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(DECISIÓN DE CONTROVERSIA 06 )
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“Ingeniero Alberto Bedoya Sáenz”
Índice
1. ANTECEDENTES ................................................................................................................... 3
3. PROCEDIMIENTO .................................................................................................................. 8
2. Por la Entidad:.................................................................................................................... 9
8. ASUNTOS PREVIOS:........................................................................................................... 11
8.3. Si las controversias han sido presentadas dentro del plazo legalmente
establecido ................................................................................................................................ 12
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1. ANTECEDENTES
Con fecha 26 de diciembre de 2018, el PROGRAMA AGUA SEGURA PARA LIMA
Y CALLAO (PASLC) suscribió con el Contratista IVC CONTRATISTAS
GENERALES, el Contrato de Obra N° 010-2018- VIVIENDA/VMCS/PASLC para la
ejecución de la obra “ESQUEMA ANEXO 22 – PAMPA JICAMARCA DE CANTO
GRANDE – SECTORIZACIÓN Y AMPLIACIÓN DE LOS SISTEMAS DE AGUA
POTABLE Y ALCANTARILLADO – DISTRITO DE SAN ANTONIO DE
HUAROCHIRI”, por un monto de S/ 288 539 511.68 (DOSCIENTOS OCHENTA Y
OCHO MILLONES QUINIENTOS TREINTA Y NUEVE MIL QUINIENTOS ONCE
CON 68/100), que incluye todos los impuestos de Ley, con un plazo de ejecución
de obra de 750 días calendario, a precios unitarios.
Con fecha 29 de diciembre del 2017, se suscribió el Convenio de Cooperación
Interinstitucional entre el Ministerio de Vivienda, Construcción y Saneamiento (a
través del Programa Agua Segura para Lima y Callao) y el Servicio de Agua Potable
y Alcantarillado (SEDAPAL S.A.), el cual tiene como objeto establecer las bases de
cooperación interinstitucional entre VIVIENDA y la EPS para la ejecución de obra
del proyecto: “Esquema Anexo 22 - Pampa Jicamarca de Canto Grande -
Sectorización y Ampliación de los sistemas de agua potable y alcantarillado –
Distrito de San Antonio de Huarochirí", SNIP Nº 135337 - Código Único 2399586.
Con fecha 22 de junio del 2018, se publicó en el SEACE la LICITACIÓN
PÚBLICA Nº 04-2018- VIVIENDA-VMCS-PASLC, para la ejecución de la
obra: “Esquema Anexo 22 - Pampa Jicamarca de Canto Grande -
Sectorización y Ampliación de los sistemas de agua potable y alcantarillado
- Distrito de San Antonio de Huarochirí", SNIP Nº 135337 - Código Único
2399586, con un valor referencial de S/ 291,963,186.80 (Doscientos noventa
y uno millones novecientos sesenta y tres mil ciento ochenta y seis con
80/100 soles incluido IGV), y cualquier otro concepto que incida en el costo
total de la ejecución de la obra.
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Con fecha 05 de diciembre del 2018, se otorga la buena pro para la ejecución de la
obra: “Esquema Anexo 22 - Pampa Jicamarca de Canto Grande - Sectorización y
Ampliación de los sistemas de agua potable y alcantarillado - Distrito de San Antonio
de Huarochirí", SNIP Nº 135337 - Código Único 2399586, al postor ganador IVC
Contratistas generales S.A, por el monto de S/ 288, 539,511.68 (Doscientos
ochenta y ocho millones quinientos treinta y nueve mil quinientos once con 68/100
soles), incluido los impuestos de Ley, y cualquier otro concepto que incida en el
costo total de la ejecución de la obra.
Con fecha 26 de diciembre del 2018, el PASLC suscribió el CONTRATO N° 10-
2018/VIVIENDA/VMCS/PASLC, para la ejecución de la obra: “Esquema Anexo 22
– Pampa Jicamarca de Canto Grande - Sectorización y Ampliación de los sistemas
de agua potable y alcantarillado - Distrito de San Antonio de Huarochirí", SNIP Nº
135337 - Código Único 2399586, con el contratista IVC CONTRATISTAS
GENERALES S.A, por el monto de S/ 288, 539,511.68 (Doscientos ochenta y ocho
millones quinientos treinta y nueve mil quinientos once con 68/100 soles), incluido
los impuestos de Ley, y cualquier otro concepto que incida en el costo total de la
ejecución de la obra, con un plazo de setecientos cincuenta (750) días calendario.
Con fecha 26 de diciembre del 2018, el PASLC suscribió el CONTRATO N° 11-
2018/VIVIENDA/VMCS/PASLC, para la supervisión de la obra: “Esquema Anexo 22
– Pampa Jicamarca de Canto Grande - Sectorización y Ampliación de los sistemas
de agua potable y alcantarillado - Distrito de San Antonio de Huarochirí", SNIP Nº
135337 - Código Único 2399586, con el Supervisor de obra Acruta & Tapia
Ingenieros S.A.C, por el monto de S/ 10, 155,737.91 (Diez millones ciento cincuenta
y cinco mil setecientos treinta y siete con 91/100 soles incluido IGV), y cualquier
otro concepto que incida en el costo total de la ejecución de la obra, con un plazo
de ochocientos cuarenta (840) días calendario.
Con fecha 03 de enero del 2019, se realizó el acto de entrega de terreno, dándose
por iniciado el plazo de ejecución de obra el día 08 de enero del 2019 como fecha
de inicio de obra.
Con fecha 24 de junio del 2020, mediante la Resolución Directoral N° 054-2020-
VIVIENDAVMCS- PASLC-UA, se declara procedente en parte la solicitud de la
Ampliación excepcional de Plazo para la ejecución de obra, por trescientos
cincuenta y tres (353) días calendario para la ejecución de la obra.
Con fecha 25 de junio del 2020, se reinicia la ejecución de la obra: “Esquema del
Anexo 22 Pampa Jicamarca de Canto Grande - Sectorización y Ampliación de los
Sistemas de Agua Potable y Alcantarillado - Distrito San Antonio de Huarochirí”.
Con fecha 14 de julio del 2021, la JR.D notifica a la Entidad y al Contratista la
decisión 01 respecto a las pretensiones del contratista relacionadas con la
metodología y forma de metrados de las partidas de redes de agua y alcantarillado.
Con fecha 09 de setiembre del 2020, mediante Resolución Directoral N°186-2020-
VIVIENDA-VMCS-PASLC-UA, la Entidad PASLC aprueba de la prestación
adicional N° 02, por la variación del trazo inicial y uso del método de instalación sin
zanja (túnel liner) del Colector de Descarga del Anexo 22.
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3. PROCEDIMIENTO
4. LEY APLICABLE
De acuerdo a la cláusula décimo octava del Contrato, la normativa aplicable al Contrato,
su contenido y alcances, está constituida por la Ley de Contrataciones del Estado (Ley
N° 30225 y su modificatoria el Decreto Legislativo 1341), en adelante la LCE, y su
Reglamento aprobado con Decreto Supremo N° 350-2015-EF y su modificatoria
aprobada por el D.S. 056-2017-EF, en adelante el RLCE., así como las directivas que
emita el OSCE y demás normativa especial que resulte aplicable.
5. PROCEDIMIENTO Y PROGRAMACIÓN
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El OSCE dejó sin efecto la Directiva N° 020-2016-OSCE/DE, siendo vigente, la Directiva N° 012-
2019-OSCE/DE
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6. DOCUMENTACIÓN REVISADA
Los documentos recibidos para la consideración de la JR.D, y en los cuales se basa
esta decisión, fueron:
1. Por el Contratista:
1. Carta N° 0770-2022-IVC/Jicamarca
2. Carta N° 0950-2022-IVC/Jicamarca
3. Información contenida en los documentos mencionados
2. Por la Entidad:
1. Carta N° 171-2022-VIVIENDA-VMCS/PASLC/UA.
2. Información complementaria remitida mediante correo de fecha 10 de agosto del
2022
Las partes tuvieron participación en la audiencia virtual del 05/08/2022, por ello se ha
utilizado como fuente de consulta también el material audiovisual de dicha reunión
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7. RESUMEN DE LA CONTROVERSIA
El Contratista manifiesta que existe una controversia entre las partes relacionada con la
negativa de la Entidad respecto al reconocimiento de pago de las valorizaciones de
mayores metrados de la partida Túnel Liner, como partida que forma parte la Prestación
Adicional N° 02 aprobada mediante Resolución Directoral N° 186- 2020-VIVIENDA-
VMCS-PASLC-UA.
Analizados los documentos así planteados, la JR.D considera que la materia de análisis
sometida al presente procedimiento es la determinación de si los trabajos ejecutados en
el Túnel Liner establecido en el Adicional N° 02, corresponden a mayores metrados y si
corresponde su valorización y pago.
Los miembros de la JR.D formularon preguntas a las partes, las que fueron absueltas.
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8. ASUNTOS PREVIOS:
8.1. Sobre la naturaleza de la controversia
Los mecanismos de solución de controversias establecidos en el RLCE tienen la
finalidad que señala el Art.182.1°: “Las controversias que surjan entre las partes
sobre la ejecución, interpretación, resolución, inexistencia, ineficacia o invalidez
del contrato se resuelven mediante conciliación, junta de resolución de disputas o
arbitraje institucional, según el acuerdo de las partes (…)”
Las JR.D en particular, tiene por misión lo señalado en el art. 205.1 del
Reglamento de la LCE que expresamente establece: “La finalidad de la Junta de
Resolución de Disputas es que las partes logren prevenir y/o resolver
eficientemente las controversias que surjan desde el inicio del plazo de ejecución
de la obra hasta la recepción total de la misma.
En caso de resolución del contrato, la Junta de Resolución de Disputas es
competente para conocer y decidir las controversias que surjan hasta que la
Entidad reciba la obra (…)”.
Siendo que la JR.D además de la función preventiva tiene como función la
resolución EFICIENTE de controversias, consideramos que en el presente caso
se requiere de una solución eficiente que viabilice la ejecución de la obra y defina
la forma de medir la altura de excavación de la zanja para efectos de elaborar la
valorización correspondiente para todos los fines de control que emanan del RLCE
y del Contrato.
Por lo tanto, la JR.D coincide con las partes en que existe una controversia, la cual
se circunscribe a las pretensiones expuestas previamente.
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8.3. Si las controversias han sido presentadas dentro del plazo legalmente
establecido
Respecto a estos extremos, se puede manifestar sin lugar a dudas, que la tipología
de esta controversia no ha sido considerada expresamente en la normativa de
contrataciones, razón por la cual, aplica el plazo establecido en el segundo
parágrafo del Artículo 45.2 de la Ley de Contrataciones que establece: “En
supuestos diferentes a los mencionados en el párrafo anterior (El párrafo anterior
corresponde al siguiente: 45.2 Para los casos específicos en los que la materia en
controversia se refiera a nulidad de contrato, resolución de contrato, ampliación
de plazo contractual, recepción y conformidad de la prestación), los medios de
solución de controversias previstos en este artículo deben ser iniciados por la parte
interesada en cualquier momento anterior a la fecha del pago final”.
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9. HECHOS INDISCUTIBLES:
Las posiciones establecidas de las partes en sus respectivos escritos y en la audiencia
virtual indican que los siguientes hechos son indiscutibles:
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el Ing. Eusebio señaló que los mayores metrados fueron observados por el
anterior coordinador. Asimismo, el coordinador señaló que, se modificó el
proceso constructivo del Adicional N°02, tal cual se señaló en el Informe
N°037-2022-VIVIENDA/VMCS/PASLC/UO-eñaca, y que, de acuerdo a los
procedimientos establecidos, pueden someterse a controversia, no
indicando expresamente que la Entidad no reconocerá la ejecución de dichos
mayores metrados; en ese sentido, es necesario precisar que, la Entidad en todo
documento emitido realizo un análisis considerando las bases legales que rigen
la contratación, los cuales fundamentan, de ser el caso, la procedencia e
improcedencia de las solicitudes del contratista…”
En el mismo Informe 247-2022-VIVIENDA/VMCS/PASLC/UO-jeusebio que se
adjunta a la carta 469-2022/VIVIENDA/VMCS/PASLC/UO, se presenta una
imagen del texto del numeral 9.6 de las Bases Integradas referido a la ejecución
de trabajos, y resalta lo siguiente: 24. Como puede verse, la Entidad indica como
supuesta observación, una negativa de pago a las valorizaciones de mayores
metrados de la partida túnel Liner, basándose en lo siguiente:
El coordinador señalo que, se modificó el proceso constructivo del Adicional
N°02 Cualquier cambio durante la ejecución de la obra que obligue a modificar
el Proyecto Original será aprobado por el PASLC a través del Proyectista,
previo pronunciamiento de conformidad de la Supervisión, debiendo para ello el
Contratista presentar oportunamente el debido sustento.
Sin embargo, lo señalado por la Entidad es inválido, debido a que el Contratista
para la ejecución de mayores metrados no ha realizado variación o modificación
del expediente técnico, por el contrario, se ha ceñido a sus propios alcances, en
este caso al procedimiento constructivo incorporado al contrato con la
aprobación del Adicional N° 02.
Al respecto, debe tenerse presente que el Reglamento en su Anexo de
Definiciones establece que el contrato actualizado o vigente, es aquel afectado
por las variaciones realizadas por los reajustes, prestaciones adicionales,
reducción de prestaciones, o por ampliación o reducción del plazo, u otras
modificaciones del contrato.
A su vez, en relación al concepto de mayores metrados, el OSCE a través de
reiteradas opiniones ha establecido como un concepto constante, lo siguiente:
- Las prestaciones adicionales son aquellas no previstas en el contrato.
- Las prestaciones adicionales aprobadas por la Entidad pasan a formar parte del
contrato.
Los cambios que deban realizarse durante la ejecución de la obra, por replanteo
o por adecuaciones al terreno, y que no impliquen la necesidad de nuevos
cálculos, no califican como cambios de diseño de ingeniería.
- Los mayores metrados no corresponden a cambios en los diseños de ingeniería.
- Los mayores metrados se cuantifican sobre el metrado total de la partida.
Asimismo, nuevamente traemos a colación el Anexo de Definiciones del
Reglamento que indica que el diseño de ingeniería: son los cálculos de diseño
que han servido para el dimensionamiento y/o determinación de las
características físico-mecánicas de los componentes de una obra realizados por
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configuración, y que además no superen los topes previstos en los artículos 175
y 176 del Reglamento. Una vez efectuada dicha revisión, y en caso todo se
encuentre conforme a ley, el supervisor o inspector deberá dejar constancia de
ello inmediatamente a través, por ejemplo, de una anotación en el cuaderno de
obra con lo cual el contratista podrá iniciar la ejecución de los mayores metrados.
La Opinión N° 150-2019/DTN, establece que el mayor metrado es el incremento
del metrado previsto en el presupuesto de obra de una determinada partida y
que no proviene de una modificación del expediente técnico; además, el mayor
metrado en contrato de obras a precios unitarios no constituye una modificación
del expediente técnico.
La opinión N° 96-2020/DTN, señala que en las obras contratadas bajo el sistema
“a precios unitarios”, el mayor metrado implica la ejecución de determinada
partida en una proporción superior a la inicialmente prevista en el presupuesto
de obra, sin que ello determine la modificación del diseño de ingeniería (aspecto
este último de carácter técnico que deberá ser dilucidado por los especialistas
en dicha materia); debiendo precisar que respecto de éste último concepto,
conforme al Anexo de Definiciones, los cambios en las dimensiones o
características físico mecánicas producto de replanteos o adecuaciones a
la situación real del terreno que no impliquen la necesidad de realizar
ningún calculo o nuevo diseño de ingeniería.
Teniendo presente lo señalado por el OSCE, queda acreditado de manera
indubitable que el Contratista se ha ceñido a ejecutar trabajos, conforme al propio
procedimiento constructivo previsto en el contrato, razón por la cual, previa
autorización de la Supervisión ejecutó mayores metrados de la partida túnel
Liner.
Conforme a lo señalado, se tiene que en relación al REQUERIMIENTO DE
PAGO DE VALORIZACIONES DE MAYORES METRADOS DE LA PARTIDA
TÚNEL LINER, en estricto cumplimiento de la normativa aplicable y de acuerdo
a los argumentos expuestos, queda demostrado de manera indubitable lo
siguiente:
El objeto del contrato es dar una solución al problema de falta o deficiencia de
servicios de agua potable y alcantarillado.
La Entidad ha establecido, como solución al problema, la instalación de nuevas
redes y colectores.
El diseño de ingeniería y la solución dispuesta por la Entidad, establece las
dimensiones, diámetros y características técnicas de las redes y colectores
requeridas como solución al problema, lo cual se mantiene inalterable.
La necesidad de ejecución del Túnel Liner en el colector de descarga, se genera
por adecuación a las condiciones reales del terreno.
El alcance del trabajo, especificaciones técnicas, forma de medición y pago de
la partida de túnel Liner, se encuentra perfectamente definido en el contrato
vigente.
Para la ejecución de los trabajos del Túnel Liner en el colector de descarga no
se requiere ningún calculo o nuevo diseño de ingeniería.
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12. DECISIÓN
LA JR.D EMITE LA PRESENTE DECISIÓN RESOLVIENDO LA
CONTROVERSIA Y DETERMINA QUE DICHA DECISIÓN DEBE IMPLEMENTARSE
DE MANERA OBLIGATORIA POR LAS PARTES DESDE EL MOMENTO DE SU
RECEPCIÓN, EN CUMPLIMIENTO DE LO ESTABLECIDO EN LA LEY DE
CONTRATACIONES DEL ESTADO Y SU REGLAMENTO.
La normativa aplicable será la Ley de Contrataciones del Estado Ley N° 30225 (LCE)
y su Reglamento aprobado con Decreto Supremo N° 350-2015-EF (RLCE) y sus
modificaciones. Asimismo, la Directiva N° 012-2019-OSCE/DE.
Específicamente,
El Artículo 175.10, que establece: “(…) Cuando en los contratos previstos en el párrafo
anterior se requiera ejecutar mayores metrados no se requiere autorización previa para
su ejecución, pero sí para su pago; el encargado de autorizar el pago es el Titular de
la Entidad o a quien se le delegue dicha función. Para la aplicación de lo establecido
en el presente párrafo el monto acumulado de los mayores metrados y las prestaciones
adicionales de obras, restándole los presupuestos deductivos vinculados, no puede
superar el quince por ciento (15%) del monto del contrato original (…)”.
Así como las diversas opiniones del OSCE, y directivas correspondientes que
versan sobre el tema.
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Información obtenida del Cuadro N° 06 presentada en la Carta N° 171-2022-VIVIENDA-
VMCS/PASLC/UA; Sustentos contratista; Entidad y exposición de la Entidad
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Por otro lado, y tal como se puede apreciar en la redacción previa, la normativa,
aplicable al presente contrato, no ha precisado el procedimiento a seguir en caso
se produjera la posibilidad de ejecución de mayores metrados.
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Al respecto, se debe tener en cuenta que la presente obra está regida por la Ley N°
30225, Ley de Contrataciones del Estado, su reglamento aprobado con DS 350-
2015-EF y modificado por Decreto Supremo N° 056-2017-EF, por lo que bajo este
concepto, la normativa aplicable para el caso de mayores metrados es el
consignado en el numeral 175.10 del mencionado reglamento, en el que como se
ha señalado no existe un procedimiento específico, por lo que no es de aplicación
lo señalado por la Entidad respecto a que “la Entidad no puede reconocer pagos
que no cumplan con el marco legal que rige el presente contrato, toda vez que el
contratista modifica el concepto de mayor metrado para justificar una modificación
al contrato, lo cual no fue aprobado por la Entidad PASLC, ni solicitado de acuerdo
a lo estipulado en el reglamento”.
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Con respecto al tercer punto, si la ejecución de los tramos con el método de Túnel
Liner implica una modificación al contrato, se ha verificado que en diversos asientos
de cuaderno de obra se informó sobre la presencia de interferencias longitudinales
y transversales de redes existentes antiguas y en mal estado que podrían producir
afectaciones a las viviendas aledañas con una ejecución con zanja abierta por lo
que la necesidad de ejecución del Túnel Liner en el colector de descarga, se ha
generado por adecuación a las condiciones reales del terreno en los que no se ha
requerido realizar cálculos o nuevos diseños de ingeniería, por lo que las
dimensiones, diámetros y características técnicas de las redes y colectores se
mantienen inalterables.
Se debe tener en cuenta que como parte de los tramos en los que se verificó
numerosas interferencias de redes existentes en mal estado y que fueron
comunicados a Supervisión están los comprendidos entre el buzón BP-134 a BP-
136 ubicados en la Av. Malecón Checa, cuya ejecución como mayor metrado con
el método del Túnel Liner, fue autorizado por Supervisión mediante asiento de
cuaderno de obra N° 3279 del 27/06/2022 indicando que “se concluye que la
ejecución de la partida túnel liner sí está incluida en el expediente técnico del
adicional N° 02 (colector de descarga) por lo tanto se trata de la ejecución de
mayores metrados y se debe proceder de acuerdo a lo indicado en el artículo
175.10 del reglamento (RLCE)”.
En el escenario que fuera correcta esta última posición por parte de la Entidad, no
sería posible avalarlo, puesto que, como se ha desarrollado previamente, la misma
Entidad, ya estableció, y comunicó formalmente al contratista el procedimiento a
seguir para la ejecución como mayores metrados, en concordancia con lo
autorizado por la Supervisión.
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Sobre la base del análisis precedente, la J.R.D. declara FUNDADO el reclamo del
Contratista en este extremo, sobre la PRIMERA PRETENSION.
La JR.D verifica que en ninguno de los documentos presentados por las partes,
se establece que el Contratista haya modificado el procedimiento constructivo
para la ejecución de la partida Túnel Liner según fue establecido en la
Prestación Adicional 02.
Sobre la base del análisis general, la J.R.D. declara FUNDADO el reclamo del
Contratista en este extremo, sobre la SEGUNDA PRETENSION.
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