It - 2197 2021 Servir GPGSC

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CERNA GARCIA DE ORSOS Maria

Presidencia del Autoridad Nacional Gerencia de Políticas de Gestión del Eugenia Del Carmen FAU 20477906461
soft
Consejo de Ministros del Servicio Civil Servicio Civil Motivo: Soy el autor del documento
Fecha: 2021/11/03 15:58:10-0500
"Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres"

"Año del Bicentenario del Perú: 200 años de Independencia"
Lima,
INFORME TECNICO N° -2021-SERVIR-GPGSC
Para : BRATZO BENJAMÍN BARTRA IBAZETA

Gerente de Políticas de Gestión del Servicio Civil
De : MARÍA EUGENIA DEL CARMEN CERNA GARCÍA DE ORSOS

Ejecutiva de Soporte y Orientación Legal
Asunto : a) Encargo de funciones a un locador de servicios

b) Aplicación del régimen disciplinario de la Ley N° 30057, Ley del Servicio Civil
a locadores
c) Potestad disciplinaria de órganos desconcentrados de las entidades tipo A
Referencia : Oficio N° 0095-2021-ANA-OA-URH
I. Objeto de la consulta
Mediante el documento de la referencia la Subdirectora de Recursos Humanos de la Autoridad

Nacional del Agua – ANA consulta lo siguiente:
a) ¿Es posible encargar, mediante Resolución de Dirección Ejecutiva, las funciones de un

puesto establecido en el Manual de Operaciones de una Unidad Ejecutora, a un
profesional contratado por locación de servicios (orden de servicio) o consultoría?
b) Independientemente de la respuesta anterior ¿Es posible la aplicación del régimen

disciplinario y procedimiento sancionador de la Ley 30057, Ley del Servicio Civil, por las
posibles faltas disciplinarias identificadas por la Secretaría Técnica o el Órgano de Control
Institucional, cometidas por el profesional a quien se le encargó las funciones de un
puesto Manual de Operaciones de la Unidad Ejecutora, cuya vinculación se sujeta al
contrato de locación de servicios (orden de servicio) o consultoría?
c) ¿Es posible que la Entidad o pliego presupuestal al cual se vincula la Unidad Ejecutora,
pueda ejercer potestad disciplinaria sobre esta última (creada bajo los alcances de la Ley
N° 28411), atendiendo que la Unidad Ejecutora no cuenta con facultades para sancionar?
II. Análisis
Competencias de SERVIR
2.1 La Autoridad Nacional del Servicio Civil – SERVIR es un organismo rector que define,
implementa y supervisa las políticas de personal de todo el Estado. No puede entenderse que
como parte de sus competencias se encuentra el constituirse en una instancia administrativa
o consultiva previa a la adopción de decisiones individuales que adopte cada entidad.
Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado en la Autoridad Nacional del Servicio Civil - SERVIR, aplicando lo dispuesto
por el Art. 25 de D.S. 070-2013-PCM y la Tercera Disposición Complementaria Final del D.S. 026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser
contrastadas a través de la siguiente dirección web: http://sgd.servir.gob.pe/VerificaDocumentoSERVIR e ingresando la siguiente clave: B7NARNK
1
Presidencia del Autoridad Nacional Gerencia de Políticas de Gestión del
Consejo de Ministros del Servicio Civil Servicio Civil

2.2 Debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa aplicable al Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos,
planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos
o específicos. Por lo tanto, las conclusiones del presente informe no se encuentran vinculadas
necesariamente a situación particular alguna.
2.3 Considerando lo señalado hasta este punto resulta evidente que no corresponde a SERVIR -a
través de una opinión técnica- emitir pronunciamiento sobre alguna situación concreta. Por
ello el presente informe examina las nociones generales a considerar sobre las materias de la
presente consulta.
Sobre la posibilidad de encargar un puesto a un locador de servicios
2.4 En principio, con relación a la naturaleza y tratamiento de los contratos de locación de servicios
en el sector público, es oportuno señalar que SERVIR ha emitido opinión en el Informe Técnico
N° 1260-2018-SERVIR/GPGSC indicando lo siguiente:
“(…)
2.4 Las personas que brindan servicios al Estado bajo la modalidad de servicios no
personales, es decir como locadores de servicios, no están subordinados al Estado,
sino que prestan sus servicios bajo las reglas del código civil1 y sus normas
complementarias, cuya contratación se efectúa para realizar labores no
subordinadas, de manera autónoma por un tiempo determinado a cambio de una
retribución, sin que ello implique en modo alguno una vinculación de carácter
laboral o estatutaria con el Estado, es decir, se trata de un contrato distinto a los
contratos laborales que sí contemplan beneficios para los trabajadores por existir
un vínculo laboral.
2.5 En esa misma línea, siendo la vocación del proceso de reforma del servicio civil
consolidar una sola forma de prestación de servicios bajo un régimen único al
servicio del Estado, cabe destacar que el Reglamento General de la Ley del Servicio
Civil, aprobado por Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM, establece en su Sexta
Disposición Complementaria Final que las entidades sólo pueden contratar a
personas naturales bajo la figura de locación de servicios prevista en el artículo
17642 del código civil y sus normas complementarias, para realizar labores no
subordinadas, bajo responsabilidad del titular.
2.6 Por tanto, las personas que brindan servicios a la Administración Pública bajo las
reglas del artículo 1764 del Código Civil, prestan sus servicios a éste de manera
independiente, por un determinado tiempo a cambio de una retribución, sin que ello
implique una vinculación y reconocimiento de derechos de naturaleza laboral o
estatutaria con el mismo. En tal sentido, no corresponde asignarles
responsabilidades propias de los cargos en los que las funciones dada su naturaleza
requieren necesariamente ser ejecutadas de manera subordinado con el Estado"
2

2.5 En consecuencia, las personas que brindan servicios al Estado bajo la modalidad de servicios
no personales, es decir, como locadores de servicios, no se encuentran subordinadas a su
empleador (Estado), y se rigen por las normas del código civil.
2.6 Teniendo ello presente, es de recordar que el encargo es una medida de desplazamiento
regulada para los servidores sujetos al régimen laboral del Decreto Legislativo N° 276,
conforme a lo desarrollado en el artículo 82° del Reglamento del Decreto Legislativo N° 276,
aprobado por Decreto Supremo N° 005-90-PCM, concordante con el numeral 3.6 del Manual
Normativo de Personal N° 002-92-DNP "Desplazamiento de Personal", aprobado por
Resolución Directoral No 013-92-INAP-DNP.
2.7 Así pues, se puede advertir que el encargo constituye una medida de desplazamiento de
aplicación exclusiva a los servidores con vinculación de carácter laboral, pues su ejecución se
basa precisamente en la subordinación y dependencia del servidor a la entidad. Por lo tanto,
dicha medida no puede ser aplicada a los locadores de servicios, cuya vinculación contractual
carece precisamente del elemento de subordinación a la entidad.
2.8 Inclusive, a modo de referencia, es de recordar que de acuerdo al numeral 3.1 del artículo 3°
de la Ley N° 312981, se encuentra prohibido que las entidades públicas contraten personal a
través de la modalidad de locación de servicios para cubrir puestos o funciones de carácter
permanente o no permanente, bajo responsabilidad administrativa, penal y civil, de
corresponder, de los funcionarios que soliciten o autoricen la contratación.
Sobre la aplicación del procedimiento administrativo disciplinario regulado en la Ley N° 30057 a

locadores de servicios
2.9 Con relación a la aplicación del régimen disciplinario de la Ley N° 30057, Ley del Servicio Civil
(en adelante, LSC) para personas contratadas bajo la modalidad contractual de locación de
servicios, SERVIR se ha pronunciado a través del Informe Técnico N° 056-2017-SERVIR/GPGSC,
cuyo contenido ratificamos, en el que se concluyó -entre otros- lo siguiente:
“(…)
3.2 El régimen disciplinario de la Ley del Servicio Civil no es de aplicación para el
personal contratado por locación de servicios debido a que en el ámbito de
aplicación del referido régimen no se ha contemplado a dicho personal.
3.3 Antes del 14 de setiembre de 2014, para los procedimientos iniciados por faltas
éticas cometidas contra el CEFP por los locadores de servicios (con contrato
vigente y culminado), corresponde aplicar las sanciones y procedimiento que
establecía el Reglamento del CEFP.
3.4 A partir del 14 de setiembre de 2014 para las faltas éticas cometidas contra el
CEFP por el personal general contratado por locación de servicios, no existiría
sanción a imponer. En tal sentido, las entidades deben prever en el contrato de
1 Ley que prohíbe a las entidades públicas contratar personal mediante la modalidad de locación de servicios para actividades de naturaleza
subordinada.
3

locación de servicios las consecuencias jurídicas por las responsabilidades que se

originen ante un incumplimiento contractual.”
(Subrayado es nuestro)
2.10 No obstante, debemos tener en cuenta que la Primera Disposición Complementaria Final de la
Directiva N° 02-2015-SERVIR/GPGSC “Régimen Disciplinario y Procedimiento Sancionador de
la Ley N° 30057, Ley del Servicio Civil”, la misma que ha sido modificada por el numeral 5 del
Anexo I de la Resolución de Presidencia Ejecutiva N° 092-2016-SERVIR/PE, publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 23 de junio de 2016 (en adelante, la Directiva) establece lo
siguiente:
“Primera. - APLICACIÓN A OTRAS FORMAS DE CONTRATACIÓN
La presente directiva también se aplica a otras formas de contratación de servicios de

personal en articulación a lo dispuesto por el artículo 4 del CEFP.
Asimismo, el procedimiento y sanciones establecidos en la LSC, el Reglamento y las

disposiciones de la presente Directiva son de aplicación por infracciones al CEFP y por
las faltas establecidas en la LPAG, LMEP, LSC, Decreto Legislativo N° 276, Decreto
Legislativo N° 728, y las demás que señale la ley, para todo aquel personal que
desempeña función pública.”
2.11 De la referida disposición legal, resulta indispensable precisar que cuando se señala que el
régimen disciplinario y procedimiento sancionador de la LSC es de aplicación también a “todo
aquel que desempeña función pública”, debemos entender dentro de este contexto solo a las
personas contratadas bajo la regulación del Decreto Ley N° 25650, que regula al personal de
Fondo de Apoyo Gerencial (en adelante, FAG) y la Ley N° 29806 la cual regula la contratación
de Personal Altamente Calificado (en adelante, PAC).
2.12 Ahora bien, sobre el ejercicio de la función pública en el caso de personas contratadas
mediante el Fondo de Apoyo Gerencial, conviene referir lo indicado en el Informe Legal N° 262-
2010-SERVIR/GG-OAJ, en el que se señala lo siguiente:
“(…)
2.6 Tradicionalmente, se entendía que la calidad de funcionario público se encontraba
basada en la existencia de un vínculo laboral o estatutario con el Estado,
derivándose de ese vínculo una serie de derechos, deberes y prohibiciones
aplicables a quienes ostentan aquella condición.
Esta visión se ha visto atemperada con la existencia, legalmente admitida, de

diversas situaciones en que la incorporación de personas al servicio del Estado
para el ejercicio de función pública, se produce mediante formas no laborales ni
estatutarias, como pueden ser las contrataciones realizadas a través del FAG o el
PNUD.
En tales casos, importa distinguir esencialmente, dos situaciones:
4

 La de quienes son contratados para desempeñar encargos específicos y de

manera autónoma; y,
 La de quienes son contratados para ocupar cargos previstos en los
instrumentos de gestión de alguna entidad.
Aun cuando la materia requiere siempre un análisis caso por caso, puede señalarse
en líneas generales, que en el primer supuesto, la autonomía con que el contratado
realiza las labores objeto de la contratación y el carácter específico de las mismas,
determina que dicha persona no asuma la condición de funcionario o servidor
público.
No ocurre lo mismo en el segundo supuesto, en el que las labores ejecutadas

suponen el desempeño de función pública, y como tal, determinan la configuración
de una relación funcionarial con el Estado”.
2.13 De lo señalado, podemos inferir que las personas contratadas a través del FAG o PAC - que
ocupan una plaza en el Cuadro de Asignación de Personal, en adelante CAP- ejercen función
pública; por lo que les resulta aplicable el régimen disciplinario regulado en la LSC.
Sobre la potestad sancionadora de los órganos desconcentrados de entidades tipo A
2.14 En este extremo, debe recordarse que la Directiva señala en su numeral 5.2 que aquellos
órganos desconcentrados, proyectos, programas o unidades ejecutoras conforme a la Ley N°
28411, de una entidad pública Tipo A cuentan con poder disciplinario solo en los siguientes
supuestos:
a. Cuando una norma o instrumento de gestión les ha otorgado la facultad de

sancionar, y son declaradas entidades Tipo B.
b. Cuando una norma o instrumento de gestión les ha otorgado la facultad de
sancionar, y no son declaradas entidades Tipo B.
c. Cuando no se les ha otorgado la facultad de sancionar y son declaradas entidades
Tipo B.
2.15 En ese sentido, a efectos de determinar las autoridades a las que correspondería conocer el
procedimiento administrativo disciplinario (en adelante, PAD) seguido contra un servidor
perteneciente a órgano desconcentrado de un sector o una entidad Tipo A, es preciso
establecer previamente si dicho órgano cuenta con potestad disciplinaria sobre sus servidores
por encontrarse en alguno de los supuestos previstos en el numeral 5.2 de la Directiva. En caso
no contara con dicho poder, corresponderá al Sector u entidad tipo A ejercer la potestad
disciplinaria sobre los servidores del referido órgano desconcentrado.
III. Conclusión
3.1 El encargo constituye una medida de desplazamiento de aplicación exclusiva a los servidores
con vinculación de carácter laboral, pues su ejecución se basa precisamente en la
subordinación y dependencia del servidor a la entidad. Por lo tanto, dicha medida no puede
5

ser aplicada a los locadores de servicios, cuya vinculación contractual carece precisamente del
elemento de subordinación a la entidad
3.2 El régimen disciplinario de la LSC no es de aplicación para el personal contratado por locación
de servicios debido a que en el ámbito de aplicación del referido régimen no se ha
contemplado a dicho personal. Sin perjuicio de ello, en virtud de lo previsto por la Primera
Disposición Complementaria Final de la Directiva, el régimen disciplinario de la LSC sí resulta
aplicable a las personas contratadas a través del FAG o PAC que ocupan una plaza en el CAP,
dado que las mismas sí ejercen función pública.
3.3 A efectos de determinar las autoridades a las que correspondería conocer el PAD seguido
contra un servidor perteneciente a un órgano desconcentrado de un sector o una entidad Tipo
A, es preciso establecer previamente si dicho órgano cuenta con potestad disciplinaria sobre
sus servidores por encontrarse en alguno de los supuestos previstos en el numeral 5.2 de la
Directiva. En caso no contara con dicho poder, corresponderá al Sector u entidad tipo A ejercer
la potestad disciplinaria sobre los servidores del referido órgano desconcentrado.
Atentamente,
DOCUMENTO FIRMADO DIGITALMENTE
MARÍA EUGENIA DEL CARMEN CERNA GARCÍA DE ORSOS

Ejecutiva de Soporte y Orientación Legal
AUTORIDAD NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL
BBBI/meccgo/ear
K:\8. Consultas y Opinión Técnica\02 Informes técnicos\2021
6

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"Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres"

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De : MARÍA EUGENIA DEL CARMEN CERNA GARCÍA DE ORSOS

Asunto : a) Encargo de funciones a un locador de servicios

Referencia : Oficio N° 0095-2021-ANA-OA-URH

Mediante el documento de la referencia la Subdirectora de Recursos Humanos de la Autoridad

a) ¿Es posible encargar, mediante Resolución de Dirección Ejecutiva, las funciones de un

b) Independientemente de la respuesta anterior ¿Es posible la aplicación del régimen

"Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres"

Sobre la posibilidad de encargar un puesto a un locador de servicios

"Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres"

Sobre la aplicación del procedimiento administrativo disciplinario regulado en la Ley N° 30057 a

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locación de servicios las consecuencias jurídicas por las responsabilidades que se

“Primera. - APLICACIÓN A OTRAS FORMAS DE CONTRATACIÓN

La presente directiva también se aplica a otras formas de contratación de servicios de

Asimismo, el procedimiento y sanciones establecidos en la LSC, el Reglamento y las

Esta visión se ha visto atemperada con la existencia, legalmente admitida, de

En tales casos, importa distinguir esencialmente, dos situaciones:

"Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres"

 La de quienes son contratados para desempeñar encargos específicos y de

No ocurre lo mismo en el segundo supuesto, en el que las labores ejecutadas

Sobre la potestad sancionadora de los órganos desconcentrados de entidades tipo A

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