Libro Completo Laboral
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INTRODUCCIÓN
El derecho laboral abarca un campo muy amplio que incluye entre otros
temas, la seguridad social.
El contrato de prestación de servicios da al contratado la posibilidad de
actuar con mayor autonomía frente a su contratante y su naturaleza es
netamente civil, por lo cual no genera régimen prestacional, pero sí
Seguridad Social.
Por el contrario, el contrato de trabajo al reunir tres elementos que son;
1- la prestación personal.
2- una remuneración
3- y en especial la subordinación del contratado frente a su contratante.
Genera no solo un régimen prestacional, sino además seguridad social
obligatoria.
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Las relaciones de trabajo no siempre en la historia han sido las mismas, en
Roma por ejemplo; los trabajadores eran los esclavos que no tenían derecho a
ningún tipo de remuneración, de hecho se consideraban cosas y no personas,
por lo cual eran propiedad de los Reyes o Gobernantes que podían disponer de
ellos como quisiesen; empero lo dicho, en Roma existió el germen del
contrato de arrendamiento, conocido como LOCATIO CONDUCTIO que
incluía varias modalidades, entre ellas la de locatio conductio rei y locatio
conductio operarum, siendo éste último el origen del contrato de trabajo
como tal.
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La Constitución es una organización normativa que reúne principios,
fundamentos filosóficos, derechos, que le permiten a un Estado tener una
estructura política, social, religiosa, concertada por los asociados, a través de
un gran pacto, este es la brújula que conduce los designios de un país.
Los principios al ser de orden superior, están por encima de las normas del
Código Sustantivo del Trabajo, y el Derecho Laboral está absolutamente
Constitucionalizado.
Artículo 93º.- Los tratados y convenios internacionales ratificados por el
Congreso, que reconocen los derechos humanos y que prohíben su
limitación en los estados de excepción, prevalecen en el orden interno. Los
derechos y deberes consagrados en esta Carta, se interpretarán de
conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos
ratificados por Colombia.
Para la ley existen dos tipos de situaciones: las jus (jurídicas) y las fas (de
facto o de hecho). Cualquier situación de hecho o jurídica que reúna los
requisitos del artículo 23 del CST es protegida por el Derecho Laboral
únicamente.
CLASES DE TRABAJADORES
Para empezar digamos que el término servidor público comprende a todos los
trabajadores que laboran para el Estado. Así pues, los empleados públicos y
los trabajadores oficiales son servidores públicos. Dicho en otras palabras,
los servidores públicos son el género, y los empleados públicos y los
trabajadores oficiales son especies de ese género.
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Hay dos clases para efectos de la materia: Trabajadores Particulares y
Trabajadores Públicos.
1- TRABAJADORES PARTICULARES: Son aquellos que se vinculan
por un contrato de trabajo y cuyo empleador también es una persona
natural o jurídica, que pertenece al sector particular o privado,
entiéndase por ejemplo el trabajador de almacenes éxito, el de cualquier
otro establecimiento de comercio, etc.
2- TRABAJADORES PÚBLICOS: Son los denominados genéricamente
por la constitución;
2.1- “Empleados Oficiales” que como su nombre lo indica prestan
sus servicios para entidades de carácter público. De acuerdo con
la Constitución artículo 123 se dividen en dos clases:
2.1.1- Servidores Públicos los que pertenecen a las
corporaciones públicas (Congreso de la República,
Asambleas, Concejos Municipales); también los que
están adscritos a entidades del Estado centralizadas o
descentralizadas por servicios.
Artículo 123º.- Son servidores públicos los miembros de las corporaciones
públicas, los empleados y trabajadores del Estado y de sus entidades
descentralizadas territorialmente y por servicios.
Los servidores públicos están al servicio del Estado y de la comunidad;
ejercerán sus funciones en la forma prevista por la Constitución, la ley y el
reglamento.
La ley determinará el régimen aplicable a los particulares que
temporalmente desempeñen funciones públicas y regulará su ejercicio.
De ahí que esta materia solo estudiará las relaciones laborales entre
particulares y la de los trabajadores oficiales. Para las relaciones laborales de
los servidores públicos, se estudiará en el derecho laboral administrativo, que
tiene un régimen diferente.
Veamos un artículo del Código Sustantivo del Trabajo, para ver qué
relaciones regula:
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1- PRINCIPIO DE LA PROTECCIÓN DEL DERECHO A
LABORAR
Este principio se desarrolla a través de tres maneras:
1- Indubio pro operarium
2- Norma más favorable
3- Condición más beneficiosa.
1.1- Indubio pro operarium: Esto es similar al principio de derecho
penal de in dubio pro reo, es decir, la duda se resuelve a favor del
investigado.
En el Derecho Laboral significa que cuando exista duda en un
litigio, se debe aplicar siempre todo a favor del trabajador, existe una
presunción constitucional de que en caso de encontrarse varias
normas aplicables a un mismo caso en concreto, se aplique la norma
que más favorece al trabajador, pero cuando viene de la misma
fuente normativa.
Nota explicativa: la mayoría de contratos bilaterales, son conmutativos,
porque surgen obligaciones iguales para las dos partes, una equivalencia
correlativa entre el patrimonio de los contratantes con la realización del
negocio, hay un equilibrio. Cuando se soslaya este principio, ocurre la lesión
enorme. Hay dos contratos que escapan a esta regla y son solo dos: el
contrato de arrendamiento y el contrato de trabajo. El contrato de
arrendamiento se inclina a favor del arrendador, no tanto por las leyes, sino
por la posición dominante del dueño del predio y por la necesidad del
arrendatario de utilizar el bien inmueble como tal. También porque el Estado
es incapaz de proveer vivienda para todos, en el caso de arrendamiento de
vivienda urbana y tal falencia se busca compensar con leyes. Exactamente lo
mismo ocurre con el contrato de trabajo, porque las relaciones son
ABSOLUTAMENTE DESEQUILIBRADAS; el empleador siempre y
normalmente es el dueño de la empresa, las maquinarias, la materia prima y
el capital; el trabajador apenas aporta su fuerza de trabajo. Luego el
legislador saca normas para equilibrar esta balanza y de allí que el derecho
laboral sea tuitivo o protector del trabajador. Este principio del indubio pro
operarium es una de ellas.
1.2- Norma favorable: se aplica la norma más favorable en una
controversia laboral, siempre a favor del trabajador, pero en caso
que existan normas de diferente fuente normativa.
1.3- Condición más beneficiosa: esto significa que cuando la ley
cambia las condiciones para otorgar derechos a los trabajadores, el
legislador respetará aquellas que le sean más útiles o más
beneficiosas y que hayan adquirido o trasegado un tiempo que
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prevea que se adquirirá el derecho de manera pronta. Ejemplo de
esto se aplica mucho en materia pensional, que se dio con el
REGIMEN DE TRANSICIÓN, que llevó a que muchas personas
demandaran cuando cambiaron los requisitos con la ley 100 de 1993
para acceder a su derecho a pensionarse.
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manera desproporcionada e irrazonable, circunstancia que le abre camino a
los llamados regímenes de transición.
En conclusión, hablamos de derechos adquiridos en aquellos casos en que la
persona ha cumplido todas las condiciones y exigencias que señalan las
normas legales para la adquisición del derecho a la pensión, hablamos de
expectativas legítimas, cuando el individuo no ha cumplido aún los requisitos
necesarios para la obtención del derecho, pero se halla muy próximo de
lograrlo, y se produce un cambio de legislación que hace más dispendiosa la
obtención del derecho. En ese caso lo razonable y justo es que se respeten
esas expectativas legítimas y las personas que se encuentren en tales
circunstancias conserven el derecho a pensionarse con fundamento en las
normas que venían regulando ese derecho, o sea que se establezca un régimen
de transición. Y finalmente, hablamos de meras expectativas para referirnos a
las aspiraciones pensionales de quienes no han cumplido las condiciones y
exigencias requeridas para configurar el derecho a la pensión ni están
próximas a lograrlo.
Para finalizar es preciso reiterar una vez más que, en tratándose de derechos
adquiridos, al legislador le está prohibido desconocerlos o modificarlos; en
cuanto a las expectativas legítimas, el legislador deberá, en lo posible,
mantener las condiciones que venían regulando el derecho, para aquellas
personas que al momento del cambio de legislación estaban ad portas de
consolidar sus aspiraciones, es decir, de adquirir el derecho; y en cuanto a
las meras expectativas, el legislador goza de libertad para modificar las
condiciones que gobernaban el derecho, dicho en términos técnicos: el
legislador puede hacer uso libremente de su facultad de configuración legal.
4- ESTABILIDAD LABORAL
Nadie puede ser despedido sin una justa causa legal y todos los trabajadores
tienen derecho a una estabilidad en sus trabajos, es decir, las salidas de los
trabajadores jamás pueden ser arbitrarias.
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representarlos en juicios o controversias relacionados con los contratos de
trabajo que se hayan ejecutado o deban ejecutarse en el respectivo municipio.
2. A falta de tal apoderado, se tendrán como hechas al patrono las
notificaciones administrativas o judiciales que se hagan a quien dirija la
correspondiente agencia o sucursal; y éste será solidariamente responsable
cuando omita darle al patrono aviso oportuno de tales notificaciones.
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mayores de dieciocho años de edad, no inmersas en ningún tipo de
incapacidad.
ARTICULO 29. CAPACIDAD. Tienen capacidad para celebrar el contrato
individual de trabajo, todas las personas que hayan cumplido dieciocho (18)
años de edad.
EXCEPCIONES:
1- Menores de edad entre quince y menos de dieciocho años. Estas
personas pueden trabajar excepcionalmente pero bajo unos requisitos:
1.1- solicitar autorización ante el Ministerio del Trabajo (Inspector del
Trabajo) y
1.2- tener la autorización de los padres de familia y si no hay padres
de familia debe provenir dicha autorización del comisario de
familia o del Defensor de Familia del Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar.
Si no hay dicha autorización, el empleador cae en serios problemas.
Si la patria potestad está en cabeza de los dos padres, requiere de la
autorización de ambos. La ley 1098 de 2006 dijo que ningún niño
menor de quince años puede trabajar. El que puso este límite histórico
fue el Código de Infancia y Adolescencia. Para el resto de contratos la
incapacidad opera para menores de 14 años, por un fallo de
inconstitucionalidad de un artículo del Código Civil.
2- Menores de quince años: Si pueden laborar con autorización del
Ministerio de Trabajo, sin autorización de los padres. Únicamente y
exclusivamente para actividades deportivas, artísticas, culturales y
recreativas; con la limitante de que estos trabajadores solo pueden
laborar 14 horas semanales.
ARTICULO 30. AUTORIZACION PARA CONTRATAR. <Artículo subrogado
por el artículo 238 del Decreto 2737 de 1989. El nuevo texto es el siguiente:>
Los menores de dieciocho (18) años necesitan para trabajar autorización
escrita del inspector del trabajo o, en su defecto, de la primera autoridad
local, a solicitud de los padres y, a falta de éstos, del defensor de familia.
L. 1098/2006.
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las protecciones laborales consagrados en el régimen laboral colombiano, las
normas que lo complementan, los tratados y convenios internacionales
ratificados por Colombia, la Constitución Política y los derechos y garantías
consagrados en este código.
Los adolescentes autorizados para trabajar tienen derecho a la formación y
especialización que los habilite para ejercer libremente una ocupación, arte,
oficio o profesión y a recibirla durante el ejercicio de su actividad laboral.
PAR.—Excepcionalmente, los niños y niñas menores de 15 años podrán
recibir autorización de la inspección de trabajo, o en su defecto del ente
territorial local, para desempeñar actividades remuneradas de tipo artístico,
cultural, recreativo y deportivo. La autorización establecerá el número de
horas máximas y prescribirá las condiciones en que esta actividad debe
llevarse a cabo. En ningún caso el permiso excederá las catorce (14) horas
semanales.
L. 1098/2006.
ART. 113.—Autorización de trabajo para los adolescentes. Corresponde al
inspector de trabajo expedir por escrito la autorización para que un
adolescente pueda trabajar, a solicitud de los padres, del respectivo
representante legal o del defensor de familia. A falta del inspector del trabajo
la autorización será expedida por el comisario de familia y en defecto de este
por el alcalde municipal.
La autorización estará sujeta a las siguientes reglas:
1- Deberá tramitarse conjuntamente entre el empleador y el adolescente.
2- La solicitud contendrá los datos generales de identificación del
adolescente y del empleador, los términos del contrato de trabajo, la
actividad que va a realizar, la jornada laboral y el salario.
3- El funcionario que concedió el permiso deberá efectuar una visita para
determinar las condiciones de trabajo y la seguridad para la salud del
trabajador.
4- Para obtener la autorización se requiere la presentación del certificado
de escolaridad del adolescente y si este no ha terminado su formación
básica, el empleador procederá a inscribirlo y, en todo caso, a
facilitarle el tiempo necesario para continuar el proceso educativo o de
formación, teniendo en cuenta su orientación vocacional.
5- El empleador debe obtener un certificado de estado de salud del
adolescente trabajador.
6- La autorización de trabajo o empleo para adolescentes indígenas será
conferida por las autoridades tradicionales de la respectiva comunidad
teniendo en cuenta sus usos y costumbres. En su defecto, la
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autorización será otorgada por el inspector del trabajo o por la
primera autoridad del lugar.
7- El empleador debe dar aviso inmediato a la autoridad que confirió la
autorización, cuando se inicie y cuando termine la relación laboral.
PAR.—La autorización para trabajar podrá ser negada o revocada en
caso de que no se den las garantías mínimas de salud, seguridad social
y educación del adolescente.
CONSENTIMIENTO
Elemento esencial en el contrato de trabajo. Hace alusión a la libertad que
tienen las partes para poder pactar libremente las condiciones laborales, pero
recalcando que la libertad se ve coartada o limitada por cuanto en atención al
principio constitucional del mínimo de derechos y garantías.
Por otro lado y dentro del análisis conveniente al tema que nos embarga
tenemos el caso de los sacerdotes católicos, quienes están exentos de la
legislación laboral y sus actividades se encuentran reguladas por la legislación
canónica; por consiguiente, no tienen derecho a prestaciones sociales como el
trabajador común.
Los gastos necesarios para su subsistencia provienen en parte de las limosnas
de los fieles y de la ayuda económica de la Curia o la comunidad religiosa
según el caso; quien igualmente atiende gastos de salud y vejez.
Todo lo anterior es independiente de los ingresos que puedan devengar
algunos sacerdotes por labores desempeñadas en otras instituciones o
entidades como por ejemplo establecimientos educativos.
Sin embargo existe en nuestro ordenamiento jurídico la Sentencia T 658 de
2012. En esta sentencia, una monja de 63 años de edad, interpone una tutela
en contra de la comunidad en la que prestó sus servicios por 42 años, y de la
cual fue expulsada, sin el reconocimiento de una pensión de vejez, el juez en
primera instancia niega la pretensión, en segunda instancia se le ordena al
convento volver a recibir a la monja o reconocer su pensión de vejez y en
Casación la Corte Suprema, ratifica la decisión del juez de segunda instancia.
Argumentando que el Concordato suscrito entre la Iglesia y el Estado
Colombiano no puede vulnerar derechos laborales, por ostentar éstos el
carácter de derechos fundamentales, según el artículo 93 de la CP. De dicha
sentencia como diría Diego López, se extrae un nicho citacional, que vale la
pena traer a colación:
separación entre Estado e Iglesias de acuerdo con el establecimiento de la
laicidad del primero (C-088/94 y C-350/94), (ii) prohibición de injerencia
alguna obligatoria, que privilegie a la religión católica o a otras religiones en
materia de educación (C-027/93), (iii) renuncia al sentido religioso del orden
social y definición de éste como orden público en el marco de un Estado
Social de Derecho (C-088/94 y C-224/94), (iv) determinación de los asuntos
religiosos frente al Estado, como asuntos de derechos constitucionales
fundamentales (C-088/94), (v) prohibición jurídica de injerencia mutua entre
Estado e Iglesias (C-350/94), (vi) eliminación normativa de la implantación de
la religión católica como elemento esencial del orden social (C-350/94) y (vii)
establecimiento de un test que evalúa si las regulaciones en materia religiosa
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están acordes con los principios de pluralidad y laicidad del Estado
Colombiano (C-152/2003)”. Se puede decir, que es amplia la jurisprudencia al
respecto; de las anteriores citas jurisprudenciales se podría tomar la sentencia
arquimédica11, para realizar una línea jurisprudencial que permita observar el
cambio que la Corte Constitucional ha tenido con respecto de las relaciones
laborales, al seno de la Iglesia Católica.
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CLASES DE CONTRATO DE TRABAJO
1- Por su forma: puede ser;
1.1- VERBAL cuando las partes acuerdan todo de forma oral y se
ponen de acuerdo en los extremos y demás elementos. Los
contratos verbales tienen el mismo valor probatorio que los
escritos, pero es mejor preconstituir la prueba del contrato con
antelación para efectos de cualquier eventualidad. Contrario
sensu puede ser también;
1.2- ESCRITO o sea aquél que consta en un documento escrito. Este
contrato mínimo debe tener las siguientes cláusulas o elementos:
1.2.1- nombre e identificación de las partes,
1.2.2- lugar y fecha de la celebración del contrato,
1.2.3- lugar donde se va a prestar el servicio,
1.2.4- salario que se va a devengar,
1.2.5- forma de pago,
1.2.6- duración y terminación del contrato de trabajo.
Hay algunas cláusulas que la ley laboral menciona que deben constar por
escrito: por ejemplo si en el contrato de trabajo se va a estipular un período de
prueba, este debe ser expreso, no verbal. También el pago de salario integral;
los pagos que constituyen y no constituyen salario (por regla general todo
dinero que el trabajador recibe es parte del salario, por ello es mejor que las
bonificaciones o primas se estipulen como que no son salario, para evitar
mayores consecuencias cuando de liquidar prestaciones se trate).
2- Por la duración del contrato: pueden ser:
2.1- A término fijo: Es un contrato que tiene una temporalidad o
plazo definido, las partes de entrada saben su término. Éstos
tienen una característica:
2.1.1- Jamás pueden ser superiores a tres años y lo mínimo 1
día.
2.1.2- Cuando el contrato se va a cumplir y el empleador no
quiere que se renueve, debe enviar un preaviso con
treinta (30) días de antelación al trabajador,
manifestando que dicho contrato no se va a prorrogar.
2.1.3- Pueden prorrogarse indefinidamente.
2.1.4- Los contratos a término fijo que son inferiores a un año,
que serán prorrogables hasta tres veces, a la cuarta vez
el contrato deberá a pasar como mínimo de período de
un año.
2.2- A término indefinido: es aquél que no fija un período
determinado. Debe constar por escrito –generalmente- pero hay
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una presunción a favor del trabajador: “TODOS LOS
CONTRATOS VERBALES DE TRABAJO SE PRESUMEN
INDEFINIDOS”. La importancia de esta diferenciación es por
el monto de las indemnizaciones cuando se da por terminado el
contrato.
3. Ocasionales, transitorios o accidentales: son aquellos contratos que
como su nombre lo indica, se los utiliza para actividades supremamente
esporádicas, dichas actividades no deben ser de la naturaleza u objeto
social de la empresa o estar relacionadas con el objeto social de la
empresa. Normalmente esta clase de contratos se los hace para períodos
inferiores de un mes. Por ejemplo: La Universidad Mariana necesita
pintar los salones de clase, entonces puede perfectamente hacer un
contrato de esta clase, o sea ocasional, transitorio o accidental. Esto es
posible porque la Universidad no tiene como objeto social ese tipo de
actividades, sino la educación.
4. Por duración de obra o labor contratada: son los famosos contratos
que se conocen como “Al Destajo”. Éstos como su nombre lo indica, son
contratos que duran solamente lo que se emplee en la realización de una
obra. Es muy importante que éstos consten por escrito y además es muy
importante que se especifique de manera precisa y determinada cuál va a
ser la obra. Ejemplo: se contrata un trabajador para que construya una
casa. El contrato durará lo que se demore en construir la casa. La
importancia de que el contrato esté por escrito, es para detallar las
calidades de lo que se va a hacer ya que de eso depende lo que demore el
contrato.
Este tipo de contrato es laboral. Todos tienen salario, prestaciones
sociales, seguridad social y demás que son el mínimo de derechos y
garantías.
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¿Qué es la concurrencia? Es cuando un trabajador celebra con el mismo
patrono dos contratos de distinta naturaleza. Ejemplo: Juan es empleador de
Pedro y celebra contrato de trabajo, pero además Juan el empleador de Pedro
celebra un contrato de arrendamiento con éste. Puede pasar con este tema que
Pedro tenga un contrato laboral y uno de prestación de servicios, que puede
llevar a confusiones, mientras las actividades no sean las mismas, de lo
contrario, no se permitirá cuando se busque disfrazar una sola relación laboral.
¿Qué es la coexistencia? Es que un trabajador puede tener dos o más
contratos con diferentes patronos. Ejemplo: un docente que trabaja medio
tiempo con la Mariana y con CESMAG. Aquí cada contrato genera sus
prestaciones sociales y sus propios aportes a seguridad social.
LA JORNADA DE TRABAJO
La jornada de trabajo es aquél tiempo en que el trabajador va a estar al
servicio el empleador y por regla general la jornada de trabajo va a ser la que
las partes convencionalmente pacten, (principio de la autonomía privada de
la voluntad); en todo caso, este pacto no podrá superar la jornada máxima
legal permitida. De aquí se desprende otra norma proteccionista al trabajador,
o sea, la máxima jornada para los trabajadores. ¿Pero cuál es la máxima? 48
horas a la semana, que se traducen en lunes a sábado de 8 horas diarias. El
día domingo es de descanso remunerado. Las ocho horas de trabajo se pueden
dividir conforme la empresa las determine, siempre y cuando estén dentro de
la jornada ordinaria, o sea aquella que comienza a las 6:00 am y termina a
las 10:00 pm.
La ley establece que normalmente en un mes son cuatro semanas, o sea 240
horas mes.
Sin embargo hay jornadas de trabajo especiales, por ejemplo cuando se trata
de trabajos insalubres, como aquellos en que el trabajador está expuesto a
riesgos biológicos altos (Funcionarios EMAS, Radiólogos y técnicos que se
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expongan a rayos x, los que trabajan en laboratorios con químicos); por
necesidad del servicio éstos podrán pactar con el empleador turnos especiales
de menos de la jornada máxima legal permitida (36 horas semanales, por
ejemplo).
Los trabajadores también podrán pactar libremente con el empleador, turnos
especiales de carácter sucesivo en caso de que las empresas por su objeto
social, no puedan detener su actividad.
Quedan excluidos de la jornada máxima los siguientes trabajadores:
1- Los empleados de dirección y confianza: los secretarios, los ministros
de hacienda.
2- Los trabajadores de la vigilancia: a quienes se les amplíe su jornada
hasta doce horas, sin que eso implique que no se reconozca dicho pago
por esas labores.
3- Los menores adultos, los que están entre 12 y 14 años: su jornada
máxima es de cuatro horas día. Con autorización del Ministerio.
4- Los menores entre los 14 y 16 años, tienen jornadas de seis horas días.
Con autorización del Ministerio del Trabajo.
5- Los que están entre 16 y menos de 18 años, se les aplica la jornada
normal, pero a éstos menores adultos jamás podrán trabajar horas extras
o trabajo suplementario (aquél que se hace por fuera de la jornada
legalmente permitida).
6- Las empleadas del servicio doméstico podrán laborar máximo hasta
diez (10) horas, sobre todo si son internas.
7- Los docentes hora cátedra.
8- Los choferes de servicio público y particular.
9- Los pilotos de avión (90 horas mes).
10- Los trabajadores que laboren más de 48 horas semanales, pueden
acordar trabajar dos horas más día con el fin que les dejen todo el
sábado y domingo libre, si la actividad lo permite.
Para todos los efectos de carácter laboral, el día tiene 24 horas y se cuenta
de las 00:00 horas hasta las 24 y todos los meses en materia laboral son 30
días; el año laboral es de 360 días sin importar si es bisiesto o no.
La jornada máxima es el tope de todo contrato laboral, pero si éstas, se
traspasan, entonces se deberá pagar TRABAJO SUPLEMENTARIO.
EL TRABAJO SUPLEMENTARIO
Son todas esas horas adicionales a la jornada máxima legal permitida, las
cuales por necesidad del servicio deben ser autorizadas por el empleador,
recogidas en una hoja o control y lo característica es ser pagadas o
remuneradas de manera extraordinaria.
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Por lógica, en el contrato de trabajo el empleador buscará sacarle el máximo
provecho a la fuerza de trabajo a su empleado, el mejor beneficio. Si por
necesidad del servicio el empleador requiere que el trabajador se quede más
horas, entonces el empleador debe autorizarla, luego anotarlas o dejar registro
de ellas por escrito, ya que ellas se pagarán de manera diferencial al valor del
salario mínimo y adicional. Ese sobre esfuerzo debe ser remunerado
diferencialmente.
Conceptos Básicos:
1- Jornada Ordinaria: es la estipulada entre trabajador y
empleador, o sea la máxima de 8 horas diarias.
2- Hora extra: hora adicional a la jornada máxima.
3- Jornada Diurna: es la que se lleva a cabo entre las 6:00 am y las
9:00 pm.
4- Jornada nocturna: es aquella que va entre las 9:00 pm y las
6:00 am del siguiente día.
5- La hora extra diurna: es aquella hora adicional a la jornada
ordinaria que se trabaja dentro de la jornada diurna.
6- La hora extra nocturna: es aquella hora adicional a la jornada
ordinaria que se trabaja dentro de la jornada nocturna.
7- Recargo Nocturno: son aquellas horas que se pagan por trabajar
en la jornada nocturna, pero dentro de la jornada ordinaria, es decir, si
mi trabajo es en la noche, el valor del salario se incrementará un poco
más que en el día.
8- Día Dominical y Festivo: dentro de la jornada ordinaria del
trabajador, el empleador está obligado a conceder un día de descanso
en la semana que es REMUNERADO, es decir se entiende, el
trabajador descansa pero el empleador se lo paga como si lo hubiese
trabajado. Normalmente la gran mayoría de trabajadores ese descanso
coincide con el día domingo, pero otros tienen que trabajar ese mismo
día. Si el empleador por necesidad del servicio, requiere que el
trabajador labore en un día dominical, entonces tendrá que remunerarlo
de manera especial. Lo mismo sucede con los festivos, o sea, aquellos
que el gobierno nacional ha señalado en el calendario anual como tal,
son aproximadamente trece (13) y también son remunerados para el
trabajador e igual ocurre si se deben trabajar, deben pagarse con un
porcentaje especial o adicional.
El tema del trabajo suplementario tiene el beneficio para el trabajador, que le
permite obtener mayor salario en el término de un mes y no lo que recibe
habitualmente.
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Ningún trabajador puede hacer más de dos (2) horas extras al día, es
decir ningún trabajador puede devengar 12 horas extras a la semana.
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(120) días por razones técnicas o económicas u otras independientes de
la voluntad del empleador, mediante autorización previa del
Ministerio de Trabajo y Seguridad Social. De la solicitud que se eleve
al respecto el empleador deberá informar en forma simultánea, por
escrito, a sus trabajadores: el ejemplo típico sería cuando la empresa
tiene muchas obligaciones, ya no genera utilidades sino solo pérdidas,
entonces el empleador decide acogerse a un proceso de insolvencia
empresarial. Igual cuando se va a reemplazar maquinaria o se hacen
reparaciones locativas que requiera más de 120 días. Frente a esta causal es
necesario solicitar, autorización ante el Ministerio de Trabajo y además el
empleador por esta causal debe notificar a los trabajadores por un medio
idóneo (aviso por escrito).
4. Por licencia o permiso temporal concedido por el empleador al
trabajador o por suspensión disciplinaria: nos referimos en esta causal
aquellas licencias que no son reconocidas por las entidades de previsión
social, es decir, licencias por enfermedad, incapacidades o maternidad.
Estas licencias son las de tipo ordinario, en las cuales hay circunstancias
ajenas que requieren que el trabajador se ausente como estudio, viaje o
cualquier otro compromiso y que por lo mismo NO SON
REMUNERADAS.
Las incapacidades laborales que superan los 180 días del trabajador,
entonces el empleador puede despedir al trabajador, ya que no está
obligado después de ese término a pagar salud y pensión.
El artículo 112 del CST establece que en caso que sea la primera vez que el
trabajador comete una infracción disciplinaria, el empleador sólo podrá
suspender su contrato de trabajo por 8 días, si la conducta es reiterada, el
periodo de suspensión puede llegar máximo a 2 meses. Lo anterior, no
excluye la posibilidad que el empleador establezca periodos de suspensión
inferiores de acuerdo con la conducta sancionada.
5. Por ser llamado el trabajador a prestar el servicio militar. En este caso
el empleador está obligado a conservar el puesto del trabajador hasta
por treinta (30) días, después de terminado el servicio. Dentro de este
término el trabajador puede reincorporarse a sus tareas, cuando lo
considere conveniente, y el empleador está obligado a admitirlo tan
pronto como éste gestione su reincorporación: cuando hay trabajadores
que no han definido su situación militar o es remiso y entonces, por esa
obligación constitucional. La ley 48 de 1993, amplió el término de espera
del empleador al trabajador por seis (6) meses más después que el
trabajador ha terminado la prestación efectiva de su servicio militar.
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6. Por detención preventiva del trabajador o arresto, siempre y cuando
no supere los ocho (8) días y cuya causa no sea justificada para dar por
terminado el contrato de trabajo.
7. Por huelga declarada en la forma prevista en la Ley: esta causal tiene
una declaratoria de exequibilidad condicionada por medio de Sentencia C-
1369 de 2000. La huelga es un derecho constitucional que puede ser
declarada legal o ilegal; por el contrario, el paro es un cese intempestivo de
actividades sin fundamento legal.
Los trabajadores forman sindicatos para pedir al empleador derechos
extralegales y para defender sus derechos, las peticiones de los sindicatos
hacen un pliego de condiciones al empleador. El empleador está obligado a
negociar cuando se presenta el pliego de peticiones, los que hacen el
sindicato y la petición, tienen un fuero especial conocido como “Fuero
Sindical” o más especialísimo como “Fuero Circunstancial” que impide
que sean despedidos. Si la negociación da resultados, el empleador
concede algunos derechos negociando con el sindicato y esto se plasma en
un libro llamado “Convención Colectiva de Trabajadores” que hace
parte del contrato del trabajo y todos los derechos ahí incursos, no se
pueden desconocer. Si el empleador no quiere negociar, entonces los
trabajadores pueden irse a huelga y en casos extremos a paro –que es
ilegal-. La declaración exequible condicional se da por tres razones:
7.1- Durante la huelga el empleador suspende salarios y prestaciones,
pero bajo ninguna perspectiva la seguridad social en; salud,
pensiones y riesgos laborales.
7.2- Cuando la huelga sea imputable al empleador que se negó
absurdamente a negociar el pliego de condiciones, el empleador
deberá pagar los salarios y prestaciones dejados de recibir en el
término que haya durado la huelga.
7.3- Los pactos colectivos no aluden a una agremiación sindical
propiamente dicha; solo son peticiones que hacen unos pocos
trabajadores, pero que tienen fuerza de convención colectiva de
trabajo, sin serlo.
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primeros ordinales del artículo anterior, la fecha de la reanudación del
trabajo, mediante notificación personal o avisos publicados no menos de dos
veces en un periódico de la localidad, y debe admitir a sus ocupaciones
anteriores a todos los trabajadores que se presenten dentro de los tres (3)
días siguientes a la notificación o aviso.
Una vez desaparecen las causas que dieron origen a la suspensión, el
empleador debe avisar a los trabajadores con anterioridad a la fecha de
reanudación, que el contrato se va a reanudar. Las causales 1, 2 y 3 hay que
notificarlas de manera personal y por escrito, porque si no se notifica en
debida forma, nunca se va a enterar de la reanudación, lo que daría lugar a una
causal injustificada de terminación del contrato de trabajo. También debe
hacerse en un periódico de amplia circulación y los trabajadores deberán
volver a ocupar los cargos en que estaban dentro de los tres días siguientes
posteriores a la publicación del aviso. Ejemplo: un trabajador gana
mensualmente $1.500.000 y se le liquida cesantías por un año y pidió una
licencia no remunerada por 30 días.
Cesantía = salario devengado x número días trabajados/360
Cesantía = 1.500.000 x 330/360 = 1.375.000
34
2. Procurar a los trabajadores, locales apropiados y elementos adecuados, de
protección contra los accidentes y enfermedades profesionales en forma que
se garanticen razonablemente la seguridad y la salud.
3. Prestar inmediatamente los primeros auxilios en caso de accidentes o de
enfermedad. A este efecto en todo establecimiento, taller o fábrica que ocupe
Habitualmente más de diez (10) trabajadores, deberá mantenerse lo necesario,
según reglamentación de las autoridades sanitarias.
4. Pagar la remuneración pactada en las condiciones, períodos y lugares
convenidos.
5. Guardar absoluto respeto a la dignidad personal del trabajador, a sus
creencias y sentimientos.
*(6. Conceder al trabajador las licencias necesarias para el ejercicio del
sufragio; para el desempeño de cargos oficiales transitorios de forzosa
aceptación; en caso de grave calamidad doméstica debidamente comprobada;
para desempeñar comisiones sindicales inherentes a la organización o para
asistir al entierro de sus compañeros, siempre que avise con la debida
oportunidad al patrono o a su representante y que, en los dos (2) últimos
casos, el número de los que se ausenten no sea tal que perjudique el
funcionamiento de la empresa. En el reglamento de trabajo se señalarán las
condiciones para las licencias antedichas. Salvo convención en contrario, el
tiempo empleado en estas licencias puede descontarse al trabajador o
compensarse con tiempo igual de trabajo efectivo en horas distintas de su
jornada ordinaria, a opción del patrono)*.
35
concurrencia de los gastos que demandaría su regreso al lugar en donde
residía anteriormente. En los gastos de traslado del trabajador se entienden
comprendidos los de los familiares que con él convivieren.
9. Cumplir el reglamento y mantener el orden, la moralidad y el respeto a las
leyes.
10. Adicionado.L.1280/2009, art.1º.Conceder al trabajador en caso de
fallecimiento de su cónyuge, compañero o compañera permanente o de un
familiar **(hasta el grado segundo de consanguinidad, primero de afinidad y
primero civil)**, una licencia remunerada por luto de cinco (5) días hábiles,
cualquiera sea su modalidad de contratación o de vinculación laboral. La
grave calamidad doméstica no incluye la licencia por luto que trata este
numeral.
Este hecho deberá demostrarse mediante documento expedido por la autoridad
competente, dentro de los treinta (30) días siguientes a su ocurrencia.
2. La Ley 403 de 1997 que establece estímulos para los sufragantes, dispone
que los ciudadanos tendrán derecho a media jornada de descanso
compensatorio remunerado por el tiempo que utilicen para cumplir sus
funciones como electores. Tal descanso se disfrutará en el mes siguiente al
día de la votación, de común acuerdo con el empleador (art. 3°).
Conc.: arts. 53, 59 (1º, 2º, 5º, 6º, 8º), 65, 66, 110 (10), 111, 132, 133,
134, 138. C.N., arts. 25, 93, 258. DUR. 1072/2015. ART. 2.2.2.3.1.
ART. 58.—Obligaciones especiales del trabajador. Son obligaciones
especiales del trabajador.
37
lo que no obsta para denunciar delitos comunes o violaciones del contrato o de
las normas legales del trabajo ante las autoridades competentes.
3. Conservar y restituir en buen estado, salvo el deterioro natural, los
instrumentos y útiles que le hayan sido facilitados y las materias primas
sobrantes.
4. Guardar rigurosamente la moral en las relaciones con sus superiores y
compañeros.
5. Comunicar oportunamente al patrono las observaciones que estime
conducentes a evitarle daños y perjuicios.
6. Prestar la colaboración posible en caso de siniestro o de riesgo inminente
que afecten o amenacen las personas o las cosas de la empresa o
establecimiento.
7. Observar las medidas preventivas higiénicas prescritas por el médico del
patrono o por las autoridades del ramo.
8. Observar con suma diligencia y cuidado las instrucciones y órdenes
preventivas de accidentes o de enfermedades profesionales.
8a. Adicionado.L.1468/2011, art.4º.. La trabajadora en estado de embarazo
debe empezar a disfrutar la licencia remunerada consagrada en el numeral 1º
del artículo 236, al menos una semana antes de la fecha probable del parto.
Conc.: arts. 23, 55, 62 (4º, 5º, 8º), 108 (11), 118 (1º), 163, 250.
ART. 59.—Prohibiciones a los patronos. Se prohíbe a los patronos:
38
jubilación, los patronos pueden retener el valor respectivo en los casos del
artículo 274)*.
39
3. Conservar armas de cualquier clase en el sitio del trabajo, a excepción de
las que con autorización legal puedan llevar los celadores (D. 2478/48).
4. Faltar al trabajo sin justa causa de impedimento o sin permiso del patrono,
excepto en los casos de huelga, en los cuales debe abandonar el lugar del
trabajo.
5. Disminuir intencionalmente el ritmo de ejecución del trabajo, suspender
labores, promover suspensiones intempestivas del trabajo o excitar a su
declaración o mantenimiento, sea que se participe o no en ellas.
6. Hacer colectas, rifas y suscripciones o cualquier clase de propaganda en los
lugares de trabajo.
7. Coartar la libertad para trabajar o no trabajar, o para afiliarse o no a un
sindicato, o permanecer en él o retirarse.
8. Usar los útiles o herramientas suministradas por el patrono en objetos
distintos del trabajo contratado.
Conc.: arts. 12, 60 (6º), 108, 111, 250 (b), 448. Véase C.N., arts. 25, 26,
Convenios 87 y 98 de la OIT.
SALARIO
ARTICULO 127. ELEMENTOS INTEGRANTES. <Modificado por el
artículo 14 del Ley 50 de 1990. El nuevo texto es el siguiente:> Constituye
salario no sólo la remuneración ordinaria, fija o variable, sino todo lo que
recibe el trabajador en dinero o en especie como contraprestación directa del
servicio, sea cualquiera la forma o denominación que se adopte, como primas,
sobresueldos, bonificaciones habituales, valor del trabajo suplementario o de
las horas extras, valor del trabajo en días de descanso obligatorio, porcentajes
sobre ventas y comisiones.
ARTICULO 128. PAGOS QUE NO CONSTITUYEN SALARIOS.
<Modificado por el artículo 15 de la Ley 50 de 1990. El nuevo texto es el
siguiente:> No constituyen salario las sumas que ocasionalmente y por mera
liberalidad recibe el trabajador del empleador, como primas, bonificaciones o
gratificaciones ocasionales, participación de utilidades, excedentes de las
empresas de economía solidaria y lo que recibe en dinero o en especie no para
su beneficio, ni para enriquecer su patrimonio, sino para desempeñar a
cabalidad sus funciones, como gastos de representación, medios de transporte,
elementos de trabajo y otros semejantes.
40
Tampoco las prestaciones sociales de que tratan los títulos VIII y IX, ni los
beneficios o auxilios habituales u ocasionales acordados convencional o
contractualmente u otorgados en forma extralegal por el empleador, cuando
las partes hayan dispuesto expresamente que no constituyen salario en dinero
o en especie, tales como la alimentación, habitación o vestuario, las primas
extralegales, de vacaciones, de servicios o de navidad.
ARTICULO 129. SALARIO EN ESPECIE. <Modificado por el artículo 16
de la Ley 50 de 1990. El nuevo texto s el siguiente:>
41
Para todos estos salarios hay que tener en cuenta que ningún trabajador puede
devengar menos de un salario mínimo mensual vigente al mes y si labora
menos, se le debe pagar proporcional.
2- El Salario Extraordinario es aquella compensación que recibe el
trabajador por su trabajo suplementario, o sea por horas extras, recargo
nocturno y festivos y dominicales.
El artículo 128 del CST, determina unos conceptos que no constituyen salario,
pero los ítems ahí señalados son enunciativos no taxativos y así la naturaleza
para poder determinar que una prestación no es salario cuando se paga
“Ocasionalmente o por mera liberalidad del empleador”, es decir que se le
antojó al patrón darle esa suma adicional al trabajador eventualmente.
Ahora bien si se acuerda un salario contractualmente con el trabajador e
incluso por mera liberalidad se empieza a dar unas bonificaciones adicionales,
éstas pasan a ser salario y por ende se afectará el tema prestacional, lo
contrario, no constituye salario. Igual si se da una prima hasta tres veces al
año y de diferente monto, esto tampoco es salario, cuando se redacta un
contrato de trabajo es bueno excluir en una cláusula aquellas erogaciones que
no serán salario, ni factor prestacional, todo esto con fundamento en el
artículo 128 del CST, modificado por la Ley 50 de 1990.
El salario se debe pagar de manera líquida o en dinero y normalmente se paga
una vez el trabajador haya finalizado su actividad, contrario a lo que ocurre en
otros contratos como el de arrendamiento donde el pago es anticipado.
El salario es una contraprestación al trabajo, no al contrario. Se le debe pagar
directamente al trabajador a menos que él autorice que se le pague a otra
persona, esta autorización debe ser como un poder o mandato, con
presentación personal o sea debidamente autenticado, está prohibido que el
empleador haga descuentos extralegales al salario, salvo los descuentos
autorizados como seguridad social por pensión, salud, riesgos laborales, etc.
También se puede pactar que el salario sea en efectivo y en especie, pactar
salario en especie es también absolutamente nominativo, pero básicamente
comprende habitación, alimentación y vestuario. Ejemplo: bonos para cargar
gasolina; bonos para comprar en supermercados productos que produzca la
misma empresa, etc.
Reglas: cuando el salario es superior al SMLMV es posible que se pacte hasta
el 50% cuando sea en especie, si el salario es hasta el mínimo legal mensual
vigente, el salario en especie será de hasta el 30% y jamás puede ser superior a
este porcentaje.
42
Los viáticos: son aquellas sumas que el empleador da, al trabajador adicional
al salario mensual básico, con el propósito de realizar gestiones fuera de su
lugar de trabajo o fuera de la ciudad, esos viáticos están destinados para varias
cosas, porque este concepto es muy amplio o genérico, e incluye alojamiento,
alimentación, transporte o “gastos de representación” (propios en materia
pública) como invitar a un café, llevar a almorzar a un cliente, etc., todo para
sellar un negocio.
ARTICULO 130. VIATICOS. <Modificado por el artículo 17 de la Ley 50 de
1990. El nuevo texto es el siguiente:>
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RETENCIONES LEGALES: del salario devengado por el trabajador no se
puede hacer retenciones, solo las legales como por ejemplo:
1- Seguridad Social;
2- Los empréstitos o préstamos, que el trabajador haya autorizado
directamente al empleador se le descuenten por nómina, como ocurre con
los créditos de libranza que tienen como garantía el salario;
3- Las retenciones por autoridad judicial: o sea a los embargos (Regla
general: el smlmv es inembargable. Reglas específicas: hay dos
excepciones a la regla general,
3.1- Cuando el embargo es por cooperativas;
3.2- Por Alimentos.
Sin embargo, tiene un límite cuando el embargo proviene de
autoridad judicial ya que solo es embargable la quinta parte (1/5)
que exceda del salario mínimo mensual legal vigente. Cuando el
salario es mínimo solo se puede embargar por alimentos o por
créditos con cooperativas, hasta el 50%. Si es por cualquier otro
concepto el salario es inembargable). Ejemplo: si una persona gana
$1.500.000 entonces, en caso de un embargo hay que descontarle
$828.116 que para la fecha 2019 es el salario Mínimo, quedando una
diferencia de 671.884 cuya 1/5 parte será $ 134.376 mensualmente.
Finalmente, el salario mínimo lo fija el gobierno nacional con base en unos
criterios de política económica o macroeconomía. Ahora, no puede ser
mera liberalidad del gobierno su fijación y aunque en Colombia es tan poco
para suplir las necesidades básicas, muchas personas sobreviven con ello.
Igualmente, intervienen en su fijación los representantes de los sindicatos y
se tiene en cuenta la inflación para ello, y entonces se vuelve una
negociación entre el gobierno y los antes mencionados. Cuando no se
ponen de acuerdo el Gobierno fija el salario mediante un decreto, cosa que
ha venido ocurriendo desde hace quince años atrás. Adicionalmente a éste
se fija por decreto el Auxilio de Transporte que es una ayuda a los
trabajadores para que puedan concurrir sin afectar el salario mínimo a su
lugar de trabajo.
Tienen derecho a este auxilio todos aquellos que vivan a más de cincuenta
metros de la empresa, los trabajadores internos o los que tengan su lugar de
residencia muy cerca de la empresa no tienen derecho a este auxilio, de la
misma manera tendrán derecho a este auxilio los que perciban menos de 2
SMLMV. El Auxilio de Transporte NO CONSTITUYE SALARIO pero sí
es un factor para liquidar prestaciones como cesantía, interés a la cesantía,
prima de servicios, etc.
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EL SALARIO INTEGRAL es aquél en donde al trabajador además de
pagársele el salario habitual o normal, se le incluye todas las prestaciones
sociales. Para efectos legales el salario integral corresponde mínimo DIEZ
SALARIOS MINIMOS LEGALES MENSUALES VIGENTES más el
30% del factor prestacional de la empresa. La Corte Suprema equiparó a
trece salarios mínimos legales mensuales vigentes.
PRESTACIONES SOCIALES
Es un conjunto de beneficios y garantías consagradas en favor del trabajador y
que tienen un origen legal que se pagan adicionalmente al salario recibido por
el trabajador, Las prestaciones sociales tienen su fundamento en el Contrato
de Trabajo, o en la relación laboral que podría eventualmente darse y se
constituyen en una obligación a cargo de los empleadores, las entidades de
seguridad social y en algunos casos específicos a cargo de las cajas de
compensación familiar.
A CARGO DE A CARGO DE A CARGO DE CAJAS DE
EMPLEADORES EMPRESAS DE COMPENSACIÓN
SEGURIDAD SOCIAL
Prima de servicios Enfermedad común a Subsidio a las familias en
través de la EPS aspectos de; recreación,
vivienda, ayudas económicas
para personas que tienen hijos
menores de edad, agencia de
empleo etc.
Calzado y vestido de Maternidad Subsidio al desempleo cuando
Labor. la persona queda cesante.
Cesantías e intereses a la Incapacidad por
Cesantías Maternidad
Descanso remunerado en Las derivadas por
época de lactancia accidentes de trabajo
Vacaciones Pensión por invalides,
vejez o muerte
Auxilio de transporte Auxilio por muerte
Atención por urgencias
Atención al recién
nacido
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Paralelamente a las prestaciones sociales de carácter legal, también podría
haber otras prestaciones económicas de carácter extralegal las cuales se
fundamentan en las convenciones colectivas de trabajo, laudos arbitrales y si
las partes convencionalmente deciden incluir alguna prestación adicional
particularmente se admite.
Las convenciones colectivas de trabajadores, consignan derechos arbitrales, o
sea aquellos que se derivan después de haber negociado prestaciones
adicionales o beneficios con el empleador, que siempre serán de carácter
extralegal, todo lo que gana una agremiación o sindicato y reconocido por el
empleador, jamás se puede desmejorar.
46
Salario base de liquidación x días laborados Prima de
Servicios = ----------------------------------------------------------------
360
Ejemplo: un trabajador ingresó a laborar el 5 de febrero del año 2015 y
trabajó hasta el 5 de enero de 2016. El salario del trabajador fue $800.000 y
tenía un auxilio de transporte de $78.000 mensuales. ¿Cuánto se pagará por
prima de servicios?
PS= 878.000 x 330/360 = $ 804.833,333
Ejemplo 2: aplicar el mismo caso para el 17 de abril/15 a 12 de julio/16
PS = 878.00 X 445/360 = $ 1.085.305,56
Ejemplo 2: un trabajador ingresó a laborar a una empresa el 2 de enero del
año 2014. Entre el mes de enero al mes de abril devengó un salario de
$675.000, tuvo un auxilio de transporte de $65.000. Del 1 de mayo al 30 de
diciembre el salario subió a $778.000 y el auxilio se incrementó a $68.000. En
el año 2015 el trabajador ganó $820.000, el auxilio de transporte fue de
$75.000 y tuvo un trabajo suplementario de 330.000 cada mes entre enero y
junio. Entre el 1 de julio a 20 de octubre de 2015 solo ganó salario, auxilio,
pero no trabajo suplementario. El 20 de octubre terminó su contrato de
trabajo.
Solución:
Entre 2 de enero de 2014 y 30 de abril de 2014 el salario fue de $740.000
Entre 1 de mayo a 30 de diciembre el salario fue $846.000
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“cesante” de su trabajo, de ahí su nombre. Esa cesantía la disfruta el
trabajador o la podrá realizar de alguna manera en dos eventualidades:
1- La terminación del contrato por cualquier causa;
2- Cuando el trabajador se retira obligatoria o voluntariamente de la
empresa donde labora por evento como la pensión, o la renuncia, etc.
Existen tres regímenes de cesantías:
1- Régimen Retroactivo de Cesantías: éste está destinado para aquellos
trabajadores que se han vinculado o se vincularon a una empresa antes
del 1º de abril de 1990, es decir, esta fecha en realidad es aquella en la
que empieza a regir la ley 50 de 1990 que derogó mucho del articulado
del Código Laboral. ¿En qué consiste este régimen? Es un régimen
acumulativo, que los trabajadores recibirán una vez se retiren o
terminen su contrato de trabajo, la característica que es muy especial de
este régimen es que la cesantía se liquidará por todo el tiempo laborado
pero con base en el último salario devengado por el trabajador, este
régimen es muy bueno, aunque ya desapareció hace 26 años.
2- Régimen de cesantías anualizado: Es el que está contemplado en la
Ley 50 de 1990, artículo 249 del CST. Este régimen dice lo siguiente:
“Todo empleador está obligado a pagar a sus trabajadores al terminar
su contrato de trabajo un mes de salario por cada año de servicios
prestados”. Este régimen tiene unas características especiales que son:
2.1- El trabajador será el que escoja el Fondo de Cesantías al cual
quiere que el empleador le consigne. A cada 31 de diciembre, el
empleador deberá liquidar la cesantía y consignarla al fondo
escogido por el trabajador. El empleador tiene un plazo para
consignarla hasta el día 15 de febrero del siguiente año al cual se
causó la cesantía, es decir, si un trabajador laboró del 1º de enero
al 31 de diciembre del año 2015, el empleador máximo pudo
depositar mi cesantía hasta el 15 de febrero del año 2016. Luego
mi cesantía del año 2016 se deberá depositar hasta el 15 de
febrero del año 2017 y se liquidará a 31 de diciembre de 2016.
2.2- La cesantía se debe liquidar anualmente o proporcional al tiempo
laborado por el trabajador si éste sale antes del tiempo planeado.
2.3- Si es un contrato laboral a término indefinido, el empleador tiene
la obligación de consignarlas NO pagarlas directamente al
trabajador; pero si la relación o contrato de trabajo termina por
cualquier causa, entonces las cesantías deben pagarse
directamente al trabajador.
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2.4- Las cesantías tienen la vocación o finalidad de usarse para
cuando el trabajador justamente quede cesante o termine su
contrato de trabajo, pero de igual manera se pueden hacer
solicitud de retiros parciales de ésta para unas cosas que la ley ha
determinado de manera específica: educación de los hijos o
propia; compra de vivienda o remodelación; pagar o subrogar
créditos hipotecarios. Lo fondos de cesantías son en verdad
fondos fiduciarios, o sea estas entidades al ser financieras de
cierta manera reciben beneficios por el mismo contrato de
fiducia. Así cuando se le entrega la cesantía al trabajador éste a
su vez recibe un poco de rentabilidad sobre sus depósitos de
cesantías.
2.5- Para el retiro de cesantías, siempre debe existir una carta de
autorización del empleador dirigida al fondo para tal menester.
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PÉRDIDA DEL DERECHO A LA CESANTÍA
El artículo 250 del CST dice que se pierde por los siguientes casos:
1- Todo acto delictuoso contra el empleador, sus parientes hasta el segundo
grado de consanguinidad, primero de afinidad o contra un directivo de una
empresa.
2- Todo daño material grave causado intencionalmente a los edificios, obras,
maquinarias, materias primas, instrumentos y demás objetos relacionados
con el trabajo.
3- Que el trabajador revele secretos técnicos o comerciales, o de a conocer
asuntos de carácter reservado para la empresa con perjuicio grave para
ésta.
INTERESES A LA CESANTÍA
También es una prestación social a favor del trabajador, que se causan con
ocasión de las cesantías. Este interés es un porcentaje que se grava por la
pérdida del poder adquisitivo del dinero consignado o retenido por el
empleador, en el término que dura el contrato de trabajo por cada año o
proporcionalmente si el contrato es inferior a un año.
El interés a la cesantía equivale al 1% mensual del valor de la cesantía, o sea
el 12% anual. El interés a la cesantía se lo liquida a 31 de diciembre y el
empleador está en la OBLIGACIÓN DE PAGARLO DIRECTAMENTE AL
TRABAJADOR y no depositarlo al fondo, como ocurre con las cesantías,
también debe pagarlo cuando termina el contrato de trabajo por cualquier
causal.
I. Cesantía = Cesantía x 0.12 x días laborados/360
50
Ejemplo: a cuánto equivaldrían los intereses a la cesantía del ejercicio
anterior:
I. CESANTÍA = 597.361 x 0.12 x 253/360 = $ 50.377
52
Hora extra nocturna = valor hora ordinaria x 1.75
Ejemplo: un trabajador devenga $ 850.000 mensual y durante un mes trabajó
10 horas extras de las cuales 6 son diurnas y 4 nocturnas. ¿Cuánto hay que
pagarle al trabajador en ese mes?
850.000/30 = 28.333 28.333/8 = 3541
Horas Extras Diurnas = 3541 x 1,25 = 4426,25 x 6 = $26.557,5
Horas Extras Nocturnas =3541 x 1,75 = 6196,75 x 4 = $24.787
$850.000 + $24.787 + $26.557,5 = Total = $ 901344,5
53
Hora extra nocturna dominical = valor hora ordinaria x 2.5
VACACIONES
La naturaleza de las vacaciones no es ni prestacional ni tampoco se la puede
considerar un auxilio bajo ninguna perspectiva. En realidad las vacaciones se
las denomina técnicamente “Un descanso pagado o remunerado”, en realidad
las vacaciones es un descanso que se debe conceder a todos los trabajadores
con el propósito de recuperar energías, cambien de ambiente, se desestresen y
vuelvan con más ímpetu y ganas durante el siguiente año.
El empleador está obligado a otorgar a sus trabajadores quince (15) días
hábiles consecutivos de descanso por cada año trabajado, estas vacaciones las
otorga el empleador de acuerdo al tiempo que la empresa determine para que
él las pueda disfrutar; pero también puede ser que haya un convenio entre
empleador y trabajador para acordar la fecha desde la cual el empleado
comenzará a disfrutar de ellas, la norma o la ley dice que el empleador o el
trabajador deberán informar unos a otros para cuándo se va a hacer uso de ese
descanso.
Las vacaciones deben ser disfrutadas de forma continua e ininterrumpida pero
si el empleador requiere al trabajador podrá interrumpirlas o suspenderlas pero
solo de forma excepcional; en todo caso el trabajador no pierde el derecho a
seguirlas disfrutando por el tiempo que le falte hasta el momento de la
interrupción.
Para el cómputo de los días hábiles, existen dos tesis: la primera que el día
sábado es hábil y la segunda que hay empresas que tienen horarios o jornadas
especiales por mutuo acuerdo con sus trabajadores (cuando se trabaja dos
horas más diarias para no trabajar el sábado o también por convenio o
convención colectiva de trabajo se estatuyó que el sábado no sería día hábil,
entonces éste no se contará como tal). Ahora bien, dentro del derecho laboral
el sábado es un día hábil siempre y cuando la jornada laborada sea de 48 horas
a la semana y 240 horas mes. Cuando el contrato de trabajo se termine por
cualquier causa, hay que compensar las vacaciones en dinero que no se
pudieron disfrutar por el tiempo proporcional laborado por el trabajador, para
efectos de liquidación de las vacaciones, de un trabajador se tendrá como base
el salario del trabajador sin incluir trabajo suplementario (horas extras diurnas,
dominicales y festivos ni tampoco auxilio de transporte, excepcionalmente el
recargo nocturno). En todo caso para liquidar vacaciones compensadas se
tendrá en cuenta el último salario base devengado por el trabajador.
54
Las vacaciones causadas se pueden acumular, más no las que no se han
causado, porque estas últimas se compensan con dinero cuando el contrato se
termina por cualquier motivo.
Para el tema de disfrute de vacaciones no se tendrán en cuenta las
incapacidades que el trabajador tenga como aquellas por enfermedad o la
licencia de maternidad, situaciones que no compensan para nada este rubro,
mientras una persona está enferma o bajo licencia se supone que no disfruta
nada o no recupera sus energías físicas y por el contrario se puede estar
desgastando.
Las vacaciones deberíamos entenderlas bajo dos sentidos:
1- El disfrute de las vacaciones.
2- La compensación en dinero de las vacaciones.
En el primer caso las vacaciones se causan después de que el trabajador ha
laborado un año completo de manera ininterrumpida -360 días- si esa
interrupción se dio por causas imputables al empleado, entonces esos lapsos
no se cuentan, para el segundo caso, se proporciona una suma de dinero por el
tiempo laborado inferior a un año porque el contrato no alcanzó a ejecutarse
en su totalidad o se hizo por el término inferior a un año.
El artículo nos habla de 15 días hábiles, no son calendario, pero dependiendo
del calendario como tal entonces se le deberá pagar estos días.
Ejemplo: un trabajador sale a disfrutar sus vacaciones desde el 26 de octubre
de 2016 ¿Hasta cuándo durarían sus vacaciones? Hasta el 12 de noviembre
de 2016. ¿Cuántos días calendario corrieron del 26 al 12 de noviembre?
20 días, porque se reintegra el 15 de noviembre que es martes, porque el 14 de
noviembre es festivo.
Si el trabajador tiene de salario básico $830.000, horas extras diurnas 70.000,
auxilio de transporte 60.000, recargo nocturno 60.000
Salario base
Vacaciones = ------------------------- x días a disfrutar
30
Vacaciones = 890.000/30 = 29666 x 20 = $ 593.333
Ejemplo de compensaciones en dinero: para esto, tenemos que aplicar una
fórmula fija sin tener en cuenta días que se descansen. Esta es:
Salario base x días laborados vacaciones =
720
55
Ejemplo: un trabajador laboró desde el 1º de enero hasta el 17 de noviembre y
terminó su contrato de trabajo. El salario fue de 820.000 y con un recargo
nocturno de 60.000. Cuánto merece como compensación por vacaciones?
Días laborados = 317
Vacaciones = 890 x 317/720 = 391.847
PRESCRIPCIÓN
El artículo 448 del CST que se complementa con el artículo 151 del Código
Procesal del Trabajo, los cuales dicen que todos los derechos laborales tienen
un término prescriptivo de tres años contados a partir de la fecha de su
exigibilidad, en consecuencia, para las vacaciones compensadas en dinero, el
término de la prescripción se contará a partir del día siguiente del término del
contrato de trabajo.
Las prescripciones se pueden interrumpir; en el caso del derecho del trabajo,
esa interrupción se da con la reclamación escrita que el trabajador haga a
su empleador para el pago de sus derechos laborales; se interrumpirá por una
sola vez y se comenzará a contar nuevamente a partir de dicha reclamación.
Esto para el tema de vacaciones compensadas.
Son imprescriptibles los derechos de carácter pensional.
Ahora, no pasa lo mismo con las vacaciones disfrutadas, porque desde el
momento en que se causen para gozarlas hay tres años más, la exigibilidad de
estas vacaciones tentativamente son cuatro años, ahora al menos el empleado
debe salir seis días hábiles si se pone de acuerdo con su empleador, para que
dentro del contrato de trabajo se le compense en dinero, de lo contrario es algo
ilegal.
Ejemplo: un trabajador inicia a laborar el 23 de septiembre del año 2012;
termina el 14 de octubre de 2016.
Años Auxilio de Salario Hora extra Hora extra Recargo Dominicales y
transporte mínimo diurna nocturna nocturno festivos
2012 35.000 525000 10 de cada 4 de cada 2
mes menos mes dominicales
noviembre y
diciembre
2013 45.000 540000 6 de cada mes 1 dominical
2014 65.000 565000 4 de cada mes 1 dominical
2015 70.000 650000 8 cada 2 festivos
mes
2016 77.000 720.000 8 cada mes 10 cada 1 festivo
56
mes
LA LICENCIA DE LA MATERNIDAD
Hay un principio constitucional de protección reforzada a la mujer en
embarazo, pero hay que tener en cuenta que la trabajadora tiene derecho a que
el empleador le pague una “Licencia de Maternidad” que es una
PRESTACIÓN SOCIAL porque la trabajadora se va tres (3) meses a darle los
primeros días a su bebé, entonces como va a estar por fuera del trabajo la
licencia contribuye a compensar esa situación, de acuerdo con la Ley, la
Licencia de la Maternidad equivale a 14 semanas (hoy, antes eran 12). Si se
multiplica las 14 semanas por 6 días, esa licencia se la paga a la trabajadora al
momento de salir a disfrutar de la maternidad.
La trabajadora debe enviar una orden médica donde establezca la fecha
probable del parto, pero en todo caso la ley tiene esta prerrogativa: la
trabajadora puede con dos semanas de antelación a esa fecha probable y si no
puede, mínimo lo hará una semana antes de esa fecha probable de parto.
Los términos por incapacidad no son contables con los temas de la licencia;
luego si la mujer tiene una incapacidad médica, la licencia de maternidad se
debe pagar por fuera de este tiempo de incapacidad, la licencia de maternidad
es una PRESTACIÓN SOCIAL COMPLETA, contrario a la incapacidad que
es equivalente al salario y que se paga en un porcentaje del 75%. La licencia
de maternidad se da, tanto a madres biológicas como adoptantes. Las madres
que tienen bebés prematuros, podrán incluir la licencia de maternidad, pero
después de que se cumplan las semanas para que nazca el bebé normalmente,
o sea que llegue a las 36 semanas, cuando se trate de embarazos múltiples, la
ley contempla la posibilidad de extender esta licencia de maternidad por dos
semanas más.
Si una mujer embarazada es despedida entonces tiene una indemnización que
equivale a sesenta días de salario.
57
«Resulta claro para la Sala que la incapacidad por enfermedad del trabajador
no suspende el contrato de trabajo puesto que tal evento no se encuentra ni
debía encontrarse entre las causales que establece el artículo 51 del Código
Sustantivo del Trabajo taxativamente. Por tal razón el término de la
incapacidad no es descontable de liquidar el auxilio de cesantía,» (CSJ,
Casación Laboral, Septiembre 18 de 1980)
58
1- Causales objetivas: son razones tangibles que no dan lugar a especular
ninguna otra razón, entre ellas están:
1.1- La expiración o terminación del plazo pactado.
1.2- La culminación de la obra o labor contratada.
1.3- La muerte del trabajador.
1.4- La incapacidad total del trabajador.
1.5- La liquidación o clausura o cierre total definitivo de la empresa.
1.6- El reconocimiento del estatus de pensionado del trabajador.
2- Causales en razón de la voluntad del trabajador: concretamente hay
tres:
2.1- La renuncia.
2.2- El despido indirecto o renuncia coaccionada o disfrazada.
2.3- Cuando el trabajador no regresa a su lugar de trabajo a pesar de
haber terminado las causales de suspensión del contrato de
trabajo.
3- Por causas imputables a ambas partes: esta es una sola causal con
base en el principio “las cosas en derecho se hacen como se deshacen” o
sea, de mutuo acuerdo.
4- Las causales imputables a la voluntad del empleador:
4.1- Despido con justa causa contemplada en el CST.
4.2- Despido sin justa causa que nace del capricho o voluntad mera
del empleador y que dan lugar al pago de una indemnización.
5- Por sentencia judicial o administrativa.
60
1- Hacer una solicitud al empleador, respetando el orden sucesoral
establecido en el Código Civil.
2- Aportar la prueba de heredero y el registro civil de defunción (Registro
civil de nacimiento, registro civil de matrimonio).
3- El empleador procede a hacer una publicación en un diario de amplia
circulación -edicto emplazatorio- para hacer un llamamiento hasta por
dos veces, para que se presenten las personas que tengan derecho o se
crean con mejor derecho de los que están reclamando.
4- Treinta días después de publicado el segundo aviso y si ya no aparece
otro heredero con mejor derecho de los solicitantes, el empleador
procederá a pagar a quienes hicieron la reclamación sus prestaciones
sociales.
61
por dos (2) veces a lo menos, y en donde no existieren publicaciones
periódicas, por medio de una nota al Alcalde del Municipio, quien la dará a
conocer por bando en dos días de concurso. Este aviso tiene por objeto
permitir que todo posible beneficiario se presente a reclamar.
3. En el caso del último inciso del ordinal e) del artículo 204, la dependencia
económica se acredita por los medios probatorios ordinarios.
62
desempeñándose sin que implique el cien por ciento de sus
capacidades sino las que tenga. La Corte Constitucional tiene una
línea jurisprudencial bastante extensa en el sentido de declarar
ineficaz el despido de trabajadores en estado de incapacidad
mental, auditiva y en general en cualquier tipo de incapacidad
psicofísica siempre y cuando el despido se haga con base en ella.
Para dicho efecto deberá solicitar autorización ante el Ministerio
de Trabajo y si existiendo la autorización del Ministerio del
Trabajo se procede al despido por razón de su incapacidad del
trabajador tiene derecho a recibir una indemnización de 180 días
de salario con base en el último salario devengado.
5- Liquidación o cierre definitivo de la Empresa: en Colombia de
acuerdo con los estatutos, está prohibido que una empresa desaparezca
y tiene que liquidarse y tener todas las consecuencias que se deriven de
tal liquidación.
Las empresas en Colombia deben tener una forma reglamentada para
poderse liquidar y no les es permitido dejar obligaciones pendientes.
En regímenes concursales (Artículo 345 del CST) se establece la
prelación de créditos para efectos de pagar todo lo que debe la empresa
al momento de liquidarse, entre esto los salarios, prestaciones e
indemnizaciones de los trabajadores.
Cuando las actividades deban suspenderse por otras causas como materias
primas, implementar maquinaria u otro tipo de actividades y se deban
suspender contratos de trabajos, esta también es una justa causa para darlos
por terminado unilateralmente cuando la empresa cesa actividades por más de
120 días, Para ello el empresario empleador deberá pedir autorización al
Ministerio de la Protección Social para que esos despidos se produzcan.
En caso de clausura, liquidación o suspensión el empleador empresario
siempre deberá solicitar la respectiva autorización porque habrá despido
colectivo, o sea cuando se va a terminar los contratos de trabajo de al menos
el 30% de todo el personal de una empresa.
63
6- Que el trabajador haya alcanzado su estatus de pensionado: cuando
el trabajador cumpla con los requisitos legales para obtener una pensión
está obligado a solicitarlo a su fondo de pensiones como por ejemplo
COLPENSIONES (Régimen de Prima Media con Prestación Definida)
o si es un fondo privado (Fondo de ahorro individual con solidaridad).
Si el trabajador no lo hace, el empleador puede hacerlo a su nombre.
Sin embargo, para que una persona obtenga su pensión se debe someter
a un trámite engorroso aunque muchas veces tenga todos los requisitos
legales para ello.
1. El contrato de trabajo termina: a). Por muerte del trabajador; b). Por
mutuo consentimiento;
c). Por expiración del plazo fijo pactado;
d). Por terminación de la obra o labor contratada;
f). Por suspensión de actividades por parte del empleador durante más de
ciento veinte (120) días;
64
i). Por no regresar el trabajador a su empleo, al desaparecer las causas de la
suspensión del contrato.
65
o convenciones colectivas, fallos arbitrales, contratos individuales o
reglamentos.
7. La detención preventiva del trabajador por más de treinta (30) días, a
menos que posteriormente sea absuelto; o el arresto correccional que exceda
de ocho (8) días, o aun por tiempo menor, cuando la causa de la sanción sea
suficiente por sí misma para justificar la extinción del contrato.
8. El que el trabajador revele los secretos técnicos o comerciales o dé a
conocer asuntos de carácter reservado, con perjuicio de la empresa.
9. El deficiente rendimiento en el trabajo en relación con la capacidad del
trabajador y con el rendimiento promedio en labores análogas, cuando no se
corrija en un plazo razonable a pesar del requerimiento del empleador.
10. La sistemática inejecución, sin razones válidas, por parte del trabajador,
de las obligaciones convencionales o legales.
11. Todo vicio del trabajador que perturbe la disciplina del establecimiento.
12. La renuencia sistemática del trabajador a aceptar las medidas
preventivas, profilácticas o curativas, prescritas por el médico del empleador
o por las autoridades para evitar enfermedades o accidentes.
13. La ineptitud del trabajador para realizar la labor encomendada.
14. Aparte subrayado CONDICIONALMENTE EXEQUIBLE, ver Sentencia
C-1443-00 de
25 de octubre de
2000> El reconocimiento al trabajador de la pensión de la jubilación o
invalidez estando al servicio de la empresa. > El reconocimiento al
trabajador de la pensión de la jubilación o invalidez estando al servicio de la
empresa.
15. La enfermedad contagiosa o crónica del trabajador, que no tenga
carácter de profesional, así como cualquiera otra enfermedad o lesión que lo
incapacite para el trabajo, cuya curación no haya sido posible durante ciento
ochenta (180) días. El despido por esta causa no podrá efectuarse sino al
vencimiento de dicho lapso y no exime al empleador de las prestaciones e
indemnizaciones legales y convencionales derivadas de la enfermedad.
66
B). Por parte del trabajador:
67
causales tanto del trabajador como del empleador para darlo por terminado
dentro de la ley; pero también ocurre que el contrato se puede terminar de
manera unilateral por cualquiera de las partes, lo que da lugar a que al
romperse de esa forma la relación contractual, se deba pagar por la parte que
incumplió a favor de la que cumplió indemnizaciones a que haya lugar, a este
contrato se le aplica la CONDICIÓN RESOLUTORIA de todos los
contratos y por eso, si se causa perjuicios ya sea al empleador o al trabajador,
hay que pagar los daños y perjuicios además.
68
2. Si el trabajador tuviere más de un (1) año de servicio continuo se le
pagarán veinte (20) días adicionales de salario sobre los treinta (30) básicos
del numeral 1, por cada uno de los años de servicio subsiguientes al primero
y proporcionalmente por fracción;
b) Para trabajadores que devenguen un salario igual o superior a diez (10),
salarios mínimos legales mensuales.
1. Veinte (20) días de salario cuando el trabajador tuviere un tiempo de
servicio no mayor de un (1) año.
69
ARTÍCULO 65. INDEMNIZACIÓN POR FALTA DE PAGO:
<Texto original del inciso 1o. del Artículo 65 del Código Sustantivo del
Trabajo, vigente para los trabajadores que devenguen un (1) salario mínimo
mensual vigente o menos:>
70
Dichos intereses los pagará el empleador sobre las sumas adeudadas al
trabajador por concepto de salarios y prestaciones en dinero.
71
CAPITULO II
LABORAL III: SEGURIDAD SOCIAL
LIBROS
El Derecho Colombiano de la Seguridad Social. Gerardo Arenas Monsalve.
Editorial Legis.
Seguridad Social, Derecho Para Todos de Juan Carlos Cortés Gonzáles.
La Seguridad Social en la Constitución Colombiana.
La pensión de invalidez en el régimen de prima media.
Régimen de Transición.
Régimen General de Riesgos Laborales.
72
por ende busca preveer ciertos riesgos o contingencias para que al momento
de ocurrir no sean tan gravosas para las personas, en especial los empleadores.
Elementos:
1.- Conjunto de Instituciones: Son básicamente dos: las de carácter
público y las entidades privadas. De ahí que existan entidades públicas o
entidades privadas. Ejemplo: hay EPS, ESES, IPS-S, EPS-S, que pueden ser
públicas o privadas, actualmente en materia pensionar solo existe una entidad
pública que administra recursos de pensiones que es COLPENSIONES.
2.- Normas: hay normas constitucionales (Artículo 48 CP) ¿La consagra
como un Derecho Fundamental? Sí, pero ya veremos su evolución. También
hay normas legales y la columna vertebral de la seguridad social es la Ley 100
de 1993, a su vez es importante la ley 797 de 2003, y la ley 1751 de 2015 y
similares.
Artículo 48. La Seguridad Social es un servicio público de carácter
obligatorio que se prestará bajo la dirección, coordinación y control del
Estado, en sujeción a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad,
en los términos que establezca la Ley. Se garantiza a todos los habitantes el
derecho irrenunciable a la Seguridad Social. El Estado, con la participación
de los particulares, ampliará progresivamente la cobertura de la Seguridad
Social que comprenderá la prestación de los servicios en la forma que
determine la Ley. La Seguridad Social podrá ser prestada por entidades
públicas o privadas, de conformidad con la ley. No se podrán destinar ni
utilizar los recursos de las instituciones de la Seguridad Social para fines
diferentes a ella. La ley definirá los medios para que los recursos destinados a
pensiones mantengan su poder adquisitivo constante.
3.- Procedimientos: pueden ser judiciales o administrativos. Un trámite
administrativo sería reclamar una pensión, una incapacidad, solicitar una cita,
etc.
73
Los judiciales pueden dividirse en dos: judiciales constitucionales cuando
hablemos de acciones de tutela y los judiciales ordinarios que se refieren a
demandas.
4.- Derechos y obligaciones: ¿Qué derechos emanan de la seguridad
social? Reclamar las prestaciones que por obligación debe reconocer el
sistema. Una persona para poder acceder a las prestaciones sociales tiene la
obligación principal de COTIZAR; en la medida en que la persona cotice
puede reclamar los derechos propios del sistema, como los meramente
asistenciales, como la atención médica o de índole económicos. En Colombia
la seguridad social es contributivista, porque el estado no solo tiene dinero
para administrarla, sino que requiere de aportes de las instituciones y los
particulares.
5.- El Estado: que en Colombia administra la salud y la inspecciona cuando
se trate de los particulares. En la práctica al existir tanta corrupción el Estado
no ha sido capaz de administrar de manera correcta el sistema y por ende, el
sector salud en seguridad social se encuentra en crisis.
74
SISTEMA INTEGRAL DE SEGURIDAD SOCIAL
“Sistema Integral”
Subsistema Salud Pensiones Riesgos Laborales
Entidades EPS-S AFP: Pública o ARL-IPS
IPS-ESE Privada
Riesgos que Enfermedad General o Invalidez Enfermedad Profesional
cubre Común Vejez Accidente Laboral
Licencias de Maternidad Muerte
Licencia de Paternidad
Prestaciones Asistenciales: Serv. Solo da Asistenciales: asistencia
Generales prestaciones médica derivada del
Económicas: económicas: accidente laboral.
*Incapacidades pensiones y otras Económicas:
*Licencias, (Auxilio funerario, *Incapacidades,
por ejemplo) *Indemnizaciones,
*Pensiones
-Invalidez
-Sobrevivientes
*Auxilio Funerario
75
El primer escenario es la ASISTENCIA FAMILIAR, que desarrolla temas
importantes como la consanguinidad o sea la existencia de lazos de sangre,
éticos y obligaciones jurídicas. Los aspectos negativos son la capacidad
económica de la familia y el grado de cohesión familiar.
76
2.1- MUTUALISMO; Es el ahorro en grupo, el aporte colectivo para
prever riesgos o contingencias futuras. Lo bueno es que se puede
exigir al grupo y el riesgo se reparte entre todos los asociados. Lo
negativo, es que depende de los ingresos de cada uno. Los riesgos
son limitados a fenómenos simples no complejos.
No está regulada legalmente, varias personas aportan una cuota en
donde se puede exigir que den esa prestación, una figura mutual
sirve si todos son iguales, que los riesgos son limitados, así como los
socios, por esa razón aparecen también los
2.2- SEGUROS PRIVADOS los cuales tienen ánimo de lucro, es
decir que nos van a cobrar por la administración de estos recursos, el
monto es menor. El seguro privado es una institución pero que tiene
ánimo de lucro y que cobra por administrar unos recursos. Lo
positivo es lo técnico respecto al pago del aporte que se llama prima
y el riesgo que se asume.
Se pasa de la administración de personas naturales a personas
jurídicas, los riesgos que cubre son mayores e igual el número de
personas. Como hay un contrato, la persona puede exigir el pago de
la prestación, es una figura netamente legal. La estructura los
seguros privados es el de la seguridad social.
CUADRO COMPARATIVO
CONCEPTOS SEGURO SEGURIDAD SOCIAL
PRIVADO
Quien presta el servicio Aseguradora Estado o Particulares
Adquirente Tomador Empleador – Trabajador
Protege Empleador – Trabajador – Grupo
Beneficiario
Familiar
Quien recibe prestaciones Empleador – Trabajador – Grupo
Asegurado
Familiar
77
Contrato Póliza Contrato de Afiliación
Valor que se paga Prima Cotización
Asegura contra Contingencias por enfermedad común,
salud, vejez y enfermedad profesional y
Siniestros
otros bajo el cumplimiento de unos
requisitos
Nombre de la eventualidad
Riesgos Contingencias
o imprevisto
78
Final Primera Guerra Mundial
Crisis Social
Sir William Beveridge hizo un informe y
desprendió cinco aspectos importantes:
1) Indigencia - Pobreza.
2) Enfermedad – (Profesional y común)
3) Ociosidad - (Laboral)
4) Suciedad – (Enfermedad)
(burgueses) (Burgueses) 5) Ignorancia – (Educación)
79
El artículo 22 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos
comprometía al Estado Colombiano a crear un sistema de Seguridad Social,
motivo por el cual cuando se creó la Constitución de 1991 tuvo que adoptar
este precepto.
La Constitución de 1991 consagró la seguridad social en: el preámbulo dando
lineamientos como la diversidad, la dignidad y la solidaridad. El artículo 2
habla de los fines esenciales del Estado entre otros servir a la comunidad,
proteger a la comunidad, la convivencia, proteger la vida, garantizar los
deberes sociales del Estado. El artículo 366 determina las finalidades del
Estado entre otros el bienestar general, mejoramiento de la calidad de vida.
Igualmente se estableció que el Estado era social de Derecho, o sea que se da
prevalencia a la persona, su dignidad, que los derechos de cada uno llegan
hasta donde comienzan los derechos de los demás y que el Estado es
proteccionista.
80
afirmándolo como tal o per se (por sí solo) como en la sentencia T-414 de
2009 (Hay que leerla).
b.- Servicio Público: ¿Es la seguridad un servicio público esencial u
obligatorio? Es obligatorio por mandato constitucional, o sea que el Estado
tiene la obligación de estructurar todos los elementos necesarios para hacerlo
efectivo y las directrices para establecer su servicio. Sin embargo, en el
subsistema salud es esencial de manera parcial (esencial = vital afectación de
un derecho fundamental – en estos tipos de servicios no existe cese de
actividades) porque si no hay un cese absoluto de actividades y siempre tiene
que existir un servicio de urgencias para atender a la población. La seguridad
social en el subsistema de pensiones es parcialmente esencial solo en el
reconocimiento y pago de pensiones ya que se estaría afectando directamente
el mínimo vital. En el subsistema de riesgos laborales, éste es parcialmente un
servicio público esencial cuando se trata de reconocimiento y pago de éste, el
reconocimiento de incapacidades no es un servicio público esencial.
c.- Financiación: Colombia tiene un sistema de seguridad social
económicamente hablando es contributivista, y no depende económicamente
solo de las cotizaciones de los afiliados, La sostenibilidad financiera del
sistema pensional se regula por el Acto Legislativo 01 de 2005 y el incidente
de impacto fiscal - Acto Legislativo 03 de 2011.
ESCENARIOS
a.- Primer Escenario Antes de la Ley 100 de 1993, la Jurisdicción
competente para conocer asuntos de seguridad social se establecía de acuerdo
al tipo de vinculación de la persona, si esta era alguien que se vinculó atreves
81
de un contrato de trabajo J.O.L, (trabajadores oficiales), y si era una
vinculación legal y reglamentaria (EMPLEADOS PUBLICOS) la J.C.A.
82
o sobrevivientes; señalan reajustes o reliquidaciones de dichas pensiones; y
ordenan pagos sobre indemnizaciones, auxilios e incapacidades.
PARAGRAFO PRIMERO. El trámite de los juicios sobre reconocimiento de
honorarios y remuneraciones será el correspondiente al del Proceso Ordinario
Laboral.
La demanda ejecutiva del acreedor de los honorarios o remuneraciones de que
trata el presente artículo tendrá el procedimiento establecido para el Proceso
Ejecutivo Laboral.
PARAGRAFO SEGUNDO. El trámite de los procesos de Fuero Sindical para
los empleados públicos será el señalado en el Título 11 Capítulo XVI del
Código Procesal del Trabajo.
c.- tercer escenario; La ley 712 de 2001 que es el Código Procesal del
Trabajo señala que si bien la jurisdicción ordinaria laboral tiene que ver todo
lo relativo a la seguridad social, excluye unos pequeños sectores como:
Fuerzas Militares y Policía
Personal Civil que preste sus servicios en fuerzas militares y policía que
se hayan vinculado antes de la ley 100 de 1993.
Docentes que tengan la categoría de Docentes Oficiales, vinculados al
Magisterio.
Los asuntos pensiónales de los congresistas.
Estos asuntos serán conocidos por la Jurisdicción Contencioso Administrativa.
e.- quinto escenario; La ley 1437 de 2011 o sea el CPACA (Código del
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo) dijo en su
artículo 104:
Artículo 104. De la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo. La
Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo está instituida para conocer,
además de lo dispuesto en la Constitución Política y en leyes especiales, de
las controversias y litigios originados en actos, contratos, hechos, omisiones y
operaciones, sujetos al derecho administrativo, en los que estén involucradas
las entidades públicas, o los particulares cuando ejerzan función
administrativa.
Igualmente, conocerá de los siguientes procesos:
1. Los relativos a la responsabilidad extracontractual de cualquier entidad
pública, cualquiera que sea el régimen aplicable.
2. Los relativos a los contratos, cualquiera que sea su régimen, en los que sea
parte una entidad pública o un particular en ejercicio de funciones propias
del Estado.
3. Los relativos a contratos celebrados por cualquier entidad prestadora de
servicios públicos domiciliarios en los cuales se incluyan o hayan debido
incluirse cláusulas exorbitantes.
4. Los relativos a la relación legal y reglamentaria entre los servidores
públicos y el Estado, y la seguridad social de los mismos, cuando dicho
régimen esté administrado por una persona de derecho público.
5. Los que se originen en actos políticos o de gobierno.
6. Los ejecutivos derivados de las condenas impuestas y las conciliaciones
aprobadas por esta jurisdicción, así como los provenientes de laudos
arbitrales en que hubiere sido parte una entidad pública; e, igualmente los
originados en los contratos celebrados por esas entidades.
7. Los recursos extraordinarios contra laudos arbitrales que definan
conflictos relativos a contratos celebrados por entidades públicas o por
particulares en ejercicio de funciones propias del Estado.
Parágrafo. Para los solos efectos de este Código, se entiende por entidad
pública todo órgano, organismo o entidad estatal, con independencia de su
denominación; las sociedades o empresas en las que el Estado tenga una
84
participación igual o superior al 50% de su capital; y los entes con aportes o
participación estatal igual o superior al 50%.
f.- sexto escenario La ley 1564 del 2012, Código General del Proceso, este
regula varias ramas del derecho entre ellas lo laboral, la cual modifica la
competencia del código procesal del trabajo, en donde se menciona que es
competencia de la jurisdicción contencioso administrativa. Enrique Gil
Botero. En donde se haya hecho el procedimiento si se hiso en una entidad
privada pues en la jurisdicción civil si se hiso en una entidad pública la
jurisdicción contenciosa administrativa. Y la naturaleza jurídica de la entidad.
Es el lugar.
Para los asuntos de responsabilidad médica siempre hay que tener en cuenta la
naturaleza jurídica de la entidad donde la persona se haga el procedimiento: si
es privada, conocerá la JOL y si es pública será la JCA. (+) Privado, (-)
publico = (+)(+) (+)(-) (-)(+) (-)(-).
Tenemos en resumen:
COMPETENCIA EN ASUNTOS DE SEGURIDAD SOCIAL
Asuntos que Toca Responsabilidad Médica Pensionales
Salud
Riesgos Laborales
Ley que la regula Ley 1564 de 2012 Ordinario Laboral: Ley 746 de
2001
Contencioso Administrativa:
CPACA.
Jurisdicción 1. Naturaleza Jurídica de la Ordinaria Laboral
85
Entidad es Privada conocerá la Vinculado Privado + Naturaleza
JOL. Privada
2. Naturaleza de la entidad es Vinculado Privado + Naturaleza
pública conocer la JCA Pública
Administrativa. Vinculado Público + Naturaleza
3. Si las entidades que intervienen Privada
son públicas y privadas, por Contencioso Administrativa
fuero de atracción conocerá la Vínculo Público + Naturaleza
JCA. Pública
86
1- Que se haya agotado alguno de los Trámites administrativos;
cuando se hace el trámite pero este es engorroso y se pone en peligro el
perjuicio de la persona.
2- Que el asunto tenga relevancia constitucional.
87
Primera Forma de Cotización: Cotización Completa o de Trabajador
Dependiente.
88
El trabajador recibiría $ 920.000 porque el empleador tiene la obligación de
descontar por salud y pensión del sueldo del trabajador. El empleador pagará
$ 1.300.220.
Ejemplo 2:
Salario base de cotización: $ 737.717
Una persona dependiente con contrato laboral de salario integral ¿Cómo cotiza
a seguridad social?
89
Salario ordinario del trabajador: $ 6.443.500.*
Factor prestacional que como mínimo deberá corresponder al 30% del
salario ordinario, en este caso: $ 1.933.050.
Así las cosas podemos evidenciar que el valor total devengado por el
trabajador corresponde a $ 8.376.550.
Ahora bien, una vez definida la remuneración del trabador, debemos definir
las bases de cotización al Sistema General de Seguridad Social Integral, que
de acuerdo a la normatividad vigente esta se establece de la siguiente
manera:
La Ley 100 de 1993 en su artículo 18 fija la cotización para el sistema
general de pensiones en modalidad de salario integral:
“ARTICULO. 18.- Base de cotización de los trabajadores dependientes de los
sectores privado y público.
Las cotizaciones de los trabajadores cuya remuneración se pacte bajo la
modalidad de salario integral, se calculará sobre el 70% de dicho salario”.
Así mismo la Ley 789 de 2002 en su artículo 49 determina:
ARTÍCULO 49- Base para el cálculo de los aportes parafiscales.
Interpretase con autoridad el artículo 18 de la Ley 50 de 1990 y se entiende
que la base para efectuar los aportes parafiscales es el setenta por ciento
(70%).
Lo anterior por cuanto la expresión actual de la norma "disminuido en un 30"
ha dado lugar a numerosos procesos, pues no se sabe si debe ser multiplicado
por 0.7 o dividido por 1.3.”
Finalmente la Unidad de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales de
la Protección Social –UGPP- mediante el Acuerdo 1035 de 2015 expedido el
pasado 29 de octubre, determinó que verificará la cotización de aportes al
Sistema de Seguridad Social en la modalidad de salario integral sobre el 70%
de dicho salario, aunque el ingreso base de cotización resulte inferior a los 10
SMLMV.
De acuerdo a las normas citadas anteriormente se puede concluir que la base
de cotización al Sistema de Seguridad Social en la modalidad de salario
integral se puede tomar de la siguiente manera:
Salario Integral del trabajador: $ 8.376.550 *
Base de Cotización al SGSSI sobre el 70%: $ 5.836.585
Salario integral; incluye 10 salarios mínimos más 3 salarios que son la parte
prestaciones, menos la seguridad social, de los 13 salarios mínimos se le saca
el 70% sobre este se saca las prestaciones sociales, salud, riesgos, SENA, caja,
ICBF.
90
El salario en especie, está regulado en el artículo 129 del Código General del
Trabajo, trae tres numerales, la corte suprema de justicia hace un análisis, en
donde se habla de una doble garantía para el trabajador, en el contrato se debe
estipular lo del salario en especie y en dinero, el trabajador no puede recibir
menos del 70% de su salario mínimo.
Prestación Valor
91
Pensión ($ 5.000.000 x 16%) 800.000
Salud ($ 5.000.000 x 12,5%) 625.000
Riesgo 3 ($ 5.000.000 x 2,436) 121.800
TOTAL 1.546.800
Este valor de $ 1.546.800 será lo que tiene pagar el contratista cada mes de los
24 meses que dure el contrato.
92
Entre 1 y 7 días Una cotización mínima semanal (1/4 SMLMV), será
$184.429.
Entre 8 y 14 días Dos cotizaciones mínimas semanales (2/4 SMLMV)
$368.958
Entre 15 y 21 días Cuatro cotizaciones mínimas semanales (3/4 smlmv)
$553.287
Más de 21 días Cotiza sobre el salario mínimo. $737,717
Si gana menos se le cotiza sobre el rango mínimo si la persona gana más sobre
lo que devenga.
El empleador debe cotizar:
A. Seguridad Social:
Pensiones
Riesgos Laborales
B. Parafiscales
Caja de Compensación Familiar.
Ejemplo: una empleada del servicio gana $ 500.000 y trabaja 20 días. Así al
trabajar en el tercero rango, o sea entre 15 y 21 días, se deberá cotizar sobre $
553.287. (Si gana menos se le cotiza sobre el rango mínimo del decreto, pero
si gana más se le cotiza sobre lo que devenga, por ejemplo si esta trabajadora
ganara $600.000 entonces se cotizará sobre este valor y no sobre el valor
mínimo de $ 553.287). No olvidemos que para el sistema de riesgos laborales
SIEMPRE SE COTIZARÁ SOBRE EL SALARIO MÍNIMO.
93
Problema de este Decreto: el SISBEN no cubre el asunto relativo a
incapacidades y así en caso que ocurran, el que deberá cubrir dichas
incapacidades será el empleador.
94
En Colombia la salud ha sido considerada, hoy por hoy, no como un Derecho
sino como un simple negocio, en ese orden de ideas, la salud no funciona por
los mecanismos, servicios y todo tipo de excusas, la situación está en que la
salud en Colombia sufrió unos cambios, originando la Ley Estatutaria 1751
de 2015 y a partir de ella la salud pasa a ser un DERECHO
FUNDAMENTAL no como ocurría antes que la salud se protegía por
conexidad, con esta ley se acogió parámetros internacionales, así, hoy por hoy
la salud no es un servicio público sino un Derecho Fundamental.
¿Cuáles son los aspectos relevantes sobre los cuales el sistema de salud
presenta cambios a partir de esta ley? Estableceremos las directrices del
marco del Derecho Fundamental a la Salud.
95
c- El salario ha sido fijo $4.000.000 millones de pesos los cuales son
multiplicados por el porcentaje resultado del promedio sacado que es de
57,14%.
d- Ese resultado que es 2.285.714 se multiplica por la licencia que son de 7
meses y nos da el resultado que se debe pagar.
7 x 100 %
4 x 100 = 400 / 7 = 57,14% x 4.000.000 = 2.285.714 x 7 = 15.999.200
Esto se multiplica por el tiempo que durara la licencia que son 7 meses =
15.999.998 y eso es el total de licencia que recibirá la señora.*
Juliana tuvo trillizos a los 6 meses de gestación, cotizo 5 meses de los 6 con
un salario que fue variable de la siguiente manera, 3 meses sobre dos millones
de pesos y dos meses sobre cuatro millones de pesos, cuanto se le reconocerá
primero a juliana en dinero.
Las 12 semanas se las saca de los meses que le faltan para cumplir los 9
meses, es decir tiene 6 meses de gestación, le faltarían 3 meses, esto por 4 que
tiene cada mes da un resultado de 12 semanas
Se hace una regla de tres se multiplica el 5 por 100 y luego se divide entre las
6 semanas que les pagan al 100% da un porcentaje
6 / 100%
5 x = 83.33%
2.800.000 x 83.33% = $2.333.240
$2.324.000 x 8 = 18.665.920
Juana tubo mellizos con una gestación de 9 meses cotizo 5 meses con un
salario de 950.000 ¿cuánto recibirá en total por licencia de maternidad?
96
PASOS:
Paso 1: paga la EPS o si no reconoce EPS el empleador.
Paso 2: el 100% del salario ya sea fijo o variable (promediar salario)
Pasó 3: proporcionalidad: el tiempo de gestación será igual al cien por ciento;
¿cuánto se pagará por el tiempo de cotización? Regla de 3.
Ejercicio 1: Juliana tuvo trillizos a los seis meses de gestación. Cotizó cinco
meses de los seis, con un salario que fue variable de la siguiente manera: 3
meses sobre dos millones de pesos y dos meses sobre 4 millones de pesos.
¿Cuánto se le reconocerá en dinero a Juliana por Licencia de
Maternidad?
Ejercicio 2: Juana tuvo mellizos con una gestación de 9 meses, cotizó cinco
meses con un salario de $ 950.000. ¿Cuánto recibirá en total por licencia de
maternidad?
Semanas que gozará de licencia:
18 semanas (Licencia normal)
2 semanas (mellizos – parto múltiple)
20 semanas/4 (para sacar semanas) = 5 meses
97
Para sacar cuanto le pagan multiplicamos los 9 meses que duró el 100% de la
gestación. Luego los cinco meses
9 meses = 100% salario
5 meses = x
500/9 = 55,555%
$ 950.000 x 55,55% = $ 737.717 – Hay que multiplicar por un salario mínimo,
ya que nadie puede ganar menos del mínimo
$ 737.717 x 5 = $ 3.688.585
98
Licencia de maternidad, licencia de paternidad e incapacidades. Las
prestaciones económicas vienen del régimen contributivo y además que la
persona tenga la calidad de cotizante NO DE BENEFICIARIO. El
beneficiario solo recibe prestaciones asistenciales. En el régimen subsidiado
no hay prestaciones económicas solo asistenciales.
La incapacidad por origen común no se reconoce al cien por ciento del salario
SALVO CUANDO LA PERSONA GANA EL SALARIO MÍNIMO O
DEVENGUE UN SALARIO MÍNIMO DIARIO.
Ejemplo 1: Luis tiene una incapacidad de origen común con una duración de
300 días. Luis cotiza con $3.000.000 ¿Cuánto recibe por incapacidad en total
y cuánto de acuerdo a cada persona que pague?
Paso 1: dividir el salario entre 30 días = $ 3.000.000 / 30 días = $ 100.000 vr
sal. Diario
99
TOTAL =
Ejercicio 2: Fabio tiene una incapacidad de 250 días, su salario base de
cotización es de $ 1.200.000. ¿Cuánto se le reconoce a Fabio por
incapacidad?
$ 1.200.000 x 30 = $ 40.000
$ 40.000 x 50/100 = $ 20.000 (no es válido porque es menos del mínimo vital
que para el año 2017 está en un salario diario de $ 24.590).
Empleador: 2 x 26.664 = $ 53.328
EPS: 88 x 26.664 = $ 2.346.432
EPS: 90 x 24.590 = $ 2.213.100
FP= 70 x 24.590 = $ 1.721.300
TOTAL = $ 6.334.160
100
que tenga el afectado para desempeñar su trabajo por pérdida de su
capacidad laboral.
Corresponde al Instituto de Seguros Sociales, Administradora Colombiana de
Pensiones -COLPENSIONES-, a las Administradoras de Riesgos
Profesionales - ARP-, a las Compañías de Seguros que asuman el riesgo de
invalidez y muerte, y a las Entidades Promotoras de Salud EPS, determinar en
una primera oportunidad la pérdida de capacidad laboral y calificar el grado
de invalidez y el origen de estas contingencias. En caso de que el interesado
no esté de acuerdo con la calificación deberá manifestar su inconformidad
dentro de los diez (10) días siguientes y la entidad deberá remitirlo a las
Juntas Regionales de Calificación de Invalidez del orden regional dentro de
los cinco (5) días siguientes, cuya decisión será apelable ante la Junta
Nacional de Calificación de Invalidez, la cual decidirá en un término de cinco
(5) días. Contra dichas decisiones proceden las acciones legales.
101
Las Entidades Promotoras de Salud deberán emitir dicho concepto antes de
cumplirse el día ciento veinte (120) de incapacidad temporal y enviarlo antes
de cumplirse el día ciento cincuenta (150), a cada una de las Administradoras
de Fondos de Pensiones donde se encuentre afiliado el trabajador a quien se
le expida el concepto respectivo, según corresponda. Cuando la Entidad
Promotora de Salud no expida el concepto favorable de rehabilitación, si a
ello hubiere lugar, deberá pagar un subsidio equivalente a la respectiva
incapacidad temporal después de los ciento ochenta (180) días iníciales con
cargo a sus propios recursos, hasta cuando se emita el correspondiente
concepto.
¿Quién paga una incapacidad que se extiende más de 540 días? Hay una
sentencia de la Corte Constitucional que resuelve este caso.
Hoy en día después de una ley salida en inicios del año 2017 se dice que la
EPS será la que cubra por más de los 540 días de incapacidad de una persona.
Recordemos que mediante el Decreto 2943 de 2013, el empleador solo paga
los primeros 2 días de incapacidad general y a partir del 3 día lo asume la
EPS.
Para incapacidades que superan los 540 días existe un vacío legal frente al
obligado a pagar, lo que ha servido como “excusa” para que las EPS y AFP se
desentiendan de esta responsabilidad, lo que ha llevado a vulnerar los
derechos fundamentales que se resguardan con el pago de la incapacidad,
sobre todo en casos de personas que devengan un salario mínimo y que
constituye el único sustento para vivir en condiciones dignas.
Frente a esto, la Corte Constitucional mediante sentencia T-004/14, determina
que el Fondo de Pensiones es quien debe asumir el pago de incapacidades que
superen los 540 días, hasta tanto se realicen los trámites administrativos
necesarios para reconocer y pagar la pensión de invalidez. Sin embargo, el
decreto 1333 de 2018 dispone que la EPS debe pagar las incapacidades por
enfermedad general superiores a 540 días en los siguientes casos:
1. Cuando exista concepto favorable de rehabilitación expedido por el
médico tratante, en virtud del cual se requiera continuar en tratamiento
médico.
2. Cuando el paciente no haya tenido recuperación durante el curso de la
enfermedad o lesión que originó la incapacidad por enfermedad general
102
de origen común, habiéndose seguido con los protocolos y guías de
atención y las recomendaciones del médico tratante.
3. Cuando por enfermedades concomitantes se hayan presentado nuevas
situaciones que prolonguen el tiempo de recuperación del paciente.
Para el empleador, su responsabilidad radica en continuar con el vínculo
laboral, realizar los pagos de aportes a la seguridad social y reintegrar al
trabajador a su puesto habitual o reubicarlo de ser necesario, en los casos en
que la enfermedad tenga un concepto favorable de recuperación y genera una
pérdida laboral inferior al 50%. Para dar por terminado el contrato únicamente
se puede hacer con la autorización del Ministerio del Trabajo.
AUDIO 1
RÉGIMEN PENSIONAL
El nuevo régimen pensional nace después de la ley 100 de 1993, e inicia a
regir desde el año 1994, desde ese momento, el régimen pensional se divide en
público y privado, anterior mente solo era de carácter público;
103
De acuerdo a lo anterior tenemos un efecto pirámide, los más jóvenes
hoy en día son muchos más que los que se encuentran pensionados, y
estos al ser la base de dichas pensiones, pues soportan la carga de los
que están pensionados, pero existe un gran problema con este sistema;
en la actualidad, no hay tanta complicación, ya que el efecto pirámide
se encuentra bien proporcionado, los más jóvenes son más, es decir los
que financian a los que se encuentran pensionados, pero en la actualidad
se ha observado que si bien es cierto las familias nucleares en el pasado,
se conformaban de los padres y de diez o más hijos, en la actualidad, las
familias con abundantes hijos no son metas, ni proyecciones de las
familias actuales, estas en la mayoría de los casos se conforman de uno
o dos hijos, y esto hace que dicha base de pirámide, donde se supone
que debería ser más que la de los pensionados, se torne desequilibrante
por lo que en un futuro por el decrecimiento demográfico y al no existir
fuentes de recursos para sostener este sistema, se verá el estado
obligado a imponer reglas tributarias, para lograr cumplir con dichas
pensiones.
2- Solidaridad; este régimen es 100% solidario, funciona bajo el tema de
solidaridad, los más jóvenes se solidarizan y contribuyen para las
pensiones de los que ya han cumplido con sus requisitos y tiene la
calidad de pensionados.
3- Fondo común; el dinero lo administra solo una entidad estatal en este
caso COLPENSIONES, y esta administra todo lo que entra por
cotización, el dinero que ingresa va a un fondo común y el estado saca
lo que necesite para pagar y cumplir con esas pensiones, debemos tener
en cuenta que estos dineros solo tendrán un fin único, que es el pago de
pensiones, no se puede utilizar los mismos para otras necesidades
estatales, ya que estos son dineros de los afiliados.
4- Requisitos esenciales; existen unos requisitos esenciales para poder
acceder a este tipo de sistema pensional.
4.1- Cumplir de 57 a 62 años; el primer requisito es que debe
cumplir la edad, las mujeres de 57 años, y los hombres 62 años, si
esta persona cumplió con la cotización de las semanas, debe
esperar a que cumpla la edad.
Es importante tener en cuenta que el sistema pensional público, primero se
debería estructurar en semanas cotizadas y después la edad, a esto nace la
siguiente pregunta;
¿Porque el sistema pensional se estructura primero en semanas y después
en edad? Porque el sistema a previsto, que un trabajador no siempre va a
104
tener empleo, pueden darse unos periodos de desempleo, el sistema prevé que
la persona no trabaja los 26 años seguidos, los cuales son equivalentes a las
1300 semanas, y aun teniendo esos periodos hace que cumpla
simultáneamente la edad y semanas cotizadas.
¿Qué es la indemnización sustitutiva? Esta es la indemnización que se da al
afiliado de la “prima media” es decir, el de régimen público cuando este no ha
cumplido con los requisitos y pide que se le devuelva lo cotizado, entonces en
este caso COLPENSIONES le devuelve una tercera parte de lo cotizado, es
una diferencia grande en comparación con el sistema privado en donde se le
devuelve el 100% de lo cotizado más las utilidades recibidas.
¿Qué pasa si no cumple con las semanas? ¿Se le da indemnización
sustitutiva? esto podría ser un tumbe pensionar ejemplo una persona podría
cotizar 100 millones de pesos, y si cumple la edad, pero no se cumplen las
semanas, entonces el sistema al devolver no devuelve el 100% de las
cotizaciones, si no aproximadamente una 1/3 parte, en este caso serían 33
millones y algo de lo cotizado. Aunque esta persona tiene dos vías o dos
alternativas.
Una es solicitar la Indemnización sustitutiva, con la consecuencia de
recibir la 3ra parte de lo que ha cotizado.
La otra es seguir cotizando, 1300 semanas, serian igual a 26 años.
4.2- Cumplir con 1300 semanas cotizadas; como se dijo anterior
mente estas 1300 semanas equivalen a 26 años de cotizaciones.
Se debe tener en cuenta que No hay cotización adicional; Mes
que pasa, mes que se pierde, solo se cuentan las cotizaciones que
se realizan. Es como la vida, un día que pierdes es un día de vida
menos que puedes dedicarte a hacer lo correcto.
También es importante recalcar que existen dos extremos cuando se va a
cotizar;
1- el monto mínimo con el que se cotiza es con el valor del salario
mínimo, y
2- el otro extremo es que el monto máximo para cotizar son de 25
Salarios Mensuales legales Vigentes.
105
1- Ahorro individual; en el presente régimen lo que importa es el propio
ahorro, no interesan en ninguna proporción los aportes de otras
personas, ya que a diferencia del anterior, este se soporta es en el dinero
que más pueda ahorrar y no en la Solidaridad destacada anteriormente.
2- esta pensión de vejes no tiene una cifra exacta, Esta pensión depende
de la expectativa de vida tanto del afiliado como de la cónyuge, y de los
hijos a su cargo ejemplo cuando se trata de parejas en donde el afiliado
es una persona mayor, y tiene una relación con una persona mucho
menor, se toma como expectativa de vida la de la menor, resaltando que
es un monto ahorrado, la cuota de pensión disminuye
significativamente, en comparación de la prima media.
3- Hay cotizaciones adicionales, este sistema permite la acumulación de
cotizaciones, ya que lo que interesa a la entidad, es el capital, es decir
que la persona afiliada podría pensionarse muy joven si cumple con el
monto acordado. Solo importa el dinero,
4- Solidaridad; aunque cabe resaltar que dentro de este sistema no
interesa el tiempo de cotización en casos especiales y solo se presenta
en la figura de la
5- garantía estatal de pensión mínima, que si la persona no alcanza la
edad, el estado entra a subsidiar, las personas que tengan la edad de 57
años mujeres y 62 años hombres y que hayan cotizado 1150 semanas y
a su vez no tengan el capital necesario para pensionarse, en este caso el
estado entra a completar el dinero que haga falta para que esa persona se
pensione con una pensión mínima, en el sistema RAÍS la pensión
mínima equivale al 110% del salario mínimo, a vigencia del año 2017 y
teniendo como base el salario mínimo mensual legal vigente de
%737.717, seria X 110% = $811.488
¿Qué pasa si la persona ni siquiera tiene los requisitos para la garantía de
pensión mínima? Se puede acceder a la devolución de saldos, en este caso le
devuelven el 100% de los aportes realizados.
6- Devolución de saldos; si la persona llega a la edad pensionar de prima
media, en este caso el sistema de ahorro individual toma elementos de la
prima media, y no tiene las 1150 semanas para acceder a la garantía de
la pensión mínima, ejemplo tiene 1000 semanas cotizadas, la AFP le
devuelve todo su dinero más los rendimientos financieros que ese
dinero haya generado.
¿Por qué hablamos de rendimientos financieros? Porque la AFP es como si
fuera un banco pensionar, a ellos les importa la plata, y estos deben generar
buenos rendimientos, estos recursos no se generan a partir de cotizaciones.
106
¿En este punto cual es mejor, prima media o ahorro pensionar? Ahorro
individual porque aquí me devuelven el 100% y no la 3ra parte, en este se
capitalizan los aportes.
7- Servicios Financieros Adicionales; en ahorro Individual existen
Servicios Financieros Adicionales.
¿En qué consisten los servicios financieros? La AFP es como un banco, si la
persona necesita dinero para vivienda o educación esta le da un porcentaje de
ese dinero para que lo invierta únicamente para educación o vivienda
8- Multifondos; se establecen para que se pueda invertir en unos fondos
pensiónales, con el fin de generar mayor ganancia, este es igual a
inversión, es decir cuando se tiene la concepción del diezmo para
invertir mi capital, la AFP le puede decir en donde puede invertir para
que usted tenga mayor ganancia pero la persona decide en donde
invertir.
9- Las AFP ofrece dos servicios, el ahorro para las pensiones que es
obligatoria o un servicio adicional, que se llama la pensión voluntaria,
es decir yo quiero ahorrar un poquito más, me salió una plata de un
proceso ahorremos; esta sería una pensión voluntaria, uno puede
introducir su dinero demás.
LAS TRES CARACTERÍSTICAS DE LOS DOS REGÍMENES SON (art
12, LEY 100)
1- Son excluyentes; solamente puede estar en un solo régimen, una
persona está en prima media o está en ahorro individual, pero si esta en
prima media, puede tener una inversión en un fondo privado como una
oralidad que se la llama pensión voluntaria, no es parte del sistema.
2- Solidarios; el régimen de prima media es muy solidario, el de ahorro
individual no es nada solidario pero se le dice que es solidario. Y su
característica de solidaridad se da en el evento de la Garantía estatal
de Pensión Mínima.
3- Coexisten; Colombia tiene una división dual, del fondo pensionar tanto
lo privado como en lo público y el secreto está en que últimamente no
se ha presentado la reforma pensionar, por lo que muy posiblemente en
los años venideros estos regímenes se vean y que haga que esta no sea
excluyente, en el régimen de prima media siempre va ha ser del salario
mínimo y los que tengan más van tener sus ahorros pensiónales en dos
pensiones una de régimen de prima media y la otra de ahorro individual.
107
la garantía mínima estatal, si no cumple con esas semanas le aplicaría la
devolución de saldos.
108
consiguen nuevamente esa estabilidad laboral, empiezan a cotizar nueva
mente, es una persona que ha estado 6 meses o más sin cotizar. ¿una
persona después de afiliarse puede perder la categoría de afiliado?
En principio no, porque si deja de cotizar empieza a ser un afiliado
inactivo, salvo cuando ya adquiere la categoría de pensionado, porque
dejo de ser afiliado para convertirse en pensionado, en ese momento si
pierde la calidad de afiliado, para convertirse en pensionado.
También encontramos los;
1- Obligatorios; cubrirían a todos los trabajadores.
2- Voluntarios; los residentes en el país, es decir extranjeros, estos
podrían estar vinculados en un régimen pensionar en otro país, y
colombianos en el exterior que no tengan la calidad de obligatorios, este
podría estar cotizando en otro país, hay otros que son extranjeros que en
virtud a un contrato inicial mente serian obligatorios, pero estos podrían
solicitar que no se los tengan dentro de estos, si no de los voluntarios.
REGLAS BÁSICAS PARA LA AFILIACION;
toda la afiliación es obligatoria tanto para trabajadores dependientes
como independientes, el trabajador es libre de decidir a qué régimen
quiere que se le aporte sus primas de pensión.
La afiliación implica la obligación de cotizar a cualquiera de los
sistemas que ordena la ley
Dado que la afiliación es la fuente de los derechos en el sistema, los
afiliados tienen derechos a las pensiones que establece la ley
¿Qué derechos y obligaciones surgen de la afiliación?, obligaciones de
cotizar, y derechos de acceder o percibir las pensiones bajo cumplimiento
de los requisitos
109
antes de ingresar al régimen de carrera y ya estaba aportando en el
sistema RAÍS, entonces en este caso se respeta.
¿Existe alguna limitación frente a la afiliación? Solamente una, quienes
ingresen por primera vez al cargo de carrera administrativa, se deben afiliar a
COLPENSIONES salvo si se encuentran afiliados a un fondo privado antes.
2- Principio fundamental es la libertad, pero ya que existen estos dos
regímenes, pensiónales, publico que es el de régimen de prima media y
el privado que es el régimen de ahorro individual, el tiempo de
permanencia con la ley 100 del 93, era de 3 años, ahora con la entrada
en vigencia de la ley 797 son 5 años para permanecer en uno de estos
regímenes, cada 5 años se pueden cambiar de régimen de prima media
(publico) al régimen de ahorro individual (privado), Si se desea cambiar
se debe averiguar cuánto tiempo se lleva afiliado a esa entidad. Se
cumple 5 años y se puede pasar, no hay límites, se pueden cambiar las
veces que se quieran.
¿Cómo se tienen en cuenta las semanas cotizadas en el régimen privado?
se tiene en cuenta las semanas cotizadas por medio de bonos pensiónales, un
bono pensional es un título valor que representa, o dinero o semanas, se puede
cambiar entre regímenes o administradores.
3- No existe posibilidad de cambio de régimen cuando le falte 10 años
para recibir la pensión; si la persona le faltan 10 años para cumplir la
edad de la pensión o menos, se debe quedar donde está, en ese orden de
ideas las mujeres se pueden cambiar a los 46 años y 11 meses, y los
hombres a los 51 años y 11 meses, esta es la edad límite para cambiarse.
Esta regla tiene unas fisuras, en 10 años busque la forma legal para
meterse de nuevo en el traslado. (Cobrar porque se arregla la vida)
4- Regulación de traslado de administrador, En el régimen de prima
media (publico), la posibilidad de un afiliado que decida cambiarse a
otra administradora del mismo régimen no la hay, antes existía en lo
público más cajas de prevención de carácter público hoy en día solo
existe COLPENSIONES, frente al traslado de administradora, privada
es decir el régimen de ahorro individual el traslado de administradora
se puede hacer cada 6 meses.
5- La Normatividad En El Sistema es Excluyente no admite la doble
cotización es decir en el régimen de prima media y en el régimen de
ahorro individual. En ese estado si una administradora con un afiliado
que tiene 4 meses de permanecía en una entidad le pide que se cambie,
y el afiliado hace todo el procedimiento, este afiliado no sale porque no
110
ha cumplido con el tiempo, entonces se devolverá toda la
documentación a la que está afiliado.
En el caso que la persona fallezca, responderá por la pensión de los
hijos la entidad en la que estaba afiliado, dado que no había cumplido
tampoco el tiempo. Es decir donde legal mente se surtió la vinculación
será válida, y las otras no serán válidas.
111
trabajador devenga, para los trabajadores particulares se establece en el
código sustantivo del trabajo. Art 128.
3- Cuanto debe retener la persona para cotizar, si es servidor público la
ley 4 de 1992, dice; cuando es servidor público se tiene en cuenta la
asignación básica de los gastos de representación, la prima técnica,
capacitación, trabajo dominical o festivo, etc.
La base de la asignación es el salario básico; No se debe hacer esta
cotización con menos de un salario mínimo y no pueden superar los 25
SLMV, cuando el trabajador devenga por más de un empleador, este debe
cotizar por cada uno de estos.
4- Contratistas; de aquí se dividen dos grupos, unos son;
4.1- contratistas de servicios la base de cotización va a ser la de los
ingresos o prestación de servicios que no debe ser menor de un
salario mínimo.
4.2- demás trabajadores los que están vinculados por medio de un
contrato de trabajo, un contrato de prestación de servicios, y los
mismos servidores públicos y la base de cotización va a ser sobre los
ingresos que declaren ante la entidad a la que están afiliados, y no
debe ser menor de un salario mínimo.
112
años mujeres y 60 años hombres y 1000 semanas de cotización, con el pasar
del tiempo llega la ley 797 del 2003, en donde modifica las semanas, pero esto
se fue dando gradual mente ya que hasta el año 2004, eran solamente 1.000
semanas, las exigidas, pero desde ese año se incrementarían hasta llegar a las
1300 semanas, que hoy en día son exigibles. En el año 2005 fueron 1050
semanas, las que se exigieron, es decir 50 semanas, esto equivale a un año de
cotización y dos semanas, esto debido a una crisis económica que vivió el
país, por lo que se dificulto la pensión para la población en general, pero del
año 2006 en adelante, el incremento por cada año solamente fue de 25
semanas, hasta llegar a las 1300 en el 2015, esto quiere decir que en estos
últimos años, estamos a punto de entrar en un cambio pensional, ya que no se
ha dado a hoy 2017 ningún cambio en esta materia. Principio de la
sostenibilidad financiera
otro cambio transcendental que trajo esta ley, es que la edad iba a aumentar en
el año 2014, dos años más como requisito para acceder a esta pensión, es decir
en 57 años mujeres y 62 años los hombres como lo es hoy en día. Antes de la
ley 100 se encontraban vigentes; el acuerdo 049 del 90 y el decreto 1758 del
90.
LIQUIDACIÓN; en este punto vamos a conocer los significados de algunas
convenciones y conoceremos unas formulas.
IBC= ingreso base de cotización, este sería igual al salario
IBL= ingreso base de liquidación = este es el monto sobre el cual se le va a
liquidar la pensión. Este se puede determinar de dos formas
El promedio del IBC de los últimos 10 años
sobre el promedio del IBC de toda la vida laboral.
Ejemplo; IBL = En los últimos 10 años se cotizo así, 5 años $2.000.000 y 3
años por 3.000.000 y los últimos 2 años por 5.000.000, se establece de la
siguiente manera;
5x2= $10.000.000
3x3= $9.000.000
2x5= $10.000.000
10 / $29.000.000 = IBL= $2.900.000
113
R= 65,5-0,5(S)
R=65,5-0,5(2.900.000) S= IBL
737.717 SM
S = 3,93
R= 65,5-0,5(3,93)
R= 65,5-05x 3,93 = 1,96
R= 65,5-1,96 = 63,54
R=63,54% IBL
63,54% X 2.900.000 = $1.842.660
1.000.000 = 1,35
737.717
S = 1,35
R= 65,5 – 0.5 (1,35)
R = 65,5 – 0,5 X 1.35 = 0,675
R = 65,5 – 0,675 = 64,825%
R= 64,825% X 1.000.000 = $648.250, Toca subirlo porque afecta el mínimo
vital el resultado sería $737.717
NOTA DE INTERES.
Estas dos fórmulas están con las 1300 semanas, Por cada 50 semanas extras y
exactas que superen las 1300, ósea las mínimas requeridas el sistema me va a
dar 1.5, para sumarle a R, es decir si tiene 1878 semanas ¿Cuántas semanas
me sirven? 1850 porque son grupos de 50 exactos, las otras se pierden porque
no son exactas. En total restando las 1300 semanas, serian 550 semanas
demás, estas 550 se dividen entre 50 nos da un resultado de 11, este 11 se
multiplica por 1,5 = 16,6 y se suman a lo que le dé R y una vez con ese
consolidado se saca
R= 65,5-0,5(S)
R=65,5-0,5X20,33=10,165
R=10,165-65,5=55,33%
115
R=55,33%
2130 -1300= 830 semanas de mas, pero como estas semanas deben ser exactas
de 50 en 50 se le quitan las 30 y nos da un resultado de 800 semanas de mas.
Una persona que tiene IBL 3 años cotizo sobre 6.000.000 dos años
sobre 3.000.000 un año sobre 2.000.000 y 4 años sobre 7.000.000 cotizo
1890 semanas señale la tasa de reemplazo y el valor de la pensión
6.000.000 x 3 = 18.000.000
3.000.000 x 2 = 6.000.000
2.000.000 x 1 = 2.000.000
7.000.000 x 4 = 28.000.000
10 54.000.000
54.000.000/10 = 5.400.000
IBL 5.400.000 / 737717 = 7,31
7,31 X 0,5 = 3,65 – 65.5% = 61.84%
1890 Semanas menos 1300 da un resultado de = 590 semanas, pero
como deben ser exactas se dejan en 550 semanas / 50 = 11 X 1.5 = 16,5
116
jurisprudenciales con la sentencia C- 227 del 2004 y C - 989 del 2006, cuando
se expidió la ley 100, esta decía que el hijo debía ser menor de 18 años, la
sentencia C-227 del 2004 declaro inexequible la frase 18 años y amplio el
término a cualquier edad, siempre y cuando el hijo dependa económicamente
de la madre, si el hijo tenía una discapacidad y por herencia le dejaron una
renta económica, la madre no accedería a esta pensión.
En la Sentencia C-989 del 2006, El termino madre fue declarada exequible
constitucional mente en el sentido de entender que también es el padre.
117
¿Una persona que cumple los requisitos pensiónales y se pensiona 5 años
después de desafiliado al sistema, puede exigir que se le reconozcan
derechos pensiónales?
El derecho pensionar no prescribe, pero si prescriben las mesadas pensiónales
que se han dejado de reclamar, pues únicamente se reconocen las de los
últimos 3 años. El derecho a reclamar lo tiene, pero el sistema no le va a
reconocer el 100% de todas las mesadas pensiónales, si no las de los últimos 3
años. Ejemplo una persona cumple requisitos pensiónales en el año 2000 esta
persona se desafilia del sistema, (deja de cotizar) esta persona se fue de viaje y
llego en el 2017, reclama pero esta persona tendría derecho, únicamente al
reconocimiento de las mesadas pensiónales de los últimos 3 años. Esas
mesadas de los últimos 3 años es la que constituye el retroactivo pensionar,
y hace referencia a la mesada pensionar dejadas de percibir.
En este punto la pregunta que ha de hacerse es, si la persona que reclama tiene
la culpa sea por desconocimiento u otro factor.
INDIZACIÓN DE LA PRIMERA MESADA PENSIONAR; la persona
reclama en COLPENSIONES en el año 2000, el sistema le dice que no ha
cumplido con los requisitos, en el año 2017 la corte dice que si tenía derecho a
la pensión desde el año 2000, su pensión sería de $1.000.000, en el año 2000,
pasaron 17 años, no puede ser que ese mismo valor sea la base de la pensión
con ese tiempo que ya ha pasado, por eso cuando se reconoce la 1ra mesada
pensionar se debe traer a esta fecha esa mesada, haciendo el cálculo del IPC
final es decir del año 2017, sobre IPC inicial es decir del año 2000
118
03-10-2017
FONDO PRIVADO AHORRO INDIVIDUAL RAIZ
1- Para pensionarse no se necesita ni edad ni semanas, solamente se tiene en
cuenta un capital, que por lo menos debe tener un monto suficiente para
financiar una pensión del 110%, es decir que la persona se logre pensionar
con un monto aproximado de $811.000
2- No existe monto máximo pensionar, a contrario en el régimen de prima
media se necesita 1300 semanas y la edad
3- ¿CÓMO SE LIQUIDA LA PENSIÓN DE VEJES EN RAIZ? se
liquida así;
EL Capital se divide con la expectativa de vida, este resultado, se divide
entre 12, si una persona en este ejemplo una mujer que tiene 60 años y
tiene en su cuenta 400.000.000 millones de pesos, tiene un esposo de 65
años, y tiene dos hijos uno de 15 años y otro de 10 años, cabe resaltar que
la expectativa es cuanto le falta a una persona para que cumpla una edad
que aproximadamente muera, la proyección de vida de esta persona, en
Colombia el promedio es de 80 años.
60 años mujer = 20
65 años esposo = 15
15 años hijo 1 = 10
10 años hijo 2 = 15
60 años.
A los hijos solo se les reconoce hasta los 25 años de edad, en caso de que
estos estudien, el resultado de la suma para que cada uno llegue a la edad
máxima de edad, así como para ser beneficiario de esta pensión nos da 60
años y son 400 millones divididos entre 60 años tenemos como resultado
6.666.666, y esto se lo divide entre 12 = 555,555
Esta persona no tendría el capital necesario para pensionarse, por lo que
debe seguir cotizando unos días más de vida, a menos que consiga el
110% de dicha pensión, este esquema está orientado para una persona que
no tenga hijos o que si tiene hijos estos estén mayores o que tenga una
cónyuge mayor, es decir es más beneficioso que este solo.
Hay un primer escenario; Lo 1ro que analiza el sistema es la garantía de
pensión mínima, la edad que se necesita en la prima media que es 57 años las
mujeres y 62 años los hombres y 1150 semanas cotizadas, en este caso el
estado por lo menos financia una pensión de un salario mínimo, ya que el
estado es escaso en recursos y por lo menos el estado financia una pensión con
un salario mínimo, un mínimo vital.
119
Las pensiones se financian con aportes propios de las personas que ahorran,
más rendimientos financieros, para la garantía de la pensión mínima ahora si
bien es cierto las personas ahorran o aportan con el 1,5% a un fondo, es con
este fondo que aportan las personas, en el caso de la garantía de la pensión
mínima aunque el estado completa porque esto no alcanza. La personas que
llegan a la edad, pero no tiene ni capital, ni garantía de pensión mínima,
entonces les devuelven el 100% de sus aportes. Y este es conocido como
DEVOLUCION DE SALDO
MODALIDADES DE PENSIÓN;
1- Retiro Programado; interviene la administradora y el afiliado, como su
nombre lo dice lo que busca es que el afiliado programe el monto de sus
mesadas pensiónales, es una programación como el afiliado quiera recibir
sus mesadas pensiónales, ejemplo la persona tiene 300 millones de pesos
en donde le dice a la AFP que los primeros 10 años, quiere que sus
mesadas sean de 5.000.000 cinco millones de pesos, y posteriormente
quiere que las mesadas sean de 2.500.000 y de ahí para delante se le pague
pensión de 2 millones hasta que el capital llegue a el mínimo necesario
para financiar una pensión mínima, esto se puede programar hasta el
momento que el capital se disminuya hasta el monto en donde se pueda
cobrar una pensión mínima, esto teniendo en cuenta que el afiliado tenga
un capital grande.
Si la persona fallece la opción que se analiza es que si tiene
beneficiarios de la pensión, los beneficiarios son las personas que se les
pueden sustituir la pensión, es decir los hijos, cónyuges, padres con
derecho o hermanos. Otros beneficiarios no los hay según la ley.
Si yo no tengo beneficiarios, el dinero que se tenga ahorrado hace parte
de la masa sucesoral, y este entra como un activo como la masa
sucesoral. Estos ya entrarían los herederos.
2- Renta Vitalicia; (AFP, aseguradora y afiliado), esta funciona como un
triángulo, en los extremos esta cada uno de los que aquí intervienen, (AFP,
aseguradora y afiliado), el afiliado tiene un contrato con la AFP, se
suscribe un contrato aleatorio, (a la suerte), el afiliado le dice a la
aseguradora, siempre que se llegue a un acuerdo, que le ordena la AFP,
que le pase todos sus aportes, y en donde la aseguradora se compromete;
120
2.1- a pagar la pensión
2.2- en caso de que muera cubre la pensión a los beneficiarios
Por su parte el afiliado se obliga a;
2.3- que le ordene a la AFP, para que esta le traslade todos sus aportes a
la aseguradora.
La suerte está en que si esta persona fallece, ese dinero es de la
aseguradora. El pensionado ganaría es cuando se demore en morir. En este
modelo no hay masa sucesoral, porque el capital ya pasó a ser propiedad
de la aseguradora.
En caso de quiebre la aseguradora tiene un reaseguro internacional, que
pasaría a cubrir las obligaciones de la aseguradora.
3- Retiro Programado Con Renta Vitalicia Diferida; esta se encuentra en
la ley 100, es una mescla de las dos modalidades anteriores, la persona
tiene 500 millones de pesos, en el momento en que se va a pensionar
suscribe inmediata mente dos contratos; uno con la AFP y el otro con la
Aseguradora, entonces le entrega 200 millones a la AFP, para que se le
entregue en retiro programado, puede ser en 15 años que se paguen
mesadas pensiónales de 4 millones de pesos, cuando lleguen a los 15 años,
inicia la aseguradora pagando una renta vitalicia que previamente han
convenido, el dinero le transfieren inmediatamente se suscribe el contrato.
Si la persona muere se analiza;
3.1- hay beneficiarios, es decir quién puede recibir el derecho de la
pensión.
3.2- En segundo lugar si no hay beneficiarios, se analiza si existen
herederos, pero la maza sucesoral solo respondería la AFP, siempre
y cuando no se haya consumido todo el capital, en la modalidad del
retiro programado, aquí hay beneficiarios más herencia.
Hay cuatro nuevas modalidades; según la circular 013 del 2011, nuevas
modalidades de pensión de vejes en ahorro individual.
121
El pensionado recibe dos pagos simultaneaos una renta temporal
variable a cargo del fondo de pensiones y la mesada pensionar a cargo
de la aseguradora con la cual se haya contratado el pago de la renta
vitalicia inmediata.
Se reconocerán los dos pagos durante un tiempo pactado, entre uno y
diez años, posterior a ello empezara a recibir únicamente la mesada
correspondiente a la renta vitalicia inmediata que la pagara la
aseguradora que se haya contratado Ejemplo;
El señor JAIRO RESTREPO selecciono la modalidad RENTA
TEMPORAL VARIABLE con RENTA VITALICIA INMEDIATA,
esto quiere decir que inicia a recibir dos pagos simultáneos durante 8
años (tiempo pactado), uno a cargo de la administradora y el otro por
parte de la aseguradora, Al finalizar este tiempo el pensionado solo
recibirá la mesada pagada por la aseguradora (renta vitalicia inmediata)
Diferencias; las diferencias de cada una de estas con la modalidad de la
ley 100
1.1- hay dos etapas, de la renta temporal variable y de la renta vitalicia
inmediata, la primera etapa la paga la AFP por un lapso entre uno
y 10 años y la segunda etapa que los pagos son simultaneaos por
parte de la aseguradora. A diferencia del otro modelo primero se
cumple un monto de pago por la AFP y luego sigue con el de la
aseguradora.
1.2- si la persona muere la obligación que se genera por la AFP hará
parte de la masa sucesoral, pero la de la aseguradora no. ya que
esos fondos le pertenecerían a la aseguradora.
2- RENTA TEMPORAL VARIABLE CON RENTA VITALICIA
DIFERIDA;
En esta modalidad el pensionado podrá escoger entre una pensión más
alta o más baja al inicio o al final del disfrute, El pensionado inicia con
el pago de una renta temporal otorgado por el fondo de pensiones y una
vez termine el tiempo pactado (entre uno y diez años) iniciara el pago
de la renta vitalicia diferida a cargo de una seguradora, El pensionado
inicia con el pago de la renta temporal variable, la cual está a cargo de
la administradora de fondos pensiones, una vez termine el tiempo
pactado por el pensionado, inicia el pago de la mesada atreves de la
modalidad de renta vitalicia diferida la cual está a cargo de una
seguradora
Es importante Recordar que el tiempo de la renta temporal variable no
puede ser inferior a un año ni mayor de 10 años. Ejemplo; La señora
122
Mónica Guerrero selecciono la modalidad renta temporal variable con
renta vitalicia diferida, esto quiere decir que inicia el pago de renta
temporal variable la cual selecciono por 5 años, al finalizar este tiempo
la señora Mónica empezara a recibir la mesada por la modalidad de
renta vitalicia diferida
Diferencias.
2.1- el afiliado escoge cuando quiere más pensión si antes o después,
a diferencia de la tercera modalidad de la ley 100 que siempre
debe ser primero más y después menos
2.2- no es de forma simultánea, después de que termina el pago de la
AFP inicia la aseguradora y debe estar entre uno a 10 años
123
años) al régimen de prima media, Su propósito es contribuir a financiar
conjuntamente con los ahorros del afiliado para su prestación
El pensionado accede a su pensión de vejez anticipada sin negociar el
bono pensionar, el bono pensionar hará parte del cálculo de pensión sin
tener la negociación del bono, quiere decir que el pensionado tendrá una
pensión mayor a la que tendría negociando el bono pensional.
Para que el pensionado acceda a esta modalidad de pensión, debe
cumplir la siguiente condición;
4.1- El saldo de la cuenta individual de pensiones obligatorias (sin
tener un cuenta el bono pensionar) debe alcanzar para pagar la
mesada pensional desde la fecha de otorgamiento de la pensión,
hasta la fecha de redención normal del bono pensional y 30 pagos
adicionales,
4.2- Una vez el bono pensionar este redimido y depositado en la
cuenta, el pensionado podrá seleccionar la modalidad de pensión
definitiva entre las 5 restantes.
124
podría ser que estas no saben que las pensiones se construyen en un 90% de
las inversiones que se hacen.
Aunado a lo anterior es importante mencionar que una persona escoge el tipo
de fondo y puede cambiarse de tipo de fondo cada 6 meses, hay tres figuras
jurídicas que se manejaran,
125
3.1- Si la persona no ha llegado a la edad de regla de convergencia, se
remite el capital pensional al fondo moderado es decir al de la
mitad.
3.2- Si la persona ya llego a la edad de la regla de convergencia, aquel
monto que no deba estar en el fondo moderado, se remite al
fondo conservador.
Estos temas ya mencionados son en el modelo RAIZ.
126
127
SECTOR PUBLICO LEY 33 DE 1985; esta ley llego a regir el sector
público, y estableció unas condiciones pensiónales dentro de las cuales
están; que los hombres o mujeres podían pensionarse con el límite de
edad tanto para hombres y mujeres de 55 años, con 20 años de servicio
y con el IBL del último año, además en la pensión se estableció el 75%
del IBL
SECTOR MIXTO LEY 71 1988; En este sistema se estableció el de
pensión por aportes, el sector era mixto, como condiciones encontramos
la edad de pensión en las mujeres de 55 años de edad y en los hombres
los 60 años, aquí encontramos que debían permanecer sea en servicio o
en cotización 20 años, y el IBL se calcula con el último año de ingresos
salariales, la pensión se establece con el 75% del IBL, estos
trabajadores son los que estuvieron en una entidad pública y que
después pasaron a ser trabajadores privados o al contrario.
SECTOR PRIVADO ACUERDO 049 DE 1990 Y DECRETO 758
DE 1990; En este punto cobra mucha importancia el sector privado, en
donde la edad es establecida a los 55 años mujeres y 60 años hombre, se
exige 500 semanas en los últimos 20 años o 1000 en cualquier tiempo.
al cumplimiento de la edad, de los 35 a los 55 en mujeres, cotizar 500
semanas y si es hombre desde los 40 a los 60 cotizar 500 semanas,
entonces si no se tienen esas 500 semanas debe cotizar en cualquier
tiempo 1000 semanas, El IBL se calcula de acuerdo a los dos últimos
años, y para la pensión se aplica una formula y la pensión se aplica la
siguiente fórmula 45%+3 (50)500) max 90%
128
2- Segundo escenario; Acto legislativo 01 2005 parágrafo 4; entra en
vigencia el 22 de julio del 2005, aunque se dice que este tiene dos
fechas por cuestiones de errores que fueron corregidas por el congreso,
esta otra fecha es del 29 de julio de ese mismo año, en este se dice que
las personas que a la fecha de entrada del presente acto legislativo, es
decir el Acto legislativo 01 del 22 de febrero del 2005, que tengan 750
semanas cotizadas, o su equivalencia del tiempo de servicio, se les
determinara la fecha o su equivalente en tiempo de servicio que son 15
años, entonces nos encontramos ante dos situaciones, esto influye que
cumpla a estas semanas a los regímenes que este pretendiendo acceder;
2.1- si las cumplía, es decir las 750 semanas al 22 de julio del 2005,
pueden cumplir con requisitos de vejes de la transición, hasta el
31 de diciembre del 2014, siempre y cuando a esta fecha tenga
esos requisitos. Los requisitos del régimen; mixto, público y
privado.
2.2- no tenía esas 750 semanas al 22 de julio del 2005, únicamente
podrá cumplir requisitos pensiónales, hasta el 31 de julio del
2010, dependiendo de cuál se esté peleando. Los requisitos de los
régimen; mixtos, públicos y privados.
129
45%+3 (50 mayor 500) max 90%
1994- 1994
1955 1975
39 años de edad 19 años laborados.
Sector privado;
A = cumple con el requisito de los años de edad, y los años laborados porque
mínimo deben ser 15 años.
B= se entra a analizar si aplica para el régimen privado a fecha del acto
legislativo de 22 de julio del 2005. Como requisito 55 años de edad mujeres,
2005-
1955
50 años de edad en la vigencia del Decreto 01 del 22 de Julio del 2005,
por tanto este requisito no lo cumple por lo que al 31 de julio del 2010
deberá cumplirlo.
Ley 100 de 1993; antes de la ley 100 existían las pensiones de las grandes
grupos ya mencionados anterior mente, sector público, sector privado y sector
mixto, es decir que puede tener un vínculo tanto público como privado,
Ejercicio;
130
Don Álvaro nace el 1ro de mayo de 1956, desde 1977 comienza a trabajar
en el banco popular donde labora ininterrumpida mente hasta el año
2001, dejando de cotizar, por todo el tiempo hasta la fecha señale si esta
persona es transición y en caso de que aquí fuere tenga en cuenta que los
últimos salarios base de cotización de 3.000.000
A- 1994 - 1994
1956 1977
37 Años de edad 17 Años de labores, es mayor de los 15 años.
Privado
500 semanas o 1000,
PRIVADO
1150 SEMANAS
EDAD 45 AÑOS DE EDAD
2.250.000
IBL 3.000.000
PUBLICO
PENSION 2.250.000
45%+3 (50)500) max 90%
45% + 3 (50 mayor de 500 ) = 1050 / 50 = 21 x 3 = 63
45 + 63 = 108 = 90%
1150/50 = 23 X 3 = 69
45+69 = 114 = 102.6%
1956 = 58 AÑOS
131
50 años al 2005
55 años al 2010
59 años al 2014
30 semanas laboradas total 1500 semanas
45%+3 (50)500) max 90%
45% + 3 (50 mayor de 500 ) = 1050 / 50 = 21 x 3 = 63
45 + 63 = 108 = 90%
(1500 / 50 = 30 x 3 = 90 + 45 = 135 = 121.5% = 90)
1000/ 50 = 20 x 3 = 60 + 45 = 105 no puede superar los 90 entonces sería el
90%
132
4- COTIZACIONES: Haber cotizado a los 45 años de edad, el 25% de
las semanas requeridas para acceder a una pensión de vejez, teniendo en
cuenta el año del cumplimiento de esta edad.
5- CONVIVENCIA: Acreditar más de 5 años de relación conyugal o
convivencia permanente, que debió haber iniciado antes de haber
cumplido 55 años de edad cada uno.
6- SISBEN: Estar clasificados en los niveles 1 y 2 del SISBEN al
momento del cumplimiento de la edad de pensión, de acuerdo con lo
definido por el Ministerio del Trabajo.
7- EDAD: Obtengan ambos la edad mínima para la pensión.
8- MONTO DE PENSIÓN: El valor de la pensión no podrá exceder de
un salario mínimo legal mensual vigente.
9- UNA SOLA PENSIÓN: Sera una sola pensión, incompatible con otras
personas. Solo se podrá reconocer una sola vez por cada cónyuge o
compañero.
10- TITULAR DE LA PENSIÓN: Sera el que tenga el mayor
número de semanas.
11- REGIMEN PENSIONAL: Deberán pertenecer al mismo
régimen pensional.
12- COTIZACIONES EN SALUD: El titular de la pensión familiar
deberá estar afiliado y cotizar conforme el Art. 204 de la Ley 100/1993.
El otro quedara como beneficiario del sistema.
Individual mente los cónyuges tiene que haber cotizado a los 45 años de
edad el 25% de las semanas corregidas. Hoy 1300 seria, 325,
PENSION FAMILIAR
EN EL RÉGIMEN DE AHORRO INDIVIDUAL CON SOLIDARIDAD
El artículo 3º consagra los requisitos que deberán acreditar cada uno de los
cónyuges o compañeros permanentes afiliados, para optar por el
reconocimiento de la pensión familiar:
1- REGIMEN: Estar afiliados al Régimen de Ahorro Individual con
Solidaridad en la misma Administradora de Fondos de Pensiones.
2- CONDICIÓN: Cumplir con los requisitos para adquirir el derecho a la
devolución de saldos de que trata el artículo 66 de la Ley 100 de 1993,
siempre que dicha prestación no se haya pagado.
3- SEMANAS: Sumar entre los dos el capital necesario requerido en la
normatividad vigente, para tener derecho a una pensión de vejez, o en
su defecto cumplir con los requisitos para acceder a la garantía de
pensión mínima de que trata el artículo 65 de la Ley 100 de 1993.
133
4- CONVIVENCIA: Acreditar más de 5 años de relación conyugal o
convivencia permanente, que debió haber iniciado antes de haber
cumplido 55 años de edad, la cual debe ser acreditada de conformidad
con lo establecido en el parágrafo del artículo 2 del presente Decreto.
5- SISBEN: El nivel del SISBEN al cual pertenezcan los cónyuges o
compañeros permanentes no importa.
6- EDAD: La requerida para adquirir el derecho a la devolución de saldos,
Hombres: 62 años, Mujeres: 57 años.
7- CAPITAL: Que el monto acumulado individualmente sea insuficiente
para acceder a una pensión de vejez.
8- SUMA DE CAPITALES: Que la acumulación de capital entre ambas
partes sea suficiente para obtener la pensión de vejez.
9- MONTO DE PENSIÓN: No aplica tope.
10- UNA SOLA PENSIÓN: Sera una sola pensión, incompatible
con otras personas. Solo se podrá reconocer una sola vez por cada
cónyuge o compañero.
11- TITULAR DE LA PENSIÓN: Sera el que cuente con el mayor
saldo en la cuenta de ahorro individual.
12- REGIMEN PENSIONAL: Deberán pertenecer al mismo
régimen pensional. Deben estar en la misma administradora de Fondos
de Pensiones de lo contrario se deberán trasladar los recursos a la AFP
del titular de la pensión.
13- COTIZACIONES EN SALUD: El titular de la pensión familiar
deberá estar afiliado y cotizar conforme el Art. 204 de la Ley 100/1993.
El otro quedara como beneficiario del sistema.
134
la prestación para los hijos sobrevivientes menores de 18 años (25 años de
edad si es estudiante; sin límite de edad si tiene una discapacidad) será del 50
% de la pensión familiar, y del 100 %, en caso de fallecimiento de ambos
miembros de la pareja. La prestación cesa en caso de divorcio o de separación
legal. Consiste en que una pareja de esposos o compañeros permanentes, que
individualmente no cumplen con requisitos para acceder separadamente a su
propia pensión de vejez, sumen semanas o capital (Régimen de Prima Media
administrado ahora por COLPENSIONES o de Ahorro Individual
administrado por fondos privados) y puedan acceder a una sola pensión de
vejez que se compartirá entre éstos, como un medio de subsistencia económica
para dicha pareja.
En determinado evento en donde fallezcan ambos cónyuges o compañeros
permanentes y no existan hijos beneficiarios con derecho, la pensión familiar
se extingue y no hay lugar a pensión de sobrevivientes.
De todas maneras se deberá informar en un término de 30 días siguientes a la
fecha del fallecimiento a la administradora donde se encuentre el pensionado,
para determinar si la pensión continua en su cabeza, sin necesidad de que se
produzca la sustitución, así mismo la administradora dispondrá de un término
de 30 días cuando el supérstite no sea titular de la pensión para continuar con
el pago de la pensión al nuevo titular
135
3- No es provocada intencional mente; es decir que no ha mediado la
voluntad de la persona para que exista tal invalides. En este entendido
las personas que se auto flagelan están por fuera de esta pensión. y
también se saca a las personas que atentan contra su propia vida,
Hay que tener en cuenta que una cosa es el estado de invalides y otra muy
diferente es tener la posibilidad de acceder a la pensión de invalides
¿Quién puede acceder a la pensión por invalides? Debe cumplir con dos
requisitos
1- Ostentar el estado de invalides
2- Acreditar un numero de cotizaciones (más importante para el sistema),
¿Cuantas semanas se requieren? La regla general son Las semanas
que se requieren de 50 semanas, en los últimos 3 años a la fecha de
estructuración.
La estructuración de la invalides; la estructuración es la fecha en donde la
persona tiene la calidad de invalido, hay dos escenarios;
1- cuando es un accidente es la fecha que tuvo el accidente y
2- cuando es por enfermedad es cuando el médico tratante le diga que ya
no se tiene una mejoría de su estado de salud, este solo sería por un
diagnóstico y no un dictamen que es cuando se hace por una junta
médica.
Muchas personas dejan de cotizar, entonces cumplen y dicen para que siguen
cotizando, entonces esta es una de las razones del seguir cotizando ya que
puede ocurrir un accidente y no tendrían derecho de pensión de invalides, la
recomendación seria que siempre se cotice.
136
En cada capital hay una junta pero en algunos departamentos donde
considere que debe haber una junta regional, por ejemplo en Buga
(Valle del Cauca).
Las juntas regionales están confirmadas por 5 personas
aproximadamente la cual la conforman médicos laborales y abogados,
casi siempre la proporción es de 3 médicos y dos abogados. Para
acceder a un cargo de estos se debe acceder por concurso, esta junta
devenga honorarios los cuales son producto de las calificaciones que se
realizan, en dicho mes, ellos determinan si tiene 50% o más de PCL.
La junta regional profiere un dictamen, ese dictamen es apelable, dentro
de los 10 días hábiles siguientes a la notificación y es apelable en su
segunda instancia ante LA JUNTA NACIONAL DE
CALIFICACIÓN DE INVALIDES, lo que busca es modificar el
dictamen o mantener el mismo, o lo confirma o lo modifica, hoy en día
estas entidades son permeadas por la corrupción con el fin de lograr
obtener requisitos o porcentajes que ayuden a personas a cumplir con lo
exigido para cumplir con dichas pensiones.
Si la persona no está de acuerdo con el dictamen se puede demandar
ante la jurisdicción ordinaria laboral y ya será una demanda ordinaria la
que se tramite en este asunto, Si es de origen común los honorarios la
cancela o cubre la EPS, Si es laboral la ARL cubre estos costos, o una
persona como particular puedo ir y cubrirlos.
4- ¿Qué instrumento se tiene en cuenta para la calificación de la
JRCI? EL MANUAL ÚNICO DE CALIFICACIÓN DE
INVALIDES este es un libro que tiene 3 subtemas MUCI
1- La deficiencia; pérdida de un órgano o una función del cuerpo
humano. Ejemplo se perdió una pierna o la mano en un accidente, o
no se puede escuchar o hablar, a la deficiencia el MUCI le asignan
50 puntos, no se puede tener un 50% de deficiencia, ya que equivale
a todo.
Cuando a pensión especial de vejez se dice que cuando se pierda las
calidades físicas, síquicas o sensoriales, el requisito era perder el
50% de la deficiencia, que tenga 25% de deficiencia. Porque si todo
es 100% entonces es perder la mitad de la mitad de la deficiencia.
2- La discapacidad; es la consecuencia directa de la deficiencia frente
a la actividad normal del ser humano, ejemplo perdí una pierna, la
consecuencia directa. a esta se le da 20 puntos
3- La minusvalía la minusvalía es la consecuencia de la discapacidad y
la deficiencia en el rol social, si yo pierdo una mano y soy pianista,
137
entonces mi minusvalía es grande, aquí son 30 puntos, si es pianista
o si es futbolistas, entonces será muy alto.
Para un total de 100 puntos de estos, el necesario es del 50% o más,
El MUCI se maneja aproximadamente hace 12 años.
Una persona que tiene 60% de PSL con 1125 semanas cotizadas, y un
IBL de solo 6 meses de trabajo correspondiente a 3 millones.
138
1250 semanas
1250-800= 450/50= 9x2=18 + 54 = 72% ibl = 1.080.000
27-10-2017 audio 8
PENSIÓN DE SOBREVINIENTES SUSTITUCIÓN PERSONAL
PENSION DE SOBREVIVIENTES
Cuáles son los requisitos para obtener la pensión; uno de los principales
requisitos es que exista un muerto;
1- que haya un muerto, que puede ser el pensionado o afiliado, si el que
muere es un pensionado no se exige nada más, con la simple muerte ya
está con el requisito para la pensión de sus beneficiarios, y este será
equivalente al 100%
2- pero si el que muere es un afiliado, una persona que estaba cotizando
pero no alcanza a pensionarse si se exijan unas cotizaciones, la regla
general es que se le exijan 50 semanas en los últimos 3 años de su
fallecimiento.
Para las personas afiliadas que han cotizado las 1300 semanas, pero falta el
requisito de la edad, no se les exige las 50 semanas, en este caso sus hijos
139
esposas o compañeros tendrán derecho a esta pensión de sobrevivientes. Se
aplicara la fórmula de prima media y se reconocerá como máximo el 80%
El numeral dos habla de quien tiene el derecho a la pensión y para esto se hace
una pirámide excluyente, es decir que si 1 tiene derecho 2 y 3 no lo tiene, si
uno no existe entonces le darán el derecho a 2 y si no existe 1 y 2 entonces
entrara en derecho 3.
Esposo,
1 Compañero permanente,
Hijos
2 Padres con
Derecho
3 Hermanos con
Derecho
Estos son
1- Esposo compañero e hijos
Los hijos tienen derecho siempre, sea hijo adoptivo o hijo biológico,
cuando cumple la mayoría de edad, salvo dos escenarios;
1.1- que sea estudiante de educación formal, y en ese caso habrá
derecho hasta los 25 años de edad.
1.2- ahora si el hijo tiene una discapacidad tendrá derecho de manera
vitalicia.
El esposo o compañera permanente se le otorga la pensión de manera;
vitalicia, temporal o proporcional la excepción es que haya disolución
conyugal y la sociedad patrimonial.
1.1- vitalicia; que se la concede para toda la vida, si el supérstite es
mayor de 30 años, es decir la ley presume que no se hiso de
140
manera fraudulenta, la jurisprudencia menciona que si es menor
de 30 años hay más tendencia para unirse con alguien para
obtener una pensión de forma fraudulenta, cuando es mayor se
debe cumplir dos requisitos que haya una convivencia hasta la
muerte y mínimo convivencia de 5 años.
¿Si una persona tiene 25 años de edad supérstite tiene derecho a una
pensión supérstite de forma vitalicia? Depende, si es menor de 30 años si
hay manera y el requisito es tener un hijo con el causante, es la única forma.
1.2- Temporal; Se da por un lapso de tiempo que son 20 años, no se
le otorga por un término ni inferior ni superior y esta es para los
supérstites menores de 30 años, los requisitos es que no tenga
hijos y que exista la convivencia de los 5 años.
1.3- Proporcional; se divide de manera proporcional de acuerdo a la
convivencia que se haya tenido con la esposa o compañera
permanente
¿Puede una pensión otorgarse a la esposa y a la amante? La pensión no se
divide entre dos, la pensión se otorga de forma proporcional al tiempo de
convivencia, ejemplo; Tengo una esposa de 10 años de casado y viajo mucho,
en Bogotá se convive con alguien y en la costa también, con estas dos
personas se conviven hace 5 años.
La pensión se suma todo el tiempo
10 años de convivencia de la esposa
5 años de convivencia con la compañera de Bogotá
5 años de convivencia con la compañera de la costa
20 años es el 100% de la pensión, si conviví 10 le darán el 50% y a las otras el
25% y 25% por ciento.
¿Qué sucede si hay hijos? La mitad es para los hijos, y el otro 50% se divide
con la esposa y con las compañeras que se hayan convivido, ahora si la
pensión es de un salario mínimo, esta es la única excepción para dividir ese
mínimo para los hijos, la esposa, y las compañeras. Ejemplo los hijos de
Diomedes Díaz.
Ahora los hijos van a perder el derecho apenas cumplan la edad, entonces ese
50% ira para otro hijo menor pero si el otro cumple su edad, se quita el
derecho y pasa todo a la esposa y compañeras.
141
3- Hermanos con derecho; si no existen los rangos 1 y 2 es decir; hijos,
cónyuge, compañero, padres con derecho, entonces entran los hermanos
con derecho, es decir hermanos que tengan dependencia económica o
que tengan discapacidad, en este caso los hermanos pueden ser
beneficiados de manera vitalicia.
Si es por hermanos o por hijos no se tiene en cuenta la proporcionalidad si no
el Monto de la pensión
142
en la 1ra quincena, esa mesada todos los pensionados tienen derecho. Por
regla en el régimen de prima media recibirán 13 pero hay unos que reciben 14
AUXILIO FUNERARIO
Se paga a cualquier persona que acredite ser, el que ha sufragado los gastos, se
paga a cualquier persona, puede ser el vecino, siempre y cuando acredite haber
sufragado los gastos.
143
Si importa si es afiliado o pensionado el difunto para el pago, si es pensionado
se le reconoce la última mesada pensional, pero si es afiliado se le reconoce el
último salario base de cotización. Y tercera observación el auxilio funerario es
que no puede ser inferior a 5 salarios mínimos, ni superior a 10.
RAIS
Hay prestaciones y servicios adicionales, la única prestación que hay es el
auxilio funerario, que opera exactamente igual que en prima media,
SERVICIOS ADICIONALES
¿Qué es eso de los servicios adicionales? Estos son servicios financieros
adicionales
1- Posibilidad de dividir el capital entre pensión y capital de libre
disponibilidad. Ejemplo tengo 500 millones, con 200 millones me
alcanza para la pensión con el 110% de manera vitalicia, y puedo pedir
los 300 millones para vivienda o educación, del pensionado, del
cónyuge o de sus hijos.
2- La posibilidad de pignorar; tengo 500 millones y necesito 200 para
cumplir con mi pensión y los 300 los puedo pignorar para poner en
garantía para un préstamo para educación.
144
1- en su totalidad es pagada por la ARL
2- se paga al 100% del salario que viene cotizando, es decir al 100% por
ciento del salario base de cotización, lo que hay que tener en cuenta que
si una persona la incapacitan, esta va a recibir el 100% de lo que viene
cotizando.
3- aquí la pregunta es por cuánto tiempo va a pagar la ARL 180 días + 180
días máximo son 360,
La persona tiene una incapacidad temporal, esta persona tiene 180 días, la
junta regional lo califica y tiene dos posibilidades, o tiene una PCL del 50% o
más o del 50% o menos.
5% 2
6% 2,5
7% 3
145
8% 3,5
49% 24
La siguiente formula.
PCL – 1
2
Ejercicio
Un trabajador sufre un accidente de trabajo el 1ro de julio del 2017, en ese año
devengo los siguientes salarios, 2 meses 2.000.000, marzo abril 4.000.000, y
mayo y junio 5.000.000 es calificado el 30 de julio del 2017, al ser calificado
le establecen una PCL del 45%, señale cual es el valor de su indemnización.
4- Prima de invalides; una pierde en un 50% de mas pero por causa y por
ocasión del trabajo, para la invalides tampoco hay formula, como el
tema pensionar,
4.1- si la persona pierde del 50% al 65,9% el sistema le reconoce 60%
de su IBL,
4.2- Si la persona Pierde más del 66 el sistema le reconoce el 75% del
IBL
4.3- Cuando la persona tiene una gran invalides a esta se le da un 15%
de mas una pensión de gran invalides puede llegar hasta el 90%,
esta gran invalides es que una persona necesita de otra para suplir
sus propias necesidades.
Una persona de gran invalides puede llegar al 90% del IBL,
5- Pensión de sobrevivientes; o muerte de trabajador cotizante o muerte
de pensionado,
5.1- se reconoce el 100% de lo que viene percibiendo el pensionado
por muerte,
5.2- por muerte de afiliado máximo el 75% del IBL.
Aplica las mismas reglas del régimen común
6- Auxilio funerario; aplica las mismas reglas del régimen común,
146
IBL (IBC)
AT = % Cotizado en 6 meses ante mensual accidente
Ep= % del ultimo año de calificación en prima oportu
147
¿Cuál es la finalidad de este Derecho? La finalidad del Derecho Laboral
Colectivo es la de mejorar las condiciones de la profesión u oficio, así como
también de brindar condiciones mejores a los trabajadores e incluso a sus
familias.
HISTORIA DEL DERECHO LABORAL COLECTIVO –
ANTECEDENTES;
En el mundo se dieron unos procesos importantes, que crearon los hitos del
Derecho Laboral Colectivo; Partiendo de la revolución francesa, ésta fue una
de las primeras manifestaciones de derecho laboral colectivo, con alto
contenido político.
La Revolución Industrial, de contenido económico, dio pie al surgimiento del
nacimiento de dos categorías: empleador y clase obrera o proletariado.
¿Qué fue primero, el derecho laboral individual o el colectivo? Primero fue
el colectivo, aunque puede pensarse que ocurrió de forma concomitante. Hay
Doctrinantes como “De la Cueva” que apoyan la posición que nació primero
el derecho laboral colectivo, porque las condiciones de trabajo en un principio
eran infrahumanas, discriminatorias y explotativas, casi una esclavitud, otros
por el contrario, dicen que el Derecho Laboral como conquista y como
Derecho fue concomitante, tanto en su dimensión colectiva como individual.
Ahora bien, la materialización de los derechos como proceso político se dio
gracias a la Revolución Francesa (1789) donde se buscaba proteger ante todo
la igualdad, la libertad y la propiedad privada.
En el pasado la coalición o poderse reunir, socialmente no era bien visto, de
allí que el Derecho de Asociación antes de la Revolución Francesa no existía y
por ello, si ocurría tal era sancionado, en muchos casos hasta con la pena de
muerte.
Después de la Revolución Francesa viene otro momento histórico importante:
La Primera Guerra Mundial, que una vez culmina da lugar al nacimiento de la
OIT. Dentro de la Declaración de Filadelfia se dan unos principios o
postulados que son:
a. Se establece que la jornada de trabajo debe tener unos limitantes,
o sea 48 horas semanales.
b. El trato que se venía dando a la revolución industrial, a los
trabajadores frente a las trabajadoras era discriminatoria. Así se
148
instituye la igualdad de trato entre hombres y mujeres,
incluyendo la igualdad de salario o pago entre ellos.
c. El trabajo infantil debe erradicarse.
d. La posibilidad que las personas puedan asociarse libremente en
sindicatos.
e. La necesidad de contar con servicios de inspección, vigilancia y
control en los Estados que verifiquen las condiciones de trabajo.
Hay más puntos en la declaración de Filadelfia, pero estos son los importantes
para nuestra materia.
ANTECEDENTES O FIGURAS QUE DIERON LUGAR AL DERECHO
LABORAL COLECTIVO
La Coalición
La Asociación
El Contrato Colectivo
La Huelga
149
¿Cuál es la estructura de la OIT? Ella tiene una estructura que se distingue
así:
1- Conferencia Internacional del Trabajo: Es el órgano legislativo de la
OIT –parecido al Congreso de la República en Colombia-. Lo integran
los actores mencionados antes (Estados-Empleadores-Trabajadores).
Las normas que expide esta institución se conocen como NIT’s o
Normas Internacionales del Trabajo, se reúne por un sola vez en el año
en Ginebra – Suiza y la NIT´s son de tres clases:
1.1- Convenios Internacionales del Trabajo: para que pueda una
norma alcanzar a ser un convenio requiere una votación de las 2/3
partes de los integrantes de la Conferencia Internacional del
Trabajo y además la intención de que sea un convenio, porque
paradójicamente las recomendaciones también requieren de esa
misma votación. Son de carácter vinculante para los Estados, es
decir que son obligatorios. Además requieren del trámite de
ratificación y aprobación de acuerdo a la legislación interna de
cada país miembro. En el caso colombiano la negociación,
aprobación y ratificación de un convenio y tratado internacional
implica la participación de las tres ramas del poder público.
Negocia el ejecutivo, se aprueban mediante una ley en el
legislativo con control constitucional previo y la rama judicial los
aplica. Si un convenio no quiere ratificar un convenio de la OIT.
Los países pueden negarse a ratificar un convenio de la OIT de
forma excepcional porque dichas disposiciones resulten
contrarias a un ordenamiento jurídico interno. El Estado está en la
obligación de manifestar a la OIT las razones por la cuales no se
aprueba el Convenio. Se debe además dejar una memoria del
compromiso del Estado Colombiano para que haga un cambio en
el ordenamiento jurídico interno para poder aprobar el Convenio.
1.2- Recomendaciones: una votación de las 2/3 partes de los
integrantes de la Conferencia Internacional del Trabajo. No
tienen fuerza vinculante. Estas no tienen que pasar por el trámite
de ratificación y aprobación en principio. Luego ¿Qué son las
recomendaciones? No son otra cosa que aquellas que da la OIT
frente a cómo se deben aplicar los convenios internacionales que
ella misma ha proferido. También pueden generarse
150
recomendaciones cuando un Estado está aplicando un convenio
de forma diferente a su sentido. La Corte Constitucional
Colombiana dice que cuando una recomendación tiene un
contenido inescindible con el del Convenio, tanto convenio como
recomendación deben pasar por el trámite del Convenio.
1.3- Resoluciones: a diferencia de los convenios no requieren trámite
de ratificación por parte de los estados miembros. Las
resoluciones permiten poner en marcha la política de la OIT. La
OIT a través de la Conferencia y el Consejo de Administración
año a año establecen una política en materia de derechos. En
2018 por ejemplo, una de las políticas de la OIT fue el “Trabajo
decente”. Estas resoluciones dan viabilidad a la forma en que la
OIT va a encaminar sus políticas en cada año. En el mes de junio,
se sabrá cuál será la política para el año 2019. Las resoluciones
como las recomendaciones en principio no tienen fuerza
vinculante, a menos que el contenido de la resolución esté
relacionado con el seguimiento que se hace a los compromisos
asumidos por un Estado.
2- Consejo de Administración: la conferencia internacional del trabajo es
el órgano legislativo; por el contrario el Consejo de Administración es
el órgano ejecutivo. ¿Por quién está integrada? Por 56 miembros de
los cuales 28 corresponden a los gobiernos, 14 corresponden a los
empleadores y 14 corresponden a los trabajadores y además hay unos
66 miembros adjuntos dentro de los cuales participan los países
industrializados (hoy en día “países con mayor desarrollo”) estos
últimos importantes porque se creen que tienen mayor desarrollo
normativo en materia laboral. Entre estos países están EEUU, Rusia,
China y Japón, entre otros. El Consejo de Administración se reúne 3
veces al año en los meses de marzo, junio y noviembre. Igual que en la
conferencia internacional del trabajo, la sede está en Suiza.
¿Cuáles son las funciones de este Consejo?
2.1- La primera función de este consejo de administración es
precisamente la de adoptar la política de la OIT en los términos
que fuere aprobada por la Conferencia Internacional del Trabajo.
2.2- Vigila el cumplimiento de las NIT´s a cargo de los estados partes.
151
2.3- Efectúa seguimiento frente al cumplimiento de los compromisos
de los Estados en relación con la posible aprobación y
ratificación de un convenio. Esto cuando el Estado hace
salvedades porque lo dicho en el convenio es incompatible con su
normatividad interna.
2.4- Prepara el presupuesto para ser aprobado posteriormente por la
Conferencia Internacional del Trabajo.
2.5- Es quien elige al Director Ejecutivo de la Oficina Internacional
del Trabajo.
Las Funciones administrativas de la Conferencia Internacional del
Trabajo
Aprueba la política general de la OIT
Aprueba el presupuesto de la OIT
Realiza seguimientos a la aplicación de los convenios por parte de los Estados.
La Conferencia nombra a los delegados del Consejo de Administración.
c.- Oficina Internacional del Trabajo: a diferencia de lo que ocurre con
la Conferencia Internacional del Trabajo, la Oficina Internacional del Trabajo
al ser el órgano permanente de la OIT. La sede internacional de ella, se
encuentra en Ginebra, pero también puede tener oficinas delegadas en los
países. ¿Quién elige al director ejecutivo de la Oficina Internacional del
Trabajo? Lo elige el Consejo de Administración.
¿Cuáles son las funciones?
1) Sirve de interlocutor entre los países miembros y la OIT;
2) Presta asistencia técnica a los Estados en lo relativo a normas
internacionales del trabajo y su posterior aplicación.
3) Cuenta con una biblioteca de apoyo para efectos de investigación,
capacitación, formación en temas relacionados con las normas laborales.
En Bogotá queda una de las oficinas asociadas a la Oficina Internacional del
Trabajo. Si se pide la asistencia o capacitación por un ciudadano a esta
oficina, ella está presta a dar el servicio o la asesoría como tal.
152
¿CUÁLES SON LAS DOS FUNCIONES MÁS IMPORTANTES DE LA
OIT?
a. Expedir las normas internacionales del trabajo.
b. Vigila que las NIT´s se cumplan.
A la larga, los tres órganos que conforman la OIT se encargan de vigilar el
cumplimiento de las NIT’s. En fin, ésta es la razón de ser de la OIT.
En materia de Derecho Laboral Colectivo, la OIT ha expedido varios
convenios internacionales que hacen referencia los tres bloques de Derecho
que son el trípode de su esencia:
a.- Libertad de Asociación Sindical.
b.- Derecho de Asociación.
c.- Derecho de Huelga.
En el caso Colombiano se han expedido varios convenios siendo los más
importantes los siguientes:
Convenio 87 de la OIT: que desarrolla el Derecho de Libertad de Asociación
Sindical;
Convenio 98 de la OIT: que desarrolla el derecho de libertad de negociación;
Convenio 154 de la OIT: que también desarrolla el derecho de libertad de
negociación.
Convenio 151: que desarrolla tanto derecho de libertad de asociación sindical,
como libertad de negociación colectiva.
Revisar los tres primeros convenios y responder:
a.- Derecho que regula el convenio.
b.- Alcances del derecho regulado por el convenio (qué se entiende por el
derecho como tal, quiénes pueden, hasta dónde y si hay restricciones).
c.- Determinar cuál es el papel del Estado en relación con el convenio.
CONVENIO 87
Derecho que Alcances Papel del Estado
153
Regula
Libertad Sindical *Protección del *Es obligatorio para los Estados
Derecho de Sindicación; que hagan parte de la OIT,
*Es un derecho tanto quienes deben garantizar el
de trabajadores como libre ejercicio de este derecho.
de empleadores. *No puede intervenirlas ni
*La construcción de disolverlas o suspenderlas por
asociaciones y afiliación vía administrativa, ni tampoco a
se hará de manera libre entorpecer su ejercicio legal o
conforme a unas reglas limitar sus derechos.
previamente *La personería jurídica de
establecidas por sus asociaciones, confederaciones o
miembros. federaciones, se sujeta a los
*Los sindicatos pueden artículos 2, 3 y 4 que no se
constituir Federaciones pueden condicionar por el
y Confederaciones, Estado ni menoscabar lo
pudiéndose afiliar a prescrito en el Convenio.
organizaciones *El Estado puede limitar los
internacionales de derechos de este convenio
trabajadores y cuando se trate de fuerzas
empleadores. armadas y policía, salvo que
*Están sujetas a existan leyes anteriores en el
respetar las leyes ordenamiento interno que sean
vigentes. más favorables para este tipo
*Defiende y fomenta de trabajadores.
los intereses de *El convenio se aplicará de
trabajadores y forma total o con limitaciones
empleadores. en cierto tipo de territorios y los
*Los convenios Estados deberán manifestar el
ratificados comienzan a por qué, cuando haya
regir doce meses restricciones o modificaciones
después de la fecha en al respecto, al Director General
que se registra la de la Oficina Internacional del
ratificación. Trabajo.
*Los convenios *Las ratificaciones formales se
ratificados se podrán comunicarán al Director
denunciar diez años General de la Oficina
154
después de su Internacional del Trabajo y solo
ratificación por será obligatorio para quienes
comunicado. Sus así lo hagan.
efectos se producirán
un año después de
registrada la denuncia.
Si así no se hace, el
convenio se prorrogará
por un período igual de
diez años más.
*Las ratificaciones,
declaraciones y
denuncias de este
convenio, serán
comunicadas por el
Director a todos los
demás miembros de la
organización y al
Secretario General de la
ONU.
*El Consejo de
Administración de la
OIT deberá presentar a
la expiración de los diez
años de ratificación, un
informe a la
Conferencia General y
pondrá a consideración
la revisión total o
parcial. La conferencia
si decide revisarlo,
podrá crear un nuevo
convenio o modificarlo
y los países que lo
hayan ratificado se
acogerán al convenio
en la forma en que
155
estaba en vigor y los
que lo llegaren a
ratificar, lo harán
conforme a la nueva
modificación.
CONVENIO 98
Derecho que Alcances Papel del Estado
Regula
Derecho de *Protección contra la *Crear normas que impidan la
Sindicación y discriminación de los injerencia de unas
Negociación trabajadores en el organizaciones sindicales sobre
Colectiva ejercicio de su derecho otras de forma perjudicial, en
de libertad sindical especial aquellas que
relacionado con su conformadas por empleadores,
empleo en busquen imponerse a las
circunstancias como: conformadas solo por
afiliación o trabajadores.
desvinculación de *Crear organizaciones
sindicatos, persecución adecuadas a las condiciones
por el ejercicio del nacional para idóneo el ejercicio
derecho sindical. de este Derecho.
*No es aplicable para *La legislación nacional debe
empleados públicos que regular el alcance de este
trabajen en la convenio en lo referente a su
administración del aplicación a las fuerzas militares
Estado y no puede y de policía y de existir leyes
interpretarse en anteriores más favorables para
menoscabo de sus éstos, se deberán respetar por
derechos. encima de los mandamientos
*Las ratificaciones, de este convenio.
declaraciones y *La ratificación del Convenio se
denuncias de este debe comunicar al Director
convenio, serán General de la Oficina
comunicadas por el Internacional del Trabajo para
Director a todos los su registro y entrará en vigor 12
demás miembros de la meses después.
organización y al *El convenio se aplicará de
156
Secretario General de la forma total o con limitaciones
ONU. en cierto tipo de territorios y los
*El Consejo de Estados deberán manifestar el
Administración de la por qué, cuando haya
OIT deberá presentar a restricciones o modificaciones
la expiración de los diez al respecto, al Director General
años de ratificación, un de la Oficina Internacional del
informe a la Trabajo.
Conferencia General y
pondrá a consideración
la revisión total o
parcial. La conferencia
si decide revisarlo,
podrá crear un nuevo
convenio o modificarlo
y los países que lo
hayan ratificado se
acogerán al convenio
en la forma en que
estaba en vigor y los
que lo llegaren a
ratificar, lo harán
conforme a la nueva
modificación.
CONVENIO 154
DERECHO QUE ALCANCES PAPEL DEL ESTADO
REGULA
Negociación *Se aplica a todas las *La legislación nacional debe
colectiva libre y ramas de la actividad regular el alcance de este
voluntaria económica. convenio en lo referente a su
aplicación a las fuerzas militares
*Define la negociación y de policía y de existir leyes
colectiva como “todas anteriores más favorables para
las negociaciones que éstos, se deberán respetar por
tienen básicamente encima de los mandamientos
entre empleadores o de este convenio.
157
sus organizaciones y *Respecto a las personas que
trabajadores y sus trabajen en la administración
organizaciones”. pública, el legislador deberá
*La negociación regular las modalidades
colectiva tiene como particulares en que se aplicará
fin: este convenio.
a) Fijar condiciones de *La legislación nacional define
trabajo y empleo; el alcance de las facultades que
b)Regular relaciones tiene el representante de
entre empleadores u grupos de trabajadores o
organizaciones de éstos empleadores, para efectos de la
y trabajadores y sus negociación colectiva y también
organizaciones. para garantizar su existencia y
*El convenio busca que que sus actuaciones no afecten
sus preceptivas se a las organizaciones de
adaptan los MASC de trabajadores interesadas.
cada país y sus normas *La legislación nacional también
deberán interpretarse responsable de la forma en que
en cada país que lo se aplique el convenio respecto
adopte como a contratos colectivos o laudos
promotoras de la arbitrales; también para el
negociación, no para fomento de la negociación
obstaculizarla. colectiva, su extensión
progresiva, los procedimientos
adecuados, la protección legal
para aquellas prácticas que
busquen restringirla y los
órganos encargados de
solucionar los conflictos
laborales colectivos,
propendiendo por la
participación de todos sin
discriminación alguna.
*El Estado es responsable de
informar a la Oficina
Internacional del Trabajo la
ratificación del convenio, en
158
caso de implementarlo en su
legislación y entrará en vigor
doce meses después del
registro de su ratificación.
*El convenio una vez ratificado
no podrá denunciarse sino
después de diez años después
de la fecha en que entró en
vigor, mediante un acta para su
registro al Oficina Internacional
del Trabajo. La denuncia solo
tendrá efecto un año después
de que se haya registrado. En
caso de no denunciarse, el
Estado quedará obligado por
otro período de diez años.
*El Estado tratará de cumplir el
convenio en su integridad y
aceptará la supervisión y
vigilancia del Consejo de
Administración de la OIT.
159
convenio protege toda forma de organización, salvo la excepción antes
señalada. Creada la organización puede crear sus propios estatutos,
asociarse con otro tipo de organizaciones más grandes como federaciones y
confederaciones, también elegir libremente a sus representantes, organizar
su administración y actividades y su programa de acción. Estos ALCANCES
SON POSITIVOS.
Hay unos ALCANCES NEGATIVOS de este derecho, que consiste en que
también los trabajadores o empleadores tienen derecho a no participar en la
creación de organizaciones o sindicatos o también a no afiliarse.
¿Cuál es la obligación del Estado? Tiene una doble responsabilidad:
La responsabilidad negativa que es la abstención o no injerencia en las
asociaciones, en su organización y en su vida. La Conferencia
Internacional del Trabajo fue celosa con el derecho de asociación
sindical porque puede ser muy manipulado por los Estados.
La responsabilidad positiva es la obligación del Estado de promover el
derecho, protegerlo y regularlo siempre y cuando sea en desarrollo del
convenio.
Otra responsabilidad positiva es la de vigilancia y el control.
161
a estas condiciones tan duras para los trabajadores, ellos comenzaron a
asociarse para buscar salarios más justos y decidieron irse a la huelga; el día 5
de diciembre de 1928, el Gobernador accedió a trasladarse a la a la población
de ciénaga para negociar con los trabajadores y de esta forma acabar con la
huelga, anunciando que tomaría el ferrocarril. Los trabajadores, se fueron a
esperar a las líneas del tren, sin embargo no llegó el Gobernador pero sí la
orden de presidencia de controlar a la multitud por el ejército y decretar el
toque de queda, a lo que los trabajadores respondieron después de tres
toques de clarín con la consigna “Que viva la Huelga”. Aunque en la noche
hubo disparos y algunos gritos, los trabajadores ya habían hecho un pliego
de peticiones a la compañía desde meses atrás que contenía 9 puntos
específicos:
1.- Que se otorgara un seguro colectivo a favor de los trabajadores;
2.- Que se repara los accidentes de trabajo que ellos sufrieren.
3.- Que la Compañía implementara una infraestructura con salones
higiénicos, además de darse el descanso dominical obligatorio.
4.- Un aumento de los salarios en un cincuenta por ciento (50%) frente a
todos aquellos trabajadores que devengaran menos de cien (100)
pesos.
5.- Eliminación de los comisariatos.
6.- Eliminación de los vales como medios de préstamo.
7.- Que el pago del salario, se hiciese de forma semanal.
8.- Que se mejorasen los servicios hospitalarios.
9.- Eliminar los sistemas de contratistas.
Debido a lo anterior, el día 6 de diciembre, los huelguistas exaltados
comenzaron a gritar en contra de la compañía y del gobierno, lo que conllevó
a que los miembros del ejército otorgaran cinco minutos para que se
desalojaran las vías del tren. Como no se obedeció la orden, el ejército
disparó en contra de los manifestantes, causando una auténtica masacre en
la que se supone murieron más de mil personas. El número total de
162
víctimas no se ha podido determinar hasta el día de hoy, ya que para
esconder las evidencias, se supone que muchos de los cuerpos fueron
arrojados al mar. Cuando llegaron las autoridades a hacer los
levantamientos de los cadáveres, solo encontraron 9 manifestantes muertos,
que se ha entendido como un símbolo de que los nueve puntos del pliego de
peticiones “habían muerto”.
Como consecuencia de esto, en el año 1931 el Congreso de Colombia
Decretó la Ley 83 de 1931, que entre otras cosas en su artículo primero
reconoció el derecho a los trabajadores para que se asociasen libremente en
defensa de sus intereses, formando sindicatos, asociaciones profesionales y
demás. También definió de forma específica qué es un sindicato.
2.- El Código Sustantivo del Trabajo: el principal actor del Derecho Laboral
Colectivo es el sindicato. Los sindicatos son: “Asociaciones de trabajadores
cuyo fin es la defensa de los derechos individuales y colectivos”. Busca la
protección de la profesión, los derechos económicos y laborales de los
trabajadores”.
Luego tenemos, que con la expedición de la Carta de 1991, el derecho laboral
colectivo se constitucionaliza y entonces, se menciona en artículos como:
Artículo 39: Derecho de Asociación Sindical;
Artículo 55: Negociación colectiva y conciliación de conflictos laborales;
Artículo 56: Derecho de Huelga.
163
El ARTÍCULO 39 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA consagra el Derecho de
Libertad de Asociación. Este Derecho tiene el carácter fundamental porque
es una derivación del derecho a la libertad, además también reviste la
características de ser SUBJETIVO, porque deviene de la voluntad de la
persona y por ende puede darse en dos dimensiones: la posibilidad de
asociarse o la de no hacerlo (positivo o negativo). En cuanto los derechos
consagrados en los artículos 55 (NEGOCIACIÓN COLECTIVA Y CONCILIACIÓN
DE CONFLICTOS LABORALES) y 56 (HUELGA), son considerados como
inherentes a la persona, o sea, Derechos Humanos que se convierten en
fundamentales a través de la conexidad.
Estos derechos por su naturaleza, pueden protegerse mediante los siguientes
mecanismos:
1.- Acción de tutela;
2.- Acción de Inconstitucionalidad;
3.- Excepción de Inconstitucionalidad, en estricta aplicación del artículo 4º
de la Carta.
Ahora bien, en cuanto al Código Sustantivo del Trabajo, el derecho laboral
colectivo se desarrolla en la segunda parte de este corpus normativo, en
artículos como:
Artículo 353: Derecho de Asociación;
Artículo 354: Protección del Derecho de Asociación.
CONSTITUCIÓN DE UN SINDICATO
164
Los Convenios 87 de la OIT y el artículo 39 de la C.P. y el artículo 353 del CST
son enfáticos en establecer que la constitución de un sindicato no puede
estar sometida a trámites administrativos.
Ahora bien, para que haya constitución de un sindicato como tal, se requiere
la presencia de al menos 25 personas si es de trabajadores y de cinco, si es de
empleadores.
Para la creación del Sindicato se siguen los siguientes pasos:
1) La reunión del número mínimo de participantes, exigidos por la ley:
que como dijimos antes, si es de trabajadores, será al menos de 25
personas.
2) Constitución del sindicato: al finalizar la reunión, se levanta un acta
que tiene que contener la firma de todos los que en ella han
participado. En esta acta dejará constancia de cómo se conformó el
sindicato, cuál es el objetivo del mismo, quiénes son las directivas y
demás que se hayan desarrollado en dicha reunión.
3) Actuaciones urgentes: posteriormente, se debe comunicar al
empleador por escrito y en la oportunidad más inmediata, la
constitución del sindicato. Lo mismo se debe hacer ante la Inspección
del Trabajo. Si en el municipio no hay inspector del trabajo, entonces
se comunicará al Alcalde.
Como el Empleador puede negar que recibió la comunicación,
entonces el Alcalde o el Inspector servirán para comunicar al
empleador, la constitución del sindicato al día inmediatamente
siguiente.
Valga aclarar que el empleador puede conocer por dos vías la
constitución del sindicato: la primera, por comunicación escrita dirigida
directamente por los trabajadores, o como se dijo antes por el
Inspector del Trabajo o a falta de éste, por el Alcalde.
4) Personería Jurídica (Artículo 39 CP): contrario a lo que ocurre con otro
tipo de asociaciones, la personería jurídica de los sindicatos nace con la
simple asamblea de constitución. Sin embargo, su reconocimiento se
165
dará a partir de la inscripción de dicha acta ante el Ministerio del
Trabajo. ¿A qué se debe esto? El convenio 87 de la OIT ha dicho que
el Estado no tendrá injerencia en la conformación de los sindicatos y
que por ende, éstos podrán constituirse sin necesidad de autorización
de éste. Recordemos que una cosa es el reconocimiento de la
personería jurídica y otra cosa muy diferente, la personería jurídica
como tal.
La consecuencia directa del reconocimiento de personería jurídica, que
es que a partir de ese momento nace el FUERO SINDICAL que es una
garantía constitucional que tienen los trabajadores para no ser
despedidos, trasladados o desmejorados de sus condiciones, por el
simple hecho de hacer parte del sindicato, todo a fin de evitar medidas
retaliativas de los empleadores.
Si por ejemplo el día 6 de marzo de 2019 se constituye un sindicato, el
día 7 se envía comunicación al empleador y al ministerio del trabajo y
el 8 el empleador despide a alguno de los miembros del sindicato,
entonces las consecuencias serán las sanciones pecuniarias y
económicas estipuladas en las leyes vigentes.
LA PERSONERÍA JURÍDICA significa que el sindicato es sujeto de
derechos, capaz de contraer obligaciones y de ser representado judicial
o extrajudicialmente.
LA PERSONERÍA JURÍDICA PARA ACTUAR se da como consecuencia de
la inscripción del Sindicato en el Registro Sindical del Ministerio del
Trabajo y de la Seguridad Social, todo en concordancia con lo señalado
en el artículo 365 del CST.
5) Trámite: señalado por el artículo 366 del CST. El sindicato con el
presidente, envía los anexos señalados en el artículo 365 del CST al
Ministerio del Trabajo dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes a
la constitución. La Oficina de Registro de Sindicatos tiene un término
de quince (15) días hábiles para tramitar esa solicitud. En este
término puede: formular objeciones o rechazar la solicitud.
166
a.- Causales de Objeción: generalmente relacionadas con los anexos,
que puede ser por ejemplo, cuando falta algún documento. Cuando
esto ocurre se dan treinta días para que el sindicato aporte la
documentación que falte, mismo que puede extenderse a solicitud del
interesado cuando el documento como tal sea difícil de conseguir.
b.- Causales de rechazo: se puede dar: a) Cuando el sindicato no
cumple con el número mínimo de asociados; 2) Cuando los estatutos
son abiertamente contrarios a la Constitución Política y a la ley.
Valga mencionar que si la Oficina de Registro Sindical, vencido el
término para manifestarse sobre la inscripción del sindicato, guarda
silencio, se entenderá que la inscripción es de carácter automático.
Ahora bien, si la Oficina de Registro Sindical rechaza la inscripción,
dicho acto administrativo es susceptible de los recursos de la vía
administrativa (reposición y apelación). El acto administrativo que
ordena la inscripción debe ser publicado en un diario de amplia
circulación nacional por una sola vez dentro de los diez (10) días
hábiles siguientes a la ejecutoria. Ese ejemplar del diario debe ser
depositado dentro de los cinco (5) días siguientes a su publicación ante
el Ministerio del Trabajo y de la Seguridad Social.
167
Para pertenecer a esta clase de sindicatos, el requisito es ser trabajador de la
empresa.
b.- Sindicato de Industria o por rama de actividad económica: es el
conjunto de trabajadores que aunque no laboran al servicio de un mismo
empleador, hacen parte de una empresa que pertenece a una misma
industria o rama de actividad económica. Ejemplo: SINTRAELECOL, el
sindicato de trabajadores eléctricos de Colombia.
Para pertenecer a esta clase de sindicatos se debe compartir el elemento
común que puede ser la industria o la actividad económica.
d.- Sindicato Gremial: conjunto de trabajadores que comparten la misma
profesión, especialidad u oficio. Ejemplo: SIMANA y en un ejemplo más
amplio, FECODE.
e.- Sindicato de oficios varios: el Código Sustantivo del Trabajo permite que
en aquellos lugares donde no sea posible la conformación de un sindicato de
empresa o base, de industria o gremial, se pueda conformar un sindicato de
oficios varios que abarca a trabajadores de diferentes profesiones u oficios y
solo por el tiempo en que subsistan las condiciones que dieron lugar a su
origen.
168
Para ello debemos acudir al artículo 373 del Código Sustantivo del Trabajo:
Artículo 373. Funciones en general
Son funciones principales de todos los sindicatos:
1). Estudiar las características de la respectiva profesión y los salarios,
prestaciones, honorarios, sistemas de protección o de prevención de
accidentes y demás condiciones de trabajo referentes a sus asociados para
procurar su mejoramiento y su defensa.
Se ha malentendido que el Sindicato solo busca proteger aspectos
económicos de los trabajadores. La primera atención que debe tener el
sindicato es la señalada en el artículo 1º, o sea la protección de la profesión
“en términos generales” o sea la protección del trabajador en función de lo
que él desarrolla. Si el sindicato es de obreros, entonces el sindicato
propenderá por la capacitación. Igual la protección de los riesgos propios del
trabajador en el ejercicio de su actividad, para evitar y mitigar posibles
enfermedades o riesgos. Para ello el sindicato instará al empleador para que
se de cumplimiento a las actividades programas en el Sistema de Gestión del
Riesgo y Seguridad en el Trabajo. También instar a la ARL para que realice
capacitación y adiestramiento y en dicha área (Ley 1562 de 2012 – La
afiliación a riesgos es obligatoria).
2). Propulsar el acercamiento de {empleadores} y trabajadores sobre las
bases de justicia, de mutuo respeto y de subordinación a la ley, y colaborar
en el perfeccionamiento de los métodos peculiares de la respectiva actividad
y en el incremento de la economía general.
3). Celebrar convenciones colectivas y contratos sindicales; garantizar su
cumplimiento por parte de sus afiliados y ejercer los derechos y acciones que
de ellos nazcan.
4). Asesorar a sus asociados en la defensa de los derechos emanados de un
contrato de trabajo o de la actividad profesional correspondiente, y
representarlos ante las autoridades administrativas, ante los {empleadores} y
ante terceros.
169
5). Representar en juicio o ante cualesquiera autoridades u organismos los
intereses económicos comunes o generales de los agremiados o de la
profesión respectiva, y representar esos mismos intereses ante los
{empleadores} y terceros en caso de conflictos colectivos que no hayan
podido resolverse por arreglo directo, procurando la conciliación.
6). Promover la educación técnica y general de sus miembros;
7). Prestar socorro a sus afiliados en caso de desocupación, enfermedad,
invalidez o calamidad;
8). Promover la creación y fomentar el desarrollo de cooperativas, cajas de
ahorros, préstamos y auxilios mutuos, escuelas, bibliotecas, institutos
técnicos o de habilitación profesional, oficinas de colocación, hospitales,
campos de experimentación o de deportes y demás organismos adecuados a
los fines profesionales, culturales, de solidaridad y previsión contemplados
en los estatutos;
9). Servir de intermediarios para la adquisición y distribución entre sus
afiliados de artículos de consumo, materias primas y elementos de trabajo a
precio de costo; y
10). Adquirir a cualquier título y poseer los bienes inmuebles y muebles que
requieran para el ejercicio de sus actividades.
170
Corresponde también a los sindicatos:
1). Designar de entre sus propios afiliados las comisiones de reclamos
permanentes o transitorias, y los delegados del sindicato en las comisiones
disciplinarias que se acuerden.
2). Presentar pliegos de peticiones relativos a las condiciones de trabajo o a
las diferencias con los {empleadores}, cualquiera que sea su origen y que no
estén sometidas por la ley o la convención a un procedimiento distinto, o que
no hayan podido ser resueltas por otros medios.
3). Adelantar la tramitación legal de los pliegos de peticiones, designar y
autorizar a los afiliados que deban negociarlos y nombrar los conciliadores y
árbitros a que haya lugar, y
4). Declarar la huelga de acuerdo con los preceptos de la Ley.
171
¿Por qué es el órgano social más importante? Porque agrupa a todos los
trabajadores afiliados al sindicato; también otras razones de peso que fueron
señaladas por la Corte Constitucional ya que afirma que al interior de la
asamblea general se discuten y asumen las decisiones más importantes que
tienen que ver con las actividades del sindicato, que están señaladas en el
artículo 376 del CST. La asamblea va a tener funciones desde su nacimiento
hasta su disolución y liquidación. No es posible que esas facultades que
están establecidas en este artículo puedan ser asumidas por otro de los
órganos sociales como por ejemplo la junta directiva, pese a que es un órgano
importante de dirección del sindicato, no puede asumir esta competencia. La
razón es que se necesita consenso mayoritario y transparencia en la toma de
decisiones. Las funciones del 376 solo son enunciativas y no taxativas, por
ende puede haber más, señaladas en los estatutos. Las atribuciones son:
a) Aprobación de los estatutos;
b) La modificación de los estatutos;
c) La fusión con otros sindicatos;
d) La afiliación a federaciones y a las confederaciones;
e) La expulsión de los afiliados;
f) La fijación de las cuotas sindicales tanto ordinarias como extraordinarias;
g) La aprobación del presupuesto;
h) La determinación de la caución que deberá prestar el tesorero;
i) La asignación de sueldos de los trabajadores del sindicato;
j) La aprobación de todo gasto mayor a 10 veces el salario más alto de la
empresa;
k) La adopción de pliego de peticiones que deberá presentarse dentro de los
dos meses siguientes;
l) La designación de los negociadores;
m) Elección de conciliadores
172
n) Elección de árbitros
o) Votación de la huelga
p) Disolución y liquidación del sindicato.
173
los sindicalistas.
En lo que no riña con la naturaleza del sindicato se Regido exclusivamente por normas del Código de
puede aplicar normas de carácter comercial como: Comercio.
* Una vía para solucionar conflictos cuando no hay
acuerdo en las asambleas se puede solventar con
normas del C.Co. o C.C.
De acuerdo al artículo 389 del CST no pueden ser elegidos como integrantes
de la Junta Directiva ni tampoco afiliados del sindicato en calidad de
empleados de éste, los empleados que por razón de sus funciones
174
representen al empleador o tengan a su cargo funciones de dirección,
confianza y manejo o puedan fácilmente ejercer una indebida coacción a sus
compañeros. A manera de ejemplo serían los siguientes: gerentes,
subgerentes, administradores, jefes de personal, secretarios privados de la
junta directiva, la gerencia o la administración, directores de departamentos.
La elección que se hiciere en alguno de los anteriores es NULA.
176
extraordinaria con la indicación del valor y la temporalidad con que se ha de
sufragar dicho valor.
¿Qué son las cuotas sindicales convencionales? En el evento en que una
convención colectiva beneficie a trabajadores no sindicalizados, los
beneficiarios deberán pagar al sindicato, una cuota que se asimila en sus
efectos a una cuota ordinaria. Dicha cuota deberá ser pagada por los
beneficiarios por el tiempo que dure la convención o pacto colectivo suscrito
por el empleador.
Para que opere la cesación de las cuotas ordinarias, extraordinarias o
convencionales, se requiere del oficio dirigido en los términos que indica el
numeral 3º del artículo 400 del CST, es decir, se debe contar con la
comunicación escrita dirigida al empleador, en la que se señala las razones
por las cuales respecto de un afiliado ya no procede la retención de cuota
ordinaria o extraordinaria. El empleador a mutuo propio o por cuenta
propia, no puede exonerar a un trabajador del pago de la cuota sindical, aun
cuando conociere que éste se hubiera retirado del sindicato hasta tanto no
sea recibida la comunicación de parte del sindicato.
En el caso de las cuotas ordinarias y extraordinarias, para su aprobación se
requiere del voto favorable de las dos terceras partes.
177
4.- Por reducción de los afiliados a un número inferior a 25 en el caso del
sindicato de trabajadores o menos de cinco en el caso de sindicato de
empleadores.
Cuando el sindicato se encuentra en condiciones de disolución, puede evitar
acudir a la liquidación subsanando la causal en el evento de que esto sea
posible, pues existen causales que no podrían sanearse. Las causales 2 y 4 se
pueden subsanar.
178
Si el dinero es menor del recaudado por cuotas ordinarias, se
distribuirá a prorrata o sea, proporcional entre todos los afiliados.
El artículo 403 nos dice que destinación se le da a los bienes que
sobren.
FEDERACIONES Y CONFEDERACIONES
LA NEGOCIACIÓN COLECTIVA
¿Qué clases de conflictos existen?
Existen muchas clasificaciones, pero para efectos de la materia, diremos que
existen dos clases principales:
179
a.- De naturaleza jurídica: se caracterizan porque se busca o bien que se
aplique una norma, o que no se aplique o que haya un conflicto frente a la
posible interpretación que tiene esa norma. Este conflicto lo resuelve un
juez, quien dará la razón sobre su aplicación, no aplicación o su
interpretación. Para que el juez llegue a ese tipo de conocimiento se debe
impetrar un proceso dependiendo de la naturaleza del asunto, que en
nuestro caso dependería de las reglas establecidas en el Código
Procedimental del Trabajo y la Seguridad Social.
b.- De naturaleza económica: con estos conflictos que versan sobre una
situación de naturaleza económica o dinero, en los cuales resuelve el
conflicto entre las partes: el trabajador y el empleador. ¿Cuál es el
procedimiento para que las partes lleguen a un arreglo de un conflicto de
naturaleza económica? Es el que está contemplado en la segunda parte del
Código Sustantivo del Trabajo. El conflicto se soluciona ya sea mediante
CONVENCIÓN COLECTIVA o PACTO COLECTIVO que no son otra cosas que
“normas” del Derecho del Trabajo. Si existe un articulado en el pacto o
convención que no se aplica al trabajador, entonces puede acudir ante al juez
para que así se haga.
La negociación colectiva por ende resolverá un conflicto de naturaleza
económica, no jurídica. El conflicto colectivo de naturaleza económica se
originó con la presentación de un pliego de peticiones de los trabajadores al
empleador, que tendrá su solución mediante convención colectiva o con un
pacto colectivo de trabajo.
Como se ha venido estudiando, los miembros de un sindicato están
protegidos frente al despido injustificado de su empleador por estar
envueltos en actividades sindicales precisamente por el FUERO SINDICAL.
Sin embargo, en el marco de un conflicto colectivo de trabajo, el fuero pasa a
ser FUERO CIRCUNSTANCIAL va desde la presentación del pliego de
peticiones hasta que el conflicto se resuelve a través de una convención
colectiva, un pacto colectivo o un laudo arbitral.
180
Haciendo una comparación entre el fuero sindical y el circunstancial,
tenemos:
181
de una comisión estatutaria de reclamos.
182
porque se los invistieron de dichas facultades negociales. Estos
acuerdos, sean totales o parciales, asumen el carácter de DEFINITIVOS.
El término que tienen los voceros para presentar sus pliegos de peticiones
son de dos meses contados a partir del momento de la adopción en la
asamblea (artículo 376 CST).
El pliego posteriormente se presenta ante el empleador. Una vez el
empleador recibe el pliego de peticiones dispone de un término inicial de 24
HORAS para recibir formalmente a los voceros de los trabajadores para
iniciar las conversaciones. En este interregno pueden presentarse varias
situaciones como:
a.- Que quien recibió el pliego de peticiones, no está autorizado por el
empleador para recibir el pliego. En este caso la norma da la posibilidad de
que se remita por dicho trabajador a quien sí esté autorizado para recibirlo o
solicitar al mismo empleador para recibir el pliego que lo puede hacer con 24
horas adicionales, pero informando a los voceros de los trabajadores
previamente. Si la persona a la que se le entrega el pliego de peticiones no
manifiesta su impedimento para recibir, entonces desde ese momento
comienza a correr el término del empleador para recibir a los trabajadores.
Este lapso de tiempo dice el Código que no puede ser superior a cinco (5) días
hábiles que sería el término máximo que tiene el empleador para recibir a los
trabajadores que figuren como voceros. ¿Qué pasa si el trabajador se niega
a recibir a los trabajadores para iniciar conversaciones? Se impondrán
multas de 5 a 10 veces el salario mensual más alto que se tenga al interior de
la empresa. Esto se impone a favor del SENA. Y si el empleador vuelve y
reincide la multa vuelve a ser sucesiva, tantas veces como el empleador se
niegue a negociar. Si el empleador quiere interponer recursos al acto
administrativo de la sanción impuesto por el Ministerio del Trabajo, debe
cancelar primero la multa, so pena de declararse desierto.
b.- Una vez recibidos los trabajadores, se inician cuando el empleador recibe
a los voceros. Esta etapa se denomina DE ARREGLO DIRECTO que es de 20
días calendario –no hábiles- que se pueden prorrogar por 20 días más. Lo
183
más usual es que los negociadores estén de forma continua en la mesa y no
se levanten. ¿Qué ocurre en esta etapa?
1) Hay que tener en cuenta que es OBLIGATORIA, de ahí la razón de ser
de las sanciones que se impone al empleador que no quiera recibir a
los trabajadores.
2) No hacer uso de esta etapa genera un vicio de ILEGALIDAD, sobretodo
si lo que se hizo fue declararse la huelga y por ende se podría declarar
como ILEGAL.
3) Se levantan actas parciales que dependen de las conversaciones de
cada uno de los puntos de los pliegos de peticiones. Por ejemplo, si en
un día se tocó los dos primeros puntos del pliego y solo se llegó
acuerdo sobre un punto, se levanta un acta parcial que es de
CARÁCTER DEFINITIVO.
4) Los trabajadores pueden estar asistidos por dos asesores de las
agremiaciones de segundo o tercer nivel –FEDERACIÓN O
CONFEDERACIÓN-.
La etapa de arreglo directo termina con un acta definitiva que puede decir
por ejemplo:
* Que hubo un acuerdo frente a todos los puntos del pliego, dando lugar
a terminar el conflicto con convención colctiva (cuando quienes
promovieron la negociación colectiva fueron trabajadores
sindicalizados) o PACTO COLECTIVO DE TRABAJADORES (promovida por
una asociación de trabajadores).
* Puede ocurrir que unos puntos si se acuerden y otros no. En ese caso
habrá pacto o convención sobre los puntos en que sí se accedió y se
continuará con la siguiente etapa en los puntos en que no se logró un
acuerdo.
* Si definitivamente no se llegó a un acuerdo, se proseguirá a la siguiente
etapa.
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Si no se llega a un acuerdo o el acuerdo es parcial, entonces se habilita
nuevamente la competencia de la asamblea que se deberá reunir dentro de
los 10 días hábiles siguientes para tomar una decisión: si sigue negociando a
través de un tribunal de arbitramento o si se van a mecanismos legítimos de
presión como es la HUELGA. Para que la decisión que tome la asamblea
general sea válida, debe cumplir unos requisitos:
a.- Que la votación debe ser secreta; No se admite el voto público.
b.- El voto tiene que ser personal e indelegable.
c.- Debe contarse con una mayoría consistente que se ceñirá al artículo
444 del CST.
Artículo 444. Decisión de los trabajadores
Concluida la etapa de arreglo directo sin que las partes hubieren logrado un acuerdo total sobre el
diferendo laboral, los trabajadores podrán optar por la declaratoria de huelga o por someter sus
diferencias a la decisión de un Tribunal de Arbitramento.
La huelga o la solicitud de arbitramento serán decididas dentro de los diez (10) días hábiles
siguientes a la terminación de la etapa de arreglo directo, mediante votación secreta, personal e
indelegable, por la mayoría absoluta de los trabajadores de la empresa, o de la asamblea general
de los afiliados al sindicato o sindicatos que agrupen más de la mitad de aquellos trabajadores.
Para este efecto, si los afiliados al sindicato o sindicatos mayoritarios o los demás trabajadores de
la empresa, laboran en más de un municipio, se celebrarán asambleas en cada uno de ellos, en las
cuales se ejercerá la votación en la forma prevista en este artículo y, el resultado final de ésta lo
constituirá la sumatoria de los votos emitidos en cada una de las asambleas.
Antes de celebrarse la asamblea o asambleas, las organizaciones sindicales interesadas o los
trabajadores, podrán dar aviso a las autoridades del trabajo sobre la celebración de las mismas,
con el único fin de que puedan presenciar y comprobar la votación.
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