Segunda Parte Los Contratos Mercantiles
Segunda Parte Los Contratos Mercantiles
Segunda Parte Los Contratos Mercantiles
Concepto de Sociedad.-
El mercantilista mexicano ROBERTO MANTILLA MOLINA, señala los siguientes caracteres
esenciales del negocio social en general:
"… Resulta que la nota determinante del negocio constitutivo de una sociedad es la vinculación
reciproca de las parte para la realización de un fin común."
Definiendo la sociedad mercantil como:
" El acto jurídico mediante el cual los socios se obligan a combinar sus recursos o sus esfuerzos
para la realización de un fin común, de acuerdo a las normas que, para alguno de los tipos sociales
en ella previstos, señala la ley mercantil."( ROBERTO MANTILLA MOLINA: Derecho Mercantil;
Editorial Porrúa México 1984, pág. 183)
La Sociedad Mercantil.-
En nuestro país las sociedades mercantiles son regidas por la Ley General de Sociedades
Mercantiles ,en vigor desde el cuatro de Agosto de 1934. En esta parte, cualquier comentario
acerca de la ley se entenderá referido a la Ley General de Sociedades Mercantiles.
Se consideran mercantiles las sociedades por el hecho de adoptar alguna de las formas de
sociedad enumeradas en el Artículo 1, de la ley, sin tomar en cuenta su finalidad para ser
considerada de naturaleza mercantil, como lo señala el Artículo 4 de la misma.
El artículo 1 de la mencionada ley, contempla los siguientes tipos de sociedad mercantil:
1.- La Sociedad en Nombre Colectivo
2.- La sociedad en Comandita Simple (S. en C.)
3.- La Sociedad de Responsabilidad Limitada (S. de R.L.)
4.- La Sociedad Anónima. (S.A.)
5.- La Sociedad en Comandita por Acciones (S. en C. por A.)
6.- La Sociedad Cooperativa…(S.C. o SOC. COOP.)
/.- La Sociedad por Acciones simplificada..(S.A.S.)
El Contrato Social.-
En el contrato de sociedad, al igual que para los demás contratos privados, deberán concurrir
todos los elementos de existencia y validez propios de los actos jurídicos.
Independientemente de la reunión de los elementos propios de los actos jurídicos, y siendo en
particular, el propósito del contrato de sociedad la creación de un ente dotado de personalidad
jurídica,
el acto de su creación deberá contener otros elementos necesarios para dar vida y configurar la
persona moral que resulta del contrato.
Las personas morales operan a través de sus órganos y las reglas para el funcionamiento de tales
órganos, se contienen en los estatutos
Los Estatutos.-
De acuerdo al último párrafo del artículo 6 antes citado, el contrato social contendrá también las
reglas para la organización y funcionamiento de la sociedad, de tal manera que sólo tendrán el
carácter de estatutos las reglas sobre organización y funcionamiento de la sociedad, que hayan
sido incluidas en la escritura constitutiva.
En consecuencia, un sólo documento contiene : El contrato de sociedad que forma la persona
moral por voluntad de los socios y los estatutos que establecen las reglas para el funcionamiento
de los órganos de la persona moral, así creada.
En virtud de lo previsto en el último párrafo del Artículo 6 mencionado, debemos entender como
similares todas las siguientes expresiones utilizadas para referirse a este documento : Estatutos;
Estatutos sociales; Escritura constitutiva; Acta Constitutiva; Contrato social; Contrato de Sociedad;
Contrato constitutivo etc.
Cláusulas Esenciales.-
Son aquellas que configuran el objeto de la obligación y del contrato, las que determinan la
naturaleza del contrato de sociedad, si faltaren, no surtiría ese acto jurídico, los efectos propios de
una sociedad mercantil,
El Artículo 6 señala en sus primeras siete fracciones los datos que son esenciales para el contrato
de sociedad aquellos que no pueden ser omitidos por las partes otorgantes del contrato de
sociedad.
Cláusulas Naturales.-
Son naturales aquellos datos que requeridos expresamente por una ley para el otorgamiento de
un contrato, pueden ser omitidos en el
mismo y en tales casos la ley establece presunciones para suplir la ausencia de voluntad expresa
de las partes.
El Artículo 8 de la ley, confiere el carácter de naturales a los requisitos contenidos en las fracciones
de la VIII a la XIII, del Artículo 6 de la misma ley.
Cláusulas Accidentales.-
Las partes pueden incluir en el contrato toda clase de cláusulas conteniendo datos relacionados
con el contrato y se consideran accidentales si su inclusión en el mismo no obedece al
cumplimiento de algún requisito legal.
La Personalidad Jurídica de las sociedades mercantiles.
A partir de la inscripción del contrato de sociedad en el Registro Público de Comercio, la sociedad
mercantil es considerada como una persona moral o jurídica. Así lo señala el Artículo 2 de la ley.
La personalidad jurídica de la sociedad significa que el derecho le reconoce los atributos propios
de una persona , siempre que sean compatibles con su naturaleza, pues las personas morales
carecen del atributo relativo al estado civil.
La Capacidad.-
Consiste en la aptitud para ser titular de derechos subjetivos y asumir toda clase de obligaciones.
Las Sociedades mercantiles, a
partir de la inscripción del contrato social en el Registro Público de Comercio, gozan de
personalidad jurídica plena, de goce y de ejercicio, aunque por su calidad deberán actuar siempre
a través de personas físicas como sus representantes.
El Nombre.-
Conforme lo señala la fracción III, del Artículo 6, antes citado, el nombre de una sociedad mercantil
podrá consistir en una razón social o en una denominación.
La razón social es el nombre de la sociedad que se forma con el nombre (apellido) de todos los
socios. Si en la razón social no se incluyen los nombres de todos los socios se agregarán las
palabras
“ y compañía ” (y CIA.) o alguna otra equivalente como “ y socios ”,
“ y asociados ”, “ y hermanos ”, “ e hijos ”, etc.
Por ejemplo “ Pérez, Ramos y Rodríguez ”, es una razón social que incluye los nombres de todos
los socios.
si no se incluyera a Rodríguez en la razón social, entonces sería:
“ Pérez, Ramos y Cia. ”.
La Denominación puede consistir en cualquier nombre que se le asigne a la sociedad no requiere
de hacer referencia a su objeto social o actividad empresarial ni tampoco incluir nombres de
socios, aunque en muchas denominaciones encontramos referencia a su actividad o vemos que se
forman con nombres de socios no son estas referencias obligatorias.
Ejemplos de denominaciones serían: La Moderna S.A. ; La Comercial S.A. Frigomex S.A., Mexicom
S.A. , etc.
Ejemplos de denominaciones formadas con el nombre de algún socio, serían : Distribuciones
Ramírez S.A. , Industrial López S.A.
Comercializadora González S.A. Maquilas Romero S.A., etc.
Ejemplos de denominación con mención de su actividad sería : Farmacéutica de Sonora S.A.,
Ferretería Pitic S.A., Botica Nueva S.A., Papelería de Hermosillo S.A. , etc.
Ejemplos de denominaciones con referencia tanto a la actividad como al nombre de alguna
persona física: Plomería Cota S.A.,
Nevería Castillo S.A., Barbería Padilla S.A., Herrería Soto S.A.,etc.
La ley establece el uso obligatorio de razón social para ciertas sociedades, en relación a la manera
de responder los socios de las deudas sociales.
El Patrimonio.-
La fracción V, del Artículo 6 ya mencionado establece la necesidad de mencionar en el contrato
social, el importe del capital social.
El Capital social de una sociedad mercantil equivale a la suma de las aportaciones que en dinero o
en otros bienes realizan los socios.
Las aportaciones de los socios pueden ser :
En Numerario es decir en dinero efectivo
En Especie o sea en bienes distintos del dinero
De Industria cuando los socios aportan su trabajo únicamente.
El Capital social se integra exclusivamente por las aportaciones en dinero o en bienes distintos del
dinero, razón por la cual a quienes hacen esta clase de aportaciones se les llama socios capitalistas
porque son sus aportaciones las que integran el capital social.
Las aportaciones de trabajo no se reflejan en el capital social, a quienes hacen esta clase de
aportaciones se les llama socios industriales.
Al constituir la sociedad los únicos bienes que integran su
su patrimonio serán los aportados por los socios, pero una vez que realiza sus actividades
empresariales, existirá diferencia entre capital social y patrimonio social.
El Domicilio.-
La sociedad mercantil es una persona moral y conforme a la legislación civil que regula los
atributos de las personas, las personas morales tienen su domicilio en el lugar ( municipio ) en
donde se encuentre establecida su administración. ( Art. 33 Código Civil Federal ).
La Nacionalidad.-
Las personas morales tienen personalidad jurídica distinta de la de cada uno de los socios, de tal
manera que una sociedad mercantil puede ser considerada mexicana aunque los socios y su
capital social, provengan del extranjero.
Conforme al Artículo 8 de la Ley de Nacionalidad, se consideran mexicanas las sociedades que
cumplen con dos condiciones :
1.- Que se constituyan conforme a las leyes mexicanas; y
2.- Que establezcan su domicilio en nuestro país.
La Sociedad Anónima.-
Esta clase de sociedad, será examinada en la siguiente Unidad . La ley se ocupa de ella en el
capítulo V en los artículos del 87 al 206.
Existe este tipo de sociedad, bajo una denominación y se compone exclusivamente de socios cuya
obligación se limita al pago de sus acciones ( Art. 87), la denominación que irá seguida de las
palabras “ sociedad anónima ” o de su abreviatura “ S. A.” ( Art. 88 ).
Sociedad Cooperativa.-
Esta clase de sociedad ya no es objeto de regulación en la Ley General de Sociedades Mercantiles
sino por la Ley General de Sociedades Cooperativas, reformada en 1994.
Existen bajo una denominación. La responsabilidad es limitada o suplementada y las aportaciones
de los socios son documentadas en certificados de aportación que no tienen el carácter de títulos
e crédito.( Arts. 14 y 16, Ley General de Sociedades cooperativas ).
No se previene en la ley de sociedades cooperativas, la manera de indicar el tipo social después
del nombre de la sociedad, puede ser: S.C. de R.L. de C.V. o Soc. Coop. de R.L. de C.V.,
también, S. C. de C. V.
Las sociedades cooperativas siempre serán de capital variable por eso en el señalamiento de su
tipo social, siempre se hace referencia a ésta modalidad. esto permite distinguirla de la Sociedad
Civil que nunca adopta la modalidad del capital variable y se abrevia: S.C.
El Derecho de Voto.-
El Artículo 198, permite la celebración de acuerdos relativos al ejercicio del derecho de voto.
Los socios que no pudieren asistir a la asamblea podrán hacerlo por medio de apoderado
designado en los términos del articulo 192.
No podrán desempeñarse como mandatarios los administradores o comisarios de la sociedad.
Aplazamiento de la Asamblea, Derecho de los Socios a la Oposición y a la Separación.
El artículo 199 regula el aplazamiento de las asambleas siempre que lo soliciten los accionistas que
representen el 25% de las acciones presentes en la misma asamblea y se cumplan los requisitos
establecidos en la misma disposición.
El artículo 201 faculta a cualquier accionista que represente el 25% del capital social, a oponerse
judicialmente a las resoluciones de la asamblea general, siempre que se satisfagan los requisitos
señalados en el propio artículo.
El artículo 206 faculta a cualquier accionista que haya votado en contra de resoluciones adoptadas
por la asamblea general sobre los asuntos comprendidos en las fracciones IV, V, VI del artículo 182
a separarse de la sociedad y obtener el reembolso de sus acciones en proporción al activo social,
según el último balance.
El Acta de la Asamblea.-
Conforme al artículo 194, las actas de la asamblea general, se asentarán en el libro respectivo y
deberán ser firmadas por el presidente, y el secretario de la asamblea, así como los comisarios que
concurran. El Acta de la asamblea es la reseña escrita de los acuerdos adoptados por los
accionistas para representar la voluntad de la sociedad.
Las Actas son un instrumento de prueba de los acuerdos sociales y se presume la autenticidad del
contenido de las actas, salvo prueba en contrario. Aún las actas protocolizadas ante notario
público, son susceptibles de impugnación.
El Código de Comercio establece en sus artículos 34 y 36 la obligación para las sociedades
mercantiles, de llevar sus libros de actas en los que se harán constar los acuerdos que tomen las
asambleas de socios y en su caso las reuniones de los consejos de administración.
El Artículo 41 del mismo código de Comercio, señala los datos que deben asentarse en el libro de
actas.
Las actas de asambleas generales extraordinarias, deberán además protocolizarse ante Notario e
inscritas en el Registro Público de Comercio. ( Art. 194).
El Órgano de Administración.-
Es un órgano permanente una vez que ha sido designado por la asamblea, aunque no es
considerado necesario ( Arts. 6 y 8 ) para el funcionamiento de la Sociedad Anónima.
El Órgano de Vigilancia.-
Es un órgano permanente y, como se desprende del Artículo 91, fracción V, es también un órgano
necesario para el funcionamiento de la SA. Se integra por uno o más comisarios.
Las sociedades extranjeras deberán estar legalmente constituidas conforme a las leyes de sus
países de origen y cumplir con todos los requisitos que establecen la Ley de Inversiones
Extranjeras y la ley General de Sociedades Mercantiles ( Art. 251 ), para obtener la mencionada
autorización.
Aquellas sociedades provenientes de países regidos por un sistema jurídico similar al
nuestro( España; Francia; Italia; Suiza; Portugal; todas las naciones latinoamericanas colonizadas
por alguno de ellos ), regulan con muy poca variación, los mismos tipos de sociedades que
contempla nuestro derecho. Sin embargo encontramos en México sociedades estadounidenses o
canadienses cuya contratación difiere significativamente de la nuestra.
A continuación se compararan algunos tipos de sociedades del derecho norteamericano con los
tipos sociales mexicanos, estableciendo la similitud entre ambos :
COLECTIVO
SIMPLE
O INCORPORATED ( INC. )
O COMPANY (CO.)
Hay que tener en cuenta que en EEUU la materia mercantil es legislada en cada estado y las
condiciones para su constitución y funcionamiento varían de uno a otro estado. La expresión
LIMITED (LTD.), en Canadá o en el Reino Unido se refieren a una Corporation es decir a la
sociedad equivalente a nuestra SA.
La Sociedad Civil.-
El Código Civil del Estado de Sonora, establece:
“ ARTÍCULO 2974.- La sociedad es como la asociación, una corporación de derecho privado a la
que se otorga personalidad jurídica: se constituye por contrato celebrado entre dos ó más
personas quienes se reúnen de manera permanente para realizar un fin común, lícito y posible,
pero de carácter preponderantemente económico, mediante aportación de bienes o industria, o
de ambos, siempre y cuándo el fin no constituya una especulación comercial.”
La Asociación Civil.
El mismo Código de Sonora señala a propósito de la Asociación Civil, lo siguiente;
“ ARTÍCULO 2955.- La asociación es una corporación de derecho privado a la que se otorga
personalidad jurídica y se constituye mediante contrato, por la reunión permanente de dos ó más
personas para realizar un fin común, lícito, posible y de naturaleza no económica.”
El Código Civil toma en consideración la finalidad para distinguir la asociación de la sociedad. En el
caso de las sociedades mercantiles no se toma en cuenta su finalidad sino la forma en que se
constituye, como lo señala el Artículo 4 de la Ley General de Sociedades Mercantiles antes
mencionado que considera mercantiles a las que se constituyen conforme a alguna de las clases de
sociedad que enumera el Artículo 1 de la misma ley.
Las sociedades civiles tienen fines económicos siempre que no signifiquen el ejercicio de una
actividad empresarial.
Las asociaciones civiles se constituyen por lo general para la realización de actividades no
lucrativas, de índole deportiva; cultural; religiosa; educativa; de servicio y otras de la misma clase.
Tampoco deben tener una finalidad económica conforme al mencionado artículo 2955, sin
embargo vemos en la realidad que existen muchas asociaciones civiles con fines
preponderantemente económicos que encuadrarían más bien en el marco de las sociedades
civiles.