Trabajo Eje 2 Legislacion en Salud

LA NATURALEZA DUAL DEL DERECHO A LA SALUD
EJE 2
Daniel Fernando Angulo Morris

Luz Mercedes Mosquera
María Victoria Buitrago
Miriam Gacha Ortiz
FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA
Legislación en salud y sistema de seguridad social
Rosa Cecilia Alvarado Alvarado
15 noviembre 2021
1
TABLA DE CONTENIDO
1. Introducción ……………………………………………………………………………. 2
2. Objetivos …………….………………………………………………………………..... 3
3. Desarrollo del trabajo …………………………………………………………………. 4
4. Conclusiones ……………………………………………………………………….… 12
5. Referencias …..………………………………………………………………………. 13
2
1. INTRODUCCIÓN
Colombia es un estado social de derecho, tal como lo dice el artículo 1o de la
carta política, “con democracia participativa y pluralista, fundada en el respeto de la
dignidad humana, en el trabajo de la solidaridad de las personas que la integran y en
la prevalencia del interés general”.
Aunque estaba estipulado así, la realidad en el sector salud era muy diferente,
no estaba acorde con las necesidades reales de salud de la población. Luego se
modifica esta constitución en 1991, donde se concibe un nuevo modelo de atención en
salud y seguridad social.
Nace en 1993 el sistema general de seguridad social (SGSSS) en Colombia
llamado Ley 100 de 1993, donde se inicia un nuevo modelo en salud, unos de los
objetivos que pretendía alcanzar era la cobertura en salud para toda la población
colombiana, el cual no se alcanzó y con esto se evidencio las falencias en el sistema.
Los usuarios veían sus derechos vulnerados, afectando su condición de salud,
su vida familiar y productiva, es asi como se empezó hacer uso de la acción de tutela
como mecanismo para hacer cumplir las normativas referentes a la salud, dado al gran
número de estas, empezaron a verse saturados los juzgados llegando a colapsar
algunos de estos.
Es así como la corte constitucional como organismo de alta instancia a nivel legal
entra a pronunciarse en las diferentes sentencias con la finalidad de garantizar el
cumplimiento de los deberes legales de los actores del sistema como son los
promotores y prestadores, en favor de los usuarios. Lo que entraremos a analizar en el
desarrollo del presente ejercicio.

3
2. OBJETIVOS
 Analizar el concepto de derecho a la salud y su naturaleza a través del tiempo
dentro del contexto colombiano.
 Conceptualizar el alcance y el ámbito de la acción de tutela en referencia a la
protección del derecho a la salud y su impacto en el sector.
 Revisar las ponencias de la corte constitucional en lo referente al consentimiento
informado y la historia clínica.
 Lograr un acercamiento a la problemática del sector salud su normatividad y el
impacto que ha tenido la corte constitucional en la garantía su cumplimiento.

4
3. DESARROLLO DEL TALLER
1. ¿Explique en qué consiste la naturaleza dual del derecho a la salud?
El derecho a la Salud se considera con naturaleza dual porque por una parte es
un derecho constitucional de carácter social que se garantiza a todas las personas y
por otra se trata de un servicio público de carácter obligatorio que incorpora servicios
de promoción, protección y recuperación, pero que se encuentra, a la vez, sujeto a la
dirección, reglamentación y organización del Estado. 1
La jurisprudencia constitucional relativa al derecho a la salud, se ha desarrollado
a partir de la definición contenida en el artículo 49 de la Constitución Política:
“La atención de la salud y el saneamiento ambiental son servicios públicos a
cargo del Estado. Se garantiza a todas las personas el acceso a los servicios de
promoción, protección y recuperación de la salud. Corresponde al Estado organizar,
dirigir y reglamentar la prestación de servicios de salud a los habitantes y de
saneamiento ambiental conforme a los principios de eficiencia, universalidad y
solidaridad. ... Los servicios de salud se organizarán en forma descentralizada, por
niveles de atención y con participación de la comunidad. La ley señalará los términos en
los cuales la atención básica para todos los habitantes será gratuita y obligatoria. Toda
persona tiene el deber de procurar el cuidado integral de su salud y la de su
comunidad.”2
Mientras que, por ser un derecho de carácter social, El derecho a la salud está
sujeto a un desarrollo progresivo, consistente en la adopción de políticas públicas
(decisiones administrativas y legislativas) que señalen las condiciones precisas para

1
Gañán, J, Superintendencia Nacional de Salud, De La naturaleza juridica del derecho a la salud en
colombia, Enero – Junio, 20013, (Colombia).
2
Articulo 49, Constitución Política de Colombia,7 de Julio de 1991, (Colombia)
5
lograr su efectividad de forma progresiva. En tal sentido, el derecho a la salud no fue en
principio, un derecho fundamental, ni su aplicación es inmediata. Con todo, la
efectividad de este derecho no puede ser diferida indefinidamente, en tanto que se trata
de un derecho constitucional.
A la luz del artículo 365 de la Constitución Política de Colombia, “Los servicios
públicos son inherentes a la finalidad social del Estado. Es deber del Estado asegurar
su prestación eficiente a todos los habitantes del Territorio Nacional. Los servicios
públicos estarán sometidos al régimen jurídico que fije la ley, podrán ser prestados por
el Estado, directa o indirectamente, por comunidades organizadas, o por particulares.
A pesar de la naturaleza dual del derecho a la salud se encuentra relación
estrecha entre sus conceptos. Mientras que lo constitucional habla del principio de
eficiencia en la salud; el carácter social del derecho a la salud repara en la efectividad
de forma progresiva. Visto de esta forma al concatenarlos se complementa y resulta la
clara definición de eficiencia y eficacia: los mejores medios posibles para lograr
progresivamente el efecto que se desea.
Por otra parte, esta dualidad genera controversia en la esencia del principio
constitucional que mientras dirime una garantía jurisprudencial al derecho, al ser
catalogado como de carácter social se sujeta a la adopción de políticas públicas.
2. ¿De acuerdo a lo analizado por parte del grupo de trabajo, exponga el concepto
actual del derecho a la salud?
El concepto actual de derecho a la salud a pesar que ha tenido modificaciones
normativas y cambios de implicaciones para participación ciudadana, en términos
generales la esencia del mismo sigue siendo el derecho a gozar sin distinción de raza,
6
sexo, religión, ideología política o condición económica o social, del más alto nivel de
salud que garantice una calidad de vida digna, ofreciendo asistencias médicas para la
curación y rehabilitación de la enfermedad y actividades de prevención y promoción de
la salud de los individuos.3
Sin embargo, es necesario mencionar que en primer momento el derecho a la
salud dependía de su conexidad con otros derechos para considerarlo fundamental, en
su concepto actual y gracias a la sentencia T-760 de 2008 4 la Corte afirmó que la salud
es un derecho fundamental autónomo que protege múltiples ámbitos de la vida
humana. Así pues, tanto la normativa como la jurisprudencia actual, disponen que la
salud es un derecho fundamental autónomo e irrenunciable que comprende, entre otros
elementos, el acceso a los servicios de salud de manera oportuna, eficaz y con calidad,
con el fin de alcanzar su preservación, mejoramiento y promoción.
Por otra parte, en el concepto actual del derecho a la salud se ha dado mayor
importancia a la corresponsabilidad en la custodia de la buena salud por los
ciudadanos, promoviendo estilos de vida saludables, en medios ambientes saludables;
es decir, actuar antes que se presenten patologías evitables y de presentarse asumir
responsablemente el tratamiento y el cumplimiento terapéutico de forma estricta según
prescripción médica.
3. ¿Determine en que eventos procede la acción de tutela para la salvaguarda del
derecho a la salud?
3
Parra, O, Defensoría del pueblo Colombia, El derecho a la Salud en la constitución, La jurisprudencia y los
instrumentos internacionales, 2003, Bogotá D.C, Colombia.
4
Sentencia T-760/08. (2008, 11 de noviembre). Corte Constitucional (Manuel Cepeda, M.P).
https://www.corteconstitucional.gov.co/Relatoria/2008/T-760-08.htm
7
La Accion de tutela se encuentra normatizada en la constitución Politica en el
articulo 865 y reglamentada en el decreto 2591 de 1991. 6 Fue creada como mecanismo
de protección inmediata y eficaz de los de los derechos fundamentales que se hayan
vulnerado o se encuentren en vulneración. La corte constitucional estableció que la
acción de tutela actua para garantizar el derecho a la salud, como un Derecho
fundamental constitucional, cuando este en conexidad con el derecho a la vida o con la
integridad física, y cuando está afectado a una persona que goza de una protección
especial como lo son los niños las personas de la tercera edad y personas en estado de
discapacidad.
El artículo 23 de la constitución política donde nos dice que “toda persona tiene
derecho a presentar peticiones respetuosas a las autoridades por motivos de interés
general o particular y obtener pronta resolución”, vemos que tambien la acción de tutela
procede para salvaguardar el derecho a la salud en los casos donde están siendo
violados derechos como tener una calidad de vida digna saludable, estable de acuerdo
según la condición clínica de salud logar una estabilidad o pronta recuperación.
Teniendo una cobertura total con una atención oportuna de manera integral. 7
En sentencias revisadas, la gran mayoría ampara la salud de acuerdo a la
necesidad del paciente que esten ligadas con la afectación del derecho a la vida, en
pacienes con cáncer, adultos mayores, menores de edad, pacientes en condición de
discapacidad, entre otro ejemplo:
5
Articulo 86, Constitución Política de Colombia,7 de Julio de 1991, (Colombia).
6
Decreto 2591 de 1991 , [con fuerza de ley], Por el cual reglamenta la accion de Tutela consagrada en el
articulo 86 de la Constitucion politica, 19 de noviembre de 1991. D.O. No. 40165
7
8
“En la sentencia T-1180/08 objeto de que se amparara su derecho a la salud, a
la vida en condiciones dignas y a la integridad psíquica y física.” 8
“Entre otras jurisprudencias sobre este tema encontramos T-361 de 2007, 9 T-398
de 2008,10 T-570 de 2008,11 T-647 de 2009,12 T-548 de 201113 y Sentencia T-121 del
2015.14 “La salud como derecho integral, implica que la atención deba brindarse en la
cantidad, oportunidad, calidad y eficiencia requeridas, lo cual conlleva ofrecer, de
acuerdo con la Ley y la jurisprudencia, todo cuidado, medicamento, intervención
quirúrgica, rehabilitación, diagnóstico, tratamiento y procedimiento necesarios para
restablecer la salud, con prevalencia al tratarse de menores de edad”.
4. ¿Cuáles son las consideraciones de la Corte Constitucional frente a Historia Clínica?
Según El artículo 34 de la Ley 23 de 1981 define dicho documento como “el
registro obligatorio de las condiciones de salud del paciente. Es un documento privado
sometido a reserva que únicamente puede ser conocido por terceros previa
autorización del paciente, por familiares en caso de fallecimiento o en los casos
previstos por la Ley”.15
8
Sentencia T-1180/08. (2008, 11 de noviembre). Corte Constitucional (Clara Vargas, M.P).
9
Sentencia T-361/07. (2007, 11 de noviembre). Corte Constitucional (Jaime Araujo, M.P).
10
Sentencia T-398/08. (2008, 11 de noviembre). Corte Constitucional (Humberto Sierra, M.P).
11
12
Sentencia T-647/09. (2009, 11 de noviembre). Corte Constitucional (Nilson Pinilla, M.P).
13
14
Sentencia T-121/15. (2015, 11 de noviembre). Corte Constitucional (Luis Guerrero, M.P).
15
Ley 23 de 1981, Por el cual se dictan normas en materia de ética médica, art. 34, 27 de febrero de 1981,
D.O. No. 35711
9
La jurisprudencia de la Corte Constitucional ha establecido la prevalencia del:
 Derecho fundamental de información y acceso a la justicia prevalece sobre la
reserva legal de la historia clínica.
 La historia clínica está sometida a reserva documental.
 Por la muerte del titular de la historia clínica no desaparece el carácter de
reservado de la historia clínica, también lo es y así lo ha pronunciado la Corte en
sus fallos.
 Los familiares de la víctima tienen derecho a acceder a la historia clínica del
fallecido para ejercer los derechos a la información y la posibilidad de acceder a
la administración de justicia.
 Los derechos de orden familiar que deben ser protegidos con fundamento en el
derecho a obtener la verdad sobre las causas y motivos de la muerte de un ser
querido.
5. ¿Qué visión tiene el grupo de trabajo respecto a la interpretación que la Corte
Constitucional propone sobre Consentimiento Informado?
El consentimiento informado es el resultado lógico del ejercicio de los derechos
constitucionales a recibir información y a la autonomía, art. 20 de la Constitucion
Politica.16
Frente a lo que la corte Manifiesta, establece que el consentimiento informado es
un derecho que tiene el paciente de manera priorizada para conocer el procedimiento el
cual va ser sometido, los medicamentos suministrados y posibles efectos secundrios
del tratamiento, nuestra postura va ceñida al pronunciamiento. Porque si bien es cierto

16
10
todas las personas tenemos una serie de obligaciones y deberes, en este caso dichas
obligaciones y deberes se trasladan al profesional de la salud (medico, odontólogo. Etc)
ya que es una obligación y un deber informar plenamente al paciente, sobre un
diagnóstico oportuno, y cualquier plan de tratamiento a realizar, medicamentos que se
formulen riesgos generales e individuales del paciente, el consentimiento informado
conforma otros principios como el derecho y garantía para la protección de los
derechos del paciente a la salud y a la integridad personal .un ejemplo de ello , las
cirugías estéticas, el medico ordena una serie de exámenes médicos específicos a fin
de establecer que el paciente no presenta ningún tipo de afección, de allí claramente se
desprenden todos los postulados, para informar al paciente sobre riesgos que se
pueden presentar durante y después de la intervención quirúrgica.
Al igual que en casos eventuales y extremos como bien lo señala la sentencia,
no se va a informar al paciente de riesgos debido a alguna urgencia o premura del caso
y el médico debe de intervenir inmediatamente.
Nuestra posición como grupo es totalmente de acuerdo a la postura de la corte
en su sentencia de unificación.
6. ¿Cuál ha sido el impacto de la tutela en materia de Derecho a Salud?
La acción de tutela sirve como herramienta judicial efectiva para la protección de
los derechos fundamentales, El impacto de la tutela a nivel general es alto y beneficioso
para el paciente cuando el sistema de salud le vulnera el derecho a la salud digna
oportuna y eficaz, para tener así una recuperación total o parcial.
La acción de tutela como acto judicial es una herramienta que ha permitido a los
usuarios del régimen contributivo y subsidiado del plan de beneficios de salud

11
colombiano permear la vulnerabilidad del derecho a la salud de que son víctimas por las
falencias que presenta el sistema de seguridad social en salud en el país. Falencias
que se reflejan a través de la inoportunidad, dilatación y en el peor de los casos la no
prestación de los servicios de salud para la curación y rehabilitación de la enfermedad,
incumpliendo con los principios de oportunidad, calidad y eficiencia que establece la ley.
A pesar que con la tutela los demandantes están haciendo uso de las
herramientas legales establecidas por la constitución para presentar peticiones
respetuosas a las autoridades por motivos de interés general o particular. La gran
demanda de este recurso deja entre dicho la eficiencia y eficacia del derecho a la salud
en su dualidad constitucional y servicio público.
Promover el más alto nivel de salud a sus ciudadanos es una necesidad de un
estado social de derecho como lo es Colombia, de esta forma garantiza el respeto por
la dignidad humana.
El derecho a la salud además de ofrecer asistencias médicas para la curación y
rehabilitación de la enfermedad y actividades de prevención y promoción de la salud de
los individuos, vela por otras variables relacionadas, como la privacidad del registro
obligatorio de las condiciones de salud del paciente.
4. CONCLUSIONES
 El derecho a la salud está estrechamente ligado a otros derechos humanos
fundamentales y su materialización depende de la realización de estos derechos
tales como; el derecho al agua y el derecho a la alimentación.

12
 El derecho a la salud incluye el acceso oportuno, aceptable, y asequible a
servicios de atención en salud de buena calidad.
 Tenemos un mecanismo judicial llamado acción de tutela que nos permite
efectivizar la materialización de los derechos fundamentales cuando se han
vistos vulnerados.
 Nos permite reconocer la importancia de los documentos médico-legales como la
historia clínica y el consentimiento informado desde su elaboración formal su
trasfondo científico, y ante su carácter probatorio ante la ley
5. REFERENCIAS
Gañán, J, Superintendencia Nacional de Salud, De La naturaleza juridica del derecho a
la salud en colombia, Enero – Junio, 20013, (Colombia).

13
Parra, O, Defensoría del pueblo Colombia, El derecho a la Salud en la constitución, La
jurisprudencia y los instrumentos internacionales, 2003, Bogotá D.C, Colombia.
Sentencia T-760/08. (2008, 11 de noviembre). Corte Constitucional (Manuel Cepeda,
M.P). https://www.corteconstitucional.gov.co/Relatoria/2008/T-760-08.htm
Decreto 2591 de 1991 , [con fuerza de ley], Por el cual reglamenta la accion de Tutela
consagrada en el articulo 86 de la Constitucion politica, 19 de noviembre de
1991. D.O. No. 40165
Sentencia T-1180/08. (2008, 11 de noviembre). Corte Constitucional (Clara Vargas,
Sentencia T-361/07. (2007, 11 de noviembre). Corte Constitucional (Jaime Araujo, M.P).
Sentencia T-398/08. (2008, 11 de noviembre). Corte Constitucional (Humberto Sierra,
Sentencia T-647/09. (2009, 11 de noviembre). Corte Constitucional (Nilson Pinilla, M.P).
Sentencia T-121/15. (2015, 11 de noviembre). Corte Constitucional (Luis Guerrero,
14
Ley 23 de 1981, Por el cual se dictan normas en materia de ética médica, art. 34, 27 de
febrero de 1981, D.O. No. 35711

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LA NATURALEZA DUAL DEL DERECHO A LA SALUD

Daniel Fernando Angulo Morris

FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA

Legislación en salud y sistema de seguridad social

Rosa Cecilia Alvarado Alvarado

3. Desarrollo del trabajo …………………………………………………………………. 4

Colombia es un estado social de derecho, tal como lo dice el artículo 1o de la

carta política, “con democracia participativa y pluralista, fundada en el respeto de la

dignidad humana, en el trabajo de la solidaridad de las personas que la integran y en

la prevalencia del interés general”.

no estaba acorde con las necesidades reales de salud de la población. Luego se

modifica esta constitución en 1991, donde se concibe un nuevo modelo de atención en

salud y seguridad social.

Nace en 1993 el sistema general de seguridad social (SGSSS) en Colombia

colombiana, el cual no se alcanzó y con esto se evidencio las falencias en el sistema.

Los usuarios veían sus derechos vulnerados, afectando su condición de salud,

número de estas, empezaron a verse saturados los juzgados llegando a colapsar

entra a pronunciarse en las diferentes sentencias con la finalidad de garantizar el

promotores y prestadores, en favor de los usuarios. Lo que entraremos a analizar en el

desarrollo del presente ejercicio.

 Analizar el concepto de derecho a la salud y su naturaleza a través del tiempo

dentro del contexto colombiano.

 Conceptualizar el alcance y el ámbito de la acción de tutela en referencia a la

protección del derecho a la salud y su impacto en el sector.

 Revisar las ponencias de la corte constitucional en lo referente al consentimiento

informado y la historia clínica.

 Lograr un acercamiento a la problemática del sector salud su normatividad y el

impacto que ha tenido la corte constitucional en la garantía su cumplimiento.

3. DESARROLLO DEL TALLER

1. ¿Explique en qué consiste la naturaleza dual del derecho a la salud?

un derecho constitucional de carácter social que se garantiza a todas las personas y

de promoción, protección y recuperación, pero que se encuentra, a la vez, sujeto a la

dirección, reglamentación y organización del Estado. 1

La jurisprudencia constitucional relativa al derecho a la salud, se ha desarrollado

a partir de la definición contenida en el artículo 49 de la Constitución Política:

“La atención de la salud y el saneamiento ambiental son servicios públicos a

promoción, protección y recuperación de la salud. Corresponde al Estado organizar,

dirigir y reglamentar la prestación de servicios de salud a los habitantes y de

saneamiento ambiental conforme a los principios de eficiencia, universalidad y

solidaridad. ... Los servicios de salud se organizarán en forma descentralizada, por

niveles de atención y con participación de la comunidad. La ley señalará los términos en

persona tiene el deber de procurar el cuidado integral de su salud y la de su

sujeto a un desarrollo progresivo, consistente en la adopción de políticas públicas

(decisiones administrativas y legislativas) que señalen las condiciones precisas para

lograr su efectividad de forma progresiva. En tal sentido, el derecho a la salud no fue en

principio, un derecho fundamental, ni su aplicación es inmediata. Con todo, la

A la luz del artículo 365 de la Constitución Política de Colombia, “Los servicios

el Estado, directa o indirectamente, por comunidades organizadas, o por particulares.

A pesar de la naturaleza dual del derecho a la salud se encuentra relación

eficiencia en la salud; el carácter social del derecho a la salud repara en la efectividad

de forma progresiva. Visto de esta forma al concatenarlos se complementa y resulta la

progresivamente el efecto que se desea.

constitucional que mientras dirime una garantía jurisprudencial al derecho, al ser

catalogado como de carácter social se sujeta a la adopción de políticas públicas.

actual del derecho a la salud?

El concepto actual de derecho a la salud a pesar que ha tenido modificaciones

normativas y cambios de implicaciones para participación ciudadana, en términos

curación y rehabilitación de la enfermedad y actividades de prevención y promoción de