Texto Legislacion Laboral 2022
Texto Legislacion Laboral 2022
Texto Legislacion Laboral 2022
El presente Texto Oficial de Estudio es una obra colectiva preparada por docentes las carreras de Contaduría Pública e
Ingeniería Financiera cuya finalidad es proporcionar a los estudiantes las lecturas y trabajos académicos básicos y
obligatorios de la presente asignatura; por lo que se constituye en un documento de uso interno de la Universidad NUR.
Supervisión Académica:
Mgr. Lourdes Mollinedo Mallea
Coord. Carreras Contaduría Pública e Ingeniería Financiera
La editorial ha hecho todo lo posible por conseguir los permisos correspondientes para las obras con copyrigth que
aparecen citadas en el presente texto. Cualquier error u omisión será rectificado en futuras ediciones a medida que
la información esté disponible.
Queda rigurosamente prohibida, bajo las sanciones establecidas por ley, la reproducción total o parcial de esta obra
por cualquier medio o procedimiento, salvo autorización escrita de los titulares del copyrigth.
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CONTENIDO
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GUIA DE ESTUDIO
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ORIENTACIONES ESPECÍFICAS PARA SEMIPRESENCIAL
Cada unidad está estructurada en base a lineamientos que la universidad ha establecido. Para
asegurar su aprendizaje a lo largo de las unidades; se incluyen actividades previas tales como
ejercicios y planteamiento de problemas diversos, responder cuestionarios, realizar ejercicios, etc.
La lectura y estudio previo es indispensables para que tenga un buen rendimiento en los controles
de lectura y eleve significativamente la calidad de sus aprendizajes.
Recuerde que una tutoría no es una clase regular del sistema presencial, sino es un encuentro
donde el docente absuelve dudas, aplica análisis de casos, o cualquier tipo de actividad
académica sobre la base de la lectura previa que usted ha realizado. El docente absolverá dudas
que tengan los estudiantes sobre el estudio del material, profundizará lo abordado en el texto y
articulara estos conocimientos con la práctica a través de diversas actividades que realizan en
aula o en la plataforma virtual.
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UNIDAD 1
1. CONTENIDO DE LA TUTORÍA
Conocer el Derecho Laboral de manera integral, reconocer los principios del Derecho
Laboral e identificar las características esenciales de la relación laboral.
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Usted debe realizar las siguientes actividades previas antes del encuentro de la tutoría:
4. DESARROLLO
1. DERECHO EN GENERAL
Para ingresar al análisis del Derecho Laboral en particular, debemos en primer lugar dar a
conocer un panorama genérico de lo que es el Derecho.
1.2. Definición de Derecho: “El desparecido Constitucionalista boliviano, Dr. Pablo Dermizaki
Peredo, en su obra intitulada: “Derecho Constitucional” 7ma. Edición, define de esta
manera: La palabra derecho proviene de la voz latina “directus”, participio pasado de
dirigire, que significa enderezar, alinear, seguir el camino recto. De este concepto original,
la palabra derecho ha tomado varias acepciones. En primer lugar “derecho” es un adjetivo
que quiere decir recto, igual continuo (por ejemplo, una línea). Otro adjetivo equivale a
justo, legítimo, fundado, conforme a razón. Es también la facultad de hacer o exigir todo lo
que en nuestro favor reconoce las leyes y autoridades, y la acción que se tiene sobre
alguna persona o cosa. Por último, “La ciencia del Derecho o Ciencia Jurídica es el
conjunto de principios, preceptos y reglas a que están sujetas las relaciones
humanas en toda sociedad civil, y a cuya observancia puede ser uno compelido por
la fuerza”.
De este modo Como una concepción genérica del Derecho, podemos decir que es el
conjunto de normas y principios jurídicos, que regulan el comportamiento de las
personas en sociedad; para que exista una convivencia pacífica y armónica.
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DERECHO
Social
Constitucion Internacional Civil Comercio
Público Exterior
Agrario
Administrativo Bancario
Diplomático Banca
Internacional Familia
Tributario Comercia
Marítimo Internacional
Penal Privado
Los derechos públicos, regulan las relaciones entre Estados y de estos con las personas
naturales, jurídicas y privadas.
Los derechos privados, regulan las relaciones entre personas particulares naturales o jurídicas,
de la misma nacionalidad o de diferentes nacionalidades.
Los derechos sociales son aquellos que, regulando relaciones jurídicas entre personas
particulares son ajenos a las características de los derechos privados; y recibiendo la protección
del Estado no son derechos públicos, sino que responden a la función social que tiene el
Estado.
Por lo expuesto, es importante no olvidar que las relaciones laborales y de seguridad social, no
pueden ser tratadas como relaciones civiles o comerciales privadas, ni tampoco como
relaciones jurídicas públicas o estatales.
1.4. Ubicación del Derecho del Trabajo en el contexto del Derecho Positivo
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La Legislación Laboral sobreprotege ostensiblemente a la clase trabajadora por un principio de
equidad.
Mientras que las relaciones laborales no son equitativas, porque las condiciones económicas
de los empleadores en su mayoría son ventajosas con relación a las condiciones económicas
del trabajador, la ley laboral contrapesa dicha situación haciendo lo contrario, crea condiciones
favorables al trabajador, inclusive a costa, muchas veces, de la desprotección al empleador.
(Claure, Legislación Laboral Aplicada, 2007, págs. 29-31)
a) PROVIENE DEL LATÍN TRABIS. Traba, sufrimiento, cargo divino por la desobediencia del
hombre.
b) Esfuerzo humano, físico o intelectual aplicado a la producción u obtención de la riqueza, es
toda actividad susceptible de valoración económica por la tarea, el tiempo o el rendimiento.
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1.6. Clases de Trabajo. Concepto del Derecho del Trabajo:
b) Por la Permanencia:
- Eventual: El sujeto, en su prestación, a lo imprevisto, y contingente tanto en su iniciación
como en la duración. Tal el supuesto de una demanda sobre lo normal, que lleve a reforzar,
durante unas semanas, el plantel de obreros. (Osorio, 1996)
- Ocasional o accidental: El que trabaja durante tiempo breve, aún indeterminado y a
consecuencia de las prestaciones impuestas por momentáneas exigencias, como reparar los
daños de un temporal. No debe confundirse con el trabajo eventual o provisional, de duración
limitada también, pero debido a una obra o tarea, como una ampliación, forzosamente limitada
en su curso. (Osorio, 1996)
- Estable: Lo ideal es que una relación laboral sea de duración indefinida, para que le brinde
al trabajador seguridad y estabilidad para su subsistencia.
c) Por la Modalidad:
- A destajo: El que realiza a cambio de una retribución calculada sobre la producción
efectivamente realizada por el operario. Así, pues, una manifestación a destajo es aquella en
que el patrono paga un tanto por cada pieza que el trabajador confecciona. Esta forma de
retribución no modifica los derechos y obligaciones entre empleadores y empleados. (Osorio,
1996). Un ejemplo que es de utilidad con esta modalidad es por ejemplo con relación a los
trabajadores que se les remunera por el total de piezas, así puede tratarse de 1000 poleras, o
1000 piezas de ladrillo; es decir por una cantidad determinada previamente.
- Por tarea: El trabajo por tarea consiste en la obligación del trabajador de realizar una
determinada cantidad de obra o trabajo en la jornada u otros periodos de tiempo establecidos,
entendiéndose cumplida la jornada o periodo de tiempo en cuanto se haya ultimado el trabajo
fijado en la tarea. Se entiende concluida la jornada o período de tiempo, por el hecho de
cumplirse la tarea. (Fernandez Marcos, 2015)
d) Por el Tiempo:
. - Diurno: De acuerdo al art. 46 de la Ley General del trabajo “La jornada efectiva de trabajo
no excederá de 8 horas por día y de 48 por semana. Comprende desde Hs. 6:00 a 20:00.
- Nocturno: Con relación al trabajo nocturno el citado art. 46 de la L.G.T. establece (…) La
jornada de trabajo nocturna no excederá de 7 horas, entendiéndose por trabajo nocturno el
que se practica entre horas 20:00 y 6:00 de la mañana. Se exceptúa de esta disposición el
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trabajo en las empresas periodísticas, que están sometidas a reglamentación especial. La
jornada de mujeres y menores de 18 años no excederá de 40 horas semanales diurnas. Se
exceptúan a los empleados u obreros que ocupen puestos de dirección, vigilancia o confianza,
o que trabajen discontinuamente, o que realicen labores que por su naturaleza no puedan
someterse a jornadas de trabajo. En estos casos tendrán una hora de descanso dentro del día,
y no podrán trabajar, más de 12 horas diarias.
- Mixto: Por el rubro al que se dedican algunas empresas no pueden interrumpir sus
actividades, en general, las empresas industriales, de seguridad, en el área de salud, entre
otras, por lo que se hace necesario la existencia de un horario mixto que comprende horas del
horario diurno y nocturno a la vez; en razón que se trabaja por turno. Pero siempre, debiendo
respetar la normativa vigente.
e) Por el Riesgo:
g) Por la Dependencia:
- Autónomo: Aquel que no se presta subordinadamente a otra persona, aunque sea por su
encargo y exista contrato que obligue a realizarlo en la forma determinada por quien recibe
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la prestación. Integran especies del trabajo autónomo el de las profesiones liberales,
siempre que no se produzca una adscripción regular y dependiente; el de los artistas,
literatos, industriales, comerciantes, artesanos; el de los que explotan sus propias fincas o
las arrendadas y el de los que realizan obras encomendadas especialmente y en forma no
habitual. (Dic. Der. Usual). (Osorio, 1996)
- Por cuenta propia: El hombre o la mujer que realiza una actividad económico-social por
su iniciativa, por su cuenta y según normas que él mismo se traza, según su conveniencia
o los imperativos de las circunstancias. (Osorio, 1996)
- Trabajo subordinado o dependiente: El que ejecuta una tarea o presta sus servicios con
sujeción a otra persona, voluntaria o forzosamente, contra un salario o medio de
subsistencia. (Osorio, 1996)
DENOMINACIÓN:
a) Derecho Social.
b) Derecho Industrial.
c) Derecho Obrero o Legislación Obrera.
d) Nuevo Derecho.
e) Derecho Laboral
f) Política Social.
g) Derecho Corporativo.
h) Derecho Sindical
i) Derecho del Contrato de Trabajo.
j) Derecho Profesional
k) Derecho Proletario.
Definición de Derecho del Trabajo. Conjunto de normas positivas referentes a la relación entre
el capital y la mano de obra, entre empresarios y trabajadores (intelectuales, técnicos, de
dirección, fiscalización o manuales), en sus aspectos legales, contractuales, y consuetudinarios
de los dos elementos básicos de la Economía; donde el Estado ha de marcar las líneas
fundamentales de los derechos y deberes de ambas partes en el proceso general de la producción.
(Machicado, 2010)
Por su parte, Cabanellas define como aquella rama del Derecho, que tiene por contenido principal
la regulación de las relaciones jurídicas entre empresarios y trabajadores, y de unos y otros con
el Estado, en lo referente al trabajo subordinado, y en cuanto atañe a las profesiones y a la forma
de prestación de los servicios, y también en lo relativo a las consecuencias jurídicas mediatas e
inmediatas de la actividad laboral dependiente”. (MARC, Jorge Enrique, Introducción Al Derecho
Laboral, Buenos Aires, Argentina, Depalma, 1979, página 80)
El maestro Eugenio Pérez Botija, citado por el Dr. Mario Olmos Osinaga en su obra denominada
“Compendio de Derecho del trabajo”, del año 1974, define el Derecho del Trabajo “como el
conjunto de principios y normas jurídicas que regulan las relaciones entre empresarios y
trabajadores y ambos con el Estado a los efectos de la protección y tutela del trabajo”.
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b) Derecho Mercantil. Caso de quiebra y concurso en cuanto al pago de los derechos de los
trabajadores.
d) Con el Derecho Penal. Delitos de sabotaje, huelgas ilícitas, hurto, robo, abuso de confianza,
delitos contra la libertad de trabajo.
e) Con la Medicina del Trabajo: De acuerdo a lo expuesto por el autor Mario Monterrey Franco,
en su obra denominada Derecho Laboral Boliviano, con relación a la medicina del trabajo,
sostiene “El derecho tiene como base al ser humano y este es estudiado por la medicina que
nos da los fundamentos biológicos de su existencia y los fisiológicos de su desarrollo.
La medicina del trabajo tiene su influencia sobre la aplicación de conocimientos médicos, tanto
científicos como prácticos, a las cuestiones derivadas de la actividad física o psíquica de la
actividad del hombre productor.
El iniciador de la medicina laboral es Bernardino Ramazzini que ideó el aforismo popular “más
vale prevenir que curar”, porque todo trabajo se vuelve peligroso si se practica con exceso,
con frecuencia el trabajador cae enfermo, sufre y muere, por eso debe ser protegido, sostenido
e indemnizado, debido a que sin el trabajo no existiría la sociedad.
La Medicina del Trabajo tiene como objetivo resolver diversos problemas como la edad mínima
para el trabajo, clases de trabajo inconvenientes, insalubres, protegiendo al trabajador contra
todo riesgo.” (Monterrey Franco, Derecho Laboral Boliviano, 2010)
Tomando en cuenta con relación a los antecedentes históricos del Derecho del Trabajo, los
expresados por el autor Ricardo Ramiro Tola Fernández, en su libro titulado Derecho laboral,
por su pertinencia nos remitimos a los mismos. (…) El Derecho del trabajo, surge entonces,
como un movimiento legislativo de reforma social para resolver los aspectos de la cuestión
social relativos al trabajo asalariado y al mercado de trabajo a raíz de la primera revolución
industrial. Los orígenes del Derecho del Trabajo presentan rasgos similares en cuanto a su
contenido en la mayoría de los países, aunque no surge en el mismo momento en estos países,
pues factores como las revoluciones burguesa e industrial condicionaron el momento de la
aparición de las primeras normas tendentes a regular el trabajo dependiente por cuenta ajena.
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patronos y obrero no pueden situarse en el mismo plano; b) Frente al principio liberal de
abstencionismo normativo del Estado, la legislación del trabajo significó la intervención del
poder público para la protección de la parte más débil en la relación individual de trabajo; c)
Frente al dogma liberal de entendimiento directo entre individuos en el mercado de empleo, la
legislación del trabajo admitirá la dimensión colectiva de las relacione laborales.
Las primeras normas laborales son llamadas “Leyes de Fábrica” debido al hecho de que su
ámbito de aplicación se limitaba al sector industrial que era donde los problemas se
presentaban con mayor agudeza. Estas leyes de Fábrica se agrupan en 3 grupos: Leyes de
protección de los menores y de las mujeres 2) Disposiciones sobre descanso dominical y
jornada máxima de trabajo.
Junto a la aparición de esas primeras normas laborales, el liberalismo tuvo que superar su
inicial rechazo a los grupos intermedios de carácter profesional (que se oponía al libre juego
del mercado de trabajo) tolerando esas agrupaciones: sindicatos o coaliciones, permitiendo que
se acogieran a las normas de derecho común, sin bien no les atribuye papel alguno en la
defensa de los intereses de los grupos a los que representan.
Ante la falta de eficacia de las primeras normas laborales se hizo necesario la creación de
organismos específicos de vigilancia del cumplimiento de esas normas, así como la regulación
de mecanismos especiales que faciliten el acceso del trabajador a la justicia, así como
adaptando el funcionamiento de ésta a las peculiaridades del mundo del trabajo.
Tras la primera etapa de normas laborales que aparecieron de forma desordenada, viene la
etapa de formación del Derecho del Trabajo, o lo que se ha llamado “paso de la legislación del
trabajo al Derecho del Trabajo”, puesto que para que exista el Derecho del Trabajo, era
necesario que esas normas específicas laborales constituyan un conjunto normativo dotado de
sistematización. Asimismo, la expresión Derecho del Trabajo permitió incluir junto con la Ley,
otras normas de origen profesional. La configuración del Derecho del Trabajo como un
verdadero sistema normativo se produce en Europa en los años siguientes a la Primera Guerra
Mundial. Las señas de identidad en la formación del Derecho del Trabajo son dos: 1) El paso
del arrendamiento de servicios al contrato de trabajo y 2) El reconocimiento legal de
determinadas instituciones del sistema de relaciones laborales y por tanto la aparición del
Derecho Colectivo del Trabajo, con el reconocimiento de los sindicatos, de la asociación
empresarial, el convenio colectivo, la huelga y las medidas de conflicto. (Tola, 2014, págs. 43-
45)
La ley escrita no puede abarcar todas las posibilidades o eventos que en la vida se presentan. De
ahí que, en la aplicación de las normas jurídicas a casos concretos, se adviertan lagunas legales que
dejan al juzgador en la necesidad de acudir a otras fuentes para resolver el litigio sometido a su
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jurisdicción; ya que no cabe abstenerse de pronunciar un fallo a pretexto del silencio de la ley. A falta
de un precepto expresamente aplicable, habrá que valerse de la analogía y a falta de ésta, serán de
aplicación los principios generales del Derecho.
CONCEPTO
Es una Proposición clara y evidente no susceptible de demostración sobre la cual se funda una
determinada valoración de justicia de una sociedad y se construyen las instituciones del Derecho y
que en un momento histórico determinado informa del contenido de las normas jurídicas de un
Estado.
ORIGEN
Un principio tiene su origen en el sistema de valores vigente en una comunidad política que se
plasman por el legislador o se descubren por la jurisprudencia o la doctrina científica. Son razones
verosímiles sobre lo que una determinada sociedad o administrados valoran como justo.
FUNCIÓN
¿Para qué sirve un principio? Un principio sirve para cumplir con la función de:
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A continuación, se exponen los más importantes y relevantes Principios
1. Principio Protector.
Este principio establece que el Derecho del Trabajo se originó para proteger al trabajador,
protección imprescindible para que el ordenamiento jurídico como sistema de paz sea social y
moralmente justo en una tutela preferencial a favor del trabajador. Tiende a nivelar
desigualdades de carácter social, económico y cultural entre el trabajador y el empleador, lo
que se traduce en menor poder de negociación en el trabajador, por ser la parte débil,
favoreciéndolo en la desigual relación que une al esfuerzo común del trabajador con su
empleador. Esa protección está debidamente prevista en el art. 48 de la Constitución Política
del Estado al determinar que los derechos y beneficios reconocidos a favor de los trabajadores
son de carácter irrenunciables y que cualquier convenio como los famosos contratos de
Prestación de Servicios Profesionales en los cuales se le da el carácter de un contrato Civil-
Comercial son nulos de pleno derecho. (Monterrey Franco, 2010). El Decreto Supremo No.
28699 del 01 de mayo del año 2006, siguiendo los lineamientos de la doctrina laboral, dispone,
que este principio se entiende en base a las siguientes reglas:
a) Regla In Dubio Pro Operario: El artículo 4º. Numeral I) del D.S. 28699, establece que, en
caso de existir duda sobre la interpretación de una norma, se debe preferir aquella
interpretación más favorable al trabajador.
b) Regla de la norma más favorable al trabajador: Determina que en caso de que haya más
de una norma aplicable, debe optarse por aquella que sea más favorable, aunque no se la
que corresponda de acuerdo a la jerarquía tradicional de las normas.
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c) Regla de la Condición más Beneficiosa: El art. 4º. Numeral I) del Decreto Supremo N.
28699, establece que en caso de existir una situación concreta anteriormente reconocida
ésta debe ser respetada, en la medida que sea más favorable al trabajador, ante la nueva
norma que se ha de aplicar.
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resoluciones judiciales, una vez firmadas no pueden variar su contenido según
William Durán.
7. Principio de Buena Fe
Basada en la rectitud, honradez que se traduce por el modo sincero, justo y la
calidad humana de las personas al actuar conforme a lo que prescribe el
ordenamiento jurídico cuando se conviene y cumplen los contratos alejado de todo
engaño y la absoluta convicción de que el acto realizado es lícito, principio que
además guarda relación con el Principio de la Lealtad Procesal del Código adjetivo
Laboral, por el que las partes están obligados a ejercitar en el proceso una actividad
exenta de dolo o mala fe.(Monterrey Franco, Derecho Laboral Boliviano, 2010)
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De la Relación Laboral son:
a) Dependencia y subordinación.
b) Prestación de trabajo por cuenta ajena.
c) Remuneración o salario en cualquiera de sus formas.
Existen dos clases de fuentes de donde emana el Derecho del Trabajo, que son: Fuentes
Materiales y Fuentes Formales.
a. Fuentes Materiales.
a) La necesidad de protección social.
b) Los hechos sociales de la organización y de la colaboración como verdaderos fenómenos
sociales.
b. Fuentes Formales:
a) La Ley: C.P.E., (ver Constitucionalismo Social) Decretos, Resoluciones Supremas,
Resoluciones Ministeriales, Resoluciones Administrativas.
b) La Costumbre.
e) La Jurisprudencia. Son los fallos de los altos tribunales de justicia. Ej. Sentencias
constitucionales y fallos de la Corte Suprema de Justicia.
Es toda persona natural que realiza una labor socialmente útil, obrero, empleado, jornalero, etc.
Que mediante un esfuerzo físico o intelectual busca satisfacer sus necesidades económicas, es
la parte retribuida en el contrato de trabajo.
De acuerdo al art. 2 de la Ley General del Trabajo: (…) Empleado y obrero es el que trabaja por
cuenta ajena. Se distingue el primero por prestar servicios en tal carácter; o por trabajar en oficina
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con horario y condiciones especiales, desarrollando un esfuerzo predominantemente intelectual.
Quedan comprendidos en esta categoría de empleados, todos los trabajadores favorecidos por
leyes especiales. Se caracteriza el obrero por prestar servicios de índole material o manual,
comprendiéndose en esta categoría, también, al que prepara o vigila el trabajo de otros obreros,
tales como capataces y vigilantes.
Empleador.
Es la persona natural o jurídica que utiliza los servicios de uno o varios trabajadores.
Patrono.
Era quien detentaba derecho de propiedad sobre las vidas y haciendas en la época feudal, y más
recientemente en Bolivia en la época de los terratenientes en el siglo XX, por lo que su invocación
resulta humillante, puesto que contradice la igualdad jurídica ante la ley entre las personas.
De acuerdo al art. 2 de la Ley General del Trabajo: Patrono: es la persona natural o jurídica que
proporciona trabajo, por cuenta propia o ajena, para la ejecución o explotación de una obra o
empresa. (…)
El ámbito de aplicación del derecho del trabajo es el sector privado abarcando algunas empresas
del sector público, en especial las productivas. A excepción las regladas por el Estatuto del
Funcionario Público Ley 2027.
Artículo 46.
Al trabajo digno, con seguridad industrial, higiene y salud ocupacional, sin discriminación,
y con remuneración o salario justo, equitativo y satisfactorio, que le asegure para sí y su
familia una existencia digna.
Artículo 47.
Artículo 48.
IV. Los salarios o sueldos devengados, derechos laborales, beneficios sociales y aportes
a la seguridad social no pagados tienen privilegio y preferencia sobre cualquier otra
acreencia, y son inembargables e imprescriptibles.
VI. Las mujeres no podrán ser discriminadas o despedidas por su estado civil, situación de
embarazo, edad, rasgos físicos o número de hijas o hijos. Se garantiza la inamovilidad
laboral de las mujeres en estado de embarazo, y de los progenitores, hasta que la hija o el
hijo cumplan un año de edad.
Artículo 49.
Artículo 50.
Artículo 51.
VI. Las y los dirigentes sindicales gozan de fuero sindical, no se les despedirá hasta
un año después de la finalización de su gestión y no se les disminuirán sus
derechos sociales, ni se les someterá a persecución ni privación de libertad por
actos realizados en el cumplimiento de su labor sindical.
VII. Las trabajadoras y los trabajadores por cuenta propia tienen el derecho a
organizarse para la defensa de sus intereses.
Artículo 52.
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empresariales.
IV. El patrimonio de las organizaciones empresariales, tangible e intangible, es inviolable
e inembargable.
Artículo 53.
Artículo 54.
III. Es obligación del Estado establecer políticas de empleo que eviten la desocupación
y la subocupación, con la finalidad de crear, mantener y generar condiciones que
garanticen a las trabajadoras y los trabajadores posibilidades de ocupación laboral
digna y de remuneración justa.
II. Es deber del Estado y de la sociedad la protección y defensa del aparato industrial
y de los servicios estatales.
1. ¿Qué es el Derecho?
2. ¿Qué entiende por trabajo?
3. ¿Cuáles son los principios rectores del Derecho del Trabajo?
4. Explique en qué consiste la relación laboral y sus elementos formativos.
BIBLIOGRAFÍA
ASUSS. (20 de NOVIEMBRE de 2018). REGLAMENTO DE PRESTACIONES. LA PAZ.
Auto Supremo, 070 (Tribunal Supremo de Justicia, Sala Social Liquidadora 7 de marzo de 2013).
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Claure, G. (2007). Legislación Laboral Aplicada (Tercera ed.). Santa Cruz, Bolivia: La Hoguera.
Claure, G. (2007). Legislación Laboral Aplicada (Tercera ed.). Santa Cruz, Bolivia: La Hoguera.
Dick, M. (2014). El Manual Práctico Laboral. Santa Cruz: Proexclencia Consultores de Negocios.
Monterrey, M. (2010). Derecho Laboral Boliviano (Segunda ed.). Cochabamba, Bolivia: Industria Gráfica "JV"
Editora.
Osinaga, O. (2015). Manual Práctico-Derecho de la Seguridad Social (Segunda ed.). Santa Cruz, Bolivia:
Universitaria.
Osorio, M. (1996). Diccionario de Ciencias Jurídicas Políticas y Sociales (23ª ed.). Buenos Aires, Argentina:
Heliasta S.R.L.
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UNIDAD 2
LA REMUNERACIÓN
1. CONTENIDO DE LA TUTORÍA
Reconocer las clases de remuneración e identificar los componentes del sueldo o salario;
así como aplicar el conocimiento adquirido en la realización del cálculo de la
remuneración mensual.
Usted debe realizar las siguientes actividades previas antes del encuentro de la tutoría:
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4. DESARROLLO
1.1. Concepto. La remuneración es el derecho que tiene el trabajador de percibir una retribución
económica en dinero en contraprestación por el servicio prestado al empleador. Esta prestación
consiste en su fuerza de trabajo, física e intelectual, que presta a favor de otra persona natural o
jurídica denominada el empleador (Art. 52 de la L.G.T. y 39 D.R.)
Generalmente es un pago mensual, aunque se pueden pactar pagos por períodos menores
diferentes, pero nunca por un período mayor a un mes.
Todo pago pactado, efectuado o por efectuarse, en contraprestación a los servicios acordados,
en cualquiera de sus modalidades, constituye forma de remuneración o salario, entre otros: el
sueldo mensual, el pago quincenal, el pago semanal, el jornal, el pago por horas, el pago por
comisiones, el pago por obra o producción, el pago a porcentaje, el pago en metálico, el pago en
especie cuando esté permitido, etc. (Art. 3 D.S. 23570 de 26/07/1993; Art. 6 D.S. 28699 de
01/05/2006)
Aunque la disposición anterior admite la posibilidad del pago del salario en especie, es útil apuntar
que otra disposición legal (Art. 65 D.S. 21060 de 29/08/1985) dispone: “Queda prohibido a las
empresas públicas y entidades públicas y privadas de producción y servicio, asignar salarios en
especie, total o parcialmente. En consecuencia, queda eliminada la asignación o entrega de
productos, especies o vales (gasolina, productos alimenticios, industriales u otros como parte o
en adición al salario).
Monto del Salario. En ningún caso la remuneración del trabajo podrá ser inferior al mínimo
nacional, aunque el trabajo sea a tiempo parcial, pago por horas u otra forma de contratación. El
salario mínimo nacional es reglamentado por el Estado y modificado generalmente cada año (Art.
52 L.G.T. – Art. 39 D.R.)
En caso de que el empleador fijara un salario inferior al Salario Mínimo Nacional, el Juez del Trabajo,
o en su defecto la autoridad política como ser el Inspector del Trabajo, Director del Trabajo,
Subprefecto o Corregidor, según el caso, a simple reclamación verbal y previa comprobación del
hecho, ordenará el reintegro del salario adeudado, más una multa equivalente al duplo de dicho saldo.
(Art. 46 del Decreto Reglamentario)
El pago del salario o sueldo se verificará en moneda de curso legal, en día de trabajo y en el lugar
de la faena.
El empleador tiene quince días para pagar dicha obligación a los obreros y 30 días a los
empleados, luego de vencido el mes de trabajo, pasado este plazo el empleador cae en mora,
procediendo el reclamo de parte del trabajador por la vía judicial, acogiéndose el trabajador al
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retiro indirecto, con recargo del 30% por concepto de multa sobre la totalidad de los beneficios
sociales que corresponda al trabajador. (Art. 53 L.G.T.; Art. 9 del D.S. 28699 de 01/05/2006)
Además, goza de prelación en el orden de pago y tienen privilegio y preferencia sobre cualquier otra
acreencia, para los casos en que el empleador se encuentre dentro de un proceso de concurso de
acreedores o preventivo de quiebra. (Art. 48 inciso IV de la Nueva Constitución Política del
Estado)
Los principales factores determinantes de los salarios, dependiendo del país y la época, son
los siguientes:
3.1.1. El coste de vida: incluso en las sociedades más pobres los salarios suelen alcanzar
niveles suficientes para pagar el coste de subsistencia de los trabajadores y sus familias; de lo
contrario, la población activa no lograría reproducirse.
3.1.2. Los niveles de vida: los niveles de vida existentes determinan lo que se denomina el
salario de subsistencia, y ello permite establecer los niveles de salario mínimo. La mejora del
nivel de vida en un país crea presiones salariales alcistas para que los trabajadores se
beneficien de la mayor riqueza creada. Cuando existen estas presiones los empresarios se ven
obligados a ceder ante las mayores demandas salariales y los legisladores aprueban leyes por
las que establecen el salario mínimo y otras medidas que intentan mejorar las condiciones de
vida de los trabajadores.
3.1.3. La oferta de trabajo: cuando la oferta de mano de obra es escasa en relación al capital,
la tierra y los demás factores de producción, los empresarios compiten entre sí para contratar
a los trabajadores por lo que los salarios tienden a aumentar. Mientras que cuando la oferta de
mano de obra es relativamente abundante y excede la demanda, la competencia entre los
trabajadores para conseguir uno de los escasos puestos de trabajo disponibles tenderá a
reducir el salario medio.
3.1.4. La productividad: los salarios tienden a aumentar cuando crece la productividad. Ésta
depende en gran medida de la energía y de la calificación de la mano de obra, pero sobre todo
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de la tecnología disponible. Los niveles salariales de los países desarrollados son hasta cierto
punto elevados debido a que los trabajadores tienen una alta preparación que les permite
utilizar los últimos adelantos tecnológicos.
Siguiendo al mismo autor, señala lo siguiente con relación al Principio Regulador del Pago del
Salario. -
Sobre la base de una posible cooperación entre los diversos países, se ha llegado a fijar
algunos principios que, incorporados en convenciones internacionales, alcanzan la naturaleza
práctica de axiomas porque apenas si en el presente se discuten, este el caso del principio de
“a igual trabajo, igual salario”, afirmándose con relación a su formulación, que no parece que
sea un principio del todo justo, porque olvida que el ser humano es diferente; no tomaría en
cuenta por otro lado el rendimiento económico que obtiene un trabajador en un país de
economía avanzada y de técnica industrial adelantada y el de otro en condiciones opuestas, o
finalmente en consideración a la unidad de trabajo, en el entendido que si la unidad de trabajo
es el tiempo, y no hay una apreciación sobre el rendimiento mayor o menor dentro de un
determinado lapso, resultará de difícil o imposible aplicación este principio.
Precisamente el artículo 52 de la Ley General del Trabajo, establece, que el salario es lo que
percibe el empleado u obrero en pago de su trabajo. El salario es proporcional al trabajo no
pudiendo hacerse diferencias por sexo o nacionalidad. (Tola, 2014, págs. 195-197)
- Clases de remuneración
Existen las siguientes clases de remuneración:
Sueldo
De acuerdo al Diccionario Jurídico de Manuel Ossorio, sueldo es: Forma de retribución del trabajo
que se presta por cuenta ajena y en relación de dependencia; se percibe por mensualidades, a
diferencia del salario (v.) que se devenga por plazos menores en el trabajo a destajo. (Osorio,
1996)
Salario
El salario es la remuneración que percibe un obrero, considerado como tal aquel que desempeña trabajos
físicos o manuales.
De acuerdo al Diccionario de la Real Academia Española, la palabra Salario, proviene del latín
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Salarium, de sal., que significa paga o remuneración regular, también cantidad de dinero con que
se retribuye a los trabajadores por cuenta ajena.
Honorarios profesionales
Los honorarios profesionales son aquellos que perciben los trabajadores que detentan una
profesión bajo titulación académica.
Dietas
Se denominan como tales a la remuneración que perciben los parlamentarios y concejales.
Estos pagos gozan de protección legal, puesto que son inembargables. (Claure Sensano, 2007)
Además de otras expresiones que son asimilables al salario, para efectos legales
correspondientes además de laborales, para el pago de las aportaciones a la seguridad social:
- Sueldo mensual, quincenal, pago semanal, pago a jornal, pago por horas, pago de comisiones,
pago por obra, pago por producción, pago a porcentaje (D.S. 28699)
- Bonos de cualquier naturaleza: producción (D.S. 24067), antigüedad (D.S. 21060), profesional
(D.S.20048), frontera (D.S. 21137)
- Total ganado que es la suma de todas las remuneraciones mensuales provenientes de contratos
laborales antes de deducción de impuestos (Ley de Pensiones 1732)
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síndicos de sociedades anónimas y en comandita por acciones y los sueldos de los socios de todo
tipo de sociedad y del único dueño de empresas unipersonales (Ley 843)
- Haber básico
Es usual que las empresas manejen una escala salarial básica para cada puesto de trabajo, la
misma que puede ser influenciada por la antigüedad, titulación, experiencia, etc., llamada también
Categoría o Escalafón.
El haber básico es aquella asignación fijada solamente al puesto de trabajo, sin bonificación de
ninguna naturaleza. (Claure Sensano, Legislación Laboral Aplicada, 2007)
No forman parte del Haber Básico o Salario: (Art. 1 del D.S. 19518 de 22/04/1983)
Bono de Antigüedad
Horas extraordinarias (en jornada hábil)
Trabajo en feriado o Domingo
Recargos nocturnos
Bono de Producción
Bono de movilidad o transporte
Bono de asistencia
Bono profesional
Subsidio de frontera
Asignaciones de arrendamiento de vivienda
Gastos de representación
Viáticos
Subsidios de lactancia y otros
- Total ganado
Es la suma de todos los haberes que percibe el trabajador sin ningún tipo de descuento.
Es la suma del haber básico, más categoría, antigüedad, horas extraordinarias, bonificaciones de
cualquier naturaleza, comisiones, viáticos, emolumentos, etc.
- Líquido pagable
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Es el pago en efectivo que percibe el trabajador, descontando, de todos los haberes establecidos
en el total ganado, los débitos a los cuales es pasible, sean estos aportes laborales a la Seguridad
Social, retenciones por pago de impuestos laborales, anticipos, descuentos varios, etc.
- Haber ganado
- Horas extraordinarias
Son horas extraordinarias, aquellas que el trabajador desarrolla fuera de su jornada natural y
habitual de trabajo.
Las horas extraordinarias y el trabajo en feriados se pagarán con el 100% de recargo (o sea el
doble).
El parámetro a partir del cual la hora de trabajo es considerada extraordinaria es cuando pasa
las 8 horas diarias.
Las horas extraordinarias deben ser autorizadas por la Dirección del Trabajo y no deben
exceder de dos horas por día.
No se consideran horas extraordinarias las que el trabajador ocupe en subsanar sus errores. (Art.
50 L.G.T.).
Cuando el trabajo se efectúe por equipos, su duración podrá prolongarse más de las 8 horas
diarias y de los 48 semanales, siempre que el promedio de las horas trabajadas en 3 semanas
no exceda de la jornada máxima. (Art. 49 L.G.T.)
Para calcular el costo de una hora extraordinaria en jornada de lunes a sábado se debe considerar la
siguiente fórmula:
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Algoritmo de horas extraordinarias:
De acuerdo al autor Ricardo Ramiro Tola Fernández, en su obre titulada “Derecho Laboral”,
al respecto de la jornada nocturna, dice:
Por los malos medios de iluminación artificial de antaño y por la tradicional jornada de “sol a
sol”, el trabajo nocturno no tuvo amplio desarrollo hasta el siglo de las luces. Durante el siglo
XX y el desarrollo del maquinismo obligó a los empresarios al abuso del trabajo nocturno por
lo que se prohibió para cierta clase de trabajadores como las mujeres y los menores. En la
actualidad de acuerdo con el uso general, la regla dominante aún para el hombre adulto, es el
descanso nocturno.
De acuerdo a este articulado, se entiende por trabajo nocturno, el que se práctica entre horas
veinte y seis de la mañana
De acuerdo al Decreto Supremo Nro. 90 de 24 de Abril de 1944, este tipo de jornada se paga
con el recargo del 25% en oficinas, comercios; el 30% en establecimientos industriales y
fabriles; el 40% por el trabajo de mujeres y 50% en las minas, molinos e minerales y actividades
nocivas. (Claure, Legislación Laboral Aplicada, 2007, págs. 173,174)
El trabajo en horario nocturno, realizado en las mismas condiciones que el diurno, se paga con
sobre pago de acuerdo a la siguiente escala: (Art. 55 L.G.T., D.S. 90 de 24/04/1944).
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Se remunera con el sobrepago
Trabajo nocturno realizado
del
En establecimientos comerciales,
oficinas, servicios, trabajo con horario 25%
discontinuo y vigilancia
- El salario dominical
La ley establece que todo trabajador de empresas productivas que hubiese cumplido con su
horario semanal completo de trabajo, tiene derecho al pago del salario por el día domingo no
trabajado, a este pago se lo conoce como “salario dominical”.
En caso de que uno o varios trabajadores no hubiesen calificado para ganar el “salario dominical”
por inasistencia injustificada, el equivalente económico debe ser distribuido por el empleador entre
todos los trabajadores que ganaron dicho derecho.
Tómese en cuenta que el concepto y alcance del “salario dominical” no es el mismo que el pago
extraordinario por trabajo en día domingo; son conceptos diferentes los cuales deben ser
remunerados en forma independiente el uno de otro sin que el uno sustituya al otro. (Claure,
Legislación Laboral Aplicada, 2007)
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Las planillas de pago de salarios de las empresas productivas deben contemplar una casilla especial
en la que se consigne el pago del Salario Dominical, so pena de sanción por infracción a la ley social,
por parte del Ministerio del Trabajo.
La ley 843 clasifica a las empresas en cuatro grupos: - comerciales y de servicios en general, -
industriales y petroleras, - agropecuarias y agroindustriales y – mineras.
De los cuatro grupos, solamente el primero o sea las empresas comerciales y de servicios no
califican dentro del alcance del concepto: “productivas”. Por lo tanto, el salario dominical
corresponde a todos los trabajadores sin excepción alguna que trabajen en empresas: industriales,
petroleras, agropecuarias, agroindustriales y mineras.
(*) Dependiendo de la cantidad de días Domingos que cuente cada mes, o el número de
semanas completas que trabajó cada trabajador
(D.S. 3691 de 3/4/1954; Ley de 29/10/1956; D.S. 29010 del 9/01/07; R.M. 362 de
18/07/2007)
Por su parte, la jurisprudencia sentada por el Tribunal Supremo de Justicia, en el A.S. N°
070/2013 pronunciado por la Sala Social Liquidadora, en su ratio decidendi dice sic. “Por las
consideraciones expuestas, con relación a la vulneración de la Ley del 9 de octubre de 1956, que
es el fondo de la litis, corresponde puntualizar que las características de pago del salario dominical
son diferentes en cuanto se trate de empleados u obreros. En el caso en análisis, se trata de ex
empleados, a quienes se les tenía fijado un salario mensual en el que se encuentra incluido el
domingo; es decir, que el pago del salario corresponde a 30 días. Al respecto, el Auto Supremo
Nº 119 de 13 de marzo de 2008, correspondiente a la Sala Social y Administrativa Primera de la
Corte Suprema de Justicia, señala: "...corresponde precisar con absoluta claridad que para la
cancelación de los domingos no trabajados se dan dos supuestos: el 1º cuando se contrata al
trabajador por mes, significa que su pago se realiza por 30 días; es decir que el salario incluye los
4 domingos de cada mes; el 2º cuando el empleador contrata los servicios por jornal, se paga por
jornal y si el trabajador desempeña sus funciones 6 días a la semana, el empleador
necesariamente debe cancelar el jornal por el domingo trabajado de esa semana." (Auto Supremo,
2013)
Salario Mínimo Nacional. - El autor Marco Antonio Dick, en su obre El Manual Práctico
Laboral al respecto expresa:
El Salario Mínimo Nacional es el dispuesto por el Gobierno con carácter general, sin exclusión
de mujeres o menores de edad, sirve como parámetro de remuneración mínima que se debe
pagar en cualquier tipo de contratación con relación de dependencia a nivel nacional, lo que
significa que en contratos generales de acuerdo al At. 52 de la LGT. “No podrá convenirse
salario inferior al mínimo, cuya fijación, según los ramos del trabajo y la zona del país se hará
por el Ministerio del Trabajo”. Esta clase de salario se utiliza como parámetro de cálculo en el
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bono de antigüedad, pago de subsidios (prenatal, natalidad, lactancia y sepelio), en las
deducciones que se realizan para el impuesto RC-IVA.
El Salario Mínimo Nacional por lo general se decreta en los primeros meses de cada año con
retroactividad al 1ro. de enero, debiendo realizarse reajustes en los salarios por la variación en
el cálculo del bono de antigüedad, I.V.A., subsidios, declaraciones a la C.N.S., por aportes
patronales, reliquidaciones de beneficios sociales procesales anteriormente a la vigencia y
otros(…) (Dick, El Manual Práctico Laboral, 2014, págs. 157,158)
Bono de antigüedad
El bono de antigüedad es un beneficio social a favor del trabajador, equivalente al dinero que se
genera en función a la antigüedad de trabajo frente al mismo empleador. (Art. 60 del D.S. 21060
de 29/08/1985)
- Escala de antigüedad
Antigüedad Bono
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El porcentaje indicado se aplica a tres Salarios Mínimos Nacionales para todos los trabajadores
de empresas tanto públicas como privadas. (D.S. 23474 de 20/04/1993)
Otros bonos
Desde que se promulgó el D.S. 21060 todos los bonos se fusionaron al haber básico, a excepción
del Bono de Antigüedad en la escala ya indicada. Si por decisión del empleador se reconoce al
trabajador algún bono adicional, después de tres meses de percepción del mismo, “por derecho
adquirido”, dicho pago se consolida como un derecho laboral, el mismo que no puede ser
desconocido posteriormente, a menos que exista justificación valedera de acuerdo al caso.
No obstante, de la fusión de los bonos al haber básico, se han mantenido vigentes algunos bonos
como los siguientes:
El bono de producción es un derecho adquirido que pueden percibir los trabajadores de empresas
generalmente industrial, cuyo pago, procedencia y cálculo está en función a la producción y
productividad individual de cada trabajador, bajo parámetros establecidos por la empresa como
son: puntualidad, eficiencia, eficacia, manejo responsable de las herramientas de trabajo, uso
eficiente de las materias primas, relación interpersonal con sus colegas y coordinadores de
trabajo, respeto al medio ambiente, etc.
El pago del bono de producción para el sector público se hará efectivo solamente para las
empresas públicas que reúnan las siguientes características:
El monto a pagar no podrá exceder del 25% de los excedentes financieros producto del
incremento. Y el monto a pagar a cada trabajador no podrá exceder del equivalente a un sueldo
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por año.
El mismo concepto es aplicable en el sector privado, cuyo pago se realiza en forma mensual,
trimestral, semestral en forma prorrateada o anual.
Todos los funcionarios públicos y de empresas privadas cuyo lugar de trabajo se encuentre dentro
de los cincuenta kilómetros lineales de las fronteras internacionales se harán acreedores a un
bono denominado “de frontera”, cuyo equivalente es del orden del 20% del salario mensual.
(Claure, Legislación Laboral Aplicada, 2007, págs. 75-79)
Descuentos salariales
a) Aportes laborales a la seguridad social, consistente en el 12,71% del Total Ganado que
percibe el trabajador.
b) Aporte Nacional Solidario a cargo del trabajador, en caso que su sueldo supere los
Bs.13,000.
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1.6. Sueldo indemnizable
El sueldo indemnizable es el salario sobre el cual se deben calcular todos los derechos y beneficios
sociales del trabajador comprendidos dentro de una liquidación de los mismos o finiquito.
Cuando la ley se refiere a que el cálculo de los beneficios sociales se debe realizar en base a los
tres últimos sueldos completos, se refiere precisamente a los tres últimos “totales ganados”. (Art.
19 L.G.T., Art. 1 Ley de 09/11/40, Art. 11 D.S. 1592 de 19/04/49)
Por ejemplo, si un trabajador cesa en sus funciones en fecha 13 de noviembre, para el cálculo de
los beneficios sociales se tomará en cuenta los totales ganados de los meses de agosto,
septiembre y octubre, sumados los tres meses y divididos entre tres.
Entonces, forman parte del “sueldo indemnizable”, para el pago de todos los beneficios sociales,
menos vacaciones:
a) El sueldo o salario
b) Las comisiones
c) Participaciones
d) Pago por horas extraordinarias
e) Sobrepago por trabajo nocturno
f) Pago por trabajo en días feriados
g) El salario dominical
h) Bono de antigüedad
i) Categorías
j) Bono de cualquier naturaleza pagados mensualmente
No forman parte de “sueldo indemnizable” para el pago de todos los beneficios y derechos
sociales:
a) Los pagos por subsidio de lactancia de pre y post natalidad y el subsidio de natalidad
b) Duodécimas de aguinaldos
c) Duodécimas de primas
d) Viáticos, bagajes, pulperías, etc.
e) El precio de la ropa de trabajo y de seguridad industrial
Citando nuevamente al autor Marco Antonio Dick, en su obre El Manual Práctico Laboral, con
relación al impuesto laboral del 13% RC-IVA, aporte laboral y patronal, menciona lo siguiente:
Este a diferencia de los aportes laborales, es un impuesto laboral que se realiza de acuerdo a
disposiciones vigentes por las cuales se graba casi todos los ingresos generados del trabajo,
ya sean: sueldos, salarios, comisiones, horas extras, bono de producción, primas, etc.,
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percibidos por los trabajadores dependientes, estando exento de este impuesto el aguinaldo y
los beneficios sociales (indemnización por años de servicios y desahucio), subsidios, rentas por
jubilación y aportes de ley.
Para deducir este impuesto, el trabajador tiene que presentar en el formulario correspondiente,
hasta el 20 de cada mes, facturas sobre las compras de bienes y servicios con una antigüedad
de hasta 4 meses, debiendo estar a su nombre, con excepción de las facturas de educación,
agua, luz o teléfono que pueden estar a nombre de un tercero.
Procedimiento del RC-IVA.- Para realizar un ejemplo sobre cuanto tiene el trabajador que
presentar en facturas para deducir el RC-IVA, los datos a saber son:
- El Total Ganado
- Los Descuentos de Ley
- El Salario Mínimo Nacional Vigente
Se debe tener en cuenta que al tenor del Art. 5 del D.S. 21531, son deducibles a éste impuesto
las cotizaciones laborales al régimen de seguridad social y otras dispuestas por las leyes
sociales y en aplicación de su Art. 8 inc. a) se deducen del ingreso o sueldo neto que resulta
de la aplicación del Art. 5 dos salario mínimos nacionales, que resultan ser mínimos no
imponibles, por lo que de acuerdo con el inc. b) del Art. 8 la diferencia entre los ingresos y las
deducciones señaladas anteriormente constituyen la base sobre la cual se aplica la alícuota
establecida en el Art. 30 de la Ley 843.
Con las disposiciones tributarias antes señaladas por el Servicio de Impuestos Nacionales, se
puede llegar a establecer el siguiente procedimiento.
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Ejemplo: Con un Total Ganado de Bs.-5.507., Descuentos de Ley del 12,71% del Total Ganado
y un Salario Mínimo Nacional de Bs. 1.200.
El Total Ganado, menos el 12,71% que son los aportes laborales, es igual al ingreso o sueldo
neto; menos 2 salarios mínimos nacionales, resulta el ingreso sujeto a impuesto o sueldo
imponible; del que se saca el 13% que es el impuesto nominal; del que todavía se resta el 13%
de 2 s.m.n. resultando definitivamente el impuesto anual. (…)
(Total Ganado-Aportes de Ley – 4 Salarios Mínimos Nacionales)* 0.13= Bs. Renta (Dick, El
Manual Práctico Laboral, 2014, págs. 184-189)
- Aporte Laboral del 10% (Aporte de Vejez). - Se realiza a las Administradoras de Fondos
de Pensiones que pasará a la Gestora Pública conforme la Ley 065, en forma de prima para el
seguro a largo plazo que tiene por fin cubrir las pensiones del trabajador por jubilación por vejez
cuando pase al sector pasivo.
- Aporte Laboral de 1.71% por Riesgo Común (Aporte – Riesgo Común). - Se realiza a
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las Administradoras de Fondos de Pensiones que pasará a la Gestora Pública conforme la Ley
065, en forma de prima para el seguro a largo plazo que tiene por objeto cubrir las pensiones
del trabajador por accidentes ocurridos ajenos a la actividad laboral.
- El Aporte Laboral Solidario de 0.5%. - La Nueva Ley de Pensiones 065, creó el Aporte
Laboral Solidario o Aporte Solidario del Asegurado, del 0.5% sobre el total ganado mensual del
trabajador.
- El Aporte Nacional Solidario según el art. 87-f y el Anexo de la Ley 065.- Es el aporte
obligatorio destinado al fondo solidario, que realizan las personas con ingresos superiores a los
límites establecidos a los cuales se aplica el 1%, 5% y 10% sobre la diferencia positiva del Total
Solidario es la sumatoria de ingresos percibidos por el Aportante Nacional Solidario, que
constituye la base sobre la que se aplica los porcentajes para el pago del Aporte Nacional
Solidario, que básicamente y de manera actual es la diferencia positiva de un salario entre Bs.
13.000, 25.000 o/y 35.000; lo que, puede ser modificado cada cinco años.
El aporte del 1% s/total ganado regulado por el D.S. 21660, en su Art. 20 y los D.S. 23261 y
25715; hasta la vigencia del D.S. 25958, de 21 de diciembre de 2000 se realizaba al Fondo de
Vivienda (FONVI), como aporte en principio solidario para luego crearse un fondo individual
para proyectos de viviendas para los trabajadores; siendo suprimido desde esa fecha. (Dick, El
Manual Práctico Laboral, 2014, págs. 183,184)
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1. El Aporte de 2% (Pro-Vivienda). - Está vigente desde el conocido como Sistema de
Reparto, pasando por el Sistema de Capitalización Individual (Ley 1732), manteniéndose
hasta el presente Sistema Integral de Pensiones (Ley 065); depositado actualmente a
las AFPs., que pasará a la Gestora Pública conforme la Ley 065; aporte que tiene como
objeto la realización de proyectos de viviendas para los trabajadores.
3. El Aporte del 10% (C.N.S. Seguro a Corto Plazo).- Es un aporte a las Cajas de Salud,
que tiene como objetivo cubrir las contingencias inmediatas de salud que tiene el
trabajador ya sea por enfermedad común, accidente de trabajo o enfermedad
profesional, para la prevención, tratamiento y recuperación, también con éste aporte
cubre a sus beneficiarios. (Dick, El Manual Práctico Laboral, 2014, págs. 189,190)
BIBLIOGRAFÍA
ASUSS. (20 de NOVIEMBRE de 2018). REGLAMENTO DE PRESTACIONES. LA PAZ.
Auto Supremo, 070 (Tribunal Supremo de Justicia, Sala Social Liquidadora 7 de marzo de 2013).
41
BOLIVIA, P. L. (2006). D.S. 28699. GACETA JUDICIAL, Art. 4.
Claure, G. (2007). Legislación Laboral Aplicada (Tercera ed.). Santa Cruz, Bolivia: La Hoguera.
Dick, M. (2014). El Manual Práctico Laboral. Santa Cruz: Proexclencia Consultores de Negocios.
Monterrey, M. (2010). Derecho Laboral Boliviano (Segunda ed.). Cochabamba, Bolivia: Industria Gráfica "JV"
Editora.
Osinaga, O. (2015). Manual Práctico-Derecho de la Seguridad Social (Segunda ed.). Santa Cruz, Bolivia:
Universitaria.
Osorio, M. (1996). Diccionario de Ciencias Jurídicas Políticas y Sociales (23ª ed.). Buenos Aires, Argentina:
Heliasta S.R.L.
42
UNIDAD 3
EL CONTRATO DE TRABAJO
1. CONTENIDO DE LA TUTORÍA
Reconocer las características y estructura del contrato de trabajo, identificar los diversos
tipos de contratos, así como reconocer las particularidades de las relaciones laborales
especiales.
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4. DESARROLLO
1. Concepto de Contrato de Trabajo:
Contrato de trabajo es el acuerdo expreso o tácito en virtud del cual, una persona llamada
trabajador, se obliga a prestar servicios en forma exclusiva a favor de otra, el empleador, bajo su
dependencia y subordinación, a cambio de una remuneración.
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Por el Género
De hombres De Mujeres
Por la Edad
De menores
Siguiendo al autor Marco Antonio Dick, en su libro titulado “El Manual Práctico Laboral”, tenemos:
- Contrato Individual. - Cualquiera sea su forma de denominación, es aquel en virtud del cual
una persona natural se obliga a prestar sus servicios para tercera persona natural o jurídica,
bajo una relación de dependencia y subordinación mediante el pago de un salario.
- Contrato Colectivo. - Cualquiera sea su forma de denominación es aquel en virtud del cual,
varios trabajadores agrupados o asociados, se obligan a prestar sus servicios, para tercera
persona natural o jurídica, bajo una relación de dependencia y subordinación mediante el pago
de un salario.
El contrato colectivo, por tanto, se realiza entre el empleador y el representante legal de los
trabajadores, en un solo documento; contario a la suscripción de varios contratos de trabajo
con varios trabajadores aun sean sindicalizados, que no son más que, una suma de contratos
individuales, aunque se lo haga al mismo tiempo. (Art. 17 del D.R.L.G.T.)
Normas del Contrato Colectivo de Trabajo. - El contrato colectivo además está reglamentado
por el D.S. 5051, de 1ro. de octubre de 1958, que estipula textualmente:
Art. 1.- A partir del 1ro. De octubre del presente año, todas las empresas del país deberán
suscribir con los sindicatos respectivos Contratos Colectivos de Trabajo de acuerdo a la Ley de
13 de diciembre de 1956. Los detalles y condiciones serán convenidos libremente por las
partes. (…)
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diciembre de 1956, el contrato colectivo de trabajo termina por las siguientes causas:
b) Por mutuo consentimiento de partes, previa autorización del Ministerio de Trabajo y Seguridad
Social y en su caso del Ministerio de Asuntos Campesinos;
c) Por las causales estipuladas precisamente en el contrato colectivo de trabajo;
d) Por quiebra o liquidación de la empresa;
e) Por la conclusión de la obra para la que se haya contratado;
f) Por el agotamiento de la materia objeto de la explotación; y
g) Por caso fortuito o fuerza mayor.
Contratos Verbales.- Los contratos verbales son habituales utilizados en el mercado laboral
informal, éste tipo de contratos hace más difícil que, el juzgador advierta la propia relación
laboral y las particularidades en las que desarrolló el trabajo, ocasionando no solo innumerables
perjuicios al trabajador; sino ahora es el propio empleador que advierte contingencias al no
haber delimitado las faltas leves, graves y muy graves de manera textual y cabal, para tener la
amplitud y solvencia legal que el despido procesado sea declarado por la autoridad competente
como “legal”.
Contratos Escritos. - Este tipo de contratos permite advertir las condiciones y características
particulares y especiales de una relación laboral en el que, los derechos y obligaciones de las
partes están expresamente constituidas, las que reflejan claramente las condiciones favorables
o desfavorables en las cuales se desarrolló la relación laboral, por lo tanto, son más
aconsejables.
Cuando un trabajador demanda sus derechos sin que exista el contrato escrito, el empleador a
lo mucho llega a pagarle la indemnización por tiempo de servicios, sin consideraciones de los
pormenores de otros beneficios inherentes a dicha relación laboral.
Antes del 1-05 -2006 (D.S. 28699), los contratos verbales, parecían una ventaja a momento de
burlar la Ley laboral; pero, por el régimen de estabilidad laboral implantado, ya no lo es; pues,
ahora resulta una garantía para el empleador realizarlo de manera escrita, en los que, se
estipule claramente, las faltas leves, graves y muy graves y sus respectivas sanciones, de
acuerdo a la naturaleza de la empresa; cuya omisión de redacción, podría generarle
controversias innecesarias, a tal punto, de que un despido legal y justificado, sea calificado por
la autoridad competente como ilegal e injustificado.
Por el Tiempo Fijado o Duración. - Al tenor del art. 12 de la L.G.T. el contrato de trabajo puede
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pactarse por tiempo indefinido, cierto tiempo o realización de obra o servicio.
Contrato por Tiempo Indefinido. - De acuerdo a la R.M. 283/62 el contrato de trabajo se pacta
esencialmente por tiempo indefinido, con una duración indeterminada, aunque su duración puede
ser limitada si así lo impone la naturaleza misma de la obra a ejecutarse o del servicio a prestarse;
es decir que, el contrato indefinido es la regla general y el contrato a plazo fijo, por obra o
temporada, la excepción.
Contrato a Plazo Fijo o por Tiempo Definido. - Es importante recordar que los contratos a plazo
fijo sólo se pueden realizar cuando:
a) Las labores sean para un trabajo específico y ajeno a las relaciones normales de la
empresa; o
b) Cuando siendo para tareas propias y permanentes, sea emergente de una eventualidad,
como licencias, bajas médicas, comisiones, vacaciones, etc.; casos en los que, el cargo
tiene su titular que una vez terminada la eventualidad ocupará nuevamente su cargo.
Este tipo de contratos, debe ser necesariamente realizado por escrito y refrendado por el
Ministerio de Trabajo, con la prueba de respaldo; por ejemplo, en caso de una
eventualidad de descanso pre y post natal, la prueba de la suscripción legal del contrato
a plazo fijo para tareas propias y permanentes de la empresa, será la baja médica
respectiva.
Al respecto, la R.A. 650, aclara que las tareas propias y permanentes son aquellas
vinculadas al giro habitual o principal actividad económica de la empresa, aquellas sin
las cuales no tendría objeto la existencia de la unidad económica.
Como aclara sobre las tareas propias y no permanentes, indicando que, son aquellas que
siendo vinculadas al giro habitual o principal actividad económica de la empresa, se
caracterizan por ser extraordinariamente temporales, señalando las siguientes:
a) Las tareas de suplencia por licencia, bajas médicas, descansos pre y post natales,
declaratorias en comisión;
b) Las tareas por cierto tiempo por necesidades de temporada (art. 3 del D.L. 16187)
exigencias circunstanciales del mercado, demanda extraordinaria de productos o
servicios, que requieran contratación adicional de trabajadores; y
c) Las tareas por cierto tiempo en organizaciones o entidades, cuya fecha de cierre o
conclusión de actividades se encuentre predeterminadas, la misma norma obliga y
regula el procedimiento para refrendado de contratos a plazo fijo, que hasta antes de
la vigencia de esta norma no tenía mayor relevancia, pero, ahora, tiene suma
importancia al disponer que, cuando el empleador alegue que la actividad no es
propia ni permanente, exigirá la documentación respectiva y el contrato visado, lo
que, puede generar un riesgo en caso de reclamaciones de reincorporación; pues,
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en caso de no presentación del contrato visado, el Ministerio de Trabajo, podría
considerar al contrato, como una relación indefinida, por lo que, conviene refrendar
los mismos presentando la respectiva documentación de respaldo (bajas médicas,
solicitudes y autorizaciones de vacación, memorándums de licencias, interinatos,
declaratorias en comisión, etc.)
Por su parte el D.L. 16187, de 16-02-79, dispone en su art. 1ro., que: “…A falta de
estipulación escrita, se presume que el contrato es por tiempo indefinido, salvo prueba en
contrario”.
En su art. 2, prescribe: “No se permiten más de dos contratos sucesivos a plazo fijo. Tampoco
están permitidos contratos a plazo en tareas propias y permanentes en la empresa” , sancionando
tal infracción con la conversión inmediata del contrato por tiempo indefinido.
En su art. 4, anota que, las indemnizaciones por tiempo de servicios deben ser pagados en
primera instancia por terminación de contratos suscritos a plazo fijo, reputándose como anticipo
de liquidación final, en caso que, no haya habido discontinuidad alguna entre uno y otro contrato,
considerándose como fecha original la de la primera contratación.
Asimismo, el art. 1 del D.S. 21431, DE 10-11-86, aclara que lo normado por el D.L.16187,
Sólo se aplica a los contratos a plazo fijo y no así, al retiro voluntario; es decir que, las
indemnizaciones pagadas por terminación de contrato a plazo fijo, con relación ininterrumpida,
son pagos a cuenta en contratos indefinidos, más no se consideran así, los pagos por
indemnización por retiro voluntario, o simples pagos de indemnización que no tengan nada que
ver, con contratos a plazo fijo, los que son definitivos, o sea, no son pagos a cuenta.
Toda conclusión de contratos a plazo fijo por incumplimiento de plazo previsto, (sin justa
causa), obliga al empleador al pago de beneficios sociales, al tenor combinado de los Arts. 13 y
17 de la L.G.T., cabe decir:
El incumplimiento del contrato a plazo fijo por parte del trabajador sancionable por los arts.:
16 de la L.G.T. y 9no. de su Reglamento, le priva al trabajo del pago de la indemnización, como
del derecho al desahucio.
En cambio, por terminación del plazo fijado, el pago de desahucio no corresponde, porque,
este es una multa por falta de preaviso solo en los contratos de plazo indefinido; contratos en los
que, no se sabe cuándo acabará; pero en cuanto a los contratos a plazo fijo, al momento de
suscribirlo, sí se sabe con exactitud cuándo acabará; plazo que debe ser respetado y sólo en caso
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de que alguna de las partes no lo haga, paga el equivalente al tiempo incumplido conforme lo
dispone el art. 12 de la L.G.T.
Del mismo modo, el art. 21 de la L.G.T. dispone: “En los contratos a plazo fijo se entenderá
existir reconducción si el trabajador continúa sirviendo vencido el término del convenio”.
Comentario.- Es muy habitual que se realicen contratos a plazo fijo para tareas propias de la
empresa sin existir siquiera una eventualidad que lo requiera, lo que no está permitido, pero se
lo hace por burlar la ley, dándose al trabajador entre contrato y contrato, un descanso forzoso,
para posteriormente realizar otro contrato a plazo fijo; empero, a la fecha se ha regulado la
refrenda de contratos a plazo fijo y por otro lado, el D.S. 28699, ha definido que, la interrupción
ilegal es considerada como trabajo efectivo, lo que se puede extraer de lo dispuesto en su art. 4-
b, al disponer: “Principio de la Continuidad de la Relación Laboral”, donde a la relación laboral
se le atribuye la más larga duración imponiéndose al fraude, la variación, la infracción, la
arbitrariedad, la interrupción y la sustitución del empleador· .
Interrupción entre Contratos a Plazo Fijo.- Una de las mayores interrogantes sobre la figura
de la reconducción generalmente es ¿Cuántos días tiene que haber entre contrato y contrato
para que haya interrupción?, y la respuesta que podemos dar es: Esta interrupción en algún
momento fue muy importante, porque, los empleadores trataban de no pagar la indemnización,
creyendo que al realizar contratos a plazo fijo con interrupciones, lograrían su objeto; sin
considerar que; si ese es el objeto, es mejor redactar contratos por tiempo indefinido sujeto a
periodo de prueba; tiempo en el que, se puede despedir sin mayor responsabilidad; en cambio,
cuando se realizan contratos a plazo fijo, como ya se mencionó, aunque realicen contratos de
1 año, 6 meses, 1 mes, e incluso 15 días; por efecto del art. 17 d la L.G.T., se paga la
indemnización a la conclusión del mismo; en cambio con contratos indefinidos dentro de los
tres meses no se paga indemnización alguna; por otro lado, se pretendía evitar aporte al
seguro; pero, de acuerdo al Código de Seguridad Social, los trabajadores con contrato a plazo
fijo igual o mayor a 15 días, tienen que estar asegurados; además, si se trataba de evitar el
pago desahucio, es peor, porque en los 90 días, con un contrato indefinido, no es necesario
dar preaviso para despedir, por tanto, tampoco se paga desahucio; en cambio, con un contrato
a plazo fijo, si se requiere terminar el mismo antes del vencimiento, no se pude preavisar, pero
si se tiene que pagar desahucio; aunque el tiempo pactado haya sido de 89 días- esto es
cuando se lo termina antes de los 89 días; en conclusión, es mejor hacer un contrato a plazo
indefinido sujeto a periodo de prueba, que un contrato a plazo fijo, con la preocupación de
analizar cuanto tiempo será la interrupción.
49
Otro parámetro que servía a los empleadores para determinar el plazo de interrupción entre
contratos a plazo fijo fue durante mucho tiempo, los 6 días, en referencia al abandono de trabajo
que, estaba estipulado en el art. 16-d L.G.T. (derogado e inexistente desde 1944); pero, si
tomamos como parámetro de comparación análogo el Estatuto del Funcionario Público, se tiene
que, el abandono de trabajo individual es de 3 días, y dicha base caería por su propio peso; por
lo que, para explicar esto de mejor manera, es mejor hacerlo por el siguiente ejemplo: tenemos
un hilo de forma horizontal y con la navaja más fila, la cortamos. ¿Existirá o no interrupción?; y
la respuesta es sí, entonces, la interrupción entre contrato y contrato a plazo fijo podía haber
sido incluso de 1 día.
Por lo dicho, si entre contratos a plazo fijo, no han pasado más de 3 meses, se entiende que,
hay continuidad entre uno y el otro.
Al margen de ello, si el propósito del empleador es realizar fraude laboral, con la intención de
liberarse de cargas sociales; dentro de un régimen de estabilidad laboral absoluto y rígido,
como en el que nos encontramos; podría tener un efecto contrario al esperado, si se toma en
cuenta que, existe la posibilidad que el trabajador no reclame, ni acepte sus beneficios sociales
y demande su reincorporación previa declaración de indefinida a la relación laboral; caso en el
que, con la declaratoria judicial de “indefinida”, a la relación laboral, el empleador, estará
obligado al pago de salarios devengados y demás derechos laborales que le corresponda por
el tiempo que dure la suspensión; eso es, por el tiempo que dure el juicio, sumado a esto, la
acumulación e incremento del tiempo de servicios que incrementará el importe de los beneficios
sociales, cuando el trabajador definitivamente se desvincule de la empresa.
El periodo de prueba se ha dispuesto exclusivamente, para los contratos pactados por tiempo
indefinido; en cambio, en contratos a plazo fijo, se sabe anticipadamente la fecha de conclusión;
por lo que, el hecho que se pacten contratos a plazo fijo por periodos menores a tres meses no
libera al empleador del pago de indemnización por tiempo de servicios al tenor combinado de
los Arts.: 17 y 13 de la L.G.T.
50
Periodo de Prueba. - El tiempo de periodo de prueba está regulado por el art. 13 de la L.G.T.
y el art. 8 de su Reglamento, al disponer: “Se reputa como periodo de prueba sólo el que
corresponde al inicial de los primeros tres meses más no a los subsiguientes que resulten en
virtud de renovación o prórroga…”
El periodo de prueba es también llamado periodo de ensayo, sólo se opera en los contratos por
tiempo indefinido, es una fase preliminar de índole experimental durante el tiempo en el que, él
trabajador demuestra una aptitud o adaptación al lugar de trabajo y las tareas encomendadas;
siendo una oportunidad para él trabajador demostrar una calificación determinada, su
capacidad y eficiencia, de acuerdo al rendimiento físico e intelectual y a su vez informarse sobre
la vida interna del establecimiento, sus costumbres y particularidades, poniendo a prueba las
condiciones de trabajo, y para el empleador, comprobar sí le conviene o no el contratado;
principalmente éste periodo de prueba permite al empleador seleccionar a su personal; por lo
tanto, el periodo de prueba es conveniente para ambos contratantes, más aún, si ahora el
empleador sabe con antelación que, pasado el periodo de prueba el trabajador goza de
estabilidad laboral.
Entonces actualmente por más que un trabajador tenga una infinidad de títulos profesionales,
si éste no satisface las expectativas el empleador, éste puede en cualquier momento resolver
el contrato sin ninguna responsabilidad; por lo que, queda claro que, la preparación técnica
teórica no es un fuero para que los profesionales trabajen a desgano, con indisciplinas o lleguen
al trabajo fuera de horario, entre otras cosas, solo a manera de ejemplo.
Prórroga de los Contratos a Plazo Fijo.- Las prórrogas de los contratos a plazo fijo son muy
frecuentes, y sólo se permite una, previa demostración respectiva de la necesidad ante el
Ministerio de Trabajo, como ocurre con la renovación, la diferencia radica en que en la
“prórroga”, se amplía el plazo del mismo contrato por un tiempo máximo de una año, y en la
“renovación”, se estipula otro contrato, pero también por un periodo no mayor a un año; de
manera que si existiera una segunda prórroga (no permitida) el contrato se convertiría en
indefinido al tenor del Art. 2 del D.L. 16187, de 1 de febrero de 1979.
En resumen, en cuento a contratos a plazo fijo se refiere: éstos no se permiten para tareas
propias y permanentes, salvo de tratarse de tareas propias y no permanentes; por lo general,
sólo para trabajaos esporádicos y eventuales; obligatoriamente en forma escrita y tiene que
estar debidamente visado por el Ministerio de Trabajo; por un plazo no mayor a un año; no está
permitido más de dos contratos a plazo fijo; si existe un tercer contrato se convierte en
indefinido; sí no hay discontinuidad entre uno y otro, las indemnizaciones por terminación de
contratos a plazo fijo se considera anticipo de liquidación final y por último no existe periodo de
prueba, pero, si se rescinde el contrato antes del vencimiento del plazo se paga desahucio.
- El Contrato Por Temporada.- Los contratos por temporada son los que, se requieren en
ciertos periodos del año, con periodos de descanso en el restante y se repite cada ciclo
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interrumpido inevitablemente según la naturaleza de la actividad; son típicos, cuando en ese
tiempo (estación) todos los trabajadores laboran y fuera de la temporada no labora nadie como
en el caso de la zafra o la vendimia y son atípicos, cuando existiendo un cierto número de
trabajadores regulares, la empresa se encuentra con un tiempo pico de producción o servicio
por la alta demanda existente solo en ese periodo (ciertas épocas del año), lo que, hace
necesaria la contratación de más trabajadores para ese tiempo específico, como es el caso de
hoteles, jugueterías, etc.
En estos casos, se entiende que la contratación es para tareas propias pero eventuales de la
empresa; con la diferencia que, esa eventualidad en cuanto al ciclo anual discontinuo, se torna
permanente, o con regularidad periódica.
Como cualquier otro contrato diferente al contrato indefinido, no existe para este tipo de contrato
el periodo de prueba, como se sobreentiende que, el derecho a la estabilidad laboral, es solo por
ese tiempo; a pesar que, en otros países, se tiene legislado la recontratación preferente de los
que ya laboraron en la anterior temporada.
A diferencia del contrato a plazo fijo que se realiza para necesidades ocasionales, transitorias o
extraordinarias que pueden o no darse en el transcurso del año; el contrato por temporada radica
en las necesidades permanentes de la empresa, lo que implica que, cada ciclo necesariamente
tenga que ocurrir y que pasado éste, necesariamente tenga que ser interrumpido.
Contrato Por obra o Servicio. - La elaboración de una cosa determinada, conocida como “obra”,
o la prestación de hacer, conocido como “servicio”, se conoce como obra y servicio.
En nuestro país no hay una regulación específica para este tipo de contratos, siendo el contrato
tipo, el que vemos frecuente en las empresas constructoras, pero, los mismos tienen mayor
complejidad por lo que, en este caso, recurrimos solo a la doctrina para advertir cuáles son sus
características que, en concurrencia conjunta e inseparable, no alternativos, lo definen como tal.
Estas labores de tipo temporal, se las realiza dentro de la empresa, tiene un objeto concreto y un
fin propio, y son labores que tienen autonomía dentro de la actividad normal de la empresa;
autonomía entendida como una labor independiente a la actividad habitual y productiva de la
empresa; en este tipo de contrato, el trabajador no puede ser ocupado sino para desarrollar las
actividades concretas para las que fue contratado, bajo alternativa de considerarse un trabajador
regular e indefinido; la duración en principio es incierta, pero al final es limitada; pues está
condicionada al tiempo necesario y exigible para su ejecución y conclusión pactada; conclusión
que refleja el límite temporal y la forma de culminación previsible fijado por el empleador y conocido
inconfundiblemente por el trabajador; aunque no sepa la fecha exacta de lo que, se extrae que, se
diferencia del contrato a plazo fijo porque en éste último, se sabe y puede estipular una fecha exacta
de conclusión y en el de obra, es un elemento diferenciador justamente lo incierto de la fecha,
aunque, se defina la eventualidad que de por terminado el contrato.
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de prueba, aunque sí el pago de desahucio por incumplimiento, si una de las partes lo termina
antes de su conclusión.
Este contrato finaliza, cuando concluye la obra o el servicio o parte de éstos conforme se pactó,
verificable con la comunicación formal de cualquiera de las partes.
La falta de especificación del límite de terminación del contrato, perjudica más al empleador que,
al trabajador; pues, este último, puede alegar que el contrato no ha concluido; lo que,
generalmente pasa cuando se fija como límite la entrega formal de un informe en conclusiones o
en cuanto al contrato por obra, se ha definido de manera vaga la terminación de la elaboración de
la cosa; cuando, lo esencial es que se haya llegado a completar los parámetros definidos por la
empresa; sin que, ese límite pueda ser sustituido simplemente por un informe en conclusiones o
por una presunción de conclusión de la cosa.
1. El contrato condicional.
En este tipo de contrato, la eficacia e inicio, o en su caso la terminación del mismo, está
condicionada a un acontecimiento futuro e incierto.
Cuando el inicio del contrato pactado está sujeto al suceso de un evento futuro e incierto, se inserta
una cláusula condicional denominada “condición suspensiva”.
Cuando la terminación del contrato pactado está sujeta al suceso de un evento futuro e incierto,
se inserta una cláusula condicional denominada “condición resolutoria”.
Esta permisibilidad que otorga la legislación laboral, no muy explotada por los empleadores, es
muy útil para las contrataciones con personal cuya vigencia en el puesto de trabajo se encuentra
sujeta a factores externos. Por ejemplo, un trabajador de nacionalidad extranjera, cuya inicio o
terminación de su dedicatoria en Bolivia está condicionada a la autorización de residencia que le
otorgue el Estado boliviano; en este caso se puede suscribir un contrato sujeto a condición
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suspensiva, hasta que obtenga el visado del Servicio Nacional de Migraciones, o un contrato
sujeto a condición resolutoria, condicionando la continuidad a la renovación de la visa de
radicatoria en Bolivia.
2. El contrato eventual.
Este tipo de contrato está previsto para las relaciones laborales de circunstancias excepcionales, ajenas
al giro normal de la empresa y cuya duración es incierta. Generalmente se considera este tipo de trabajo,
para relaciones de baja temporalidad, como ser el trabajo a destajo, diario o jornalero, o el de trabajo por
semana, muy común en el área de la construcción. Por ejemplo, este contrato puede ser utilizado
perfectamente para las relaciones laborales del personal de atención de ferias comerciales, industriales,
etc., campañas u otros eventos de baja temporalidad.
Al igual que en los casos anteriores, se recomienda que el contrato de trabajo inserte una cláusula
especial, donde se justifique la suscripción de este contrato, además de referenciar, en calidad de
anexo, la documentación que sustente el mismo.
Los salarios de los trabajadores no permanentes o eventuales se fijarán tomando como referencia
los sueldos o salarios que se pagan al personal permanente, con responsabilidad similar en la
misma institución si tienen previsión presupuestaria. Toda acción contraria constituirá
malversación de fondos.
3. El contrato colectivo.
La redacción del contrato colectivo de trabajo, la defensa de los intereses de los trabajadores
plasmados en dicho acto jurídico, dio origen al sindicalismo. Por lo tanto, la comprensión sistémica
del contrato colectivo se la debe aprehender al abrigo de los fines del sindicalismo, los cuales son:
la defensa, representación, asistencia, educación y cultura del trabajador.
Todo contrato colectivo, para ser válido, deberá ser homologado por la Dirección Departamental
del Trabajo.
4. El contrato de aprendizaje.
Son aquellos contratos destinados a las personas sin experiencia, especialmente a los jóvenes
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aprendices que pretenden adquirir alguna técnica, arte u oficio, generalmente manual, para poder
postular en el futuro a una fuente de trabajo en condiciones de idoneidad.
En nuestro país, al contrato de aprendizaje se lo utiliza en sectores como los talleres de mecánica
y actividades de comercio por un período máximo de dos años. Es esencialmente escrito y el
empleador debe remunerar en dinero al aprendiz, mínimamente con el Salario Mínimo Nacional.
Igualmente, el empleador está obligado a conceder al aprendiz las horas necesarias para su
concurrencia a un centro educativo, sin obligación de darle cobertura de Seguridad Social,
solamente asistencia básica de primeros auxilios.
A pesar de que esta clase de contratos de trabajo es medieval en su concepción, en su aplicación
es una alternativa interesante para tecnificar la mano de obra inexperta y sin posibilidades de
acceder a un centro de instrucción técnica.
Por la realidad económica del medio, la dificultad de acceso que tiene el joven a los centros de
instrucción y la necesidad de insertarse al mercado laboral lo antes posible, son algunas de las
razones por las cuales el contrato de aprendizaje, supervisado y reglamentado, es una interesante
alternativa laboral.
Lamentablemente este es un contrato desprestigiado por el uso indebido del mismo al abrigo de
sus antecedentes medievales, incluso en algunas legislaciones latinoamericanas son contratos
que han sido suprimidos.
En esta figura jurídica se adecúan las pasantías o prácticas profesionales, por lo cual los
estudiantes completan su malla curricular realizando prácticas de campo en diferentes empresas
de acuerdo a la profesión que estudian.
Para formalizar legalmente el uso de este tipo de modalidad contractual, las empresas y los centros
de estudios profesionales deben contar con la siguiente documentación, debidamente visada por la
Dirección Departamental del Trabajo:
– Convenio académico interinstitucional, entre la institución de educación con la empresa
– Reglamento de Prácticas Profesionales
– Contrato escrito individual de aprendizaje, suscrito entre el practicante, la empresa y la
institución educativa
5. El contrato de enganche.
Son aquellos contratos en los que actúa una persona o entidad intermediaria entre el trabajador y
el empleador denominado “enganchador”; es una especie de corretaje laboral, el mismo que
acerca la oferta y la demanda de trabajo.
Este tipo de contrato fue vetado y prohibido para los particulares, reservándose la exclusividad de
dicha actividad al Estado a través del Ministerio del Trabajo, por los excesos y abusos que
cometieron los enganchadores con los trabajadores.
No obstante, y con el advenimiento de las organizaciones sindicales y usando las ventajas del
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contrato colectivo, se volvió a utilizar este tipo de contrato de trabajo, encargándose de la
negociación el sindicato o los representantes del trabajador con los intermediarios o
enganchadores.
Al abrigo de este tipo de contrato nacen las agencias de empleos y últimamente las denominadas
ETT (Empresas de Trabajo Temporal), las cuales ofrecen ventajosas condiciones a las empresas,
asegurando la provisión de mano de obra calificada, garantizada y temporal. Hoy en día se han
constituido grandes compañías con oferta de tales servicios, los cuales son de uso permanente
por parte de las empresas, especialmente para cubrir reemplazos por inasistencia del trabajador
a su puesto de trabajo, por enfermedad, licencias de pre y post natalidad, vacaciones, etc.
El modo operativo consiste en que la E.T.T. mantiene una base de datos actualizada
permanentemente y muy completa sobre las características profesionales y personales del
trabajador, y a solo requerimiento de la empresa que precisa el servicio, la E.T.T. está en
condiciones de ofertarle el trabajador adecuado e idóneo.
Estas son prácticas actuales de contratación, las cuales vulneran los principios elementales de la
Ley Laboral, por lo tanto, no son precisamente sostenibles jurídicamente.
La regulación legal de las empresas de trabajo temporal surge a raíz de la normativa establecida
en el convenio 96 OIT, aprobado en 1933 y modificado en 1949, a medida que los diferentes
países lo han ido adoptando se han creado las legislaciones nacionales correspondientes. El
concepto de empresa de trabajo temporal, denominadas en principio, agencia retribuida de
colocación, establecido en el convenio 96 OIT, es la siguiente:
6. El contrato a domicilio.
Son aquellos contratos, en los que el trabajador desarrolla sus obligaciones laborales en su propio
domicilio o en un lugar libremente elegido por este y sin vigilancia del empresario. Esta es una
flexibilidad que ofrece la ley para aquellos trabajos que por su naturaleza no requieren que el
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trabajador se traslade al domicilio del empleador.
El contrato se formalizará por escrito con el visado de la Jefatura Departamental del Trabajo,
donde quedará depositado un ejemplar, haciendo constar el lugar en el que se realice la prestación
laboral, a fin de que puedan exigirse las necesarias medidas de higiene y seguridad que se
determinen.
No debe confundirse con los talleres abiertos al público, donde puede darse un contrato de
prestación de servicios, el cual es de orden civil o comercial. Para que el contrato a domicilio no
pierda el carácter laboral, debe mantener requisitos de exclusividad y dependencia.
Este tipo de contrato puede ser explotado válidamente para el trabajo en el cual la presencia física
cotidiana del trabajador no sea precisamente necesaria, gracias a las ventajas tecnológicas que
ofrece el servicio de Internet. Por ejemplo, escribir y diseñar proyectos, realizar balances, etc., o
cualquier trabajo en el cual no sea necesario la presencia física del trabajador en el domicilio de
la empresa.
Este tipo de contrato de trabajo es de bajo costo operativo, puesto que las partes pueden ahorrar
en el espacio físico, transporte, indumentaria de trabajo, energía eléctrica, combustible, etc.,
que redundan en mayor productividad.
Por las Condiciones del Trabajo. - Al respecto, podemos decir que, el contrato del obrero
generalmente es pactado para actividades predominantemente físicas y del empleado
predominantemente intelectuales, de tal manera que al mencionar la palara “predominante” , se
deja claro que se refiere a la proporción donde intervienen siempre e imprescindiblemente tanto
el esfuerzo físico como el intelectual de acuerdo a los casos.
Por el Horario de Trabajo. - El contrato por el horario de trabajo puede ser diurno:
- En el cual se fija como parámetro de tiempo el día considerado por lo general de horas
06:00 a.m. a 20:00 p.m.
- El nocturno por lo general de horas 20:00 p.m. a 06:00 a.m.; también se puede estipular
con contrato mixto en el que, se pueda trabajar en ambos horarios.
Por sus Características Particulares. - Son contratos especiales, aquellos que por sus
características se diferencian de los generales y están sujetos también a disposiciones especiales
como los contratos de enganche, doméstico, etc.
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Contrato de Enganche. - El contrato de enganche es el celebrado por un intermediario o
enganchador (distinto al empleador principal), con un trabajador o grupo, para que se trasladen
de un sitio a otro a prestar servicios para tercera persona natural o jurídica; está regulado por el
Art. 31 de la LGT., 23 de sus Reglamento; D.S. 288, de 4 de abril de 1945, D.S. 2340, de 11 de
enero de 1951, y DS. 0521, de 26 de mayo de 2010.
Este tipo de contratos sólo lo puede realizar el Estado actuando como intermediario en forma
gratuita, sí el contrato se suscribe para trabajos que deben ejecutarse fuera del país, a más de ser
autorizado por la Dirección Regional del Trabajo, también tiene que ser visado por el Cónsul del
país extranjero, debiendo para tal efecto el enganchador efectuar los gastos de transporte de viaje
y retorno, debiendo abonar el 50%.
La práctica por personas particulares está expresamente prohibida por el Art. 23 de D.R.L.G.T y
D.S. 288, de 04 de abril de 1955; pero, el enganche se lo realiza habitualmente para países
vecinos, lo que, no se ha podido evitar y lo único que las autoridades hacen, es tratar de convenir
con los países vecinos algunas mejoras en las condiciones de trabajo.
Las personas trabajadoras en muchos casos vuelven a nuestro país disminuidos física y
psicológicamente, con enfermedades, inhabilitados para el trabajo, frustrados por no haber
satisfecho sus expectativas y desengañados de las promesas falsas de mejores condiciones de
vida; contrariamente a través de la prensa podemos advertir que la realidad demuestra otra cosa;
salarios supuestamente altos, en proporción al costo de vida resultan ser insuficientes para el
ahorro y para hacerlo tienen que limitarse de una adecuada alimentación, vivir en condiciones
miserables y si la adecuada asistencia médica.
En varios países esta subcontratación está regulada, de tal manera que, la empresa
contratada tiene que tener: 1. Autonomía; y además, ser: 2. Responsable solidaria de las
obligaciones y responsabilidades de la empresa principal; lo que, en nuestro país, aún con estas
características, está prohibida, en razón de que , mediante estas modalidades, lo que se hace por
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lo general, es aminorar cargas y responsabilidades sociales; como precarizar cada vez más la
calidad de empleos, los que en algunos casos, se lo hace en términos laborales con menores
derechos o ventajas que, los trabajadores directos de la empresa principal y otras vece con
contratos civiles, caso en el que, empeora la situación anterior; esto se da, porque, la empresa
principal para aminorar costos, lo que paga a la empresa contratada que a su vez contratará
trabajadores, invierte menos de lo que lo haría de manera directa; por lo que, la empresa
contratada, se descontará su ganancia por esta actividad y pagará mucho menos al trabajador
subcontratado y con contratos civiles con fraude legal, además se ahorrará los gastos del seguro
social.
Pero, para entender mejor la prohibición realizada por nuestra legislación es necesario
entender lo siguiente:
Empresa Contratante o Principal, es la que, contrata mediante una contrato civil, los servicios
de otra empresa secundaria, para que ésta realice la obra o servicio de la empresa contratante o
principal.
Estas prohibiciones están insertas en las siguientes disposiciones legales: Art. 31 de la Ley
General del Trabajo; Decretos Supremos 0107, de 1-05-2009, 521 de 26-05-2010; y Resoluciones
Ministeriales: 446/09, de 8-07-2009, 108/10, de 23-02-2010 y Convenio 96 de 1949, ratificada por
Bolivia mediante el Decreto Supremo 3787, de 1-07-1954.
Sin embargo, se tiene que aclarar que, los “legisladores”, estas regulaciones, lo han hecho
de manera imprecisas; pues confunden el término “trabajadores subcontratados”; con “empresa
subcontratada”; cuando lo que, se trata de restringir y prohibir la “subcontratación de trabajadores”
para tareas propias del giro de la empresa principal y regulación de subcontratación de
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trabajadores para tareas que no son el giro de la empresa principal.
(…) Mediante la subcontratación, por medio de otra empresa contratada, con autonomía
económica, organizativa y administrativa; que, suscriba con los trabajadores contratos laborales,
caso en el que, el trabajador percibirá menos que, los trabajadores directos de la empresa
principal; diferencia que se da por el ahorro prendido de la empresa principal, sumado al monto
de la ganancia de empresa contratada o secundaria por la intermediación laboral.
Mediante la subcontratación, por medio de otra empresa contratada, con autonomía económica,
organizativa y administrativa; que, suscriba con los trabajadores contratos civiles; caso en el que,
el trabajador percibirá menos que, los trabajadores directos de la empresa principal; diferencia
que se da por el ahorro prendido de la empresa principal, sumado al monto de la ganancia de
empresa contratada o secundaria por la intermediación laboral; como no ganarán el ingreso
indirecto y tampoco por horas extras, recargos nocturno aguinaldos, vacaciones, beneficios
sociales, dominicales, primas, bonos, etc.; como tampoco gozarán de seguridad social.
Mediante la subcontratación, por medio de otra empresa simuladamente contratada, que en los
hechos no tiene autonomía económica, organizativa, ni administrativa; caso en el que, el
empleador principal obliga a los trabajadores a que, constituyan microempresas; para que ellos,
constituyan la empresa contratada formalmente; cuando en los hechos, siguen siendo simples
trabajadores; solo que ahora; con mayores responsabilidades, menores ingresos, sin derechos
sociales y además tienen que pagar sus herramientas de trabajo y demás gastos inherentes para
la realización o cumplimiento del contrato.
Sobre el punto, existe una tendencia de intermediación, que aunque sean ilegales, por lo menos,
respetan otros derechos elementales, como el caso de la intermediación o colocación de personal,
por empresas especializadas, que cobran por ese servicio; pero, a los trabajadores
subcontratados con contrato laboral, cubren todos los derechos sociales, de manera similiar a los
trabajadores directos de la empresa principal; asimilando su escala salarial, porcentaje de
incrementos salariales, y cualquier tipo de emolumento, respectando el principio de igualdad de
trato o no discriminación por identidad de cargo, funciones, responsabilidades, etc.
El empleador debe saber que, aún se firme contratos civiles para relaciones eminentemente
laborales, en caso de una demanda laboral, si el juez laboral, advierte en dicha relación jurídica,
las características de dependencia y subordinación, éste, hará que se le reconozca todos sus
derechos laborales privados (beneficios sociales y otros, ó salarios devengados, tiempo de
servicios y otros en caso de reincorporación), lo que ocasionará sin duda un desequilibrio
empresarial, por la falta de previsiones, además de estar en riesgo de ser denunciado ante el
Ministerio de Trabajo por infracción a normas sociales. (Dick, El Manual Práctico Laboral, 2014,
págs. 59-84)
60
Otras consideraciones con algunas clases de contratos de trabajo:
Tipos de contratos de trabajo:
El Art. 1º del D.L. Nº 16187 de 16/02/1979), establece los siguientes tipos de contratos de trabajo:
7. Contrato oral.
Es el más común en la práctica, por el carácter social de la Ley del Trabajo, se tipifica el contrato
oral o verbal como aquella relación jurídica tácita que se produce al prestar sus servicios el
trabajador a simple aceptación del empleador y éste se obliga al pago de la remuneración en
cualquiera sea de sus formas (diario, semanal, quincenal o mensual); por lo tanto, su existencia
se acredita por cualquier medio legal de prueba, cuyas condiciones se interpretarán por los usos
y las costumbres del lugar y de la naturaleza del trabajo.
8. Contrato escrito.
Es la forma usual de suscribir un contrato de trabajo, pero para que el mismo alcance eficacia
jurídica en materia laboral, debe ser refrendado por el Inspector del Trabajo o la autoridad
administrativa superior del lugar de la faena.
Los contratos de trabajo se suscribirán en papel común, exentos de timbres, papeles sellados y cualquier
otra solemnidad.
Es el contrato de trabajo normal, el más común, se presume el contrato indefinido en los casos en que no
se demuestre la existencia de un acuerdo diferente. Es el contrato regla por excelencia, consecuentemente
los demás tipos de contratos de trabajo, como son: el contrato de tiempo definido o a plazo fijo, el contrato
por temporada, el contrato por realización de obra o servicio, el contrato condicional, contrato eventual y
otros, son de carácter excepcional, y deben justificarse en los mismos contratos la necesidad de suscribir
dichos tipos especiales de contratos y hacerlos aprobar por la Dirección Departamental del Trabajo.
Es necesario aclarar que el carácter indefinido no es sinónimo de vitalicio, ni implica
automáticamente carácter de estabilidad laboral segura. La relación laboral puede ser resuelta por
cualquiera de las partes en cualquier tiempo, observando las obligaciones que la ley laboral le
impone, una de las cuales es la justificación de dicho despido ante la Comisión Mixta Obrero
Empleadora de Despido.
Es aquel contrato pactado por un tiempo determinado que la Ley General del Trabajo permite en
la vía de la excepción. Generalmente está previsto para tareas ajenas a la naturaleza y operación
normal de la empresa, o para aquellos trabajos que por sus características no pueden exceder de
cierto tiempo, llamados también “tareas ajenas o tareas propias y no permanentes de la empresa”.
61
Este es un contrato necesariamente escrito, el plazo fijo debe consignarse en forma clara y
precisa.
La legislación boliviana dispone que el contrato por tiempo fijo o a plazo fijo:
a) no puede exceder de un año
b) no pueden haber más de dos contratos sucesivos a plazo fijo o de tiempo definido entre
el mismo empleador y el trabajador; en caso de existir un tercer contrato, este último se
constituye en indefinido a partir de la fecha del primer contrato.
c) cada contrato a plazo fijo no puede exceder de 1 año de duración.
e) solamente están permitidos los contratos a plazo fijo en tareas ajenas a la actividad
económica de la empresa y para actividades propias y no permanentes de la empresa.
La mencionada regla es aplicable aun en los casos donde hubo intervalos de tiempo entre los diferentes
contratos, es decir, aunque exista discontinuidad en los mismos, a menos que la relación laboral entre partes
se haya interrumpido realmente y exista un finiquito acompañado de la baja de la Seguridad Social que
demuestre el corte la relación laboral a la terminación de cada contrato.
Es importante aclarar que la reconducción del contrato a plazo fijo en contrato indefinido, es por
la confección del tercer contrato y no así por el inicio del tercer año. No se toma en cuenta el
tiempo sino el número de contratos.
El contrato a plazo fijo no debe ser necesariamente de un año, la ley expresa que máximo puede
ser de un año, por lo tanto, puede ser de menor tiempo al año, según la necesidad de la empresa.
También es importante aclarar que no se debe confundir el contrato a plazo fijo con el período de
prueba. El período de prueba es un lapso de tiempo no mayor a 90 días durante el cual el
empleador puede prescindir, en cualquier momento, de los servicios del trabajador por no colmar
las expectativas del empleador o falta de idoneidad. Si el empleador establece tres meses fijos
para evaluar al trabajador, este tiempo deja de ser período de prueba y pasa a ser un contrato de
plazo fijo por tres meses.
Los contratos de trabajo pactados sucesivamente por un lapso menor al término de prueba o por
plazos fijos que sean renovados periódicamente, adquirirán la calidad de contratos a plazo
indefinido a partir de la segunda contratación y siempre que se trate de realización de labores
propias del giro de la empresa.
Cuando se pacta un contrato a plazo fijo, este no puede tener período de prueba inserto en el
mismo. El período de prueba es inherente al contrato indefinido y no así al contrato a plazo fijo.
La excepción a la regla mencionada sucede en los casos donde el giro económico del empleador
está naturalmente determinado por una fecha de finalización de operaciones, como por ejemplo
las constructoras respecto a la obra, y las Organizaciones No Gubernamentales (ONGs), respecto
al financiamiento de los proyectos que ejecutan y otros.
Dichos empleadores desarrollan sus actividades a través de obras y proyectos que son
financiados por otras organizaciones. La obra o el proyecto tienen un tiempo de duración variable,
62
puede ser un año, dos años, tres años, etc.
Entonces tienen que contratar personal para trabajar en el proyecto, y se confeccionan contratos
de acuerdo al tiempo que dure el proyecto, y este tiempo puede contradecir con el contrato o plazo
fijo.
Las “tareas propias y no permanentes de la empresa” son aquellas que siendo vinculadas al giro
habitual o a la principal actividad económica de la empresa, se caracterizan por ser
extraordinariamente temporales, señalándose a continuación, entre otras, las siguientes:
Las tareas de suplencia por licencia, bajas médicas, descansos pre y post natales,
declaratorias en comisión.
Las tareas por cierto tiempo en organizaciones o entidades cuya fecha de cierre o
conclusión de actividades se encuentre predeterminada. Los contratos a plazo fijo o
por cierto tiempo, necesariamente deben ser refrendados por las Jefaturas
Departamentales del Trabajo, debiendo adjuntar como anexos a los contratos, la
siguiente documentación:
Para el caso de suplencias se debe señalar en nota expresa el nombre del trabajador
o la trabajadora sustituido o al que se suple en sus tareas, adjuntando copia de bajas
médicas, licencias, declaratorias en comisión, o situaciones análogas, especificando
el tiempo por el cual será sustituido.
El contrato por temporada no se debe confundir con el contrato a plazo fijo. Bajo esta modalidad,
63
previa justificación coherente con la naturaleza del trabajo a realizar, se puede contratar a un
trabajador por una temporada, cuya finalización es determinable, condicionado a la culminación
de la temporada. Por ejemplo, contrato por zafra, por temporada de invierno, temporada de feria,
etc.
Se recomienda que el contrato de trabajo inserte una cláusula especial, donde se justifique la
suscripción de este contrato, además de referenciar en calidad de anexo, la documentación que
sustente el mismo.
Este tipo de contrato regula la relación laboral suscrita entre un empleador que requiere de su
trabajador para la conclusión de una obra o servicio en particular. Es un contrato de fines y no así
de medios.
Por su naturaleza, también es de plazo determinable sujeto a la conclusión del servicio u obra
pactada.
Al igual que en el caso del contrato a plazo fijo o por temporada, el empleador debe previamente
justificar de manera documental la necesidad de contratar personal bajo esta modalidad, enviando
una nota (carta o memorial) a la Jefatura Departamental del Trabajo toda la información técnica
que acredite y justifique dicha necesidad. La nota se tomará como declaración jurada para todos
los efectos legales y judiciales correspondientes.
Se recomienda que el contrato de trabajo inserte una cláusula especial, donde se justifique la
suscripción de este contrato, además de referenciar en calidad de anexo, la documentación que
sustente el mismo.
Para que el contrato de prestación de servicios u obra, sea de índole laboral debe cumplir con las
características de la relación laboral que son:
64
c. Percepción de remuneración o salario en cualquiera de sus formas de manifestación.
1.6. El trabajo asalariado del hogar. (Ley de regulación del trabajo asalariado del hogar. (Ley
2450 de 9/04/2003; D.S. 28655 de 30/03/2006)
Trabajo asalariado del hogar, es aquel que se presta en menesteres propios del hogar, en
forma continua, a un empleador o familia que habita bajo el mismo techo. (Ley de regulación
del trabajo asalariado del hogar. (Ley 2450 de 9/04/2003; D.S. 28655 de 30/03/2006)
Están considerados en este sector, los o las personas que realizan trabajos de cocina, limpieza,
lavandería, aseo, cuidado de niños, asistencia y otros que se encuentren comprendidos en la
definición y sean inherentes al servicio del hogar.
Tampoco se considera trabajador del hogar a las personas que trabajan en actividades similares
pero para empleadores cuyo objeto social es la prestación de servicios de esta naturaleza, como
por ejemplo: empresas de limpieza, empresas de jardinería, etc. Estos trabajadores se encuentran
comprendidos dentro del alcance de la Ley General del Trabajo y sus disposiciones
complementarias.
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1.7. El trabajo aeronáutico civil-comercial.
Este contrato regula las relaciones laborales entre una empresa de aeronavegación con su
personal que opera las naves aéreas.
En este contrato se puede apreciar el alcance del concepto de territorio, respecto al ámbito de
aplicación de la norma. Puesto que hay dos tipos de territorio, el físico y el jurídico.
Precisamente entendiendo que una nave aérea con bandera nacional es territorio boliviano, el
ámbito de aplicación de la ley laboral se extiende también a todo el personal operativo que trabaja
en dichos lugares, independientemente de que se encuentren en territorio físico nacional o
extranjero.
Los trabajadores asalariados del campo quedan incorporados al ámbito de aplicación a la Ley
General del Trabajo, sujeto a régimen especial.
Tal es el caso de los trabajadores de la castaña, goma, caña de azúcar, algodón, soya, girasol,
arroz, ganadería vacuna, porcina, avícola, etc.; en los cuales el empleador es un empresario
privado, sea como propietario de una empresa unipersonal o constituido como una sociedad
comercial, civil y cooperativa.
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naturaleza, donde se contrate personal de trabajo de campo, debe cumplir con todas las
obligaciones patronales que regularmente se exige a cualquier empleador, como ser:
a) Inscribirse en la Jefatura Departamental de Trabajo como empleador
b) Suscribir contratos de trabajo con sus trabajadores
c) Hacer visar dichos contratos de trabajo en la Jefatura Departamental del Trabajo
d) Registrar a los trabajadores al sistema de Seguridad Social (entes gestores de salud y
administradoras de fondos de pensiones)
e) Confeccionar planillas de sueldos mensuales
f) Presentar planillas trimestrales de sueldos ante la Jefatura Departamental del Trabajo
g) Llevar Libro de Accidentes de Trabajo (labores de campo)
h) Llevar Libro de Asistencia o su equivalente
i) Hacer boletas de pago de sueldos
j) Respetar todos los derechos y beneficios sociales que establece la Ley General del
Trabajo y sus disposiciones complementarias
k) Actuar como Sustituto Tributario como Agente de Retención, ante el Estado, por el
impuesto de los trabajadores (RCIVA-AR).
l) Tener reglamento interno de trabajo, a partir de los 20 trabajadores
ll) No oponerse a la formación de sindicato respectivo de trabajadores en caso de que se
contrate 20 o más trabajadores.
m) Anualmente presentar el respectivo Convenio Obrero Patronal.
n) En caso de terminación de la relación laboral, elaborar el respectivo finiquito y hacer
visar el mismo en la Jefatura Departamental del Trabajo.
ñ) Llenar formularios de bajas ante el sistema de Seguridad Social, en caso de terminación
de la relación laboral.
o) Conservar la documentación de respaldo de la relación laboral.
Las relaciones contractuales entre los deportistas profesionales con una entidad deportiva o
personas particulares, se encuentran comprendidas dentro del ámbito de aplicación de la Ley
General del Trabajo, con algunas características especiales como las siguientes:
No procede la disminución salarial por causas no imputables al trabajador, como son las lesiones
y otras. Pasados 2 meses de incapacidad, sea temporal o permanente, se aplica lo estipulado en
la Seguridad Social. (Claure, Legislación Laboral Aplicada, 2007, pág. 59)
La relación laboral de los médicos, dentistas, bioquímicos y farmacéuticos, tiene las siguientes
particularidades:
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• El ejercicio laboral está restringido a la incompatibilidad que existe en función al horario,
tiempo y especialidad profesional.
• La jornada de trabajo tiene las siguientes formas: Medio tiempo: 3 horas diarias Tiempo
completo: 6 horas diarias Dedicación exclusiva
• No podrán contratar sus servicios por menos de 3 horas diarias y acumular más de 2
cargos en diferentes instituciones. (Claure, Legislación Laboral Aplicada, 2007, pág. 60)
Todos los chóferes profesionales que trabajan por cuenta ajena, sean taxistas, conductores de
buses de transporte urbano o rural, mecánicos de garajes, así como sus ayudantes, tienen la
categoría de empleados para los efectos de las leyes sociales, cualquiera fuese la forma de pago,
sueldo u otra forma de remuneración como ser porcentajes, rentas, etc. (Claure, Legislación Laboral
Aplicada, 2007, pág. 60)
II. El Estado en todos sus niveles, ejecutará el Programa de Prevención y Protección Social
para NNA menores de catorce (14) años en actividad laboral, con proyectos de protección
social para apoyar a las familias que se encuentren en extrema pobreza.
68
se desarrolla por cuenta propia y por cuenta ajena.
69
el trabajo, se hace extensible a adolescentes menores de catorce (14) años, que
excepcionalmente cuenten con autorización para realizar cualquier actividad laboral
en las condiciones establecidas por las Defensorías de la Niñez y Adolescencia.
III. La actividad laboral o el trabajo por cuenta propia que desarrolle la NNA de diez (10)
a dieciocho (18) años, debe considerar la vigencia plena de todos sus derechos y
garantías.
70
VI. La jornada de trabajo no podrá ser mayor a ocho (8) horas diarias diurnas y a cuarenta
(40) horas diurnas semanales. El horario de trabajo no deberá exceder de las diez
(10) de la noche.
VII. La actividad laboral de la y los adolescentes menores de catorce (14) años autorizada
por las Defensorías de la Niñez y Adolescencia, no podrá ser mayor a seis (6) horas
diarias diurnas y a treinta (30) horas diurnas semanales.
Art. 133. (Disposiciones Protectivas par NNA Trabajadores por cuenta propia).
I. El trabajo por cuenta propia es aquel que, sin formar parte de la actividad familiar ni
social comunitaria, se realiza sin que exista una relación de subordinación ni
dependencia laboral.
II. La madre, el padre o ambos, la guardadora o el guardador, la tutora o el tutor, deben
garantizar a la NNA trabajador o en actividad laboral por cuenta propia, el acceso y
permanencia en el sistema educativo, un horario especial y las condiciones
necesarias para el descanso, la cultura y el esparcimiento.
III. El horario de la actividad laboral para la NNA de diez (10) a catorce (14) años por
cuenta propia, no deberá exceder de las diez (10) de la noche.
IV. No podrá otorgarse ninguna autorización para la actividad laboral, cuando las
condiciones en que se ejecute, sean peligrosas para la vida, salud, integridad o
imagen de la NNA por cuenta propia de diez (10) a catorce (14) años.
II. La contratación de adolescentes asalariados del hogar, deberá ser propia de labores
específicas o para una de las actividades concretas señaladas en el Parágrafo
precedente; prohibiéndose la contratación para trabajos múltiples o la imposición de
labores para las que no hayan sido contratadas o contratados.
III. En caso de la contratación de una persona adulta para trabajo asalariado del hogar
que viva con uno o más de sus hijas o hijos en el domicilio de la o el empleador,
queda prohibido el trabajo de éstas o éstos últimos.
IV. Este tipo de trabajo, se regulará conforme a las disposiciones pertinentes del
presente Título y las leyes, siempre que se interpreten de acuerdo al interés superior
de las NNA.
71
e) La realización de actividad laboral o trabajo nocturno pasada las diez (10) de la noche;
f) Los traslados de las o los trabajadores adolescentes sin autorización de la madre, padre,
guardadoras o guardadores, tutoras o tutores;
g) La actividad laboral por cuenta ajena en horas extras para adolescentes menores de
catorce (14) años, por estar en una etapa de desarrollo; y
h) Otras que establezca la normativa vigente.
72
insalubres o atentatorias a la dignidad e integridad de NNA.
Art. 138. (Registro de Actividad Laboral o Trabajo por cuenta Propia o Ajena).
I. Las Defensorías de la Niñez y Adolescencia, tendrán a su cargo el registro de la
autorización de las NNA de diez (10) a catorce (14) años que realicen actividad laboral
o trabajo por cuenta propia o cuenta ajena.
II. La copia del registro de las y los adolescentes trabajadores por cuento ajena de doce
(12) a catorce (14) años, deberá ser remitida al Ministerio de Trabajo, Empleo y
Previsión Social, por las Defensorías de la Niñez y Adolescencia, a los efectos de la
inspección y supervisión correspondiente.
III. El Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsión Social, tendrá a su cargo el registro de
la autorización de la y los adolescentes mayores de catorce (14) años que realicen
trabajo por cuenta ajena.
IV. El Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsión Social, los Gobiernos Autónomos
Municipales, y las Defensorías de la Niñez y Adolescencia, garantizarán la gratuidad
de todo el proceso de registro.
V. Los datos del registro serán remitidos mensualmente por las Defensorías de la Niñez
y Adolescencia, y el Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsión Social, al Ministerio de
Justicia e incorporación al Sistema de Información de NNA-SINNA.
73
Infracciones al Derecho de Protección en Relación al Trabajo
De 14 años a 18 años:
Con autorización de los padres o tutores
De 18 años en adelante:
Total capacidad para trabajar
El contrato individual de trabajo debe contener los siguientes elementos, los cuales no son
limitativos, por lo que pueden insertarse otros elementos que, de acuerdo al caso, la
idiosincrasia laboral y otros, sean necesarios:
a) Nombre (en caso de ser persona individual), razón social o denominación social (en caso de
ser persona jurídica) del empleador, domicilio y actividad empresarial. Además, Nº de Registro
Obligatorio de Empleador del Ministerio del Trabajo (ROE), Matrícula de Comercio (si
corresponde), Padrón Municipal, NIT, Nº de Poder de Representante Legal (si corresponde).
74
b) Nombre completo, domicilio, nacionalidad, ocupación, edad y estado civil del trabajador.
c) Naturaleza del servicio y lugar donde será ejecutado el trabajo.
d) Determinación si el trabajo o servicio se realizará por unidad de tiempo (hora, día, semana,
mes o indefinido), de obra, por tarea o a destajo, o una combinación de dos o más de ellos.
e) Monto, forma y período de pago de la remuneración acordada.
f) Plazo, duración o carácter indefinido del contrato.
g) Indicación del nombre de los herederos del trabajador (esposa/o, hijos; a falta de ellos padres,
hermanos) para efectos sucesorios y hereditarios, por motivos de reparaciones de los riesgos
profesionales. (Claure, Legislación Laboral Aplicada, 2007, págs. 61,62)
h) Para la suscripción de contratos especiales como ser: el de plazo fijo, por temporada, obra o
servicio, condicional o eventual, se debe insertar una cláusula especial que justifique la
necesidad de la suscripción de dicho contrato y anexe la documentación complementaria que
sea necesaria.
i) Cláusula de prohibición del ejercicio de actos discriminatorios o racistas
j) Prohibiciones y obligaciones para ambas partes
k) Otros que sean necesarios.
Toda empresa que cuente con veinte o más trabajadores activos tiene la obligación de contar
con un Reglamento Interno que establezca los derechos, obligaciones, garantías, prohibiciones
y beneficios sociales y laborales en general.
El Reglamento Interno debe reflejar la idiosincrasia empresarial, debe ser una especie de ley
especial del trabajo para dicha empresa.
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18. El término del contrato
19. La Comisión Mixta Obrero-Empleadora de Despido
20. Consideraciones, formas de reclamación y otros sobre el acoso laboral (mobbing) y acoso
sexual
Una vez aprobado el Reglamento Interno debe ser notificado a los trabajadores diez días antes
de que comience a regir y ponerse a disposición de los trabajadores en por lo menos tres lugares
visibles para ser leído por los trabajadores. (Claure, Legislación Laboral Aplicada, 2007, págs. 61-
63)
76
Queda terminantemente prohibido que el empleador inserte cualquier tipo de signo, marca,
símbolo, código u otra nomenclatura ilegible en el Certificado de Trabajo
4. La Tercerización.
Siguiendo con el autor Gonzalo Claure Sensano, en su libro titulado “Legislación Laboral
Aplicada”, el mismo con relación a la tercerización, subcontratación y externalización,
expresa:
En el ámbito jurídico civil y comercial, se entiende por tercerizar a la actuación jurídica mediante
la cual una persona natural o jurídica (comitente) contrata a otra persona natural o jurídica
(contratista), para encargarle la ejecución de determinados servicios u obras de una o más
áreas o actividades productivas.
Aunque nadie lo ha reconocido en forma directa, es evidente que los procesos de tercerización
emergen como consecuencia del avance de la globalización de la economía del mundo, la misma
que está obligando a las empresas en general a buscar la forma de controlar sus costos sin
afectar la eficiencia y productividad, para mantenerse en condiciones competitivas los productos
en los mercados, especialmente internacionales, que por efecto de esa globalización son
altamente competitivos en calidad y precio, y se encuentran en franca expansión aun en
mercados, otrora, inexpugnables.
Los procesos de contratación tercerizada se pueden ejecutar, al menos, de una de las formas
jurídicas siguientes:
– Por subcontratación
– Por externalización
– Por corretaje o enganche
Subcontratación
77
La subcontratación permite al cliente (comitente) la compra de productos o servicios a un
proveedor determinado (contratista); empero, las directrices de la obra o el servicio estará en
manos del cliente, el cual indicará al proveedor exactamente lo que requiere y como lo requiere.
En este caso, el proveedor deberá seguir escrupulosamente las pautas establecidas por el
cliente, quien podrá substituirlo con relativa facilidad. Este tipo de relación se centra
generalmente en la realización de obras o servicios determinados tras los cuales la relación
cliente/proveedor se prolonga después de la entrega de la obra o prestación del servicio,
únicamente en términos de mantenimiento.
En el sistema de subcontratación la posibilidad legal de que los empleados repitan acciones legales
contra la compañía contratante (cliente – comitente), se funda en que el trabajador demuestre la
existencia de elementos como: dependencia, subordinación, horario, remuneración mensual y
carácter cuenta ajena con la compañía contratante (cliente – comitente).
Externalización
Por la externalización, el proceso queda totalmente en manos del proveedor del servicio, tanto
en lo operativo como en lo laboral. El cliente deberá indicar los objetivos que desea alcanzar,
pero la responsabilidad del resultado corresponderá al proveedor. Este tipo de contrato es de
tipo civil/comercial.
En esta modalidad es importante que la relación contractual laboral sea exclusivamente entre el
apoderado de la empresa contratista con sus trabajadores, dejando bajo responsabilidad de aquel
el manejo de los recursos humanos (trabajadores), y que el cumplimiento de las características de
la relación laboral cuales son: dependencia, subordinación, carácter cuenta ajena y forma de
remuneración son de negociación directa entre el proveedor con sus propios empleados.
BIBLIOGRAFÍA
ASUSS. (20 de NOVIEMBRE de 2018). REGLAMENTO DE PRESTACIONES. LA PAZ.
78
Auto Supremo, 070 (Tribunal Supremo de Justicia, Sala Social Liquidadora 7 de marzo de 2013).
Claure, G. (2007). Legislación Laboral Aplicada (Tercera ed.). Santa Cruz, Bolivia: La Hoguera.
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Dick, M. (2014). El Manual Práctico Laboral. Santa Cruz: Proexclencia Consultores de Negocios.
Monterrey, M. (2010). Derecho Laboral Boliviano (Segunda ed.). Cochabamba, Bolivia: Industria Gráfica "JV"
Editora.
Osinaga, O. (2015). Manual Práctico-Derecho de la Seguridad Social (Segunda ed.). Santa Cruz, Bolivia:
Universitaria.
Osorio, M. (1996). Diccionario de Ciencias Jurídicas Políticas y Sociales (23ª ed.). Buenos Aires, Argentina:
Heliasta S.R.L.
Olea, Manuel Alonso, Derecho del Trabajo, 14ª edición revisada, Madrid, 1995.
79
UNIDAD 4
LA JORNADA DE TRABAJO
1. CONTENIDO DE LA TUTORÍA
80
4. DESARROLLO
1. La jornada de trabajo.
El Art. 46 de la Ley General del Trabajo, nos enseña que la jornada efectiva de trabajo es el tiempo
durante el cual el trabajador está a disposición del empleador; son ocho horas diarias, 48
semanales para varones y 40 horas semanales para mujeres, que se desarrollan de lunes a
sábado.
La jornada diaria podrá ampliarse hasta 12 horas diarias para los trabajadores que ocupen cargos
de dirección, vigilancia o confianza, que trabajen discontinuamente, o que por la naturaleza del
trabajo no puedan someterse a la jornada estricta de trabajo. En estos casos tendrán 1 hora de
descanso dentro del día de trabajo.
La jornada de la mujer trabajadora y del trabajador menor de 18 años, será necesariamente diurna;
excepto aquellos casos que por la naturaleza del trabajo o por la profesión o actividad, se justifique
la jornada nocturna.
La media jornada no podrá exceder de 5 horas. Los descansos entre períodos matutinos y
vespertinos no podrán ser menores a 2 horas.
El estudio del inicio y terminación de la jornada de trabajo es de vital importancia, puesto que
delimita la responsabilidad patronal, respecto al cálculo de la jornada diaria de trabajo, y
especialmente la responsabilidad del empleador sobre el trabajador en lo que respecta a la
cobertura sobre accidentes de trabajo.
La ley establece los siguientes parámetros que sirven para determinar con precisión el momento
de inicio y el de la terminación de la jornada de trabajo, y son:
Los estudiantes regulares de las facultades universitarias, tanto de oficinas públicas como en las
particulares, tienen derecho a que se les otorgue permiso en las mañanas a partir de las 11:00
horas y en las tardes desde las 17:00 horas. La empresa tiene el derecho de exigir al trabajador
estudiante que compense las dos horas de permiso diurno con una hora de trabajo nocturno.
La ley solamente habla de estudiantes universitarios, pero por analogía y primacía de la realidad,
la presente disposición es de aplicación a los estudiantes de colegios, escuelas, institutos y otros
centros educativos.
La empresa tiene el derecho de verificar la asistencia a clases del trabajador estudiante. (Claure,
Legislación Laboral Aplicada, 2007, págs. 82-83)
La Ley establece que todos son días para el trabajo, con excepción de los feriados,
considerándose como tales todos los días domingos, los días feriados civiles y los que así fuesen
declarados ocasionalmente, por leyes, decretos y resoluciones especiales.
Son días feriados con suspensión de actividades los siguientes: Año Nuevo (1º de enero), Año
Nuevo Aymara (21 de junio), Carnavales (de acuerdo a calendario), Día del Trabajo (1º de mayo),
Corpus Christi (de acuerdo a calendario), Semana Santa (de acuerdo a calendario), Día de la
Patria (6 de agosto), Día de los difuntos (2 de noviembre), Navidad (25 de diciembre), y las
efemérides departamentales y locales.
Cuando los feriados establecidos coincidan con el día domingo, serán compensados con el día
lunes siguiente al feriado correspondiente. (D.S. 14260 30-XII-76). (Claure, Legislación Laboral
Aplicada, 2007, págs. 83-84)
Es el espacio de tiempo que la ley otorga a favor del empleador para tener la posibilidad de evaluar
la idoneidad de un trabajador que pretende un puesto de trabajo. (Art. 13 L.G.T.)
82
Por ejemplo, si un trabajador inicia el período de prueba el 01 de julio, el período de prueba finaliza
el 28 de septiembre, y no así el 30 de septiembre como podría interpretarse.
Durante el desarrollo del período de prueba, es potestad unilateral del empleador decidir sobre la
continuidad o no de la relación laboral, sin mayor responsabilidad que pagar los días efectivamente
trabajados sin goce de beneficios sociales.
Para el cálculo de cualquier beneficio social se computarán dentro del tiempo de antigüedad los
90 días de prueba. (Ley 3/11/1944)
Si se firmara un contrato de tres meses fijos, mal llamado “contrato de prueba”, para después
evaluar la idoneidad laboral del trabajador, dicho contrato no puede ser considerado como un
período de prueba, sino simplemente como un “contrato a plazo fijo de 3 meses”.
El período de prueba es una potestad que la ley otorga al empleador para calificar solamente a un
trabajador “no calificado” profesional ni laboralmente.
Por lo tanto, los profesionales habilitados a través de la titulación académica en provisión nacional,
de cualquier nivel o grado, no son sometibles al período de prueba, por estar calificada
previamente la idoneidad.
El período de prueba es compatible solo con el contrato indefinido, no así con ningún otro tipo de
contrato, sea: a plazo fijo, eventual, condicional, por temporada, obra o servicio. (A.S. Nº 59 de
10/5/1980). (Claure, Legislación Laboral Aplicada, 2007, págs. 85-87)
El (D.S. Nº 17289 de 18/03/1980) exceptúa el periodo de prueba para los siguientes casos:
d) Las relaciones de trabajo por cierto tiempo o realización de obra o servicio determinado
83
o de corta duración. Por analogía, los contratos por temporada.
- Preaviso
Esta figura legal ya no está vigente a la fecha, consistía en la notificación con 90 días de anticipación
que debía realizar el empleador al trabajador con anterioridad a la terminación de la relación laboral
por decisión unilateral, la norma exigía que debía estar totalmente justificado para que tenga la
suficiente consecuencia jurídica.
El preaviso de ley fue expulsado nuestra economía jurídica laboral, al haber sido declarado
inconstitucional el Art. 12 de la Ley General del Trabajo por la Sentencia Constitucional
plurinacional N° 009/2017 del 24 de marzo de 2017; consecuentemente a partir de esta fecha ya
no es aplicable; en caso que el empleador decida unilateralmente dar por terminada la relación
laboral sin que exista una causal de justo despido, el trabajador tiene la opción de aceptar el retiro
con el pago de beneficios sociales que comprenderá el pago de desahucio, indemnización,
duodécimas de aguinaldo, duodécimas de vacación. O en su defecto, rechazar el despido y acudir
al Ministerio del Trabajo y solicitar su reincorporación con el pago de sueldos devengados donde se
conservará su antigüedad sin ninguna alteración pese a la cesantía obligada por el empleador.
En caso de que sea el trabajador decida unilateralmente dar por terminada la relación laboral sin el
preaviso antes señalado, cobrará los beneficios sociales hasta el último día de trabajo; ya que no
existe la obligación de preavisar para ninguna de las partes del contrato de trabajo.
A los fines académicos se extrae parte vinculante y obligatoria de dicha Sentencia Constitucional
para que puedan analizar los fundamentos de la misma:
En el caso, el accionante alega que las normas antes descritas, resultan contrarias al derecho
fundamental a la estabilidad laboral, contenida en los arts. 46.I.2 y 49.III de la CPE, por cuanto
este derecho implica la conservación de un puesto de trabajo hasta que medie una causal
establecida en la norma, de no incurrir en faltas previamente determinadas o de no acaecer en
especialísimas circunstancias, por tanto se viola éste derecho si se imponen de jure o de facto
una “libertad incondicional” del empleador de aplicar despidos arbitrarios mediante figuras
como el preaviso, que permiten la interrupción de una relación laboral sin necesidad de
justificación legal, sino simplemente la decisión unilateral y conveniencia del empleador; más
si se considera que la estabilidad de la relación laboral, en un Estado Social de Derecho,
expresa la necesidad social de atribuirle, una larga duración a las relaciones de trabajo y de
proteger al trabajador contra el despido arbitrario e injustificado por parte del empleador protege
uno de los derechos fundamentales del trabajador cual es el derecho al trabajo, que es atacado
por medidas adoptadas en modelos neoliberales de libre contratación y cosificación del
trabajador, como claramente resulta el preaviso, el cual faculta la conclusión de una relación
laboral por el simple arbitrio del empleador.
Asimismo, el accionante afirma que, el contenido de las normas impugnadas resultan contrarios
a lo dispuesto en el art. 6 del Pacto Internacional de Derechos Económicos Sociales y
Culturales, puesto que el preaviso como mecanismo unilateral de rompimiento de una relación
laboral sin necesidad de justificación legal, se contrapone a la necesidad de que la terminación
de la relación de trabajo y la legalidad del despido, esté sujeta a causales justificadas
previamente señaladas en una disposición legal, como desarrolla la Observación General 18
del Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales; por consiguiente, las normas
impugnadas resultarían contrarias al precitado tratado internacional de Derechos Humanos, ya
que incurren en un incumplimiento de las obligaciones de garantía del Estado, ello en el
entendido de que contrariamente al deber de adoptar todas las medidas adecuadas para
proteger a las personas sometidas a su jurisdicción contra las vulneraciones del derecho al
trabajo imputables a terceros y la necesidad de reglamentar la protección de los trabajadores
frente al despido improcedente, se legaliza la incorporación y mantenimiento de una medida de
destitución emergente únicamente del arbitrio del empleador y no de la ley.
Ahora bien, conforme al texto de la norma ahora impugnada, se tiene que en el ámbito laboral,
el preaviso es la comunicación o notificación que una de las partes de la relación laboral sea el
empleador o trabajador advierte a la otra, con anticipación su voluntad de rescindir el contrato
85
de trabajo; institución que si bien de acuerdo a la doctrina laboral tiene una doble finalidad, la
primera de impedir que el trabajador sea sorprendido con un despido injustificado e
intempestivo que le privara de su salario, y la segunda tiende a garantizar la continuidad en la
producción, porque evitaría que el empleador sea sorprendido con el retiro intempestivo del
trabajador; sin embargo, en nuestro país, este instituto en su aplicación se limitó a liberar al
empleador de cancelar el desahucio, no existiendo casos en los cuales el trabajador haya
hecho uso de este instituto, por cuanto en nuestra legislación laboral existe la figura del retiro
voluntario del trabajador como causa de extinción de la relación laboral, por lo que en nuestra
realidad esta parte de la norma resulto inaplicable. No obstante este antecedente cabe
manifestar que la figura del preaviso utilizada por parte del empleador, en otrora era compatible
con el orden jurídico laboral que imperaba, en nuestro país a través del art. 55 del DS 21060
de 29 de agosto de 1985, que establecía la libre contratación y rescisión laboral donde se
permitía el despido arbitrario del trabajador con la sola obligación de pagar la indemnización
por tiempo de servicios; empero al presente esta disposición fue derogada por el DS 28699 de
1 de mayo de 2006, cuyo art. 10, dispone que si el trabajador es despedido por causas no
contempladas en los arts. 16 de la LGT, y 9 del Decreto Reglamentario, tiene la opción de elegir
por el pago de sus beneficios
sociales o solicitar su reincorporación, normativa que además de ratificar entre otros principios
el de la continuidad de la relación laboral el art. 11.I del referido Decreto Supremo, ya reconoció
expresamente la vigencia de la estabilidad laboral, en favor de todos los trabajadores
asalariados.
Consolidando estas reformas en materia laboral, la actual Constitución Política del Estado,
establece un nuevo marco de protección en el ámbito de las relaciones laborales, a partir del
modelo de Estado Constitucional de Derecho, que se configura sobre la base de valores,
principios supremos y derechos fundamentales; en este contexto el art. 46.I.2 de la CPE,
previene que toda persona tiene derecho a una fuente laboral estable, en condiciones
equitativas y satisfactorias. A su vez el art. 49.III de la misma Constitución, establece que el
Estado protegerá la estabilidad laboral, es decir que la norma fundamental en el ámbito de las
relaciones laborales, asume el principio y garantía de la estabilidad laboral denominado
también
principio de la continuidad de la relación laboral, que se traduce en el derecho que tiene la
trabajadora o el trabajador de conservar su empleo durante su vida laboral, salvo que existan
causales legales que justifiquen el despido, que en nuestro ordenamiento jurídico se
encuentran establecidos en el art. 16 de la LGT y art. 9 del Decreto Reglamentario; principio
que expresa la necesidad social de atribuirle una larga duración a las relaciones de trabajo y
de proteger a la clase trabajadora contra el despido arbitrario e injustificado por el empleador,
protege en consecuencia uno de los derechos fundamentales cual es el derecho al trabajo;
razonamiento ya expresado por este Despacho, a tiempo de desarrollar un precedente
constitucional, en relación a los alcances de este derecho fundamental, en la SCP 0177/2012
de 14 de mayo, misma que fue glosada en el Fundamento Jurídico III.3 de la presente Sentencia
Constitucional Plurinacional, que en definitiva concluyo que a partir de la nueva visión de un
Estado Social de Derecho; la estructura normativa en las relaciones laborales, está dirigida en lo
fundamental a proteger a las trabajadoras y trabajadores del país contra el despedido arbitrario
del empleador sin que medie circunstancias atribuidas a su conducta o desempeño laboral, que
de acuerdo a nuestra legislación se las denomina causas legales de retiro, prevaleciendo el
principio de la continuidad de la relación laboral.
86
En el marco constitucional antes referido, se tiene que en el estado Plurinacional de Bolivia no
está permitido el despido arbitrario, forma de protección que en la doctrina se la denomina
estabilidad propia, que tiene como finalidad evitar que la trabajadora o el trabajador sea
despedido arbitrariamente, sin que medie una causa justificada prevista en la ley, como ser
fuerza mayor, quiebra de la empresa, incapacidad física o mental del trabajador, edad de
jubilación, causas de indisciplina entre otras. Por consiguiente el preaviso establecido en la
norma ahora impugnada resulta contraria a la garantía de la estabilidad laboral consagrada en
los arts. 46.I.2 y 49.III de la CPE, por cuanto al estar vigente en nuestro ordenamiento jurídico
laboral este instituto, es susceptible de ser utilizado para justificar un despido arbitrario sin que
medie causa legal alguna, librada a la sola decisión unilateral de la parte empleadora, tal como
hubiere ocurrido en la Entidad Financiera “ICAS” S.A. de acuerdo a los antecedentes adjuntos
por el accionante cursante de fs. 91 a 102; razonamiento que ya fue expresado por este
Despacho, en la SCP 1262/2013 de 1 de agosto, al desarrollar un precedente constitucional,
dentro de una acción de amparo constitucional, en el que se tutelo el derecho a la estabilidad
laboral, precisamente en un caso en el cual se hizo uso del preaviso para extinguir la relación
laboral, precisando la necesidad de regular la aplicabilidad de este instituto, a partir de una
interpretación desde y conforme a la constitución; sentencia que fue glosada en su integridad
en el Fundamento Jurídico III.4 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, que en
la parte pertinente concluyo en lo siguiente: “En este escenario y considerando los alcances
de protección que tiene la garantía constitucional de estabilidad laboral; la institución
del preaviso establecida en el art. 12 de la LGT, en relación a la comunicación que hace
la parte empleadora de rescindir el contrato de trabajo con noventa días de anticipación,
resulta contraria al elemento sustancial del derecho fundamental a la estabilidad laboral,
como es la de evitar la desvinculación laboral por la sola voluntad del empleador sin que
medie una causa legal justificada, relacionada estrictamente a las obligaciones
inherentes al contrato de trabajo, cuando esta se configura habitualmente, en una
manifestación de voluntad unilateral del empleador de poner en conocimiento que dentro
el plazo determinado en la ley, será resuelto el contrato de trabajo, conforme se expresó
en el Fundamento Jurídico III.3 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional; en
cambio el derecho fundamental a la estabilidad laboral para su materialización excluye
toda decisión unilateral del empleador de extinguir la relación laboral sin que exista una
causa legal justificada; es decir, que la extinción laboral en ejercicio de este precepto
priva al trabajador de su fuente laboral injustificadamente atentando contra su
estabilidad laboral; en este sentido sobre el tema, Guillermo Cabanellas de Torres con acierto
afirma: “La situación entre patronos y trabajadores es distinta en este problema. En el
caso de que un trabajador, sin alegación de causa justificada, deje su empleo, no
perjudica muy gravemente al patrono, porque éste encuentra con facilidad, quizás
inmediatamente, un reemplazante; en cambio, el trabajador despedido, principalmente
en época de crisis de trabajo, debe agotar sus ya escasas reservas económicas antes de
lograr otro empleo para su actividad” (las negrillas son nuestras).
87
jurídicos y de otro tipo en caso de despido improcedente normas internacionales que el Estado
Plurinacional de Bolivia, bajo el principio de justicia social viene asumiendo en el proceso de
reformas en materia laboral considerando que los derechos sociales abarcan principios y
disposiciones que forman parte de los derechos y garantías inherentes a la personalidad
humana por consiguiente son indisponibles, no solo para el legislador, sino también para el
propio constituyente, lo cual también implica el correcto y eficaz funcionamiento de la justicia
del trabajo, inspirada en los principios y criterios interpretativos propios del derecho al trabajo,
así como de los específicos del bloque de constitucionalidad.
De todo lo analizado y luego de la contrastación de la norma impugnada con lo que ocurre en
nuestra realidad, a objeto de que los derechos laborales que tienen jerarquía constitucional
puedan materializarse, resulta necesaria la expulsión de nuestro ordenamiento jurídico, de
aquellas normas que son contrarias a los valores, principios y derechos reconocidos en la actual
Constitución Política del Estado, como ocurre con el preaviso establecido en la norma
impugnada, para así dar vigencia plena al Estado Constitucional de Derecho Plurinacional y
Comunitario, adoptado por la asamblea constituyente.
III.5.2. Sobre la supuesta vulneración de la supremacía constitucional y Jerarquía
normativa
El accionante, también alega que las normas contenidas en el art. 12 de la LGT, y el artículo
Único del DS 06813, transgreden el principio de supremacía de la constitución, lo cual a su vez
supone la concurrencia de la violación del principio de jerarquía normativa, por cuanto la norma
impugnada regulan la figura del preaviso como un mecanismo unilateral de culminación de una
relación laboral, sin que medie una justificación legal propia del empleador en contra de los
principios, valores y la previsiones contenidas en los arts. 46.1.2 y 49.III, de la CPE, que
prescriben el derecho a la estabilidad laboral, vale decir la prohibición de despido sin causa
justificada, lo que significa la vulneración del art. 410.II de la CPE, al encontramos frente a
normas infra legales, que lejos de adecuarse a la Ley Fundamental y fundamentadora del
ordenamiento jurídico del nuevo Estado boliviano, se oponen al contenido de la misma.
En relación a este principio, la SCP 0336/2012 de 18 de junio, precisó que: “El art. 410.II de la
CPE, sitúa a la Norma Fundamental en la cúspide de la estructura normativa, lo que implica el
reconocimiento de su jerarquía frente a cualquier otra disposición legal e incluso el bloque de
constitucionalidad, a excepción claro está en materia de Derechos Humanos cuya
interpretación es distinta. En ese sentido, el texto constitucional, se encuentra en la
cúspide de la estructura jurídica del Estado, constituyéndose en el sustento o
fundamento de las demás
disposiciones legales, de donde nacen los niveles jerárquicos en función al órgano que
emite la norma, su importancia y el sentido funcional de la misma.
Con relación a los alcances del citado principio, la SC072/2004 de 16 de julio, indicó:
“…significa que una disposición legal sólo puede ser modificada o cambiada mediante otra
disposición legal de igual o superior jerarquía, en ningún caso una disposición legal inferior
puede modificar a otra de jerarquía superior; así, por ejemplo, una Ley no puede ser modificada
mediante Decreto Supremo, y éste no puede ser modificado mediante una Resolución.
Precisamente en el resguardo del principio fundamental de la jerarquía normativa, así como de
la seguridad jurídica, la norma prevista por el art. 59.1ª de la Constitución dispone que es
potestad del Poder Legislativo el dictar leyes, abrogarlas, derogarlas, modificarlas e
interpretarlas”.
De donde se concluye que los principios y valores contenidos en la Constitución Política
del Estado, constituyen la base para la emisión de toda disposición legal que emane del
Órgano Legislativo u otro en el ámbito de sus competencias entidades territoriales
88
autónomas; y, los actos de los órganos del Estado Legislativo, Ejecutivo y Judicial no pueden
abstraerse del control de constitucionalidad, por encontrarse sometidos a la Constitución
Política del Estado” (las negrillas son ilustrativas). Asumiendo el razonamiento expresado en la
jurisprudencia constitucional antes referida; se tiene que los principios y valores contenidos en
la Constitución Política del Estado, constituyen la base para la emisión de toda disposición legal
infra constitucional; aspecto que se patentiza en el art. 410.II de la CPE, que consagra el
principio de supremacía constitucional, cuando determina que la Constitución es la norma
suprema del ordenamiento jurídico boliviano y goza de primacía frente a cualquier otra
disposición normativa;
precepto constitucional que es vulnerado por la norma ahora impugnada, la que si bien como
se expresó resultaba compatible con el orden jurídico laboral que imperaba en el país en
vigencia del art. 55 del DS 21060, que bajo la libre contratación y rescisión laboral, permitía el
despido injustificado del trabajador; sin embargo, desde la vigencia de la Constitución Política
del Estado que consagra en el art. 46.I.2 el derecho de toda persona a una fuente laboral
estable, en los alcances desarrollados por la jurisprudencia constitucional glosada en el
Fundamento Jurídico III. 2 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional; la norma
ahora cuestionada queda desfasada del nuevo orden constitucional en vigencia
encontrándonos frente a un típico caso de inconstitucionalidad sobreviniente, por cuanto al
regularse un mecanismo de desvinculación laboral librada solo a la voluntad del empleador, a
través del preaviso, se contrapone con la garantía constitucional de la estabilidad laboral que
excluye toda decisión unilateral del empleador de extinguir la relación laboral, sin que exista
una causa legal justificada, por lo que se hace necesaria su expulsión de nuestro ordenamiento
jurídico laboral.
Finalmente respecto al argumento expresado por el personero del órgano que generó la norma
cuestionada, en sentido de que si el art. 12 de la LGT, es expulsado del ordenamiento jurídico,
también dejaría de existir el desahucio y el trabajador no podría reclamar este pago
compensatorio, lo cual afectaría su situación de desempleo, medida que en su concepto
resultaría más gravosa y atentatoria a sus derechos y garantías. Corresponde manifestar que
esta apreciación no tiene un sustento jurídico coherente, por cuanto en nuestro ordenamiento
jurídico laboral en vigencia, los efectos de la extinción del contrato de trabajo se halla regulada
por los arts. 13 y 16 de la LGT, el primer precepto se refiere a la conclusión de la relación obrero
patronal por la cual el trabajador pierde su fuente laboral sin causal imputable a este y por
determinación unilateral del empleador, en cuyo caso, este se halla obligado a cancelar los
beneficios sociales consistentes en desahucio e indemnización, en base al promedio de los tres
últimos meses de trabajo efectivo, establecidos por el art. 19 de la LGT; aclarando que a partir
de la vigencia de las reformas introducidas a la Ley General del Trabajo por el DS 28699 de 1
de mayo de 2006, disposición que precautela la estabilidad laboral del trabajador, en su art. 10,
permite que el trabajador que haya sido despedido por causas no contempladas en el art. 16
de la LGT, y art. 9 de Decreto Reglamento, pueda optar por el pago de sus beneficios sociales
incluyendo el desahucio, o en su caso optar por su reincorporación. Y en el segundo caso,
cuando el retiro es imputable al trabajador, este podrá ser retirado sin pago de beneficios
sociales siempre y cuando el trabajador haya incurrido en algunas de las causales señaladas
por el art. 16 de la LGT, 9 del Decreto Reglamentario, y estén debidamente comprobados en
el
marco de un debido proceso.
89
Lo expuesto permite concluir que el derecho al desahucio, en los casos que corresponda está
plenamente garantizado por la normativa laboral antes descrita máxime si en el nuevo orden
constitucional, los derechos y beneficios reconocidos en favor de las trabajadoras y los
trabajadores, son irrenunciables e imprescriptibles, siendo nulas las convenciones contrarias o
que tiendan a burlar sus efectos.
POR TANTO
La Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, en virtud de la autoridad que le
confieren los arts. 202.1 de la Constitucional Política Estado; y, 78 del Código Procesal
Constitucional; resuelve: Declarar LA INCONSTITUCIONALIDAD del art. 12 de la Ley General
del Trabajo y el Artículo Único del Decreto Supremo 6813 de 3 de julio de 1964.
Regístrese, notifíquese y publíquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional (…)
Nota: para analizar in extenso la citada sentencia constitucional, ingresar a la página
del Tribunal Constitucional www.tcpbolivia.bo
- El desahucio.
De acuerdo al autor Claure Sensano Gonzalo, en su obra titulada La Legislación Laboral Aplicada;
al respecto del desahucio dice:
El trabajador en período de preaviso puede retirarse en cualquier tiempo dentro de dicho período.
El desahucio en período de preaviso puede retirarse en cualquier tiempo dentro de dicho período.
El abandono del trabajo por causa de muerte no producida por accidente de trabajo ni motivada
por enfermedad profesional, origina el pago del desahucio. (Art. 9 del D.S. 1260 DE 5/7/1948).
90
1.6. Motivos por los cuales no se paga desahucio (Art. 16 LGT. Art. 9 D.R.)
El pago del desahucio no procede dentro del periodo de prueba, en caso de que el empleador
decidiera no continuar con el trabajador sometido a este período de prueba.
Esto es así, puesto que el espíritu de la norma para el desahucio es la imprevista de quedar sin
fuente de trabajo, caso que no es el del período de prueba.
Cálculo
Por lo tanto, será de un equivalente a tres meses de sueldo completos, calculado por el promedio de
los tres últimos totales ganados antes de la terminación de la relación laboral. (Claure, Legislación
Laboral Aplicada, 2007, págs. 90-91)
La palabra aguinaldo significa dádiva, regalo u obsequio. Por lo tanto, el aguinaldo navideño es el
regalo que la ley obliga a todo empleador otorgar a sus trabajadores en celebración del nacimiento
del Señor Jesucristo. El pago del aguinaldo navideño será necesariamente en dinero y no así en
especie diferente.
Esta obligación adquiere tinte de beneficio social y se debe realizar al margen de las utilidades o
pérdidas económicas de la empresa o del tipo de empresa u organización; sea esta pública o
privada, lucrativa o no lucrativa, industrial, de servicios, agropecuaria o minera; inclusive para las
organizaciones que abiertamente profesan y declaran sustentar otra fe diferente a la cristiana.
91
- Fecha de pago del aguinaldo
Se debe pagar hasta el día 20 de diciembre de cada año, como fecha tope.
En caso de que el pago no se cumpla hasta dicha fecha, la ley obliga a los infractores a pagar el
doble del monto del aguinaldo.
Si por negligencia del trabajador no se presentase a cobrar su aguinaldo, estando previsto por la
empresa, la sanción no se aplica a la empresa. Es por ello que las empresas, deben presentar
ante el Ministerio del Trabajo la planilla de aguinaldos hasta el día 20 de diciembre, incluyendo los
casos de no cobro por voluntad del trabajador.
- Base de cálculo
El cálculo se realiza sobre el promedio del sueldo de los tres últimos meses sin contar diciembre,
o sea septiembre, octubre y noviembre. Tomando como base de cálculo el total ganado de dichos
meses, sin ningún tipo de descuento, inclusive los de rigor como ser impuestos o aportes
laborales.
Para hacerse acreedor a dicho beneficio el trabajador debe contar con tres meses de antigüedad
por lo menos. En caso de que el trabajador no contara con dicha antigüedad, el trabajador no tiene
el derecho a cobrar este beneficio.
En caso de que se retirase voluntariamente, el trabajador tiene derecho al aguinaldo, siempre que
tenga por lo menos tres meses de antigüedad.
El aguinaldo es prorrateable por el tiempo trabajado durante el año, sólo en caso de que el
trabajador dejase de trabajar antes del advenimiento de las fiestas navideñas. (Claure, Legislación
Laboral Aplicada, 2007, págs. 94-95)
Fue creado en Bolivia por D.S. N° 1802 del 20 de noviembre del año 2013, que tiene por objeto
instituir el pago de este beneficio para los servidores públicos, trabajadores del Sector Público y
Privado del Estado Plurinacional, que será otorgado en cada gestión fiscal, cuando el crecimiento
anual del Producto Interno Bruto – PIB supere los cuatro puntos cinco por ciento (4.5%); que debe
ser pagado en el sector privado hasta el 31 de diciembre de cada gestión fiscal.
Agrega que los beneficiarios del Segundo Aguinaldo “Esfuerzo por Bolivia” serán aquellos que
hubieran prestado servicios en una misma entidad, empresa o institución por un mínimo de tres
(3) meses de manera ininterrumpida durante la gestión fiscal. Cuando no se hubiese trabajado los
doce meses completos de cada gestión fiscal, el pago se realizará por duodécimas en proporción
92
al tiempo trabajado. Incluye las incorporaciones de trabajadores hasta el 01 de octubre de cada
gestión fiscal.
Las vacaciones son un derecho y una obligación a la vez, que tiene el trabajador de tomar días
de descanso, según escala establecida, por el desgaste de sus fuerzas de trabajo y la reposición
de las mismas.
Es derecho del trabajador y obligación del empleador, porque después de un año de trabajo es justo un
descanso reparador que prevenga patologías originadas en el cansancio físico y mental.
Es obligación del trabajador y derecho del empleador, porque cada empresa tiene el derecho de
contar con personal lúcido y productivo. Por ello, la empresa obliga al trabajador a descansar para
continuar siendo un actor de producción a satisfacción.
El trabajador que no hubiese cumplido con el año de trabajo y dejase de trabajar, no tiene derecho
a vacaciones. (Art. 1 D.S. 12058 24-XII-74).
- Vacaciones pagadas
Las vacaciones son pagadas, esto significa que, mientras dure el período de vacaciones, el
trabajador percibirá la remuneración promedio de los últimos tres meses a la fecha aniversario de
trabajo, sin ninguna disminución económica por dicho motivo, excepto todo pago por trabajo
extraordinario, bono de asistencia, bono de movilidad o transporte y cualquier gasto de
representación. (Art. 2 D.S. 3150 19-VIII-52)
- Escala de vacaciones
La vacación se gana en forma progresiva año por año, de acuerdo a la siguiente escala:
Para los efectos del cómputo de vacación, los días sábados se considerarán días íntegros hábiles
de trabajo. (Art. 2 R.M. 421 04-XI-52)
Excepcionalmente las vacaciones pueden ser pagadas en dinero, por ejemplo, en el pago del
finiquito. En dicho caso se calculará promediando los tres últimos meses de trabajo anteriores al
pago, sin tomar en cuenta todo pago por trabajo extraordinario, premios por asistencia y
puntualidad, bono de transporte, gastos de representación y cualquier otro considerado
extraordinario.
Cuando las vacaciones se pagan en dinero, dicho pago es pasible del R.C.I.V.A. dependiente
(Régimen Complementario al Impuesto al Valor Agregado) sobre la totalidad del monto.
El descuento por R.C.I.V.A. puede ser deducido con el crédito fiscal que presenta el trabajador en
el formulario correspondiente. (Art. 19 inc. d) Ley 843)
- Vacaciones fraccionadas
En caso de retiro o despido del trabajador después del primer año de trabajo, este tiene derecho
a que se le reconozca la vacación fraccionada por duodécimas, equivalente al tiempo trabajado.
Ej. Caso 1. 15 x 100 = 4 días de vacación. Caso 2. 20 x 100 = 5.5 días de vacación.
360 360
94
- Vacación colectiva
La ausencia injustificada del trabajador podrá ser imputada por el empleador a la totalidad del
período de vacación anual, cuando totalicen más de doce días, sean estos continuos o
discontinuos durante el año. (Claure, Legislación Laboral Aplicada, 2007, págs. 97-102)
La jurisprudencia sentada por el Tribunal Supremo de Justicia y en aplicación del Art. 48.III de la
Constitución Política del Estado, las vacaciones no usadas actualmente no prescriben; sin
embargo, en aplicación del Art. 33 del Reglamento de la Ley General del Trabajo, no son
compensables en dinero; salvo en caso de terminación del contrato de trabajo o relación laboral
cualquiera sea su causa, en este caso excepcional tan solo permite el pago de una vacación
completa y la fracción de la actual en curso.
CONSIDERANDO:
Que el numeral 4 del Artículo 9 de la Constitución Política del Estado, determina entre los fines y
funciones esenciales del Estado, garantizar el cumplimiento de los principios, valores, derechos y
deberes reconocidos y consagrados en la Constitución.
Que el Artículo 60 del Texto Constitucional, señala que es deber del Estado, la sociedad y la familia
garantizar la prioridad del interés superior de la niña, niño y adolescente, que comprende la
preeminencia de sus derechos, la primacía en recibir protección y socorro en cualquier
circunstancia, la prioridad en la atención de los servicios públicos y privados, y el acceso a una
administración de justicia pronta, oportuna y con asistencia de personal especializado.
Que el Artículo 5 de la Ley Nº 548, de 17 de julio de 2014, Código Niña, Niño y Adolescente,
establece que son sujetos de derechos del citado Código los seres humanos hasta los dieciocho
(18) años cumplidos, de acuerdo a las siguientes etapas de desarrollo: a) Niñez, desde la
95
concepción hasta los doce (12) años cumplidos; y, b) Adolescencia, desde los doce (12) años
hasta los dieciocho (18) años cumplidos.
Que el inciso b) del Artículo 12 de la Ley Nº 548, dispone que las niñas, niños y adolescentes
serán objeto de preferente atención y protección, en la formulación y ejecución de las políticas
públicas, en la asignación de recursos, en el acceso de servicios públicos, en la prestación de
auxilio y socorro en cualquier circunstancia, obligándose todos los corresponsables al
cumplimiento efectivo de los derechos y garantías de las niñas, niños y adolescentes.
Que el Parágrafo I del Artículo 16 de la Ley Nº 548, señala que la niña, niño o adolescente tienen
derecho a la vida, que comprende el derecho a vivir en condiciones que garanticen para toda niña,
niño o adolescente una existencia digna.
Que el Artículo 41 de la Ley Nº 548, establece que la madre y el padre tienen responsabilidades
y obligaciones comunes e iguales para brindar afecto, alimentación, sustento, guarda, protección,
salud, educación, respeto y a participar y apoyar en la implementación de las políticas del Estado,
para garantizar el ejercicio de los derechos de sus hijas e hijos conforme a lo dispuesto por el
Código Niña, Niño y Adolescente y la normativa en materia de familia.
Que el Artículo 57 de la Ley Nº 548, dispone que la guardadora o el guardador tiene el deber de
precautelar los intereses de la niña, niño o adolescente con el objeto de su cuidado, protección,
atención y asistencia integral.
Que el Artículo 66 de la Ley Nº 548, señala que la tutela es un instituto jurídico que por mandato
legal, es otorgado por la Jueza o Juez Público en materia de Niñez y Adolescencia, a una persona
mayor de edad. Tiene la finalidad de garantizar a niñas, niños o adolescentes sus derechos,
prestarles atención integral, representarlos en los actos civiles y administrar sus bienes.
Que es deber del Estado, asegurar condiciones dignas en la gestación, nacimiento y desarrollo
integral de la niña, niño y adolescente.
EN CONSEJO DE MINISTROS,
DECRETA:
El presente Decreto Supremo tiene por objeto otorgar el beneficio de licencia especial para
madres, padres, guardadoras, guardadores, tutoras o tutores de niñas, niños y adolescentes que
se encuentren en condición o estado crítico de salud, con el goce de cien por ciento (100%) de
remuneración.
El ámbito de aplicación del presente Decreto Supremo comprende al sector público en todos los
niveles del Estado y el sector privado, que tengan bajo su dependencia laboral a madres, padres,
guardadoras, guardadores, tutoras o tutores de niñas, niños y adolescentes en condición o estado
crítico de salud.
1. Las madres y padres que, mediante sentencia judicial ejecutoriada, hayan sido suspendidos
total o parcialmente de su autoridad materna o paterna y aquellos que hayan cometido infracciones
por violencia o delitos cuya víctima haya sido su hija o hijo;
2. Las guardadoras, guardadores, tutoras o tutores que hayan ejercido infracciones por violencia
o delitos que vulneren los derechos de las niñas, niños y adolescentes;
3. Las madres, padres, guardadoras, guardadores, tutoras o tutores que por su naturaleza hayan
suscrito un contrato a plazo fijo.
A efectos del presente Decreto Supremo, se entenderá como una condición o estado crítico de
salud a las niñas, niños y adolescentes que presenten lo siguiente:
8. Accidente grave.
1. Hasta cinco (5) días laborables por mes durante el periodo del tratamiento del Cáncer;
2. Hasta tres (3) días laborables previos a la intervención quirúrgica, un (1) día en la intervención
quirúrgica y diez (10) días laborables posterior a la intervención quirúrgica de Trasplante de órgano
sólido;
97
3. En los casos establecidos en los numerales 3 y 5 del Artículo precedente, hasta tres (3) días
laborables previos a la intervención quirúrgica, un (1) día en la intervención quirúrgica y tres (3)
días laborables posterior a la intervención quirúrgica;
4. Hasta dos (2) días laborables al mes para garantizar la atención médica de la hemodiálisis;
5. Hasta treinta (30) días laborables continuos o discontinuos computables desde la certificación
médica que acredite el estado terminal de la niña, niño y adolescente;
6. En caso de discapacidad grave o muy grave, hasta tres (3) días laborables al mes para
garantizar la atención en salud que requiera la niña, niño y adolescente en esta condición;
7. Hasta quince (15) días laborables continuos o discontinuos durante la atención en salud
posterior al accidente grave con riesgo de muerte o secuela funcional severa y permanente;
8. Hasta tres (3) días laborables continuos durante la atención en salud posterior al accidente
grave.
4. En caso de discapacidad presentar el carnet de discapacidad grave o muy grave de las niñas,
niños y adolescentes, conforme a normativa vigente;
II. Tanto en el sector público como privado, la solicitud de licencia especial deberá ser presentada
con al menos tres (3) días de anticipación de acuerdo a la programación del tratamiento a
efectuarse.
98
III. En caso de emergencia médica, la solicitud de licencia especial podrá ser regularizada en el
plazo de tres (3) días posteriores.
IV. El informe médico señalado en el numeral 3 del Parágrafo I del presente Artículo, se constituye
en Declaración Jurada sobre la condición o estado crítico de salud de la niña, niño y adolescente.
II. Las madres, padres, guardadoras, guardadores, tutoras o tutores con niñas, niños y
adolescentes con discapacidad grave se rigen por la Ley Nº 977, de 26 de septiembre de 2017,
de Inserción Laboral y Ayuda Económica para Personas con Discapacidad.
III. La inamovilidad laboral para madres, padres, guardadoras, guardadores, tutoras o tutores de
adolescentes en condición o estado crítico de salud, será aplicable hasta los dieciocho (18) años
cumplidos.
II. El ente gestor, los establecimientos de salud público o privado legalmente constituido o médico
tratante, a requerimiento del empleador del sector público o privado, deberán proporcionar la
información solicitada en el Parágrafo precedente.
99
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
DISPOSICIÓN TRANSITORIA ÚNICA. - Todas las entidades públicas, deberán adecuar sus
reglamentos internos para el cumplimiento del presente Decreto Supremo, en un plazo máximo
de sesenta (60) días hábiles computables a partir de su publicación.
DISPOSICIONES FINALES
Es dado en el Palacio de Gobierno de la ciudad de La Paz, a los dieciocho días del mes de enero
del año dos mil dieciocho. (…)
BIBLOGRAFÍA
ASUSS. (20 de NOVIEMBRE de 2018). REGLAMENTO DE PRESTACIONES. LA PAZ.
Auto Supremo, 070 (Tribunal Supremo de Justicia, Sala Social Liquidadora 7 de marzo de 2013).
Claure, G. (2007). Legislación Laboral Aplicada (Tercera ed.). Santa Cruz, Bolivia: La Hoguera.
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100
Dick, M. (2014). El Manual Práctico Laboral. Santa Cruz: Proexclencia Consultores de Negocios.
Monterrey, M. (2010). Derecho Laboral Boliviano (Segunda ed.). Cochabamba, Bolivia: Industria Gráfica "JV"
Editora.
Osinaga, O. (2015). Manual Práctico-Derecho de la Seguridad Social (Segunda ed.). Santa Cruz, Bolivia:
Universitaria.
Osorio, M. (1996). Diccionario de Ciencias Jurídicas Políticas y Sociales (23ª ed.). Buenos Aires, Argentina:
Heliasta S.R.L.
Página www.tcpbolivia.bo
101
UNIDAD 5
1. CONTENIDO DE LA TUTORÍA
102
4. DESARROLLO
1. LOS DERECHOS Y BENEFICIOS SOCIALES:
Beneficios Sociales: Los beneficios sociales son derechos del trabajador en el caso de los
contratos por tiempo indefinido, a los 3 meses; en los demás como en los contratos a plazo fijo,
por temporada, por obra o servicio y otros se los tiene desde el primer día de trabajo al no haber
periodo de prueba, en el que, existe la liberalidad de despedir sin responsabilidad de pagar la
indemnización.
Dentro del finiquito, al realizar la liquidación final de beneficios sociales, se paga: La indemnización
por tiempo de servicios, el desahucio si correspondiera, las vacaciones consolidadas cada año
pendientes de uso, las duodécimas de vacación, las duodécimas de aguinaldo, los salarios
devengados y otros conceptos impagos a que el trabajador tiene derecho; además de los
anteriores, sí el empleador al margen de las obligaciones legales determina gratificar
voluntariamente al trabajador, no existe impedimento alguno de hacerlo dentro de los beneficios
sociales, siempre con la consideración de que sí bien no son incompatibles, tampoco son
eximentes de los derechos mínimos dispuestos por ley; es decir, por una gratificación adicional
voluntaria no se modifica los que por ley corresponden; como cualquier pago de sueldo adicional
o extralegal, para precipitar o incentivar a que el trabajador acepte terminar con el contrato, no
puede pretenderse que sea considerado dentro del promedio indemnizable, a no ser que el
empleador de forma libre, consciente y voluntario lo acepte.
Tomando en cuenta que los Beneficios Sociales son Derechos y no dádivas, regalos o
reconocimientos se puede dar un concepto más cabal al decir que;
103
La indemnización es la compensación en dinero por el desgaste físico y mental del trabajador,
sufrido en el tiempo de la relación laboral, a favor del empleador.
Según el D.S. Nº 0110 del 01 de mayo de 2009, este derecho está garantizado legalmente, luego
de haber cumplido más de 90 (noventa) días de trabajo continuo, producido el retiro intempestivo
de que fuera objeto o presentada su renuncia voluntaria, toda vez que el pago de la indemnización
por tiempo de servicios constituye un derecho adquirido. La garantía de la no pérdida del derecho
a la indemnización por renuncia voluntaria es extensible a la inasistencia injustificada por más de
6 días por parte del trabajador a su fuente de trabajo.
- Cálculo de la indemnización
El cálculo de la indemnización se hará sobre el promedio del total ganado de los tres últimos
meses por todo el tiempo trabajado, no importando cuán variable haya sido su remuneración
durante todo el tiempo trabajado.
Entendiendo que el Total Ganado es la suma de todos los derechos salariales mensualizados sin
descuentos de ninguna naturaleza.
Los empleadores deben efectuar sus reservas para el pago de beneficios sociales con carácter
obligatorio, y a fin de no inmovilizar esos montos podrán invertirlos en el giro de la empresa. (Art.
3 D.S. 11478 16-V-74)
Es importante aclarar que, durante el tiempo en que la empresa retiene la indemnización del
trabajador hasta que la llega a cancelar, este capital queda en una especie de depósito, no deviene
ningún tipo de interés.
Igualmente, es necesario aclarar, que este pago no es susceptible de retenciones laborales por
aportes a la Seguridad Social, ni tampoco paga ningún tipo de tributo.
(…) se concluye que el pago de la indemnización cada cinco años debe ser instrumentado a través
de una liquidación de beneficios sociales, sin que por ello el trabajador pierda su antigüedad para
efectos del bono de antigüedad y de las vacaciones.
. (Claure Sensano, Legislación Laboral Aplicada, 2007, pág. 105)
104
De acuerdo al Decreto Supremo Nro. 522 de 26 de mayo de 2010, se han establecido los
siguientes parámetros para su cancelación o pago.
(…) Artículo 1°. - (Objeto) El presente Decreto Supremo tiene por objeto establecer el
procedimiento para el pago obligatorio del quinquenio en el sector privado, a requerimiento de la
trabajadora o el trabajador.
I. Las trabajadoras y los trabajadores que hayan cumplido cinco (5) años de trabajo de
manera continua, podrán a simple solicitud escrita y sin necesidad de otro requisito,
exigir al empleador el pago del o los quinquenios consolidados.
II. El pago al que hace referencia el Parágrafo anterior, deberá efectuarse en un pago único,
en un plazo de treinta (30) días calendario, computables a partir de la solicitud,
prohibiéndose su fraccionamiento.
III. La base de cálculo para el pago del o los quinquenios consolidados, será el promedio del
total ganado de los tres (3) últimos meses anteriores a la solicitud de pago.
IV. En caso de incumplimiento de pago dentro del plazo establecido, el empleador pagará el
monto del quinquenio actualizado en base a la variación de la Unidad de Fomento a la
Vivienda - UFV’s, más una multa en beneficio de la trabajadora o trabajador consistente
en el treinta por ciento (30%) del monto total a cancelarse.
Artículo 5°. - (Derechos acumulables) Las trabajadoras o trabajadores que no deseen hacer
exigible la cancelación del o los quinquenios, podrán acumular los mismos pudiendo solicitar el
pago en cualquier momento, de acuerdo al procedimiento y obligatoriedad establecido en el
Artículo 3 del presente Decreto Supremo.
105
Artículo 6°. - (Sanción) El incumplimiento del presente Decreto Supremo constituirá infracción de
Leyes Sociales, estableciéndose las sanciones conforme a la normativa vigente.
Pero, en caso de que las causales establecidas en dicho artículo se produzcan pasados los cinco
años de antigüedad, el primer quinquenio consolidado no se pierde y las causales producen
efectos solamente al quinquenio vigente.
1.3. De la Prima
La prima anual conocida también como la participación en las utilidades, en las ganancias,
es un beneficio que se computa a partir de un resultado específico: La existencia de ganancias
del empleador, solo procede en las empresas lucrativas, lo que no puede darse en el caso de la
trabajadora de casa particular.
Esta participación del trabador en las ganancias del empleador se diferencia claramente de
la ganancia del socio en una Sociedad Civil, la primera se debe como retribución del trabajo
subordinado; la segunda como integrante de la Sociedad lucrativa y según el Estatuto o contrto
de esta sociedad.
Esa participación es totalmente aleatoria, solo es posible si hay ganancias, puede ser
originada por un acto unilateral del empleador o impuestas a él como obligatoria, ya sea por
acuerdo de partes o por disposición de la Ley. (Monterrey, 2010, pág. 115)
Por principio, las empresas que hubiesen obtenido utilidades en el curso de la gestión anual, están
obligadas a distribuir sus utilidades de la siguiente manera:
106
para el Estado, por concepto de Impuesto a las
25 %
Utilidades
Por lo tanto, las empresas que hubieren obtenido utilidades al finalizar el año, otorgarán a sus
empleados y obreros una prima anual equivalente a un mes de sueldo o salario, siempre y cuando
el 25% de las utilidades alcancen para cubrir dicho pago, caso contrario se pagará la prima en la
proporción correspondiente.
La ley otorga este beneficio a los trabajadores, entendiendo que la fuerza de trabajo es un factor
de producción que genera riquezas a favor de la empresa. Por lo tanto, tiene el derecho a participar
de las mismas.
El hecho de que el trabajador coparticipe de las utilidades de la empresa, a través del cobro de la
prima, no es una forma de sociedad civil o mercantil.
Las empresas que no llenen formalidades contables para determinar utilidades, aun cuando
protesten contar con pérdidas, pagarán válidamente la prima anual. (Art. 2 Ley de 2/11/1945)
Las primas anuales no están sujetas a las cotizaciones a la Seguridad Social, pero son pasibles
al cobro del R.C.I.V.A. - A.R., sin deducciones aparte de las establecidas por ley para el
salario.(Ley de 3/9/1958, art. 19 Ley 843).
La prima es una carga a las empresas lucrativas, sean estas: sociedades civiles, sociedades
cooperativas, sociedades anónimas, sociedad anónima mixta, sociedad de responsabilidad limitada,
sociedad en comandita simple, sociedad en comandita por acciones, joint venture y las empresas
unipersonales, y cualquier otro empleador que tenga utilidades.
Las empresas públicas podrán pagar la prima anual de utilidades en aplicación de las normas
legales vigentes, siempre y cuando se cumplan los siguientes requisitos:
Legalmente están liberadas de pagar primas, las fundaciones, las asociaciones, las
organizaciones no gubernamentales de desarrollo, la comunidad campesina, los sindicatos, las
federaciones gremiales, las fraternidades, y cualquier organización que tenga como fin una
actividad no lucrativa, salvo que por “derecho adquirido” perciban el mismo.
Tampoco procede el pago de la prima cuando se resuelve la relación laboral por causa del
trabajador, estos casos son: (Art. 51 D.R. de la L.G.T.)
Comerciales, servicios,
01 de enero al 31 de
bancarias, seguros y 01 de enero al 31 de marzo
diciembre
otras no contempladas.
01 de abril al 31 de
Industrial y petroleras 01 de abril al 30 de junio
marzo
108
01 de octubre al 30 de
Mineras 01 de octubre al 31 de diciembre
septiembre
Por cuanto la normativa establece que serán acreedores de este derecho los empleados que
hubiesen trabajado por más de 3 meses. A los trabajadores que hubieren prestado sus servicios
por un tiempo menor de un año, se les concederá la prima en proporción al tiempo trabajado. (Art.
3 D.S. 29 21-XII-44)
Según la Ley de Reforma Tributaria los derechos y beneficios sociales pasibles al R.C.I.V.A., son
los sueldos, salarios, jornales, sobresueldos, horas extraordinarias, los bonos de categoría,
participaciones, asignaciones, emolumentos, primas, premios, cualquiera tipo de bono, dietas,
gratificaciones, comisiones, compensaciones en dinero o en especie, como las vacaciones
pagadas, asignaciones de alquiler, vivienda y otros, viáticos, gastos de representación y en
general toda retribución ordinaria o extraordinaria, suplementaria o a destajo.
• Del Total Ganado quedan exentos del R.C.I.V.A. 2 Salarios Mínimos Nacionales.
• También está exento del pago del R.C.I.V.A. de los aportes laborales que realiza el
trabajador mensualmente a la Seguridad Social.
Sobre dicha base imponible es que se aplica la alícuota del 13%, de donde emerge el débito fiscal.
Como crédito fiscal el trabajador podrá imputar todas las facturas de gastos personales de cuya
suma se acredita el 13%, además del 13% sobre 2 salarios mínimos vitales por concepto de gastos
109
efectuados por el trabajador a contribuyentes comprendidos dentro de los regímenes especiales.
(Gonzalo, 2007, págs. 113-114)
Regímenes especiales como el RAU = Régimen Agropecuario Unificado, STI = Sistema Tributario
Integrado, RTS = Régimen Tributario Simplificado. (Ley 843 Art. 25, 26, 33; D.S. 24050 Art. 5, 8)
El cálculo del impuesto sobre la prima se hará del importe total sin ninguna exención.
En los casos de pago de las vacaciones en dinero, el importe de las vacaciones debe ser imputado
al total ganado del trabajador, en el mes que dicho pago suceda. Por lo tanto, el cálculo del
impuesto se hará de acuerdo a los parámetros del salario.
Dicha obligación tributaria puede ser deducida por compensación en todo o en parte, presentando
el formulario correspondiente, donde el trabajador declara los gastos personales realizados, de
donde nace el crédito fiscal a favor del trabajador frente al fisco.
Dicho formulario debe ser presentado hasta el día 20 de cada mes a la empresa empleadora, con
facturas de gastos personales que no excedan los 120 días de antigüedad a la fecha de
presentación. (Claure, Legislación Laboral Aplicada, 2007, pág. 115)
En aplicación del Art. 46 e la LGT., la jornada diaria máxima (no máxima obligatoria, pudiendo ser
menor) de la mujer no puede exceder de 40 horas semanales diurnas, de tal manera que puede
110
trabajar 8 horas de lunes a viernes, o en otro horario acomodando su jornada sin salir de esos
márgenes, tomando en cuenta que de acuerdo al DS. 7737, de 28 de julio de 1966 y Convenio Nº
30 de la OIT., tiene el derecho a descanso del sábado por la tarde39.
Por su parte el art. 60 de la L.G.T. al respecto dispone: “Las mujeres…de 18 años, sólo podrán
trabajar durante el día exceptuando labores de enfermería, servicio doméstico y otras que se
determinarán” .
Los Recargos al Salario de Mujeres. - El art. 3 del D.S. 90, de 24 de abril de 1944, a la letra dispone
“El trabajo nocturno de mujeres mayores de 18 años, que se realice en las condiciones previstas
por el D.S. de 22 de enero del presente año, se remunerará con un recargo del 40%” , éste recargo
es superior al del hombre, por la condición especial de la mujer.
Nuestra Ley General del Trabajo, en consideración al estado de gravidez que atraviesa la mujer
en éstas condiciones, dispone en su Art. 61 el descanso por maternidad modificado por la Ley de
6 de diciembre de 1949, otorgando a la mujer 30 días de descanso antes y 30 días después del
alumbramiento; paralelamente el C.S.S. en su Art. 37 otorgaba seis semanas (42 días) de subsidio
antes y seis semanas después del alumbramiento; pero, ésta disposición también fue modificada
en beneficio de la mujer y madre trabajadora, mediante D.L. 13214, de 21-12-75.
De acuerdo a los Arts. 27 y 31 del D.L. 13214 de 24-12-75, es un derecho que tiene la mujer
trabajadora, esposa o conviviente del asegurado activo o rentista, a recibir la atención médica de
servicios especializados quirúrgicos de Consulta Externa y Hospitalización para la gestante,
otorgando a la trabajadora un subsidio e incapacidad temporal por maternidad, que consiste en
45 días anteriores al parto y 45 posteriores a él; siempre que éstos periodos no se encuentren
trabajando remuneradamente porque implicaría actuar contrariamente al fin del subsidio; a la
fecha, ésta última disposición se aplica en la C.N.S.
Sobre este punto el Art. 31 .b) del Reglamento de Prestaciones emitido por la Autoridad de
Fiscalización de la Seguridad Social a Corto Plazo, aprobado por R.A. N° 064/2018 del 20 de
noviembre de 2018, mejora el acceso al subsidio de maternidad al disponer sic “Las prestaciones
no se encuentran condicionadas a cotizaciones”. (ASUSS, 2018)
ANTES DEL PARTO. La incapacidad antes el parto generalmente fija tomando como parámetro
un periodo de gestación normal, aunque si bien el médico puede deducir cuando será el mismo,
no tiene la certeza que será así, pues muchos factores intervienen, de manera tal que éste puede
ser antes o prematuramente; en éste caso la incapacidad antes del parto termina con la
contingencia.
También la fecha prevista por el médico puede prolongarse, en tal caso al alargarse el periodo de
gestación o retrasarse el parto, lógicamente se aumenta el tiempo del subsidio e incapacidad.
111
Después del Parto. - La Incapacidad después del alumbramiento, puede aumentarse sí como
consecuencia sobreviene casos de enfermedad y por lo tanto, el límite del tiempo de incapacidad
lo establece el médico pertinente (generalmente es hasta el sexto mes como máximo). Juntamente
a éste seguro, se encuentran las Asignaciones Familiares.
Art. 55 del Reglamento de la LGT.- “El patrono está obligado a ampliar el plazo de descanso post-
partum en caso de sobrevenir alguna enfermedad producida directamente del alumbramiento y
que impide trabajar a la mujer siempre que se presente un certificado médico o de matrona que
acredite tal hecho. Este certificado será también gratuitamente expedido por el facultativo o
matrona a que se refiere el artículo anterior. Durante esta ampliación de descanso, la mujer
continuará el 100 por ciento de sus salarios” .
El art. 54 del reglamento de la L.G.T. dispone: “La mujer para usar el descanso con remuneración
del 100% a que se refiere el Art. 61 de la ley, presentará al jefe del establecimiento industrial o
comercial un certificado médico que acredite que el estado de embarazo ha llegado al periodo de
requiere dicho descanso. Este certificado será expedido gratuitamente por el médico o la matrona
de la empresa o por uno de los servicios fiscales o municipales”.
Como no se dispone necesariamente el Seguro de Salud y dicho estado puede demostrarse por
cualquier medio legal, de tal manera que, sí por alguna razón no goza del seguro de salud, el
empleador debe cumplir lo dispuesto por la LGT. y su Reglamento y darle a la trabajadora, el
descanso pagado
No está demás mencionar que independientemente de los beneficios otorgados por la C.N.S., que
aminoran los gastos empresariales, si la trabajadora madre o gestante no cumple con los
requisitos o cotizaciones exigidos por el C.S.S., se está a lo dispuesto exclusivamente por el Art.
61 de la LGT., y 54 de su Reglamento; por lo tanto, la mujer en dichos casos de una u otra manera
deber percibir el 100% de sus sueldos o salarios.
Art. 54 del D.R.L.G.T.- Ley de 6 de diciembre de 1949: “La mujer para usar el descanso con
remuneración del 100 por ciento a que se refiere el artículo 61 de la Ley, presentará al jefe del
112
establecimiento industrial o comercial un certificado médico que acredite que el estado e embarazo
ha llegado al periodo que requiere dicho descanso. Este certificado será expedido gratuitamente
por el médico o matrona de la empresa o por uno de los servicios fiscales o municipales”
Planilla de Incapacidad Temporal por Maternidad. - La Caja Nacional de Salud para cuestiones de
aportes y correspondientes subsidios utiliza la siguiente hermenéutica:
El importe correspondiente que la CNS otorga por concepto de subsidios, se descuenta en las
empresas, del 10% del aporte patronal, de tal manera que los aportes llegan a dicha institución
sin el costo de subsidio obligación de la Caja; a tal efecto, se debe presentar en forma conjunta:
la planilla salarial del mes inmediato anterior, los reportes de bajas emitidas correspondientes y la
planilla de incapacidad temporal realizada por la empresa, por tal razón a continuación se da a
conocer una planilla e incapacidad temporal tipo, aclarando que sólo es una sugerencia.
(…) El subsidio de maternidad como por riesgo profesional corre desde el primer día de
incapacidad a diferencia de la enfermedad común que se otorga después del tercer día, el
porcentaje como ya se dijo es el 90% de parte de la CN.S. y 10% de parte de la empresa.
La continuación se da cuando el reporte es sucesivo y el mes cotizable sigue del primer mes de
baja, ósea el inmediato anterior a la primera baja.
113
los demás derechos que le asisten.
Existen excepciones lógicas a esta disposición que aunque no están textualmente expresadas,
tácitamente se entienden; como el caso de retiro voluntario; caso en el que, si bien la inamovilidad
de la mujer es un derecho no es una obligación; por lo tanto , la voluntad y la decisión de la
trabajadora sobre la extinción del contrato de trabajo se respeta, no habiendo impedimento alguno
para dar curso a tal solicitud; por otro lado, la inamovilidad y los horarios especiales tiene la
finalidad natural del cuidado requerido y lactancia necesaria del niños, siendo así que al
desaparecer éste elemento esencial por la cual la trabajadora tiene éste beneficio, desaparece la
obligación del empleador como ocurre con los subsidios en especie.
Sobre el derecho de poder ser despedida, las Cortes de Cierre Ordinaria y Constitucional, han
pronunciado varios lineamientos jurisprudenciales, sobre este derecho, en muchas ocasiones
lamentablemente contradictorias.
Por su parte la Ex Corte Suprema de Justicia, ahora Tribunal Supremo de Justicia, mediante el
A.S. 290, de 7 de agosto de 2002, claro que, en materia de contratos a plazo fijo, no puede haber
inamovilidad por maternidad pasado el plazo fijo; posteriormente el TC inversamente deja
establecido que, aún se trata de contratos a plazo fijo, el derecho correspondía; finalmente, este
mismo Tribunal, asimila todo su lineamiento al respecto a las normas legales, de tal manera que
cambia de opinión, estableciendo que, se tiene ese derecho solo por el tiempo que, dura el
contrato a plazo fijo, o cuando el contrato se ha reconducido por la continuidad de actividades,
lineamiento actualmente aplicable.
Por otro lado, el Tribunal Constitucional comprendió acertadamente que, cuando una mujer con
inamovilidad laboral se porta muy mal en el trabajo y merece ser despedida; la desvinculación
legal tiene que ser diferida para cuando el niño tenga un año; a dicho más propiamente, cundo
cese el derecho a la inamovilidad laboral por maternidad; ello, en razón de que, además de la
trabajadora el objetivo es proteger es un bien jurídico mayor, como lo es, una nueva vida; es como
decir que, el bebé no tiene la culpa que, su madre se porte mal; de tal manera que, los Tribunales
de Amparo en estos casos ordenan la reincorporación condicionado a que el despido se procese
una vez la mujer deje de tener dicha protección; pero, en contra sentido, el año 2009, se pone en
vigencia el Decreto Supremo Nº 0012, por el que, su art. 5 genera la posibilidad de despedir
cuando la protegida se porta muy mal; disminuyendo el grado de protección determinado por la
jurisprudencia constitucional; y a pesar de ello, en los hechos, los tribunales aplican de manera
directa la Constitución, aún haya normas infra constitucionales que, digan lo contrario, las que,
quedan simplemente vigente pero en desuso, como el art. 5 del D.S. 012; lo que, quiere decir que,
114
actualmente a pesar el art. 5 de del D.S. 012, el Tribunal Constitucional Plurinacional ordena la
reincorporación de la mujer con inamovilidad laboral aunque se haya portado muy mal y haya
merecido la aplicación del despido legal, aun ese despido se haya procesado por Proceso Interno
Previo debidamente ejecutoriado.
El mencionado D.S. 012 resultó ser simplemente nominal; pues, las mujeres tienen la protección
dispuesta por la Ley 975 y los varones sean o no progenitores tienen derecho a la estabilidad
laboral; ahora bien, la inamovilidad laboral genera una protección más sólida para las mujeres que
la simple estabilidad laboral, a quienes por recomendaciones médicas, no se la puede mover de
su puesto de trabajo sin su consentimiento, aun sea para ascenderla; pero el DS.S. 012, le ha
dado esta protección al varón; quizás porque los “legisladores”, tienen el razonamiento de que, es
el varón quien lleva los síntomas del embarazo; lo que, no guarda relación con el espíritu de la
Ley 975.
Por lo demás el D.S. 012, determina la pérdida del derecho a inamovilidad de los progenitores por
incumplimiento de deberes familiares; lo que, resulta inaplicable tomando en cuenta que el varón
tiene derecho a la estabilidad laboral, y no se le puede despedir por incumplimiento de deberes
familiares, cundo dicha causal no está prescrita dentro del art. 16 de la LGT, como lo establece el
D.S. 28699.
Protección Legal de la Mujer Contra el Acoso Sexual en el Lugar de Trabajo.- Un tema muy
delicado, pero real es el acoso sexual laboral, definidas como conductas indebidas o violación al
derecho a la intimidad y la integridad física o psíquica, realizadas al interior de la empresa o como
consecuencia del trabajo, de naturaleza sexual u otros comportamientos basados en el sexo
(escrita, verbal, gesticular o de contacto), por cualquier vía de comunicación, no consensuadas,
indeseadas y no consentidas por la persona que fuera objeto de ellas, que afecta la dignidad de
la mujer y del hombre.
A modo de referencia y como una simple ilustración, a continuación, se anotan algunos tipos de
acoso sexual labora, divididos según la gravedad de los mismos: Nivel 1. Acoso Sexual: O gestos
y comentarios de connotación sexual generalizados; Nivel 2. Conducta Seductora: ó Insinuaciones
sexuales de carácter inapropiado y ofensivo, como apretones de hombros, abrazos o roces
aparentemente casuales en diversas regiones corporales tipificada sexualmente; juegos
propuestos de carácter sexual; lenguaje sexual de tipo obsceno chistes subidos de tono; Nivel 3.
Chantaje Sexual-Conducta Impropia Activa: O solicitud de actividad sexual u otra conducta ligada
al sexo con promesa de recompensa; todos no relacionados con la igualdad, mejoramientos,
desmejoramientos y/o ascensos o descensos en el trabajo. (Dick, El Manual Práctico Laboral,
2014, págs. 93-101)
Al margen de los derechos y obligaciones que establece la Ley General del Trabajo para todos los
trabajadores, el trabajo de la mujer es objeto de algunas consideraciones muy especiales, las
mismas que influyen para que de una mayor manera en algunos casos o menor en otros,
provoquen un tratamiento diferente, como ser:
115
“La jornada efectiva no excederá de 8 horas por día y de 48 horas por semana (...) La jornada de
mujeres y menores de 18 años no excederá de 40 horas semanales diurnas.”
“Las mujeres y los menores de 18 años, sólo podrán trabajar durante el día, exceptuando labores
de enfermería...”
“Los patrones que tengan a su servicio mujeres y niños tomarán todas las medidas conducentes
a garantizar la salud física y.…”
Se entiende por violencia contra la mujer la violencia física, sexual y psicológica. Por lo tanto, el
acoso sexual en el lugar del trabajo contra la mujer, daría lugar al despido indirecto de la
trabajadora con el goce de todos los beneficios sociales equivalentes a un despido indirecto y no
justificado, con todos los derechos laborales, inclusive el desahucio. (Ley 1599 de 18/10/1994)
La trabajadora es inamovible en su puesto de trabajo hasta un año después del parto. En caso de
ser despedida en este período, le corresponde el equivalente monetario al período o al faltante de
este. Esta disposición es aplicable independientemente del tipo de contrato de trabajo. (Ley 975
de 2/5/1988; D.S. 012 de 19/02/2009)
Son prestaciones en dinero y especie para la ayuda al binomio madre – hijo, que su financiamiento
está a cargo exclusivo del empleador, según el Art. 25 del D.S. 21637 del 25/07/1987, modificado
por el D.S. N° 3546 del 01 de mayo de 2018 que determina los siguientes beneficios a favor de la
madre trabajadora, esposa o conviviente del trabajador:
116
de este beneficio en dinero, el empleador tiene que presentar una solicitud escrita y
fundamentada ante la Autoridad de Supervisión de Seguridad Social a Corto Plazo
“ASUSS”, quien en su caso autorizará mediante Resolución Administrativa Expresa.
Art. 1. El ochenta y cinco por ciento de los empleados que sirven a un mismo patrono, deberán
ser de nacionalidad boliviana. Del total de sueldos pagados por el mismo patrono, se asignará
el 85% en favor de los empleados nacionales; los pagos hechos en moneda extranjera se
reducirán al cambio bancario para establecer dicho porcentaje.
Reglamento Laboral para Extranjeros. - El Régimen Legal de Migración está regulado por el
D.S. 24423, de 29-11-93; sin embargo, se derogaron los Arts. 53, 54 y 55 de ese cuerpo legal,
como abrogaron las Resoluciones Ministeriales 051/86 y 011/97; mediante el Art. 8 del D.S.
26877, que regulaban el Carnet Laboral.
El D.S. 26877, de 21 de diciembre de 2002 eliminó el Carnet Laboral dispuesto por las
Resoluciones 051/86 y 011/97, y Arts. 53, 54 y 55 del D.S. 24423, y reglamentó el régimen
laboral de extranjeros y juntamente con la R.M. 534/03, establecen que los extranjeros para
trabajar en Bolivia, deben tramitar obligatoriamente su permanencia temporal de acuerdo a lo
dispuesto por el régimen migratorio vigente, presentando su contrato laboral visado por el
Ministerio de Trabajo (dependientes); ó carta notariada indicando la actividad que realiza y
Número de Identificación Tributaria en el caso de trabajadores (por cuenta propia).
Las solicitudes se rechazan por: actividades ilícitas, cuando existan en el país los trabajadores
nacionales debidamente calificados para desempeñar dichos caros, las condiciones de trabajo
117
fijadas en el contrato individual no se sometan a las prescripciones legales que rigen la
contratación laboral.
El art. 6 del D.S. 26877, por incumplimiento, dispone una multa por infracción a normas sociales
concordante con el art. 121 de la LGT., pero como tal infracción sólo puede ser cometida por
el empleador, no es aplicable a los trabajadores. (Dick, El Manual Práctico Laboral, 2014, págs.
44-45)
- Consideraciones generales
La Ley General del Trabajo da al trabajador extranjero los mismos derechos y obligaciones
laborales individualmente, que da al trabajador boliviano.
Sin embargo, restringe la cantidad de trabajadores extranjeros en una misma empresa a una
cantidad no mayor del 15% del total de la planta de trabajadores, además de exigir que sean
trabajadores con habilidades en áreas técnicas.
En las instituciones del Estado no se permite que un extranjero ocupe cargos de Director,
Administrador, Consejero o Representante.
Cuando una empresa contrata a un trabajador extranjero, además de los requisitos normales,
debe exigir:
– Pasaporte con Visa de Permanencia Determinada o Indefinida
– Cédula de identidad para extranjero
Por lo tanto, un súbdito extranjero con Visa de Turista, no puede ejercer funciones laborales
dentro del país, so pena de infracción a la Ley Social que cometería el empleador. (Claure,
Legislación Laboral Aplicada, 2007, págs. 123,124)
BIBLIOGRAFÍA
ASUSS. (20 de NOVIEMBRE de 2018). REGLAMENTO DE PRESTACIONES. LA PAZ.
Auto Supremo, 070 (Tribunal Supremo de Justicia, Sala Social Liquidadora 7 de marzo de 2013).
118
Dick, M. (2014). El Manual Práctico Laboral. Santa Cruz.
Dick, M. (2014). El Manual Práctico Laboral. Santa Cruz: Proexclencia Consultores de Negocios.
Monterrey, M. (2010). Derecho Laboral Boliviano (Segunda ed.). Cochabamba, Bolivia: Industria Gráfica "JV"
Editora.
Osinaga, O. (2015). Manual Práctico-Derecho de la Seguridad Social (Segunda ed.). Santa Cruz, Bolivia:
Universitaria.
Osorio, M. (1996). Diccionario de Ciencias Jurídicas Políticas y Sociales (23ª ed.). Buenos Aires, Argentina:
Heliasta S.R.L.
Auto Supremo, 070 (Tribunal Supremo de Justicia, Sala Social Liquidadora 7 de marzo de 2013).
119
UNIDAD 6
1. CONTENIDO DE LA TUTORÍA
4. DESARROLLO
120
EL TELETRABAJO
Ante la Pandemia Mundial por el Covid-19, junto a varias normas restrictivas de circulación, en el
ámbito específico laboral, fue aprobado el Decreto y Respectivo Reglamento del Teletrabajo en
nuestro país; antes de entrar al análisis pormenorizado de dicha normativa, veamos, que
antecedentes se tiene al respecto, es así que:
La evolución del teletrabajo no ha sido homogénea, pues son los países anglosajones los que
encabezan las líneas de desarrollo, en especial, y no casualmente, Estados Unidos. La crisis
económica mundial de mediados de los años noventa fue un impulso para que las empresas
recurrieran al teletrabajo como una fórmula para reducir costos ante la caída de la demanda
producida; es así como esta modalidad se ha ido asentando en el mundo. (Bottos, 2008, pág.
29)
El teletrabajo se convirtió en una modalidad de trabajo desde hace más de 40 años, luego de
que el científico Jack Nilles de la NASA, se dio a la tarea de analizar cuál opción podría
contribuir a la crisis petrolera que estaba viviendo Estados Unidos en esos momentos (1973).
Uno de los objetivos principales de su investigación era reducir el traslado de los trabajadores
a sus respectivas oficinas, con el fin de disminuir los problemas de transporte y de polución.
Por lo tanto, se logró disminuir la contaminación y el traslado innecesario a las zonas de trabajo
y por el contrario, la calidad de vida de los trabajadores y la calidad laboral de las empresas
mejoró.
A raíz de esta crisis, Uruguay, un país que estaba muy focalizado en el Mercado Argentino, se
vio obligado a explorar otros mercados gracias al comercio electrónico y rápidamente gran
cantidad de trabajadores independientes comenzaron a vender sus productos y servicios por
internet en todo el mundo.
En el 2006, España inicio el Plan Concilia, para regular e impulsar el Teletrabajo en la
administración Publica. En el, se establecen medidas para favorecer la conciliación de la vida
laboral, familiar y personal de todos sus empleados
En el año 2008, Colombia expide la ley de Teletrabajo ( Ley 1221 de 2008) que define y regula
esta modalidad laboral en el país.
121
En 2010, el Congreso de Estados Unidos, expide la ley de mejora del Teletrabajo para impulsar
y regular esta tendencia en la administración.
El 1 de Mayo del 2012, el presidente Juan Manuel Santos, firma el Decreto (0884 de 2012)
Reglamentario de la Ley de Teletrabajo, dando nacimiento a la comisión asesora del
Teletrabajo.
En Julio del 2012 se realizó la primera Feria Internacional de Teletrabajo en Bogotá, y casi 4
meses después en la ciudad de Medellin, fue lanzado el libro blanco de Teletrabajo; una guía
para implementar este modelo en las empresas.
En el 2014 se llevo a cabo la segunda Feria de Teletrabajo Internacional con más de 3000
asistentes, 11 países invitados en donde se realizó la primera rueda virtual de empleo.
En el año 2015 el Teletrabajo es llevado a privados de libertad con el objetivo de brindar más
oportunidades a la comunidad.
Pero también hay otras razones, además de evitar los desplazamientos, para la adopción de
programas de teletrabajo como ofrecer oportunidades de empleo a madres de familia que no
pueden salir de casa para trabajar y eliminar costes innecesarios, así como evitar que las
empresas competidoras capten el personal especializado, etcétera.
El uso de internet está en constante aumento a nivel mundial, por lo tanto muchas personas
comienzan a trabajar por su propia cuenta, utilizando las herramientas que la red les ofrece.
Se hicieron múltiples predicciones al estudiar la cuestión que no se han cumplido por diversos
motivos. Su expansión se ha visto frenada por la recesión económica mundial y por las
actitudes de los directivos. Todavía no se han hecho notar plenamente muchos de los efectos
positivos como la disminución de la contaminación, menor tensión en la infraestructura de los
sistemas de transporte y el éxodo de los trabajadores desde las ciudades al campo.
Actualmente, son múltiples las empresas que utilizan el teletrabajo como una opción dentro de
su organización laboral. Por ejemplo el caso de IBM en Austria, Hewlet Packard en Estados
Unidos o bien Siemens en Alemania, entre cientos de ejemplos más. (Universidad Estatal a
Distancia, 2019)
Al respecto como lo describimos al inicio, en nuestro país se aprobó el Decreto Supremo Nro.
4218 de 14 de abril de 2020, por la pertinencia y actualidad de la normativa, se la describe in
extenso para su análisis y avance respectivo.
(…) ARTÍCULO 1.- (OBJETO). El presente Decreto Supremo tiene por objeto regular el
Teletrabajo como una modalidad especial de prestación de servicios caracterizada por la
utilización de Tecnologías de la Información y Comunicación – TIC en los sectores público y
privado.
ARTÍCULO 2.- (ÁMBITO DE APLICACIÓN). I. Las disposiciones del presente Decreto
Supremo son aplicables a las relaciones laborales o de prestación de servicios que se
desarrollen en los sectores público y privado. La aplicación es permitida únicamente en los
sectores donde las actividades específicas así lo permitan y siempre que no afecte a otras
áreas o a los demás servicios que presta una determinada empresa o entidad pública. II. Se
exceptúa de la aplicación del presente Decreto Supremo, los servicios prestados en las
Fuerzas Armadas y Policía Boliviana.
122
ARTÍCULO 3.- (DEFINICIONES). Para efectos del presente Decreto Supremo, se establecen
las siguientes definiciones: a. Teletrabajo: El teletrabajo es una modalidad de relación laboral
o de prestación de servicios, que consiste en el desempeño de actividades remuneradas,
utilizando las TIC en el marco de un contrato o de una relación de trabajo, en la cual no se
requiere la presencia física del teletrabajador, siempre que las necesidades y naturaleza del
trabajo lo permitan; b. Teletrabajador: Es la persona natural que en el marco de la relación
laboral o de prestación de servicios, desempeña sus actividades laborales no presenciales y
remuneradas utilizando como herramientas y soporte las TIC; c. Teletrabajo permanente: Es
la modalidad donde el teletrabajador utiliza su propio domicilio u otro lugar establecido fuera
de las dependencias del empleador o entidad pública con carácter permanente mientras dure
la relación laboral, para la prestación del trabajo o servicios; d. Teletrabajo temporal: Es la
modalidad donde el teletrabajador utiliza su propio domicilio u otro lugar de trabajo establecido
fuera de las dependencias del empleador o entidad pública, para el desarrollo de la prestación
de trabajo o servicios con carácter temporal, por periodos o tiempos establecidos; e. Servicio
Digital: Todo servicio o trámite que se brinda mediante mecanismos digitales, en línea o por
internet; f. Tecnologías de Información y Comunicación – TIC: Comprende al conjunto de
recursos, herramientas, equipos, programas informáticos, aplicaciones, redes y medios, que
permiten la compilación, procesamiento, almacenamiento, transmisión y recepción de
información, voz, datos, texto, video e imágenes. Se consideran como sus componentes el
hardware, el software y los servicios.
123
ARTÍCULO 7.- (JORNADA DE TRABAJO).
El teletrabajador deberá mantenerse a disposición y cumplir con la jornada efectiva de trabajo
en los horarios dispuestos por el empleador o entidad pública, no pudiendo exceder en horas
a las establecidas en la normativa vigente.
124
servicios ofrecidos de mayor recurrencia. II. En todo nuevo trámite o servicio puesto a
disposición por parte de las entidades públicas y entidades privadas que prestan servicios por
cuenta del Estado, se implementará la atención en línea mediante servicios digitales y/o un
canal presencial de tramitación.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
DISPOSICIÓN TRANSITORIA PRIMERA.- I. El Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsión
Social, es el encargado de establecer reglamentación especial para la implementación del
teletrabajo. II. Las entidades públicas, sin perjuicio de la aplicación del presente Decreto
Supremo deben adecuar sus manuales de funciones respecto del personal que pueda
desempeñar sus funciones mediante la modalidad de teletrabajo.
DISPOSICIÓN TRANSITORIA SEGUNDA.- A partir de la publicación del presente Decreto
Supremo en un plazo de hasta noventa (90) días calendario, las entidades públicas
identificarán y digitalizarán los trámites o servicios de mayor recurrencia.
DISPOSICIÓN TRANSITORIA TERCERA.-
A partir de la publicación del presente Decreto Supremo y en un plazo de hasta diez (10) días
calendario, el Ministerio de la Presidencia aprobará mediante Resolución Ministerial los: a.
Lineamientos y estándares técnicos para el desarrollo e implementación de la digitalización de
trámites y servicios elaborados por la Agencia de Gobierno Electrónico y Tecnologías de
Información y Comunicación – AGETIC; b. Lineamientos técnicos para implementar el
teletrabajo en el sector público y el sector privado que presta servicios por cuenta del Estado
elaborados por la AGETIC. DISPOSICIONES ABROGATORIAS Y DEROGATORIAS
DISPOSICIONES DEROGATORIAS.- Se deroga el inciso a) del Artículo 4 del Decreto
Supremo Nº 224, de 23 de agosto de 1943. Se abrogan y derogan todas las disposiciones
contrarias al presente Decreto Supremo.
DISPOSICIONES FINALES
I. DISPOSICIÓN FINAL ÚNICA.- La implementación del presente Decreto Supremo no
comprometerá la asignación de recursos adicionales del Tesoro General de la Nación – TGN.
Los señores Ministros de Estado en sus respectivos Despachos, quedan encargados de la
ejecución y cumplimiento del presente Decreto Supremo. Es dado en el Palacio de Gobierno
de la ciudad de La Paz, a los catorce días del mes de abril del año dos mil veinte.
Así mismo dicha norma cuenta con una Reglamento de Implementación del Teletrabajo, la
misma que fue emitida por el Ministerio el Trabajo Empleo y Previsión Social, normativa que
establece lo siguiente:
(…) Artículo 1.- (Objeto). El presente Reglamento tiene por objeto establecer los
procedimientos y lineamientos para la implementación del teletrabajo como una modalidad de
relación laboral o prestación de servicios en los sectores público y privado, establecida en el
Decreto Supremo Nº 4218 de 14 de abril de 2020.
125
Artículo 2.- (Ámbito de Aplicación). I. Se encuentran comprendidas dentro del ámbito de
aplicación del presente reglamento las relaciones laborales o de prestación de servicios que
se desarrollen en los sectores público y privado a nivel nacional.
I. La aplicación del teletrabajo es permitida únicamente en los sectores donde las actividades
específicas así lo permitan y siempre que no afecte a otras áreas o servicios.
II. El empleador o entidad pública podrá evaluar la aplicación de la modalidad de teletrabajo
para garantizar el cumplimiento de la inserción laboral obligatoria de las personas con
discapacidad, así como de la madre o el padre, cónyuge, tutora o tutor que se encuentre a
cargo de una o más personas con discapacidad de menores de dieciocho (18) años o con
discapacidad grave y muy grave, en el marco de la Ley Nº 977.
Artículo 3.- (Definiciones). A los fines de implementar el presente reglamento se establecen las
siguientes definiciones:
Actividades de Teletrabajo: Conjunto de tareas que pueden ser realizadas por medios
telemáticos desde el domicilio o lugar establecido destinado para tal fin y que no requieren la
presencia física del trabajador en su oficina.
126
1. Contrato o Adenda: Documento firmado entre el trabajador y su empleador, en el cual se
especifica detalladamente las condiciones de la relación de trabajo, bajo la modalidad de
teletrabajo.
2. Caso fortuito y/o fuerza mayor: Sin perjuicio de las características y condiciones que
puedan establecer las partes en el contrato o adenda, sobre lo que se entiende por caso
fortuito: Al obstáculo interno atribuible al hombre, imprevisto o inevitable, relativas a las
condiciones mismas en que la obligación debía ser cumplida (conmociones civiles, huelgas,
bloqueos, revoluciones, etc.) y Fuerza Mayor: Al Obstáculo externo, imprevisto o inevitable
que origina una fuerza extraña al hombre que impide el cumplimiento de la obligación
(incendios, inundaciones y otros desastres naturales).
3. Interés Social: Es la garantía o mecanismo necesario que tiene la colectividad mediante las
leyes y normativa vigente para garantizar que las entidades público/privadas, actúen en
beneficio de un bienestar común.
Artículo 4.- (Igualdad de Derechos).- Todos los derechos individuales y colectivos reconocidos
en la Constitución Política del Estado, tratados internacionales, Ley General del Trabajo, Ley
de Higiene y Seguridad Ocupacional, Ley Nº 065, Código de Seguridad Social, Ley Nº 2027
del Estatuto del Funcionario Público y otra normativa inherente respectivamente, son de
aplicación y cumplimiento obligatorio para la modalidad teletrabajo.
127
g) La prestación del trabajo o servicios que desarrolla el teletrabjador puede ser de carácter
permanente, sin embargo, no impide que pueda acudir a dependnecias del empleador o
entidad pública para el cumplimiento de sus funciones.
h) La prestación del trabajo o servicios que desarrolla el teletrabajador puede ser de carácter
temporal, para lo cual se establecen los periodos o tiempos para su desarrollo.
i) Cuando las fallas en equipamiento y/o sofware impidan el normal desarrollo de las funciones
del teletrabajador y se afecte el adecuado cumplimiento de sus labores, se podrá suspender
temporalmente el teletrabajo.
Capítulo II
IMPLEMENTACIÓN DEL TELETRABAJO EN EL SECTOR PRIVADO
Artículo 7.- (Desarrollo del Teletrabajo).
I. Las empresas y establecimientos Laborales, para la implementación y desarrollo del teletrabajo,
podrán transformar y/o modificar los puestos de trabajo y sus actividades para que las mismas se
realicen de forma remota desde un domicilio u otro desplazamiento, utilizando herramientas de
Tecnologías de la Información y la Comunicación (TIC) y en caso de ser necesario de la
automatización de proceso.
II. Las herramientas de Tecnologías de la Información y la Comunicación (TIC), a ser
implementadas por las empresas o establecimientos laborales, deberán abarcar el hardware, el
software, la conectividad y capacitación para el logro de las actividades laborales de forma
eficiente, eficaz y efectiva.
III. El teletrabajo podrá ser implementado bajo las siguientes modalidades:
- Teletrabajo permanente
- Teletrabajo temporal
IV. Las características de las condiciones de implementación del teletrabajo permanente y
temporal, serán estipuladas en un contrato o adenda de teletrabajo individual o colectivo firmado
entre las partes, el mismo no podrá establecer condiciones contrarias a la normativa socio laboral
vigente.
II. El contrato debe especificar, de forma clara, las condiciones en que se ejecutarán las labores,
las obligaciones, los derechos, periodo o tiempo en caso de ser teletrabajo temporal y las
128
responsabilidades que deben asumir las partes.
III. En caso de que exista una relación laboral regulada por un contrato previamente suscrito, para
la implementación del teletrabajo, se realizará una adenda al contrato principal, sin afectar los
derechos del teletrabajador.
IV. El contrato de teletrabajo deberá indicar.
b) La jornada efectiva de trabajo (horario, días y/o gestión de resultados) de la actividad a realizar
por el teletrabajador.
e) Señalar las medidas de seguridad informática provistas por el empleador que debe conocer y
cumplir el teletrabajador; así como la gestión, confidencialidad y seguridad de la información
utilizada bajo la modalidad de teletrabajo.
Artículo 9.- (Obligaciones del Empleador). El empleador tiene las siguientes obligaciones:
Capítulo IV
Disposiciones Finales
Disposición Final Primera.- El Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsión Social a través de las
Jefaturas Departamentales y Regionales de Trabajo, verificarán el cumplimiento de las
disposiciones contenidas en la presente reglamentación.
Disposición Final Segunda
l.- El presente reglamento entrará en vigencia a partir de su publicación.
130
Disposición Final Tercera.- El presente reglamento será revisado periódicamente y podrá ser
modificado en función a la dinámica institucional y las disposiciones emanadas por el Ministerio
de Trabajo, Empleo y Previsión Social.(…) (Ministerio de Trabajo, 2020)
La organización sindical no tiene como antecede a la corporación, que era una asociación
pluriclasista, sino a los compagnonnages. (1) Estos se extinguieron cuando declinaron los
talleres artesanales. Las nuevas organizaciones de obreros aparecieron como una
consecuencia del desarrollo de la empresa capitalista, impulsada por la Revolución
industrial. (2)
131
igualdad entre ambas partes. Beneficiados por el exceso permanente de fuerza de trabajo
sobre los puestos disponibles, los capitalistas imponían sus condiciones a los obreros. Si
estos no las aceptaban, habían otros que por la necesidad estaban dispuestos a
incorporarse a la empresa. Los obreros comprendieron que la única posibilidad de
equiparar su fuerza a la de los empresarios era asociarse y llevar a cabo unidos sus
acciones defensivas. Adviertieron también que en esta pugna desigual, su arma más eficaz
podía ser la huelga. La organización sindical, la negociación colectiva y la huelga surgen,
así como una necesidad de la clase obrera, y marchan unidas desde entonces.
Pero al mismo tiempo, la clase capitalista percibió también con mucha claridad que, para
mantener su predominio sobre los obreros, debía impedirles asociarse en grupos
contestatarios. Y fue en esta dirección que desplegó toda su fuerza disuasiva.
La Revolución burguesa de Francia, de 1789, atacó, por ello, no solo al feudalismo, para
destruirlo y posibilitar el desarrollo pleno del capitalismo, sino también a la clase obrera
para impedir su organización. La Ley de Chapeller, aprobada por la Convención en 1791,
prohibió toda forma de asociación laboral, y proscribió expresamente las corporaciones
artesanales y las asociaciones de obrerors, disposición a la que se agregarían luego las
sanciones penales por el delito de asociación laboral. En 1799, en Inglaterra se dio una ley
semejante. En el resto de Europa se procedió del mismo modo. Ganar el derecho de
organización sindical significó para los obreros de los países actualmente más
industrializados casi un siglo de lucha. En otras partes, esta campaña tuvo una duración
mayor. (3)
3. La lucha por el derecho de sindicación. Una de las primeras leyes que reconoció la
facultad de los obreros de organizarse para tratar con los empresarios fue dada en
Inglaterra en 1825. No obstante, las organizaciónes creadas a su amparo se disolvieron
por efecto de la crisis económica que sobrevino luego.
Ante la prohibición de sindicarse, los obrerors se vieron obligados a reunirse en
asociaciones mutuales cuyo fin era su protección contra ciertos riesgos sociales, o en
organizaciones secretas, para escapar a la represión. En unas y otras planeaban sus
acciones reinvindicativas.
Bajo una presión social intensa, el Gobierno de Napoleón III, de Francia, concedió en 1864
el derecho de coalición, por el cual los obreros podían asociarse temporalmente para el
trato colectivo con los empresarios.
Durante casi todo el siglo XIX, la lucha sindical fue reivindicativa y política.
Correlativamente, la organización sindical no se distinguía de la organización política de la
clase obrera. Una misma organización cumplía ambas funciones. Tuvo este carácter la
Asociación Internacional de Trabajadores, fundada en Londres en septiembre de 1864 a
inciativa de Carlos Marx. Esta entidad, denominada también Primera Internacional,
desarrolló una gran actividad de formación de dirigentes y de organización de la clase
obrera en la mayor parte de países europeos y en Estados Unidos. Fue disuelta en 1876
a causa de la persecución política y de la inconciliable oposición entre sí de las tendencias
socialistas y anarquista.
La formación del Partido Socialista Obrero Alemán, en Gotha en 1875, fue también un paso
132
decisivo hacia la distinción entre organización sindical y organización política de la clase
obrera.
Artículo 3º. Los sindicatos profesionales tienen por objeto, exclusivamente, la defensa de
los intereses económicos, industriales, comerciales y agrícolas.
Artículo 4º. Los fundadores de un sindicato profesional deben depositar sus estatutos y las
listas nominativas de quienes, a cualquier titulo, se encarguen de la administración y de la
dirección.
El depósito se realizará en el municipio de la localidad en la que tenga su sede el sindicato
y, en París, en la Prefectura del Sena."
En los artículos de esta Ley se hallan ya contenidos los preceptos fundamentales del
Decrecho Sindical, reproducidos en los convenios de la OIT 87 de 1948 y 98 de 1949.
133
diferenciación se consolido en el Congreso de Amiens (Francia), de 1906, en el cual las
organizaciónes sindicales y políticas socialistas de casi todos los países europeos allí
reunidas aprobaron la Carta de Amiens, por la cual declararon la neutralidad política de los
sindicatos y la libertad de sus adherentes para integrar la organizaciónes políticas que
quisieran. (6). Así se separó definitivamente en Francia y en muchos otros países la
organización sindical de la organización política. No se sumaron a esa posición los
sindicatos de Gran Bretaña que continuaron actuando también como entidades políticas,
y en 1911 constituyeron el Partido Laborista del que siguen siendo sus bases orgánicas,
tendencias mantenida por otros partidos socialdemócratas y por algunos partidos políticos
de la burguesía y la pequeña burquesía.
En cuanto a la actitud del movimiento laboral frente al capitalismo, hacia fines del siglo XIX
se produjo una división ideológica entre sus diregentes. En el plano económico una parte
de ellos se inclinó por un sindicalismo reformista partidario de la mejora de la situación de
los trabajadores mediante el trato con los empresarios, y, en el plano político, por un
cambio económico gradual de la sociedad, impulsado desde el Estado al que esos partidos
se habían propuesto acceder por el sufragio. (7) Otra parte de los dirigentes obreros se
pronunció, en el plano económico, por la acción sindical para la obtención de aumentos
salariales y otros derechos sociales, y, en el plano político, por una revolución para llegar
a la dirección del Estado y proceder, desde allí, a una transferencia inmediata de los
medios de producción a toda la sociedad y a los trabajadores de las empreas. La primera
de estas tendencias se agrupó luego en los partidos socialistas o socialdemócratas; y, la
otra, en los partidos comunistas.
134
intelectuales. Luego, este movimiento se extendió a Chile, al Perú y a otros paises.
(Rendon, 2014, págs. 13-20)
Contenido y Extensión del Derecho del Trabajo Colectivo. El Derecho del Trabajo, denominado
Colectivo, trata de tres grandes aspectos de las relaciones laborales:
1. De las Organizaciones Sindicales.
2. De las Prevención y Solución de los Conflictos de Trabajo.
3. De la Huelga y el Lock-out.
1. Origen del Derecho del Trabajo. El origen del Derecho Colectivo del Trabajo es el origen
de sus institutos: del sindicato, de la huelga y de la negociación colectiva. Se suele relatar
este proceso muy vinculado al proceso que se produjo en Francia, ya que en definitiva, allí
tuvo su origen una de las dos grandes revoluciones que marcan este comienzo del derecho
colectivo que luego dará origen al derecho del trabajo. Es por eso que se suele afirmar que
el derecho del trabajo nace colectivo. La Revolución Francesa por un lado y la revolución
industrial por otro. Son las dos grandes revoluciones de pensamiento o ideológica una
mediante el desarrollo de las ideas centrales de libertad, igualdad y fraternidad y en la
producción la otra revolución que se produce a partir de la máquina de vapor, y la
posibilidad de la producción en masa.
Esto dará origen a grandes manufacturas y formas de producir que más tarde encontrarán
respecto de la idea de igualdad fundamentalmente un límite. No es posible pensar ya en la
igualdad dentro del contrato o relación de trabajo. El trabajador no contrata en pie de igualdad con
su empleador. Por eso el derecho civil que era el que hasta ese momento existía para regular
relaciones entre particulares que implicarán relaciones productivas no va a bastar. Surgiendo así
esta fuerza que se opone por la vía de los hechos primero y que luego será reconocida por el
derecho. Es primero entonces la agrupación y la huelga los institutos que aparecen y luego se
desarrollará la idea de desigualdad jurídica para equilibrar las partes de la relación de trabajo. Es
esta construcción la que luego orientará la aparición del Derecho del Trabajo, que en un primer
momento será denominado Legislación Industrial.
1. La etapa de la represión comienza con la supresión del régimen corporativo en 1776, por el
Edicto de Turgot. Luego la Ley d" Allarde (2-17-, marzo, 1791), y continúa con la Ley Le Chapellier,
en 14-17 de junio de 1791. Se consagra la libertad de trabajo por la primera, y por la segunda se
prohíbe toda reconstitución de las corporaciones, con las características que ha de tener esta ley
como legislación represiva. La que se ve acompañada por la existencia de una libreta obrera, en
la que se consignaba si el trabajador había sido despedido, porque de lo contrario era obligado a
volver a la manufactura, la que desaparecerá en el año 1890. Lo que resultaba complementado
por el Art. 1781 del Código Napoleónico, (abrogado recién en 1868), que decía que el amo sería
creído acerca de sus afirmaciones tanto sea de pagos como de adelantos de dinero. Y también
135
las disposiciones del Código Penal (1810) que pena la coalisión y asociación de más de 20
personas (que existe hasta 1874).
2. Tolerancia: En realidad esta etapa, podría encontrar su origen en lo que algunos estudios
denominan etapa humanitaria o humanitarismo, que comienza a surgir a partir de los años 1830
– 1840, a raíz de algunos informes presentados sobre estudios en las manufacturas. Uno de los
más conocidos es el Informe de Louis Vilarmé de 1840, quien estudia las manufacturas de lana,
algodón y seda, y llega a conclusiones escalofriantes, en cuanto a las condiciones de vida y de
trabajo de esos trabajadores. Fijándose el promedio de vida en edades muy tempranas. Se
comienza entonces a hablar de pauperismo y cuestión social. Aunque el comienzo propiamente
dicho estaría en la década de los 60 en el siglo XIX, ya que es allí cuando comienzan a
desaparecer algunas de las normas del período represor. Y es hacía 1884 que se comienza a dar
un reconocimiento legal.
1. Definición.
Podríamos definir al Derecho colectivo del trabajo como el núcleo de normas que regula el
conjunto del personal de la empresa, organizado o no; la formación y las funciones de las
asociaciones profesionales de trabajadores y patronos, sus relaciones, su posición frente al
Estado y los conflictos colectivos de trabajo (Plá Rodríguez, 1999, 7).
2. Denominación.
Si bien se han propuesto otros calificativos como ser: derecho de las relaciones colectivas de
trabajo o derecho sindical. Plá Rodríguez prefiere la denominación: derecho colectivo del trabajo
y cita a Krotoschin quien señala que: "como ocurre con todo el derecho del trabajo también el
derecho colectivo toma su nombre y su esencia únicamente del lado de los trabajadores, en cuyo
interés ese derecho existe principalmente".
3. Caracteres.
El Derecho Colectivo de Trabajo es una parte del Derecho del Trabajo pero aun así tiene algunos
caracteres que le son propios:
D. Procura la solución pacífica entre los trabajadores y empleadores de los conflictos de intereses
colectivos y, por lo tanto, la consecución de cierto estado de paz laboral.
E. Reconoce la existencia de una nueva fuente del derecho, dado que los propios interesados
tienen la posibilidad, por la vía de los Convenios Colectivos de trabajo, de creación de derecho
objetivo.
F. Es garantía de libertad. Porque los hombres que carecen de poder económico pierden su
libertad, y por otra parte, aislados, carecen también de fuerza frente al Estado. Por una doble
razón, manifiesta De La Cueva, por mantener la independencia de las fuerzas económicas y para
facilitar la unión de los hombres, el derecho colectivo es una garantía de libertad frente al Estado.
G. Triangularidad. Mario De la Cueva en una de las sesiones del "Primer Coloquio sobre libertad
sindical en América Latina", organizado por la OIT, en Ciudad de México del 6 al 14 de septiembre
de 1976, pronunció: "un rayo de luz " "cruzó frente a nosotros", y dejó "como estela la visión
triangular del Derecho Colectivo de Trabajo".
De la Cueva dice: "En todos los escritos, ensayos y libros, hemos sostenido firmemente la unidad
del Derecho Colectivo de Trabajo, misma que se encuentra en la doctrina alemana, creadora del
término Derecho Colectivo de Trabajo, en la francesa que habla de relaciones colectivas de trabajo,
y en la italiana que prefiere la locución derecho sindical".
De estos maestros europeos – dice De la Cueva que tiene la impresión de que reconocen que las
instituciones del Derecho Colectivo de Trabajo, integran una unidad, una consecuencia natural de
que fueron el resultado de la lucha obrera en defensa de la libertad, que posee dos dimensiones:
el derecho a actuar para la realización de sus fines, esto es, la libertad sindical comprendió, desde
un principio, la facultad de negociar colectivamente las condiciones de prestación de los trabajos,
así como la posibilidad de utilizar los medios a aceptar la contratación colectiva en condiciones
justas.
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Opina que la escisión del Derecho Colectivo de Trabajo en tres instituciones, que si bien
perseguirían una finalidad única, que es el bienestar inmediato de la clase trabajadora y de sus
hombres, y la creación de una sociedad futura en la que cese la explotación del hombre por el
hombre, podrían no obstante declararse independientes entre sí, de tal manera que podría
suprimirse alguna de ellas, así el caso de la huelga en la Italia fascista, destruye la esencia del
Derecho Colectivo de Trabajo: la supresión de la facultad libre de formar sindicatos destruiría la
base del estatuto; la negación del derecho a la negociación y contratación colectivas colocaría a
los sindicatos en estado de incapacidad para la acción; y la prohibición de la huelga nos regresaría
al siglo pasado, cuando la celebración de un contrato colectivo dependió del sentido caritativo del
empresario. En las hipótesis presentadas, lo único que subsistiría sería una caricatura del derecho
colectivo.
La visión triangular del Derecho Colectivo de Trabajo –agrega De la Cueva- a la que también se
puede llamar la teoría de la unidad indisociable, estaba en lo transcripto, pero le faltaba precisión.
Fue en el coloquio donde queda claro; en A. Latina, con algunas excepciones, no se respetan los
principios e instituciones, particularmente la huelga, con el pretexto de la sindicación, la
negociación y contratación colectivas y la huelga misma, obedecían a razones y fundamentos
diversos, lo que autorizaba el reconocimiento de una o dos de ellas, con exclusión de otra u otras.
Es ahí donde llega al convencimiento de que, en las estructuras económicas y capitalistas, la
libertad no puede ser seccionada; y toma del informe final de la OIT la tesis que expuso: "Acerca
del concepto en sí de la libertad sindical, un participante recalcó que el mismo estaba constituido
por una trilogía indisociable, a saber, el derecho de asociación, el de negociación colectiva y el de
huelga. La libertad sindical así entendida era un derecho de carácter político, reconocido a todos
los trabajadores sin distinción, incluidos los funcionarios públicos. El ejercicio de dicha libertad
posibilitaba la defensa de los derechos ante el estado y los empleadores y garantizaba la justicia
social necesaria para que todos pudieran vivir dignamente y satisfacer sus necesidades".
Esto coincide con el CIT 87. Se ratifica ante todo la concepción del Derecho Colectivo de Trabajo
como un derecho político, porque su misión inmediata es facilitar al trabajo los elementos
necesarios para imponer al capital una normación justa de las condiciones de prestación de los
servicios. Pero su fuerza y su valor radican en la idea de la existencia de la trilogía indisociable de
las instituciones del Derecho Colectivo de Trabajo.
La doctrina podría representarse gráficamente como un triángulo equilátero, cuyos ángulos, todos
idénticos en graduación, serían el sindicato, la negociación y contratación y la huelga, de tal
manera que ninguna de las tres figuras de la trilogía podría faltar, porque desaparecería el
triángulo.
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De donde resulta falsa la afirmación de que la asociación profesional es posible en ausencia del
derecho a la negociación y contratación colectiva o huelga, pues si el Derecho del Trabajo asegura
la vida de los sindicatos es para que luchen por la realización de sus fines.
Una idea más que refuerza la indisociabilidad de la trilogía: el principio básico y creador del
Derecho Colectivo del Trabajo es la libertad, a la que en la materia que nos ocupa, se da el título
de libertad sindical, y que es todo el contenido del triángulo, de los que se desprende, al recorrer
la historia, ya que fue ese principio el que "lanzó las flechas de la sindicación, de la negociación y
contratación colectivas y de la huelga".
4. Principios
En principio toda cuestión tiene relación con la autonomía o no del Derecho Colectivo de Trabajo.
Si es una parte el Derecho del Trabajo, como sostiene la mayoría de la doctrina, entonces será
necesario admitir que los principios generales del Derecho del Trabajo se aplican por igual al
Derecho sindical y, en especial entre ellos, el principio protector.
Por otra parte es claro que en este sector del Derecho del Trabajo se suma un principio o concepto
básico o central absolutamente esencial: el de libertad sindical.
Y este principio de libertad sindical, cuyo contenido será objeto de la mayor parte de todo curso
de Derecho Colectivo de Trabajo, se descompone en tres grandes aspectos, o reglas o
subprincipios, a saber:
b. el de autonomía colectiva, también llamada "autonomía privada colectiva" (la facultad de los
grupos profesionales de autorregular sus relaciones, creando D. Objetivo); y
c. el de autotutela (la potestad del colectivo laboral de autoproteger sus propios intereses, dentro
de la cual se destaca el derecho de huelga).
Algunos autores sostienen la existencia de otros principios del Derecho sindical, en particular, el
tripartismo y la participación de los trabajadores en la empresa. (ERMIDA URIARTE,
VILLAVICENCIO, & y CORTÉS, 1990)
Bibliografía obligatoria
- PLÁ RODRÍGUEZ, Américo, Curso de Derecho Laboral, Tomo IV, Volumen I, Editorial Idea,
Montevideo, 1999.
139
SESIÓN 2
Las relaciones colectivas de trabajo. Derecho colectivo del trabajo y "relaciones industriales".
Tipología de los modelos comparados de relaciones colectivas de trabajo. El objetivo de esta
sesión será pensar el derecho y las relaciones colectivas del trabajo.
Cuando se relaciona Derecho colectivo y relaciones laborales se destaca por un lado el carácter
triangular de aquel en la estructura de los ordenamientos jurídicos y por otra parte los diferentes
modelos de sistemas de relaciones colectivas de trabajo a los que podemos referirnos.
Comenzaremos por hacer una breve referencia a la triangularidad del derecho colectivo.
Cuando nos referimos a la estructura triangular del derecho colectivo del trabajo estamos haciendo
alusión a que el derecho colectivo posee tres pilares entre los que se encuentra: el sindicato, la
negociación colectiva y la huelga. Esto es común a los diferentes ordenamientos jurídicos de los
distintos países.
A su vez la tringularidad del derecho colectivo tendrá como consecuencia que cada uno de los
institutos que le sirven de sustento no puede existir sin el otro. Así el sindicato no existe sin la
huelga, etc. También los actores serán de esa forma las organizaciones profesionales y el Estado.
De allí que se pueda derivar la idea de que existen diferentes tipos o modelos de relaciones
colectivas de trabajo en función de los roles que ocupen cada uno de los actores en esa estructura
que describimos anteriormente.
B) sistema corporativo y pluralista conflictivo. En este último hay una variedad de centros de poder
Esta distribución de poder es la que a su vez podría permitirnos clasificarlos en descentralizados
o centralizados. En tanto que el sistema corporativo es el que el Estado es el protagonista
privilegiado que convierte a las organizaciones en parte de su propia estructura.
C) Podríamos referirnos a otro modelo que estaría fijado por la estructura de la negociación
colectiva y del sindicato determinará que la negociación sea intervenida o no y por rama de
actividad o por empresa.
140
D) Por otra parte también pueden considerarse el grado de consenso de los actores sociales
dentro del sistema y esto nos llevará a observar el grado y tipo de conflictividad que existe y cual
es su tratamiento dentro de la Institución. (Ermida y otros, 1990, 30)
Bibliografía obligatoria.
- PLÁ RODRÍGUEZ, Américo, Curso de Derecho Laboral, Tomo IV, Volumen I, Editorial Idea,
Montevideo, 1999.
Bibliografía complementaria.
SESIÓN 3
El objetivo de esta sesión será enumerar las normas que se refieren al tema libertad sindical.
Constitución de la O.I.T.;
Declaración de Filadelfia.
141
Convenios Internacionales del Trabajo ratificados por Uruguay: 11, 87, 98, 110, 141, 151,
Convenios Internacionales del Trabajo no ratificados por nuestro país: 135 y 158,
2. Presupuestos.
Cabe precisar que en las normas internacionales mencionadas precedentemente a veces se hace
alusión a la libertad o derecho de asociación y otras veces a la libertad sindical.
Dicha situación hace que debamos plantearnos si la libertad de asociación profesional (libertad
sindical) queda o no comprendida dentro de la libertad general de asociación.
Plá Rodríguez cita a De la Cueva quien señala que al respecto se han postulado tres posiciones
distintas: a) la libertad sindical es una aplicación del derecho general de asociación; b) el derecho
de libertad sindical es distinto del derecho general de asociación; y c) si bien se trata de derechos
distintos se encuentran estrechamente vinculados. (Plá Rodríguez, 1999, 41-42).
- Empleadores;
- Funcionarios públicos.
- Cláusulas sindicales.
142
- Registro del sindicato;
- Negociación colectiva;
Bibliografía obligatoria.
- PLÁ RODRÍGUEZ, Américo, Curso de Derecho Laboral, Tomo IV, Volumen I, Editorial Idea,
Montevideo, 1999.
SESIÓN 4
Libertad sindical individual: Aspecto positivo y aspecto negativo. Libertad sindical colectiva.
Derechos y garantías frente al Estado, los empleadores y otras organizaciones. La cuestión de las
cláusulas sindicales.
El objetivo de esta sesión será explicitar los contenidos y presupuestos de la libertad sindical.
Lo primero que debemos mencionar es que el sindicato en relación con el Estado debe ser
absolutamente independiente ya que el poder público no puede tener injerencia sobre éste. Dicha
independencia debe ser asegurada tanto respecto de la constitución del sindicato como en su
funcionamiento e incluso al momento de producirse su disolución.
143
Libertad de constitución de los sindicatos;
Bibliografía obligatoria:
- PLÁ RODRÍGUEZ, Américo, Curso de Derecho Laboral, Tomo IV, Volumen I, Editorial Idea,
Montevideo, 1999.
SESIÓN 5
Protección de la actividad sindical. El fuero sindical y las prácticas desleales o actos de injerencia.
Protección a través de la OIT. El Comité de Libertad Sindical. Consideraciones sobre la protección
de la actividad sindical en Uruguay.
Nuestro objetivo es profundizar acerca de las medidas que se han adoptado, tanto a nivel
internacional como nacional, con la finalidad de evitar y sancionar el eventual menoscabo de la
libertad sindical. Para ello analizaremos el contenido del Convenio Internacional del trabajo Nº 98
y la normativa nacional vigente en Uruguay destacándose especialmente la Ley Nº 17.940.
Como ya hemos mencionado anteriormente, la libertad sindical posee una dimensión individual y
otra colectiva. Respecto a la individual hemos analizado en qué consiste, determinando que la
libertad sindical individual puede ser positiva o negativa y por último estudiamos el tema de las
cláusulas sindicales. En lo que guarda relación con la libertad sindical colectiva habíamos
establecido que las organizaciones sindicales pueden ejercer sus derechos ante: a) el Estado, que
144
se concreta en el derecho de constituir uniones, federaciones y confederaciones nacionales e
internacionales, el derecho a la autonomía sindical, derecho a la personalidad jurídica, derecho a
la pluralidad sindical (la organización más representativa), ejercicio de funciones sindicales:
negociación colectiva, huelga, reivindicación y participación; b) los empleadores y sus
organizaciones: en particular se analiza aquí el tema del fuero sindical y de las prácticas desleales
que se encuentra vinculado al principio de pureza del sindicato; y c) otras organizaciones
sindicales: pluralidad sindical y proscripción o limitación de ciertas cláusulas sindicales.
El tema que nos ocupa en esta sesión es precisamente el mencionado en segundo lugar, es decir
que la protección de la libertad sindical guarda relación con el ejercicio de derechos sindicales
colectivos ante los empleadores y sus organizaciones.
En lo que respecta al CIT Nº 98 relativo a la Aplicación de los Principios del Derecho de Sindicación
y Negociación Colectiva puede decirse que el mismo plasma la protección de la libertad sindical
contra los actos de discriminación de los empleadores o sus organizaciones, tendientes a
menoscabar la libertad sindical de los trabajadores con relación a su empleo, prohibiendo las
prácticas desleales y estableciendo el llamado fuero sindical.
El primer párrafo de dicha disposición establece que las prácticas desleales son actos de indebida
injerencia de las organizaciones patronales sobre las de trabajadores o viceversa. Por su parte, el
segundo párrafo contiene una ejemplificación (enumeración no taxativa) de actos de injerencia o
prácticas desleales considerando éstas como: aquellas medidas que tienden a fomentar la
constitución de organizaciones de trabajadores dominadas por un empleador o una organización
de empleadores o una organización de empleadores o a sostener económicamente o en otra
forma organizaciones de trabajadores con objeto de colocar estas organizaciones bajo el control
de un empleador o de una organización de empleadores. Sobre esta base las legislaciones han
establecido como prácticas desleales diversas conductas entre las que se destaca la negativa a
negociar colectivamente.
145
promoción de cláusulas como las de taller cerrado, taller sindical, mantenimiento de la afiliación,
de bolsa sindical, de preferencia pueden constituir un elemento favorable al denominado aspecto
colectivo de la libertad sindical. Mientras la proscripción de las cláusulas sindicales funciona como
protección del individuo ante el sindicato, la promoción de estas cláusulas puede funcionar como
una protección del sindicato ante el empleador y ante el Estado.
Por último debemos decir que el principio de pureza constituye una de las garantías de la libertad
sindical colectiva ante el empleador y sus organizaciones. Este principio determina que cada
asociación profesional debe aglutinar exclusivamente a trabajadores o empleadores por lo que se
excluye la posibilidad de sindicatos mixtos que nuclean a trabajadores y empleadores en una
misma asociación.
Se habla del fuero sindical para referirse de un modo genérico a la protección de los trabajadores
en el ejercicio de la libertad sindical. Puede ser definido como el conjunto de garantías de que
gozan todos los trabajadores que desarrollan una actividad sindical, considerados individualmente
o en sus organizaciones, estén constituidos o en vías de constitución, con el fin de otorgarles
protección contra todo acto de su empleador, del Estado o de sus propios compañeros, que pueda
perjudicarlos en su empleo.
Vamos a ver que respecto a estos tres ámbitos de aplicación ha operado una evolución ya que en
un primer momento se entendió que el fuero sindical protegía únicamente a aquellos trabajadores
que revistieran la calidad de dirigente sindical contra el despido y desde la constitución formal del
sindicato.
De todos modos, debe tenerse presente que el hecho de ser afiliado a un sindicato no es un
obstáculo que impida poder prescindir de los servicios de un trabajador. No por el mero hecho de
declarar cesante a un trabajador sindicalizado, se estará frente a un abuso del derecho de
despedir. La protección del fuero sindical no se traduce en un mecanismo de estabilidad absoluta
146
(especie de inmunidad) para todos los afiliados. La Justicia laboral podrá exigir la demostración
de que el egreso esté motivado en una causa laboral.
Al respecto, el Comité de Libertad Sindical ha expresado que: "El principio según el cual un
trabajador o un dirigente sindical no debe sufrir perjuicio por sus actividades sindicales, no implica
necesariamente que el hecho de tener un mandato sindical confiera a su titular inmunidad contra
un eventual despido cualquiera sea la causa." (Pérez del Castillo, 2006, 382).
Actos comprendidos en la conducta antisindical. Actos antisindicales son todos aquellos que
perjudiquen indebidamente al trabajador o a las organizaciones sindicales en el ejercicio de la
actividad sindical o a causa de ésta, o que se les niegue injustificadamente las facilidades o
prerrogativas necesarias para el normal desarrollo de la acción colectiva. Pueden ser actos
antisindicales el despido, el traslado, la postergación en ascensos, la discriminación en el ingreso,
el envío discriminatorio al seguro por desempleo.
Ámbito temporal de la protección. Debe tenerse en cuenta que no es necesario que exista un
sindicato constituido, alcanza con el ejercicio de una actividad comprendida en el ámbito de la
libertad sindical. El despido de un trabajador que realiza actos previos a la constitución de un
sindicato es indudablemente antisindical aún cuando la organización formalmente no haya sido
constituida. También son habituales las manifestaciones espontáneas de actividad gremial
buscando proteger un interés colectivo sin una previa organización.
Medidas de protección.
- El despido antisindical es considerado una variante del despido abusivo. En general la forma de
reaccionar frente a un despido antisindical es la condena al pago de una indemnización extra,
distinta a la tarifada. La jurisprudencia uruguaya resuelve estos casos como hipótesis de despido
abusivo y encara el tema como una extralimitación del derecho a despedir que tiene el patrón. El
despido como medida de represión de la actividad gremial es un despido abusivo. El despido
comúnmente provoca un daño que es la pérdida del empleo que se repara en forma ficta con
independencia de la entidad del daño. La Ley establece al efecto una indemnización tarifada. El
despido abusivo implica otra clase de daño que es llamado daño moral o extramatrimonial, y de
acuerdo al artículo 1321 del Código Civil da lugar a una indemnización que se acumula a la anterior.
(Pérez del Castillo, 2006, 385).
- Los modos de proteger o reparar que no sean el despido abusivo no son frecuentes. Uno podría
ser la reinstalación. En nuestro derecho recién con la sanción de la Ley Nº 17.940 se adopta dicha
solución. Con anterioridad, la reinstalación de los trabajadores despedidos por motivos sindicales
era resistida por nuestra jurisprudencia.
Ley Nº 17.940.
Dicha norma declaró nula cualquier discriminación tendiente a menoscabar la libertad sindical de
los trabajadores en relación con su empleo o con el acceso al mismo. Para subrayar la prohibición,
147
añade que en especial se trata de cualquier acción u omisión que tiene por objeto, según lo
establecido en el Convenio Internacional del Trabajo Nº 98:
La ley señala que las garantías también alcanzan a los trabajadores que efectúen actuaciones
tendientes a la constitución de organizaciones sindicales, dentro o fuera de los lugares de trabajo.
BIBLIOGRAFÍA
Decreto Supremo Nro. 4218 de 14 de abril de 2020
Reglamentación del Teletrabajo emitida por Ministerio de Trabajo Empleo y Previsión Social Asamblea
Legislativa Plurinacional. (01 de Mayo de 2012). Decreto Supremo 1212. Bolivia.
Bottos, A. (Junio de 2008). Teletrabajo, Su protección en el Derecho Laboral. Buenos Aires, Buenos Aires, Argen:
Catedra Jurídica.
ERMIDA URIARTE, O., VILLAVICENCIO, A., & y CORTÉS, J. C. (1990). Derecho colectivo del trabajo. . Lima,
1990: Materiales de Enseñanza, Pontificia Universidad Católica del Perú.
148
5. RECURSOS DE INFORMACIÓN COMPLEMENTARIOS
- CASTELLO, Alejandro, "Tendencias actuales del sistema de relaciones laborales en Uruguay"
en revista Relaciones Laborales Nº
149
UNIDAD 7
SEGURO SOCIAL
1. CONTENIDO DE LA TUTORÍA
150
4. DESARROLLO
1. ASPECTOS FUNDAMENTALES DE LA SEGURIDAD SOCIAL.
La Revolución Industrial.
Las fábricas preferían emplear a los niños debido a que eran fáciles de disciplinar y se contentaban
con poco dinero. El trabajo fue terriblemente peligroso y en 1830 murieron más de mil niños,
solamente en los accidentes de minas. Por otra parte, el industrialismo y con él, el maquinismo,
que llevó al trabajador de su taller artesanal a la fábrica, lo expuso a constantes riesgos de
accidentes por su falta de experiencia para trabajar con esa tecnología.
Con respecto a la Revolución Industrial, Mario Olmos Osinaga sostiene que en dicha Revolución,
lejos de concretarse principios e instituciones de protección para los trabajadores, este periodo se
caracterizó por la máxima depauperación de los asalariados. El Estado absteniéndose de
intervenir en las relaciones laborales y el trabajador sometido a la Ley de Oferta y la Demanda. El
trabajador accidentado, prematuramente envejecido, debía valerse de sí mismo y ocurrir a la
caridad fraternal frente al infortunio del trabajo.
De esta manera, sostiene Alcalá Zamora, el siglo XIX, junto con el gran impulso del movimiento
sindical, que la ley Le Chapelier lo había prohibido, tipificando la asociación sindical y la huelga
como delito, los trabajadores advierten que aún logrando un nivel laboral aceptable, no se está a
salvo de la miseria y de la ruina en cualquier instante, como resultado de un accidente o de una
enfermedad profesional. NACE ASÍ EL INTERES POR LOS SISTEMAS OBLIGATORIOS DE
PREVISIÓN SOCIAL, para cubrirse de los riesgos de la invalidez profesional y de la desocupación.
Tal previsión se inicia con las modestas CAJAS DE RESISTENCIA casi siempre con ingratas
eventualidades que puedan afectarles.
151
En Bolivia, el 06 de octubre de 1895 se funda en Santa Cruz de la Sierra, la Sociedad de Artesanos
“24 de septiembre”, con fines mutualistas de protección, instrucción, recreo, fomento del
cooperativismo y ahorro entre sus miembros”.
Este programa social se puso en vigencia entre los años 1833 a 1889, mediante la promulgación
de las primeras leyes sobre seguro de enfermedad, accidente de trabajo, invalidez y vejez. Por
estos acontecimientos es que se considera a Otto Von Bismarck como el padre del Seguro
Social Obligatorio.
En el año 1941, el Gobierno Británico encomendó a una Comisión Interministerial presidida por
WILLIAM BEVERIDGE, el estudio y formación de recomendaciones para una reforma del Sistema
de Seguros Sociales. Con su amplia experiencia en esta rama, consideraba que el camino de
reestructuración post-bélica para concretar la posible felicidad de los pueblos era necesario vencer
a cinco gigantes malvados que atacan a la humanidad, ellos son: LA NECESIDAD, LA
ENFERMEDAD, LA IGNORANCIA, LA MISERIA Y LA OCIOSIDAD.
Este Informe fue presentado a la Cámara de los Comunes del Parlamento Inglés el 20 de
noviembre de 1942, siendo aprobado con algunas modificaciones; de esta forma se dictaron las
leyes sobre:
Subsidios familiares (1945)
Accidentes de Trabajo (1946)
Seguros Sociales (1946)
Servicio Nacional de Salud (1946)
Unificación de los servicios de Asistencia y Previsión Social (1948)
Abarca desde la ley de pensiones para funcionarios del Estado de 1831, hasta la ley de
jubilaciones del ramo de instrucción pública 1905. Se caracteriza por la preocupación del Estado
en cubrir en forma parcial el riesgo de edad avanzada del sector público, el trabajo artesanal o
industrial y el laboreo de minerales. Se desenvuelven dentro de la teoría subjetiva reconocida por
el Código Civil.
Esta etapa comprende desde la dictación de la Ley General del Trabajo en el año 1942, hasta la
promulgación del Código de Seguridad Social en 1956. Se realizaron numerosos intentos de
constituir un régimen de Seguro Social inspirado en la protección integral de todos los
trabajadores, se requirió la asistencia de la O.I.T.
Creación de la Caja Nacional de Seguridad Social, Ley de Seguro Social Obligatorio en el año
1949.
Ley de Seguro de Riesgos profesionales (Accidentes del Trabajo y Enfermedades
Profesionales) en el año 1950.
Promulgación del Código de Seguridad Social. 24 de septiembre de 1956.
D.S. de 30 de septiembre de 1959 que aprueba el Reglamento del Código de Seguridad Social.
153
1.2. MODIFICACIONES AL CÓDIGO DE SEGURIDAD SOCIAL:
Seguro Social Obligatorio de: Enfermedad, Maternidad, Invalidez, Vejez, Muerte y Riesgos
Profesionales.
Seguro Social Voluntario.
Seguro Social Complementario de I.V.M. y Riesgos Profesionales.
Asignaciones Familiares. (Prenatal, Natalidad, Lactancia y Sepelio)
154
2. LA SEGURIDAD SOCIAL.
Concepto:
El primero de los vocablos “SEGURIDAD”, que encierra las ideas genéricas de exención de peligro,
daño o mal y las de confianza y garantía, se utiliza por ese sentido de protección más que en el de
indemnidad absoluta, que escapa a las posibilidades humanas ante la magnitud y frecuencia de
catástrofes, desgracias, accidentes y enfermedades sobre la previsión y la defensa de los hombres.
Los conceptos doctrinales son muy variados: Unos restrictivos, otros amplios:
Conceptos Restrictivos:
Como típicos del restrictivo cabe mencionar el de Jarach: “El conjunto de medidas que tienden
a asegurar un mínimo de rédito a todo hombre cuando la interrupción o pérdida de la
capacidad de trabajo le impiden conseguirlo por sus propios medios”.
Conceptos Amplios:
En el polo opuesto aparece Bramuglia, para el cual la Seguridad Social en una significación amplia,
comprende: “La organización política, económica y social del Estado, consustancial a la
existencia del ser humano. Y en tal sentido, la Previsión Social, integrada por la Asistencia
y el Seguro Social, será solamente una parte de la Seguridad Social”.
Completa su pensamiento, de gran influjo en nuestro tiempo, afirmando que así se vencerán los
cinco gigantes malignos: La NECESIDAD por falta de medios de subsistencia. La ENFERMEDAD
que con frecuencia deriva de tal necesidad. La IGNORANCIA que ninguna democracia debe
permitir entre sus ciudadanos. La MISERIA inadmisible en países civilizados y entre laboriosos
capaces; y la OCIOSIDAD por los peligros sociales que implica. Salvo justificarse por imposibilidad
personal o por haber cumplido con los imperativos del trabajo en el curso de la vida”.
Del análisis de las anteriores exposiciones, el ilustre profesor, Dr. Mario López Ibáñez; estudioso
del derecho social y docente de la materia en la U.A.G.R.M., que siempre estará en el recuerdo
de quienes fuimos sus discípulos, formula magistralmente la siguiente definición:
155
“LA SEGURIDAD SOCIAL ES LA ORGANIZACIÓN JURÍDICA, POLÍTICA Y ECONÓMICA DEL
ESTADO, PARA LA PROTECCIÓN SOCIAL DE LA PERSONA HUMANA, CUANDO
CONFRONTA ESTADOS DE NECESIDAD”.
El Estado.
a) Con el proceso conocido como “Constitucionalismo Social” iniciado por las Constituciones de
México en 1917, de Weimar en Alemania año 1919, acentuado en las últimas décadas. La
Inclusión del Régimen Social en la Constitución Política del Estado Boliviano de 1938, que en
su Art. 125 menciona: El Seguro Obligatorio de enfermedad, accidente, paro forzoso, invalidez,
vejez, maternidad y muerte... la asistencia médica e higiénica y otros beneficios sociales y de
protección a los trabajadores. Cuyo Régimen Social está contemplado en las demás
modificaciones a nuestra Constitución. Según Felix Trigo, estas pautas institucionales fueron
desarrolladas en la Ley General del Trabajo del año 1942. Su Decreto Reglamentario.
c) Los Convenios Internacionales ratificados por Bolivia, como por ejemplo El Convenio 102
llamado “Norma Mínima de Seguridad Social” aprobado por la Conferencia de Ginebra el año
1952 y ratificado por Bolivia en 1976.
a) Constituida por las normas reglamentarias del Instituto Nacional de Seguros a Corto Plazo
“INASES”.
Constituida por:
a) El Contrato Colectivo.
b) Actas de Conciliación.
c) Laudos Arbitrales.
156
2.2. Fundamentos De La Seguridad Social
Derecho a la Vida.
Derecho a percibir rentas suficientes que permitan al ser humano vivir dignamente y poder
cubrir las consecuencias de las contingencias sociales a las que se halla expuesto.
La Previsión Social.
El Seguro Social.
La Asistencia Social.
El Pleno Empleo.
La Política de Salarios.
La Política de Viviendas o Casas Baratas.
Alcalá – Zamora y Cabanellas sostienen que la diversidad de factores que pueda revestir la
Seguridad Social, traza una red de conexiones con otras ciencias y diversas disciplinas. Entre
ellas citamos las siguientes:
157
Donde tiene sus raíces, toda vez que la Seguridad Social es una ciencia concebida para la
protección de uno de los elementos personales de la Relación Laboral, cual es el Trabajador.
Con la Sociología.
Por ser la ciencia que estudia las condiciones de existencia y de desenvolvimiento de las
sociedades humanas, a cuyo miembro la sociedad aspira proteger de manera integral.
Con la Economía.
Por cuanto orienta a la Seguridad Social en la constitución del fondo asistencial para cubrir la falta
o deficiencias de recursos económicos.
Con la Estadística.
Para crear buenas condiciones de salud en los centros de trabajo y evitar los infortunios.
3. PREVISIÓN SOCIAL.
Concepto.
El término de previsión viene del verbo prevenir. Prevenir equivale a preparar y disponer con
anticipación las cosas necesarias para un fin. Prever, ver, conocer de antemano un daño o
perjuicio, finalmente precaver, evitar o impedir una cosa.
Martín Fajardo dice que la Previsión Social aparece a mediados del siglo XIX cuando el
maquinismo y la revolución industrial desencadenaron los paros forzosos y las crisis laborales.
a) La Asistencia Social.
b) El Seguro Social.
158
a) La previsión voluntaria e individual, constituida por el ahorro y el seguro privado que encierra
a la vez cierto ánimo de lucro.
Concepto.
Los Seguros Sociales son seguros obligatorios, de carácter legal, gestionados por entes públicos
y dirigidos a proteger necesidades sociales derivadas de riesgos que afectan a los individuos
determinados legalmente. (Almanza Pastor)
Cada uno de los sistemas previsionales y económicos que cubren los riesgos a que se encuentran
sometidos ciertas personas, principalmente los trabajadores, a fin de mitigar al menos, o de reparar
siendo factible, los daños, perjuicios y desgracias de que puedan ser víctimas involuntarias, o sin
mala fe en todo caso.
Alcalá – Zamora y Cabanellas en su Tratado de Política Laboral y Social agregan que son dos los
riesgos específicos del trabajador:
b) Sufrir alguna lesión física o psíquica por la prestación de sus servicios (ACCIDENTE DE
TRABAJO Y ENFERMEDAD PROFESIONAL), e incluso los de una y otra especie sin origen
laboral. (Osinaga, 2015, pág. 51)
Los Seguros Sociales suelen cubrir un determinado riesgo; en cambio la Seguridad Social
protege al ser humano en todas las contingencias de su vida; especialmente cuando le
amenaza la miseria.
159
Los Seguros Sociales están comprendidos en la Previsión Social, en tanto que la
Seguridad Social tiende a dar la certidumbre en los medios de subsistencia.
La Seguridad Social es más amplia que la Previsión Social; y a la vez ésta presenta mayor
contenido que los Seguros Sociales; sin embargo, estos dos últimos están al servicio de aquella
para cumplir algunos de sus objetivos.
La Seguridad Social protege al ser humano como componente de la sociedad; la Previsión Social
determina prestaciones para el caso de producirse ciertas contingencias.
Carta del Atlántico (1941) firmada en la ciudad de Malta por Roosevelt, Churchill, Stalin, sobre
colaboración más amplia entre las naciones en el campo de la economía, con la finalidad de
asegurar para todos, un mejor régimen de trabajo, el progreso económico y la seguridad social.
Declaración Universal de los Derechos del Hombre de 1948, proclama que toda persona como
miembro de la sociedad tiene derecho a la seguridad social y a obtener mediante el esfuerzo y la
cooperación internacional, la satisfacción de los derechos económicos, sociales y culturales
indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su personalidad. A la protección en caso de
cesantía, enfermedad, invalidez, viudez, vejez y otros casos de pérdida de sus medios de
subsistencia.
160
El Convenio 102 de la O.I.T. llamada “NORMA MÍNIMA DE LA SEGURIDAD SOCIAL”, del año
1952. Regula las prestaciones que mínimamente deben estar protegidas por la seguridad social:
- Consideraciones generales.
La Seguridad Social como ciencia, está sustentada en sus propios principios rectores,
universalmente aceptados. En el Estado Boliviano, en su Constitución Política del Estado Art. 158,
dice, que la Seguridad Social se inspira en los principios de: Universalidad, Solidaridad, Unidad
de Gestión, Economía, Oportunidad y Eficacia.
161
Clases de Principios:
Principios Doctrinales:
- Principio de Universalidad.
- Principio de Integridad.
La cobertura de la Seguridad Social debe ser integral, cubriendo todas las contingencias a la que
está expuesto el ser humano, entre ellas: La enfermedad, maternidad, riesgos profesionales,
vivienda de interés social, educación, familia, invalidez, vejez, muerte, desempleo, paro forzoso,
etc. Y otorgando todas las prestaciones para solucionar estas necesidades.
- Principio De Equidad
- Principio De Interculturalidad
- Principio De Solidaridad.
Existe una polaridad con el principio de Universalidad, ya que el hecho de ser acreedor a las
prestaciones de la Seguridad Social, también implica la obligación de contribuir a su
financiamiento, bajo dos factores: Posibilidad Económica y Prestaciones en relación a las
necesidades.
162
a) Solidaridad en el tiempo. Se vincula con el aspecto de generación, que trabajan y financian
la Seguridad Social para sus anteriores y posteriores en generación. Es decir, para los niños y
los ancianos.
b) Solidaridad en el Espacio. Este aspecto tiene que ver con las nacionalidades sujetas a
fronteras determinadas, proponiendo que la persona sin relación a ninguna nacionalidad, debe
cumplir con su aporte a la Seguridad Social y estar protegido en forma integral de todas las
contingencias. para ello los países deben homogeneizar sus leyes y normas. Ej. Comunidad
Europea sobre la base de la Norma Mínima.
- Principio de Unidad.
1. Porcentaje al Sueldo. Quedan en desventaja las empresas con mayor mano de obra por no
estar mecanizadas, en comparación con aquellas que ocupan autómatas que no tienen
remuneración.
2. Impuesto sobre la ganancia. Esta es la más equitativa, ya que grava a todos por igual con la
carga social de la contribución a la Seguridad Social.
- Unidad de Administración. Que se puede dar en tres modalidades:
II. Sistema Sindical. La Administración de la Seguridad Social está delegada a los sindicatos de
trabajadores. Ej. La URSS y Cuba.
III. Sistema de Órgano Autónomo. La Seguridad Social es administrada por un Ente Público
Autónomo Ej. C.N.S., C.P.S., C.S.B.P.
163
- Principio de Imprescriptibilidad.
Los derechos emergentes la Seguridad Social, no están sujetos al instituto de la prescripción, Ej.
Los aportes para el seguro de Vejez, hoy llamado Jubilación en la Ley de Pensiones. Es un tema
muy discutido.
Principios Operativos.
- Principio De Tecnicidad.
En la afiliación, recaudación de aportes y otorgación de prestaciones, se debe actuar con toda
exactitud y precisión, mediante procedimientos sencillos y precisos, para no desperdiciar recursos
ni medios propios de la Seguridad Social.
- Principio De Economía.
La administración de la Seguridad Social debe estar regida estrictamente al presupuesto asignado
el POA, sin incurrir en excesos ni recortes innecesarios. Consecuentemente, no se debe conceder
prestaciones lujosas ni incurrir en las prestaciones insuficientes y de mala calidad que impidan el
cumplimiento de sus objetivos.
- Principio De Oportunidad.
Las prestaciones deben otorgarse en el momento y circunstancias adecuadas, de lo contrario van
a ser inocuas. Ej. De nada serviría la adquisición de un marcapaso si el paciente ya falleció.
- Principio De Eficacia.
Tiene relación con la calidad de prestación, de acuerdo a la enfermedad, de tal forma que los
diagnósticos, medicamentos, laboratorios lleven a sanar o rehabilitar al paciente.
- Principio De Igualdad.
No debe existir discriminación de ninguna naturaleza, debe haber concordancia en las
prestaciones para todos los asegurados.
- Principio De Imprescriptibilidad.
Los derechos emergentes de la Seguridad Social, no están sujetos al instituto de la prescripción,
Ej. Los aportes para el seguro de Vejez, hoy llamado Jubilación en la Ley de Pensiones. Es un
tema muy discutido. (Osinaga, 2015, págs. 66-78)
- Cotización.
Etimología. Deriva del vocablo quotus, que significa cuanto, en qué porcentaje; o en qué número
aportará el empleador, trabajador y el Estado, a los fines de financiar económicamente la
Seguridad Social.
164
- Concepto. Es la cantidad o cuota con la que los empresarios y trabajadores concurren
obligatoriamente y por mandato de la ley a los regímenes de la Seguridad Social, para financiar y
garantizar el cumplimiento de sus fines y objetivos.
- Naturaleza De La Cotización.
Se debe cotizar por el total ganado y por todas las retribuciones; es decir, el sueldo básico, y todas
las remuneraciones adicionales o complementos, bonos, categoría, escalafón, etc. Con excepción
del aguinaldo y prima anual.
Sistema De Financiamiento.
Clases de Cotización:
Unitario.
En este sistema solo aporta el Estado o el empresario, fue implantado en la Unión Soviética y
Nueva Zelandia, se mantiene a través de IMPUESTOS NACIONALES.
165
Bipartito.
Aporta el empleador y el trabajador; deja al margen al Estado. Se conoce en los países
Hispanoamericanos. Ej. Chile, Bolivia, etc.
Tripartito.
Es el sistema alemán, donde aporta el Estado, empleador y trabajador, en porcentajes
determinados por ley. (Osinaga, 2015, págs. 163-167)
- Cobro Coactivo.
En caso de mora del empleador, las Cajas de Salud están facultadas por el Art. 32 del D.L. 10173
del 28 de marzo de 1972 a girar la respectiva nota de cargo, por los aportes devengados, multas
e intereses, que serán liquidados sobre la base del D.S. 25714, e iniciar proceso coactivo social
ante el Juez del Partido de Trabajo y Seguridad Social.
- Contingencias Y Prestaciones
- Contingencia Social:
- Concepto. Son los acontecimientos propios de la vida humana, provenientes de cualquier orden
causal, que demandan protección o atención inmediata, en virtud de que significan la pérdida o
disminución de ingresos o requieren según el caso, de mayores sumas de dinero para tratar de
superarlas adecuadamente.
- Clases de Contingencias:
- Riesgo. Concepto.
166
Conocido como el evento futuro e incierto cuya realización no depende de la voluntad del
asegurado. Toma el nombre siniestro cuando es de carácter desgraciado. El riesgo es más propio
del Seguro Privado, sin embargo, se lo utiliza como sinónimo en la Seguridad Social.
- Clases de Riesgos:
Riesgo Común.
Riesgo Profesional, que se subdivide en:
a) Enfermedad Profesional.
b) Accidente de Trabajo.
Riesgo Extraordinario: Art. 80 del Reg. C.S.S.
Los Riesgos Extraordinarios no están cubiertos por el Seguro Social, ellos son:
a) Uso de motocicleta, sea como conductor o pasajero.
b) Vuelos en aviones que no efectúen servicio público.
c) Participación en peleas, riñas, combates entre dos o más personas; a menos que demuestre
no haber intervenido primero, o que haya sido atacado, o en rescate de otra persona.
d) Cuando el asegurado provoque violentamente a otras personas.
e) La resistencia a los agentes de velar por el orden público.
f) La participación o presencia en asambleas o reuniones públicas prohibidas por autoridades.
g) Los hechos delictuosos cometidos por el asegurado o los beneficiarios.
h) La exposición voluntaria a un riesgo grave.
i) Accidentes en estado de ebriedad.
- Prestaciones:
Prestación es cada uno de los derechos o beneficios de carácter patrimonial en dinero, servicio o
especie, destinada a subvenir a la situación de necesidad actualizada del asegurado y su grupo
familiar.
- Clases de Prestaciones:
b) En Especie. Se caracteriza porque lo otorgado es el bien mismo que servirá para atender el
estado de necesidad. Ej. Aparatos ortopédicos, medicamentos, leche, alimentos,
suplementarios, laboratorios, RX, etc.
Las prestaciones en especie, dinero y en servicio, que en aplicación de los Arts. 16 y 17 del C.S.S.
y 39 y 40 de su Decreto Reglamentario tenían una duración máxima de 26 semanas, ampliables
a otras 26 semanas; es decir 52 semanas máximas, en la actualidad estas prestaciones se las
otorga por el tiempo que el médico tratante crea necesario para la recuperación del trabajador o
sus beneficiarios, en aplicación de la Ley 3505 del 23 de octubre de 2006, que en su Artículo Único
dispone: Deróganse los Artículos 16 y 17 de la Ley de 14 de diciembre de 1956 del Código de
Seguridad Social y 39 y 40 de su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo Nº 5315 de 30 de
septiembre de 1959; 11 del Decreto Ley Nº 14643 de 3 de junio de 1977 y 16 del Decreto Ley Nº
10173 de 28 de marzo de 1972, así como todos aquellos que, en esta materia, afecten al Derecho
a la Salud y a la Vida consagrado en la Constitución Política del Estado.
- Vigencia de Derechos. Desde la afiliación del trabajador y su grupo familiar, hasta que concluya
la relación laboral.
- Cesantía. Cuando el trabajador fuera dado de baja en el empleo, conservará junto con sus
beneficiarios el derecho a las prestaciones en especie y en servicio durante los dos meses
siguientes a la fecha de baja.
La asegurada en baja y la esposa o la conviviente del asegurado en baja, cuyo embarazo se inició
antes de la baja o en el transcurso del periodo de la cesantía, tendrán derecho a la atención
obstétrica durante el embarazo, parto y el puerperio; entendiéndose éste último, los 45 días
posteriores al parto. (ASUSS, 2018)
- Tiempo de Espera. Los subsidios por la enfermedad común del trabajador o la trabajadora son
reconocidos por las Cajas a partir del cuarto día, los primeros tres corren por cuenta del empleador.
Requisito Previo. Aparte de estar afiliado al Ente Gestor de Salud; en el caso de no haber sido
asegurado por su empleador, la ASUSS conminará y sancionará al empleador por su negligencia;
además que deberá correr con el importe total de los gastos que genere la curación, calculado
sobre el arancel de la Caja.
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Cuantía. El 75% del salario del trabajador percibido al inicio de la enfermedad.
Tiempo de Espera. No existe. Corre desde el primer día del comienzo de la enfermedad
profesional. Tampoco contempla tiempo de cotización por cuanto el trabajador ingresa
presumiblemente apto al trabajo, según certificado de salud, llamado preocupacional.
- Subsidio De Maternidad.
Cotizaciones previas. Para que la trabajadora sea acreedora a las prestaciones en dinero por
esta contingencia, solo necesita estar afiliada, sin que sea condición el pago de aportes.
Pre Natal y Post Natal. Este subsidio se paga a la mujer trabajadora que no ejecute trabajo
remunerado, 45 días antes y 45 días después del embarazo.
ACCIDENTE IN ITINERE.
Se entiende dentro del concepto de Accidente del Trabajo, cuando ocurre en el itinerario que
normalmente ocupa el asegurado en forma lógica y sin actividades intermedias, desde que sale
de su domicilio a la empresa y viceversa.
BIBLIOGRAFÍA
ASUSS. (20 de NOVIEMBRE de 2018). REGLAMENTO DE PRESTACIONES. LA PAZ.
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Monterrey, M. (2010). Derecho Laboral Boliviano (Segunda ed.). Cochabamba, Bolivia: Industria Gráfica "JV"
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