C. JUEZ DE LO CIVIL EN TURNO DEL PRIMER PARTIDO JUDICIAL EN ELESTADO DE JALISCO.PRESENTE.JAVIER GUSTAVO GARNICA ZULETA
, mexicano, mayor de edad, casado,profesionista, originario y vecino de esta Zona Metropolitana de Guadalajara,Jalisco, señalando como domicilio procesal para oír y recibir notificaciones, elinmueble ubicado en calle Isla Hebridas 3475 de la Colonia Jardines del Sur delmunicipio de Guadalajara, JAL.; así mismo, se me tenga autorizando para oír yrecibir notificaciones e imponerse de los autos a los
CC. MARIA DE LA CRUZPILAR DEL ROBLE y/o THOMAS HEBERT PONCE PUGS y/o LUIS ENRIQUECARLOS GABRIEL SANDOVAL FABIÁN y/o SAMANTHA LORENZETTIQUINTANA y/o GUILLERMO LOPEZ MARÍA y/o JACOBO ANDRADE TREJOy/o JUAN ANTONIO RUBALCAVA VERDÍN y/o ROBERTO HERNÁNDEZGRACIÁN
, indistintamente; ante UD., con toda respetabilidad, efectuandocomparecencia:
EXPONGO
Que por mi propio derecho y con fundamento en lo dispuesto por los artículos 1,11, 267 y demás relativos y aplicables de la Ley Adjetiva Civil Local, ocurro antesu potestad jurisdiccional en la
VÍA CIVIL ORDINARIA
mediante el ejercicio de la
ACCIÓN HIPOTECARIA DE PAGO
, en contra de la señora
ALBERTO DÍAZMACIEL
, en su doble carácter de deudora directa y garante hipotecario; a quiénse le demanda el pago y cumplimiento de las siguientes:
PRESTACIONES
1.- Por el pago y cumplimiento de la cantidad de
$1´000,000.00 UN MILLON DEPESOS 00/100 M.N.
por concepto de suerte principal y capital reconocido por laahora reo.
2.-
Por el pago de la cantidad que corresponda del cálculo de los interesesordinarios causados y que se sigan causando en razón del 3.5% tres punto cincopor ciento mensual ($7,000.00 SIETE MIL PESOS) del capital reconocido por laahora reo y que se desprende de la
CLÁUSULA
CUARTA
del documentofundatorio de la acción, mismos que habrán de cuantificarse mediante simplesoperaciones aritméticas en el momento procedimental oportuno.
3.-
Por el pago de la cantidad que corresponda del cálculo de los interesesmoratorios causados y que se sigan causando en razón 5% cinco por cientomensual ($10,000.00 DIEZ MIL PESOS) del capital reconocido por la ahora reo yque se desprende de la
CLÁUSULA
CUARTA
del documento fundatorio de la
acción y que, al igual que los anteriores, habrán de cuantificarse mediante simplesoperaciones aritméticas en la etapa correspondiente.
4.-
Por el pago de los gastos y costas judiciales que se generen con motivo de lapresente litigación hasta su total conclusión por sentencia ejecutoria, a razón decuando menos el veinte por ciento tal y como lo prevén los numerales 502 y 640de la Ley Adjetiva Civil Local, calculadas sobre la base resultante de todas lasprestaciones antes reclamadas.Fundo la presente instancia jurisdiccional en las siguientes consideraciones dehechos y de derecho.
HECHOS
1.- Que con fecha 28 veintiocho de octubre del año 2016 dos mil dieciséis, comose dijo anteriormente, el suscrito actor celebre
CONTRATO DERECONOCIMIENTO DE ADEUDO Y GARANTÍA HIPOTECARIA
con la ahorademandada, la señora
SILVIA HERNÁNDEZ MARTÍNEZ
, mediante la EscrituraPública número 5,268 del Tomo XIII Décimo Tercero, Libro 5º Quinto, levantadapor el Licenciado en Derecho J. Antonio Jaime Reynoso, Notario Público titular dela Notaría Pública número 43 de la municipalidad de Zapopan, Jalisco, y que, ensu
CLÁUSULA SEGUNDA
de dicho instrumento la ahora reo reconoció adeudar al suscrito la cantidad de
$200,000.00 DOSCIENTOS MIL PESOS 00/100MONEDA NACIONAL
, obligándose a retornar dicho capital en un plazo de 12doce meses contados a partir de la fecha de suscripción del sinalagma dereferencia, es decir, el día 27 veintisiete de octubre del año 2017 dos mildiecisiete, y que se desprende de la
CLÁUSULA TERCERA
.2.- Así las cosas y en el instrumento público del que se habló anteriormente, en su
CLÁUSULA CUARTA
se pactó que el adeudo reconocido generaría por conceptode intereses ordinarios o naturales el 3.5% tres punto cinco por ciento mensualdel monto reconocido, o sean, la cantidad de
$7,000.00 SIETE MIL PESOS00/100 MONEDA NACIONAL
; cantidad que debería entregarse todos los días 28veintiocho de cada mes, sin importar que sea día hábil o no; empero, para el casode que existiera incumplimiento a cualquiera de las obligaciones pactadas, segeneraría por concepto de intereses moratorios a razón del 5% cinco por cientomensual, equivalente a
$10,000.00 DIEZ MIL PESOS 00/100 MONEDANACIONAL
; a lo anterior durante todo el tiempo que permanezca incumplida laobligación de pago.3.- A lo anterior y con el objeto de garantizar el pago y cumplimiento del capitalreconocido por la ahora reo, se constituyó
HIPOTECA EN PRIMER LUGAR YÚNICO GRADO
sobre el bien inmueble propiedad de la demandada y que se
identifica como el
LOTE DE TERRENO marcado con el número 01 uno, de lamanzana 184 ciento ochenta y cuatro, del Ejido denominado “CI MEZQUITAN II”,y lo en el construido, identificado con el número oficial 192 ciento noventa y dos,de la calle Sembradores, Colonia Vicente Guerrero, en el municipio de Zapopan,Jalisco, con una superficie aproximada de 214.00 doscientos catorce metroscuadrados de terreno y con las siguientes medidas y linderos: Al Noreste en 18.90 dieciocho metros noventa centímetros con calle López Mateos; Al Sureste en13.60 trece metros sesenta centímetros con calle Vicente Guerrero; Al Suroesteen 18.60 dieciocho metros sesenta centímetros con lote 02 dos; y Al Noroeste en9.45 nueve metros cuarenta y cinco metros con lote 30 treinta
.4.- Así las cosas y ante el incumplimiento de pago de las obligaciones contraídasen el Instrumento público en cuestión; lo anterior en virtud de que, BAJOPROTESTA DE DECIR VERDAD, la ahora demandada incumplió desde el día 27veintisiete de octubre del año 2017 dos mil diecisiete, ello en virtud de que laahora reo ha sido omiso por cuanto hace a la devolución del capital reconocido enel documento base de la acción; ergo, es que se comparece ante su usíademandando las prestaciones que del presente ocurso se desprenden y al tenor de las siguientes
CONSIDERACIONES DE DERECHOA.- PRESUPUESTOS PROCESALES.1.- LEGITIMACIÓN AD CAUSAM.
El que suscribe se encuentra legitimado en la causa en función de ser titular delderecho a solicitar el
PAGO Y CUMPLIMIENTO INMEDIATO
del capitalreconocido por la ahora demandada,
SILVIA HERNÁNDEZ MARTÍNEZ
, en sudoble carácter de deudora directo y garante hipotecario; a lo anterior en razón delcarácter de parte acreedora en ejercicio de la
ACCIÓN HIPOTECARIA
DE PAGO
,misma que deberá examinarse en la sentencia que favor de la suscrita sepronuncie.Sirve de apoyo a lo anterior la tesis de jurisprudencia VI.3o.C. J/67 sustentada por el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Sexto Circuito publicada en elSemanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Tomo XXVIII, Julio de 2008,Novena Época, p. 1600, número de registro electrónico 169271 de rubro y texto:
“LEGITIMACIÓN EN LA CAUSA. SÓLO PUEDE ESTUDIARSE EN LASENTENCIA DEFINITIVA.
CLÁUSULA NOVENA
del documento base de la acción aquí ejercitada.
Debe distinguirse la legitimación en el proceso, de la legitimación en lacausa. La primera es un presupuesto del procedimiento que se refiere o ala capacidad para comparecer al juicio, para lo cual se requiere que el compareciente esté en pleno ejercicio de sus derechos civiles, o a larepresentación de quien comparece a nombre de otro. En este sentido,siendo la legitimación ad procesum un presupuesto procesal, puedeexaminarse en cualquier momento del juicio, pues si el actor carece decapacidad para comparecer a él o no justifica ser el representante legal del demandante, sería ociosa la continuación de un proceso seguido por quienno puede apersonarse en el mismo. En cambio, la legitimación en la causa,no es un presupuesto procesal, sino una condición para obtener sentenciafavorable. En efecto, ésta consiste en la identidad del actor con la personaa cuyo favor está la ley; en consecuencia, el actor estará legitimado en lacausa cuando ejercita un derecho que realmente le corresponde. Como seve, la legitimación ad causam atañe al fondo de la cuestión litigiosa y, por tanto, lógicamente, sólo puede analizarse en el momento en que se pronuncie la sentencia definitiva”.
2.- LEGITIMACIÓN AD PROCESUM (PERSONALIDAD).
El suscrito actor se encuentra legitimado en el proceso en razón de quecomparece por su propio derecho y con plena capacidad de ejercicio, a través dela
ACCIÓN HIPOTECARIA DE PAGO
, derivada del
CONTRATO DERECONOCIMIENTO DE ADEUDO Y GARANTÍA HIPOTECARIA
celebrado conla ahora demandada y que se contiene en el documento fundatorio de la acción.
3.- VÍA PROCEDIMENTAL.
La
VÍA
elegida por el suscrito actor es la
CIVIL ORDINARIA
según se desprendede los artículos 1, 11 y 266 del Código de Procedimientos Civiles del Estado deJalisco y en relación con la diversa tesis de jurisprudencia sustentada por laPrimera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación al resolver el AmparoDirecto en Revisión 3685/2014, publicada en la Gaceta del Semanario Judicial dela Federación, Libro 31, Junio de 2016, Tomo I, Décima Época, página 711, derubro
“VÍA SUMARIA HIPOTECARIA. SU CADUCIDAD NO IMPIDE QUE LAACCIÓN HIPOTECARIA PUEDA EJERCITARSE EN LA VÍA ORDINARIA”
, ymediante la cual y de acuerdo a la libertad configurativa del legislador, el acreedor hipotecario debe acudir a la vía hipotecaria para hacer efectivo su derechomientras dicha vía esté vigente, sin embargo, una vez que caduque, el acreedor puede ejercer su acción de pago con la intención de cobrarse con el inmueble
Registro electrónico del criterio jurisprudencial 2011839.