Derecho Mercantil

DERECHO MERCANTIL I, CICLO I- 2023
INDICE
INDICE ..........................................................................................................................................................1
CONTENIDOS DEL CURSO DE DERECHO MERCANTIL I. .................................................................................1
UNIDAD I: GENERALIDADES DEL CURSO DE DERECHO MERCANTIL .............................................................1
1.1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL DERECHO MERCANTIL. ............................................................1
1.2. DEFINICIÓN DE DERECHO MERCANTIL DERECHO MERCANTIL .....................................................4
1.3 ELEMENTOS DEL DERECHO MERCANTIL. ............................................................................................5
1.3.1 EL COMERCIANTE ........................................................................................................................5
1.3.2. EL ACTO DE COMERCIO. .............................................................................................................7
a) CRITERIO EN BASE A LA NATURALEZA ........................................................................................11
b) CRITERIO EN BASE A LA FINALIDAD ................................................................................................14
c) CRITERIO EN BASE AL OBJETO ........................................................................................................17
d) CRITERIO ANALÓGICO ....................................................................................................................20
e) CRITERIO POR CONEXIDAD .................................................................................................................21
f) CRITERIO EN BASE A LA LEY .............................................................................................................21
1.4.SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL ................................................................................................23
1.3.1.SUJETOS ACCIDENTALES DEL DERECHO MERCANTIL ................................................................23
1.3.2. SUJETOS PERMANENTES DEL DERECHO MERCANTIL...............................................................24
a) AUXILIARES DEL COMERCIO .......................................................................................................24
• FACTOR .......................................................................................................................................25
• DEPENDIENTES ...........................................................................................................................29
• AGENTES DE COMERCIO .............................................................................................................31
UNIDAD II: EL COMERCIANTE INDIVIDUAL, EL ESTATUTO DEL COMERCIANTE. .........................................32
2.1. COMERCIANTE INDIVIDUAL. ............................................................................................................32
2.1.1. CAPACIDAD PARA SER EMPRESARIO INDIVIDUAL...............................................................33
2.1.2. INHABLIDAD PARA EL EJERCICIO DEL COMERCIO. ..............................................................36
CONTENIDOS DEL CURSO DE DERECHO MERCANTIL I.
UNIDAD I: GENERALIDADES DEL CURSO DE DERECHO MERCANTIL
1.1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL DERECHO MERCANTIL.
El Derecho, como sistema de normas que con carácter coactivo regula las relaciones de los
hombres entre sí, en cuanto miembros de la sociedad humana (derecho objetivo), aparece
dividido desde los tiempos de Roma en dos grandes sectores: el público y el privado. El Derecho
Civil y el mercantil constituyen, a su vez, las dos ramas fundamentales del derecho privado. Pero
la división del Derecho privado no ha existido siempre. Roma no reconoció un Derecho Mercantil
como rama distinta y separada del tronco único del Derecho privado común (iuscivile), entre otras
razones porque a través de la actividad del pretor fue posible adaptar ese Derecho a las
necesidades del tráfico comercial. Hay que esperar hasta la Edad Media para presenciar el
alumbramiento del Derecho Mercantil como ordenamiento jurídico autónomo y distinto al
Derecho Común1.
Quizá fue esa perfección la causa principal de que no apareciese este Derecho, pues el Derecho
romano se caracterizó por su flexibilidad e adaptación a las necesidades de la vida social; mantuvo
el respeto a la autonomía de la voluntad del individuo en el ámbito de la ley y, al propio tiempo,
el rigor del vinculo obligatorio. Estas razones junto a la escasa consideración social que tuvo el
comercio en Roma, se aducen generalmente como justificación de la ausencia de un Derecho
mercantil romano2.
Como sucede con otras ramas del Derecho, el Derecho Mercantil se presenta como un fenómeno
esencialmente histórico. Con ello se quiere significar que su formación como un ordenamiento
autónomo distinto y separado del Derecho Privado en General, tiene lugar en un momento
1
URÍA, RODRIGO. Derecho Mercantil, vigésimo octava edición, Editorial Marcial Pons. Pág. 3 y 4.
2
SÁNCHEZ CALERO, FERNANDO. Instituciones del Derecho Mercantil, Volumen I, Vigésima séptima edición, Madrid
2004. Pág. 2 y 3.
1
histórico determinado y queda luego sometido a los cambios y vicisitudes propias de toda
realidad de contenido histórico. El Derecho Mercantil surge, en efecto, en la Edad Media, (siglos
XI y XII), como consecuencia de la inadaptación del derecho común o del ordenamiento entonces
vigente (Derecho romano recibido, Derecho germánico y Derecho canónico) a las necesidades de
una nueva economía urbana y comercial que se va abriendo paso frente a la economía feudal y
esencialmente agraria de la Alta edad media.
Ese derecho nuevo (iusmercatorum) aparece con unos caracteres muy peculiares que conviene
destacar:
a) Así, en primer lugar, es un Derecho de los comerciantes, agrupados en gremios o

corporaciones, un Derecho corporativo, creado por los comerciantes para regular las
diferencias y cuestiones surgidas en razón del trato o comercio que profesionalmente
realizaban.
b) En segundo lugar, es un Derecho usual, en el sentido de que la costumbre, el uso del
comercio (ususmercatorum), se presenta como fuente primordial de creación del nuevo
Derecho.
c) Por ello, el Derecho es, en tercer lugar, un Derecho de Producción Autónomay un Derecho
de aplicación autónoma: pues, ciertamente, el reconocimiento y elaboración de los usos
comerciales a través de los tribunales de mercaderes y los estatutos de los gremios- y
eventualmente de los estatutos u ordenanzasde las propias ciudades o municipios-
consolidan la significación del Derecho mercantil como un Derecho surgido del trafico
mismo, bien alejado entonces de la idea de un Derecho emanado del poder legislativo del
Estado.
d) Un Derecho a la vez- como vemos- de aplicación autónoma: las corporaciones- que los
territorios españoles se denominaban ¨consulados¨- instituyeron tribunales de
mercaderes (jurisdicción consular), que resolvían las cuestiones o conflictos surgidos entre
los asociados, administrando justicia según los usos o costumbres del comercio.
2
e) Ese Derecho mercantil es, en fin, un Derecho sustancialmente uniforme, como

consecuencia tanto de la comunidad de necesidades de los comerciantes, como de las
permanentes relaciones entre ciudad y ciudad, la ocurrencia general de las ferias y
mercados y el constante tráfico mercantil terrestre, fluvial y, sobre todo, marítimo.
Las líneas evolutivas de ese Derecho nuevo se van alterando poco a poco en la etapa más
moderna y próxima a la codificación (siglos XVI a XVII). En efecto, el Derecho mercantil de los
siglos XVI a XVII, sin dejar de ser un Derecho profesional de los comerciantes, inicia un doble
proceso de objetivación y de estatalización:
a) El proceso de objetivación consiste sencillamente en que el ordenamiento jurídico-

mercantil se aplicará a las relaciones del trafico, no en función de la intervención de una
persona que sea comerciante, sino que simplemente de que una determinada relación de
trafico pueda ser calificada como “acto de comercio”, sean o no comerciantes quienes los
realicen; escondiéndose esta evolución bajo una formula artificiosa y formalista, cual es
la de presumir la cualidad de comerciante en quien no lo era (sirve de ejemplo el noble o
el clérigo) cuando realizaba alguno de los actos (actos de comercio) que debían quedar
sometidos a la jurisdicción consular ( por ej. Una compraventa de mercancías con finalidad
lucrativa).
b) De otro lado, el proceso de estatalizaciónsignifica que el Estado reivindica para sí el
monopolio de la función legislativa, pasando el Derecho Mercantil a formar parte del
derecho estatal en Ordenanzas dictadas o refrendadas por la autoridad central. Este
fenómeno de centralización es gradual y de alcance variable, según los países, pero en
todo caso repercute en el sistema de fuentes: la ley toma primacía sobre el uso, de tal
suerte que el Derecho mercantil se presenta cada vez más como un Derecho legislativo y
no como un Derecho usual o consuetudinario3.
3
URÍA RODRIGO, et al. Lecciones de Derecho Mercantil, Volumen I, Editorial Civitas, pág. 34 y 35.
3
1.2. DEFINICIÓN DE DERECHO MERCANTIL DERECHO MERCANTIL
La naturaleza y el concepto mismo de esta disciplina se dan en relación con el comercio; el

derecho mercantil es el derecho que regula el comercio. Sin embargo, como hemos de ver, el
concepto del comercio, a su vez, es por una parte demasiado amplio, como para considerar que
todas las actividades económicas que el comprenda forman parte de nuestro derecho mercantil;
y por otra parte; resulta estrecho, en cuanto a ciertas operaciones y determinadas materias que
no constituyen actividades de comercio, están reguladas por dicha disciplina4.
Por su parte Rodrigo Uría define Derecho Mercantil de la siguiente manera: “es aquel Derecho
Privado especial que tiene por objeto al empresario, al estatuto jurídico de ese empresario y a la
peculiar actividad que este desarrolla en el mercado. Por empresario se entiende aquella persona,
natural o jurídica, que ejercita en nombre propio una actividad empresarial, y por actividad
empresarial un modo especial de desarrollar, dentro del mercado, una actividad económica
cualificada”5.
Vicente Chuliá, nos proporciona dos conceptos de Derecho Mercantil; uno en sentido Restringido
y la otra en sentido amplio, así en sentido restringido o estricto establece, quele Derecho
Mercantil es el conjunto sistemático de normas y principios especiales, distinto al Derecho civil o
común, cuyo contenido se delimita en torno a dos nociones: 1) En primer lugar, la noción de
comerciante, que comprende al empresario mercantil individual y a las sociedades mercantiles.
2) en segundo lugar, la noción de actos de comercio, que se consideran tales aunque en su
estipulación no intervengan comerciantes (actos objetivos de comercio).
En sentido amplio establece que el concepto de Derecho Mercantil resulta de añadir a los
empresarios mercantiles, y los actos de comercio, el Derecho de la competencia y delos bienes
4
BARRERA GRAF, JORGE. Instituciones de Derecho Mercantil. Generalidades. Derecho de Empresa. Sociedades,
Cuarta edición, Editorial Porrúa, México 200. Pág. 1
5
Opcit, URÍA RODRIGO, et al. Lecciones de Derecho Mercantil , pág. 31
4
inmateriales y otras materias: organizaciones, relaciones y actividades –empresariales o no-, de

la economía privada6.
Como se advierte, no es sencillo dar un concepto de Derecho Mercantil, ello porque en la misma
se busca que comprenda todos los aspectos que son su objeto de estudio, los cuales pueden
cambiar, ampliarse, pero para efectos académicos intentaremos dar una definición, que
consideramos engloba lo más importante, y entendemos derecho Mercantil como: “Disciplina
Jurídica del Derecho privado que regula el ejercicio del comercio, el comerciante y los actos de
comercio”.
1.3 ELEMENTOS DEL DERECHO MERCANTIL.
1.3.1 EL COMERCIANTE
El protagonista del Derecho Mercantil desde sus orígenes hasta hoy es el “comerciante”
(individual), concepto general resultante de la generalización de una serie de empresarios
“canviadors”, “campsores”, o banqueros; “drapers”, o tratantes de tejidos, etc., para incluir al
que profesionalmente compra y revende toda clase de productos, y además al industrial que
transforma materias primas y las revende como productos fabricados, o que presta determinados
servicios, de comisión, trasporte, seguros etc. Este concepto general aparece también en los
textos legales bajo nombres de mercader, empresario mercantil (para distinguirlos de los también
empresarios, agrarios y artesanos).
Aunque el diccionario de la Real Academia Española no da un concepto único y preciso de

empresario, podemos decir que es todo sujeto que produce bienes o servicios para otros
asumiendo el riesgo de pérdidas de su patrimonio. En una definición más sofisticada, es quien
6
CHULIÁ, FRANCISCO VICENT. Introducción al Derecho Mercantil, 18ª edición, Tirant lo Blanch, Valencia 2005, pág.
34 y 35.
5
“ejerce de forma autónoma una actividad económica programada dirigida al intercambio o

producción de bienes o servicios en el mercado con criterio de economicidad”7.
Pero es importante determinar para nuestro ordenamiento jurídico, quien es comerciante, es así
que el artículo 2 del Código de Comercio, indica:
“Articulo 2.- Son comerciantes:
I) Las personas naturales titulares de una empresa mercantil, que se llaman

comerciantes individuales.
II) Las sociedades, que se llaman comerciantes sociales.
Se presumirá legalmente que se ejerce el comercio cuando se haga publicidad al respecto o cuando
se abra un establecimiento mercantil, donde se atienda al público.
Los extranjeros y las sociedades constituidas con arreglo a las leyes extranjeras, podrán
ejercer el comercio en El Salvador con sujeción a las disposiciones de este Código y demás leyes de
la Republica”.
Es entonces que el Código de Comercio establece quienes son comerciantes, pero la misma
clasificación representa dificultades, en primer término, el romano primero indica que son
comerciantes: Las personas naturales titulares de una empresa mercantil, que se llaman
comerciantes individuales.La pregunta que resulta aquí es que se entiende por titularidad, quien
es titular de una empresa, ¿acaso es el dueño. La respuesta es NO, la palabra titular no debe
considerarse como sinónimo de DUEÑO o PROPIETARIO, la palabra titular, indica aquella persona
que explota la cosa, en este caso la empresa mercantil, es decir en quien inciden las perdidas y
ganancias.
Esto lo afirma el artículo 418 del Código de Comercio en su inciso primero, al establecer que:
7
Opcit CHULIÁ, FRANCISCO VICENT. Pág. 101
6
Articulo 418.- La constancia que de la matricula extienda el registrador, será la única prueba: a)
para establecer la calidad de comerciante; y , b) para comprobar la propiedad de la empresa.
Lo que indica que existe una diferencia entre titular de una empresa y propietario de una
empresa, y más aún, indica que una persona puede ser la propietaria de la empresa pero no la
titular, o comerciante. Claro, nada evita que ambas calidades coincidan en la misma persona.
Veamos un caso en el que no coincidan, para entender la diferencia entre titular- comerciante y
propietario de una empresa:
Para el caso del USUFRUCTO, sabemos que es un tipo de contrato en el que las
características del dominio se separan en dos personas, por un lado el usufructuario, quien es la
persona que posee el uso y goce de la cosa, y por el otro el nudo propietario, quien posee la nuda
propiedad. Entonces, cuando se da en usufructo una empresa, quien es el titular y quien es el
propietario, el titular de la empresa es el usufructuario, ya que es quien explota la empresa y se
beneficia de la misma, y el nudo propietario es el dueño de la empresa, por lo que se considera
comerciante al usufructuario.
Y en segundo lugar considera comerciantes, a las sociedades mercantiles, las cuales serán
abordadas mas adelantes por ser más extenso su contenido.
1.3.2. EL ACTO DE COMERCIO.
La actividad comercial abarca, en primer lugar, manifestaciones de voluntad humana (negocios

jurídicos), es decir, actos voluntarios del hombre que producen efectos jurídicos; pero también
hechos ajenos a dicha voluntad humana, que acarrean efectos de derecho dentro del campo
comercial (vrg la prescripción en materia de títulosvalores, o los siniestros de la naturaleza que
produzcan la asunción de riesgos en el derecho de seguros; en segundo lugar, como
manifestación y producto de derechos y obligaciones, dentro de dicha actividad se comprende
tanto el acto unilateral como bilateral (contrato) y el plurilateral (sociedad); el acto licito como el
ilícito; en suma, las cuatro fuentes tradicionales de las obligaciones, contrato, cuasi contrato,
delito y cuasi delito; en tercer lugar; en cuando al contenido de los actos, comprende aquellos
7
que implican un dar, hacer, un no hacer u omitir (competencia desleal); en cuarto lugar, en
relación a la frecuencia o reiteración de estos, fundamentalmente son actos en masa, porque se
repiten, se enlazan, se suceden, en contraposición a los actos individuales y aislados, que tienden
a considerarse originales y ajenos al carácter e idiosincrasia del derecho mercantil y por ello, a ser
comprendidos en el derecho civil,
Cualesquiera que sean las fuentes o ingredientes de la materia mercantil, al acto jurídica, o sea,
la manifestación de voluntad tendiente a producir efectos de derecho, es decir, al negocio
jurídico, se aplican los elemento que lo caracterizan y los principios que lo regulan en el derecho
civil, a saber, el consentimiento y la capacidad, el objeto, el fin o causa, con frecuencia la forma,
y también frecuentemente, la exteriorización del acto (publicidad y apariencia)8.
Los actos de comercio contenidos en el artículo 3 del Ccm son comportamientos, conductas o
manifestaciones de voluntad que tienen relevancia o trascendencia jurídica desde el punto de
vista comercial y por lo tanto motiva la aplicación de las normas de derecho sustantivo en caso
de ser necesaria una decisión judicial al respecto.
La determinación de la naturaleza del acto se hace necesaria desde la perspectiva jurídica

normativa, y sobre todo en la distinción de un acto de comercio y un acto civil. Esto por varias
razones, por ejemplo el plazo aplicable para la prescripción extintiva de una obligación, el Código
Civil exige 10 años para la prescripción extintiva de las acciones ejecutivas y 20 años para las
acciones ordinarias. En cambio el Ccm en el artículo 995 establece los plazos de la prescripción
que, en resumen, no exceden de 5 años, lo que resulta importante determinar en un caso
concreto la normativa sustantiva a aplicar.
En segundo lugar el Codigo Civil se caracteriza por el formalismo, tanto para la celebración de los
contratos como en los medios de prueba permisibles para probar las obligaciones, ya que si
analizamos el artículo1579 del CC establece que no se admitirá prueba testimonial para probar
8
OpcitBARRERA GRAF, JORGE. Instituciones de Derecho Mercantil. Generalidades. Derecho de Empresa.
Sociedades. Pág. 9 y 10.
8
aquellas obligaciones que debieron constar por escrito, y el articulo 1580 CC establece que deben
constar por escrito aquellos actos o contratos cuyo monto de la obligación sea superior a
doscientos colones. Opuesto a ello es lo que establece el artículo 1003 Ccm que dispone que se
admite la prueba testimonial cualquiera sea la cuantía que se demande. Lo que hace relevante
determinar la clase de acto, para determinar las solemnidades ad probatium que aplican.
Otra importancia, en la simplificación de las formalidades del Derecho Mercantil lo constituye el

endoso, visto éste como un acto cambiario que realiza el acreedor, colocando en su lugar a otra
persona de forma limitada o ilimitada, en pocas palabras, el endoso es una forma de trasferir el
dominio de los derechos que se poseen de un titulo valor, si lo comparamos ala figura de la cesión
civil o cesión de créditos; ha desaparecido la obligación de redactar la nota de cesión y de
notificar ésta al deudor bastando la simple firma del cedente estampada al dorso del título
cedido9.
Es entonces que resulta indispensable determinar la naturaleza del acto, sobre ello la Sala de lo
Civil ha señalado que: “Como es sabido, para poder establecer una frontera entre el Derecho
Mercantil y elDerecho Civil, es menester recurrir a la teoría del acto de comercio.- La doctrina
expone diversas formas de pensamiento y que están encaminadas a determinar el contenido del
acto de comercio.- Por un lado, la Teoría Clásica sobre los actos de comercio sostiene el criterio
subjetivo, de donde resulta que el acto de comercio es tal en consideración al sujeto que lo ejecuta,
es decir el comerciante.- La Teoría Objetiva, por su parte, prescinde del sujeto y hace descansar
el concepto de acto de comercio en atención a ciertos actos calificados como mercantiles en sí
mismos.-Dentro de esta clasificación podemos mencionar la Teoría de la Intermediación que
considera al acto de comercio como una intermediación entre la producción y el consumo; la
Teoría del Lucro y el Provecho, que adolecía del defecto de que no todas las operaciones lucrativas
son mercantiles, ni es imposible encontrar situaciones no lucrativas dentro de la esfera del
comercio. Otro sistema utilizado para delimitar el contenido del acto de comercio es el de la
9
LARA VELADO, ROBERTO, Introducción al Derecho mercantil. pág. 11
9
enumeración, este último recurre al establecimiento de una lista de casos que deben considerarse
constituyen actos de comercio.
La Teoría Moderna del Acto de Comercio o Teoría del Acto en Masa por Empresa10, se aparta de
los criterios anteriores y acude a la idea, como su nombre lo indica, de la repetición masiva de
determinados actos que constituyen precisamente el quehacer diario de la persona que los
ejecuta, encaran su giro ordinario de operaciones. Esta teoría no reconoce diferencia entre el acto
civil y mercantil per se, sino que es la habitualidad, la ejecución constante, organizada y por
empresa de esos actos lo que marca la diferencia con el derecho civil, los actos de este último son
de ejecución ocasional en cambio en el ámbito mercantil son repetitivos. El acto mercantil aislado
no encuentra abrigo a la luz de esta concepción. En adición a lo anterior, los actos de mercantilidad
pura constituyen la excepción a la regla enunciada, ya que se consideran mercantiles aun cuando
no se produzcan en masa ni sean realizados por empresas; son actos que nacieron para servir al
comercio, y aun cuando se usen en relaciones civiles no pierden su naturaleza mercantil.
En resumen, la Teoría Moderna utiliza un doble criterio para identificar un acto de comercio, así:
a) La regla general es el acto en masa realizado por empresas y que ha dado su nombre a la teoría;
y, b) la excepción es el acto de mercantilidad pura11.
Hay que hacer notar que la teoría moderna a la que se refiere la Sala de lo Civil atiende al criterio
para determinar el acto en base a la Naturaleza, pero existen más criterios que deben ser
considerados para determinar la naturaleza del acto, los cuales son:
10
La Teoría Moderna es la que atiende al criterio para determinar el acto en base a la Naturaleza.
11
Sala de los Civil de la Corte Suprema de Justicia, Sentencia Definitiva, Referencia107-C-2006, dictada a las 9:00:00
del 17/01/2008.
10
Criterio en base a la Naturaleza
Criterio en base a la Finalidad del Acto
Criterio a partir del Objeto
Criterio Analogico
Criterio en base a la Conexidad.
Criterio en base a la Ley
Estos criterios para determinar si un acto es de comercio se deben examinar para deslindar un
acto de cualquier otro tipo, y como mencionamos es útil porque además determina la
competencia ya que el acto tiene su propio ordenamiento jurídico aplicable, por lo que
analizaremos cada uno de ellos.
a) CRITERIO EN BASE A LA NATURALEZA
Sobre este criterio se pronuncia la Sala de lo Civil señalando: “En la actualidad, para distinguir si
un acto o contrato es de naturaleza civil o mercantil, débase recurrir a la teoría Moderna del Acto
de Comercio, consistente en el "ACTO EN MASA REALIZADO POR EMPRESA", contenida en el Art.
3 Com., cuya esencia se reduce a los siguientes requisitos: a) Que el acto se realice por medio de
una empresa, cuyo titular puede ser un comerciante individual o social; b) Que dicho acto sea
realizado de forma repetida, constante, masificadamente, etc., y, c) Que el acto de que se trata,
se encuentre comprendido dentro del giro ordinario de la empresa. Obvio, que al no concurrir una
11
de esas circunstancias, el acto o contrato realizado será de naturaleza civil, aun cuando sea
ejecutado por o en relación con un ente mercantil”12.
Entonces se hace indispensable analizar cada uno de los requisitos considerados para que el
acto sea considerado mercantil en base a la naturaleza:
A) REALIZARSE POR EMPRESA.
La empresa de acuerdo al artículo 553 Ccmestá constituida “por un conjunto coordinado de

trabajo, de elementos materiales y de valores incorpóreos, con objeto de ofrecer al público, con
propósito de lucro y de manera sistemática, bienes o servicios”. Una empresa no es lo mismo que
una sociedad, una sociedad es una persona, persona jurídica, con atributos propios que la
caracterizan, la empresa como lo dispone el artículo555Ccmes un bien mueble, sobre la cual el
titular de la empresa ejerce una actividad comercial, también resulta importante diferenciar
empresa con local, ya que las empresas no son locales ni edificaciones, sino un conjunto de
actividades, la edificación o bien inmueble es solo un elemento de la empresa, y está puede existir
sin el.
Entonces lo que este requisito exige, es que, el titular de la empresa o comerciante actué a través
de la empresa y no en nombre propio.
B) QUE EL ACTO SE MASIFIQUE.
Una característica esencial de los actos de comercio es la masificación, es decir que el acto sea
realizado en masa, y esto indica que “el acto sea repetido, constantemente, por cuanto
constituye la actividad cotidiana del sujeto que la hace. La repetición constante del acto
12
Sala de los Civil de la Corte Suprema de Justicia, Sentencia Definitiva, Referencia72-AP-2007, dictada el a las
9:00:00 del 14/07/2008.
12
determina una diferencia capital entre el acto civil y el mercantil, el primero es un acto aislado,
el segundo es un acto repetido, un acto producido en masa”13.
La producción masiva de los actos está íntimamente ligada al concepto de empresa.Es por ello
que el segundo de los requisitos del criterio en base a la a naturaleza es que el acto sea constante,
ordinario y en grandes cantidades. No de forma aislada como el caso de actos civiles.
C) QUE CORRESPONDA AL GIRO DE LA EMPRESA.
El término giro empresarial o giro comercial hace referencia a la actividad económica a la que
está destinada la empresa, es decir a su finalidad.
Para determinar cuál es el giro de la empresa se debe atender a lo que establece la matrícula de
empresa o certificación de matrícula de empresa que extiende el Registro de Comercio, esto, para
el caso en que la empresa se encuentre inscrita, caso contrario se puede probar con otros medios
admisibles de acuerdo al Ccm artículo 999.
Por lo que, para que el acto sea considerado de comercio en base a su naturaleza debe cumplir
los tres requisitos, a partir de ellos analizaremos el siguiente ejemplo:
a) Mario es dueño de una empresa que se dedica a la venta y elaboración de telas, sucede que
para los meses de enero y febrero debido al inicio de clases el coloca en las instalaciones de
su empresa para la venta, bolsones y artículos escolares. ¿La venta de estos productos es civil
o de comercio?
Lo primero que hay que hacer es analizar cada uno de los requisitos, el primero de los
requisitos es que el acto sea realizado por empresa, y cumple este requisito, ya que la venta
se hace y factura por la empresa, pero el segundo requisito es que se realice en masa y la
13
LARA VELADO, ROBERTO opcit pág. 11
13
venta de estos artículos posiblemente solo la realizará en épocas del año. Mucho menos se
cumple el tercer requisito ya que no corresponde al giro de la empresa que es la venta y
elaboración de telas. Por lo que podemos concluir que no se trata de un acto de comercio
con base a la naturaleza.
b) CRITERIO EN BASE A LA FINALIDAD
Este criterio es al que hace referencia el artículo 3 del Ccm, cuando establece que son actos de
comercio: romano I:“los que tengan por objeto la organización, transformación o disolución de
empresas comerciales o industriales”.
El legislador cometió una impropiedad al mencionar que es acto de comercio los que tengan por
objeto “la disolución de la empresa” ya que está mal empleado el término “disolución” ya que
las empresas no se disuelven, solamente se liquidan, las sociedades como personas jurídicas se
disuelven. Y existen diferencias entre estos términos:
Disolución es:“una modificación de la sociedad que generalmente la pone en estado de

liquidación y que, también generalmente, al final de ésta, culmina con su extinción o cancelación
en el registro Mercantil”14. En cambio Liquidaciónes:“un estado y procedimiento extrajudicial y
en conjunto de operaciones encaminadas a la fijación del patrimonio actual de la sociedad, la
conversión en dinero de los activos,el cobro de los créditos y el pago de las deudas sociales y la
división del haber líquido o remanente entre los accionistas”15.
14
Opcit CHULIÁ, FRANCISCO VICENT. Introducción al Derecho Mercantil, Pág. 531.
15
Ibidem pág. 536
14
Entonces aclarado este punto analicemos lo que establece el artículo 3 romano I del Ccm, son
actos de comercio los que tengan por objeto:
TRANSFORMAR
• UNA • UNA
EMPRESA • UNA EMPRESA
EMPRESA
ORGANIZAR LIQUIDAR
A) ORGANIZAR UNA EMPRESA.
Hay que tomar en cuenta que el romano II señala la organización, transformación y liquidación
de una empresa y no así de una sociedad, aunque hay que aclarar que la sociedad desarrolla su
finalidad a través de la empresa. Entonces todos aquellos actos encaminados a organizar una
empresa se consideran de comercio. Organizar significar creas, darle existencia física, y para ello
se deben cumplir con ciertos requisitos, primero se necesita de un capital, bienes materiales y
trabajo. Todos los actos que tengan como finalidad organizar una empresa son actos de comercio.
Ejemplo:
Jorge decide formar una empresa que se dedicará a la elaboración de prendas de vestir para
caballeros, pero sucede que él le entrega a su primo Ismael la cantidad $15,000 para que sea el
quien se encargue de la compra de todos los materiales, arrendamiento de un inmueble, tramites
15
en el Registro y además que se encargue de la administración del negocio ya que su primo es

dueño de una empresa que se dedica a actividades similares, y tiene experiencia en ello, y por lo
mismo ambos serán propietarios del negocio. Transcurrido 2 meses Jorge le pregunta a su primo
que como van los tramites, y le manifiesta que aún no los ha iniciado porque tuvo una emergencia
y tomo el dinero que le entrego Jorge.
Para analizar este ejemplo primero se debe observar que la finalidad de la entrega del dinero fue
la organización de una empresa. Existe un contrato entre Jorge y su primo Ismael, ya que hay un
acuerdo de voluntades que tienen como finalidad la organización de la empresa, obligándose
Jorge a la entrega del capital y su primo Ismael a desarrollar las actividades para organizar la
empresa. Este contrato podría denominarse Contrato de Organización Empresarial, ya que la
flexibilidad del derecho mercantil permite celebrar actos basados en la autonomía de la voluntad,
contratos normativos regulados únicamente por el contenido de las cláusulas y la libertad
contractual.
Entonces que puede hacer Jorge ante el incumplimiento de las obligaciones de Ismael, lo que
debe hacer es iniciar un proceso declarativo común exigiendo la resolución del contrato, a pesar
que no existe un contrato escrito, recordemos que el Código de Comercio establece que es
admisible la prueba testimonial para probar obligaciones sin importar el monto artículo 1003
Ccm.
B) TRANSFORMACION DE UNA EMPRESA.
Cuando la empresa cambia de finalidad o decide transformar la actividad económica a la que se

dedica, los actos tendientes a la transformación de la empresa son considerados actos de
comercio, cuando cambia de finalidad o actividad económica debe realizarse el cambio en la
matricula respectiva. No debe de entenderse por transformación la ampliación o modificaciones
que sufre la empresa.
C) LIQUIDACIÓN DE EMPRESA MERCANTIL.
16
Como dijimos anteriormente liquidar significa: : “un estado y procedimiento extrajudicial y en

conjunto de operaciones encaminadas a la fijación del patrimonio actual de la sociedad, la
conversión en dinero de los activos,el cobro de los créditos y el pago de las deudas sociales y la
división del haber líquido o remanente entre los accionistas”16.
Entonces cuando se liquida la empresa se hacen una serie de transferencias, con el fin de liquidar
todos los bienes que representan el activo empresarial, o convertir en dinero los activos de la
empresa, por lo que todos estos actos son considerados de comercio en atención al criterio de la
finalidad del acto.
c) CRITERIO EN BASE AL OBJETO
Este criterio se se apoya en las cosas mercantiles, por lo que primero que hay que distinguir antes
de analizar el criterio en base al objeto es lo relativo a las cosas mercantiles. El artículo 5 del Ccm
establece cuales son las cosas mercantiles, pero esta clasificación hace referencia a las cosas
típicamente mercantiles, ya que doctrinariamente las cosas mercantiles se clasifican en:
16
CHULIÁ, FRANCISCO VICENT. OP CIT pág. 536
17
COSAS COSAS
TIPICAMENTE ACCIDENTALMEN
MERCANTILES TE MERCANTILES
COSAS ACCIDENTALMENTE MERCANTILES:
Las cosas accidentalmente mercantiles, o sea aquellas que los son mientras son objeto de
relaciones jurídico-mercantiles, y dejan de serlo cuando cesan de estar afectadas por tales
relaciones. Son las mercancías que son cosas accidentalmente mercantiles mientras están
formando parte de las existencias de un establecimiento mercantil o son objeto de contratos
mercantiles; pero, cuando son adquiridas por personas particulares con fines de consumo
personal, dejan de ser mercancías y se convierten en cosas civiles.
El criterio del acto en base al objeto no aplica para las cosas accidentalmente mercantiles, ya que
cuando se realiza un acto en base a estas cosas, son mercantiles en base a la naturaleza, porque
se realizan por empresa, en masa y corresponden al giro de la empresa, y porque en este caso la
mercantilidad del acto no lo otorga la naturaleza de la cosa. Como ejemplo de ello podemos
mencionar las mercancías que se exhiben para la venta en supermercados, escaparates.
COSAS TIPICAMENTE MERCANTILES:
18
Las cosas típicamente mercantiles son aquellas“que han nacido para servir al comercio y cuya
función es esencial es esa, la cual justifico su nacimiento o continua justificando su existencia;
algunas de ellas se usan extensamente en relaciones de tipo civil, pero no obstante, la
circunstancia antes apuntada determina la mercantilidad del acto que con ella se realiza;
cualquier acto que se haga con tales cosas es mercantil, es decir es un acto de mercantilidad
pura. Tales cosas son las empresas mercantiles, los elementos intangibles de las mismas y los
títulosvalores”17. Y así lo establece el artículo 5 de nuestro Código Mercantil:
“Art. 5.- Son cosas mercantiles:
I.- Las empresas de carácter lucrativo y sus elementos esenciales.
II.- Los distintivos mercantiles y las patentes.
III.- Los títulos valores”
A las cosas típicamente mercantiles atiende el criterio en base al objeto, ya que todos los actos
que se celebren en base a estas cosas son considerados actos de comercio. Pero debemos advertir
algo, muchas veces estas cosas son utilizadas para actos que no atienden a la finalidad para la que
han nacido, y esto se multiplica en el caso de los titulosvalores, ya que se emiten para cualquier
tipo de acto, sin que sirva al comercio.
A ello hace referencia la Corte Suprema de Justicia en sentencia definitiva pronunciada por
Conflicto de Competencia de carácter negativo: “En el presente caso, el documento base de la
pretensión lo constituye un mutuo y aun haciendo referencia en la demanda, que la obligación se
encuentra respaldad por una letra de cambio, la cual constituye un titulovalor, no por ello se
entiende que deba tratarse de un proceso ejecutivo mercantil, pues la pretensión se ejerce en base
a un mutuo que por las características que lo revisten es de naturaleza civil; debido a que no se
trata de un acto de comercio realizado en masa y por empresa, no es un préstamo mercantil según
lo estipulado en el artículo 1142 Ccm. ni se trata de un documento considerado como aquellos que
17
LARA VELADO, ROBERTO op cit. Pág. 15
19
han nacido para servir al comercio; en razón de lo, esta Corte determina que el caso en comento
debe dilucidarse como un Proceso Ejecutivo Civil”18.
Pero para concluir son las cosas típicamente mercantiles a las que hace referencia el criterio en
base al objeto, ya que las accidentalmente mercantiles atienden al criterio en base a la naturaleza.
d) CRITERIO ANALÓGICO
Por analogía se entiende como el “procedimiento de integración, consiste en aplicar a un caso no

previsto, la norma que rige otro caso semejante o análogo, cuando media la misma razón para
resolverlo de igual manera”.
Entonces se considera acto de comercio aquella conducta o comportamiento que no encuentre
precepto legal especifico referido a él y que resulta necesario resolverlo mediante la aplicación
de normas que regulan casos similares. Este criterio está sustentado a que no todas las conductas
se encuentran reguladas por el derecho, mas aun cuando hablamos del derecho mercantil, por
lo que el primer requisito para aplicar este criterio es que no exista norma jurídica expresa que
regule dicha conducta, y en segundo lugar que exista, para este caso, en el Código de Comercio
una institución análoga.
Este criterio se encuentra regulado en el artículo 3 inciso final del Código de Comercio:
“Son actos de comercio: … Además de los indicados, se consideran actos de comercio los que sean
análogos a los anteriores”.
18
Corte Suprema de Justicia, Sentencia Definitiva, Referencia 45-D-2012, dictada a las 15:56:00 del 08/05/2012.
20
e) CRITERIO POR CONEXIDAD
El criterio por conexidad se emplea para determinar que un acto es de comercio por encontrarse
en conexión o comunicación directa de un acto que si lo sea, de manera que, frente a una
actuación en la que un negocio, acto o acuerdo manifiestamente encuentre un vínculo que
permita unirlo o ligarlo a un acto de comercio, sin duda merece la aplicación de este criterio.
Ejemplo:
El Mandato es tanto de carácter Civil artículo 1875 CC, y mercantil artículo 1083 Ccm. en la
definición el legislado establece que “por mandato mercantil, el mandatario se encarga de
practicar actos de comercio por cuenta y a nombre del mandante”. La característica esencial y
diferenciadora entre el mandato civil y el mandato mercantil es los que señala el artículo 1083
Ccm, ya que establece que el mandato mercantil debe conferirse para practicaractos de
comercio, dentro de los cuales podemos enumerar: cobrar y emitir cheques, suscribir cualquier
titulo valor, es estos actos, son los que por conexión hace al mandato en mercantil.
f) CRITERIO EN BASE A LA LEY
El criterio en base a la ley tiene en cuenta el dictado expreso del precepto legal, debido a que
presupone que hay términos claros y precisos que indican que se aplique el Derecho Mercantil o
que se entiende que ese acto es de comercio.
Como ejemplo, podemos mencionar lo que establece el artículo 1142 Ccm: “El préstamo es
mercantil cuando se otorga por instituciones bancarias o de crédito que realicen tales operaciones
o por personas dedicadas a actividades crediticias”.
21
Por lo que para deslindar o determinar si un préstamo es civil o mercantil hay que atender a lo
que establece la ley en estos casos. En este ejemplo se hace necesario determinar si el préstamo
es civil o mercantil, ya que, como se apuntó anteriormente, los plazos para que opere la
prescripción extintiva19, es distinta en materia civil y mercantil.La prescripción extintiva es una
sanción jurídica impuestapor no ejercer las acciones y derechos por una determinado tiempo y
concurriendo los requisitos legales. En materia Civil son necesarios que transcurran10 años para
la prescripción extintiva de las acciones ejecutivas y 20 años para las acciones ordinarias, aunque
para este caso se aplica el tiempo de 10 años ya que hacemos referencia a un contrato de mutuo
que tiene por objeto una obligación de pago liquida o liquidable, es decir en dinero, por lo que se
convierte en una acción ejecutiva20artículo 458 CPCM, dicha acción si no es ejercida por el
acreedor y transcurren 10 años, prescribe. Pero sí el préstamo es mercantil el plazo es distinto, el
artículo 995 Ccm romano IV establece: Prescribirán en cinco años las acciones derivadas de los
contratos de crédito, contados a partir de la fecha del último reconocimiento de la obligación por
parte del deudor; en el mismo plazo prescribirán los otros derechos mercantiles. Por lo que
observamos que el plazo es menor en materia mercantil.
PROHIBICION DE LOS ACTOS MIXTOS.
Nuestro Código de Comercio, prohíbe la existencia de un acto de naturaleza mixta, así lo dispone
el artículo 4 del Ccm.
“Con esta norma quedó atrás la teoría clásica que definía los actos mixtos, en los que para una
parte el acto era civil y para la otra mercantil, teoría que presentaba serios problemas prácticos
19
“La prescripciónextintiva es la extinción de las acciones o derechos por no ejercitarlos su titular durante el tiempo
señalado por la ley y siempre que concurran otros supuestos que ésta considera. La extinción del derecho o la acción
es consecuencia de la prolongada o reiterada inercia del titular que no usa o ejercita sus derechos o acción”. (Sala de
lo Civil de la Corte Suprema de Justicia, Referencia 72-AP-2007, dictada a las 09:00:00 del día 14/07/2008)
20
Artículo 2254 Código Civil inciso primero: Este tiempo es en general de 10 maños para las acciones ejecutivas y
veinte para las acciones ordinarias”
22
puesto que obviamente se les debía aplicar legislaciones diferentes en caso de conflicto; ahora ya
superada21”.
1.4.SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL
Los sujetos del derecho mercantil se clasifican de la siguiente manera:
COMERCIANTE
INDIVIDUAL
COMERCIANTE
ACCIDENTALES COMERCIANTE
SUJETOS DEL
DERECHO SOCIAL
MERCANTIL
PERMANENTES
FACTOR
AUXILIARES DEL
DEPENDIENTES
COMERCIO
AGENTES DE
COMERCIO
1.3.1.SUJETOS ACCIDENTALES DEL DERECHO MERCANTIL
Los sujetos accidentales del Derecho Mercantil son aquellos que, sin ser comerciantes ni
auxiliares del comercio, son sujetos transitorios del Derecho Mercantil 22. Estos sujetos son los
que intervienen en aquellos actos denominados Actos de Mercantilidad Pura, como apuntamos
anteriormente, son aquellos actos que recaen sobre cosas típicamente mercantiles, entonces
cuando un sujeto interviene en estos actos se convierte en un sujeto de comercio
accidentalmente. Así podemos señalar como ejemplo la persona que libra un cheque, emita una
letra de cambio, un pagaré en fin en la suscripción de un titulovalor, sin tener la calidad de
21
Sala de los Civil de la Corte Suprema de Justicia, Sentencia Definitiva, Referencia 1434-2002, dictada el
23/07/2002 a las 9:07.
22
LARA VELADO, ROBERTO opcitPág. 20
23
comerciante, ni dedicarse habitualmente a ello, esto para superar la teoría clásica sobre los
sujetos del derecho mercantil, son considerados sujetos accidentales del derecho mercantil.
1.3.2. SUJETOS PERMANENTES DEL DERECHO MERCANTIL
Los sujetos permanentes del derecho mercantil son aquellos que ejecutan actos de comercio, y
pueden ser de dos clases: los comerciantes y los auxiliares del comercio23.
a) AUXILIARES DEL COMERCIO
Como sucede con cualquier otra persona natural o jurídica, el empresario individual o social
puede conferir poderes generales o especiales para ampliar así a través de apoderados las
posibilidades de actuación en el tráfico. Estos apoderados pueden pertenecer al personal de la
empresa, o por el contrario, no ser personas vinculadas al empresario por una relación laboral.
Naturalmente, no todos los miembros del personal de la empresa están dotados de poder. Con
la denominación de personal de la empresa se hace referencia a aquellas personas que prestan
sus servicios retribuidos, de modo permanente y estable, en el propio establecimiento o fuera de
él, en virtud de un contrato de trabajo, integrándose en la organización creada por el empresario,
en relación de dependencia, directa o indirecta, del empresario. Pero esta categoría de persona
no es homogénea: por un lado, están aquellas cuya colaboración en la empresa mediante la
prestación de servicios intelectuales o manuales, se realiza sin entrar en relación contractual con
terceros; y, por otro lado se presentan los que participan en la actividad exterior de la empresa,
entrando en relaciones contractuales con terceros por cuenta del empresario. Los primeros
carecen de poder de representación, salvo que el empresario se lo hubiera conferido
expresamente; los segundos, por el contrario, están dotados necesariamente, en mayor o menor
medida, de facultades representativas que les permiten realizar en nombre y por cuenta del
empresario actos jurídicos integrantes del giro o tráfico del establecimiento. En esto radica
23
Idem.
24
precisamente la especialidad legislativa en el Derecho Mercantil en materia de representación

voluntaria: las personas que, por razón del puesto asignado en el establecimiento, están en
relación con terceros, gozan, sin necesidad de un otorgamiento expreso, de los poderes
necesarios para el ejercicio de la función a ellos encomendada. En atención a la apariencia que la
actuación de estas personas en el tráfico, la ley establece la presunción de que cada colaborador
subordinado tiene el poder necesario para el ejercicio frente a terceros de las funciones que le
hubieran sido atribuidas24.
Estas personas son las denominadas por nuestro Código de Comercio como: auxiliares del
comerciante, y se refiere a aquellas personas que colaboran con el titular de la empresa mercantil
en las actividades de comercio que éste lleva a cabo.
Examinemos cada uno de ellos.
FACTOR
Con el nombre de factor se designa a aquel apoderado general colocado al frente del
establecimiento para realizar en nombre y cuenta del empresario el tráfico propio de aquel,
administrando, dirigiendo y contratando sobre las cosas concernientes a dicho establecimiento.
Este es, en efecto, el significado histórico del término “FACTOR” era quien estaba al frente de una
“FACTORÍA” entendiendo por tal tanto una fábrica o establecimiento fabril o industrial como
cualquier establecimiento de comercio, especialmente el situado en un territorio colonial. Por
eso ha podido afirmarse que el factor es el alter ego del empresario25.
El Código de Comercio define la figura del factor y establece que: “son factores quienes dirigen
por cuenta ajena, una empresa, una rama de ella o un establecimiento de la misma”. Hay que
tomar en cuenta que los factores no son dueños de la empresa, pero auxilian al titular del negocio,
ejecutan una especie de mandato en nombre y representación del empresario.
24
URÍA, RODRIGO et al, opcit pág. 208, 209
25
Ibídem pág. 210.
25
Factor es el sujeto que en términos actuales se denomina GERENTE, DIRECTOR.
Características esenciales del Factor:
Auxiliar del Comercio que esta acargo de una empresa o

establecimiento de ella. Art. 365 Ccm.
Esta facultado para realizar todas las operaciones concernientes

al giro de la empresa o establecimiento que dirige, e inclusive las
que se salgan del mismo. Articulo 366 Ccm.
El nombramiento, revocacion y terminación de sus funciones

deben constar por escrito e inscribirse en el Regsitro de
Comercio. Art. 367 Ccm.
La forma de limitar las facultades del Factor es mediante el

nombramiento escrito (mandato) e inscribirse en el Registro de
Comercio.
Responde solidariamente con el prinicpal art. 376 Ccm.
Responde frente al principal de los daños y perjuicios que

ocasionare por su culpa en las gestiones propias de su encargo.
Art. 374 Ccm.
Al actual dentro del giro y tráfico del establecimiento, obliga al

principal.
Obligaciones del Factor:
26
Desempeñar las
funciones que
el factor le
hubiere
encomendado
Prohibición de
concurrencia. No
puede dedicarse a
las actividades o No puede delegar
negocios similares
el encargo, sin
a las que realiza a
nombre del consentimiento
principal, salvo que del principal.
se autorizado
expresamente.
Art. 375 Ccm.
Deben expresar
que actuan en
nombre del
empresario. Art.
369 Ccm.
Un mismo empresario individual o una misma sociedad mercantil puede tener varios factores. En
caso de pluralidad de apoderados, generales, cada uno de ellos puede ser autónomo respecto de
los demás, dependiendo directamente del empresario o, por el contrario, depender de otro
apoderado general, también factor como el, pero con más amplias facultades. Y es que en
realidad, la condición jurídica del factor, unitaria desde el punto de vista jurídico, se puede
descomponer, en la realidad económica, en figuras de muy distinta importancia 26.
26
Ibídem pág. 211.
27
Lo que se vuelve importante de la figura del factor es señalar, si los actos que ejecuta éste pueden
obligar al principal, es decir al empresario, titular de la empresa mercantil. La característica
esencial del factor como auxiliar del comercio, es que: el solo nombramiento lo faculta para
realizar todas las operaciones concernientes al objeto de la empresa o establecimiento que
dirija.
El nombramiento del factor debe constar en Escritura Pública, en el cual se deben detallar las
facultades que éste tiene, y además debe inscribirse en el Registro de Comercio, en tal sentido,
al detallar las facultades del Factor e inscribirse, se está delimitando lo que establece el artículo
366 Ccmcuando menciona que el factor está facultado para realizar todas las operaciones
concernientes a la empresa o establecimiento que dirija, además debe inscribirse toda renovación
o terminación del mandato, aun cuando este no haya sido inscrito artículo 367 inciso 2º Ccm. Por
lo que, es al Principal a quien le interesa que el nombramiento del factor esté inscrito, ya que esto
implica que solamente va a responder por aquellas actuaciones que el factor realice y estén
dentro de sus facultades otorgadas en el nombramiento, caso contrario es el factor quien
responde.
Pero si se nombra un factor y su nombramiento no se inscribe en el Registro de Comercio, se

entenderá que está facultado para realizar todas las operaciones y se ejecutaran realizadas en
nombre y por cuenta del principal aun cuando el factor no lo haya expresado así, haya
transgredido instrucciones o cometido abuso de confianza, siempre y cuando estos actos recaigan
sobre objetos comprendidos en el giro y tráfico de la empresa o establecimiento, o aun siendo de
otra naturaleza, resultare que el factor obro con orden de su principal, o que este aprobó en
términos expresos o en hechos positivos.
El articulo 367 Ccm establece la consecuencia de que no se encuentre inscrito el nombramiento:

“la falta de inscripción hará que los actos mencionados no surtan más efectos que los
expresamente señalados en los restantes artículos del capítulo”. De la lectura del artículo
pareciera dar a entender que algunos actos celebrados por el factor en esas circunstancias no
28
tienen efectos jurídicos, pero si se lee el capítulo completo se observa que dichos actos surten
plenos efectos entre las partes, la diferencia, es que, en este caso el factor y el principal
responden solidariamenteasí lo establecen los artículos370, 376 Ccm, y además dicho mandato
se entenderá general frente a terceros para todos los actos, y no se podrá alegar ninguna
limitación del mandato frente a terceros, a menos que se compruebe que el tercero conocía la
limitación al momento en que se celebró la operación respectiva artículo 368.
En el desempeño de las funciones, los factores actuaran con diligencia de un buen empresario, por
lo que responderán frente al principal de cualquier perjuicio que le causen por haber procedido
con malicia, negligencia o infracción de órdenes o instrucciones que hubieren recibido 27.
Como conclusión: si el mandato (nombramiento) del Factor se encuentra inscrito se entenderá

que obliga al principal en los términos que esté redactado, si se transgrede o extralimita obliga al
Factor. Si el mandato no se encuentra inscrito se entenderá general para todos los actos que
conciernen la actividad de la empresa o establecimiento y obligan directamente al principal
DEPENDIENTES
Los Dependientes son “las personas que auxilian al comerciante y lo obligan en operaciones o
actuaciones de naturaleza mercantil”.
Características esenciales del Dependiente.
27
URÍA, RODRIGO, et al, op cit. Pág. 211.
29
El Dependiente obliga al Principal. Artículo 378 Ccm.
Se encuentran facultados para recibir, dentro del

establecimiento, el precio dado a cambio de las mercancias.
Art. 378 inc. 2º Ccm.
Necesta autorización para autorizar plazos y descuentos. Art. 378

inc. 2º Ccm.
Responden por daños y perjucios causados al principal. Art. 378

inc. 2º Ccm.
Para recibir dinero fuera del establecimiento debe exhibir

autorización. Art. 378 inc. 3º Ccm.
No pueden suscribir documentos de obligación como

apoderados del prinicipal, salvo pacto en contrario. Art. 381
Ccm.
No pueden realizar actividades por cuenta propia o ajena, o

tener empresas que se dediquen a actividades similares de las
del principal. Art. 382 Ccm.
También aquí la pregunta es si el dependiente obliga al principal, el artículo 378 Ccm establece
que si lo obliga, pero lo obliga cuando realiza operaciones que estuvieren a su cargo, y dentro del
establecimiento, caso contrario debe presentar autorización, aquí estamos en presencia del
dependiente viajero.
30
AGENTES DE COMERCIO
Para Rodrigo Uría Los agentes del comercio son: auténticos empresarios dedicados de manera
continuada o estable a cambio de una retribución a promover actos u operaciones de comercio
por cuenta ajena o a promoverlos o concluirlos por cuenta y nombre ajeno28.
Existe diferencia entre los dependientes y los agentes del comercio, Rodrigo Uría señala: la
distinción no se basa en el género de actividad de unos y otros, en el sistema de retribución o en
el poder de representación: tanto los representantes del comercio como los agentes pueden
tener poder para concluir en nombre del empresario las operaciones promovidas. La distinción
se basa esencialmente en la relación jurídica que une a unos y otros con el empresario: mientras
que la relación de carácter laboral, aunque sometida a régimen especial, los agentes comerciales
se encuentran vinculados al empresario por un contrato de agencia, ostentando ellos mismo la
condición de sujetos mercantiles como titulares de una organización empresarial autónoma29.
Los agentes del comercio se clasifican en:
AGENTES
DEPENDIENTES
AGENTES AGENTES
REPRESENTANTES O INTERMEDIARIOS
DISTRIBUIDORES
28
URÍA, RODRIGO, et al, op cit. Pág.221
29
Ibidem pág. 221
31
UNIDAD II: EL COMERCIANTE INDIVIDUAL, EL ESTATUTO DEL COMERCIANTE.
2.1. COMERCIANTE INDIVIDUAL.
El Código de Comercio en el artículo 2 establece que son comerciantes:
1. Las personas naturales, titulares de una empresa mercantil.
Lo que se hace importante es determinar a que hizo referencia el legislador con la palabra
TITULAR o TITULO, claramente no está haciendo referencia a titular como sinónimo de DUEÑO,
ya que dicha afirmación sería contraria a lo planteado en el Código de Comercio en el artículo
414, que establece que la matricula de empresa es la única prueba para:
1. Probar la calidad de Comerciante.

2. Probar la titularidad de la empresa.
Dicha disposición regula dos situaciones distintas: al comerciante y al dueño de la empresa.

Comerciante es la persona que realiza una actividad económica a través de una empresa, el dueño
o propietario es la persona que posee el derecho real de dominio sobre la empresa, pero puede
darse el caso que el dueño NO sea la persona que explota el negocio, y que haya dado la
explotación de la actividad empresarial a un tercero, siento éste, quien se convierte en
comerciante, por ser el directamente quien realiza la actividad empresarial. La pregunta es ¿a qué
titulo se puede explotar una empresa? puede ser a titulo de arrendamiento, usufructo, comodato.
Abordado lo anterior podemos decir que empresario o comerciante individual es la persona física
que por sí o representada por otras compromete todo su patrimonio en una actividad de
producción de bienes y/o servicios que desarrolla por sí mismo o valiéndose de auxiliares (principio
de responsabilidad ilimitada)30.
30
CHULIÁFRANCISCO VICENT. Opcit Pág. 102
32
Para Rodrigo Uría y otros Empresario Individual es la persona que ejercita en nombre propio, por
si o por medio de representante, una actividad constitutiva de empresa 31.
En cuanto al comerciante individual hay que distinguir dos aspectos importantes: la capacidad y
la habilidad.
2.1.1. CAPACIDAD PARA SER EMPRESARIO INDIVIDUAL.
El Código de Comercio estable en el artículo 7 quienes son capaces para ejercer el comercio, dicho
artículo enumera 4 casos, de los cuales solamente es aplicable el romano I, ya que los demás
regulan la figura del menor de 18 años, considerando que, para ser mayor de edad se necesita
tener 21 años, lo cual queda tácitamente derogado con lo que dispone el Código de Familia y la
LEPINA, ya que en la actualidad se es mayor de edad desde los 18 años.
Entonces solamente resulta necesario analizar los que dispone el artículo 7 en el Romano I:
Art. 7.- Son capaces para ejercer el comercio:
I.- Las personas naturales que, según el Código Civil son capaces para obligarse.
Primero es preciso distinguir que quiso decir el legislador con “capacidad de obligarse”,
capacidad es la aptitud legal para ejercer derechos y contraer obligaciones por sí mismo sin
ministerio de ley, dela definición se desprende que existen dos clase de capacidad, capacidad de
goce y capacidad de ejercicio. Capacidad de goce:“llamada también capacidad Jurídica, es la
aptitud para ser sujeto de derechos y obligaciones”32. Es el Código Civil el que se encarga de
regular lo relativo a la capacidad de las persona, obviamente no es a esta capacidad a la que hace
referencia el artículo 7 del Ccm, ya que dicha capacidad es para, como su nombre lo indica, gozar
de derechos, y no así para adquirir obligaciones. En cambio la capacidad de ejercicioes:en general
en cuanto habilita para celebrar todos los actos jurídicos positivos 33. A dicha capacidad es a la que
hace referencia el Código de Comercio, pero la pregunta es, ¿quiénes son capaces? ¿Quién puede
31
URÍA RODRIGO ET AL opcitPÁG. 69
32
VODANOVIC ANOTONIO, Manual de Derecho Civil Volumen I. Pág. 222
33
Ídem
33
contratar por sí, y obligarse? Pues aunque no es lo usual, la respuesta será de forma negativa, es
decir diremos quiénes son incapaces, ya que el Código Civil solamente regula quienes son
incapaces, y como consecuencia son capaces aquellas personas que no recaen sobre ninguna de
las incapacidades que señala la Ley.
El articulo 1318 CC, establece que son incapaces absolutamente, los dementes, impúberes, y
sordos que no puedan darse a entender de manera indudable. A demás son también incapaces
los menores adultos y las personas jurídicas cuando sus actos fueren ejecutados en contravención
a las reglas adoptadas para el gobierno de las mismas. El termino de menores adultos es
equivalente a menores de edad, menores de 18 años, y en este caso estamos en presencia de una
incapacidad relativa, subsanable por el lapso del tiempo articulo 1562 CC.
Entonces aquellas personas que recaigan en una incapacidad no son aptas ni capaces para ejercer
el comercio, ya que no son capaces de obligarse por sí mismas.
El problema se plantea en lo que regula el artículo 10 Ccm.
El Código de Comercio, como se apuntó anteriormente, adopta la teoría moderna para definir
quién es comerciante, e indica que es comerciante las personas naturales titulares de una
empresa mercantil. Relacionado con ello el articulo 10 Ccm plantea la hipótesis que un menor de
edad o incapaz (demente, impúber) llegue a ser titular de una empresa mercantil, dicho artículo
establece por regla general que no pueden ser titulares de empresa.
Rodrigo Uría y otros, explica la figura del MENOR EMPRESARIO, y menciona: “por excepción al
principio general, pueden adquirir la condición de empresario el menor de edad y el incapacitado
que continúen “por medio de sus guardadores, el comercio que hubieren ejercido sus padres o
causantes”. Esta excepción está plenamente justificada por el principio de conservación de la
empresa. La ley protege la continuidad de la actividad mercantil y, a través de ella, posibilita la
continuidad misma del establecimiento. En cuanto al ámbito de excepción, la norma que la
instituye debe ser interpretada con suficiente amplitud para comprender no solo los casos de
minoría de edad y de la incapacitación anterior al momento de la sucesión, sino también el
34
supuesto de la incapacidad sobrevenida34 a quien ya era empresario. El empresario ulteriormente

no perderá esa condición siempre que continúe con el ejercicio de la actividad empresarial
representado por su tutor o por un gerente o factor”35.
Claro, el artículo 10 solo plantea que el incapaz haya adquirido la titularidad de la empresa
mediante donación o herencia, y queda a criterio del Juez determinar si la empresa podrá
continuar con sus actividades o deberá liquidarse, pero si analizamos lo que expresa Uría el
plantea que el ejercicio de las actividades mercantiles que desarrolla la empresa deberán ser
ejercidas por el representante legal, curador o pupilo del incapaz, entonces resultaría que es este
último quien ejercerá las actividades de comercio, lo hará, pero en nombre y representación del
incapaz, es este motivo lo que se vuelve importante resaltar, ya que esta condición evita que sea
el tutor o curador, considerado comerciante, ya que comerciante será el incapaz, como
excepción.
“Ahora bien, ese ejercicio en nombre ajeno no atribuye al tutor la condición de empresario: el
empresario es el pupilo. Ya hemos visto anteriormente que para ser empresario es preciso ejercitar
la actividad empresarial en nombre propio. De ahí que le representante legal del menor o del
incapacitado no adquiera tal condición mercantil por continuar ese ejercicio” 36.
Además de ello es importante señalar que en caso que el menor adquiera bajo título de donación
o herencia una empresa, debe necesariamente obtener la autorización del juez para ser
considerados como comerciantes, es decir, no basta con que matricule la empresa a su nombre
o que siga explotando las actividades empresariales a través de sus representantes, ya que si lo
hace sin la autorización del juez, no adquieren la calidad de comerciante, y en este caso las
34
En este caso estamos en presencia de la figura de la interdicción, regulada en el artículo 292 “Nadie puede ser
declarado incapaz sino por sentencia judicial, en virtud de causas legales con la intervención, en su defensa, del
Procurador General de la Republica o Procuradores Auxiliares Departamentales”.
35
URÍA RODRIGO,opcit Pág. 70 y 71.
36
URIA RODRIGO Pág. 71
35
personas que los representan responderán personalmente por los daños y perjuicios ocasionados
a terceros de buena fe.
2.1.2. INHABLIDAD PARA EL EJERCICIO DEL COMERCIO.
Existen casos en los que determinadas personas, a pesar de tener capacidad para ser empresario,
tienen prohibido el ejercicio de la actividad empresarial. Las prohibiciones se clasifican en
absolutas y relativas.
• Son prohibiciones relativas aquellas cuyo ambito se refiere exclusivamente a un

Incapacidad determinda genero de activiadad mercantil.
Relativa
• Las prohibiciones absolutas son aquellas que comprenden cualquier clase de

Incapacidad actividad comercial, industrial o de servicios.
Absoluta
El artículo 11 Ccm, señala quienes son inhábiles para el ejercicio del comercio:
Art. 11.- Son inhábiles para ejercer el comercio y también para desempeñar cualquier cargo en
sociedades mercantiles:
I.- Los que por disposición legal no pueden dedicarse a tales actividades.
Ejemplo de esta inhabilidad es lo que plantea el artículo 275 romano III Ccm. Es una prohibición
para que los directores o gerentes de una sociedad puedan dedicarse a actos empresariales de la
misma naturaleza de la que realizan los que estos representan, claro pero existe la excepción, y
es que estos puedan realizar las actividades si tienen autorización expresa.
II.- Los privados de las mismas actividades por sentencia ejecutoriada.
36
Existen casos en que una persona es capaz para el ejercicio del comercio, pero que por
determinadas conductas el juez lo declara inhábil para ejercer el comercio, ejemplo de ello es los
que señala el artículo 494 y 495 Ccm. Las personas que han sido sancionados por sentencia con
la figura de competencia desleal.
III.- Los declarados en quiebra, mientras no sean rehabilitados
La quiebra es un estado de insolvencia del comerciante, solo los comerciantes pueden ser
declarados en quiebra, quienes no entran a la figura de concurso de acreedores que regula el
Código Civil.
Como menciona Lara Velado: la institución de la quiebra tiene por objeto proteger a los clientes
del comerciante, contra la insolvencia de este. Es causal de inhabilitación para ejercer el comercio
ya que se considera las deudas superan sus créditos, y se trata de evitar que se afecte mas al
publico que negocio con él.
Bibliografía:
BARRERA GRAF, JORGE. Instituciones de Derecho Mercantil. Generalidades. Derecho de Empresa.

Sociedades, Cuarta edición, Editorial Porrúa, México 200.
CHULIÁ, FRANCISCO VICENT. Introducción al Derecho Mercantil, 18ª edición, Tirant lo Blanch,
Valencia 2005
LARA VELADO, ROBERTO, Introducción al Derecho mercantil.
SÁNCHEZ CALERO, FERNANDO. Instituciones del Derecho Mercantil, Volumen I, Vigésima séptima
edición, Madrid 2004.
URÍA RODRIGO, et al. Lecciones de Derecho Mercantil, Volumen I, Editorial Civitas
URÍA, RODRIGO. Derecho Mercantil, vigésimo octava edición, Editorial Marcial Pons.
37

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DERECHO MERCANTIL I, CICLO I- 2023

CONTENIDOS DEL CURSO DE DERECHO MERCANTIL I.

UNIDAD I: GENERALIDADES DEL CURSO DE DERECHO MERCANTIL

1.1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL DERECHO MERCANTIL.

a) Así, en primer lugar, es un Derecho de los comerciantes, agrupados en gremios o

e) Ese Derecho mercantil es, en fin, un Derecho sustancialmente uniforme, como

a) El proceso de objetivación consiste sencillamente en que el ordenamiento jurídico-

1.2. DEFINICIÓN DE DERECHO MERCANTIL DERECHO MERCANTIL

La naturaleza y el concepto mismo de esta disciplina se dan en relación con el comercio; el

inmateriales y otras materias: organizaciones, relaciones y actividades –empresariales o no-, de

1.3 ELEMENTOS DEL DERECHO MERCANTIL.

Aunque el diccionario de la Real Academia Española no da un concepto único y preciso de

“ejerce de forma autónoma una actividad económica programada dirigida al intercambio o

“Articulo 2.- Son comerciantes:

I) Las personas naturales titulares de una empresa mercantil, que se llaman

1.3.2. EL ACTO DE COMERCIO.

La actividad comercial abarca, en primer lugar, manifestaciones de voluntad humana (negocios

La determinación de la naturaleza del acto se hace necesaria desde la perspectiva jurídica

Otra importancia, en la simplificación de las formalidades del Derecho Mercantil lo constituye el

Criterio en base a la Naturaleza

Criterio en base a la Finalidad del Acto

Criterio a partir del Objeto

Criterio en base a la Conexidad.

Criterio en base a la Ley

a) CRITERIO EN BASE A LA NATURALEZA

A) REALIZARSE POR EMPRESA.

La empresa de acuerdo al artículo 553 Ccmestá constituida “por un conjunto coordinado de

B) QUE EL ACTO SE MASIFIQUE.

C) QUE CORRESPONDA AL GIRO DE LA EMPRESA.

b) CRITERIO EN BASE A LA FINALIDAD

Disolución es:“una modificación de la sociedad que generalmente la pone en estado de

A) ORGANIZAR UNA EMPRESA.

en el Registro y además que se encargue de la administración del negocio ya que su primo es

B) TRANSFORMACION DE UNA EMPRESA.

Cuando la empresa cambia de finalidad o decide transformar la actividad económica a la que se

C) LIQUIDACIÓN DE EMPRESA MERCANTIL.

Como dijimos anteriormente liquidar significa: : “un estado y procedimiento extrajudicial y en

c) CRITERIO EN BASE AL OBJETO

COSAS ACCIDENTALMENTE MERCANTILES:

COSAS TIPICAMENTE MERCANTILES:

“Art. 5.- Son cosas mercantiles:

I.- Las empresas de carácter lucrativo y sus elementos esenciales.

II.- Los distintivos mercantiles y las patentes.

III.- Los títulos valores”

Por analogía se entiende como el “procedimiento de integración, consiste en aplicar a un caso no

e) CRITERIO POR CONEXIDAD

f) CRITERIO EN BASE A LA LEY

PROHIBICION DE LOS ACTOS MIXTOS.

1.4.SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL

Los sujetos del derecho mercantil se clasifican de la siguiente manera:

1.3.1.SUJETOS ACCIDENTALES DEL DERECHO MERCANTIL

1.3.2. SUJETOS PERMANENTES DEL DERECHO MERCANTIL

a) AUXILIARES DEL COMERCIO

precisamente la especialidad legislativa en el Derecho Mercantil en materia de representación

Examinemos cada uno de ellos.

Factor es el sujeto que en términos actuales se denomina GERENTE, DIRECTOR.

Características esenciales del Factor:

Auxiliar del Comercio que esta acargo de una empresa o