Colusión, Negociación Incompatible y Cohecho
Colusión, Negociación Incompatible y Cohecho
Colusión, Negociación Incompatible y Cohecho
F U N C I O N AR I O S
MÓDULO VI
Doble certificación
Auspiciadores:
• Fiscal Adjunto Provincial (T) de la
Segunda Fiscalía Provincial Corporativa
Especializada en Delitos de Corrupción
de Funcionarios de Tacna.
1. Generalidades
2. Delito de Colusión
2.1. Elementos configurativos del Delito de Colusión
2.2. Responsabilidad del particular que concierta con el funcionario
público
2.3. Consumación
2.4. El Delito de Colusión y la Prueba Indiciaria
2.5. Indicios graves del Pacto Colusorio
2.6. Indicios plurales, concomitantes e interrelacionados
2.7. La pena en el Delito de Colusión
3. Delito de Negociación Incompatible
3.1. Bien Jurídico Protegido
3.2. Estructura típica del Delito de Negociación Incompatible
3.3. El Interés indebido
4. Delito de Cohecho
4.1. Cohecho Pasivo
4.2. Cohecho Activo
1. GENERALIDADES
ADMINISTRACIÓN Es aquella actividad que los funcionarios y servidores públicos desempeñan para
PÚBLICA que un Estado Constitucional, Social, Democrático y de Derecho cumpla con su rol
prestacional.
FUNCIONARIO
PÚBLICO –
- Artículo I de la Convención Interamericana contra la Corrupción, DEFINE:
OFICIAL “Cualquier funcionario o empleado del Estado o de sus entidades, incluidos los que
GUBERNAMENTAL han sido seleccionados, designados o electos para desempeñar actividades o
- SERVIDOR funciones en nombre del Estado o al servicio del Estado, en todos sus niveles
PÚBLICO: jerárquicos.”
DELITOS
ESPECIALES: • Por la calidad del agente Funcionario y/o Servidor Público.
• Son delitos de infracción de deber (Propios e impropios).
• Entre los delitos que sancionan la corrupción en la contratación estatal, encontramos el Delito
de Colusión, el cual se encuentra tipificado en el Artículo 384 del Código Penal peruano.
• Este delito sanciona al funcionario o servidor público que, interviniendo en cualquier etapa de
las modalidades de adquisición o contratación pública, concierta con uno o varios interesados
para defraudar al Estado (colusión simple). Así también se sanciona si, como producto de tal
concertación, se llegara a defraudar patrimonialmente al Estado (colusión agravada).
• El delito de colusión es uno que cuenta con múltiples características relevantes, ello debido a
que la conducta típica exige intentar demostrar la existencia de un pacto o acuerdo entre un
funcionario y un particular dentro del marco de una contratación pública.
PLANIFICACIÓN
EL CONTRATO Y
SU EJECUCIÓN.
«La eficiencia y transparencia en el manejo de recursos, así como
la imparcialidad y el trato igualitario frente a los postores, son los
objetivos principales de las adquisiciones estatales y constituyen
la esencia de lo dispuesto en el artículo bajo análisis [Artículo 76
de la Constitución]. En este sentido, la persecución penal de los
actos de colusión ilegal que se produzcan en el marco de la
contratación estatal (Artículo 384 del Código Penal) tiene por
objeto proteger estas condiciones de transparencia,
imparcialidad en la contratación estatal, el trato justo e
igualitario a los posibles proveedores».
SUJETO ACTIVO
• Es el funcionario o servidor público que
concierta con un particular para defraudar al
Estado o que defrauda al Estado a causa de tal
concertación.
• Debe poder intervenir de manera directa o
indirecta, por razón de su cargo, en alguna
etapa de las adquisiciones, contrataciones o
cualquier operación a cargo del Estado.
• Esto quiere decir que el funcionario cuenta con
atribuciones que el Estado u organismo estatal
le ha confiado para que lo represente en
cualquiera de las etapas mencionadas
anteriormente, actividades que son propias de SUJETO PASIVO
su cargo.
• El que intervenga de manera directa implica Es el Estado, al ser este quien le confía al
que el funcionario actúe en alguna de las funcionario la labor de representarlo. Así, el
etapas de adquisición o contratación pública. funcionario público perjudica la actividad
Por otro lado, intervenir de manera indirecta
significa que actúa por intermedio de otro u estatal ya que deja de actuar teniendo en
otros sujetos. cuenta el interés general.
BIEN JURÍDICO TUTELADO CONDUCTAS SANCIONADAS
• La prueba documental como la prueba pericial son contundentes. Denotan un concierto entre
el alcalde y los miembros del Comité Especial con el titular de la empresa “Constructora y
Servicios Generales Sullana SRL – Consergesul SRL”.
• De otra forma, no se explican tantas irregularidades, como no permitir la postulación de
dos empresas, colocar a una indebidamente sin que hubiera participado, no respetar
los tiempos para consolidar la participación de las empresas interesadas, no
suspender el procedimiento ante la impugnación, aceptar una carta fianza
notoriamente ilegal, y autorizar unos adelantos legalmente inadmisibles.
• Son indicios graves que articulados entre sí revelan un concierto punible en agravio del
Estado y un patente incumplimiento de las funciones públicas. (…)
INDICIOS PLURALES, CONCOMITANTES E INTERRELACIONADOS (R.N. N°
695-2016 LIMA)
(…) Los indicios que pesan sobre los recurrentes están probados, son plurales,
concomitantes e interrelacionados, y acreditan que tuvieron una participación
activa en el delito materia de juzgamiento, por lo que la decisión adoptada por
sentencia materia de impugnación, se encuentra de acuerdo a ley sobre el extremo
condenatorio.
¿ES POSIBLE LA COLUSIÓN POR OMISIÓN?
NEGOCIACIÓN INCOMPATIBLE
• En rigor, se trata de preservar los deberes funcionales y/o deberes especiales positivos
de incumbencia institucional (imparcialidad, rectitud, objetividad, etc.) en la actuación
funcionarial frente a los administradores en general y frente a los competidores ofertantes en los
contratos o negocios estatales.
ESTRUCTURA TÍPICA DEL DELITO DE NEGOCIACIÓN INCOMPATIBLE
(R.N. N° 2770-2011 PIURA)
❑ Las figuras delictivas de cohechos pasivos, a grandes rasgos, sancionan al funcionario que
recibe, acepta, o solicita recibir de una persona una ventaja o beneficio de cualquier índole a
cambio de realizar algún acto conforme o contrario a sus funciones públicas, o por haber
realizado, anteriormente, uno de estos actos.
❑ Es decir, los cohechos pasivos se encargan de incriminar solo a una de las partes intervinientes
en el contexto de compra-venta de la función pública: El funcionario público.
PREMIO
Consecuencia
COHECHO PASIVO PROPIO (ART. 393 C.P.)
El funcionario o servidor público que acepte o reciba donativo, promesa o cualquier otra ventaja o
beneficio, para realizar u omitir un acto en violación de sus obligaciones o el que las acepta a
consecuencia de haber faltado a ellas, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni
mayor de ocho años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal y con
ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa.
El funcionario o servidor público que solicita, directa o indirectamente, donativo, promesa o cualquier
otra ventaja o beneficio, para realizar u omitir un acto en violación de sus obligaciones o a consecuencia
de haber faltado a ellas, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de ocho
años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal y con trescientos
sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa.
El funcionario o servidor público que condiciona su conducta funcional derivada del cargo o empleo a
la entrega o promesa de donativo o ventaja, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
ocho ni mayor de diez años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal y
con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa."
COHECHO PASIVO IMPROPIO (ART. 394 C.P.)
El funcionario o servidor público que acepte o reciba donativo, promesa o cualquier otra ventaja o
beneficio indebido para realizar un acto propio de su cargo o empleo, sin faltar a su obligación, o
como consecuencia del ya realizado, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
cuatro ni mayor de seis años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código
Penal y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa.
El Magistrado, Árbitro, Fiscal, Perito, Miembro de Tribunal Administrativo o cualquier otro análogo a los
anteriores que bajo cualquier modalidad acepte o reciba donativo, promesa o cualquier otra ventaja o
beneficio, a sabiendas que es hecho con el fin de influir o decidir en asunto sometido a su
conocimiento o competencia, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni
mayor de quince años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal y
con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa.
El Magistrado, Árbitro, Fiscal, Perito, Miembro de Tribunal Administrativo o cualquier otro análogo a los
anteriores que bajo cualquier modalidad solicite, directa o indirectamente, donativo, promesa o
cualquier otra ventaja o beneficio, con el fin de influir en la decisión de un asunto que esté
sometido a su conocimiento, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho ni
mayor de quince años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal y
con trescientos sesenta y cinco a setecientos días-multa."
COHECHO ACTIVO
PREMIO
Consecuencia
COHECHO ACTIVO GENÉRICO (ART. 397 C.P.)
El que, bajo cualquier modalidad, ofrece, da o promete a un funcionario o servidor público donativo,
promesa, ventaja o beneficio para que realice u omita actos en violación de sus obligaciones, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis años y con trescientos
sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa.
El que, bajo cualquier modalidad, ofrece, da o promete donativo, ventaja o beneficio para que el
funcionario o servidor público realice u omita actos propios del cargo o empleo, sin faltar a su
obligación, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco años y con
trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa.“
COHECHO ACTIVO ESPECÍFICO (ART. 398 C.P.)
El que, bajo cualquier modalidad, ofrece, da o promete donativo, ventaja o beneficio a un Magistrado,
Fiscal, Perito, Árbitro, Miembro de Tribunal administrativo o análogo con el objeto de influir en la
decisión de un asunto sometido a su conocimiento o competencia, será reprimido con pena privativa
de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años e inhabilitación accesoria conforme a los incisos 2, 3
y 4 del artículo 36 del Código Penal y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa.
Cuando el donativo, promesa, ventaja o beneficio se ofrece o entrega a un secretario, relator, especialista,
auxiliar jurisdiccional, testigo, traductor o intérprete o análogo, la pena privativa de libertad será no menor
de cuatro ni mayor de ocho años e inhabilitación accesoria conforme a los incisos 2, 3 y 4 del artículo 36
del Código Penal y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa.