EXPEDIENTE : 240 - 1995-0-0701-JR-CI-03

ESPECIALISTA : Manuel Villavicencio Terreros

CUADERNO : Cautelar
ESCRITO : 01.
SOLICITO : Medida Cautelar en forma de
retención dentro del proceso.

SEÑOR JUEZ DEL QUINTO JUZGADO CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE

LIMA.-

ALBERTO BERNAOLA ALAY, identificado con

DNI N° 25496436, señalando como domicilio real la
Calle Monterrey Nº 355 Of. 901 Urbanización
Chacarilla del Estanque, distrito de Santiago de Surco y
con Casilla Electrónica No. 68416 y con casilla física
5174 del Colegio de Abogados de Lima, sede
Miraflores ante usted respetuosamente me presento y
digo:

MEDIDA CAUTELAR EN FORMA DE RETENCIÓN DENTRO DEL PROCESO

Que en vía de proceso cautelar, habiendo obtenido sentencia favorable en el proceso
principal, y de conformidad con lo dispuesto en el artículo 615º del Código Procesal
Civil, solicito se dicte medida cautelar en forma de retención.

El artículo 642º del Código Procesal Civil establece que “Cuando la pretensión

principal es apreciable en dinero, se puede solicitar embargo. Este consiste en la
afectación jurídica de un bien o derecho del presunto obligado, aunque se encuentre en
posesión de tercero, con las reservas que para este supuesto señala la ley.”

1
 I. COMPETENCIA.-
Siendo que la presente medida cautelar se solicita dentro del proceso, al juez
competente para dictar la medida es el que conoce de la pretensión principal
conforme al art. 608 del CPC que indica: “El juez competente para dictar medidas
cautelares es aquel que se encuentra habilitado para conocer de las pretensiones
de la demanda.”

En tal sentido; se presenta la Medida Cautelar de Embargo en forma de Retención

ante el Décimo Juzgado Comercial de la Corte Superior de Justicia de Lima.

II. PETITORIO.-
Que, en VÍA DE PROCESO CAUTELAR, habiendo obtenido una sentencia
favorable en el proceso principal y de conformidad con lo dispuesto en el artículo
615º del Código Procesal Civil solicitó se dicte medida cautelar de embargo en
forma de Retención por la suma de UN MILLON SETESCIENTOS DIECISIETE
MIL VENTITRES SOLES CON 49/100 CENTIMOS (S/.1`717,023.49), sobre
LA CUENTA DE COSA JUZGADA DE LA SUPERINTENDENCIA DE
ADMINISTRACION TRIBUTARIA A CARGO DEL BANCO DE LA
NACION.

III. ÓRGANO DE AUXILIO JUDICIAL.-

Designando como órgano de auxilio judicial a la entidad, BANCO DE LA
NACION con RUC No. 20100030595, con domicilio legal en Av. Javier Prado
Este 2499, distrito de San Borja provincia y departamento de Lima Perú,

Al respecto; cabe precisar que, el retenedor se convierte en obligado solidario

respecto del pago del monto del crédito retenido, en consecuencia la exigencia
para el pago del crédito es directa al retenedor1.

1
LEDESMA NARVAEZ, Marianella, “Comentarios al Código Procesal Civil”, ed. Gaceta Jurídica, Tomo III
pág. 223.
2
IV. MONTO DE LA MEDIDA CAUTELAR.-
Esta medida cautelar será hasta por el monto de UN MILLON SETESCIENTOS
DIECISIETE MIL VENTITRES SOLES CON 49/100 CENTIMOS
(S/.1`717,023.49)

V. BIEN SOBRE EL QUE RECAERÁ LA MEDIDA CAUTELAR.-

La cuenta denominada cosa juzgada de la Superintendencia Nacional de
Administración Tributaria.

VI. FORMA DE LA MEDIDA CAUTELAR.-

La forma de la medida cautelar solicitada es el embargo en forma de retención
prevista en el artículo 657º del Código Procesal Civil que indica “Cuando la
medida recae sobre derechos de crédito u otros bienes en posesión de terceros,
cuyo titular es el afectado con ella, puede ordenarse al poseedor retener el pago a
la orden del Juzgado, depositando el dinero en el Banco de la Nación. Tratándose
de otros bienes, el retenedor asume las obligaciones y responsabilidades del
depositario, salvo que los ponga a disposición del Juez. Si el poseedor de los
derechos de crédito es una entidad financiera, el Juez ordenará la retención
mediante envío del mandato vía correo electrónico, trabándose la medida
inmediatamente o excepcionalmente por cualquier otro medio fehaciente que deje
constancia de su decisión. Para tal efecto, todas las Entidades Financieras
deberán comunicar a la Superintendencia de Banca y Seguros la dirección
electrónica a donde se remitirá la orden judicial de retención.”

Para cuyo efecto, SOLICITO OFICIAR al BANCO DE LA NACION, para que

cumpla con la retención de la suma de UN MILLON SETESCIENTOS
DIECISIETE MIL VENTITRES SOLES CON 49/100 CENTIMOS
(S/.1`717,023.49), en la cuenta denominada cosa juzgada de la
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 Superintendencia Nacional de Administración Tributaria – SUNAT.

VII. FUNDAMENTOS DE LA PRETENSIÓN CAUTELAR.-

1. Que el presente proceso, se está tramitando desde hace más de 30 años y la

empresa demandada no ha cumplido con cancelar su deuda, encontrándose el
presente proceso en ejecución de sentencia para el cobro de la obligación
ordenada a pagar en la sentencia de primera y segunda instancia emitidas en el
presente proceso.

2. Con fecha………………………………………………, ALBERTO

BERNAOLA ALAY, interpuso demanda constitucional de acción de amparo
en contra de la SUNAT, solicitando se nivele las pensiones mensuales con las
remuneraciones percibidas por el servidor activo del régimen público de
SUNAT, y considerando la mayor diferencia remunerativa percibida por estos,
sin perjuicio de la actualización de dichos montos con los topes regulados a
partir de la vigencia de la Ley 28449, más las pensiones devengadas e intereses
legales respectivos.

3. Con fecha ………………………………………, se expidió Sentencia

contenida en la Resolución No. …………………………., mediante la cual se
resolvió declarar fundada la demanda
de………………………………………........

4. La Sala Civil, ……………………….., emite Sentencia de Vista confirmando

la Sentencia de primera instancia contenida en la resolución
No……………………………………………………………………………

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 5. VEROSIMILITUD DEL DERECHO INVOCADO:
Que mi representada cuenta con sentencia favorable de primera instancia y
segunda instancia y mediante Resolución No………………….., de fecha
………………………

6. PELIGRO EN LA DEMORA:
El comportamiento de la demandada SUNAT denota su intención de
sustraerse del pago de su obligación, durante más de TREINTA años,
pretendiendo que la misma quede incobrable e inejecutable.

En tal sentido; se corre riesgo el derecho de mi defendido de no cobrar su

acreencia desde hace más de 30 años, a pesar de que la demandada tiene los
medios suficientes para efectuar el pago de lo adeudado materia del proceso
principal.

Asimismo; se debe tener en cuenta la edad de mi defendido que supera los 75

años, y teniendo en consideración su salud resquebrajada

7. RAZONABILIDAD:
En efecto, la presente medida cautelar resulta razonable por cuanto el monto
por el cual se dictará la medida cautelar de embargo en forma de retención será
depositado en el Banco de la Nación a la orden del Juzgado a favor de mi
defendido ALBERTO BERNAOLA ALAY.

VIII. VÍA PROCEDIMENTAL.-

Corresponde a la presente, el trámite del PROCEDIMIENTO CAUTELAR,
5
 conforme al artículo 608° del Código Adjetivo.

IX. CONTRACAUTELA.-
Mi defendido se encuentra exceptuado conforme lo dispone el artículo 615° del
Código Procesal Civil.

X. FUNDAMENTOS DE DERECHO.-
Que, amparamos nuestra pretensión en lo dispuesto por el Código Procesal Civil:

X.1 CODIGO CIVIL.-

Artículo 1219º del Código Civil, cuyo inciso 1) establece que es efecto
de las obligaciones autorizar al acreedor para emplear las medidas
legales a fin de que el deudor procure aquello a que está obligado.

X.2 CÓDIGO PROCESAL CIVIL:

- Artículo 608.- Juez competente, oportunidad y finalidad.- El juez
competente para dictar medidas cautelares es aquel que se encuentra
habilitado para conocer las pretensiones de la demanda. El juez
puede, a pedido de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado el
proceso o dentro de éste.

Todas las medidas cautelares fuera de proceso, destinadas a asegurar

la eficacia de una misma pretensión, deben solicitarse ante el mismo
juez, bajo sanción de nulidad de las resoluciones cautelares dictadas.
El solicitante debe expresar claramente la pretensión a demandar.

La medida cautelar tiene por finalidad garantizar el cumplimiento de

la decisión definitiva.”

El sentido de la norma invocada, es clara, ya que no establece

restricción para solicitar medida cautelar, en tanto se refiera a la
6
 oportunidad de solicitarla, ni establece limitación, ni distinción
respecto del tipo de pretensión que se pueda ver favorecido con esta.

- Artículo 611º.- Contenido de la decisión cautelar.- El juez,

atendiendo a la naturaleza de la pretensión principal y a fin de lograr
la eficacia de la decisión definitiva, dicta medida cautelar en la
forma solicitada o en la que considere adecuada, siempre que, de lo
expuesto y la prueba presentada por el demandante, aprecie:

1. La verosimilitud del derecho invocado.

2. La necesidad de la emisión de una decisión preventiva por
constituir peligro la demora del proceso o por cualquier otra
razón justificable.
3. La razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la
pretensión.

- Artículo 615º.- Caso Especial de Procedencia.- Es procedente el

pedido de medida cautelar de quien ha obtenido sentencia favorable,
aunque fuera impugnada. El pedido cautelar se solicita y ejecuta en
cuerda separada ante el Juez de la demanda, con copia certificada de
los actuados pertinentes, sin que sea preciso cumplir los requisitos
exigidos en los incisos 1 y 4 del artículo 610.

- Artículo 642º.- Embargo.- numeral que prescribe: a) que cuando la

pretensión es apreciable en dinero se puede solicitar embargo; y b)
que este consiste en la afectación jurídica de un bien o un derecho
del presunto obligado aunque se encuentre en posesión de un
tercero.

- Artículo 657º.- Embargo en forma de retención.- conforme al

cual: cuando la medida recae sobre derechos de crédito u otros
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 bienes en posesión de terceros , cuyo titular es el afectado con ella
puede ordenarse al poseedor retener el pago a la orden del juzgado
depositando el dinero en el Banco de la Nación.

XI. MEDIOS PROBATORIOS.-

En mérito a lo expuesto, presentamos los siguientes medios probatorios:

XI.1 Copia de la Demanda ……………………………………., que en vía de

proceso de ……………………………. se sigue ante vuestro Juzgado
Expediente No. ...........................

XI.2 Sentencia contenida en la Resolución No.

……………………………………...

XI.3 Sentencia de Vista

XI.4 Resolución de Ejecución

XII. ANEXOS.-
Conforme a lo siguiente:

12.1 Copia de la Demanda ……………………………………., que en vía de

proceso de ……………………………. se sigue ante vuestro Juzgado
Expediente No. ...........................

12.2 Sentencia contenida en la Resolución No.

……………………………………...

12.3 Sentencia de Vista.

12.4 Resolución de Ejecución.

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 POR LO EXPUESTO:
Sírvase señor Juez admitir la presente medida cautelar y ordenar la anotación de
demanda para poder garantizar la ejecución de la futura sentencia o decisión final.

PRIMER OTROSI DIGO : Que, de conformidad con el artículo 80° del Código
Procesal Civil, delego a los Abogados que autorizan, las facultades generales de
representación contenidas en el artículo 74° y 75° del Código Procesal Civil, para cuyo
efecto ratifico la dirección del domicilio procesal indicado en el exordio, declarando
conocer los alcances de la delegación de facultades que se otorga.

SEGUNDO OTROSI DIGO: Que designamos a los señores KLEISBUER

RIGOBERTO TRELLES ARÍZAGA con DNI N° 42779101, MARIO
VELASQUEZ FIGUEROA con DNI N°06026196 y MIRKO MAKCUADO
GUERRA identificado con DNI. N° 42269824, con las facultades para recoger oficios,
partes, documentos, anexos, consignaciones, habilitar notificaciones y tomar
conocimiento de los actuados o cualquier otra documentación derivada del trámite o
ejecución de estos autos y para las diligencias a efectuarse fuera del local del Juzgado,
pido tener presente.

TERCER OTROSI DIGO : Se presenta la correspondiente tasa por Medida Cautelar y

2 aranceles por derecho de notificación.

Lima, 20 de agosto del 2022.

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ALBERTO BERNAOLA ALAY
25496436