CAPITULO I Definicion, Caracteristicas Fuentes y Principios del Derecho Comercial DEFINICION DE DERECHO COMERCIAL, LOS ELEMENTOS Y SU RELACION CON LA ECONOMIA El derecho comercial es, actualmente, sin duda alguna una rama independiente y auténoma del derecho la cual busca velar por los intereses comerciales y las relaciones juridicas que emanan de estas. A fin de poder delimitar de manera més precisa a que se refiere con esto, se explicaran los elementos que se consideran necesarios para que se considere a alguna actividad como de comercio, a fin de poder delimitar cual seria la ley aplicable. Elementos del Derecho Comercial El comercio, por la propia naturaleza de la actividad, busca muchas veces ser definido desde un punto de vista econémico, mediante el cual se busca darle un sentido juridico mas estructurado; bajo esta premisa, es entendido como una actividad econdmic: El primero @fiMI@BIIUEB, fue entendido, en un principio, como uno de los elementos mas importantes ya que se asumia como uno intrinsecos a la actividad comercial, ,& por ello que fue considerado como un’ de la relacién juridica que podia nacer, siendo este elemento el medio juridico para caracterizar al acto ®° Ma. Anahi Cordero y Maria A. Feindndez, Elementos del Derecho Comercial. Oxfor University Press Argentina — Buenos Aires. 1999 P.19) 32Sin embargo, con el paso del tiempo y el desarrollo de las actividades comerciales se fue entendiendo que estas edividades podlan ono Generar una’ es decir, que existen actividades comerciales que generaran un lucro y otras que no; por ejemplo, cuando uno avala a alguien este acto esta ligado a una actividad comercial que no genera a quien avala una ganancia, le dejar de ser visto demas RISE Si las actividades descritas anteriormente fueran vistas solamente desde la perspectiva del lucro podrian, de manera errénea, dejar de ser consideradas actividades comerciales hecho que generaria una desnaturalizacién de los actos, toda vez que si bien el fin de lucro puede como no estar ligado a la actividad, este no es mas un elemento intrinseco a la misma como lo era antes. El segundo elemento constituye lo que se puede considerar, incluso actualmente, como uno de los elementos mas necesarios para determinar si la actividad entra 0 no a formar parte de la actividad comercial, este es la intermediacién y produccién. La ara el comercio constituyen las dos actividades que! , ambas actividades pueden - como no- encontrarse ligadas siendo la primera la venta de bienes sin modificacién alguna del producto inicial, y la segunda la venta del producto inicial_ modificado brindandole al producto un valor agregado. Ambas actividades son, en el mas puro sentido, (@eiesiprodiietosidehtroldelimeread para ser comercializados. Sin embargo a este elemento, tal como sefiala Etcheverry,@SeMieneD (@UsqaradinjemmdeseomdemacerInegeco que para é! constituye, quiza, el elemento mas importante, mas no determinante, dentro del analisis juridico de la actividad. Esto se debe a que el comercio, actualmente, esta ligado al deseo de hacer negocios siendo este el motor de la actividad econdmica moderna, tal es asi que son dos pautas las que sostienen este x — tapidez en las operaciones ye! Garman s* Finalmente, el tercer elemento es lal§H@Bi@Bi@€d que constituye basicamente continuidad de una actividad en el tiempo siendo esta continuidad la que le GA[IAYCAlIGaDIGSTCOMETCIANT, Sin embargo Cordero sefiala que este elemento no es relevante para determinar si el acto es 0 no de comercio ya que, como en el caso del primer elemento, la habitualidad puede o no darse y % Etcheverry Rall, Derecho Comercial y Econémico. Astreal ~ Bueno Aires. 2008 P. 77 “° Etcheverry Rail, Derecho Comercial y Econémico. Astreal ~ Bueno Aires. 2008 P. 81-82 33aun asi seguir siendo considerado un acto de comercio, como cuando se endosa un cheque“. Tal como puede preverse, los elementos descritos son medios que ayudan a determinar si un acto es 0 no uno de comercio, sin embargo estos conceptos, se encuentran mas que nada ligados al concepto econémico de comercio por lo que en muchos casos terminan siendo superado por la realidad y el concepto juridico de los mismos, esto no significa que dejen de ser utiles para tratar de delimitar si corresponderia o no la aplicacién de la Ley Comercial. Relacion del Derecho Comercial con la Economia La @GonoMiia es la ciencia que el derecho comercial economia, toda vez que esta rama del sefiala a fin de que los conflictos puedan les de solucionar. Sin embargo, la economia le da al comercio un significado que queda superado por lo que el Derecho Comercial, es por ello que si bien este concepto y sus elementos son validos para determinar el marco de accién del Derecho Comercial. En algunos casos el andllsis se hara caso a caso, toda vez que la ley tendra que abarcar, resguardar y regular todos los actos que puedan enmarcarse dentro de su ambito de aplicacién, sea que se enmarquen dentro del concepto econémico o no, esto con el fin de que no se deje desprotegida alguna actividad o acto que, si bien puede no enmarcarse dentro del concepto nato, puede calificar como un acto de comercio y por ende estar sujeta al Derecho Comercial. Es en este sentido que el Derecho Econémico, segun sefiala Jorge Wilker, son las normas cuyo objetivo es enmarcar y organizar el comportamiento de los sujetos del mercado respecto de las actividades econémicas tutelando los intereses generales‘. Es por ello que, consideramos que el Derecho Comercial y el Derecho Econémico buscan tutelar que se desarrolle de manera correcta el comercio y las actividades econémicas tienen a su vez fines distintos, toda vez que el +1 Ma. Anahi Cordero y Maria A. Femandez, Elementos del Derecho Comercial. Oxtor University Press Argentina — Buenos Aires, 1999 P.20 * witker, Jorge. Derecho de la Economia y Derecho Econémico. Material de Lectura del Curso de Derecho Econémico de la Universidad Calica de Temuco. En hito:/es.scribd. com/doc!5808017/concepto-de-derecho-economico 34"segundo, regula todas las actividades econémicas. que se realizan dentro de la CARACTERISTICAS DEL DERECHO COMERCIAL El Derecho Comercial, tiene caracteristicas similares a las demas ramas del derecho, sin embargo tiene también caracteristicas propias a su materia tal como la autonomia, la unidad, entre otras, las cuales se explicaran a continuacién La primera caracteristica es (@ISWONOMa, la cual para poder ser entendida de manera més clara y precisa se tiene que desglosar en tres sentidosjslass La primera es la@UIONOMIGNegIslalWe del Derecho Comercial, es decir, que esta rama del derecho debe tener su(pfopiallegislacionpes decir, encontrarse separada y diferenciada, asi como debe ser especializada, del resto de las ramas del derecho; en razén de que el Derecho Comercio nacié, desde un inicio, como una rama del derecho distinta a las demas. Pese a que se considera a este elemento parte del concepto que se entiende como autonomia, resulta necesario sefialar que existen corrientes que buscan la unificacién del Derecho Comercial con el Derecho Civil, en esta corriente se encuentra Halperin, quien en su libro nombra algunos paises que unificaron ambos derecho como el Suizo, Italiano u Holandés teniendo resultados sumamente positivos. Sin embargo, se considera que al hacerlo de manera total, en un pais como el Peri, se pueden generar problemas conceptuales y técnicos ya que se puede enfatizar la concepcién de una de estas ramas relegando a la otra llegandose incluso a desnaturalizar algunas figuras. Como una solucién a este problema, el mismo autor sefiala que la unificacién se puede dar manteniendo distintas instituciones, siendo algunas de aplicacién exclusiva para el derecho comercial y a su vez mantener una dogmatica comercializa®. Si bien esta solucién puede servir, se considera que en el fondo es una manera de mantener la autonomia del Derecho Comercial, pero dentro de un cuerpo normativo civil, lo que resultaria poco practico, toda vez que generaria mas incertidumbre. En este sentido, en el Pert la unificacién legislativa respecto de temas comerciales no se ha dado toda vez que existen leyes comerciales especificas para muchos de los temas tratados por el Derecho Comercial. Sin embargo, no * Halperin, Isaac. Curso de Derecho Comercial, Vol, parte general Sta. Ed. Abeledo Perrot: Buenos Aires, 2010. Pag 17-18 38se puede desligar el Derecho Comercial totalmente del Derecho Civil, toda vez que en algunos temas especificos que atafien al Derecho Comercial como obligaciones, actos juridicos © contratos, se requiere acudir a la Ley Civil de manera obligatoria. La autonomia dogmatica es el método por el cual se estudia y se investiga el Derecho Comercial y todas las subramas ligadas de este. Es en este sentido que se estudian los actos del comercio, los sujetos sobre los que recaen estos actos y las actividades que se puedan generar del actual de estos. Debido @ que muchos autores, y legislaciones, niegan esta autonomia del Derecho Comercial, Halperin enumeré una serie de razones, elementos y actos relacionados al Derecho Comercial los cuales justifican la autonomia dogmatica del mismo, las cuales se explicaran a continuacion™. 1. La contratacién en masa.- esta constituye la base del contrato tipo, que son contratos basicos que se utilizan siempre para actos comerciales determinados; y para los contratos por adhesién que son contratos mas completos los cuales en su mayoria no son negociables, tal como los contratos bancarios, estos contratos, que en esencia constituirian un negocio juridico, ayudan a la celeridad de los negocios toda vez que se evitan las tratativas entre las partes muchas de las cuales pueden significar una pérdida de tiempo y oportunidades dentro del mercado cada vez mas rapido y cambiante. 2. La creacién de los titulos valores.- los titulos valores fueron creados como medio de crédito desde los primeros cédigos, estos servian, y sirven, como un medio de pago sencillo y que ayuda a que el comercio. se desarrolle de manera mas rapida, toda vez que tiene mecanismos como en endose que hace que sea transferible. Es mas, esta materia del Derecho Comercial, en nuestra legislacién, tiene su propia ley. 3, Mayor regulacién en contratos y determinadas actividades comerciales.- ambos puntos estén referidos a la intervencién del Estado dentro de relaciones y actividades comerciales; tales como bancos, transports, seguros, entre otros. Esto se debe a que anteriormente, estas actividades se encontraban reguladas pero eran consideradas parte del comercio, Io que generaba una intervencién estatal minima, sin embargo, actualmente y debido a todo lo que estas actividades pueden significar dentro de la sociedad y su economia, el Estado busca regular las relaciones y la forma de actuar de las empresas dentro de determinadas ramas del Derecho Comercial tal como seguros, bancos o AFP; y cuando se refiere a regular no es solo a cémo y bajo qué parametros las empresas desemperiaran estas actividades, sino también “* Halperin, Isaac. Curso de Derecho Comercial, Vol, parte general Sta. Ed. Abeledo Perrot Buenos Aires, 2010. Pag 18-19 36a cémo es que se contratara y cuales son los limites de los contratos para con las demas personas. 4. Publicidad y competencia.- este punto se encuentra referido a que los comerciantes deberan de dar informacién real y lo mas precisa posible a los consumidores, a fin de que ellos sepan que es lo que estan consumiendo. Ademas, la competencia esta referida a las relaciones comerciales entre los comerciantes, es decir que no existan precios predatorios 0 abuso de posicién de dominio en el mercado. En el Pert el encargado de este punto es el Indecopi. 5, Método de investigacién.- esta referido a cémo es que se realizara la misma dentro del Derecho Comercial, la cual no difiere en su gran mayoria con las demas ramas del derecho, sin embargo, tiene particularidades como la relacién que tiene con la economia, las normas intemacionales que buscan una estandarizacién y un funcionamiento practico de las instituciones, que al final son las que imponen las modalidades legislativas y las construcciones juridicas. Esta autonomia no representa tampoco un total deslinde del resto de las ramas del derecho, puesto que el Derecho Comercial se encontrara ligada a ellas por la misma naturaleza de los actos que realiza y los sujetos que los realizan, toda vez estos involucran responder a terceros o al mismo Estado. Una de las principales razones de lo antes sefialado es que el Derecho Comercial se encuentra estrechamente ligado al Derecho Publico y Privado debido a, y tal como sefiala Halperin, las regulaciones del mercado en el marco del Derecho Econémico es parte del Derecho Piblico, como las regulaciones monetarias 0 aduaneras y por el Derecho Penal Econémico, que sanciona penalmente el fraude, asi mismo se sanciona la competencia desleal y protege al consumidor. Se encuentra relacionado al Derecho Privado al ser que también regula las relaciones que nacen entre privados cuando de las mismas surgen controversias. Finalmente, tenemos la didéctica, que es una consecuencia de la dogmatica y la legislativa; esto se debe a que la autonomia didactica es la necesidad de que se ensefie esta rama del derecho de manera separada de las demas, Esto no quiere decir que se ensefie de manera aislada, de ninguna manera, mas si se separa a fin de que sea vista y entendida como una rama auténoma y que cuenta con sus propios principios, caracteristicas, fuentes y demas elementos que conforman al Derecho Comercial Bajo lo expuesto, se puede sefialar que la autonomia cobrara mayor importancia cuando la aplicacién de la misma sea sistematica para los casos no regulados o donde exista duda‘®. Es decir, cuando se encuentren vacios en * Btcheverry Ratil, Derecho Comercial y Econémico. Astreal ~ Bueno Aires. 2008 P. 91 37la ley que obliguen a determinar si la controversia sera resuelta en el fuero ci 0 en el fuero comercial. En este sentido, la autonomia se presentara con una serie de principios, que si bien muchos de ellos se encuentran relacionados con el Derecho Civil, se mantienen debido a que la realidad que regula el Derecho Comercial es, en esencia, distinta a la que regula el Derecho Civil. Sin embargo, es de notar que no se le puede atribuir a todo el Derecho Comercial un orden cerrado, completo y autosuficiente, toda vez que con esas particularidades dentro del Derecho Comercial solo existen algunas instituciones*. La segunda caracteristica del Derecho Comercial es la unidad, la misma que debe ser entendida como la necesidad de no separar al Derecho Comercial de las demas ramas del derecho. Si bien esto puede parecer una contradiocién a la primera caracteristica, lo cierto es que el Derecho Comercial, al ser un derecho que se encuentra implicado con el Derecho Piblico y Privado no puede ser desligado de las demas ramas del derecho sino que debera de retroalimentarse de las mismas a fin de a fin de generar el desarrollo de! mismo y un mejor entendimiento del conjunto de normas que lo atafien. Es por ello que, resulta erréneo decir que el Derecho Comercial puede verse e interpretarse de manera aislada a las demés ramas del derecho, toda vez que puede generarse una contradiccién en la regulacién de una misma actividad vista desde una distinta rama, siendo mejor interpretarla y resolverla, viéndola de manera conjunta revisando la realidad social. Otra caracteristica es la tendencia a la intemacionalizacién, histéricamente el Derecho Comercial viene buscando unificar las leyes desde la dacién de las primeras que existieron relacionadas a esta rama del derecho, toda vez que se entendia, en el mundo antiguo, que estas estaban dadas para los negocios no solo a nivel nacional sino también internacionales. Pese a este entendimiento, en el mundo moderno este desarrollo se inicié con lo que se llamaria la Ronda de Uruguay (1986 y 1994), la cual dio origen, mediante un tratado firmado por los paises presentes y luego por los paises adheridos, a la OMC (Organizacion Mundial de! Comercio). Este organismo es una Organizacién Internacional integrada por 153 paises y fundada en el afio 1995, en el tratado de creacién se le atribuyeron las funciones de administrar los acuerdos comerciales entre los paises; constituir * Etcheverry Ratil, Derecho Comercial y Econémico. Astreal ~ Bueno Aires. 2008 P. 91 38un foro de negoctacién y de solucién de controversias entre paises; supervisar las politicas comerciales de los paises miembros, entre otras‘. La funcién de la OMC, que mas se encuentra ligada a la intemacionalizacién, es la de supervisar las politicas comerciales de los paises, toda vez que esta lo que busca es la homogenizacién de las legislaciones comerciales, las mismas que preferentemente se encontraran enmarcadas en los acuerdos comerciales que se pueden dar entre los paises, los mismos que a su vez se encuentran avalados por la OMC, estos acuerdos generan la apertura a los mercados comunes entre los que actualmente se encuentran la Unidn Europea, el NAFTA, la CAN, o los tratados de libre comercio (TLC) de manera bilateral. Uno de los principales acuerdes que se ha materializado actualmente es la unién de la Bolsa de Valores de Per, Chile y Colombia, desde febrero de 2011 denomina MILA (Mercado Integrado Latinoamericano) la misma que se considera una forma de internalizacién del Derecho Comercial, toda vez que al unir el mercados de valores de cada uno de los paises genera un mercado comin con mas oportunidades de negocios y por ende con mayor celeridad de los mismos. La consecuencia inmediata que genera es la necesidad de equiparar y uniformizar las normas relacionadas a esta materia, a fin de que los tres paises puedan presentar reglas claras y bajo un mismo parametro generando asi mayor confianza en términos econémicos y legales a los inversionistas no solo nacionales de cada pais, sino también extranjeros. ELEMENTOS DEL DERECHO COMERCIAL El Derecho Comercial presenta el elemento subjetivo y objetivo, el cual vendria a ser el sujeto y el acto 0 negocio juridico respectivamente. Como es propio de esta rama del derecho, el sujeto 0 comerciante puede ser considerada una persona natural 0 juridica y el acto o negocio juridico pueden ser contratos 0 acciones que realicen los sujetos del comercio. A fin de poder entender cada uno de estos elementos, se explicara en primer lugar el elemento subjetivo y luego el objetivo, Elemento subjetivo El elemento subjetivo del derecho comercial se encuentra referido al sujeto que realiza el acto, al ser que este elemento se encuentra relacionado a las personas, este tiene dos posibles actores, en primer lugar se encuentra el 47 http/www.wlo.ora/spanishithewto_siwhatis siwhatis s.htm (Revisado el 28 de abril de 2011) 39comerciante, y en segundo la persona juri continuacién. ica las cuales seran explicadas a En primer lugar se encuentra la persona natural la cual realiza actos y/o negocios de comercio a nombre propio, al sujeto se le da el nombre de comerciante, actualmente empresario, este se encuentra definido en el articulo 1 del Cédigo de Comercio Peruano, parte que atin no se encuentra derogada, como quien “teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a él habitualmente” Esta parte del articulo 1 esta referida a las personas naturales, que es quien busca mediante una empresa 0 a titulo personal, realizar determinada actividad econémica‘®, Estas actividades seran consideradas comerciales cuando se enmarquen dentro de lo que se conocen como los actos del comercio, es decir que su actividad sea considerada como tal dentro del Derecho Comercial. Es asi que de esta parte del articulo se desglosa al actuar dentro del comercio como persona natural, el cual tiene que ser capaz ante la ley, y puede actuar de cuenta propia o de cuenta de tercero, es decir en representacién de alguien. La ley dispone ademas que su actuacion deba de tener caracter habitual. La habitualidad constituye que se realice una actividad de manera constante en el tiempo, es decir que no se haga por temporada o por momentos. Tributariamente hablando en el Peri la habitualidad la gana una persona natural luego de la tercera enajenacién de bienes inmuebles*®, si bien esta forma de determinarla la habitualidad es tributaria y no comercial, puede servir como medio para determinar cuando es que la persona natural puede considerarse comerciante y por ende empresario y sujeto del Derecho Comercial puesto que la ley sefiala que basta con que el sujeto inicie actividades comerciales de manera habitual y lo anuncie, siendo esto impreciso toda vez que, puede anunciarse una actividad y no ser llevada a cabo El gran problema que tiene actualmente un empresario que actua a titulo personal, es la responsabilidad ante los incumplimientos y/o problemas surgidos en la actividad. Esto se debe a que la persona natural que acta como empresario no tiene un limite de responsabilidad pudiendo responder con todos sus bienes, sean 0 no parte del negocio. Este problema, en un inicio se solucioné con la creacién de las empresas individuales de responsabilidad “© Etcheverry Raul, Derecho Comercial y Econémico. Astreal — Bueno Alres. 2008 P. 355 * Ley del Impuesto a la Renta Articulo 4°.- Se presumiré que existe habituelidad en la enajenacién de inmuebles efectuada Por una persona natural, sucesion indivisa 0 sociedad conyugal que opt6 por tributar como tal, en los siguientes casos a partir de la tercera enajenacién, inclusive, que se produzca en el ejercicio graveble. 40limitada — EIRL — y luego mediante las empresas como Sociedades Anénimas, que implican una institucionalizacién mas completa y compleja que la EIRL. Asi como el Cédigo de Comercio dispone quiénes seran entendidos como comerciantes, también en el articulo 13% y dispone quienes no podran ser considerados comerciantes ni podran ejercer comercio ni estar a cargo directamente o indirectamente en compajiias industriales o mercantiles, siendo estos los sentenciados a pena de interdiccién civil, los declarados en quiebra y los que por ley o resoluciones especiales no puedan comerciar. Ademas, en el articulo siguiente, 14%, sefiala que no podran ejercer profesién mercantil siquiera por tercero, ni tener cargo o intereses directamente © indirectamente en compaiiias industriales o mercantiles, dentro del area donde desempefien sus funciones los funcionarios de! ministerio fiscal en servicio, los jefes policiales y militares, los empleados encargados de la recaudacién y administracién de fondos del Estado, los agentes de cambio y corredores, y los que por ley o resoluciones especial no puedan comerciar. Las limitaciones para realizar actos de comercio que coloca el codigo a determinados sujetos, tenia y tiene una finalidad de proteccién a los comerciantes a fin de que no se genere un conflicto de intereses entre el comerciante y quien deberia de solucionar los conflictos. Actualmente muchas de estas limitaciones se mantienen, como a los funcionarios de la Bolsa de Valores, pero no se mantiene para otros como los fiscales 0 policias. El segundo sujeto del Derecho Comercial, segiin sefiala el Cédigo de Comercio en el articulo 1, son “las compafiias mercantiles o industriales que se constituyeren con arreglo a este Cédigo", es decir, la empresa; esta constituye © articulo 13.- Impedidos para ejercer el comercio No podrén ejercer el comercio, ni tener cargo ni intervencién directa, administrativa o econémica, en compafiias mercantiles o industriales: 1) Los sentenciados a pena de interdiccion civil, mientras no hayan cumplido sus condenas 0 sido amnistiados o indultados 2) Los declarados en quiebra, mientras no hayan obtenido rehabiltacién: 0 estén autorizados, en virtud de un convenio aceptado en junta general de acreadores y aprobado por la autoridad judicial, para continuar al frente de su establecimiento; entendiéndose en tal caso limitada la habilitacion a lo expresado en el convenio, 2) Los que, por leyes y resoluciones especiales, no puedan comerciar. © prticulo 14.- Incompatibilidades para ejercer el comercio No podrén ejercer la profesién mercantil por si ni por otro, ni tener cargo ni intervencién directa, administrativa 0 econémica, en sociedades mercantiles 0 industriales, dentro de los limites de los departamentos, provincias 0 pueblos en que desempefien sus funciones: 1) Los magistrados, jueces y funcionarios del Ministerio Fiscal en servicio activo. Esta disposicin no sera aplicable a los Jueces de Paz, ni a los que accidentalmente desemperien funciones judiciales o fiscales. 2) Los jefes politicos o militares de departamentos, provincias o plazas. 3) Los empleados en la recaudacion y administracion de fondos de! Estado, nombrados por el Gobierno. Exceptianse los que administren o recauden por contrato y sus representantes. 4) Los agentes de cambio y corredores de comercio, de cualquier clase que sean 5) Los que por leyes y disposiciones especiales no puedan comerciar en determinado terrtorio. 4a una persona juridica que sirve como medio para realizar una actividad econémica de manera colectiva y sin que el nombre del accionista sea relacionado de manera directa con esta, toda vez que la empresa tendra un representante que puede como no ser quien efectivamente es el duefio del negocio. En el Pert las empresas son entidades creadas e inscritas en el registro correspondiente conforme haya sido la voluntad de los socios y son formadas como sociedades anénimas con caracter abierto o cerrado, esta decisién dependera de lo que los socios quleran como organizacién y ademas del tipo de negocio. Dependiendo del tipo societario que se elija se obtendra limites 0 libertades respecto de la permanencia o ingreso de un socio dentro de la empresa, Tal como se sefialé anteriormente, las empresas fueron creadas como un medio de asociacién entre las personas colocando de manera clara cémo es que se organizaba la relacién comercial entre los socios, y ademas como un medio para limitar la responsabilidad de los mismos, por cuando la empresa responderé solo con sus activos dejando de lado los bienes de los socios. Cabe sefialar que si bien estos son los sujetos del derecho comercial y constituyen el elemento subjetivo del mismo, no todos los actos que estos realicen estaran dentro de! Ambito de aplicacién del Derecho Comercial, esto se debe a que pueden existir dentro de todo su actuar actos que no constituyan comerciales, pero si necesarios para su correcto desarrollo. Elemento objetivo El elemento objetivo son los actos y/o negocios juridicos enmarcados dentro de la legislacién comercial. Ascarelli sefiala sobre el acto de comercio que no existe un concepto unitario respecto del mismo, para él es entendido como el grupo de actos juridicos que se consideran comerciales, siendo que su comercialidad dependa de elementos econémicos y psicolégicos que normaimente no tienen trascendencia juridica*®. Si bien consideramos este concepto un poco limitado, se tiene que tener en cuenta que, por la relacién del comercio con la economia, siempre se tendran elementos de la segunda en el primero para poder definirlo de manera mas clara El Codigo de Comercio sefiala en el articulo 2°? que son actos de comercio los que se ejecuten se encuentren 0 no especificados (pero que & Ascarelli, Tullio. Iniciacién al estudio del derecho mercantil. Barcelona: Bosch, 1964 p. 14 5 Articulo 2.- Régimen juridico del acto de comercio Los actos de comercio, sean o no comerciantes los que los ejecuten, y estén o no especificados en este Cédigo, se regirdn por las disposiciones contenidas en él; en su defecto, 42puedan relacionarse de manera andloga) en el Cédigo y por ende se regiran por las disposiciones contenidas en é| 0 en su defecto por los usos del comercio observados o a la falta de ambas reglas por el derecho comin. Como puede notarse, para el Cédigo la definicién de actos de comercio no es una lista taxativa de actos 0 negocios, sino que se puede extender alla de lo regulado en él, manteniendo un punto de vista objetivo, es decir que no involucra a que un sujeto determinado para que sea materializado, de lo contrario se limitarian determinados actos a determinadas personas desnaturalizéndose la amplitud dada en el articulo 2 del Cédigo. Asimismo, Etcheverry sefiala la clasificacin dada por Sola Cafizares respecto a una triple particién de los actos de comercio™ 1, Actos objetivos.- son los que la ley sefiala por su naturaleza como mercantiles y cuya realizacién da al agente el cardcter de comerciantes. Estos estan referidos a actividades como adquisicién y enajenacién, el corretaje, la operacién de cambio, los bancos entre otros. 2, Los actos de comercio por su forma.- estos son los que por su naturaleza 0 instrumento son clasificados como de otro género de papel endosable o al portador, es decir los warrants, certificados de prenda, pueden incluirse también algunos titulos valores. 3, Actos de comercio por conexién.- esta clasificacién tiene subclasificaciones, las cuales son dos; conexidad con Ia actividad del empresario, en este punto entran los actos preparatorios de la instalacion y el funcionamiento de la empresa, es decir todos los actos necesarios para que la empresa funcione de la manera esperada. Y se tienen los complementarios de otros actos principales, son actos que se necesitan para poder desarrollar la actividad comercial, como las fianzas, depdsitos o prendas. Esta clasificacién ayuda a determinar los actos de comercio de manera tedrica, sin embargo, en el derecho comparado se dividen conforme al régimen legislativo que cada pais ha adoptado para definir el acto de comercio, estableciéndose una triple particién®: 1. Paises en donde la ley define y reglamenta el acto de comercio independientemente de la persona que lo realiza, estos paises adoptaron la teoria objetiva como Argentina, Pert, Bolivia, Colombia, Francia, México, entre otros. or los usos del comercio observados generalmente en cada plaza; y a falta de ambas regias, por las del derecho comin. Seran reputados actos de comercio, los comprendidos en este Cédigo y cualesquiera otros de nnaturaleza analoga % Halperin, Isaac. Curso de Derecho Comercial, Vol, parte general Sta. Ed. Abeledo Perrot Buenos Aires, 2010. Pag 33 © Btcheverry Rati, Derecho Comercial y Econémico. Astreal — Bueno Aires. 2008 P. 220 4B2. Paises en donde la ley define y reglamenta el acto de comercio como el realizado por personas determinas, es decir, que estos paises adoptaron la teoria subjetiva, tal como el Codigo Aleman. 3. Paises en los que no existe la nocién de acto de comercio, estos paises son los que tienen el derecho unificado como el italiano e incluso el Common Law. Ambas clasificaciones constituyen una forma teérica de poder determinar cémo es que se van regulando los actos de comercio y sirven como referencia. El Perii no tiene una lista taxativa, mas si una, mas o menos, delimitada por leyes especificas, debido a que fueron retiradas del codigo, por unificaciones, como las que se da con el Cédigo Civil, © por especificacién, como la ley de titulos valores, y por partes aun vigente en el Cédigo de Comercio, Entre los actos y leyes especificas dadas mas resaltantes que actualmente se presentan en el derecho peruano, lista que no busca ser taxativa, toda vez que la ley no lo es, se presentan las siguientes: 1, Ley de Titulos Valores (Ley 27287).- Los titulos valores son documentos negociables y crediticios materializados que representan o incorporan derecho patrimoniales tales como el cheque, pagaré o letra de cambio, entre otros; constituyen una creacién propia del Derecho Comercial y sirven para movilizar las riquezas y generar circulacién del crédito a fin de hacer las transacciones comerciales mas dindmicas. Los titulos valores se encontraban, en un inicio, regulados en el Cédigo de Comercio de 1902, dentro de este cuerpo legal se encontraban en el Libro Segundo y divididos desde la seccién décima hasta la seccién duodécima. Sin embargo, esta regulacién, conforme se iba desarrollando el comercio, se volvid insuficiente, razén por la cual en 1967 se public la primera Ley de Titulos Valores, Ley 16587, la cual derogé el las secciones pertinentes del Cédigo de Comercio de 1902; en el afio 2000 fue derogada la ley 16587 y los articulos que alin quedaban vigente respecto de titulos valores en el Cédigo de Comercio y se promulgé la ley de Titulos Valores que actualmente se conoce. 2. Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Organica de la Superintendencia de Banca y Seguros (Ley 26702).- Esta ley actualmente regula y supervisa a todas las instituciones que forman parte del sistema financiero y de seguros, asi como todas sus actividades vinculadas y complementarias tales como las cuentas corrientes, de ahorros, los créditos bancarios entre otras actividades. En el Cédigo de Comercio de 1902 se encontraban dentro del Libro Segundo en las secciones primera, cuarta y quinta. Esta regulacién fue derogada por el D. L. 770, Ley General del Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros; finalmente esta ley, conjuntamente con las normas que quedaban vigentes en el Cédigo de Comercio, fueron 44derogades por la legislacién actualmente vigente para entidades financieras y de seguros. 3. Ley General de Sociedades (Ley 26887)- La LGS es actualmente la encargada de regular la creacién de las empresas y el tipo que estas pueden tener, presentando el marco minimo que estas instituciones deben de respetar para poder desarrollarse de manera coherente y coordinada con el mercado, tal como la inscripcién en el registro respectivo. Las sociedades eran reguladas inicialmente por el Cédigo de Comercio de 1902 en el Libro Segundo, seccién primera, posteriormente fueron reguladas por la Ley 16123, Ley de Sociedades Mercantiles, siendo modificada por el DL 311, Modificacién de la Ley de Sociedades Mercantiles a convertirse en Ley General de Sociedad, Finalmente, el DL 311, asi como todas sus modificaciones y ampliaciones, fue derogado por la ley que actualmente regula a las sociedades. 4. Texto Unico Ordenado de la Ley del Mercado de Valores (DS 009-2002- EF).- El Mercado de Valores es el conjunto de operaciones donde los oferentes e inversionistas negocian titulos valores como acciones, bonos, obligaciones, entre otros®, Este mercado busca a su vez canalizar los ahorros como opcién distinta a los depésitos bancarios, por ende tiene una doble funcién; la del ahorro, con tasas mas atractivas para el inversionista y como medio de financiamiento para el oferente. Las operaciones del mercado de valores se realizan a través de la Bolsa de Valores de Lima, de Cavali o por intermediacién de agentes de bolsa; las dos primeras instituciones tiene su TUO o normas de funcionamiento reguladas y supervisadas por CONASEV. Finalmente, las operaciones de este mercado tienen como marco legal a la ley que actualmente las regula. 5. Contratos y Obligaciones (Cédigo Civil) El contrato es un acuerdo de voluntades escrito 0 verbal que obliga a los sujetos a realizar los actos determinas en el acuerdo, estos acuerdes se encuentran relacionadas con las obligaciones, toda vez que mediante lo primeros uno de los sujetos que contratan o ambos se obligan a realizar una obligacién de dar, hacer 0 no hacer. Es necesario precisar que ambos conceptos son entendidos como propios de! Derecho Civil, sin embargo, llegaron a este por unificacion del Derecho Civil y el Comercial, al menos en estos temas. En este sentido, se debe entender que los actos del comercio estan ligados a los contratos y las obligaciones regulados en el cédigo civil, pero que tendran efectos comerciales, tales como la prenda, contratos de compra venta, hipotecas, contratos de transportes entre otros. 55 Programa de Educacion Financiera del Gobierno de San Salvador http:/www.educacionfinanciera.gob.sv/contenido/valoresimercado_bursatilhiml (revisada el 6 ‘de mayo de 2011) 45Los contratos y obligaciones se encuentran regulados actualmente en el Codigo Civil en el Libro V, Derecho Reales, Libro VI y VIl, ambos referidos a las obligaciones. Anteriormente se encontraban en el Libro Segundo del Cédigo de Comercial desde la seccién sexta a la novena, 6. Comercio Maritimo (Cédigo de Comercio de 1902).- el Comercio maritimo regula las relaciones y los problemas que puedan surgir entre entidades privadas dentro del trafico maritimo. Esta rama del Derecho Comercial se encuentra regulada en el Libro tercero del Cédigo de Comercio, la cual se encuentra actualmente vigente. 7. Ley General del Sistema Concursal (Ley 27809).- el sistema concursal es la rama del derecho que busca prevenir la insolvencia tanto de las personas naturales como juridicas mediante un procedimiento llevado a cabo ante el Indecopi, en donde los acreedores, quienes en junta y por votacién, deciden el futuro del deudor. Anteriormente se denominaba a este sistema como quiebra o insolvencia y se encontraba en la Seccién Primera del Libro Cuarto del Cédigo de Comercio, Esta seccién fue derogada por una serie de normas hasta llegar a la D.L. 845, Ley de Reestructuracién Patrimonial, el mismo que fue derogado por la ley que actualmente rige este sistema, Actos de comercio en otras legislaciones Tal como se ha sefialado, el Pert no presenta una lista taxativa de actos los de comercio, sino que da libertad a determinar que pueden o no ser actos de comercio; sin embargo, si bien existen legislaciones como la adoptada en el pais, también hay legislaciones que enumera los actos o que los determina de acuerdo al sujeto que realiza la actividad razén por la que se realizar un pequefio analisis de algunas legislaciones. La Legislacién Comercial argentina presenta en el articulo 8 de su Cédigo de Comercio una lista de los actos de comercio lo que podria llevar a determinar que este es un listado objetivo, sin embargo, letrados como Halperin consideran que esto no resulta ser del todo cierto, toda vez que para él no se dan legistaciones puramente objetivas o subjetivas, sino que presentan una predominancia objetiva™” El articulo 8° presenta once incisos, sin embargo, en algunos de los incisos se une mas de un acto e incluso a organizaciones econémicas, es por ® Halperin, Isaac. Curso de Derecho Comercial, Vol. |, parte general Sta, Ed. Aboledo Perrot Buenos Aires, 2010. Pag 30 © Cédigo de Comercio Argentino Articulo 8 .- La ley dectara actos de comercio en general 46ello que existen mas de once actos dentro de la legislacién argentina, pero conforme a lo sefialado anteriormente, el cédigo argentino tiene un visto subjetivo en el articulo 7° donde sefiala que basta con que el acto sea considerado por uno de los sujetos intervinientes para que sea considerado como un acto de comercio y por ende sujeto al derecho comercial. Por su parte, el Cédigo Chileno sefiala en el articulo 3%, veinte supuestos que son considerados como acto del comercio no solo para ambos 1.- Toda adquisicién a titulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenaci6n, bien sea en el mismo estado que se adquirié o después de darle ‘tra forma de mayor o menor valor; 2.- La trasmision a que se refiere el inciso anterior; 3.- Toda operacién de cambio, banco, corretaje o remate: 4. Toda negosiacién sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro género de papel endosable o al portador; 5.- Las empresas de fabricas, comisiones, mandatos comerciales, depésitos o transportes de mercaderias 0 personas por agua o por tierra; 6.- Los seguros y las sociedades anénimas, sea cual fuere su objeto; 7.- Los fletamentos, construccién, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio maritimo: 8.- Las operaciones de los factores tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen; 8.- Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes 10.- Las cartas de crécito, fianzas, prenda y demas accesorios de una operacién comercial; 411.- Los demas actos especialmente lagistados en este Codigo. © Cédigo de Comercio Argentino Articulo 7. - Si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes. ‘quedan por razén de él, sujetos a la ley mercantil, excepto a las disposiciones relativas a las, personas de los comerciantes, y salvo que de la disposicién de dicha ley resulte que no se Tefiere sino al contratante para quien tiene el acto carécter comercial © Cédigo de Comercio Chileno Articulo 3. Son actos de comercio, ye de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos: 1 La compra y permuta de coses muebles, hechas con énimo de venderlas, permutarlas 0 arrendarias en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas coses. Sin embargo, no son actos de comercio la compra o permuta de objetos destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial 2.La compra de un establecimiento de comercio. 3 El arrendamiento de cosas musbles hecho con animo de subarrendarias. 4.La comision 0 mandato comercial 5 Las empresas de fabricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafés y otros establecimientos semejantes. 6 Las empresas de transporte por tierra, rios o canales navegables. 7 Las empresas de depésito de mercaderias, provisiones 9 suministros, las agencias de negocios y los martillos. 8 Las empresas de espectéculos piblicos, sin perjuicio de las medidas de policia que corresponda tomar a la autoridad administrativa 9 Las empresas de seguros terrestres a prima, inclusas aquellas que aseguran mercaderias transportadas por caneles o rios. 10. Las operaciones sobre letras de cambio, pagarés y cheques sobre documentos a la orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio. 11. Las operaciones de banco, las de cambio y corretaje. 12. Las operaciones de bolsa. 13. Las empresas de construccién, carena, compra y venta de naves, sus aparejos y vituallas. 14, Las asociaciones de armadores. 415. Las expediciones, transportes, depésitos o consignaciones maritimas. 16. Los fletamentos, Seguros y dems contratos concernientes al comercio maritimo. 47sino también para uno solo, tal como ocurre en Argentina, siendo el inciso 20 el Unico que sefiala a una organizacién comercial para que realice los actos descritos ahi. Es por ello que se considera a la legislacién chilena predominantemente objetiva y taxativa, toda vez que en su legislacién se dispone que de no estar dentro de lo descrito se regiré por las normas de derecho comin Por otro lado, el Cddigo de Comercio colombiano presenta no solo una lista no taxativa de diecinueve actos en el articulo 20°, sino también una que 17. Los hechos que producen obligaciones en los casos de averias, naufragios y salvamentos. 48. Las convenciones relativas a los salarios del sobrecargo, capitan, oficiales y tripulacién 19. Los contratos de los corredores maritimos, pilotos lemanes y gente de mar para el servicio de las naves, 20. Las empresas de construccién de bienes inmuebles por adherencia, como edificios, caminos, puentes, canales, desagles, instalaciones industriales y de otfos similares de la misma naturaleza. ©" Cédigo de Comercio Chileno Articulo 2. En los casos que no estén especialmente resueltos por este Cédigo, se aplicaran las disposiciones del Cécigo Civil © Cédigo de Comercio Colombiano ARTICULO 20. , Son mercantiles para todos los efectos legales: 1) La adquisicién de bienes a titulo oneroso con destino a enajenarios en igual forma, y la enajenacion de los mismos; 2) La adguisicién a titulo onetoso de bienes muebles con destino a arrendarlos; el arrendamiento de los mismos: el arrendamiento de toda clase de bienes para subarrendarlos, y el subarrendamiento de los mismos: 3) El recibo de dinero en mutuo a interés, con garantia o sin ella, para dario en préstamo, y los préstamos subsiguientes, asi como dar habitualmente dinero en mutuo a interés; 4) La adquisicién o enajenacion, a titulo oneroso, de establecimientos de comercio, y la prenda, arrendamiento, administracién y demas operaciones analogas relacionadas con los mismos; 5) La intervencién como asociado en la constitucién de sociedades comerciales, los actos de administracién de las mismas o la negociacién a titulo oneroso de las partes de interés, cuotas © acciones; 6) El giro, otorgamiento, aceptacién, gerantia © negociacion de titulos-valores, asi como la compra para reventa, permuta, etc., de los mismos; 7) Las operaciones bancarias, de bolsas, o de marillos; 8) El corretaje, las agencias de negocios y la representacion de firmas nacionales o extranjeras, 9) La explotacién 0 prestacién de servicios de puertos, muelles, puentes, vias y campos de aterrizaje; 10) Las empresas de seguros y la activided aseguradora: 11) Las empresas de transporte de personas 0 de cosas, a titulo oneroso, cualesquiera que fueren la via y el medio utilizados; 12) Las empresas de fabricacién, transformacién, manufacture y circulacién de bienes; 13) Las empresas de depdsito de mercaderias, provisionés 0 suministros, espectaculos publicos y expendio de toda clase de bienes; 14) Las empresas editoriales, litograficas, fotograficas, informativas o de propaganda y las demas destinadas a la prestaci6n de servicios; 15) Las empresas de obres 0 construcciones, reparaciones, montajes, instalaciones u ‘ornamentaciones: 16) Las empresas para el aprovechamiento y explotacién mercantil de las fuerzas o recursos de la naturaleza; 17) Las empresas promotoras de negocios y las de compra, venta, administracién, custodia o circulacién de toda clase de bienes; 18) Las empresas de construccién, reparacién, compra y venta de vehiculos para el transporte por tierra, agua y aire, y sus accesorios, y 19) Los dems actos y contratos regulados por la ley mercanti. 48no es considerado como acto comercial en el articulo 23, es decir que sefiala y excluye de manera legal determinadas actuaciones como actos; asi como en la legislacién Argentina, la colombiana es mixta®, tanto objetiva como subjetiva, toda vez que quedan considerados como actos aquellos realizados por empresas de comercio y los actos seran considerados comerciales si una de las partes lo es. Todas las legislaciones descritas anteriormente son las que disponen un marco de lo que es considerado un acto de comercio de manera objetiva pero teniendo un margen minimo de subjetividad, toda vez que se consideraran también actos a las actividades realizadas por sujetos del comercio, Este mix predominantemente objetivo permite la posibilidad de acceder a las leyes comerciales de manera mas facil y, por ende, tener una legislacién especializada mas amplia. Sin embargo, asi como existen legislaciones que contienen una enumeracién de actos de manera objetiva también existen las legislaciones subjetivas como la alemana, la cual ya fue comentada en el Capitulo |; la subjetividad que se sefiala en el cddigo aleman es la que dispone que los actos de comercio no estaran ligados al acto en si mismo, sino a que la persona que lo realiza es considerada comerciante y, por ende, el acto ser considerado comercial Finalmente, existen las legislaciones que no enumeran de manera taxativa, que seran considerados como actos de comercio, ni dispone que los actos estén limitados a lo que realice el comerciante, por el solo hecho de serlo, sino que la determinacién de que estaran entendidos como actos de comercio seran la interpretacién que se haga de la realidad misma, Bajo este sentido se tiene al Cédigo Peruano, tal como ya se explicé en este Capitulo. © Cédigo de Comercio Colombiano ARTICULO 23. . No son mercantils: 1) La adquisicién de bienes con destino al consumo doméstico 0 al uso del adquirente, y la engjenacién de los mismos o de los sobrantes; 2) La adquisicién de bienes para producir obras artisticas y la enajenacién de éstas por su autor; 3) Las adquisiciones hechas por funcionarios o empleados para fines de servicio piblico: 4) Las enajenaciones que hagan directamente los agricultores 0 ganaderos de los frutos de sus cosechas 0 ganados, en su estado natural. Tampoco serén mercantiles las actividades de transformacion de tales frutos que efectiien los agricultores o ganaderos, siempre y cuando que dicha transformacién no constituya por si misma una empresa, y 5) La prestacién de servicios inherentes a las profesiones liberaies © Cédigo de Comercio Colombiano ARTICULO 21. . Se tendran asi mismo como mercantiles todos los actos de los comerciantes relacionados con actividades o empresas de comercio, y los ejecutados por cualquier persona para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales. ARTICULO 22. . Si el acto fuere mercantil para una de las partes se regiré por las disposiciones de la ley comercial 49Asi también se encuentra la legislacién espafiola, que dispone que seran considerados actos de comercio y se regiran por dicha legislacién independientemente de quien lo realice 0 que estén determinados en dicho cuerpo normativo®. Con este la legislacién espafiola deja una brecha muy amplia respecto de lo que puede ser considerado como acto de comercio, dejando el estudio a cada caso en especifico pese a limitar lo que se entiende por comerciante®, FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL El Derecho Comercial, se rige por sus propias leyes las cuales deben ser interpretadas de manera distinta a las normas civiles 0 administrativas, encontrandose acordes a la realidad que regula y con el caracter técnico que se requiere de acuerdo a cada caso, tipo de comercio y realidad econémica; esto adquiere mayor importancia cuando la actividad no se encuentra debidamente regulada Etcheverry sefiala que no se encuentra de acuerdo con el hecho de que se sefiale que los contratos promuevan las relaciones juridicas objeto del Derecho Comercial mas que las obligaciones, toda vez que actualmente la actuacién empresarial es tal que abarca no solo derecho patrimonial sino que también crea figuras, estructuras, situaciones y relaciones de una forma totalmente variada y dindmica, a lo que se adhiere Siburu, el cual sostiene que las obligaciones mercantiles y civiles tienen un mismo origen la ley, el contrato, el cuasicontrato, el delito entre otros, lo que actualmente vendria a ser el acto juridico, el hecho ilicito, la norma legal o consuetudinaria®”. En este sentido, se considera que lo sefialado lineas arriba es correcto toda vez que al ser el Derecho Comercial una rama independiente y autonoma del derecho, que cuenta con sus propias leyes, aun cuando mantiene una relacién muy estrecha con el Derecho Civil, y es justamente con la ley © Cédigo de Comercio Espafiol Articulo 2 Los actos de comercio, sean 0 no comerciantes los que los ejecuten, y estén 0 no especificados en este Cédigo, se regirén por las disposiciones contenidas en él; en su defecto, or los usos del comercio observados generalmente en cada plaza; y a falta de ambas reglas, por las del Derecho comin. Serdn reputados actos de comercio los comprendidos en este Cédigo y cualesquiera otros de naturaleza andloga © Cédigo de Comercio Espafiol Articulo 1. Son comerciantes para los efectos de este Cédigo: 4. Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a él habituaimente, 2. Las Companies mercantiles 0 industriales que se constituyeren con arreglo a este Codigo. ° Btcheverry Raiil, Derecho Comercial y Econémico, Astreal - Bueno Aires. 2008 P. 113 30comercial que se deben de regular las obligaciones y relaciones juridicas que generan. Conforme a lo sefialado, el Derecho Comercial tiene sus propias leyes, sin embargo, las fuentes del Derecho Comercial que seran utilizadas, no difieren del todo del conjunto fuentes que es utilizada por las demas ramas del derecho, siendo esta la ley, usos y costumbres comerciales, jurisprudencia y principios generales del Derecho Comercial las que deberan utiizarse y seran explicadas a continuacién. La Ley En el Derecho Comercial, al igual que las demas ramas del derecho, tiene su principal cuerpo normativo en la ley, y es precisamente esta, la que debe ser tomada en el sentido mas amplio empezando por las normas constitucionales, siguiendo con las leyes de cardcter general o especial, ademas los cédigos y tratados internacionales para concluir en las normas de menor jerarquia®® Sin embargo, asi como debe ser tomada en el sentido mas amplio, luego resulta necesario disgregarlas y ordenarlas, respetando las jerarquias, cuales deberan ser consideradas de manera inmediata y cudles deberén ser consideradas, pese a tener el mismo rango legal, de manera secundaria. Esto se debe al caracter auténomo que tiene esta rama del derecho y a la gran cantidad de leyes especificas que se encuentran relacionadas a esta rama. En primer lugar, como en todo lo relacionado al derecho, la primera norma que debera ser considerada y respetada es la Constitucién, al ser esta la Carta Magna del pais, en ella se dispone que el Estado apoya la creacién de riqueza mediante la libre empresa. Es decir que, brinda todas las seguridades juridicas necesarias para el buen funcionamiento del comercio®® Luego de la Constitucién, se encuentran las leyes consideradas como primarias las que deberan ser aplicadas de manera directa e inmediata al hecho, acto o controversia toda vez que regulan el Derecho Comercial o alguna subrama del mismo de manera directa, isc sveses presenta el Codigo Comercial, solo respecto de las partes aun vigentes; “I= como las leyes especiales y especificas, la Ley de Titulos Valores, la Ley de Mercado de Valores, la Ley General de Sociedades, entre otras. © Etcheverry Raul, Derecho Comercial y Econémico. Astreal ~ Bueno Aires. 2008 P. 114 © Constitucién Politica del Peri Articulo 59°. El Estado estimula la creacién de riqueza y garantiza la libertad de trabajo y la libertad de empresa, comercio @ industria. (...) SLLas leyes que seran consideradas como secundarias son el Cédigo Civil, en primer término, seguidas de las demas leyes civiles o administrativas que le sean aplicables. En primer término se encuentra el Cédigo Civil el cual fue unificado a la ley comercial en todo Io relacionado a contratos y obligaciones. Bajo este hecho, cuando se encuentra un vacio en alguna norma comercial especial se recurira necesariamente a la Ley Civil a fin de poder llenar los vacios legales y aplicar de manera mas completa el derecho, Al ser que el Cédigo Civil regula las relaciones contractuales y obligacionales que las partes pactan libremente, esta voluntad, tal como sefiala Madrifian de la Torre”®, debera de respetar, a fin de que sea totalmente valida, en primer lugar las normas imperativas, es decir aquellas que contienen disposiciones de orden publico, intereses del Estado y de terceros y las buenas costumbres. Por lo general, estas normas tienen caracter restrictivo y, de ser contravenidas, hacen que el acuerdo sea nulo. Asi también el Cédigo Civil tiene las normas dispositivas las cuales buscan regular posibles fenémenos ajenos a la voluntad de las partes, en estas normas, sefiala Madrifian de la Torre, se presentan normalmente los actos enumerados como comerciales y los que no y buscan regular, de ocurrir alguna controversia, como legalmente se puede llegar a una solucién. La voluntad de las partes debera de atenerse también a las normas supletorias, las cuales seran utilizadas cuando la voluntad de las partes no ha previsto un hecho © consecuencia y por ende no fue regulado dentro del contrato, 0 cuando careciendo de este, por acuerdo verbal, se tenga que recurrir de manera inmediata en primer lugar a la ley comercial y de manera complementaria a la ley civil. En segundo término se encuentran las leyes supletorias 0 administrativas. Estas leyes se encargaran de regular, mas que nada, los actuares administrativos de los sujetos del comercio a fin de actuar acorde a lo que se requiere del mismo. Entre estas se tienen leyes registrales o tributarias las cuales seran de obligatorio cumplimiento, puesto que de lo contrario se estarian incumpliendo obligaciones legales que el sujeto tiene para con el Estado, el cual sera pasible de imponerle la sancién que corresponda. Entre estas leyes se encuentra por ejemplo el registro tanto en la Sunarp como en la Sunat del comerciante o empresa a fin de que puedan realizar sus actividades con normalidad, asi también se encuentran las leyes o reglamentaciones relacionadas con las municipalidades, entre otras, obligaciones legales que tendran los sujetos del comercio. * Madrifian de la Torre Ramin. Principios de derecho comercial. Temis — Bogota. 2007 P 46 52Tal como se ha sefialado, es asi que legalmente los sujetos del comercio para poder ejercer sus actividades bajo el amparo total de la ley, deberan de respetar en primer lugar la Constitucién del Peri, seguidas de las Leyes Comerciales especiales y especificas, en tercer lugar las Leyes Civiles y finalmente las Leyes Administrativas Los Usos y Costumbres Comerciales Tal como se ha sefialado anteriormente, el Derecho Comercial nacié de los usos y costumbres, y por ende constituye la fuente mas antigua e importante de esta rama, toda vez que estas se iban creando de manera natural por los primeros comerciantes y que eran utilizados por ellos cuando se generaban controversias respecto de determinadas actuaciones. Es asi que, histéricamente, eran primero aplicadas por las asociaciones creadas por aquellos comerciantes que ejercian la misma actividad, luego pasaron a los consulados y con el paso del tiempo y el desarrollo de las culturas costumbres, se fueron normativizando, hasta llegar a lo que hoy son leyes totalmente positivizadas e institucionalizadas. A\ ser que actualmente los paises se rigen por normas escritas siendo las costumbres relegadas a un plano inferior a la ley, actualmente existen corrientes que sefialan que la costumbre no deberia considerarse como una fuente de derecho, sin embargo, se considera que Madrifian de la Torre hace bien en sefialar que a la costumbre se la puede definir como el uso implantado en una colectividad que se considera juridicamente obligatorio, siendo un derecho no escrito sino tacito por su aplicacién practica y tacita en determinadas actuaciones”’ En este sentido, y pese @ que muchas de las costumbres se encuentran actualmente en el ordenamiento juridico, se considera que los usos y costumbres comerciales a la fecha siguen siendo una fuente de esta rama del derecho, toda vez que no pueden dejarse de lado ni relegarse, si se tiene en cuenta que el mercado cambia mucho mas rapido de lo que pueden hacerlo las leyes, y por ende, la ley puede quedar desfasada e inaplicable en la realidad; lo que genera que se deban utilizar otros medios para interpretar y entender lo que las partes realmente querian en el contrato. Esto no significa, bajo ninguna circunstancia, que la costumbre prevalecera sobre la ley, toda vez que esto solo podra suceder en ocasiones en ” Madrifian de la Torre Ramén. Principios de derecho comercial. Temis — Bogota. 2007 P 47 53las que la costumbre cumpla con una serie de requisitos y probablemente sea aplicada para el caso en concreto. Bajo lo sefialado en el parrafo precedente, la costumbre debe de cumplir con una serie de requisitos, constituyendo como la mas importante la de una observacién constante debiendo cumplir, ademas debera cumplir con las siguientes caracteristicas 1) ser uniformidad en su realizacién; 2) constante y frecuente; 3) de uso general; y 4) conciencia en su obligatoriedad. 1. La uniformidad se encuentra referida a que la practica debe de proceder de manera idéntica frente a determinadas situaciones, sin que se presenten omisiones o hechos contradictorios y lo mas importante es que no haya sido contradicha o protestada por aquellos que hubieran tenido interés’. Esto significa que una practica contraria o ambigua no puede ser tomada en cuenta como una costumbre ya que no presenta una existencia y uso colectivo. 2. La costumbre debe de ser constante se encuentra relacionado con el hecho de que no debe tratarse de un acto ocasional o accidental; el elemento de constancia esta relacionado a la frecuencia, toda vez que esta dispone que la costumbre debe de ser formada por una cantidad de actos repetidos de acuerdo a su naturaleza’®. Ninguna de estas significa que la costumbre requiera una cantidad determinada de ajios para adquirir el valor como tal, sino que mientras sea utilizada con mayor frecuencia y de la misma manera sera considerada como costumbre, toda vez que es aceptada por la mayoria de sujetos del comercio. 3, El uso general esta relacionado con el hecho de que la costumbre debe de ser utilzada por el mayor nlimero de interesados y relacionados a esta rama como sea posible, de lo contrario no podra ser considerado come tal, toda vez que una costumbre no la puede imponer un niimero muy pequefio y aistado del colectivo en el comercio. 4, Finalmente, se encuentra la conciencia de su obligatoriedad, es decir, que los miembros de la sociedad donde se usa la costumbre deben de estar convencidos que esta norma no puede ser infringida por cuanto constituye una obligacién juridica”’, es decir, que de romperte traera consecuencias como si se rompiera una ley. Se debe de tener presente, tal como sefiala Madrifian de la Torre, que si bien los elementos antes descritos son necesarios para determinar si la ” Madriian de la Torre Ramon. Principios de derecho comercial. Temis — Bogota. 2007 P 47 8 Halperin, Isaac, Curso de Derecho Comercial, Vol.!, parte general Sta, Ed, Abeledo Perrot: Buenos Aires, 2010. Pag 25 Ma. Anahi Cordero y Marla A. Femandez, Elementos del Derecho Comercial. Oxford University Press Argentina — Buenos Aires. 1999 P.27 34costumbre constituye una fuente del derecho y, por ende, tiene cardcter vinculatorio entre las partes; también se debe de respetar el caracter moral y el derecho natural, toda vez que las leyes nacen respetando ambos elementos, y la costumbre debe de hacerlo de igual manera, ya que estos elementos regulan la vida social con el criterio mas amplio por lo que contravenirlos implicaria una contradiccién con los supuestos esenciales del derecho”® Asi como la costumbre tiene elementos, tiene también clases, estén son estudiadas por la doctrina y clasificadas como 1) costumbre integrativa de la ley (fuente del derecho); 2) costumbre gremial o estatutaria; 3) costumbre interpretativa; 4) costumbre internacional”®, 1. La primera constituye una fuente auténoma del Derecho Comercial, es decir que funcionan como una regla para determinar el sentido de palabras o frases técnicas utilizadas e interpretar los actos relacionados al comercio. Es decir, que integra la costumbre con los dispositivos legales a fin de resolver el caso de la manera més justa. La costumbre gremial implica la aceptacion de determinadas actuaciones que te llevan a un resultado juridico concreto, tales como el uso reiterado de actos que conlleven a determinar que se mantiene una actuacién negocial que implique una calidad determinada a la que se aplicaran las costumbres vinculantes relacionadas y localizadas juridicamente. En tercer lugar tenemos la costumbre interpretativa, la cual califica como la de mayor utilizacién en el Derecho Comercial, siendo también utilizada en el Derecho Civil de manera extendida, al ser que es la que busca determinar de la manera mas precisa posible la voluntad de las partes, es decir utilizar la costumbre como regla interpretativa de lo que se buscaba al realizarse el negocio juridico. Finalmente se encuentra la costumbre internacional, la cual es mayormente aplicada en los negocios internacionales o por organismos intemacionales, siendo que las segundas dan el caracter de intemacional a la costumbre que era normalmente utilizada por los primeros. El orden que se da en este reconocimiento es que los comerciantes utilizan una costumbre determinada en determinados casos la cual, al ocurrir una controversia, es invocada en el tribunal de una organizacién la cual, de ser demostrada, la acepta. Esto se da debido a que los negocios intemacionales no presentan un sistema juridico coactivo determinado, debiendo actuar las partes de buena fe y 7 Madrifian de la Torre Ramin. Principios de derecho comercial. Temis ~ Bogota. 2007 P 49 © Etcheverry Rail, Derecho Comercial y Econémico. Astreal — Bueno Aires. 2008 P. 124 35respetando lo que las instituciones internacionales, mediante tratados 0 jurisprudencia, han sefialado como usos y costumbres dentro del comercio internacional. La costumbre es utilizada como una fuente de Derecho Comercial y es reconocida como tal en ordenamientos como el argentino 0 el colombiano. Es asi que en estos paises se utiliza la costumbre como una regia de interpretacién hallando una vinculacién con el obrar de buena fe. El Cédigo de Comercio argentino sefiala en el apartado II del Titulo Preliminar que “las materias en que las convenciones particulares pueden derogar la ley, la naturaleza de los actos autorizan al juez a indagar si es de la esencia del acto referirse a la costumbre, para dar alos contratos y a lo hecho, el efecto que deben tener, segtin la voluntad de las partes”, tal es asi el uso de la costumbre en Argentina que solo si las partes deciden dejarla fuera de uso podra ocurrir ya que esa es su real voluntad negocial, caso contrario sera incorporada a los contratos tipo. Por su parte, en Colombia, el Cédigo de Comercio, en el articulo 3, sefiala que la costumbre “tendra la misma autoridad que la ley, siempre que no la contrarie manifiesta 0 tacitamente y que los hecho de la misma sean pliblicos uniformes y reiterados (...)’, también dispone que “servira para determinar sentido de las palabras o frases técnicas del comercio y para interpretar los actos y convenios mercantiles” Tal como puede determinarse, en ambas legislaciones se le da, dentro del Derecho Comercial, a la costumbre un rango legal que le permite intervenir y determinar formas de interpretacién y aclaracion a fin de entender de manera mas ordenada los actos de comercio. Esto conlleva a que se sigan utilizando las practicas por las que nacid el comercio, que es dejar que la costumbre logre regular el actuar de los sujetos conforme este derecho lo entiende en la realidad, Por el contrario, y pese a todas las regulaciones generales y especiales que se puede encontrar en la legislacién peruana sobre Derecho Comercial, no existe un dispositivo legal que le dé a la costumbre comercial un rango legal tan claro como lo hace en las dos legislaciones antes descritas, sino que te lleva de manera inmediata al Derecho Civil En el Cédigo de Comercio Peruano existen disposiciones que mencionan a la costumbre solo en temas puntuales relacionados con las comisiones mercantiles y con el fletaje de buques, después de estos dos puntos la costumbre comercial no es mencionada dentro de este cédigo, lo que genera que una de las fuentes mas importantes de! comercial, no solo a nivel histérico sino también de hecho, quede relegada a la decision del Juez Civil. 56Es por ello que se sostiene que queda a decisién del juez civil, porque en el Cédigo Civil, en el articulo 1, sefiala que la costumbre constituye fuente de derecho, con las caracteristicas antes descritas; sin embargo, al no estar en una Ley Comercial este no le confiere la misma fuerza vinculante en el ordenamiento peruano como si se hace en otras legislaciones Jurisprudencia La jurisprudencia constituye la interpretacién que los jueces realizan de las leyes cuando se aplican en la realidad a fin de aciarar posibles lagunas legales. En el Derecho Comercial, como en otras ramas del derecho, la jurisprudencia puede crear normas, la cual se encontraré por debajo de la ley y las costumbres. En el derecho romano-germanico, a diferencia del derecho anglosajén, la jurisprudencia puede o no ser una fuente de derecho vinculante, esto se debe a que la jurisprudencia es la interpretacién de los hechos en un caso concreto y la regulacién de posibles lagunas legales que se puedan encontrar, por lo cual pueden generarse resultados contradictorios; las mismas que no se dan en el sistema anglosajén, toda vez que su jurisprudencia si forma un precedente que resulta de observancia y que determina la correcta aplicacion de la norma a la realidad. A fin de que una jurisprudencia sea tomada como vinculante, esta debe de cumplir con determinadas caracteristicas. En primer lugar, la jurisprudencia debe ser pacifica”’, esto significa que debe mantenerse igual en el tiempo cuando se estén resolviendo casos similares, es decir, ante hechos similares concretos y probados la ley debe interpretarse de manera formal, muy similar, utilizando los dispositivos legales competentes y la costumbre, mas atin cuando lo que se esta regulando es una laguna legal, a fin de que no se den sentencias contradictorias para hechos similares. En el Pert, para que la jurisprudencia sea vinculante, esta debe de ser tomada como tal por el juez que la emite y sefialarlo en la misma resolucién. Este reconocimiento se da en tribunales ordinarios y también en el Tribunal Constitucional el cual emitira pronunciamientos que no seran vinculantes, salvo que asi lo disponga en la resolucién. A nivel administrativo, esta regla también se cumple EEE resolucién de caracter vinculante, 0 de observancia obligatoria, cuando asi se sefiale de manera expresa. Es decir que, las resoluciones judiciales y administrativas tendran el caracter de precedente vinculante u obligatorio, cuando asi el érgano que lo emite determine que debe de ser. Esto genera que las posibilidades de que se ” Me. Anahi Cordero y Marla A. Femandez, Elementos del Derecho Comercial. Oxford University Press Argentina — Buenos Aires. 1999 P.29 37den contradicciones en casos similares sea menor, generando automaticamente mayor seguridad juridica de saber cul seré el actuar de los tribunales en casos similares, siendo esta predictibilidad de suma importancia, tomando en cuenta el ritmo cambiante que tiene el derecho comercial. Tal como sefiala Etcheverry, lo cual se considera acertado, con lo cambiante que resulta el Derecho Comercial, la jurisprudencia obra siempre como un importante motor en la interpretacién y adecuacién del derecho escrito, y no escrito, en la realidad diaria generandose relaciones jurisprudenciales de enorme importancia El problema que se presenta en el caso peruano, es que solo los precedentes constituidos por el Tribunal Constitucional son de observancia obligatoria, tanto a nivel judicial como a nivel administrativo, y estos solo versan sobre interpretaciones constitucionales. Esto significa que el nivel judicial no reconoce los precedentes de los tribunales administrativos y, aun peor, los precedentes que dicte la Corte Suprema puede o no ser adoptados por los jueces de menor jerarquia, lo que genera aun mas incertidumbre en cémo resolvera un juez casos similares, Tal es asi que, si bien judicialmente no se reconocen las observancias obligatorias administrativas, el problema que se presenta a nivel judicial no se da a nivel administrativo, toda vez que cuando el Tribunal dicta una Resolucion de Observancia Obligatoria respecto de un tema determinado, esta es seguida por todas las salas competentes fallando conforme lo dicta dicha resolucion. Principios del derecho comercial ‘Al ser que el Derecho Comercial se encuentra ligado al Derecho Civil, es necesario diferenciar y explicar los principios que los diferencian y que son los que sirven para estudiar las fuentes del Derecho Comercial siendo utilizados para poder interpretar y/o integrar la ley, toda vez que, de lo contrario, no podria ser aplicada de manera correcta a la realidad comercial Muchos de los principios comerciales, que nacieron de la costumbre, se encuentran actualmente plasmados en la ley, esta es una raz6n por la que se sefiala que los principios no son estaticos sino que por el contrario son mutables, abiertos al cambio conforme a lo que el hombre y los negocios, evolucionen conjuntamente con esta rama del derecho. A fin de determinar cuales son estos principios, se realizar un estudio de los que actualmente pueden ser considerados como principios de! Derecho Comercial, debiendo cumplir con una doble condicién, a) la regla que se explica debe ser existente, b) la relacién entre el ambiente sociocultural y la regia juridica debe ser rigurosamente causal, Esta rigurosidad se debe a que, al ser 58considerado como principio, puede generar una modificacién peculiar en la interpretacién del instituto que se analice”®. Es asi que los principios generales tienes una explicacién histérica, ontolégica y dogmatica; asi, los principios del Derecho Comercial presentan sus propias caracteristicas siendo estos, en algunas ocasiones, totalmente nuevos y en otras son una adaptacion al Derecho Comercial. Es asi que, se presentan lineas rectoras especificas para esta rama del derecho que poseen fuerza propia y un orden prelativo en la aplicacién al ordenamiento legal’®, En el ordenamiento legal peruano, los Principios Generales del Derecho podran ser aplicados de manera supletoria conforme lo sefialado en el Art. Vill del Titulo Preliminar del Cédigo Civil, el cual sefiala que seran aplicados ante defecto o insuficiencia legal Tal como se explicd lo que ocurre con la costumbre comercial, el Derecho Comercial no presenta un dispositivo legal general que permita la aplicacién de sus principios ante un vacio o insuficiencia en las legislaciones comerciales, sin embargo, esto no significa que no se pueda realizar, toda vez que por deficiencia se reourre a la Ley Civil y si esta resulta también insuficiente, recién ahi se podra recurrir a los principios generales; esto se considera errado, toda vez que la materia comercial y la materia civil, si bien pueden ser complementarias, no son iguales y cada una presenta sus propios principios, por lo que se deberan aplicar en primer lugar los que rigen al Derecho Comercial. Tal como se ha mencionado, no existe un dispositive legal general que permita la utilizacin de los principios, sin embargo, si existen dos normas comerciales que reconocen Ia utilizacién de los Principios, estas son: la Ley General del Sistema Concursal y la Ley del Sistema Financiero. En este sentido, y para todas las demas subramas del Derecho Comercial, se enumerara y se explicaré los que se consideran los Principios del Derecho Comercial segtin Etcheverry, siendo los que aqui se expliquen a manera enunciativa y siendo que su utilizacién permite identificar un negocio o acto de comercio cuando su identificacién resulta dudosa, resultando incluso una sintesis del ordenamiento mercantil total®, 1. Onerosidad.- Se ha explicado anteriormente que la onerosidad no constituye mas un elemento necesario para determinar la existencia de un acto de comercio, sin embargo, es necesario sefialar que este elemento, si bien no es una presuncién absoluta puede constituir un elemento importante en la determinacién de los actos y la ley aplicable. 78 Etcheverry Raul, Derecho Comercial y Eoonémico. Astreal - Bueno Aires. 2008 P. 133 - 134 ”® Etcheverry Raul, Manuel de Derecho Comercial. Parte General. Astreal ~ Bueno Aires. 1977. P.18-19 5° Etcheverry Raul, Derecho Comercial y Econémico. Astreal ~ Bueno Aires. 2008 P. 137 y sats 39En este sentido, resulta necesario para lograr hacer de la onerosidad un principio, sacarlo del campo estrecho en que se ubica y elevario a una presuncién legal, en la que se asumira el fin de lucro en toda negociacién comercial. Es necesario destacar que esta sera la regla genérica, no siendo aplicable cuando se trate de derechos obligacionales, toda vez que en estos casos la obligacién puede estar directamente relacionada a un hecho pecuniario como no. Habitualidad o continuidad en el negocio.- E| Cédigo de Comercio sefiala la habitualidad para los comerciantes entendidos como personas naturales. Sin embargo, al no ser estos los Unicos actores en el derecho comercial, esta habitualidad debe de ser entendida en el sentido mas amplio de la palabra e incluso presumiéndose, siendo tomadas inclusos las actividades preparatorias para poder realizar el acto 0 negocios comercial, pero también es necesario que la actividad se realice de manera ininterrumpida, es decir de una manera reiterada y permanente. Al igual que el anterior principio, este no debe ser tomado de manera absoluta, toda vez que existiran actos que pueden no ser repetidos en el tiempo, pero que por su naturaleza o actividad con la que se relacionaron, terminen siendo considerados como actos de comercio y amparados por esta regulacién. Profesionalidad.- Este elemento inicialmente podria relacionarse con la persona natural y a los dos principios descritos anteriormente. Sin embargo, actualmente esto resulta ser sumamente limitativo, esto se debe a que la profesionalidad no debe limitarse al ejercicio de una profesién de manera habitual y onerosa, como era concebida anteriormente; puesto que los comerciantes actualmente pueden ser personas profesionales 0 no. Este principio debe estar referido y vinculado a la responsabilidad, a la proyeccién de su actividad, encarando el riesgo que conlleva la misma, eligiendo el camino que mejor le convenga para llevar su actividad al mercado, sea que esta provenga de una persona fisica 0 juridica, Buena Fe.- Actualmente, la buena fe es considerada como un Principio General del Derecho el cual es exigido a los individuos, este actuar presupone una accién moral que conlleva una accién integrada de elementos internos y externos a fin de actuar de una manera moralmente correcta. La buena fe no se limita solo a una rama del derecho constituyendo un principio juridico fundamental, por lo que debera ser entendida como parte integrante del derecho en general, pese a esto se. encuentra en el ordenamiento civil peruano, en diferentes articulos y para diferentes materias dentro del Cédigo Civil y pasando la carga de la 60prueba a quien invoque lo contrario, esto la convierte en una presuncién iuris tantum. En materia comercial la buena fe no puede ser dejada de lado puesto que esta presupone una confianza entre las partes sin la cual no se podrian generar negocios. Un claro ejemplo de esta corresponde a los contratos, Ios cuales pueden o no ser escritos pero independientemente de la forma, si las partes no presuponen que los acuerdos realizados serin cumplides conforme a lo pactado no se podrian generar muchos negocios. Asimismo, la buena fe sera tomada en cuenta cuando se necesite interpretar los contratos respetando la voluntad de las partes y aclarando las partes que podrian resultar ambiguas. Asi como se ha sefialado la buena fe en los contratos, también se invocara para diferentes areas del Derecho Comercial, como titulos valores, mercado de valores, en las sociedades respecto del actuar de los socios y/o administradores, comercio maritimo, entre otras actividades comerciales. 5. Celeridad en los Negocios.- Tal como lo sefiala su nombre, celeridad implica mayor dinamismo y rapidez respecto de cémo se van realizando los negocios dentro del mercado, esto muchas veces se logra mediante lo que se conoce como la contratacién en masa, a fin de simplificar las formas y negociaciones por medio de contratos tipo. 6. Mayor libertad en las formas y pruebas del acto.- Este principio esta referido a que las partes integrantes del negocio pueden declarar su voluntad de manera valida, no solo mediante contratos escrito u orales, sino que podran entenderse actuares distintos a estos como un medio de aceptacién o rechazo al acuerdo o variacién del mismo siempre que las partes intervinientes estén de acuerdo, puesto que de lo contrario la celetidad que se requiere en los negocios se veria obstruida al tener que colocar todo de la manera mas formal posible. Esto se da mas que nada en compra-venta de bienes, donde las transacciones pueden ser de diferentes formas e indoles y las contrataciones de la manera mas variada como por llamadas telefénicas. Esto no significa que todos los negocios puedan regirse por esta voluntad, sino que habran los que requieran de una formalidad, hay casos en los que pese a la celeridad se debera realizar todas las formas exigidas de lo contrario no se podra exteriorizar el negocio. Los principios descritos, tal como se ha sefialado, no constituyen los Unicos principios del Derecho Comercial, sino que cada institucién puede tener los suyos propios, los que si no podran ser dejados de lado son aquellos que 61se aplican a todo el Derecho Comercial, pudiendo estos variar en el tiempo agregandose 0 modificandose los principios. Es por ello que, tal como sefiala Etcheverry, los principios seran aplicados en primer lugar por el abogado y luego por los jueces, ambos lo haran enmarcandolos para un caso en concreto emanado de la realidad. Asi constituiran una fuente de derecho en el sentido que, mediante ellos, se buscardn criterios de inspiracién o corroboracién que permita una actuacién objetiva en su aplicacién a fin de evitar arbitrariedades. CAPITULO IV Jurisdiccién Comercial La jurisdiccién es la potestad que tiene un Estado para resolver conflictos entre sus ciudadanos, entre sus ciudadanos y un no ciudadano, entre empresas 0 62