICW CIVIL Los artículos 1617 (num. 19) y 2131 del
C. C., hacen referencia al tipo de interés co-
Todo el proceso civil en casos como el que rriente. La regulación de este tipo de inte-
se contempla se basa en la existencia de la rés está adscrita a las cooperativas de cré-
culpa. Sin embargo, el procedimiento penal dito conforme a lo dispuesto por el num. 49
también la abarca o comprende. La investi- del artículo 13 de la ley 134 de 1931. (Nego-
gación penal militar originada en el acciden- cios Generales~ Marzo 7 de 1956. T. LXXXII.
te de que se trata envuelve, necesariamente, Nos. 2165-2166) ................... 393, 1~
déntro de la incriminación al Agente de la
Policía que lo ocasionó, el examen de la po- -180-
sible falta de prudencia con que obrara al
disParar su arma. Ese análisis lo exige la IN'li'ElRlES USURARIO
naturaleza de la infracción culposa. El juez
penal militar deberá pronunciarse sobre las La ley no ha determinado expresamente
circunstancias exculpativas de responsabili- la cuantía del interés que equivale a usura,
dad que en tales ocasiones generalmente se pero ella puede deducirse razonablemente de
alegan: fuerza mayor, caso fortuito, inter- las disposiciones que traten sobre la mate-
vención de un agente extraño o de la propia ria. Así, el artículo 2231 del C. C. contiene
víctima. En materia civil el artículo 2356, una norma limitativa en punto a intereses.
inc. 39, sería de pertinente aplicación, en Y lo mismo la consignada en el artículo 1601
cuanto presume la responsabilidad de quien de dicho código, cuando establece que podrá
dispara imprudÉmtemente un arma de fue- rebajarse la pena pactada por la mora "en
go. Y ante el juez civil, las causas de exone- lo que exceda al máximum del interés que
ración de culpa serían idénticas. Un juzga- es permitido estipular." No puede remitirse
miento de la justicia Penal militar podría a duda que esas disposiciones fueron consa-
 GACE'JI'A .lf1UD:rrC:rrAJL 76!1

gradas por el legislador en guarda de la mo- que no lo estú, a pesar de la identidad que
ral y en beneficio de las buenas costumbres, existe entre ambos, por la natu~aleza de las
restringiendo_ así el principio de la libertad cosas. .
de estipulación, en interés de la sociedad y Algo distinto es la analogía. Ella consiste
del Estado. Lo que indica que todo lo que en regular un caso no contemplado, ni si-
vaya más allá de esos límites debe ser con- quiera implícitamente, Por la ley que debe
siderado como usura, y aún como lesión aplicarse, acudiendo a la solución que da
enorme (2466 C. C.). (Negocios Generales. otra ley, y fundándose el intérprete en la
Marzo 7 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-66) semejanza que las dos situaciones jurídicas
393, 2'·L presentan. La analogía no es, pues, interpre-
tación extensiva. En ésta, el caso está pre-
-181- visto por el legislador, aunque con palabras
inadecuadas. En la interpretación extensiva
INTEPRETACWN :OE LA LEY PENAIL falta la expresión literal, pero no la voluntad
de la ley, y en la analogía faltan ambas.
Uno de los medios más seguros de inter- Por la interpretación restrictiva se redu-
pretación para deducir la voluntad y el al- ce o contrae el alcance de las palabras para
cance de la ley (mens legis), es el de con- hacerlas coincidir con el pensamiento y la
frontar entre sí sus distintas disposiciones, voluntad de la norma jurídica.
relacionándolas, además, con los otros orde- Es de observar que la interpretación ex-
namientos jurídicos atinentes a la misma tensiva y la· analogía son admitidas en ma-
materia, porque las normas positivas for- teria penal, en cuanto no afecten delitos y
man un sistema orgánico, unitario y coor- sanciones, pues en esta materia rige inmo-
dinado que evita la contradicción. Por ello, dificablemente el dogma jurídico: N ullum
el exacto sentido de un artículo se revela en crimen sine lege.
su conexión con las demás partes del esta- Las leyes que incriman o agravan la si-
tuto a que pertenece, pues ningún precepto tuación del procesado, deben interpretarse
jur~dico puede vivir aisladamente. en forma restrictiva. Además, en ni.ateria de
La ley puede ser defectuosa en su lengua- jurisdicción y competencia, tampoco cabe
je, ya porque unas veces es demasiado gené- aplicar analógicamente la ley. (Casación Pe-
rico y comprende, aparentemente, más de lo nal. Febrero 22 de 1956. T. LXXXII. Nos.
que se quiso, o ya demasiado restringido, 2163-64) .................. 168, 2~ y 169, 1''
por excluir relaciones cuya vigencia deseó
establecer el legislador. Para salvar estas -182 -
dificultades y respetar primordialmente la
finalidad o esPíritu de la ley, se recurre a dos INSPECCION .OCULAR. (Cuándo intervie-
clases de interpretación: la extensiva y la nen peritos)
restrictiva.
La extensiva -que amplía el significado de Se trata de una inspección ocular desti-
las palabras- se funda en el principio de nada a reconocer hechos que no exi~en co-
que cuando la razón de la ley. es una misma, nocimientos especiales, sino que por estar
también debe ser una misma la norma jurí- sometidos a los sentidos, son suscePtibles de
dica aplicable, para evitar el absurdo y la ser percibidos por personas de recto criterio.
injusticia de que un caso comprendido por Para nada tienen que intervenir en esta cla-
el legislador se trate de manera distinta al se de diligencias los conocimientos técnicos
770 GAClE'l'A .VlUJI)IlliCllli\IL

de peritos, pues tales conocimientos no son -185-

necesarios para determinar si un predio-se
encuentra o no cercado en su totalidad. IRA lE IN'll'lENSO DOJLOR (Requisitos que
los configuran)
Los artículos 724 y 730 del C. J. no se re-
fieren sólo a las inspecciones oculares en las
que actúan peritos, sino a las en que inter- La circunstancia modificadora de la res-
viene el juez y los testigos actuarios; tra- ponsabilidad prevista en el artículo 28 del
tándose de la inspección, se presentan dos C. P. está sometida por disposición expresa
clases de pruebas: la una que se refiere a del Legislador al cumplimiento de varios
los hechos mismos Percibidos por el juez y requisitos no de simple fórmula sino de con-
los testigos actuarios, y que hace plena prue- tenido esencial, y ella sólo tiene operancia
ba respecto a lo observado en la diligencia; jurídica cuando el hecho se comete "en es-
y la otra cuando intervienen peritos, los que tado de ira e intenso dolor causado por gra-
deben dictaminar sobre cuestiones técnicas ve e injusta provocación". La concurrencia
y cuyo valor probatorio se regula íntegra- de todas y cada una de estas modalidades
mente por las normas referentes a la prue- modifica la responsabilidad; la ausencia u
ba pericial. - (Casación Civil. 1'il1ayo 25 de omisión de alguna de ellas equivale a su ne-
1956. T. LXXXII. N<.> 2167) ........ 584, 2a gativa, es decir, no comporta una situación
y 585, 1~ privilegiada, sino, simplemente una circuns-
tancia de menor peligrosidad prevista en el
-183 = artículo 38, numeral gc.> del C. P., o sea, el
obrar en estado de ira injustamente provo-
liNS'll'llUJMJEN'll'OS JPUJBJLKCOS (Apreciación cada.
Jlllrobatoria)
En otros términos, para que se configure
,La Corte ha dicho que si los instrumentos la circunstancia modificadora de la respon-
a que se refiere el artículo 636 del C. J. han sabilidad prevista en la disposición que se
sido llevados al juicio por presentación di- comenta, es necesario e imprescindible la
recta de una de las partes sin objeción algu- concurrencia de una JProvocació~rn, o sea el
na de la contraparte, no se Puede concluir medio estimulante que Puede consistir en
que carezcan ellos de todo el mérito proba- actos, palabras, ofensas o gestos que irriten
torio hasta llegar a considerar que no exis- o lesioneú el patrimonio moral o material de
tan en el proceso. (Casación Civil. Marzo 8 la persona ofendida, circunstancias que lo
de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ..... . incitan a reaccionar; que el agravio, origen
231, 1~ de la provocación sea grave; es decir, que
tenga calidad o aptitud para producir un
-184- arrebato o alteración de ánimo que si no jus-
tifica explique al menos el rechazo violento
liNVJEN'll'ARWS lEN UNA SUCJESWN (JLa de la ofensa; que la gravedad que reviste la
![llosesióirn Irno puede derivarse de la inclusión provocación sea i~rnjusta, o sea contraria a la
del bien en ellos) razón o al d61recho, sin motivo ni fundamen-
to que la justifique; lo cual supone una re-
Véase el aparte Adj"lllldicación en juicio su- lación de continuidad entre el agravio y la
cesorio en el número 23 de este Indice. reacción, o sea que el agente al obrar, lo
 GAClE'li'A JUDl!CiiAlt..

haga bajo la influencia de la ira o del inten- Para los juicios de expropiacwn, tanto el
so dolor. (Casación Penal. Mayo 5 de 1956. C. J. como las leyes 83 de 1935 y 1'' de 1943
T. LXXXII. N9 2167) .......... 615, 1'! y 2? han consagrado procedimientos que, no por
especiales dejan de asegurar al ciudadano
-J- el cumplimiento del principio constitucional
aducido por el demandante. Sólo que con mi-
-186- ras al interés colectivo y para asegurar la
brevedad del procedimiento, de acuerdo con
JUICIO E'JECUTIVO (El secuestre de un las dos últimas leyes citadas se puede de-
bien denunciado no entra a poseer en nom- cretar la expropiación desde que el juicio se
bre del ejecutado) inicia, pero ello no significa que la entrega
del bien que se persigue pueda verificarse
El hecho de que en un juicio ejecutivo que antes del pago de la correspondiente indem-
se adelantó al actor, éste hubiera denuncia- nización, ni que al ciudadano se le pueda
do cerno de su propiedad un predio, hubiera privar de él antes de haber sido indemniza-
nombrado dePositado y a él le hubiera en- do. (Negocios- Generales. Mayo 28 de 1956.
tregado el fundo, no quiere decir que ese de- T. LXXXII. N<? 2167) ...... 683, 2~ y 684, 1'·'
positario hubiera entrado a poseer a nom-
bre del actor. Si esto no fuera así, sería muy
sencillo, mediante juicios ejecutivos simula- -188-
dos, hacerse a la calidad de poseedor de un
inmueble, para alegar luego esa posesión JURADOS (Derechos de las partes en
como título para ejercitar la acción publi- relaéión con el sorteo)
ciana. (Casación Civil. Mayo 11 de 1956. T.
LXXXII. N<? 2167) ........ 486, 2a y 487, 1~ Quiere la ley (artículo 506 C. de P. P.) en
primer término, que los interesados estén
presentes en el acto del sorteo de los jueces
187- de conciencia para que si alguno de los sor-
teados se halla impedido por cualquiera de
JUICIO EJECUTIVO (I"'a entrega del bien los motivos que señalan los artículos 492 a
expropiado no puede discutirse en este 496 del mismo estatuto, pidan que se le re-
juicio) emplace en el curso de la diligencia. Pero
también dispone la ley que el sorteo debe
Que en desarrollo del principio constitu- hacerse, aunque las partes no hayan concu-
cional consagrado en el artículo 30 de la rrido a él, seguramente para impedir que el
Carta la entrega del bien expropiado no pue- proceso sufra demoras, o que las actuaciones
da hacerse sino después de verificado el del mismo queden subordinadas a la volun-
pago al propietario, es cosa distinta que no tad de quienes dejaron de asistir deliberada-
puede estudiarse dentro del juicio ejecuti- mente o por descuido. Con todo, el legislador
vo. Por.que la obligación puede estar consa- les concede un término de cinco días, a par-
grada en la ley, pero si no ha sido deducida tir de la realización del sorteo, a fin de que
en juicio, o no aparece en acto o documento puedan solicitar la remoción de los jurados
de manera expresa, clara y en forma que se que estuvieren justamente impedidos. (Ca-
haga exigible actualmente, su cumplimiento sación Penal. 16 de marzo de 1956. Tomo
no puede ser solicitado por la vía ejecutiva. ;LXXXII. Nos. 2165-2166) ...... 344, 1~ y 2"
772 .Jf1UlDl!ICl!AlL

~ ll8~ = y no una norma que aniquile la jurisdicción

en cuyo ejercicio se dicta la sentencia sin
Jfl!Jl!USDITCCKON (lEl Superior InO la ad«]lUJtieo contar con la Plena, por no haber conside-
re ¡¡¡ara co!llocer de !a providell1cia consultada rado que era el caso de hacerlo. (Sala Plena
miell1ltras ésta no haya sido notificada el!1l le- de Casación Civil. Junio 27 de 1956. Tomo
gal forma) LXXXII. N9 2167) ......... 568, 2~ y 569, 1~

No habiéndose notificado la providencia

consultada en los términos del artículo 166
del Código de Procedimiento Penal, aqué- -HH-
lla no puede producir efecto alguno, y sólo
cuando tal notificación se haya cumplido po- LJEGITTIMACWN lEN LA CAl!JSA (CU!ando
drá decirse que la Corte ha adquirido juris- falta la co!lldición de herederos deR ¡¡¡restmto
dicción para decidir sobre su mérito. (Casa- padre natural elll ]os demandados)
ción Penal. Abril 3 de 1956. T. LXXXII. Nos.
2165-2166) ....................... 355, 1'-' En el presente caso se han señalado como
demandados a quienes se dice que son here-
deros del presunto padre natural, pero como
tal calidad no se demostró, resulta entonces
Jl!Jl!USJDITCCITON (De cada 'ima de las Sallas que.no está acreditado uno de los elementos
de Casacióll1l Civil ¡¡m relacióll1l con la !Plena de estructurales de acción, la legitimatio ad
Casación Civil) causam (cas. agosto 19 de 1954, LXXVIII,
351); vale decir no existe parte demandada.
Si un proyecto de fallo no fue llevado a la Al Tribunal le basta absolver a la parte
Sala Plena de Casación Civil es porque ni la demandada, pero no declarar probada la ex-
Sala del conocimiento, ni siquiera dos de sus cepción perentoria de ilegitimidad de la per-
miembros consideraron que concurría el caso sonería sustantiva de esta parte, pues en
del artículo 19 del Decreto 1219 de 1955, en este caso lo que se contempla es la ausencia
virtud de la facultad que el mismo Decreto de uno de los elementos estructurales de la
confiere a la Sala, facultad respecto de la acción, o sea, la falta de legitimación pasiva
cual es autónoma, según los términos del en la causa. (Casación Civil. Abril 9 de 1956.
texto y cuyo ejercicio no puede causar dere- T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ... 278, 1"' y 2a
cho a favor de las partes para reclamar con-
tra la sentencia que la Sala dicte sin llevar -192-
el proyecto a la Plena de Casación Civil.
Lo anterior es incuestionable aun en el su- LJESKONJES !PlEIRSONALlES (CU!ando se ne-
puesto de que la Sala llegue a equivocarse siona alguno de los elemelilltos all1atómicos
en la apreciación de las doctrinas anterio- que i!lltegra~n el órgall1lo)
res, porque cada una de las Salas en que está
dividida la conjunta de Casación Civil, tiene Si la lesión afecta alguno o algunos de los
la plenitud de la jurisdicción para juzgar de elementos anatómicos que integran el órga-
los recursos extraordinarios de casación. El no, y, como consecuencia de ello, limita la
Decreto sólo estatuye un procedimiento, cu- función y el ejercicio propio de la actividad
yo impulso inicial depende exclusiva y sobe- fisiológica del mismo, el hecho cae bajo las
ramente de la Sala que· conoce del negocio, sanciones del artículo 374 del C. P. aunque
 GACJE1'A JUDIC][AJL 773

el conjunto de tejidos de que se halla inte- instancias. (Casación Civil. Febrero 8 de

grado el órgano o miembro no esté afectado 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64) ... : . 29, 2¡¡.
en su totalidad sino parcialmente. (Casación
Penal. Enero 14 de 1956. T. LXXXII. Nos.
2163-2164) ........................ 124, 1" -197-

-193- MEDIOS NUEVOS (E'n casación)

LEY ADJET.D:VA (En casación) Reafírmase doctrina sobre los "medios

nuevos" en casación, con fundamento en el
Son adjetivos los artículos 593 y 234 del derecho de defensa de los litigantes, quie-
C. J. (Sala Plena de Casación Civil. Mayo 24 nes, si fueran admisibles los medios no ale-
de 1956. T. LXXXII. N<? 2167) ...... 543, 1~ gados en el juicio, podrían ser sorprendidos
con armas no esgrimidas en él; y en la na-
-194- turaleza de la casación, en la cual el fallo se
enjuicia en relación con los materiales y los
LIBERTAD CONDIC.D:ONAL (La Corte no planteamientos que al juzgador le fueron
tiene facultad para concederla) presentados y no con otros que le fueron
desconocidos. Si una partida de, bautizo de
La libertad condicional de que tratan los un hijo ilegítimo se ataca de invalidez, en
artículos 69 y 671 y siguientes del Código de instancia, por cuanto reza que el bautizado
Procedimiento Penal para los ya sentencia- es hijo de Pedro, sin haberlo éste autoriza-
dos, es un beneficio cuya concesión no está do, el atacarla en casación porque las parti-
atribuída a la Corte, sino a los jueces de ins- das eclesiásticas son prueba supletoria y no
tancia. (Casación Penal. Febrero 23 de 1956. principal del estado civil, constituye un "me-
T. LXXXII. Nos. 2163-2164) ........ 171, 2~ dio nuevo" inadmisible en este recurso. (Ca-
sación Civil. Mayo 30 de 1956. T. LXXXII.
-M- N<? 2167) ......................... 610, 1~

- 195- -198-

MANDATO (Para la defensa del sindicado MINAS (Las controversias relativas a la

en el proceso ·penal) propiedad minera corresponden a los Tribu-
nales Superiores en primera instancia)
Véase el aparte Derecho de defensa en el
número 110 de este Indice. En los juicios de única instancia ante la
Corte sólo se puede ejercitar la acción refe-
-196- rente al dominio del subsuelo petrolífero
porque las relativas a la propiedad minera
MEDIOS NUEVOS (En casac10n son en general corresponden a los Tribunales Su-
inadmisibles) periores en primera instancia. (Negocios
Generales. Febrero 29 de 1956. T. LXXXII.
En casación no pueden introducirse me- N 9 2167) ..................... 196, ¡a y 2"-
dios nuevos, o sea, traer a discusión extre-
mos que no han sido materia debatida en las Gaceta-5
774 GACJE'll'A

-199- impidió que el procesado pudiera pedir r>rue-

bas "para hacer su defensa a fondo", como
MUERTE DE UNA PERSONA (Prueba él lo manifiesta, conclúyese que la nulidad
sobre su causa) demandada tiene pleno fundamento, no sólo
en el artículo 198, ord. 49 citado, sino en
Véase el aparte Electrocución en el nú- otro de superior rango, o sea el 26 de la
mero 127 de este Indice. Constitución. (Casación Penal. Abril 9 ele
1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) .. 362, 2·•
-N- 363, 1~ y 2'1

-200- -201-

NUUDAD (El auto que abre a Jl)rueba el NULIDAD CONSTliTUCIONAL (Se incurre
juicio, e1r1. el caso del artículo 49 del Decreto en ella cuando no se suspe!11lde el juicio dvill
1231 de 1951, debe ser notificado personal- estando pendiente Ul11l proceso penal ¡¡Dor el
n¡ente al defensor) mismo hecho)

Por virtud de las reglas de interpretación Es de ineludible cumplimiento el artículo

extensiva y progresiva de la ley -que es 11 del C. de P. P. cuando el juez tiene cono-
permitida en materia penal cuando no afec- cimiento de la existencia del proceso penal.
ta el dogma jurídico Nu.Uu.m crimellll sine Si no lo hace así, se infringe de esa manera
Iege- los artículos 198, num. 49 del C. de una expresa norma legal, lo que acarrea una
P. P., y 49 del Decreto 1231 de 1951 guar- irregularidad ert el juzgamiento por falta de
dan entre sí una íntima relación, para los las formalidades propias del juicio, que de
efectos de la nulidad que contempla el pre- acuerdo con el artículo 26 de la Carta cons-
cepto primeramente citado, cuya vigencia no tituye nulidad de lo actuado. Esta ha· sido
está suspendida. la doctripa de la Corte expuesta, entre otros,
Y esto es así, porque dicha nulidad tute- en fallo de febrero 23 de 1955 (G. J. LXXIX,
la una preciosa garantía del juzgamiento, 630 y ss.). (Negocios Generales. Mayo 19 de
que nunca puede faltar, cual es la de que a 1956. T. LXXXII. N 9 2167) ......... 673, 2~
las personas que intervienen en el proceso
penal se les haga saber oportunamente, du- -202-
rante el juicio, cuándo deben presentar prue-
bas, a fin de ejercer sus respectivos dere- NUUDAD DEL CONTRATO
chos y colaborar al descubrimiento de la ver- DE SOCXEDAD
dad histórica o material que domina las in-
vestigaciones de índole represiva. Cuando se declara judicialmente, respecto
Por consiguiente, la jurisdicción penal no de los socios, la nulidad absoluta de una so-
está completa, y por el contrario es inváli- ciedad mercantil, por la inobservancia de las
da, cuando a la acusación y a la defensa se formalidades requeridas por la ley para su
les priva de sus prerrogativas procesales en constitución y publicidad -sanción especial-
las oportunidades que les da la ley. mente prevista en el artículo 472 del Códi-
Como En este negocio la notificación del go de Comercio-, la sentencia no hace sino
auto que abrió el plenario, se hizo por esta- ordenar la disolución y liquidación de la so-
do al defensor, debiendo ser ¡personal, Jo que ciedad de hecho. Este es el efecto inmedia-
 .IrlUDHCllAlL 775

to y necesario de la declaración de nulidad Pero es de preverse que la sociedad haya ac-

del contrato social. El artículo 475 del mis- tuado durante un tiempo más o menos lar-
mo Código establece imperativamente que, go, celebrando toda clase de contratos, ad-
declarada la nulidad, los socios procederán quiriendo y enajenando bienes, acrecentan-
a la liquidación de las operaciones sociales. do y transformando su patrimonio inicial,
Se atemperan en este particular los efectos obteniendo ganancias y pérdidas, distribu-
retroactivos, que normalmente produce toda yendo utilidades, etc... Es un hecho irre-
nulidad absoluta al tenor del artículo 1746 versible que la sociedad ha vivido y resulta-
del Código Civil. N o pueden aplicarse y .no se ría injusto e irrealizable aniquilar las situa-
aplican estos efectos, pues no es factible res- ciones e intereses creados, fund~indose en
tituir a las partes contratantes al estado an- que no pudo tener existencia alguna por ser
terior a la celebración del convenio invali- nula ab initio. El régimen de la sociedad de
dado. Como lo ha venido esclareciendo la doc- hecho es el medio práctico y equitativo para
trina y la jurisprudencia, la nulidad abso- conciliar los efectos de la nulidad con el man-
luta presenta en este caso rasgos caracterís- tenimiento de situaciones ya producidas. Y
ticos. 1La sociedad es contrato de ejecución por lo mismo, al declararse la nulidad del
sucesiva y como ella ha vivido de hecho du- contrato social, debe procederse a la liqui-
rante algún tiempo, no es posible borrar sus dación de la sociedad de hecho, para resta-
actuaciones en el pasado. Se decreta su ter- blecer a los asociados en el goce individual
minación y se impone consecuencialmente su de sus derechos vinculados al patrimonio
liquidación para que se entregue a cada so- comúri creado por la ejecución del pacto in-
cio lo que debe corresponderle en el patri- validado. (Casación Civil. Mayo 28 de 1956.
monio colectivo. Y de otra parte, la ley con- T. LXXXII. N<? 2167) ......... 591, 1a y 2~
templa la situación de los terceros que han
negociado con la sociedad durante su exis- - 203
tencia de facto. Según el artículo 477 del
Código de Comercio, los socios no podrán NULIDAD .RELATIVA (Cuando falta au-
prevalerse de la nulidad en relación con los torización judicial para que el representante
terceros interesados en la existencia de la legal pueda disponer de bienes de su pupilo)
sociedad, y según el artículo 479 ibídem, los
terceros que hayan contratado con la socie- La omisión de la autorización judicial, a
dad irregularmente constituída, no podrán que se refiere el artículo 1379 del C. C., da-
sustraerse al cumplimiento de sus obligacio~ ría lugar a una nulidad relativa saneable por
nes. Así pues, la nulidad absoluta del con- las personas en cuyo favor se establecen es-
trato de sociedad, como excepción a la nor- tas medidas protectoras de sus intereses pa-
ma general, no se proyectará sino sobre el trimoniales. Legalmente nada podría i~pe­
porvenir. Por eso dicen algunos fallos de ca- dir que cuando Jos menores lleguen a la ma-
sación en Francia, que tal nulidad "opera yoría de edad ratifiquen expresa o tácita-
al modo de una sentencia que pronunciara la mente Jo hecho por su representante legal.
disolución anticipada de la sociedad". Si la Como se deduce del artículo 1741, la omi-
nulidad de la sociedad irregularmente for- sión de algún requisito o formalidad que las
mada se declarase sin haber vivido de he- leyes prescriben para el valor de ciertos ac-
cho, antes de haber desarrollado operaciones tos o contratos en consideración no a la na-
sociales, los efectos del fallo podrían queda1· turaleza de ellos sino a la calidad o estado
reducidos a la restitución de los aportes. de las personas que los ejecutan o acuerdan
'
776 .lfUI!)l!CllAJL

constituye nulidad relativa y por lo tanto no -205-

declarable de oficio. (Casación Civil. Febre-
ro 22 de 1956.T. LXXXII. Nos. 2163-64) ... NUUDADES EN EL PROCESO PENAL
91, 1'1 y 2'1 (Nulidad constitucional)

-204- Las nulidades se han instituido como pro-

tección del ordenado y legal desarrollo de los
NUUDAD Y REVISWN (Diferencias en el actos procesales. Ellas garantizan los inte-
procedimiento penal) reses colectivos y los derechos de las perso-
nas que intervienen en el proceso. El acto
El recurso de revisión lo otorga la ley pa- nulo implica que se ha cumplido sin los re-
ra rever la totalidad del proceso y no parte quisitos que exige la ley para su validez; y
de él. El examen parcial de la actuación por eso, el supuesto de la nulidad es el que-
(concepto del apoderado) incide directamen- brantamiento de una determinada norma ju-
te en la nulidad; en ésta, se retrotrae el pro- rídica de obligatoria observancia.
ceso hasta la fecha o acto en que aquélla se La Corte ha reconocido las nulidades de
cumplió; en la revisión no. Los conceptos superior jerarquía (constitucionales), pero
de nulidad y revisión no son homogéneos lo ha hecho en casos extraordinarios, en que
sino disímiles; expresan situaciones jurídi- se han desquiciado las bases del juzgamien-
cas distintas e inconfundibles. El primero to y perjudicado ostensiblemente los intere-
se vincula directamente al contenido de vi- ses de la justicia y los de parte legítima. El
cio u omisión de formalidades en el proce- pensamiento de la Sala ha sido muy claro
dimiento; el segundo trata de impedir los sobre el particular. (V. sentencias agosto 2
efectos de la sentencia· dictada contra un de 1948 y marzo 18 de 1947). (Casación Pe-
inocente, o con base en pruebas falsas o en nal. Marzo 16 de 1956. T. LXXXII. Números
elementos probatorios que por circunstan- 2165-2166) .................... 344, 1a y 2'1
cias especiales influyeron en la decisión.
-206-
Si los conceptos analizados fueran idénti-
cos, el apoderado tendría razón al decir que NUUDADES PROCESAI. . ES (El sul[llerior
"solicita que el proceso fuera anulado y re- puede decretarlas cuando las encontrare pro-
visado a partir de las diligencias de excar- badas, antes de decidir sobre el fallo de pri- o
celación"; pero como la revisión no implica mer grado, aunque el inferior ya se haya
nulidad, y aquélla se da para todo el proce- pronunciado sobre elHas, rechazándolas, y
so, y ésta para una actuación parciai, la sen- sin necesidad de ·petición de ¡parte)
tencia no podía limitar los efectos del recur-
so a una situación parcial, ora por no exis- Sobre lo que hoy es para la Corte causal
tir facultad especial para ello, bien porque de nulidad -o sea, el no haberse suspendi-
incidiría en el error de equiparar los efectos do el juicio de conformidad con el artículo
del recurso de revisión con los de la nulidad. 11 C. de P. P.- se pronunció el a quo con-
Por esto es por lo que la Corte no accede a siderando que no era el caso de decretar tal
aclarar la sentencia, porque :qo hay concep- suspensión y, en consecuencia, denegándola;
tos o frases que ofrezcan motivos de duda. y ese antecedente procesal le sirve al apo-
(Casación Penal. Mayo 30 de 1956. Tomo derado de la parte actora para argumentar
LXXXII. NC? 2167) ....... 635, 2>:t y 636, 1') que la Sala no puede ahora tocar esa cu~s-
 GACIETA JUDl!Cl!AlL 777

tión y por lo mismo debe revocar el auto por procesos no adolezcan de irregularidllde::;
el cual se declaró la nulidad y decidir en su sustanciales, que también pueda entender
lugar que el juicio siga su curso normal. Es en la nulidad de lo actuado en el juicio, pero
decir que, en concepto del apoderado, la cau- siempre que el negocio haya llegado a su
sal en referencia quedó jurídicamente eli- estudio por apelación de la sentencia de pri-.
minada con el precitado auto del Tribunal. mer grado" (G. J. LXVI, 780).
No puede la Sala aceptar ese argumento,·
pues son vari~s las razones que tiene para Es obvio, pues, que en cumplimiento de
considerar que el hecho de haberse negado tan expresa y terminante facultad, la juris~
la suspensión por auto proferido con ante- dicción del superior no puede estar limité'.da
rioridad al fallo de primer grado, y la cir- o restringida por las mismas actuacio:Jes
cunstancia de quedar surtida la ejecutoria que él debe revisar, precisamente para inva-
de ese auto, no son motivos legales para im- lidarlas si adolecen de algún vicio, porque
pedirle la declaratoria de nulidad. El previo entonces perdería la norma en menció11 su
. pronunciamiento sobre la responsabilidad de· plena eficacia: pues serían muchos los casos
orden penal para que pueda resolverse acerca en los cuales, a pesar de observarse una cau-
de la responsabilidad en el orden civil cons·· sal de nulidad, no podría ser declarada por
tituye una forma propia del juicio civil, de el ad quern si en el juicio se hubiera pronun-
manera que si en éste se toma la decisión de ciado el inferior desestimando sus elementos
fondo antes de conocerse lo resuelto por la configura ti vos.
justicia penal, se infringe la norma del ar-
tículo 26 de la Carta, según la cual para pro- De lo expuesto se concluye que la Sala no
nunciar sentencia condenatoria se requiere, sólo podía estudiar, como lo hizo, lo relacio-
entre otros requisitos, el de la plena obser- nado con la aplicación de la norma que or-
vancia de las formas propias de cada juicic-, dena la suspensión del juicio civil, sino que
y esa infracción vicia de nulidad sustancial estaba en la obligación legal de declarar la
la actuación. Luego siendo esto así, el pro- nulidad, tal como la declaró en. el auto cuya
veído del Tribunal en virtud del cual se eL- revocatoria pide el señor apoderado de la
negó la suspensión, no puede, de ninguna parte actora. (Negocios Generales. Junio 20
manera, recortarle a la Sala la facultad que de 1956. T. LXXXII. N9 2167) .. 677, 1,, y 2•
expresamente le da la ley para resolver ::;o-
bre las nulidades que encuentre en el juicio.
-0-
En efecto: por mandato del artículo 455
del C. J., si antes de decidir sobre lo prir..ci- -207-
pal de un juicio, se observa que existe algu-
üa causal de nulidad, se invalida el juicio ORDEN PUBUCO (En relación con el
(siguiendo el procedimiento indicado en di- fomento de la venta de licores)
cho artíCulo, o de plano si la ratificación no
es viable) desde el estado que tenía cuando No hay ninguna relación entre la necesi-
ocurrió la causal. A este respecto ha dicho dad de mantener el orden público y el fo-
la Sala: mento de la venta de licores producidos por
"Si en general el superior sólo puede co- la fábrica del Departamento. (Negocios Ge-
nocer del asunto objeto del . recurso, por nerales. Febrero 3 de 1956. T. LXXXII. Nú-
. excepción le permite el C. J., para que los meros 2163-64) ........ : ........... 181, 2:¡.
 GAICJE'I'A JJ1UDlliCITAJL

-208- -211-

P AlR'fiTICliON (Registro de la misma para

OJRDJE'N l?UlBUCO que tenga efectos de títunlo translaticio de
dominio)

Véase el aparte Con11tratos Administrati- La Corte expuso en fallo de octubre 8 de

vos en el número 94 de este lndice. 1935 (XLilJ, 169) : "Para que la partición
misma y la sentencia que la aprueba, ambas
registradas, surtan sus efectos de servir de
-1?- título traslaticio de dominio del de cujus a
sus herederos sobre las cosas mismas que en
-209- la división les cupieron y declarativo ent~e
los copartícipes deberán haberlo sido en el
1P AGO JPOJR ICONSITGNAICWN (San validez registro de causas mortuorias, según el ar-
de]lll~mde «l!e la ace]llltadón JlllOr ei acreedor o de ticulo 38 de la ley 57 de 1887, por tener su
Ra sen11tencia que declara sunfici~mte la con- origen ambas piezas en un juicio de suce-
sigH1lad6n) sión ... Para que el registro de la partición
sea suficiente para la hijuela; es necesario
Según el artículo 1664 del C. G., lo que que el bien o bienes comprendidos en la hi-
viene a dejar en firme e irrevocable el pago juela se hallen ubicados dentro del mismo
por consignación es o la aceptación por el círculo de registro en que se inscribió la
acreedor, o la sentencia ejecutoriada que partición para que le aproveche, pues si los
haya declarado suficiente la consignación; bienes de la hijuela o algunos de ellos están
no mediando ni la una ni la otra, el deudor r situados en circuitos distintos a aquel en
puede retirarla. En firme la sentencia que que la partición fuere registrada, entonces
declara válido el pa·go por consignación, la la hijuela deberá serlo en cada una de las
obligación del deudor queda extinguida con oficinas del circuito a que respectivamente
las consecuencias a que alude el artículo correspondan los inmuebles, para que se
1663 ibidem, cesa entonces la mora del deu- cumplan los fines de la institución del re-
dor en el cumplimiento de la obligación con- gistro, y por disposición de los artículos
tractual, si ésta hubiera existido. (Casación 2653 y 2654 del C. C." (Casación Civil. Abril
Civil. Mayo 22 de 1956. T. LXXXII. Número 28 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ..
2167) ............................. 529, 1~ 315, 2a y 316, 1'-'

- 212
-210-
PAJR'li'liCITON (Poderes del sentenciador ellll
la apHcació:n de las reglas 7'~- y 8" die! articulo
PAPJEL §JELLADO (Su· sunministro para 1394 del C. C.)
que se surta la apelación)
Respecto de los poderes del sentenciador
en la aplicación de las reglas 7~ y 8'' del ar-.
Véase el aparte AJPlelación en el número tículo 1394 del C. C., la Corte reitera la doc-
29 de este Indice. trina contenida en fallo del 15 de febrexo de;
 GACJETA JflU][)l!Cl!AlL 779

1955 (G. J. LXXIX, t190). (Casación Civil. o equivocacwn culposa del administrador
Mayo 28 de 1956. T. LXXXII. N 9 2167) ... del Cementerio Central, quien, hallándose
595, 2" y 596, 1~ y 2:¡ ausente el señor Villaveces, creyó que la bó-
veda que desde hacía varios años ocupaba el
-213- caláver de la esposa de dicho señor, era del
Municipio, hizo exhumar los restos que fue-
PARTIDA DE NACIMIENTO (El requisito ron a dar al osario común.
del día y la hora en que tuvo lugar el Propuesto el juicio y surtidas las dos ins-
nacimiento) tancias, la Corte, en casación, pronunció fa-
llo condenatorio en abstracto; y luego so-
Toda la acusación se reduce al hecho de brevino el señalamiento, en concreto, de la
no haberse ordenado en la sentencia que en indemnización debida, mediante el dictamen
la partida de estado civil que dispuso ex- de peritos.
tender en una Notaría se indicara "el día y Observando el legislador la gran dificul-
la hora en que tuvo lugar el nacimiento", tad con que se tropezaba en la apreciación
como lo previene el ordinal F>, artículo 39 de perjuicios de esa clase, al expedir el nue-
de la ley 92 de 1938. La exigencia legal a vo Código Penal en 1936, vigente desde el
este respecto no es, no puede ser absoluta, 19 de julio de 1938, incluyó una norma que
sino acondicionada a la circunstancia de que ha servido para tasar los daños ocasionados
se conozcan con precisión esos datos. Pero si, por un delito, y también los procedentes de
como en el presente caso, apenas se ha lo- una culpa civil extracontractual. Esa norma
grado establecer el mes y el año (1919) des- (artículo 95 de dicho estatuto), seüaló un
pués de transcurridos más de treinta, no es máximum de $ 2.000.00 para el damnifica-
posible ni darle total cumplimiento al ar- do, y sostenidamente la jurisprudencia en
tículo citado, ni dejar de extender la parti- muchos fallos ha sentado la doctrina de que
da, incluyendo lo demás. cuando el damnificado m9ralmente, es uno
Quien examine cuidadosamente el texto solo, la reparación pecuniaria indicada por
completo de la ley 92 podrá ver que respecto el artículo 95, le corresponde a él; y si son
de varios de los datos cuya inclusión ordena, dos, cinco, nueve, etc., otro tanto a cada uno,
excusa tal cosa si se carece de información más no que los $ 2.000 previstos por aquella
sin prescindir de la partida. (Casación Civil. norma se repartan entre todos. Así, si son
Mayo 18 de 1956. T. ,LXXXII. N9 2167) ... diez, y se hallan en condiciones semejantes,
511, 2~ no serían $ 200 para cada uno sino $ 2.000
para cada damnificado. Esto porque si se
-214- trata de varios hijos que perdieron al padre,
el dolor o la pena moral de cada uno se di-
PJER.HHCWS MORAI.ES (Apreciación vide entre todos, no disminuye porque sean
de los) varios los dolientes, pues el mal de muchos
no es consuelo para nadie, ni la pena aumen-
Hace poco más de 33 años (fallo de julio ta porque sean menos los afectados; al con-
21 de 1922), la Corte le dio cabida a la ac- trario, siendo varios, el dolor propio de cada
ción indemnizatoria por perjuicios morales, uno se aumenta por el ajeno, por la vincula-
en el juicio que León Villaveces promovió ción de sentimientos, al paso que el perjui-
contra el Municipio de Bogotá, por el que- cio material o pérdida patrimonial sí dismi-
branto espiritual que le produjo el descuid0 nuye a mayor número de damnificados. Así,
 GACJE'll'A JflUJI)JlCllA.lL

en el caso de que la muerte de la víctima -216-

haya ocasionado una pérdida patrimonial de
$ 40.000, si son dos los sucesores, cad~ uno PE'll'ICWN DJE JHIJEJRJENCITA (lEll1l qUJié con-
habría sufrido un menoscabo de $ 20.000, siste esta acció:n.-Se pide ¡para el heredero,
pero si son diez, el perjuicio para cada uno no para la sucesión)
sería de $ 4.000. (Casación Civil. Febrero 28
de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64) .... 110, La acción de petición de herencia, según
1~ y 2''" el artículo 1321 del C. C., es la que la ley le
confiere a un heredero de mejor derecho
para reclamar bienes de la herencia ocupa-
-215- dos por otra u otras personas en la misma
condición de herederos. Es un acción real Y
con ella se persigue una universalidad, esto
PlE'UCWN JDJE HJEJRJENCITA es, lo que por el carúcter hereditario haya
de corresponderle al actor, ya conste dicha
universalidad de uno o varios bienes, de
En casación de febrero 27 de 1946 la Cor- suerte que puede seguirse contra quien po-
te expresó que el heredero verdadero debe see solamente una cosa de la herencia.
dar la prueba de su título en esta acción de Pero no ha de intentarse para la sucesión
petición de herencia, que esta calidad es per- del causante, porque, como lo dicen Planiol
sonal y que, por tanto, las acciones del di- y Ripert, "en estos casos el heredero no pue-
funto no le serán de utilidad; "es necesario de entablar las acciones del difunto, sino ba-
una acción especial, nacida de su persona y sarse en su derecho personal a la partición
que sea la consecuencia de su vocación he- o a la atribución de su cuota legítima". El
reditaria", que es la acción de petición de heredero "obra dentro de los límites de su
herencia. Sólo cuando obra con acciones rea- propio interés y por su cuenta, sin represen-
les o personales qüe corresponderían al cau- tar a los demás y sin que a los unos favo-
sante si estuviera vivo, siendo el represen- rezca ni perjudique la actitud de los otros
tante jurídico del difunto y no habiéndose en el juicio". (Casación Civil. Marzo 14 de
liquidado la herencia proseguía la Corte- 1956. T, LXXXII. Nos. 2165-2166) .. 238, 2~
"debe demandar para ésta, para la univer- y 239, 1"
salidad herencia!". Pero, por ejemplo, si los
bienes están en poder de un tercero, .y si "el -217-
heredero verdadero es único y el putativo
liquidó la herencia mediante los trámites co- PJE'll'JR.OLJEOS (Elementos de la acciól1l
rrespondientes, hasta el registro de la par- de pertene~da)
tición y sentencia aprobatoria, entonces bas-
taría entablar la acció!I1l de petñción de he- En esta clase de juicios, en que se preten-
rencia y reivhtdicar para sí de manos del ter- de la declaración judicial del dominio priva-
cero Jos bienes posídos por éste", luego, cla- do del petróleo en un terreno dado, es pre-
ro está, de discutir con el putativo el título ciso demostrar: a) que el terreno existe ac-
de heredero. (Casación Civil. Marzo 14 de tualmente y ha sido determinado por su ubi-
1956. T. LXXXII. Nos. 216/?-2166) .. 293, 1~ cación y linderos; b) que dicho terreno es;
el mismo o parte del mismo que salió legal-
mente del dominio del Estado con ~nterio.-
 J.Ull)l!Cl!AlL 781

rielad al 28 de octubre de 1873; y, e) que -220-

está comprendido dentro del territorio ob-
jeto de la propuesta o concesión para expl~­ PE'fROLEOS (Manera de determinar los
rar y explotar petróleo nacional. (Negocios linderos del predio. en litigio)
Generales. Marzo 7 de 1956. T. LXXXII. Nú-
meros 2165-2166) .................. 391, 1~ Cuando la mayor parte de los linderos no
está constituída por determinantes geográ-
ficos de permanente y fácil reconocimiento,
-218- sino por quebradas, cercas de piedra, ten·e-
nos ele particulares, caminos viejos, pozos,
etc., estos lugares sólo podrían ser localiza-
PE'fROLEOS (Necesidad de la prueba peri- dos actualmente mediante la inspección ocu-
cial y de la inspección ocular) lar del terreno, en la que, además de la ase-
soría técnica de ingenieros y el auxilio de
La. determinación de las líneas divisorias mapas, planos y croquis, se oyera el testimo-
entre varios predios no podría hacerse sin nio.de personas conocedoras de la región des-
un estudio, realizado por expertos, sobre el de tiempo atrás, etc. (Negocios Generales.
terreno y teniendo en cuenta los documen- Marzo 7 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-
tos pertinentes. ;Lo propio puede decirse del 2166) ............................ 391, 2"
trabajo necesario para verificar si existe
identidad del predio con las tierras que se -221-
afirma salieron del Estado antes de 1873, y
sobre la proporción en que esté comprendi- POSESWN (En el deslinde)
do dentro del área de la respectiva concesión
petrolífera. Negocios Generales. Marzo 7 de En el juicio ordinario de deslinde la pose-
1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) .. 391, 1a sión juega un doble papel: el de elemento
ilustrativo en la tarea de señalar la línea, y
el de factor definitivo para eiio, si asume los
· - 219- caracteres de una usucapión. (Casación Ple-
na Civil. Mayo 24 de 1956. T. LXXXII. Nú-
mero 2167) ....................... 544, 1~
PE'fROLEOS (Necesidad de determinar el
inmueble para que prospere la acción) -222-

POSESION (La buena fe)

Como la declaración judicial del dominio
ha de recaer sobre un cuerpo cierto y deter- Véase el aparte Buena fe en el número 35
minado, y en este proceso no se conoce dicho de este Indice.
objeto, tal declaración no puede hacerse. Por -223-
tanto resulta innecesario el estudio de los
demás aspectos del juicio, tales como la va- POSESION DE JF'UNDOS RURALES
lidez jurídica de los títulos coloniales, la pro- (Prescripción agraria)
piedad de los demandantes sobre el predio
actual, etc. (Negocios Generales. Marzo 7 de . ,Los artículos 19, 29 y 39 de la ley 200 de
1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) .. 391, 2o 1936, en cuanto a controversias respecto del
782 .lfllJlDTICTIAlL

derecho de dominio territorial de los fundos filiación natural: el 398 dice que para que la
rurales sólo tiene operancia cuando se trate posesión notoria del estado civil se reciba
de dirimir las que se susciten entre el Es- como prueba de dicho estado, deberá haber
tado y los particulares. durado diez años continuos por lo menos; y
En ·litigios entre particulares respecto al el 399 establece que ella debe acreditarse por
dominio territorial no basta alegar, contra un conjunto de testimonios fidedignos, que
quien presenta su título de dominio debida- la establezcan de un modo irrefragable. Ade-
mente registrado, anterior al hecho de la más, el artículo 69 de la citada ley explica
posesión del demandado, que el terreno es que la posesión aludida consiste en que el
baldío, porque en último análisis tal alega- respectivo padre o madre haya tratado al
to implicaría la afirmación de dueño sobre hijo como tal, proveyendo a su subsistencia,
la parcela poseída con explotación económi- educación y establecimiento, y en que sus
ca, sobre la base de tratarse de tierras bal- deudos y amigos, o el vecindario del domi-
días; pero en presencia de un título inscrito cilio, en general, lo hayan reputado como
anterior a esa posesión, ésta no es apta para hijo de dicho padre o madre, a virtud de
contradecir eficazmente el mérito del título, aquel tratamiento. (Casación Civil. Abril 24
sino asumiendo las características de la usu- de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) .....
capión agraria de los artículos 12 de la cita- 292, 2')
da ley y 49 del decreto 59 de 1938. (Casación
Civil. Mayo 25 de 1956. T. LXXXII. Número -226-
2167) .................... 583, 2<• y 584, la
IPOSESWN NOTORliA DEL ESTADO DE
-224- lHIUO NATURAL

IPOSJESWN liNSCl!UTA (No existe en La subsistencia, educación y estableci-

el derecho colombiano) miento de las personas (artículo 69, ley 45
de 1936) tiene que explicarse por las cir-
Es pertinente rectificar el concepto de cunstancias de modo, tiempo y lugar en que
que debe darse prevalencia a la posesión ins- los deponentes las han prese~ciado. (Casa-
crita del actor contra la posesión ·material ción Civil.. Abril 24 de 1956. T. ,LXXXII.
del demandado, porque ya la Corte (tasa- Nos. 2165-2166) ................... 295, 1¡~
ción abril 27 de 1955, G. J. 2153, págs. 81 a
101) ha dicho que en el derecho colombiano -227-
no existe una posesión inscrita. (Casación
Civil. Mayo 11 de 1956. T. LXXXII. Núme- POSESliON NOTORliA DEL ESTADO DE
ro 2167) .......................... 482, 2~ JHUO NATURAL (Debe haber dUlrado diez
años continuo's JPIOr io meHllos)
-225-
Es requisito esencial, como lo ha dicho la
lPOSJESWN NOTORIA DEL ESTADO Corte, por exigencia expresa de la ley, que
DlE lHIUO NATURAL la posesión notoria del estado de hijo natu-
ral haya durado por lo menos diez años con-
El artículo 79 de la ley 45 de 1936 estatu- tinuos. "Así, pues. Si el padre ha tratado y
ye que las reglas de los artículos 398 y 399 presentado al hijo como tal y le ha prodi-
del C. C., entre otras, se aplican al caso de gado asistencia y ayuda en la vida 01·dina-
 GA\CIE'I'A\ Jl!JDI!CI!A\lL

ria, en su educación y establecimiento, y los conducente, porque esos cargos no fueron

hechos correspondientes se encuentran ple- materia de la indagatoria. De haberlo sido,
namente probados, pero no durante los diez el vacío no podría llenarse en la forma soli-
años que exige como mínimo el artículo 398 citada, sino revocando el auto para que se
del Código Civil, no es posible alegar la po- subsane la omisión; porque de otro modo, al
sesión notoria como prueba del estado civil. decidir la entidad que obra como juez ad-
Y, por último, para que la prueba se confi- quem respecto de imputaciones que se le es-
gure, es necesario que el término mínimo de caparon al del conocimiento (juez a quo) se
diez años aparezca en forma continua, sin estaría pretermitiendo la instancia respec-
que valga sumar distintos períodos que eil tiva. (Casación Penal. Mayo 24 de 1956. T.
total excedan de aquel tiempo." (Cas. abril LXXXII. N9 2167) ............ 661, 1~ y 2~
7 de 1953, G. J. LXXIV, 596). (Casación Ci-
vil. Abril 24 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-
2166) ........................ 295, la y 2~ -230-

-228-
PRJEV ARICATO (Delito de)
. PRESUNCWN DE CULPA POR ACTIVI-
DADES PELIGROSAS (Killversión de la
carga de la prueba) Para que exista el delito de prevaricato,
conforme al artículo 168 del Código Penal,
La presunción de culpa que se encuentra la acción del agente, desde el punto de vista
consagrada en el artículo 2356 del C. C., objetivo, debe ser contraria a la ley y ma-
opera en favor de la víctima pasiva del daño. nifiestamente injusta. O sea que entre lo re-
ocasionado por el manejo de cosas caracte- suelto por el funcionario o empleado públi-
rizadas por su peligrosidad, la cual releva de co y lo mandado por la norma positiva para
la prueba de la culpa en el acaecimiento del el caso concreto, haya una oposición eviden-
accidente, a la víctima, quien demostrando te e inequívoca: el incriminado hace lo que
el daño y la relación de caus.alidad entre la ley veda, u omite lo que ésta le ordene
éste y el perjuicio, vierte sobre el autor de realizar.
aquél la obligación de acreditar una causa
eximente de culpa, si aspira a liberarse de Y por el aspecto subjetivo, se requiere·
toda responsabilidad. (Casación Civil. Febre- una dualidad de factores: el conocimiento
ro 28 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64) .. pleno (a sabiendas) por parte del prevari-
105, 20 y 106, 1~ cador, de que su acto oficial es contrario al
ordenamiento jurídico y conlleva una injus-
-229- ticia; y el móvil sentimental traducido en la
simpatía o en la animadversión hacia una
PRETJERM!Sli:ON DJE LA INSTANCIA de las partes. Por eso. el prevaricato es esen-
(Cuando se decide sobre cuestiol!les que se cialmente doloso (dolo específico), ya que el
escaparon al juez del conocimiento) responsable traiciona la ley por desahogos
personales que lesiona la ordenada y correc-
El señor Procurador solicita que se ex- ta actividad funcional. (Casación Penal. Fe-
tienda el sobreseimiento a otros cargos for- brero 9 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64).
mulados contra el acusado, pero ello no es 147, 1n
784 GAICJE'.li.'A JUJI)lliCllAlL

-231- -234-

PJRJEV AJRXCATO (.!La equivocaoión en la apli- PlROMlESA DlE COMlPRA-VlENTA (.!Está

cacióJrn de la ley Jrno co1rnstitunye delito) regida por el primcipio de la simultaneidlarl)

El funcionario que se equivoca en la apli~ La dinámica contractual en la promesa de

cación de las normas jurídicas a los casos compraventa, como en todos los negocios bi-
concretos, no incurre en responsabilidad pe- laterales, está regida por el principio de la
nal, porque actuó en la justa creencia de que simultaneidad: deben cumplirse al mismo
impartía la justicia debida.· (Casación Pe- tiempo las obligaciones recíprocas de las
nal. Febrero 9 de 1956. T. LXXXII. Nos. partes, a menos que en casos especiales la
2163-64) .......................... 146, 2" ley, el acuerdo de· voluntades o la naturaleza
misma de la cosa conforme a la equidad,
prescriba el orden necesario para ser satis-
-232- fechas las prestaciones ele los contratantes.
(Casación Civil. Febrero 16 ele 1956. Tomo
lPJRlEV AJRXCATO (lPnneba de la calidad de LXXXII. Nos. 2163-64) .............. 81, P
full1lcionario público en el sindicado)
-·235-
En la investigación del delito de prevari-
cato es necesario allegar al proceso la prue- PlROVlilDlENCIAS JUDICIALES (Su natu·
ba legal de la calidad de funcionario públi- raleza)
co en el sindicado. (Casación Penal. Abril 11
de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) .. 365, Como lo prescribe el C. ele P. P., las pro-
1'~ y 2'·' videncias judiciales se denominan "senten-
cias" cuando deciden definitivamente sobre
lo principal del juicio; "autos interlocuto-
-233- rios" cuando ordenan la detención del proce-
sado, conceden o niegan su libertad, califi-
can el mérito del sumario, niegan la admi-
PJRJEVAJRXCATO Y ABUSO Dlf<~ AUTORI- sión o la práctica de alguna prueba, formu-
DAD (I..os simples desaeiertos en materia lan el cuestionario que haya de someterse a
jurídica no constituyen estos delitos) los jurados, resuelven algún incidente del
proceso o contienen resoluciones análogas; y
"autos de sustanciación" cuando se limitan
Bien se sabe que los simples desaciertos a disponer cualquier otro trámite de los que
en materia jurídica no constituyen delito de la ley establece para dar curso a la actua-
prevaricato o de abuso de autoridad, infrac- ción, dentro o fuera del .i uicio. Las senten-
ciones que requieren que el acto antijurídi- cias y los autos interlocu'torios son apela-
co, ilegítimo y arbitrario esté rodeado de bles; no así los autos de· sustanciación.
circunstancias que conduzcan a deducir el No se ha alejado sensiblemente, pues, ·211
~olo especí:fico o genérico que obró como de- esta materia el procedimiento penal colom-
terminante del hecho calificado de injusto biano ~y otro tanto ha ocurrido con el ci-
o contrario a la ley. (Casación Penal. Mayo vil- del derecho español, una de sus fuen-
24 de 1956. T. LXXXII. W' 2167) ... 660, 2~ tes naturales más ·auténticas, como puede
 GACETA JUDICl!AlL 785

vers~ en las Siete Partidas (Leyes 2, 3 y 4, 237-

Tít. 22, Partida 3). Por lo demás, las distin- o

ciones que hace el Diccionario Razonado de

Legislación y Jurisprudencia de Escriche, PRUE:BA. PERICIAL (Cuándo es necesaria)
entre auto interlocutorio apelable y auio in-
terlocutorio inapelable, corresponden a las La ley ha establecido la prueba de peritos
modernas denominaciones de auto interlocu- "para la comprobación de hechos que exijan
torio y auto de sustanciación. conocimientos o prácticas especiales" como
Unas y otras providencias concurren a la se establece en el artículo 705 del . Código
tramitación de los juicios; pero su natura- Judicial. La naturaleza de esta prueba, se-
leza es enteramente diversa, por cuanto. en ñalada en el aludido precepto, indica, por
los autos interlocutor"ios se deciden puntos tanto, los casos en que es indispensable y
directamente relacionados GOn los derechos aquellos en que apenas puede ser convenien-
individuales y sociales implicados en el de- .te. Si, como ha dicho la Corte, el perito es
bate -en orden a su definición exacta, a su un auxiliar técnico del juez, su concurso
mejor comprobación y a su justo reconoci- -será tanto más o menos necesario cuanto
miento-, mientras que los de sustanciación mayor o menor grado de especialización
tienen como única finalidad la de impulsar científica distinga el punto concreto some-
el proceso. (Casación Penal. Marzo 23 de tido a dictamen: si este punto es totalmente
195S. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ..... 352, ajeno a los conocimientos ordinarios, la
1~ y 2~ prueba de peritos será indispensable; pero
si, como con frecuencia sucede, el punto no
-236- requiere conocimientos especiales, si las cir-
cunstancias de hecho son comunes y apre-
P:RUE'BA (Prueba ineficaz en materia civil ciables por la ordinaria percepción senso-
que puede apreciarse en el proceso penal) rial, esto es, si no hay necesidad de hacer
deducciones o abstracciones basadas en
La protección del derecho civil violado co- principios técnicos de determinada ciencia o
rresponde a las leyes civiles. Otro muy dis- arte, la prueba de peritos puede ser suplida
tinto es el criterio que gobierna en materia por otra que dé bases seguras de convicción
penal, en donde existe como canon mayor li- al juez. (Casación Civil. Febrero 28 de 1956.
bertad de apreciación de la prueba, especial- T. LXXXII. Nos. 2163-64) ........... 97, 1'-'
mente en lo tocante a la indiciaria. Y así, de
una prueba ·documental imperfecta es posi-
ble obtener indicios que, relacionados con -JR:..._
otros, conduzcan a darle crédito a lo que
aquélla en lo sustancial contiene. Porque si
los indicios son simplemente hechos indica- -238-
dores que no indican todos con la misma
fuerza ni conducen a igual grado de certeza, RECONOCIMIENTO DE UN HIJO
hay que analizar su valor no ya aisladamen- NATURAL
te sino relacionándolos con los demás ele-
mentos del proceso. (Casación Penal. Enero
20 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64): ... Véase el aparte Declaración de renta y pa-
129, 2f.t trimonio en el número 104 de este Indice.
786 <GA.CIETA .Jf1LJ!l}l!CllAlL

-239- los requisitos establecidos por la ley _ (art.

78 del C. de P. P.).
JRECONOCIMHJENTO TACKTO DE DOCU-
MENTOS lP'lfUV ADOS ( Cua1ndo se presen- La tacha de parcialidad término opuesto
tan a juicio corr1ltra los herederos del que al de imparcialidad, no es otra cosa que el
emite el documento) cargo que se hace al funcionario que conoce
del negocio, de que sus a<t,tuaciones no son
Cuando el artículo 645 del C. J. usa la ex- justas, de que sus determinaciones tienen
presión ]!larte oblligada, se refiere no sólo a un sentido de prevención contra la parte re-
quien está obligado a reconocer la firma del cusante o que ellas no se ciñen estrictamen-
documento, sino a toda persona que aun te al criterio de justicia que debe ser recto
siendo extraña a la suscripción del docu- e imparcial, y que, por estos motivos, sus
mento, pueda ser obligada como causaha- decisiones no son independientes sino par-
biente de uno de los otorgantes. Así se ha cializadas, en el sentido de perjudicar direc-
aceptado que en un jÚicio contra los here- ta o indirectamente a una de las partes que
deros del obligado en un documento priva- intervienen en el proceso penal. Por esto es
do, el reconocimiento implícito tiene lugar por lo que la ley ha consagrado el derecho
cuando aquéllos no han objetado o redar- para recusaT al funcionario que conoce del
güído de falsedad el acto precedente del de negocio, a fin de que, probada la causal, el
cujus, puesto que como sucesores son parte Juez o Magistrado sea removido, tutelando
obligada. (Casación Civil. Abril 9 de 1956. así los intereses del Estado en su sentido de
T. LXXXII. Nos. 2165-21f6) ........ 273, 2a justicia, y los de las partes, en el de impar-
cialidad, rectitud y honestidad respecto de
los funcionarios que la administran. (Casa-
-240- ción Penal. Enero 26 de 1956. T. LXXXII.
Nos. 2163-64) ........ 137, 1'-' y 138, 1'' y 2'~
JRECUSACWN (No ]ln·osjpleD."a cuall11.do no se
fu1nda ell11. pruebas) -241-

Cuando el Juez o Magistrado en quien RECUSACWN (lP'or haberse ¡perdido mrm

concurre una de las causales de recusación acción judicial)
no se declara impedido, las partes, en cual-
quier estado del proceso, pueden recusado. Del hecho de que una persona pierda una
En esta forma la ley garantiza la indepen- acción judicial, valiosa o no, no se sigue ne-
dencia, honestidad e imparci~Jidad de los cesariamente que en el ánimo de esa perso-
funcionarios que administran justicia. Pero na haya de surgir un invencible sentimiento
la recusación no consiste en el simple plan- de odio contra su contendor en la litis, y mu-
teamiento de una de las causales determina- cho menos cuando el pleito se perdió por mal
das por la ley para separar del conocimiento encaminado Suponerlo aHí, con base en ese
al funcionario. N o; ella ~la recusación- solo hecho, es una mera aprensión. Y cuan-
debe fundar8e en las pruebas que respaldan do quien perdió el pleito es un profesional
los motivos que se invocan y esos elementos de la abogacía, aquella aprensión se hace de
probatorio8 deben acompañarse a la respec- todo punto injustificada. (Negocios Gene-
tiva petición; caso contrario, la solicitud es rales. Abril 9 de 1956. T. LXXXII. Números
inoperante y debe rechazarse por no reunir 2165-2166) ....................... 444, 1ª
 .VUJDl!Cl!AlL 787

- 24.2- -244-

lREFORMA'fW MN lPEJUS (JE.'n la casación JREMVMNDMCACWN (A partir de la ley 68

penal) de 1946 no existe acción a fav~r de un cón-
yuge)
El Tribunal violó el artículo 17 del C. P. al
condenar por robo frustrado. Sin embargo, Antes de la ley 68 de 1946 la jurispruden~
no es el caso de infirmar la sentencia, por- cia de la Corte había reconocido acción rei-
que, de hacerlo, la Corte tendría que definir vindicatoria a la cónyuge -aun existiendo
una de estas dos situaciones jurídicas inelu- la sociedad conyugal- para lograr la rein-
dibles: la de tentativa de robo, o la del robo corporación al haber común de aquellos bie-
consumado, puesto que en el presente nego- nes sociales adquiridos antes de 1933, que
cio no se trata de meros actos preparatorios el marido enajenara sin el consentimiento de
como lo alega el actor, sino de una acción la mujer. Al entrar en vigor la ley 68, que
que es manifiestamente punible. Y en esta hizo sobrevivir el régimen del C. C. en re-
alternativa, la Sala estaría imposibilitada lación con esos bienes, quedó eliminada di-
para condenar por robo tentado, ya que el cha acción reivindicatoria. (Casación Civil.
demandante rechaza esa figura imperfecta Febrero 29 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-
del delito; ni tampoco podría condenar por '64) ....................... 120, 2~ y 121, 1~
rcbo consr:mado, porque agravaría la situa-
ción del reo en un recurso extraodinario in- -245-
terpuesto por él, que excluye, por lo mismo
la reformatio in pejus. (Casación Penal. Ma-· REIVINDICACMON (Prueba de la calidad
yo 21 de 1956. T. LXXXII. N<? 2167) . 655, 2a de dueño en el actor)

!<.. Para que prospere la acción reivindicato-

- 243 ria es necesario que se presenten por el ac-
tor los títulos que acrediten su dominio con
anterioridad a la posesión del demandado,
REMVMNDICACWN (Títulos del no siendo suficiente el solo certificado del
demandante) Registrador en el que se relacionen esos tí-
'. tulos. (Negocios Generales. Marzo 6 de 1956.
' Reiteradamente ha dicho la Corte que al T. LXXXII. Nos. 2165-66) ..... 385, 1'' y 2a
dueño que quiere demostrar propiedad le
toca probar su derecho, pero exhibiendo el 246-
título no hay por qué exigirle la prueba del
dominio de su antecesor, cuando la fecha del REIVINDICACWN . (Implica acción de do-
registro de tal título es anterior a la pose- minio en el demandante)
sión del reo y que el demandado en juicio de
reivindicación no puede defenderse eficaz-: Como la demanda para que se entregue o
mente sino demostrando sus propias preten- restituya una cosa, implica para quien pre-
siones de dominio, per_o no alegando que la tende reivindicar, la acción de dominio, o sea
p¿__opiedad reivindi(able pertenece a terce- que se le reconozca dueño de la cosa, es cla-
r_Q~ .. (Casación Civil. Febrero 22 de 1956. T. ro que lo primero que debe demostrarse al
LXXXII. Nos. 2163-64) .............. 91, ¡~Jo juez, es que evidentemente hi cosa le perte-
788 GACJETA JllJ]I)HCHAL

nece al actor y el juzgador, para poder de- -248-

cretar la restitución, está en el deber de exa-
minar si quien demanda tiene un mejor de- lRlENDliCWN DlE CUlEN'll.'AS (0bHgacióll1
recho. Para.lo cual si hubiere titulaciones para quien las rinde de documeltitarlas)
contrapuestas, bien puede llegar en su exa-
men hasta encontrar cuál de las dos debe Supuesto que una o varias partidas de las
.prevalecer por hallarse mejor caracterizada. cuentas tengan la nota de importantes, ha-
Si falla en contra porque no se ha demos~ brá para el mandatario la obligación de do-
trado esa calidad por parte del actor, eso no cumentarlas, o sea que está en la necesidad
quiere decil:, necesariamente, que reconozca de acompañar escritos que prima facie sir-
erga oml!les el derecho del dominio en el de- van razonablemente para respaldarlas. Mas
mandado. no es requisito ad solennnitatern, indispensa-
ble para la validez de las cuentas, desde lue-
Puede suceder que el juez no decrete la go que está previsto por la ley cómo el man-
restitución contra el demandado poseedor, dante puede relevar aJ mandatario de ese
porque encuentre deficiente el título de pro- deber. Ni es cuestión de orden público ge-
piedad del demandante, pero que exista otro neral o en materia probatoria, puesto que si
titular que sea el dueño y quien e~1 cualquier se admite la renuncia, habrá de ser necesa-
tiempo pueda reclamar la cosa con título su- riamente porque el asunto sólo atañe al in-
ficiente, y su acción sería viable siempre terés personal del renunciante. (Casación
que el demandado poseedor no se haya con- Civil. Febrero 4 de 1956. T. LXXXII. Núme-
vertido en propietario por usucapión. (Ca- ros 2163-64) ................ 22, 2'~- y 23,' 1a
sación Civil. Mayo 11 de 1956. T. LXXXII.
NQ 2167) ......................... 484, 2'~
-249-

-247-
RlENDICION DJE CUJEN'll.'AS

lRlElLACliONlES S lE XU AlLlES lEST AlBJLES

Y NO'll.'OlRliAS Véase el aparte Confesión en el número
78 de este Indice.

Como en otras oportunidades lo ha expre- 250-

sado la Corte, el ordinal · 4Q del artículo 4<?
de la ley 45 de 1936 exige para la compro-
bación de las relaciones sexuales, hechos que RJEIPOSKCION (No procede q:OJIUtra el auto
revelen la existencia de un vínculo sexual que :resuelve el recurso de súplica)
constante, durable, firme, permanente, o sea
las acepciones que trae el diccionario de la De acuerdo con lo dispuesto en el artícuio
palabra estable, empleada por la ley. (Casa- 512 del C. Judicial, contra las providencias
ción Civil. Febrero 14 de 1956. T. LXXXII. que resuelven un recurso de súplica, no es
Nos. 2163-64) ...................... 63, 1~ posible interponer otro nuevo. (Negocios Ge-
nerales. Marzo 21 de 1956. T. LXXXII. Nú-
meros 2165-2166) ................. 428, 2~
 GACJETA J1LJlD][C][AJL 789

...;.;..-25ll.'~· cipio tutelar de la irretroactividad de la ley,

en cuanto ésta contiene reglas o disposicio-
JRESPONSABII,IDAD JEXTJRACONTJRAC- nes para el ftituro, y no para el pasado.
TUAL (lEn el abuso del derecho de litigar La retroactividad implica un conflicto o
'no se presume la culpa) colisión entre normas de diferentes épocas
(ley antigua y ley nueva) que contemplan
En tratándose de la responsabilidad ex- un mismo acontecimiento. Por virtud de este
tracontractual, el actor corre · con la carga fenómeno jurídico, la nueva ley obra sobre
de la prueba de los extremos que configuran_ situaciones producidas antes de entrar ella
esa responsabilidad y de que antes se ha he- en vigencia. Cosa distinta es la aplicación
cho mención. Sólo por vía de excepción se inmediata de la nueva ley en materia de
presume -la culpa como es el caso de la res- procedimiento (derecho formal), cuyas nor-
ponsabilidad por el hecho ajeno a que alude mas no ·alteran las actuaciones procesales ya
el artículo 2347 del C. C. Y se presume tam- cumplidas conforme a la ley entonces impe-
bién, de manera excepcional, en el ejercicio rante, sino que gobiernan los actos del pro-
de actividades peligrosas (artículo 2356). ceso en el estado en que lo encuentran cuan-
Pero no puede afirmarse que el ejercicio del do empiezan a regir.
derecho de litigar pueda constituir una ac- Es esencial en' la retroactividad que la si-
tividad. peligrosa en el sentido y alcance ju- tuación por resolver, sea de naturaleza si-
rídico· que se da a esa noción y que los doc- milar a la prevista por la nueva norma. La
trinantes y la jurisprudencia han deducido retroactividad supone, necesariamente, dos
del contexto y· ejemplos enumerativos traí- casos ligados entre sí por una semejanz;
dos por el artículo 2356. (Casación Civil. fundamental, puesto que las disposiciones
Mayo 22 de 1956. T. LXXXII. N 2167) .... legales se basan en las relaciones necesarias
536, 2<l- que se derivan de la naturaleza de las cosas.
y no pueden aplicarse, por tanto, sino a todo
-252- aquello que está comprendido dentro del
principio general que encierra el precepto.
JRJETJROACTIVIDAD DJE I~A I~lEY PJENAL Excedería sus funciones y haría de legisla-
MAS FAVOJRAJBLJE dor, el Juez que, a pretexto de aplicar la ley
más favorable, extendiese una nueva norma
Plantea el señor apoderado el problema de a hechos que no se encuentran virtualmente
la retroactividad de la ley penal más favora- contenidos en el objeto de las nuevas regla-
ble, principio. expresamente consagrado por mentaciones del derecho positivo. (Cas~ción
el artículo 26 de la Constitución Nacional y Penal. Enero 24 de 1956. T. LXXXII. Nos.
que desarrollan también los artfculos 39 del 2163-64) ...................... 134, 1~ y 2a
estatuto represivo, 59 del Código de Proce-
dimiento Penal y 44 de la Ley 153 de 1887. -253-
Dada la amplitud con que están concebidas
estas normas, la retroactividad que benefi- RETJROACT.n:VIDAD DJE LA LlEY PlENAL
cia al procesado comprende tanto las leyes MAS lF A VOJRABJLJE
que crean los delitos y establecen las penas
como las que atañen al procedimiento en lo Véase el aparte Excepción de inexequibi-
criminaL Razones de interés público y de lidad en el número 144 de este Indice.
justicia imponen tal limitación al otro prin- Gaceta-6
790 .JU[blJ\Cl!A.lL

-254- conducente referirse a los argumentos ex-

puestos durante el juicio. Lo primero, por-
lRJEVliSWN (Demanda de) que a ello se opone la naturaleza del recur-
so, que implica la demostración de que exis-
La demanda de revisión está sujeta a los te alguno de los cinco motivoR señalados en
requisitos que señala el artículo 574 del Có-· el artículo 571 y no al simple señalamiento
digo de Procedimiento Penal. (Casación Pe- de irregularidades o defectos no comprendi-
nal. Febrero 10 de 1956. T. LXXXII. Nos. dos allí; y lo segundo, porque el admitir
2163-64) ...................... 149, 1~ y 2·1 como fundamento válido el que fue tema de
examen en el período averiguatorio que pre-
-255- cedió al fallo, equivaldr:a a una prolonga-
ción de las instancias. (Casación Penal. Mar-
lRJEVliSKON ('fécirnica deli ncu:rso) zo 13 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166)
333, 2a
La revisión, a diferencia de la casación, es
un recurso esencialmente probatorio. Esto -257-
quiere decir que cualquiera que sea el cargo
que se le formule a la sentencia de acuerdo
con uno o más de los cinco motivos que taxa- RIE.'VliSKON (No se aplica a los procesos so-
tivamente señala el artículo 571 del C. de P. bre ejercicio ilegal de la mediciirna)
P., debe ser demostrado para que pueda dar-
·'se la orden de revisar el proceso objeto de N o es posible ampliar la revisión recono-
la impugnación, referente ésta no a errore!'l cida por el Decreto 0014 de 1955 a los pro-
de derecho sino a equivocaciones sobre los cesos que fueron fallados conforme al De-
hechos básicos del procesamiento. Por esto creto 0279 de 1953, sobre ejercicio ilegal de
no es. desacertado el concepto de que la re- la medicina. (Casación Penal. Enero 24 de
visión equivale a desvirtuar la fuerza de la 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64) .... 136, 1'1
cosa juzgada, es decir, de lo ya establecido
como verdad en el juicio que, para ser des-
quiciado, requiere la prueba -no la creencia -258-
ni el simple parecer- de que se construyó
sobre documentos inexactos o adulterados o
se incurrió en un error judicial al condenar lRJEVliSWN (No procede en rec11.n:rso ein Jl:llrOce-
a persona distinta del verdadero responsa- sos po:r eje:rcicio ilegal de la mll!dliciirna)
ble. (Casación Penal. Marzo 13 de 1956. T.
LXXXII. Nos. 2165-2166) .......... 331, 2~. Si bien el Decreto número 0014 de 1955
reglamentó íntegramente lo relativo a va-
-256- _gos, maleantes y rateros, de que trata la Ley
48 de 1936, sin embargo, en nada tocó las
IRJEVISKON ('fécirnica del recurso) infracciones sobre ejercicio ilegal de la me-
dicina, las cuales, en consecuencia, siguen
Con respecto al recurso de revisión debe rigiéndose por el Decreto 0279 de 1953, que
observarse: a) que las meras deficiencias no otorga el recurso de revisión en tales pro-
que se anotan en los procesos no dan por sí cesos. (Casación Penal. Enero 24 de 1956.
lugar a que sean revisados; y b) que es in- T. LXXXII. Nos. 2163-64) .132, 2u y 133, 1~
 G.A\ClE'll'.A\ .VlUDHCHAlL 791

-259 ~ bras, sí en lo sustancial en el ·Decreto 0014

de 1955, tanto en lo que uno y otro tratan
REVKSKON (Debe ser sustellltada por de prevenir y sancionar teniendo en cuenta
abogado inscrito) 'los antecedentes personales del sujeto y su
conducta antisocial, como en la calidad de
La demanda de revisión debe elaborarla las sanciones. (Casación Penal. Marzo 13 de
un abogado titulado e inscrito en la Corte. 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) .. 331, 1"
(Casación Penal. Febrero 10 de 1956. Tomo
LXXXII. Nos. 2163-64) ............. 149, 2'.1- -262-

-260- JREVISION (En qué consiste el recurso.

Calidad de la prueba)
JREVISWN (No prospera si el testimonio
falso no ha sido determinante del fallo) El recurso de ·revisión tiene como finali-
dad el restablecimiento de la justicia dentro
No conduce a la revisión del proceso, por del ámbito de la cosa juzgada, por errores
la causal 3a del artículo 571 del C..de P. P., judiciales que se hallan directamente vincu-
la prueba de la falsedad de un testimonio, lados a los hechos materia del proceso y no
si éste no ha sido determinante del fallo y, . a cuestiones ele confrontación del fallo con
por el contrario la sentencia fue proferida la ley, como ocurre en casacióri. El recurso,
con base en otras piezas del proceso. (Casa- puede decirse, constituye una excepción al
ción Penal. Marzo 13 de 1956. T. LXXXII. prinCipio de la cosa juzgada, toda vez que
Nos. 2165-2166) ................... 332, 1~ permite después de fenecido un juicio sea
revisado por motivos que la ley contempla
-261- en el artículo 571 del Código de Procedi-
miento Penal.
JREVISION (Respecto de fallos proferidos
por las autoridades de policía) El recurso no es una tercera instancia, ni
tiene por objeto la crítica ele la sentencia
En tesis general, no puede admitirse el para revocarla, reformarla o adicionada se-
recurso de revisión respecto de fallos profe- gún fuere el caso. Su finalidad es la de sal- ~
ridos por las autoridades de policía, así lo var los fueros de la justicia comprometida
tiene resuelto esta Sala ( v. auto enero 24 por posibles errores j ucliciales cometidos por
de 1956, G. J. número 2163 - 64, págs. 131 los funcionarios que la administran, revi-
ss.). Pero en esta misma providencia, la Cor- sando el proceso a la luz de hechos o prue-
te consideró la posibilidad de que este recur- bas no conocidos en los debates, o por estar
so tuviera cabida en situaciones similares a frente a sentencifts contradictorias pronun-
las contempladas en el Decreto 0014 de 1955 ciadas sobre un mismo delito, o porque se
que reprime los "estados de especial peligro- compruebe la existencia de la persona que
sidad" y para los cuales se autorizó la me- se presume muerta por un homicidio, o por-
dida extraordinaria de que se viene hablan- que se demuestre que la sentencia se pro-
do. Tal es el caso del artículo 89 (aparte d) nunció sobre un documento o prueba secre-
de la ley 48 de 1936 y del artículo 89 del De- ta que no existía en el proceso, o porque se
creto 1426 de 1950, pues estas disposiciones determine que es falso algún testimonio,· do-
quedaron .incorporadas, si no en las pala- cumento o prueba de cualquier otra clase
792 GAICJE'l'A .VUDlliCllAJL

qu.ne haya ¡¡bodlido determinar el fallo respec- ciones más graves, y sería aberrante y con-
tivo (artículo 571 del C. de P. P.). b·ario a la equidad hacer todavía otro au-
,La prueba a que hace referencia la dispo- mento, recurriendo a las circunstancias cua-
sición que se comenta (numeral 39 del cita- lificadoras de los artículos 398 y 399" (sen-
do artículo, parte i~rn fi~rne) no la especifica tencia se:r,tiembre 27 de 1955, G. J. 2157-58,
la ley, por consiguiente, queda al prudente pág. 306). (Casación Penal. Mayo 21 de
criterio de la Corte el determinarla y darle 1956. T. LXXXII. N 9 2167) ........ 656, 2''
valor como elemento de convicción para re-
visar determinado proceso, y esa prueba no
puede ser otra que aquella que sirvió de base -S-
o fundamento para que el funcionario incu-
rriera en el error judicial, error en virtud
del cual se privó al acusado no sólo de la de- -264-
fensa de sus derechos, sino también de su
¡;resencia en el juicio, dándole en esta forma
el conocimiento del proceso, de sus actos SALA PLENA DE CASACliON CliVliL (No
fundamentales, auto de proceder, pruebas, existe ante ella ningún recu.nrso en relación
audiencia, sentencias de primera y segunda con las ·sentencias ¡¡brommciadas ¡¡bor cada
instancia, y posteriormente de la liquidación una de las Salas de Casación CivH)
en perjuicios. El informe falso o irregular
de la Secretaría produjo como consecuencia
la declaratoria de "reo ausente", por este El artículo 19 del Decreto número 1219 de
motivo se le juzgó "en contumacia", siendo 1955, estatuye simplemente la manera de
Evidente, por otra parte, que el acusado ni proced.er para que la Sala Plena de Casación
estuvo ausente, ni se hallaba prófugo, ni re- Civil intervenga en los negocios de casación,
husó en ningún momento la citación a jui- ·pero en manera alguna para restarle juris-
cio. (Casación Penal. Mayo 12 de 1956. T. dicción a cada una de las Salas en que está
LXXXII. N9 2167) ............ 633, 1« y 2a dividida. Por tanto, la sentencia dictada por
una de ellas, no pierde la plenitud de su vi-
gor por la circunstancia de que en opinión
-263- de alguno de los litigantes contenga nuevas
doctrinas, ni tampoco puede entenderse que
exista una especie de recurso para que la
ROJBO (Cuan dio se conde1r11a ¡¡bOlt" robo califi- Sala P1ena de Casación Civil, reconsidere,
cad{} no juega1r11 las modaUdades ¡prevñstas en reponga o revise el fallo ya proferido por
los artículos 398 y 399 del! C. P.) una de la<; Salas, recurso de que, por lo de-
más, se podría echar mano en cualquier
tiempo, en relación con todas las sentencias
Ha sido doctrina firmemente sostenida dictadas desde cuando funcionan las dos Sa-
por la Corte, la de que con el robo calificado las de Casación, si en concepto de la parte
(artículo 404 C. P.) no juegan las modali- agraviada el fallo contiene modificación de
dades específicas del hurto previstas por los jurisprudencia anterior o doctrina sobre
artículos 398 y 399 ibidem, porque con la puntos nuevos. (Sala Plena de Casación Ci-
aplicación del artículo 404, "queda debida- vil. Mayo 25 de 1956. L. LXXXII. N<:> 2167)
mente reprimido el robo en sus manifesta- 566, 1~
 Gili.CIE'll'ill. Jl!JlDiliCliill.lL 793

-265- sentencia se aduce en un nuevo proceso, no

como prueba documental de unos hechos,
SALA PLENA DE CASACWN CIVKL (No sino como prueba de haberse dictado una
ha lugar a su intervención e1t11 los negocios sentencia que contiene el juicio del juez so-
fallados por cada una de las Salas de Casa- bre las pruebas aducidas para acreditarlos.
ción Civil) Por esto, el punto de si lo probado una vez,
queda probado por todas, entre unas mismas
No ha lugar a la intervención de la Sala personas, no es en rigor asunto de prueba
Plena de Casación en los negocios fallados documental de los hechos, sino de cosa juz-
por cualquiera de las Salas en que está di- gada en relación con un fallo que da fe a esa
vidida, por el hecho de no haber sido some- prueba y que el poder jurisdiccional calificó
- tidos a la Sala conjunta, y no hay por tanto, con audiencia de las partes que dispusieron
1

recurso para ante la Sala falladora o la Ple- de la oportunidad y los medios para probar
na de Casación, invocando el artículo 19 del y contraprobar.
Decreto número 1219 de. 1955 y alegando
que la sentencia pronunciada es un "proyec- e) Al admitirse los efectos indictos de la
to" de fallo, por contener jurisprudencia dis- cosa juzgada, en lo que respecta a la moti-
tinta o contraria a la existente o sobre pun- vación de los fallos; y concretamente a la
tos nuevos, a juicio de parte interesada. prueba de los hechos, una nueva derivación
(Sala Plena de Casación Civil. Mayo 25 de de la cosa juzgada se cumple, ya que la im-
1956. T. ;LXXXII. N9 2167) 566, 2a y 567, 1"" portancia de cobijar con ella el juicio del
juez sobre la prueba no resulta de que el fa-
llo pueda aducirse con eficacia solamente en
-266- un nuevo juicio idéntico, sino también en
otro, entre las mismas partes, y en el cual se
trate de lograr el reconocimiento de una con-
SENTENCIA (Su valor probatorio cuando secuencia distinta. Así ocurre, por ejemplo,
es aducida en copia en otro juicio) en la citada sentencia de 27 de octubre de
1938 (XLVII, 32.0), no obstante ·la diversi-
a) El juicio del juzgador sobre la prueba dad de acciones, de división de una comuni-
de los hechos que han sido la base de la dé- dad, la una, y de oposición a la ejecución de
cisión, demuestra esos mismos hechos en un la sentencia de división, la otra. (Casación
nuevo litigio, entre las mismas partes y aun Civil. Abril 6 de 1956. T. LXXXII. N9 2167)
cuando se trate de obtener el reconocimien- 560, 1" y 2a
to o declaración. de un efecto, consecuencia
o resultado distinto del que se persiguió en
la primera litis, como lo destacan las casa- -267-
ciones de 31 de octubre de 1936 (XLIV,
461) y 27 de octubre de 1938 (XLVII, 330).
b) Se predica lo anterior de los hechos SENTENCIA DE TJR.IIBUNAL
fundamentales, a cuya verdad en el proceso ECLESIASTICO
obedece de manera necesaria la decisión,
porque la cosa juzgada sustancial reposa en
lo que se resuelve, y sólo de manera indi- Véase el ~parte Exequatur de senteltl.cia
recta sobre las motivaciones del fallo. La eclesiástica en el número 145 de este Indice.
794 GAClE'.ll.'A JU][)][C][AJL

-268- actos y enfocar la litis en el plano de una

franca acción simulatbria, que tiene carac-
SITM1UlLACliON (lLos terceros acreedores tie- terísticas enteramente distintas de la nuli-
nerru jplersonería ]piara iniciar esta acción con- dad aunque con ella tenga puntos tangencia-
tra su deudor) les. (Casación Civil. Mayo 28 de 1956. Tomo
LXXXII. N<? 2167) .............. 599, 1a y 2•.t
En sentencia de casación de fecha 10 ele
agosto ele 1943, la Corte estudió el caso de -271-
la declaratoria de simulación pedida por un
acreedor de quien aparece enajenando, y en SOBIRESEliMIENTO lDEJFllNliTliVO (Cuando
tal SE¡ntencia se pone de presente el cambio el hecho no es delictuoso)
de jurisprudencia, en este punto, pues hasta
el año de 1924 no se reconoció personería Es jurídico proferir la fórmula del sobre-
a los acreedores para iniciar la acción de si- seimiento definitivo, cuando el hecho no es
mulación. (La parte pertinente de la senten- delictuoso, en lugar de aplicar el artículo
cia expresada, publicada en la GACETA JU- 153 del C. de P. P. por hallarse prescrita la
DICIA~ número 2001, pág. 40, se halla tras- acción penal, puesto que, en este caso más
crita en este fallo). (Casación Civil. Marzo favorece la declaración de inocencia que a-
3 de 1956. T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ... quella de suspender el procedimiento por ha-
225, 2'.L berse cumplido el fenómeno jurídico previs-
to en el artículo 105 del G. P. (Casación Pe-
-259- nal. Mayo 24 de 1956. T. LXXXII. N<? 2167)
661, p
SKM1UJLACWN
-272-
Véase el aparte Domación en el número
119 de este Indice. SOCKEJDAD (Nulidad del contrato sociali) ·

270- Véanse los apartes Incongruencia y Nuli-

dad del contrato social en los números 169 y
SITM1UlLACKON Y NUUlDAJD (lP'or falta de 202 de este Indice.
]JDrecio erru un contrato de com]lllraventa)
-273
Sostener que la estipulación del precio re-
cibido no es cierta, es negar "la real forma- SOCIEDAD CONYUGAL (Admiirnistración
ción, la manifestación verdadera" conteni- de la)
das en los negocios jurídicos cuya validez se
ha atacado. Con razón ha dicho la Corte que El actual régimen de bienes en el matri-
la nulidad no puede predicarse sino de actos monio, conserva de la comunidad tradicional
jurídicos propiamente dichos, es decir, de los la asociación económica, motivo por el cual, ·
que tienen una real formación. Situar el de- tanto en cabeza del marido como en cabeza. 1
bate sobre el presupuesto de que lo dicho por de la mujer, pueden fijarse bienes sociales:
los otorgantes no fue verdad en cuanto al El artículo 1781 del C. C. es aplicable cabal-· ·
precio de las ventas, sino que éste fue ficti- mente al sistema de la ley 28. de 1932. Si en
cio, es negar la realidad jurídica de aquellos el régimen del C. C., en el cual no b.abía sino.
 G.ACIE'Jr.A .Jfl[J[li]li(;Jl.A!L 795

un adminstrador -el marido- se confun- 28 de 1932, no se concluye que la mujer ca-

dían ante terceros los bienes sociales con los rezca de las acciones de simulación, resci-
suyos propios, en el de hoy, en el cual hay sión, nulidad, etc., originadas del mismo con-
dos administradores -los cónyuges- se trato, por.que bien ·puede haber figurado y
confunden los bienes comunes que cada cón- ello no le otorga las acciones mientras exis-
yuge tenga en su cabeza, con los bienes pro- ta la sociedad conyugal, a menos, se repite,
pios que adquiera, y por ello el artículo 1806 que se ~structure un interés jurídico, en la
del C. C. es aplicable al. nuevo sistema, en cónyuge, vinculado a la disolución de la so-
relación con cada uno de los esposos. (V. ca- ciedad. (Casación Civil. Febrero 29 de 1956.
sación 13 de abril de 1951. LXIX, 529). (Ca- T. LXXXII. Nos. 2163-64) .. 117, 2a y 118, 1~
sación Civil. Febrero 29 de 1956. T. LXXXII.
- Nos. 2163-64) ..................... 118, ]'J. -276-
1

-274- SOCIEDAD CONYUGAL ('fransmisibilidad

de la acción)
SOCKEDAD CONYUGAL (Admillllistración
de los bienes propios del marido, adquiridos Si fallece el marido y ·las acciones no han
antes o después de la ley 28 de 1932) prescrito, éstas se transmiten en la univer-
salidad hereditaria, a sus sucesores, entre
En tratándose de bienes gananciales ad- los cuales puede figurar la viuda, a título
quiridos por el marido antes o después de universal como miembro de la sociedad con-
entrar a regir la ley 28 de 1932, es el mari- yugal disuelta, o como sucesora en los bie-
do quien puede disponer libremente de ellos: nes del esposo. (Casación Civil. Febrero 29
si antes, en virtud del artículo 1Q de la ley de 1956. T. LXXXII. Nos. 2163-64) .. 117, 2~
68 de 1946; si después, por mandato del ar-
tículo ]9 de la ley 28 de 1932. Por tanto, si -277-
los actos de disposición adolecen de algún
vicio, en él se fijan las correspondientes ac- SUPLICA (Cuándo es procedente este
ciones, a menos que excepcionalmente se con- recurso)
figure un interés jurídico por parte de la
mujer, cuya protección aparezca ligada ne- "La súplica no es un recurso concurrente
cesariamente a la disolución de la sociedad. con el de reposición, ni tampoco subsidiario
(V. cas. de 17 de marzo de 1955, LXXIX, 757 de él, como equivocadamente lo ha entendido
y ss.). (Casación Civil. Febrero 29 de 1956. el abogado reclamante; la súplica es respec-
T. LXXXII. Nos. 2163-64) .......... 117, 2~ to 'de los autos interlocutorios que dicta un
Magistrado cuando no procede como juez ad
-275- quem' (artículo 511) lo que la reposición
para los autos interlocutorios proferidos co-
SOCIEDAD CONYUGAL (Si el bien es co- mo· juez del recurso y los de pura y simple
mún, el cónyuge tiene acción aunque llllo fi- sustanciación; recursos independientes y
gure en un contrato que verse sobre él) oponibles cada uno, según la naturaleza del
. auto de que se trate". (Autos, S. N. G., fe-
Del hecho de no figurar la cónyuge en un brero 7 de 1954). Así, pues, este recurso no
contrato de venta de un bien común, adqui- ·· procede contra el auto que decretó la nuli-
rido por el marido antes o después de la ley dad por haber sido proferido por toda la Sa-
 GACIETA JUDl!Cl!AlL.

la de acuerdo con el inc. 2<?, artículo 455 del tución, es imposible. (Sala Plena. Abril 1~
C. J.; contra dicho auto sólo procede el re- de 1956. T. LXXXII. Nos .. 2165-2166) .....
curso de reposición (artículo 488 ibídem). 204, 2a y 205, 1'~
(Negocios Generales. Junio 20 de 1956. T.
LXXXII. N<? 2167) ............ 676, 1" y 2~ -'JI'-

- 27~-
- 27§=
'll'lENTA'll'llVA Y FRUS'll'JRACWN (Criterio
S1US'll'JRACCHON IDllE MA'll'lEJRHA (Cuándo se para determilruar si mm heclll.o ·admite estas.
SUllS]plelilldle la ley en virtud de Ull'l. Decreto de figuras imperfectas del delito)
estado de sitio)
Para determinar si un hecho punible ad-
mite o no tentativa y frustración resultan
La ley deja de regir, ya por ser derogada, ineficaces las viejas distinciones entre deli-
expresa o tácitamente, de acuerdo con la tos materiales, formales e instantáneos, poro
regla general de los artículos 71 y 72 del C. que la realidad palpitante de la vida demues-
C., o bien por ser suts]plemllida, de conformi- tra que aun en los dos últimos pueden exis-
dad con la facultad que atribuye al Presi- tir tales manifestaciones recortadas de la
dente de la República el ordinal 3<? del ar- acción criminosa. La pauta decisiva hay que
tículo 121 de la Constitución. Pero, estos fe- buscarla en el iter crimi~nis: si· el delito es
nómenos, esencialmente distintos, coinciden susceptible de un proceso ejecutivo, de un
en el efecto de que la ley derogada o sus- fraccionamiento en varios actos que no al-
pendida, deja de regir: aquélla, definitiva- canzan. a lesionar el ·bien jurídico· amparado
mente; ésta, de manera provisional, es de- por la norma penal, entonces caben las for-
cir, durante el estado de sitio, porque al ser mas imperfectas o degradadas del ilícito,
restablecido el orden público "dejarán de presupuesto naturalmente el dolo que guía
regir los decretos de carácter extraordina- la actividad del malhechor. En consecuencia,
rio", según lo prescribe el ordinal 4<? del ci- las infracciones que se perfeccionan con un
tado artículo 121. Así, que, derogada o sus- acto único ( qui unico actUR ]plerficiunntmr) ex-
pendida, la ley ha dejado de ser aplicable a cluyen la tentativa, porque se consuman tan
los casos, relaciones o situaciones en ella pronto como se inician, en virtud de, carecer
contemplados, motivo por el cual existe un de un iter crimili1J.is. ·
imposible jurídico de que entre una disposi- Alimena se expresa así: "Cuanto hemos
ción legal derogada o suspendida, y una nor- dicho, no significa que los delitos que hemos ', ! j ~

ma constitucional vigente, pueda existir el llamado materiales, admitan todos tentati-

antagonismo material, vivo y concreto que va sólo por ser materiales, y que los delitos
se requiere para que la Corte Suprema cum- que hemos denominado formales, no admi-
pla el encargo recibido del constituyente en ten tentativa sólo por ser formales. Esta
el artículo 214 de la Carta. Norma que ha conclusión es errónea. Los delitos materia- .. '•
sido derogada o suspendida, ha dejado de les admiten la tentativa, nO porque estén
"mandar, prohibir, permitir o castigar", que constituidos por la lesión real y efectiva de
son los fines de la ley según el artículo 4<? un bien jurídico, siJruo porque Jl)ann: al~all'l.zar ·
del C. C., es decir, ha dejado de ser aplica- . este objeto es menester. hacer delt'to <earnñrruo~·
ble, y el conflicto, por tanto, con la Consti- Tan cierto es esto que si fuese }Jit!sihle-mB;tar
 G A 10 lE '1!' A ,.Jr llJ lDi ll 10 ll A JL 797

a un hombre con una mirada, el homicidio Puede hacerse y es plenamente valedera

no dejaría de ser un delito material, y, sin la asignación si nascatur, en los términos
embargo, entre la intención y la consuma- previstos por el C. C. (inciso 39 , artículo
ción no habría intervalo alguno. De igual 1019). Las leyes no han impuesto palabras
manera los delitos formales, aunque estén sacramentales ni ritos consagrados para la
siempre constituídos por un peligro actual y determinación de esa clase de asignatarios.
por un daño potencial para el bien jurídko, Pero es obvio que debe aparecer con absolu-
admiten o no tentativa, según que entre la ta claridad de los términos del testamento
intención y el peligro actual y el daño po- que se trata de tales asignaciones. De otro
tencial, haya o no que recorrer cierto cami- modo se expondría al subjetiVÜH'l10 la inter-
no. Así, imputar cualidades o hechos inju- pretación y suerte de los actos testamenta-
riosos, es siempre, como sabemos, un delito rios, con la inseguridad y peligros consi-
formal; pero este delito no admite tentativa guientes, aún a pesar · d€11 largo transcurso
si se realiza oralmente; en cambio, la admi-. del .tiempo. (Casación Civil. Mayo 14 de
te si se realiza mediante la imprenta, que 1956. T. LXXXII. N92167) .492, 2~ y 493, P
necesita el manuscrito, la composición, etc.".
(Principios de Derecho Penal. Vol. I, págs. -281-
440 y 441 y se subraya). (Casación Penal.
Mayo 21 de 1956. T. LXXXII. N9 2167) ... 'l'lES'l'AMlEN'l'O NUNCUPA'l'KVO (Error en
654, 1~ y 2¡¡, la apreciación 'de la prueba testimonial)

-·280- Si las graves irregularidades alegadas,

fueran denunciadas o expuestas por perso-
'l'JES'l'AMJEN'l'O (Validez de la cláusula nas distintas de los testigos actuarios e ins-
"si nascatur'') trumentales, el aserto de aquéllas podría
suscitar duda, en presencia de la afirmación
Las asignaciones a ·personas que a .tiempo contraria de los últimos. Pero siendo preci-
de abrirse la sucesión no existen pero se es- samente Jos testigos que actuaron en el acto
pera que existan en los treinta año3 subsi- de otorgarse el testamento quienes dan a
guientes, no son admisibles ni. v:aleder.as en· conocer todas aquellas circunstancias irre-
derecho sino por vía excepcional, como de- gulares, no pueden someterse a duda y po-
rogatoria del principio que exige para ser nen de manifiesto el ,error del Tribunal que
capaz de suceder, la necesidad de existir a pasó por alto el dicho de los testigos en lo
tiempo de abrirse ;}a sucesión (artículo 1019 referente a esas irregularidades o defectos.
C. C.). Y la car-acterística de ser restringi- (Casación Civil. Abril 25 de 1956. Tomo
das las hipótesis;éetcepcionales; que contra- LXXXII. Nos. 2165-2166) .......... 303, 2')
dicen la regla pq;ra. sustraerse de :su jmpe-
rio general, no .pos~e.~ flexibilidad suficiente . -282-
para permitir el hallazgo de esas mismas
excepciones sino donde con claridad·.apare- TESTAMENTO NUNCUPATMVO (La falta
cen establecidas; con ellas se contrarían, en de concurrencia simultánea de todos los tes-
efecto, los principio.s .tutelares en que. des- , -tigos al acto de otorgamiento, no es una for-
cansan las instituciones :consagradas por el: ~ . mali(lad accidental)
ordenamiento jurídico, en este caso para el
derecho sucesorio. : - : · .. La falta de concurrencia . simultánea de
798 .V 1U D l!C li A IT...

todos los testigos al acto completo del otor- los jueces. (Casación Civil. Abril 24 de 1956
gamiento de un testamento, no es una in- T. LXXXII. Nos. 2165-2166) ....... 295, P
formalidad accidental (en el sentido de leve
o sin importancia), sino el incumplimiento -285-
de un requisito legal cuya prescindencia
constituye una flagrante violación de las Tll<~STKMONW (Valoración de esta prueba)
disposiciones sustantivas que implica nuli-
dad del testamento (ley 95 de 1890, artículo No basta con que al contestar una o dos
11). (Casación Civil. Abril 25 de 1956. Tomo preguntas los testigos se acojan a las expre-
LXXXII. Nos. 2165-2166) ......... :. 303, 2'·' siones empleadas en ellas, para calificar sus
testimonios como "de cartabón", cuando en
-283- el resto de las declaraciones emplean léxico
y modos difererentes de relatar lo que sa-
TlESTAMlENTO NUNCUPATIVO (Sun ¡¡m.lle- ben y hasta dan cuenta de otros hechos fue-
lba más adecUllada es lla de testigos) ra de los que textualmente contiene el inte-
rrogatorio. (Casación Civil. 18 de mayo de
Tratándose de establecer si el otorgamien- 1956. T. LXXXII. N<? 2167) ........ 506, 1~
to de un acto testamentario ante cinco tes-
tigos se ajustó en la realidad a las exigen- ......:. 286-
cias legales, la prueba más adecuada es la
declaración formal de esos testigos; de ma- 'll'.['ll'ULACWN (No es posible alegar doble
nera que el juez ante quien se discute la va- titulación, procedeJIUte de diversas fuentes,
lidez del testamento, por imputarse la comi- sobre un mismo inmueble)
sión de irregularidades graves que implican
el quebrantamiento de requisitos indispen- Se pretende que las dos titulaciones pre-
sables, debe tener mucho cuidado en el exa- . sentadas por la actora, procedentes de fuen-
men y apreciación de los testimonios en re- tes distintas, son válidas y que ellas acredi-
ferencia, sin hacer caso omiso de ninguna tan su carácter de dueña del terreno. Es im-
circunstancia relatada y que pueda influir posible que esto pueda ser cierto, pues una
en el esclarecimiento de los hechos contro- · de las dos titulaciones debe prevalecer so-
vertidos atinentes a la validez del acto. (Ca- bre la otra, porque una cosa no puede perte-
sación Civil. Abril 25 de 1956. T. LXXXII. necer simultáneamente a personas distintas.
Nos. 2165-2166) ................... 302, 2~ Una de tales personas será la verdadera
dueña y por consiguiente excluye a las otras
-284- en el dominio de la cosa. Además, esta pre-
tensión demuestra que el derecho de domi-
'll'JESTHGO nio de la actora no es claro. (Casación Civil.
Mayo 11 de 1956. T. LXXXII. N<? 2167) ...
Testigo es quien relata hechos que ha pre- 486, 2''
senciado y, para que sus dichos mei·ezcan -287-
credibilidad, tiene que explicar las condicio-
nes en qce observó lo (1ue relata. Todo he- 'll'XTULO ( Cuállldo es aclaración y no modi-
cho ocurre en determinadas circunstancias ficación de uno ai!Uterior)
de modo, tiempo y lugar y son tales circuns-
tancias las que el testigo debe referir ante Cuando un título determina el punto en
 GAClE'fA J1UDl!Cl!AlL 799

que se cortan dos linderos -punto que no -290-

había sefialado el primer título- no. se tra-
ta de una modificaCión sino de una~ aclara- TliTULO EJECUTIVO (La providencia que
ción del título. (Sala Plena. Casación Civil. decreta una expropi~ción junto con el ava-
Mayo 24 de 1956. T. LXXXII. N9 2167) ... lúo sin objeciones del bien, no lo constituyen)
541, 1¡;¡.
En el' caso de autos la Sala considera que
el Tribunal tuvo razón al negarse a librar
-288- el mandamiento de pago porque evidente-
mente ni la· sentencia, que mejor pudiera
llamarse auto, que ordenó la expropiación
TITULO (La falta de título hace presumir del lote, ni del avalúo que sin objeciones se
la mala fe en el poseedor) hizo de dicho bien, puede decirse que con-
tenga una obligación expresa, clara y ac-
Véase el aparte Buena fe en el número tualmente exigible· contra el Departamento
35 de este Indice. porque no se ha hecho declaración expresa
en tal sentido. , (Negocios Generales. Mayo
28 de 1956. T. LXXXII. N.9 2167) ... 683, 2••
-289-
- 291 ..:.--

TITULO lEJlECUTliVO TRABAJOS PUIBUCOS (Cuando la acción

prospera, el demandante debe trasferir el
dominio sobre el bien ocupado a la Adminis-
El artículo 982 del C. J. es muy claro al tración Pública)
estatuir que para que pueda demandarse
ejecutivamente el cumplimiento de una obli- Con respecto a la prevención de que. trata
gación, se hace necesario que del documento. el artículo 269 del C. C. A. conviene anotar:
presentado como título ejecutivo aparezca a ese precepto fue declarado completamente
cargo del deudor una obligación expresa, inexequible según fallo de esta Corte, de ma-
clara y actualmente exigible. Es decir, que nera que por ese motivo no aparece incluído
si la obligación no es expresa, o no es clara, entre las disposiciones que el Decreto 0293
o no es exigible e:ri. el momento de la pre- de 1956 hace de aplicación a los juicios de
sentación de la demanda, no puede el juez indemnización por trabajos públicos y, por
ordenar su ejecución. De ahí que al presen- lo mismo, no puede fundamentarse legal-
tarse una solicitud de tal naturaleza debe es- mente en dicha norma la solicitud de trans-
tudiarse, en primer término, si el docu- ferir el dominio del inmueble a la Adminis-
mento ptesentado como título reúne o no tración Pública. Sin embargo no es posible
esas condiciones, de suerte que puede decit- desc'onocer las razones de orden jurídico por
se de él que es ejecutivo, o lo que es lo mis- las cuales es procedente disponer que, pa-
mo, que la obligación que contiene es de gada la indemnización, debe el demandante
aquellas que pueden exigirse forzosamente transferir a la Nación . sus derechos en las
por constituir plena prueba contra el deu- zonas de terreno afectadas por los trabajos
dor. (N~g'ocios Generales. Mayo 28 de 1956. públicos.
T. LXXXII. NQ 2167) .......... 683, la y 2~ En efecto: cuando se demanda en juicio
 .JTUJDllCIIA.JL

ordinario la reivindicación de una zona de -292-

terreno definitivamente incorporada a un
servicio público, lo procedente es condenar TJRABAJOS Pl!JBUCOS
al pago de dicha zona, porque no sería posi-
ble decretar su restitución al propietario por Véanse los apartes Acumulació~n de accio-
los graves trastornos que esa medida cau- nes y Competencia en los números 22, 85 y
saría en el funcionamiento de aquel servi- 86 de este Indice.
cio. (G. J. LXXXI, 980). De ahí que sea
bastante la similitud de ese caso con el que
se contempla en acciones por indemnización -293-
de perjuicios por trabajos públicos con mo-
tivo de ocupación permanente de la propie-
dad privada, ya que "la única diferencia en- TJRANSPOJRTE AEJREO (El transportador
tre la acción reivindictoria y la consagrada debe demostrar la ausencia de cu]Jllla)
en el citado artículo 269 está en que no se
pide la restitución sino el resarcimiento de
perjuicios en toda la extensión que compor- De acuerdo con la doctrina de la Corte so-
ta el concepto de expropiación, como ya se bre la responsabilidad del transportador aé-
ha visto". En la acción reivindicatoria no reo, no es el pasajero quien debe demostrar
se puede ordenar la restitución, por los mo- el descuido de la empresa sino ésta la obli-
tivos dichos; en la acción por perjuicios tam- gada a comprobar su ausencia de culpa en
poco puede ordenarse, por los mismos moti- el hecho que produjo el siniestro. Sería abe-
vos. En el primer caso se dispone, en conse- rrante que el pasajero, profano en asuntos
cuencia, pagar el inmueble; en el segundo de navegación aérea, estuviera obligado a
también debe ordenarse el pago de la zona demostrar a la empresa que ella había in-
ocupada, con carácter indemnizatorio. Sien- currido en el descuido que produjo el acci-
do, pues, esto así, es decir tratándose en am- dente. Si se aceptara esta tesis, equivaldría
bos casos de una condenación al pago del a relevar siempre de responsabilidad a las
terreno litigioso, sería ciertamente contrario empresas de transportes aéreos, con eviden-
a la· equidad que dentro de la acción de do- te injusticia para los intereses de los pasa-
minio quedara el demandante obligado a jeros, que confían en la diligencia y cuida-
transferir sus derechos a la entidad que se do de la empresa con quien contratan, y que
los paga y, en cambio, no pudiera disponer- no estarían en capacidad técpica para de-
se lo mismo en el otro caso. Lo jurídico es mostrar el descuido de la empresa. En cam-
que si el demandante, en uno u otro juicio, bio, sí es perfectamente justo, para defender
tiene derecho a que se le pague el inmueble también los intereses de las empresas de
que de manera definitiva se ha incorporado aviación, que éstas estén en capacidad de
el Tribunal tuvo razón al negarse a librar demostrar que pusiero11 .todo el cuidad~ ne-
al patrimonio público, correlativamente está cesario para que el viaje se realizara en bue-
en la obligación de transferir al Estado sus nas condiciones, es decir, para que puedan
derechos de dominio sobre el mismo inmue- demostrar la ausencia de culpa y exonerarse
ble. (Negocios Generales. Abril 9 de 1956. T. así de la responsabilidad por los siniestros
LXXXII. Nos. 2165-66) .... 451, 2') y 452, 1;;t de que son víctimas quienes hacen uso del
transporte aéreo. (Casación Civil. Febrero
11 de 1956. T, LXXXI'I. Nos. 2163-64). 42, 2o
 jllJ][)JICll:AlL 801

~ 294- nalogía a los trasportadores por aire las dis-

posiciones legales respecto al contrato de
'flRANSPOR1l'E AEREO (Exoneración de la transporte por agua o por tierra, en cuanto
responsabilidad del transportador) 'ello es posible, la Corte ha llegado a las con-
clusiones siguientes en cuanto al problema
El conductor en el transporte aéreo, res- referente a las obligaciones que tienen los
ponde de una obligación general de diligen- empresarios de transportes aéreos, dada la
cia y prudencia, de modo que se exonera de naturaleza especial del contrato de trans-
responsabilidad probando la ausencia de porte de esta especie y teniendo en cuenta el
culpa. beneficio del pasajero:

Por consiguiente a los transportadores 19 N o es óbice para que el transporte ten-

por aire les basta probar en caso de sinies- ga el carácter de servicio público, el que se
tro, para exonerarse de la responsabilidad preste por personas o empresas privadas,
originada del contrato, la diligencia de ha- sin concesión de una entidad política. El
ber tomado todas las medidas conducentes transporte aéreo ejecutado por empresas or-
a la ejecución plena de las obligaciones de ganizadas, es un servicio público.
conducir sin daño alguno al pasajero al lu-
gar de su destino. (Casación Civil. Febrero 2<? La responsabilidad del transportador
11 de 1956. T. ,LXXXII. Nos. 2163-64) .... para con el pasajero emana primordialmen-
41, 2a y 42, 1~ te del contrato de transporte.

-295- 3<? Como es evidente que en los viajes por

aire existen peligros desconocidos que aca-
1l'RANSPOJR1l'E AEREO (Responsabilidad rrean riesgos de los cuales ·no puede hacerse
del transportador por causa de siniestro responsable el transportador, pues el pasa-
aéreo) jero que a este medio de transporte acude
conoce las características peligrosas de
En repetidas ocasiones ha tenido la Corte todo vuelo y no existe disposición legal ex-
oportunidad de referirse a la cuestión muy presa que haga responsable al transportador
importante, de la responsabilidad de las em- de las consecuencias de tales riesgos, éstos
presas de transportes aéreos cuando a causa los asume ·el pasajero, en cuanto tales ries-
de un siniestro el pasajero no es llevado gos no se deban a la deficiencia de la nave
sano y salvo a su destino, o sea cuando no aérea, fallas de la tripulación, instalaciones,
se cumple el contrato de transporte, y ha equipos, etc. Entonces la responsabilidad de
sentado una jurisprudencia que aclara sufi- la empresa de aviación es de simple pruden-
cientemente el punto. cia y diligencia y queda libre de responsa-
bilidad cuando pruebe la ausencia de culpa.
No podría adoptarse un criterio en extre- (Ver sentencia d'e casación de 27 de sep-
mo riguroso para hacer responsable siem- tiembre de 1955. G. J. Tomo LXXXI, pág.
pre a las empresas por los accidentes que 168, cuya doctrina aparece transcrita en
sufran los aviones ni tan benévolo que deje gran parte en la presente sentencia). (Casa-
sin responsabilidad a los transportadores aé- ción Civil. Febrero 11 de 1956. T. LXXXII.
reos y sin defensa a quien sufra el daño. Ins- Nos. 2163-64) ......... .40, 1~ y 2fl. y 41, 2~
pirada en estos principios y aplicando por a-
 802 G A 10 lE 'Jr ·A .VUlllliiOliAIL

-U- -V-
-296- -299-

"U.lSUCAPWN (C-1\.llalilldo se trata de tierras VERETIHCTO (Cuando se omite el recono-

lba]~ías) cimiento de la gravedad, lllO se col!lfigura la
modalidad del artículo 28, silllo la de] nmme- ·
l'ara que opere el fenómeno de la pres- ral 39, art'ículo 38 del C. P.)
cripción a que se refiere el artículo 12 de
la ley 200 de 1936 es necesario no solamen- "Sí es responsable, pero en estado de ira
te que se posea a base de explotación econó- injustamente provocada por el occiso" fue
mica determinada porción durante cinco la respuesta del Jurado. El veredicto reco-
ai'íos continuos, sino que es esencial que noce que el agravio, origen de la provocación
quien pretenda usúcapir crea de buena fe fue injusto, es decir, sin razón o fundamen-
que se trata de tierras baldías. (Casación to que lo justifique, pero omitió reconocer
Civil. Febrero 22 de 1956. T. LXXXII. Nos. la gravedad de ella, desvirtuando en esta
2163-64) ........................... 92, 2~ forma la circunstancia modificadora de la
responsabilidad y desplazando automática-
mente el fenómeno jurídico del artículo 28,
- 2®7 = para catalogarlo como una circunstancia de
menor peligrosidad (artículo 38, numeral
USUCAPWN (De flllndos rurales. AJrtícUlllo 39). Si el J uri guardó silencio sobre uno de
12 de la ley 200 de 1936) los términos .de la provocación, debió ser
porque los hechos y las pruebas del proceso
Los artículos 12 de la ley 200 de 1936 y no suministraron datos suficientes para es-
47 del decreto reglamentario de esa ley, que tructurar la convicción íntima de la grave-
es el 59 de 1938, indican que para que ten- dad y para no traicionar los intereses del
ga operancia la prescripción adquisitiva a procesado ni los de la sociedad que lo juz-
que se refieren tales textos, se requiere que ga, con imparcialidad y firmeza reconocie-
el predio ocupado no haya estado demarca- ron únicamente la injusticia de la provoca-
do por cerramientos artificiales ni deben ción, omitiendo uno de los elementos esen-
existir en él señales de las cuales aparezca ciales de ella, que es la' gravedad.
que el predio era de propiedad particular. "Pero se dirá que falta la gravedad de la
·El artículo 47 citado no excede la potestad ofensa -dice el recurrente- ya que, expre-
reglamentaria, puesto que se limita a des- samente, con palabras y términos no lo con-
arrollar la norma en virtud de la cual el po- siguió el Jurado. Pues bien: aunqne aparen-
seedor debe probar los requisitos menciona- temente falta en forma objetiva y adjetiva,
dos para usucapir. (Casación Civil. Mayo 25 está allí en forma tácita y sustantiva y tan
de 1956. T. LXXXII. N9 2167) ...... 585, 2a elocuente y real como si la hubiera ·escrito".
A lo cual se replica que los estados de ira e
-298- intenso dolor fueron calificados con pala-
bras inequívocas por el Legislador, y para
USURA que esta modalidad tenga vivencia jurídica
es necestario que la respuesta del Jurado
Véase el aparte TIIIllterés usuirall."io en el nú- contenga el reconocimiento expreso de la
mero 180 de este Indice. gravedad e injusticia de la provocación, no
 GA.CIETA JlLllDltCltA.lL so3

en forma "tácita y sustantiva" sino en tér- co, el procesarlo, su apoderado, la parte ci-
minos claros y · concisos como lo manda la vil o su representante legal, pero en el caso
ley, porque ni la gravedad se confunde con sub judice no se h:a demostrado que el ,Juez
la injusticia ni éHta con aquélla y no sie11do acusado hubiera revelado el contenido ele
estas expresiones equivalentes ni represen- esos documentos a personas extrañas al pro-
tativas de un mismo fenómeno, tanto la gra- ceso. El hecho de a!legar en copia la denun-
vedad como la injusticia deben ser declara- cia que -por otra parte- se adelantaba
das por el Juri, porque el Juez ele derecho no contra el mismo sindicado, no está erigido
tiene facultad para llenar los vaeío!:\ u omi- por la ley en delito, ni el simple conocimien-
siones del veredicto, ni para ·completar el to del escrito implica violación de la reserva
pensamiento de los Jueces de conciencia; su del sumario. Dentro de sus facultades el
¡-.-· misión tiene un ámbito determinado por la funcionario de instrucción tiene amplia Ji~
ley, o sea, el ele pronunciar el fallo ele acuer- bertad para allegar todos los datos y diligen-
do con la calificación que el Jurado dé a los cias que en su concepto sean pertinentes
hechos sobre los cuales ha versado el deba- para el descubrimiento de la verdad, no sólo
te. (Casación Penal. Mayo 5 de 1956. Tomo en el orden material u objetivo, sino tam-
LXXXII. N 9 2167) ........ 614, 2~ y 615, 1"'" bién en el moral o subjetivo. (Casación Pe-
nal. Abril 17 de 1956. T. LXXXII. Números
-300- 2165-2166) ..................... :. 371, 2')

VWJLACJION DJE LA IRESEIRVA DEJL SU-

MAIRW · (Facultades del funcionario de -301-
instrucción)

La circunstancia de que el Juez del Cir- VWJLACWN DKIRECTA E KNDKIRECTA DE

cuito --Funcionario de Instrucción- hubie- LA LEY (En casación)
ra solicitado copia del memorial denuncia
para allegarlo a otro sumario seguido con- La causal de violación de la ley sustanti-
tra el mismo sindicado, no implica violación va asume dos formas: directa, la una: cuan-
de la reserva del primer sumario, bien, por- do la sentencia hiere la ley sustantiva, de un
que esa diligencia puede contener datos de golpe; indirecta la otra, cuando la hiere por
importancia para determinar la personali- contragolpe, es decir, a causa de errores su-
dad del acusado, o para establecer hechos fridos en el examen de las pruebas. La ne-
atinentes a la responsabilidad del mismo, cesidad social y democrática de que la ley,
ora, porque dentro de las facultades que otor- como expresión de la voluntad popular y me-
ga la ley no existe impedimento alguno para dida cabal de las urgencias humanas, no pu-
solicitar esa diligencia, si ella directa o indi- diese ser violada por el mismo órgano j udi-
rectamente sirve para los fines de la inves- cial encargado de aplicarla, fue el origen de
tigación. este instituto extraordinario, guardián de la
ley, mas en un principio sólo contra la "in-
Lo que la ley reprime es el hecho de re- fracción expresa"; propulsor después de la.
velar en todo o en parte el texto o contenido doctrina y de su contante renovación, y por
de las piezas que forman el sumario, a per- último, además, fuente de Derecho positivo
sonas distintas de las que intervienen en el en l::t época contemporánea. (Casación Civil.
proceso como son el Juez de la causa, sus Mayo 30 de 1956. T. LXXXII. N<? 2167) ..
secretarios, el Agente del Ministerio Públi- 603, 1~; y 2a
 ·-· GA..IC!E'll'A.. .JTIDDHJliA..lL
··.,
'

A IL A
DE :LAS DKSPOSliCKONES Cli'll'ADAS, liN'flEJRPJRETADAS O ALUDliDAS POJR ].A
COlRTE EN EJL PRESENTE TOMO LXXXH IDE :LA "GACETA JUDliCTIAL"

NOTA-;Las cifras puestas en la colunmna Artículos Números

de "números" indican los apartes de juris-
prudencia que componen este Indice. 1321 216
1379 203
CONSTITUCION NACIONAL VIGENTE 1394, num. 79 212
1 1394, num. 89 212
Artículos Números 1444 121
'1 1445 121
26 1 144, 200, 201, 2061 252 1446 121
30 1 187 1447 121
121 106 1448 121
121, ord. 39 1 278 1449 1 121
121, ord. 49 1 278 1457 1 121
214 1 278 1458 1 ' 118, 120., 121
215 144 1461 1 120
'1 1462 120
CONCORDATO 1464 1 121
1
1 1465 1 121
19 1 116 1491 1 120
1 1546 1 19
CODIGO CIVIL 1601 1 180
1 1609 1 19
49 1 278 1617, num. 1<? 1 1,79
71 1 278 1618 1 133
72 1 278 1620 1 133
176 24 1663 ! 209
398 1 225, 227 1664 1 209
399 1 225
1 1741 1 203
534 121 1746 1 202
669 1 121 1757 1 31
1
768 1 35 1763 1 78
769 1 35 1781 1 273
971 13 1806 1 273
1019· -1 280' 1964 1 73
1019, inc. 39 280 1965 1 73
1025, ord. 29 11¡ 24 1969 1 74
1195 120 2131 1 179
1196 1 120 2181 1 46
1203 120 2231 1 180
1244 1 121 2347 1 171, 251
 GACIE'JI'A JlUDIICIIAlL .805

Artículos 1
Números Artículos 1 Números
1 1
2349 1 171 455 1 206
2356 1 20, 178, 228, 251 455, inc. 29 277
2356, inc. 39 1 178 488 11
277
2357 1 51 492 1 188
2466 1 180 493 1 188
2491, num. 29 1 121 494 1 188
2653 1 211 495 188
2654 1 211 496 1 188
1 506 1 188
CODIGO DE COMERCIO 511 i 277
512 250
r-
1
472
475
1
202
202
519
520
1

1 53, 101
43, 55, 103, 109, 137,
1 1
477 1 202 1 140
479 1 202 520, ord. 19 1 63, 64, 140
1 520, ord. 69 1 71
CODIGO PENAL 531 109
1 537 1 51
39 1 252 538 51
17 1 65, 242 553 1 43, 170
28 185, 299 576 1 98
38, num. 39 1 185, 299 584 27
38, num. 59 1 128 593. 1 14, 193
39, num. 11 1 146 636 1 62, 183
95 214 645 1 40, 239
105 1 271 697 1 54
156 90 702 1 54
168 230 705 1 237
171 9 721 1 115
174 10 724 1 182
203 152 730 1 182
373 107 982 289
374 60, 107, 192 1204 1 120
374, inc. 29 59 1
398 263 CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL
399 263 59 252.
404 263 69 1 194
480 70 11 1 10, 176, 177, 201, 206
499 70 36 1 75, 76
537 70 39 1 75
544 1 70 45 157
567, inc. 19 1 65 50 87
567, inc. 29 65, 66, 69, 70 55 88
11 56 88
CODIGO JUDICIAL 57 87, 88
1 58 157
1
40 1 82, 83, 151 60 113
209 22 61 113
234 193 62 113
353 29 64 113
353, inc. 29 i 29 73 162
Gaceta-7
!JOS G.h.(CJE'Jl'A JflUIDl!CliAIL

Artículos Números Artículos 1 Números

1 1
74 1 163, 164 Ley 20 de 1927
75 1 164 1
78 1 240 12 1 39
153 1 72, 271 1
166 1 189 Ley 134 de 1931
198, num. 49 1 200 1
202 1 33 13, num. 49 1 179
277 1 113 1
281 1 113 Ley 28 de 1932
379 1 113 1
383 1 113 1 273, 274, 275
557 1
59, 60, 167 19 1 274
~

559 1 101 1
571 1
255, 256, 262 Ley 39 de 1933
571, ord. 39 1 260, 262 19 1 125
574 1 254 1
671 1 194 Ley 83 de 1935
1 1
CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO 1 187
1 1
53 1 94, 96 Ley 45 de 1936
260 1
94, 96 1
261 1 22, 85, 86 29 1 104
262 1 85, 86 4 1 80
263 16, 85, 86 4, ord. 39 ! 80, 104
264 1 85, 86 4, ord. 49 247
1

265 1 85, 86 6 1 .149, 225, 226

266 1 85, 86 7 1 225
267 1 85, 86 23 1 102
268 85, 86 24 1 102
269 1 22, 85, 291 1
1 Ley 48 de 1936
LEYES ESPECIALES 1

1 1 258
Ley 57 de 1887 8, aparte d) 1 261
1" 1
38 1 211 Ley 50 de 1936
1 1
Ley 153 de 1887 2 1 169
1 1
44 1 252 Ley 63 de 1936
68 1 81 1
69 1 81 26 1 120
1 1
Ley 35 de 1888 Ley 96 de 1936
1 1
(Véase Col11lcordato) 4 1 161
1 !
Ley 95 de 1890 Ley 200 de 1936
1
19
!
11 1 282 1 223
 GA\ClE'FA\ .VU]J)l!CliA\lL tl07

Artículos 1 Números Artículos 1 Números

1
2 1 223 Decreto Extraordinario 3523 de 1949
3 1 223 1
12 1 223, 296, 297 1 1 95
1 1
Ley 92 de 1938 Decreto Legislativo 1426 de 1950
1 1
1 213 8 1 261
3, ord. 19 1 213 1
1 Decreto Legislativo 3120 de 1950
Ley 164 de 1938 1
( 1 1 175
7 1 59, 60 1
1 Decreto Legislativo 3347 de 1950
1
Ley 167 de 1941 · 1
1 1 157
(V. Código Colllhmcioso Admilllistrativo) 1 1 87
1 2 1 87, 157
Ley 1¡¡. de 1943 1
1 Decreto Legislativo 3547 de 1950
1 187 1
1 1 101
Ley 4~ de 1943 1 1 101
1 .
1
27 1 70 Decreto Legislativo 0243 de 1951
1 1

Ley 69 de 1945 2, num. 19 1 99

1
3 1 29
1 3 1
1 1 7 Decreto Legislativo 1231 de 1951
2 1 7 1 113
8 1 4, 6 4 1 200
9 1 4, 6 1
Decreto Legislativo 2182 de 1951
Ley 68 de 1946 1

1 244 1 175
1 274 1
'j Decreto Legislativo 2278 de 1951
Ley 83 de 1946 1
1 175
12 1 89 1
1
Decreto Legislativo 0279 de 1953
DECRETOS 1
1
1 106, 257, 258
Decreto 59 de 1938 1
1
Decreto 1209 de 1954
4 1 223 1
47 1 297 1 1 7
1
Decreto ,Legislativo 3000 de 1954
Decreto 2645 de 1943
1
'
1
2 1 93 -- - 1 58
808 GACIE'll'A JUDliCliAIL

Artículos 1 Números Artículos Números

1
1
34, inc. 29 11 37 Decreto Legislativo 1219 de 1955
34 1 163 1
40 1 163, 166 1 1 190, 264, 265
1 1
1 Decreto 0269 de 1956
Decreto Legislativo 0014 de 1955 1
1 1 22
1 1
1 105, 106, 257, 258, 261 Decreto Legislativo 0293 de 1956
2 1 89
81 1 89 291
82 1 106 2 85
83 1 144 ·')
,) 85
1 .4 85
 GA..ClE'll'A JllJ[]Il!Cl!AJL 809

KN D K C E ALFA B ET][CO
Págs. Págs.

-B-
-A-
Becerra Enrique.- Se confirma la cesacwn
Acosta Ernestina contra Margarita Quijano y del procedimiento en las diligencias que se
otros.-Ordinario. Recurso de hecho . . . . . . 74 le adelantan por los delitos de abuso de
autoridad y falsedad .................... 338
Acto Legislativo número 2 de 1954.-Se re-
chaza la demanda sobre su inconstituciona- Bolaños Rogerio.-Se decide a quién corres- .
lidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9 ponde calificar el impedimento por un Juez
de Garantías Sociales, para conocer de la
Apráez Portilla Rafael y otros.-Se concep- querella por calumnia e injuria contra a-
túa favorablemente al cambio de radica- quél . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166
ción del proceso que se les sigue por hurto
y estafa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 325 Bonilla M~ de Jesús Ortiz de y otra contra
Zoila M~ Reyes v. de Portela.-Ordinario.
Filiación natural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232
Aramburo José Luis y otros contra Eleázar
Arroyave Restrepo.-Ordinario. Petición de Bonnell Mil- Josefa Vargas vda. de (en nom-
herencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 236 bre propio y de sus hijós) contra la Na-
ción. - Ordinario sobre indemnización de
Arango Ochoa Hugo y otro.-Auto. Se estima perjuicios 172
· legal el impedimento del Mag. Zafra para
conocer del proceso contra aquéllos, por los -C-
delitos de extorsión y estafa. . . . . . . . . . . . . . 139
Cabra Ascensión contra Suc. de Carlos. J.
Arango Remedios (en su calidad de madre Ramírez M.-Ordinario. Filiación natural. 318
natural de sus menore·s hijas) contra Efraín
Barona Muñoz y otros.- Ordinario. Filia- Cadena Copete Santiago (ex-Juez 19 Penal
ción natural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51 del Circuito de Cali) .-Cesación del pro-
cedimiento, por cuanto no cometió el he-
Arango Yepes Luis Carlos.-Casación por le- cho que le fue imputado ................. 617
siones personales 638
Caro Copete Jorge.-Faltas contra la moral y
el decoro profesional .................... 667
Arbeláez María Aguirre vda. de.-Se dirime
la colisión de competencias para c~nocer Carreño Varela Bernardo contra Jesús Ga-
de la denuncia que se· le formuló por ca- llego. Salazar.-Queja.-Faltas en el ejer-
lumnia e injuria ........................ 150 cicio profesional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 392

Avendaño Matilde Montenegro de contra So- Castro Mercedes Herrera de contra José Vi-
ciedad "Londoño y Cía. Ltda."-Ordinario. cente Castro. Liquidación sociedad conyugal 264

(Pertenencia) .................... , . , , , .. 229 Castro Torres Vicente.-Casación por estafa. 125

mw G&ICIE'TI'& .JJ1UIDncn&JL

Págs.

Católico Agustín .. -Se accede a concederle li- -ID-

bertad por · pena cumplida, en el proceso
por lesiones personales . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152 Declaracióp de la Corte acerca de la elección
de Jueces por los Tribunales Superiores
Centenario del C. C.-Proposición aprobada del país ........................... · · · · · ·
en Corte Plena y discurso del Vicepresi-
dente doctor José J. Gómez R. con tal mo- Decreto Legislativo 3120 de ~ 950.-La Corte
tivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4 resuelve que no es el caso de pronunciarse
sobre la demanda instaurada por Luis Fa-
Cepeda César A.-Amparo pobreza. -l'fo se llares Alvarez, para que se declare la in-
accede a conceder el recurso de casación exequibílidad del mencionado Decreto .... 474
que· interpuso contra el fallo de segundo
grado en el Tribunal Superior de Barran- Decreto Legislativo número 279 de 1953.-La
quilla ................................... 495 Corte Plena decide que no es el caso de
resolver sobre la demanda de inconstitucio-
Cerón L. Inés contra Carlos Echeverri y otros. nalidad formulada contra el artículo 7Q del
Ordinario sobre dominio de un inmueble y citado Decreto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 206
reivindicación del mismo . . . . . . . . . . . . . . . . 65
Díaz Lozada Vicente.-Se dirime la colisión
de competencias para conocer del proceso
"Cía. Urbanizadora El Progreso, Ltda." con- que se le sigue por rob~. . . . . . . . . . . . . . . . . . 349
tra la Nación.- Ordinario. Indemnización
de perjuicios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 446 Díaz Rubio Hernando (Fiscal del Juzgado 39
Superior de Bogotá) .-Suspensión del pro-
Collazos M. Hormesinda contra Alfonso Es- cedimiento contra aquél en el proceso ade-
pinosa M.-Ordinario, sobre nulidad abso- lantado por irregularidades en la tramita-
luta o rescisión por lesión enorme de una ción de un proceso penal. . . . . . . . . . . . . . . . . 664
compraventa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 497

Contreras V. Ramón contra Celia Escobar -!F-

Rodríguez y otros.-Ordinario. Pertenencia 311

Correa Herrera Bernardo contra la Nación. Finkelman y Shomberg (Sociedad colectiva

Ordinario.-Indemnización de perjuicios. . . 461 de comercio) contra la Nación.-Ordinario.
Pérdida de mercaderías depositadas en la
Aduana de Barranquilla. . . . . . . . . . . . . . . . . . 420
Correa López Juan Gabriel y otros.-Se diri-
me la colisión de competencias para seguir La Sala mantiene el anterior auto suplicado 426
conociendo del.proceso que se les sigue por
falsedad en documentos y estafa .......... 322 No se repone el auto anterior .............. 428

Guaya! Narváez Mariana co111tra Julio Ruales. Fonseca José de Jesús y otros.-No se admite
Ordinario.-Nulidad del testamento . . . . . . 300 el impedimento manife'Stado por el Magis-
trado del Tribunal de Bogotá doctor Gus-
tavo Orjuela Hidalgo, para seguir cono-
Cuervo Luis Enrique y Alberto Zuleta An- ciendo del proceso que se adelanta a aqué-
ge'l. - Proposición de Corte Plena por la llos, por falsedad y estafa. . . . . . . . . . . . . . . . 359
cual se lamenta su retiro. . . . . . . . . . . . . . . . 3
Forero de Niño Dioselina contra Rosalbina
Cuesta Angel Héctor.-Faltas en el ejerc,icio Ramírez y otra.-Ordinado, sobre nulidad
profesional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 405 de una confesión judicial de patern1dad ... ~72
 GA.CJE'll'A. Jfl[J][)][i(j][A.JL 811

Págs. Págs.

-G- Gonzáles Torres Francisco (ex-Gobernador

del Tolima) - Se sobresee definitivamente
Galindo Daza Toribio.-Casación por homici- a su favor, en el denuncio que se le for-
dio ..................................... 154 muló por detención arbitraria y abuso de
autoridad ............................... 622
Gaona Romero Flaminio.-Se conceptúa fa-
vorablemente al cambio de radicación del "Grace & Cía. (Colombia) S. A.", Sucursal
proceso que se adelanta a aquél, por ho- de Medellín contra Pedro o Pedro Ma Gó-
micidio, lesiones personales y violación de mez R. y otra.-Ordinario. Simulación de
domicilio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 383 un contrato de compraventa. . . . . . . . . . . . . . 219

Garcés O'Byrne Ernesto.-Auto. Se declara

infundada la recusación propuesta contra Grillo Mejía Jaime. -Se inhibe la Sala de
el Magistrado del Tribunal de Cali doctor conocer la demanda de casación interpues-
Luciano Wallis López, para conocer del ta contra la sentencia del Tribunal de Pe-
proceso adelantado por falsedad en docu- reira, que condenó a aquél por el delito de
mentos, prevaricato y cohecho, contra aquél 137 lesiones personales, por ser la pena infe-
rior a la contem.plada por el artículo 557
García Flórez Rosendo.- Casación por ho- del C. de P. P. . ........................ 619
micidio 611
Gutiérrez Gómez Jorge.-La Corte Plena de-
García Torres Ana Dolores y otra contra el plora su fallecimie~to . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203
Departamento de Santander y Municipio
de Rionegro.-Ordinario. Indemnización de Gutiérrez Hoyos Rafael contra la Nación.-
perjuicios ............................... 430 Ordinario. Pago de cánones e indemniza-
ción de p¡;rjuicios ....................... 414
García Z. Rafael contra Luis Escobar Cruz.
Querella. Faltas en el ejercicio profesional 436
-lffi-
Gaviria Inés y otras contra Ana María Ga-
viria de Uribe y otros.- Ordinario sobre
dominio ...... .' .......................... 488 Hernández v. de Camargo Felipa y otras con-
tra Municipio de Barichara.-Ordinario. In-
Gómez Gustavo, como cesionario de José Gu- demnización de perjuicios. Se niega la nu-
tiérrez Céspedes contra Elena Gutiérrez lidad formulada por incompetencia de ju-
Montejo de Torres y otra.-Ordinario so- risdicción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 679
bre declaratoria de calidad de cesionario,
y como tal, la de heredero abintestato. . . . 548 Herrera Hipólito.-Se niega su solicitud so-
bre libertad condicional, en el proceso p~r
Auto sobre el alcance del artículo 19 del De- homicidio y extorsión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171
creto 1219 de 1955 ........................ 566
o
No se repone el auto anterior .............. 568 Huertas Lisandro contra Hortensia Sánchez
Hernández, hermana del finado Francisco
Se resuelve la solicitud de aclaración de la Sánchez Hernández. - Ordinario. Filiación
sentencia anterior ....................... 570 natural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267

Gómez Reynero Joaquín (Juez Promiscuo de Hurtado Gómez Oscar.-Se confirma el so-
Cereté) .-Cesación del procedimiento por breseimiento definitivo a su favor, consul-
prescripción de la acción seguida contra él tado en el proceso por falsedad y preva-
por prevaricato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 662 :ri~~to ................................... 144
1312

Págs. Págs.

-JI- cumplimiento de un contrato e indemni-

zación de perjuicios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179
Instituto de Crédito Territorial contra Alvaro
Andrade Montaño.-Venta. Se confirma el Martínez Esperanza, como madre de la me-
auto que declaró no probada la causal de nor Graciela de Jesús Caro Martínez con-
recusación formulada contra el Magistrado tra Pascual de Caro y otra. - Ordinario.
doctor Lucio del Tribunal de Cali. . . . . . . . . 440 Filiación natural ........................ 275

Isaac Sierra Sara, como representante de sus Martínez María Teresa Morales o Sánchez de
hijos naturales Alfonso y Carol Barbosa contra Sucesión de Urbano Sánchez L.-
contra Carlota B. de Barbosa.-Ordinario. 21~ Ordinario. Filiación natural ............... 208

-.V- Martínez José del Carmen y otros contra

Emilio Martínez Cárdenas-Ordinario. Nu-
Jiménez Lorenzo Justiniano contra Pablo lidad absoluta, o subsidiariamente, simula-
Gutiérrez. Ordinario. - Reivindicación .... 249 ción de unos contratos de compraventa. . . 597

-OC- Martínez Polo Emper riz, en su calidad de

madre natural de N ty y Marly Machado
Kaname Morimitsu Felipe contra Julio Sali- Martínez contra Ma tina Arteaga C. v. de
nas Micolta. Queja.-Faltas en el ejercicio Machado.-Ordinari . Filiación natural. . . . 600
profesional .............................. 399
Matallana M. Nepom eno.-La Sala se inhi-
-JL- be de decidir en el fondo un incidente de
reducción de embargo, por no ser aquél
Leal T. Ramón contra la Nación.-Ordinario. abogado inscrito ......................... 637
Reivindicación .......................... 385

Ley 39 de 1946.-Se resuelve el impedimento Maturana F. Juan contra Departamento del

del Magistrado doctor Estrada para cono- Chocó.-Ejecutivo. Se confirma la negativa
cer de la demanda de inconstitucionalidad a librar mandamiento de pago. . . . . . . . . . . 682
contra el in c. 39 de su artículo 1Q. • • . • . . . 11
Medina Bernal Carmen (en representación
Ley 3~ de 1945 (C. de J. P. M.)-La Corte re- de su hijo natural Martín Medina) contra
suelve que no es el caso de resolver sobre Alicia Lara Escobar y otras. -Ordinario.
la acusación de inexequibilidad formulada Filiación natural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
contra los artículos 79, aparte·s e) y d).,
122, 0 123, 126 y 139 de la dicha ley ........ 204 Meléndez Piñeres Ignacio (ex-Juez 2º Supe-
rior de Cartagena) .-Sobreseimiento tem-
López Arturo y otra contra el Departamento poral a su favor .......................... 657
de Caldas. - Ordinario. Indemnización de
perjuicios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 460 Mendoza Alfonso U. contra Enrique Caste-
llanos. - Ordinario. Disolución y liquida-
Luque, Crisanto Cardenal-Proposición apro- dación de una sociedad comercial. . . . . . . . . 587
bada con motivo del vigésimo quinto ani-
versario de su consagración episcopal ..... 473 l'@llina V élez Javier contra Fondo de Esta-
~ bilización y Banco República. - Ordinario.
-M- Se declara nulo lo actuado en este juicio. 191
Moncayo Guerrero Neftalí.-La Sala revoca
Manjarrés Horacio y otro contra el Departa- el auto apelado y en su lugar declara la
mento del Magdalena. - Ordinario sobre nulidad de lo actuado en el proces0 que se
 JlUDllCllAIL 813

Págs. Págs.
)
adelanta a aquél por abuso de a1:1toridad y Unida de Buses S. A." (Cudebus).-Ordi-
otras infracciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 361 nario. Indemnización de perjuicios. . . . . . . . 285

Morales Díaz RafaeL-Se estima bien dene- -0

gado por el Tribunal de Quibdó, el recurso
de apelación interpuesto contra un auto Ochoa Avelina Abadía de contra Alejandro
dictado en el proceso que se adelanta por Ochqa R. y otro. Ordinario.-Simulación y
homicidio a aquél ....................... 351 en subsidio rescisión de unos contratos. . . . 115

Muñoz Flor María Pacheco D. de contra la Olivares Ramírez Daniel y otros contra la
Nación.-Ordinario. Indemnización de per- Nación.-Ordinario. Pertenencia ......... 389
juicios.-No se repone el auto de 6 de di-
ciembre de 1955. (Tal auto obra a págs.
991 y ss. del número 2~60-61 de la G. J.). 403 -JI>-

Muñoz Rosero Luis Alberto.-Se· niega la re- P~rra Palacio Noel.-Se ordena la revisión
visión del proceso que se le adelantó, como del proceso que se le adelantó por el de-
infractor del aparte d) del artículo 89 de lito de lesiones personales. . . . . . . . . . . . . . . . 627
la Ley 48 de 1936, en armonía con el 8Q del
Decreto 1426 de 1950 ..................... 329 N o se aclara la sentencia anterior. . . . . . . . . . . 635

Muñoz P. Horacio y otra contra Luis Alejan- Patiño Arias Jesús M. contra Jesús María
dro Muñoz Maya.-Ordinario. Simulación Patiño Ocampo.-Ordinario. Reivindicación 305
de un contrato de compraventa... . . . . . . . 82
Patiño Jesús María (ex-Juez de Belén de
Umbría) .-Se revoca el auto apelado y en
-N- su lugar se sobresee definitivamente en
favor de aquél, en el proceso que se le
Narváez Zuluaga Conrado.-La Corte no re- adelanta por abuso de autoridad y otras
pone su propio auto, por el cual se declaró infracciones ............................ ·. 368
inadmisible el recurso de revisión del pro-
ceso por ejercicio ilegal de la Medicina ... 131 Pedroza de Berna! Rosario y otro contra José
Araque.- Ordinario. Acción de incumpli-
Navarro Juana Merlano viuda de contra Wil- miento de una promesa de compraventa .. 517
1 frido Castro.-Querella. Falt-as en el ejer-
l
cicio profesional 458 Peláez Gómez Tulio contra Fidel Ocampo.-
Ordinario. Reivindicatorio ............... . 88
Navarrete Ursula Malaver de contra Suce-
sión de Ambrosio Malina M. Ordinario. Pérez Rodríguez Manuel y otro.-La Corte se
Filiación natural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 241 abstiene de considerar el impedimento ma-
nifestado por un Magistrado del Tribunal
Niño Espejo Plutarco.-La Corte no acepta de Barranquilla, para conocer del proceso
el impedimento manifestado por el Magis- que se le sigue a aquéllos por falsedad y
trado Rito Ricardo Beltrán Reyes, para co- estafa .................................... 356
nocer del proceso que se le adelanta a aquél
por prevaricato ..... -.......... _. .......... 374 Plata Coronel José David.-Casación por ho-
micidio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 342
Noguera Euclides y otros contra José Vicente
,. Cantillo.-Ordinario. Reivindicatorio 578 Polo Noriega Mario de Jesús y 0tro contra
Ana M'l- Polo de Seni.-Ordinario. Filia-
Noguera Pure Roberto y otros contra "Cía. ción natural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 290

~
814 IGAICJE'li'A J1LJDlliCliAlL

Págs. Págs.

Pulido Isaac.-Sucesión. Objeciones a la par- Ejecución de sentencia. Justiprecio de un .(

tición . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112 predio ................................... 453

-R- Reyes Valdivieso Bernabé contra Jesús Val-

divieso Ordóñez.-Ordinario. Filiación na-
Radd Dolores Aguirre de (en su propio nom- tural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
bre y de sus menores hijos) contra "Aero-
vías Nales. de· Colombia- Avianca".-Or- Roa Jesús Alberto contra Departamento de
dinario, sobre indemnización de perjuicios Boyacá.-Ordinario. Pago de una suma de
por siniestro aéreo 31 dinero .................................. 387

Racines Consolación Chaves v. de contra Rodríguez Federico (ex-Juez del Circuito de

Gregorio Venegas. - Ordinario. Filiación Magangué).-Se revoca la providencia con-
natural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54 ~-ultada que ordena la cesación del procedi-
miento contra aquél, en el proceso que se
Ramírez Bej aran o Carlos.-La Sala se abs- le adelanta por demoras . . . . . . . . . . . . . . . . . 364
tiene de revisar la providencia consultada
en las diligencias que se adelantan a aquél, Rosas Julio.-Se confirma el sobreseimiento
sindicado de prevaricato . . . . . . . . . . . . . . . . . 354 definitivo proferido en su favor, en el pro-
ceso por abuso de autoridad. . . . . . . . . . . . . . 141
Ramírez Córdoba Rosa y otra contra Marco
Antonio Ríos Saldarriaga.-Ordinario, so- Rosero v. de Vallejo M!.L Angelina contra
bre resolución de un contrato de compra- Hernán García y otros.-Ordinario. Domi-
venta y pago de una suma de dinero. . . . . . 25 nio . de .un inmueble ..... - ................ 476

Restrepo Fernando contra Juan E. Martínez. Rueda Constantino y otros contra Juan Fran-
Ordinario. Restitución de unas joyas ...... 297 cisco Solís López.-Ordinario. Deslinde. . . . 538

Restrepo M<• Dolores Restrepo v. de (en nom- Se aclara la parte resolutiva del fallo ante-
bre propio y como representante de sus rior .... : . ..... , .......................... 547
menores hijos Javier de Jesús y otros)
contra Municipio de Salgar. - Ordinario. Ruiz Luis Felipe contra sucesión de Marco
Indemnización de perjuicios p_or muerte por A. Ruiz.-Ordinario. Disolución y liquida-
electrocución . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93 ción de una sociedad de, .hecho. . . . . . . . . . . . 279

Restrepo Julio Enrique y otro.- Se dirime

una colisión de competencias para conocer
del proceso que se les adelanta por el de- Saavedra Arzayús JorgE;! contra Marco An-
lito de fuga . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 335 tonio Cruz Perdomo.-Divisorio. Sentencia
aprobatoria del trab::¡jo de. partición, rehe-
Restrepo M!.L Maya v. de (en su propio nom- cho de acuerdo con las objeciones formu-
bre y como representante de sus menores ladas ..................................... 593
hijos Néstor y otros) contra Municipio de
Medellín. -- Ordinario. Indemnización de Saavedra P. José Domingo. --,-· Casación por
perjuicios por muerte por electrocución. . . 100 con_cusión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 376

Restrepo Regina Castro v. de contra Comu- Sáenz Rodríguez Julia contra Segundo Adol-
neros del fundo "Brisuelas". - Ordinario. fo Piza.-Ordinario. Acción resolutoria de
Pertenencia 282 un contrato de promesa de venta ........ . 77

Reyes García Gonzalo contra la Nación.- Saladem Marrugo Carmelo (Juez 1<? Superior
 815
j
JI>ágs.

de Cartagena).-Se reforma la providencia Torres de Rincón Isabelina (madre de Elvia

consultada, para ordenar la cesación del Rincón Torres) contra Intendencia del Me-
procedimiento por prescripción de la acción ta).- Ordinario. Indemnización de perjui-
penal, en el proceso que se le adelanta por cios. (Nulidad de la acción civil por no ha-
demoras . . • . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 366· berse suspendido estando pendiente un
proceso penal) .......................... 671
Salazar Montoya Hernando y otro contra
Marco A. Salazar.-Ordinario. Simulación No se repone el auto anterior. . . . . . . . . . . . . . 675
de un contrato de eompraventa ........... 253
Tovar y Tovar Alfonso.-Faltas cometidas en
Salazar Cecilia Constaín vda. de. Sucesión.- el ejercicio de la abogacía. . . . . . . . . . . . . . . . 669
Se dirime colisión de competencias para
¡
1
conocer del juicio . . . . . . . . . . . . ... . . . . . . . . . ~ 75 -lU-

Salvamento de voto del Mag, doctor Cardoso Ulloque Meneses José contra la Nación.-Or-
Gaitán, en el auto que no aceptó el impe- dinario. Indemnización de perjuicios. Se
dimento manifestado por el Magistrado Es- declara ejecutoriado el fallo de primer gra-
trada Monsalve, para conocer de la deman- do, por el no suministro de papel sellado
da de inexequibilídad del inciso 39 del art. para la actuación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 698
1º de la ley 39 de 1946............ . . . . . . 14
Uribe Rangel Roque (ex-Juez Promiscuo de
Del Magistrado doctor Zuleta Angel a la pro- Agua de Dios).-Sobreseimiento definitivo
videncia a que se refiere el auto anterior a su favor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 659
de este Indice . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16

Sefair Angel Antonio o Luis Antonio contra -V-

Antonio Sefair Canaán.- Ordinario. Filia-
ción natural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 503 Valle O. Víctor G. contra Maria Ramos vda.
de Güete.-Ordinario, sobre reconocimien-
Sinisterra Ignacio y otro contra Consejo Ad- to de honorarios por servicios profesiona-
ministrativo de los FF. CC.-Ordinario so- les. (Se ordena remitirlo al Tribunal Su-
bre indemnización de perjuicios. . . . . . . . . . 185 premo del Trabajo, por pérdida de juris-
dicción de la justicia ordinaria sobre esta
Suárez Lucía Avila de (en representación de clase de ne·gocios) ...................... 512
la sucesión de Angel MI!- Avila) contra la
Nación. - Ordinario, sobre propiedad de Se repone el auto anterior, que ordenó, por
unos terrenos ............................ 196 razones de jurisdicción, enviarlo al Tribu-
nal Supremo del Trabajo ................. 516
Suárez Rojas José Guillermo.-Casación por
robo imperfecto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 644 Vargas Castelblanco Tobías.- No se admite
el recurso de casación en e1 proceso que
Szapiro Manuel contra Rugo Treacchi y otro. por lesiones personales, se le adelanta a
Ordinario. Resolución por falta de pago de aquél ................................. .". 164
parte del precio, de un contrato de· com-
praventa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 525 Vargas Quintero Romualdo. No se admite la
demanda de revisión del proceso que se le
-'11'- adelantó por robo ........................ 149

Tangarife Luis María y otra contra Juvenal Velasco Guerrero Carlos contra la Nación.-
Villegas.-Juicio sobre rendición de cuen- Ordinario. Indemnización de perjuicios por
tas ................................. , . . . . 1'1 el incumplimiento de un contrato. . . . . . . . . 685
 816 GACJE'll'A .JfUJ[))Jl-Cl!AIL

J?ágs.

Villalobos Serpa Jorge (Juez Distrital de -Y-

Aduanas de Barranquilla) contra Rafael
Díaz Herrera.-Queja. Faltas graves en el Yandún Manuel Estacio.- Casación por le-
ejercicio profesional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 395 siones personales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122

\
1

1
).

---------.
 G.&CIE'll'.& .VlÚDJICJI.&!L 811

IERR.&'ll'AS .&DVJEJR'll'mAS

Pág. 166, columna ¡a renglón 27. Dice: "tam- do (sic)"; léase: erijido (sic).
bién de ser una misma"; léase: también debe ser
una misma. La pág. 429 debe leerse a continuación de la
427 y después de ellas, debe leerse la 428.
Pág. 284, columna 2f.l, renglón 15. Dice: "(1914)";
léase: (1954). Pág. 430, en el titulo dice: "CADUCIDAD Y
DE PRESCRIPCION DE LAS ACC10NES JU-
Pág. 327, columna 2f.l, renglón 35. Dice: "los DICIALES"; léase: "C.&DUCJI[)A[) Y lP'RIESCRJilP'-
artículos 8Q de la Ley 850 de 1933",; léase: los CJION [)JE LAS ACCJIONJES JU[)][CJ!A!LJES".
artículos SQ de la !Ley 50 de 1933.
Pág. 473, renglón 29. Dice: "en salud efusiva-
Pág. 342, columna 2f.l, renglón 24. Dice: "(ar- mente"; léase: en saludar efusivamente.
tículo 39, num. 11)"; léase: (artículo 38, num. 11>.
Pág. 525, columna ~'\ renglón 32. Dice: "peor
Pág. 343, columna 2f.l, renglón 11. Dice: "erigi- en todo caso"; léase: "pero en todo caso".
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