2023-05-19 Diario La Ley - Prima de Emisión de Acciones
2023-05-19 Diario La Ley - Prima de Emisión de Acciones
2023-05-19 Diario La Ley - Prima de Emisión de Acciones
Doctrina
SUMARIO: I. Introducción.— II. Noción de capital social. Distinción con el patrimonio social.— III. El aumento de capital. Derecho de suscripción preferente y prima de emi-
sión.— IV. La prima de emisión... ¿es obligatoria?.— V. Sobre el valor de la prima de emisión.
I. Introducción forma de la Ley General de Sociedades del contenido allí. Este último aumenta si la in- Como sabemos, en la Sociedad Anóni-
año 2019 (3), para finalmente concluir con dustria es próspera y disminuye en el caso ma (SA) —y en la Sociedad por Acciones
El instituto de la prima de emisión ha ge- nuestra posición. contrario (5). Simplificada (SAS)— el capital social se
nerado un exhaustivo debate doctrinario encuentra representado en acciones y,
y —en menor medida— jurisprudencial, II. Noción de capital social. Distinción con Es importante tener presente que el ca- consecuentemente, el valor nominal de
donde nos encontramos con posiciones que el patrimonio social pital y el patrimonio suelen coincidir, aun- estas resultará de dividir el capital social
difieren significativamente. que no necesariamente (caso de valuacio- por la cantidad de acciones emitidas y, asi-
A los fines de familiarizarnos con el fenó- nes inexactas de aportes en especie, por mismo —teniendo en cuenta lo expuesto
Esta discusión de vieja data en el derecho meno de la prima de emisión, es menester ejemplo), en el momento de constitución precedentemente—, tendrán un valor pa-
societario argentino se ha ido unificando en efectuar un repaso de la noción de capital de la sociedad. Desde allí en adelante, con trimonial proporcional (VPP), que es el re-
ciertos aspectos, pues —con algunas peque- social, cuya comprensión se presenta un el giro de los negocios la sociedad tendrá sultado de la división del patrimonio neto
ñas disidencias dogmáticas— hasta las más tanto confusa atento el carácter polisémi- pérdidas y ganancias que harán variar su (activo-pasivo) por la cantidad de acciones
polarizadas posturas coinciden en la fun- co de la expresión. Pues las diversas disci- patrimonio y romperán, de forma casi de- emitidas.
ción de la prima de emisión, que fuera eru- plinas han estudiado y definido al capital finitiva, la equivalencia entre este concepto
ditamente abordada por el Dr. Jaime Anaya social atendiendo a su noción económica, de contenido fluctuante (el patrimonio), y Pero, conforme veremos infra, a los fi-
en el fallo “Augur S.A. c/ Sumampa S.A.” (1). contable o jurídica (4). el capital, que en principio se mantendrá nes de calcular el valor de las acciones no
fijo en una cifra determinada, y solo puede solo debemos tener en cuenta que existe
Sin embargo, la escueta y quizá no muy Desde el punto de vista jurídico —el que ser modificada previo acuerdo social de au- una diferencia entre el valor nominal de
feliz redacción de la norma que la regula nos interesa— los autores se han preocu- mento o reducción tomado con las formali- las acciones y el valor patrimonial de esta.
(art. 202 LGS) ha dejado más dudas que cer- pado por distinguirlo de la noción de pa- dades que exige la ley (6). Pues no debemos soslayar que, el valor
tezas hasta nuestros días, en particular, so- trimonio. Así, el capital social es una cifra patrimonial proporcional (VPP) no refleja,
bre la obligatoriedad —o no— de emitir con abstracta, formal y permanente de la conta- De ello se sigue que si los negocios resul- necesariamente, el valor real de las accio-
prima en algunos supuestos de aumento de bilidad que refleja el conjunto de los apor- tan provechosos, se incrementará el valor nes, toda vez que solo considera el valor
capital. No menos conflictivo es el tema re- tes realizados por los socios, y funciona, a de los activos con relación a los pasivos, contable, y es harto sabido que los EECC
lativo a la valuación de la prima de emisión, su vez, como una “cifra de retención” de sumados al capital original, lo que técnica- (i) no contemplan la variación de precios
cuestión que ha sido tratada en uno de los una porción del patrimonio de la sociedad. mente calificará como “utilidad”. Cuando que sufren ciertos bienes; (ii) no toman
leading cases más recientes en la materia de esta sea líquida y realizable, los accionistas en consideración el valor llave ni el valor
análisis (2). El patrimonio, por el contrario, es una podrán convertirla en “dividendo” o bien, de los intangibles autogenerados; (iii) las
realidad tangible y se presenta como un en lugar de retirar para sí la totalidad del provisiones pueden no ajustarse a los ver-
A los fines de abordar las problemáticas conjunto de bienes, continua y esencial- fruto de su inversión podrán disponer la daderos riesgos; (iv) o pueden existir pasi-
que en la práctica conlleva el fenómeno de mente variable en su composición y cuan- formación de “reservas convencionales” vos ocultos, etc.
la emisión sobre la par, previamente nos tía, en consonancia con la evolución de la o eventualmente podrían omitir el trata-
detendremos en los institutos vinculados, empresa. miento a darle a las utilidades, lo que las Es decir que, a los fines de determinar el
luego nos referiremos a las distintas posi- calificará como “resultados no asignados” valor real de las acciones, no alcanza con
ciones que han tenido lugar en el tiempo, Así, mientras el capital es el vaso medi- en la cuenta del patrimonio, que natural- observar el VPP que surge de los EECC,
con especial referencia al Proyecto de Re- dor, el patrimonio es el líquido que está mente se incrementará (7). puesto que se estaría soslayando la exis-
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) pellini y Federico Pinedo, llevada a cabo por una co- (5) Cfr. GARRIGUES, Joaquín, “Curso de Derecho volume II, Casa Editrice Dottor Francesco Vallardi, Mi-
(1) CNCom., sala C, “Augur S.A. s. quiebra c. Sumampa misión de especialistas integrada por los Dres. Rafael Mercantil”, Imprenta Aguirre, Madrid, 1968, p. 359, y lano, 1912, 8ª ed., p. 262.
S.A.”, 28/12/1984, TR LALEY AR/JUR/2628/1984. M. Manóvil, Guillermo E. Ragazzi, Julio César Rivera, PÉREZ DE LA CRUZ BLANCO, Antonio, “La reducción (6) URÍA, Rodrigo, “Derecho Mercantil”, Marcial Pons;
(2) CNCom., Sala C, “Akerman, Julián y otros c. Bio- Alfredo L. Rovira, Gabriela S. Calcaterra y Arturo Lien- del capital en las sociedades anónimas y de respon- Madrid - Barcelona; 2002; P. 233 y ss.
recóvery S.A. s/ ordinario”, 23/02/2017, TR LALEY AR/ do Arce. sabilidad limitada”, Publicaciones del Real Colegio de (7) Cfr. DIGHERO, Juan M., “Emisión con prima: su
JUR/4809/2017, voto Dra. Julia Villanueva. (4) VERLY, Hernán, “Apuntes para una revisión del España en Bolonia, 1973 p. 25 y ss. en VERLY, Hernán, obligatoriedad en ciertos supuestos de aumento de ca-
(3) Proyecto de reforma de la Ley General de Socie- concepto de capital social (con especial referencia a la ob. cit. Esta concepción ha sido inicialmente tratada pital cuando hubieren diferencias notables entre el valor
dades, a propuesta de los senadores Ada Itúrrez de Ca- sociedad anónima)”, LA LEY, 1997-A, 756. por VIVANTE en el “Trattato di Diritto Commerciale”, nominal y real de las acciones”, TR LA LEY 0021/000051
Nota a fallo Canon locativo como consecuencia de la unión locidad. Ausencia de anomalías en la calzada. Inhabilita-
convivencial ción preventiva para conducir. Procesamiento.
Atribución del uso de la vivienda familiar Factores a tener en cuenta CNCrim. y Correc., sala VII, 13/04/2023. - C., M. E. s/ Proce-
Unión convivencial. Existencia de menores de edad. Martín Rotondo 5 samiento. Homicidio culposo y lesiones culposas. 7
Igualdad ante la ley.
CNCiv., sala F, 27/02/2023. - C., J. H. c. N. A., F. s/ fijación de Jurisprudencia Inhabilidad de título
renta compensación por uso de vivienda. 4 Rechazo de la excepción. Carga de la prueba.
Homicidio culposo CNCom., sala E, 14/04/2023. - Monaco, Julia Lucía c. Mora-
Conducción riesgosa. Efectos del alcohol. Exceso de ve- les, Darío Nicolás s/ ejecutivo. 8
CORREO
ARGENTINO FRANQUEO A PAGAR
tencia de activos, pasivos y contingencias tal —originariamente previsto en la ley para las proporciones de uno o más accionistas Es evidente, sin embargo, que la nego-
que no figuran en la contabilidad o bien, las situaciones señaladas anteriormente— preexistentes, ya sea por no ejercer el dere- ciación del derecho de suscripción prefe-
a pesar de figurar, no reflejan o se apartan es utilizado frecuentemente por la mayoría cho de suscripción preferente o por haber- rente y el receso no son remedios del todo
notablemente de la realidad. con el fin de licuar las participaciones de lo ejercido parcialmente, haya o no cam- eficaces, si se lo compara con la prima de
la minoría, que en muchos casos no se en- bios en el elenco de socios, y siempre que emisión. Pues, en el primer caso, la trans-
Ello implica que si los buenos resultados cuentra en condiciones de suscribirlo. medie disparidad entre el valor nominal y misibilidad del derecho de suscripción
obtenidos condujeron a que el valor real de el valor patrimonial de la acción (21). preferente es puramente teórica cuando
las acciones sea significativamente supe- Es aquí donde entran en juego dos dere- recae sobre acciones que carecen de mer-
rior al valor nominal, el accionista esté, en chos que prevé la LGS para proteger a los Tradicionalmente se sostenía que los in- cado (23); y el receso es un medio de desin-
principio, en condiciones de que se respete accionistas minoritarios. A saber: tereses que se intentan proteger mediante versión, lo que no ocurre con el remedio al-
ese mayor valor en caso de que se dispusie- el instituto de la prima de emisión estaban canzado mediante las emisiones con prima
re un aumento de capital (8) y este no pue- El primero de ellos es el “derecho de debidamente tutelados por el derecho de que permiten mantener la inversión por su
da o no quiera suscribirlo. suscripción preferente”, consagrado en el suscripción preferente. Sin embargo, la dis- valor constante. Por otra parte, la determi-
art. 194 LGS y al cual se le ha atribuido el tinta función que cumple cada uno de estos nación del valor de las acciones en el receso
III. El aumento de capital. Derecho de sus- carácter de norma imperativa e inderoga- institutos, así como su compatibilidad fue y la oportunidad del reembolso resultarán
cripción preferente y prima de emisión ble (salvo los supuestos del art. 197 LGS). sabiamente abordada por el Dr. Anaya en menos satisfactorias como solución que el
Mediante este se garantiza al accionista la el mencionado fallo “Augur” (22), veamos: sobreprecio en las nuevas emisiones (24).
Uno de los tradicionales principios del posibilidad de concretar la suscripción en
capital social es el de “estabilidad” o “per- proporción de sus tenencias relativas ante- “El aumento de capital pone en juego Lo expuesto ha llevado a la doctrina y a
manencia”, en virtud del cual este debe riores al aumento de capital (13). Es decir, dos legítimos intereses de los accionistas. la jurisprudencia a levantar la bandera de
mantenerse inalterado, pudiendo ser au- tiende a evitar que por efecto del aumento Por una parte, compromete el relacionado la obligatoriedad de la prima de emisión en
mentado o reducido solo observando los de capital se vea afectada la medida en que con la conservación de la proporcionali- determinados supuestos que analizaremos
trámites y requisitos establecidos en la cada socio participa de la voluntad social y dad de las participaciones, interés que es- a continuación.
ley (9). Se advierte que la misma definición en la distribución de utilidades (14). quemáticamente pueda atribuirse a grupos
lleva en sí un cierto grado de contradicción mayoritarios o de control o aun a los accio- IV. La prima de emisión... ¿es obligatoria?
en el hecho de que se predique la estabili- El otro derecho que se torna relevante es nistas que disponen de un cierto paquete
dad del capital, con el rigor inherente a una el que consagra el ya mencionado art. 202, de acciones que, por diversas circunstan- Conforme fuera adelantado ut supra, el
formulación de principio, para enseguida y se trata de la “prima de emisión”, el cual cias, dota de específicas calidades a una debate que ha generado mayor controver-
afirmar que la ley autoriza —y, a veces im- nuestra ley pareciera regularlo como una posición societaria. Pero, por otra parte, sia luego del citado fallo “Augur” es si la
pone— su alteración, aunque sujeta a con- mera facultad de la asamblea. Se ha defini- atañe al interés en el mantenimiento de la decisión de la asamblea de emitir con pri-
cretas exigencias de fondo y de forma (10). do a esta como el excedente de colocación consistencia patrimonial de la participa- ma es siempre discrecional o bien se torna
sobre el valor nominal de las acciones (15). ción; es decir a que no disminuya el valor obligatoria en determinados supuestos de
El aumento de capital puede obedecer a Por su parte, Gagliardo dice que la prima de las acciones, que podría perjudicarse aumento de capital.
múltiples circunstancias, como favorecer es la licitud de fijar un sobreprecio o mayor por el aguamiento del capital consiguien-
la obtención de créditos, propender a un valor complementario que se exigirá al sus- te a un aumento con emisión de nuevas Hemos dicho que nuestra ley ha con-
mayor desarrollo de la empresa, solucio- criptor, además del desembolso correspon- acciones a la par. Este es el interés de los templado la prima de emisión como una
nar problemas económicos, financieros, diente al precio nominal de la acción (16). Y accionistas minoritarios o que genérica- posibilidad (25), delegando en la asam-
etc. (11), sin embargo, no existen motivos Halperín señala que la función de la prima mente concierne a los ahorristas e inverso- blea extraordinaria su fijación. Fue a partir
legales —taxativos o enumerativos— que de emisión consiste en conservar, para los res que no quieren o no pueden suscribir del fallo “Lurie” cuando la obligatoriedad
indiquen cuándo se debe aumentar el ca- accionistas existentes, el mayor valor real las nuevas emisiones. El primero de estos de la prima de emisión comenzó a tomar
pital. En definitiva, se trata de una cuestión de sus acciones respecto de los nuevos que, intereses queda adecuadamente protegido vuelo (26), postura que fue ratificada pos-
de política empresaria, sin perjuicio de que de no ser por la prima, participarían gratui- con el derecho inderogable a la suscripción teriormente en el fallo “Block” (27) y “Aker-
la decisión debe estar debidamente funda- tamente de dicha plusvalía (17). preferente, que de la manera más enfática man” (28).
da. consagra nuestra legislación (art. 194, ley
Se advierte así que la doctrina es contes- de sociedades). El segundo no encuentra Según esta posición, la locución “se po-
En cuanto a los fondos requeridos para te en que la prima de emisión constituye el adecuada tutela fuera de la emisión con drá” tiende a subrayar la legitimidad de
el aumento, pueden originarse mediante la sobreprecio que debe pagar cada suscrip- prima que, en cambio, la ley contempla la emisión con prima; de su empleo no se
suscripción de nuevas acciones por parte tor de una emisión de nuevas acciones de como una mera posibilidad y no como un sigue necesariamente que no exista obli-
de los socios preexistentes, o nuevos sus- una sociedad existente respecto de su valor derecho”. gatoriedad: el carácter forzoso, quizá no
criptores, lo que implicará un desembolso nominal, siendo tal sobreprecio una de las universal, puede venir impuesto en ciertos
por parte de estos. Otro método es me- condiciones de la respectiva emisión y te- Es decir que ambos institutos protegen casos, porque la ausencia de sobreprecio
diante la capitalización de reservas, o de la niendo como fundamento el mayor valor intereses disímiles, pues mientras el dere- vulnere respecto de las acciones anteriores
cuenta ajuste de capital, o de las utilidades que han adquirido las acciones emitidas cho de suscripción preferente tutela el de- al aumento la ecuación conmutativa que
no distribuidas, etc. (financiación interna), por la sociedad en el transcurso de los ne- recho de los accionistas a no ver alterado es de la esencia de relaciones de naturaleza
o mediante la capitalización de deudas, la gocios sociales (18). el porcentaje del que participa en el capital contractual como lo es la societaria; se con-
conversión de debentures y obligaciones social, la prima de emisión se ocupa de pro- figuraría una hipótesis leonina compren-
negociables en acciones, o entrega de ac- En otras palabras, la prima tiende a evitar teger la consistencia patrimonial de las ac- dida en el campo conceptual de la Ley de
ciones por adquisición de bienes o servi- el perjuicio que la suscripción a la par irro- ciones preexistentes al aumento de capital. Sociedades, art. 13 (…) La obligatoriedad,
cios (financiación externa) (12). garía a quienes son titulares de acciones en pues, aparece impuesta no por la letra de la
el momento de la emisión y constituye la Cabe mencionar que, a pesar de dife- ley, pero sí por la coherencia del sistema y
Tema aparte es el relativo a los aportes contrapartida del derecho que adquieren renciar ambos institutos, y explicar que la por operatividad de principios primigenios
irrevocables a cuenta de futura suscripción los suscriptores de las acciones sobre las función que cumple la prima de emisión del Derecho Privado. En síntesis, en la emi-
de acciones. Mediante estos, la sociedad reservas formadas con anterioridad a su no puede ser sustituida por otros remedios sión con prima deberá acudirse siempre
recibe por parte de un socio o de un terce- incorporación a la sociedad (19). que prevé la ley en el supuesto en que uno que la realidad económica así lo imponga
ro —previo acuerdo de este con el órgano de los accionistas no suscriba el aumento por existir diferencia entre patrimonio neto
de administración— fondos que se aplican En idéntico sentido señala Farina que de capital, el Dr. Anaya —en un claro apego y capital social (29).
inmediatamente al giro comercial, los cua- la prima tiene por finalidad evitar que los a la letra del art. 202 LGS— arribó a la con-
les se convertirán —en caso de que se cum- nuevos accionistas se beneficien en detri- clusión de que, no obstante, al no tratarse Esta postura fue acogida por la mayoría
plan ciertos requisitos— en verdaderos mento de los anteriores, del mayor valor de una obligación de la asamblea, sino de de los autores (30), entre ellos cabe men-
aportes una vez que se aumente el capital que tiene el patrimonio social por sobre la una mera facultad de ella, el aumento de- cionar la posición de Butty, al sostener que
y, en su caso, quien proveyó los fondos re- cifra nominal del capital social (20). cidido sin prima no podía ser considerado la mencionada frase “se podrá” contenida
cibirá acciones. ilícito, quedando para la tutela de los accio- en dicho art. 202 solo alude a la licitud ge-
En definitiva, la prima de emisión en- nistas que no pueden o no quieren suscri- nérica del instituto, pero no descarta que
No obstante, la realidad nos demues- cuentra justificación en todos aquellos bir, la posibilidad de negociar el derecho de la prima pueda ser obligatoria cuando su
tra que el instituto del aumento de capi- casos en que exista una modificación en preferencia o de receder. omisión conduzca a una “confiscación”
(8) Cfr. DIGHERO, Juan Martín, “Emisión con prima: su (14) ZALDÍVAR y otros, “Cuadernos de derecho socie- (20) FARINA, Juan, “Tratado de sociedades comercia- (26) CNCom, sala B, “Lurie, Jorge v. Ponieman Herma-
obligatoriedad en ciertos supuestos de aumento de capital tario”, Albeledo Perrot, Buenos Aires, 1983, vol II, 2da les”, Zeus Editorial, Parte especial, t. II-B, p. 246. nos S.A.”, 19/05/1997, TR LALEY 1/51474.
cuando hubiere diferencias notables entre el valor nominal parte, p. 142. (21) Cfr. L. RODRÍGUEZ, ob. cit., p. 84. (27) Sala C “Block, Susana Helena c. Frigorífico Block S.A.
y real de las acciones”, Revista de Derecho Comercial y de las (15) BOMCHIL, M., “Naturaleza jurídica, financiera y (22) CNCom., sala C, “Augur S.A., su quiebra, c. Su- s/sumario”, 04/03/2005, TR LALEY AR/JUR/570/2005.
Obligaciones, Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1997, p. 78. tributaria de las primas de emisión”, Pellegrini, Buenos mampa S.A.”, CNCom., sala C, 24/12/1984. Publicado (28) Sala C, “Akerman, Julián y otros c. Biorecóvery S.A.
(9) Véase entre otros a GARRIGUES, J., ob. cit. p. 351; Aires, 1956, p. 7. en LA LEY, 1985-E, 12, con nota de Héctor María García s/ ordinario”, 23/02/2017, TR LALEY AR/JUR/4809/2017.
URÍA, R. ob. cit. p. 236; PERÉZ DE LA CRUZ BLANCO, A., (16) GAGLIARDO, Mariano “Aumento de capital con Cuerva; DJ 1986-1, 111. (29) De los considerandos del fallo “Lurie, Jorge v. Po-
ob. cit. p. 51,52; VERLY, H., ob. cit.; ZUNINO, Jorge, “Ré- prima de emisión”, ED, 114-370. (23) GRAZIANI, A., “Diritto di opzioni e azioni con sopra- nieman Hermanos S.A.”, 19/05/1997, TR LALEY 1/51474.
gimen de Sociedades. Ley general 19.550”, Astrea, Bue- (17) HALPERÍN-OTAEGUI, “Sociedades Anónimas”, prezzo”, in Rivista Banca, borsa e titoli di credito, anno 1961, (30) Ver, entre otros, BUTTY, Enrique M., “Aumento de
nos Aires, 2016, p. 169. Depalma, Buenos Aires, 1998, 2ª ed., p. 261. p. 364; HAMEL, J. - LAGARDE, G. - JAUFFRET, A., ”Droit capital y prima de emisión, ponencia a las Quintas Jor-
(10) PERÉZ DE LA CRUZ BLANCO, A. ob. cit. (18) Cfr. RODRÍGUEZ, Leonardo, “La prima de emisión Commercial, 2ª ed., t. 1, vol. 2, n. 740 (citado por Anaya en nadas de Institutos de Derecho Comercial”; HALPERÍN,
(11) Cfr. ZUNINO, ob. cit. de acciones. Consecuencias prácticas”, Cuadernos de la CNCom., Sala C, “Augur S.A . Sumampa, ob. cit.). Isaac, “Sociedades anónimas. Examen crítico del decre-
(12) Ibídem. Universidad Austral, Depalma, Buenos Aires, 2001, p. 34. (24) Cfr. Fallo “Augur”, ob. cit. to-ley 19.550”, ps. 642/643; MANÓVIL, Rafael Mariano,
(13) MANÓVIL, Rafael, “El derecho de suscripción prefe- (19) CS, 06/04/1964, La Ley, 114-339, en VERÓN, A. (25) Art. 202 LGS: “...Se “podrá” emitir con prima, que “El derecho de suscripción preferente del accionista: reva-
rente del accionista: revalorización de sus fundamentos”, “Sociedades Comerciales”, Astrea, Buenos Aires, 1986, fijará la asamblea extraordinaria, conservando la igual- lorización de sus fundamentos”, ED, 164-983; MANÓVIL,
ED 164-987. t. III, p. 365. dad en cada emisión...” Rafael M., “El derecho a la integridad de la participación
Viernes 19 de mayo de 2023 | 3
de los valores que correspondían a los an- para el accionista que no acompañó el au- accionistas no acompañe el aumento de desembolso de un tercero o bien mediante
tiguos accionistas que no suscriben el au- mento. Como se sostuvo en el citado fallo capital, o bien si este derecho individual la capitalización total o parcial del crédito
mento (31). “Topola”: “si en beneficio del interés social cede —o puede ceder— frente a la nece- del tercero. Lógicamente, desde la óptica
una minoría debe soportar ciertas conse- sidad de financiamiento de la sociedad y de este potencial accionista, no es lo mis-
Para esta posición el sobreprecio es obli- cuencias, no es que se han afectado sus de- conservación de la empresa, aunque ello mo invertir en una sociedad en buenas
gatorio, cuando exista diferencia entre el rechos, sino que se ha defendido el interés sea a costa del interés individual de los ac- condiciones financieras, o al menos regu-
valor nominal y el patrimonial. Sin embar- social”. cionistas que no suscriben el aumento de lares, que hacerlo en una en crisis. El riesgo
go, es preciso aclarar que no siempre que capital. de fracaso es razonablemente mayor en el
se dé esta circunstancia indefectiblemente De lo relatado hasta el momento, vemos último caso.
se deberá emitir con prima. Pues, ningún que frente a la decisión asamblearia —no Por nuestra parte, estamos completa-
sentido tiene efectuar un aumento de capi- unánime— de aumentar el capital con emi- mente de acuerdo en que los socios tienen Por tanto, ante esta disyuntiva, a pesar de
tal con prima de emisión cuando todos los sión de acciones a la par o prima insufi- derecho al mantenimiento de la integridad que exista ese mayor valor que en principio
accionistas preexistentes suscriben prefe- ciente se observa que colisionan dos inte- de su participación, pues ello naturalmen- justificaría la emisión con prima a montos
rentemente conforme su participación. reses. Por un lado, el de la mayoría que votó te deriva de derecho a la propiedad con- que no se aparten notablemente del valor
porque el aumento se realice sin prima de sagrado nada más y nada menos que en la real de las acciones, no sería ilógico que el
En cambio lo expuesto toma sentido en emisión y por el otro el del accionista mi- Constitución Nacional. En consecuencia, tercero —que colaboraría notablemente
aquellos casos en que uno o algunos de los noritario, quien no puede o no quiere ejer- mal podría sostenerse que una decisión de con la reducción de la carga financiera de
accionistas preexistentes no suscriban el cer el derecho de suscripción preferente; la mayoría está legitimada para expoliar el la sociedad— la condicione a una emisión
aumento de acuerdo a su participación en y en caso de que el aumento se realice sin patrimonio de la minoría que no acompa- a la par, o con prima, pero a montos aleja-
el capital social. Es decir, cuando estos no prima de emisión, deberá ver como se licua ña el aumento, licuándole la participación dos al valor patrimonial o real. Obviamente
ejerzan el derecho de suscripción preferen- la consistencia patrimonial de sus accio- en primer lugar y diluyendo la consistencia ello dependerá de la profundidad de la cri-
te o lo ejerzan parcialmente. En estos casos nes. patrimonial de sus acciones, como conse- sis, pero entendemos que, en estos casos, el
si el aumento de capital no contiene una cuencia de emitir sin prima adecuada. derecho de los socios preexistentes podría
prima de emisión que refleje el valor real Al enfrentarse estos dos intereses, cabe ceder ante el interés de la sociedad e inclu-
de las acciones, los accionistas preexisten- preguntarse: ¿Cuál de estos debe prevale- No obstante, el derecho patrimonial del so, frente al principio de conservación de la
tes que sí suscribieron preferentemente y cer a los fines de atender al interés social? socio a exigir una prima de emisión no es empresa (38).
además acrecieron proporcionalmente so- absoluto, pues existen circunstancias de
bre las acciones no suscriptas o los nuevos A primera vista pareciera que debe pre- crisis —patrimoniales o financieras— que En este sentido, vale destacar que el Pro-
suscriptores —terceros que ingresan a la valecer el interés de la mayoría, pues en imponen a los socios el deber de sanear la yecto de Reforma de la LGS de 2019, en la
sociedad como consecuencia del aumento materia societaria las decisiones se adop- contabilidad, ya sea reafirmando el estado misma línea que la mayoría de la doctrina y
de capital— estarían enriqueciéndose gra- tan por el régimen mayoritario, aunque no de crisis y procediendo a la reducción o jurisprudencia contemporánea, se ha pro-
tuitamente con el mayor valor que poseen sean del agrado de la minoría, quien debe- disolución, según la magnitud de las pér- nunciado por la obligatoriedad de la prima
las acciones anteriores al aumento de ca- rá acatar la decisión o receder en los casos didas, o bien, repatrimonializando a la so- de emisión en ciertos casos, al decir en el
pital. en que la ley o el estatuto lo permitan. ciedad, mediante el reintegro o el aumento proyectado artículo 202 que, “Deberá emi-
del capital (con efectivo desembolso, o me- tirse con prima de emisión cuando el valor
No obstante, otro sector de la doctri- Sin embargo, no parece que el interés de diante capitalización de deudas) (36). real de las acciones preexistentes sea nota-
na (32) y de la jurisprudencia (33), sin ne- la mayoría refleje el interés social —aun- blemente superior a su valor nominal y el
gar los efectos dilutivos que irroga la emi- que ello implique un beneficio patrimonial Supongamos que una sociedad está aumento y la emisión no se hubieran de-
sión a la par para los accionistas que no para la sociedad—, si la decisión emanada afrontando una situación de crisis patri- cidido por unanimidad del capital social”.
acompañan el aumento de capital, sostiene por el órgano competente es violatoria de monial, porque el pasivo supera el activo,
que esta, no es en sí misma un negocio ilí- un legítimo derecho de uno de los socios. configurándose el supuesto de pérdida to- Asimismo, dispone que “...el monto de la
cito, puesto que puede resultar convenien- Al efecto señala Anaya “… el principio ma- tal o parcial del capital social —en rigor, del prima deberá compensar razonablemente
te al interés social evitar la suscripción con yoritario tiene válida aplicación solo en patrimonio—, no habría, en principio, de- la diferencia de valor”.
prima. Siguiendo esta línea, Van Thienen ausencia de conflictos de intereses con re- recho alguno para los accionistas preexis-
señala que no es difícil imaginar una situa- lación al objeto de una deliberación, según tentes de exigir una prima de emisión, pues Ahora bien, aunque en principio estable-
ción en la cual, por ejemplo, frente a la ne- enseña Sena; pues de lo contrario se trans- el valor patrimonial de estas estaría por de- ce la obligatoriedad de la prima de emisión
cesidad de aportes genuinos de fondos, el formaría en lisa y llana preponderancia de bajo de su valor nominal. En este supuesto, a valores reales en los supuestos mencio-
proveedor de dichos fondos imponga cier- la mayoría y la sola situación de control, la si la asamblea decide realizar un aumento nados, acto seguido —en el mismo ar-
tas condiciones; por ejemplo, la capitaliza- condición de maître des affaires, la torna- de capital, y solo alguno de los socios o tículo— expone que “En caso de fijarse un
ción a la par o con una prima que se aparte ría inexpugnable, por ser sus integrantes un tercero está dispuesto a aportar capital monto inferior, la propuesta y la resolución
de los valores reales. los intérpretes del interés social, desem- para superar el estado de crisis económica; de la asamblea que lo dispongan deberán
bocándose así en aquel absurdo al que se o se decide capitalizar el crédito de un ter- ser justificadas”. Es decir que el proyecto
Es decir, esta posición entiende que —sal- refería Colombres, cuando decía que si la cero, ¿pueden los accionistas preexistentes reconoce que la cuestión no es blanco o
vo pacto en contrario— ningún socio tiene asamblea fuese definitoria, en cada caso, que no acompañan el aumento de capital negro, sino que existen situaciones como
garantizada la consistencia patrimonial de de lo que es acorde con el interés social, exigir una prima de emisión a valores rea- las descriptas en los párrafos precedentes
la participación en el capital y mucho me- todas las deliberaciones se encontrarían les? O, como se cuestiona cierta doctri- que ameritan que la prima de emisión se
nos asegurado el mantenimiento de esa conformadas necesariamente al interés so- na (37), ¿es este el precio que deben pagar aparte del valor real de las acciones, sin
participación. Por el contrario, tal contin- cial” (35). por no acompañar el aumento de capital?, que ello implique un aumento de capital
gencia es parte del riesgo empresario que ¿es este el riesgo empresario del artículo 1º ilegal por afectación de los derechos indi-
se asume al integrar una sociedad. En esta línea, señala Villanueva en los de la LGS? viduales de los socios. Por el contrario, la
considerandos del fallo “Akerman” que “el decisión puede responder razonablemente
Asimismo sostiene que la decisión social interés social no debe ser confundido con La misma inteligencia cabe aplicar cuan- a una necesidad económica o financiera de
de emitir acciones a la par o con prima es el interés patrimonial de la sociedad (…) do la crisis es meramente financiera. La la sociedad, y, en consecuencia, no estaría-
materia no justiciable, pues de lo contrario una decisión asamblearia que para bene- situación es distinta, pues la sociedad es mos frente a un abuso de la mayoría, sino
el debate de la emisión con prima insufi- ficiar a la sociedad violara el derecho de solvente. Esto quiere decir que el valor real ante un acto colegial en defensa del interés
ciente se puede tornar inagotable derivan- alguno de esos socios, no solo no servirá al de las acciones —en principio— supera el social y de la conservación de la empresa y,
do en una peligrosa injerencia judicial (34). interés social, sino que debería considerar- valor nominal; por ende, la fijación de una por lo tanto, legítimo.
Señala que los jueces solo pueden hacer se contraria e él y, por ende, inválida”. prima encontraría justificación.
control de legalidad más nunca ejercer En otras palabras, la decisión de aumen-
control de mérito de los actos jurídicos, Ahora bien, lo que resta definir es si exis- Sin embargo, la crisis financiera impli- tar el capital con emisión de acciones a la
pues el art. 251 de la LGS solo habilita a los te un derecho de los socios a que se respete ca un sobreendeudamiento —al menos a par o con prima insuficiente no es en sí un
magistrados a intervenir el negocio jurídi- la consistencia patrimonial de sus acciones corto plazo— que corresponde sanear. Si negocio ilícito, pues si el aumento de ca-
co colegiado de carácter societario cuando y, en su caso, si este es inderogable, en el no se consigue el financiamiento interno, pital es la vía más idónea —conforme los
aquel es ilegal, cuestión que deberá probar sentido que la asamblea está obligada a fi- a través de nuevos aportes de todos los parámetros de razonabilidad y prudente
el accionante. Pero la emisión de acciones jar una prima adecuada siempre que exis- socios en proporción o capitalización de administración (39)— para sortear una
a la par no es en sí mismo un ilícito, aun- ta una diferencia entre el valor nominal y reservas, la solución se encuentra en el fi- crisis económica o financiera significativa
que aquella implique una fuerte pérdida el valor real de las acciones y uno de los nanciamiento externo mediante efectivo que pueda poner en riesgo la continuidad
del socio”, ponencia al II Congreso de Derecho Societario, Societario Argentino e Iberoamericano, Ad-Hoc, Buenos (31) BUTTY, Enrique M., ob. cit. rio y X Congreso Iberoamericano de Derecho Societario
Comisión II, Cámara de Sociedades Anónimas, p. 82; Leo- Aires, 1995, t. II, p. 340; BARRAU, María, “La prima de (32) VAN THIENEN, Pablo, “Aumento de capital y emi- y de la Empresa Hacia un nuevo derecho societario, t. III,
nardo G. RODRÍGUEZ, “La prima de emisión de acciones. emisión como herramienta para evitar el abuso de la ma- sión con prima como materias no justiciables: el caso To- compilado por Gabriela Calcaterra, Córdoba, Advocatus,
Consecuencias prácticas”, Cuadernos de la Universidad yoría”, en Derechos Patrimoniales, t. II, Buenos Aires, Ad- pola”, Working Paper, nº 57/2011, CEDEF Law & Finance. 2019, 1ª ed.
Austral, Depalma, ps. 156 y ss.; DIGHERO, Juan Martín, Hoc, pág. 725; NISSEN, Ricardo A., “Curso de derecho so- (33) CNCom., sala D, “Topola Gabriel Elias s/ Inciden- (37) VAN THIENEN, ob. cit.
“Emisión con prima: su obligatoriedad en ciertos supues- cietario”, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2003, ps. 407/8; GARAT, te de Apelacion Art. 250 CPR.”, 12/03/2008. (38) Siempre y cuando esta sea objetivamente “via-
tos de aumento de capital cuando hubieren diferencias Matías E. - GENÉ, Martín, “Supuestos de obligatoriedad (34) Ibídem. ble”, como ha señalado Richard en numerosas oportuni-
notables entre el valor nominal y el real de las acciones”, de la prima de emisión”, ED, 220-1009; DULOUP, Atilio (35) ANAYA, J., “Consistencia del interés social”, en dades.
Revista de Derecho Comercial y de las Obligaciones, 1997, C. (h.), “Prima de emisión y derecho de suscripción prefe- Anomalías Societarias. En Homenaje a Héctor Cámara, (39) Nótese que este es el criterio que el art. 70 LGS
p. 73 y ss.; NISSEN, Ricardo A. - GULMINELLI, Ricardo rente”, ED, 128-819; GARCÍA CUERVA, Héctor M., “Prima AA.VV., Córdoba, 1992. exige para la constitución de reservas voluntarias. Pues,
L., “La emisión con prima como obligación para evitar la de emisión, ¿derecho u obligación?”, LA LEY, 1985-E, 13; (36) Véase: GUALINO, Martín - MADERNA, Lucas, “La si estos son los límites —razonabilidad y prudente admi-
licuación de la parte del socio que no participa en el au- SÁENZ VALIENTE, Luciano, “La prima de emisión de ac- capitalización de deudas como solución pre-concursal a nistración— que la ley le impone para habilitar la posibi-
mento de capital. Propuesta de reforma”, ponencia al VI ciones de sociedades que no hacen oferta pública es fa- la crisis empresarial. El deber de los administradores y lidad de postergar el derecho de sus socios a las ganan-
Congreso Argentino de Derecho Societario, en Derecho cultativa?”, LA LEY, 1996-E, 832. socios”, en XIV Congreso Argentino de Derecho Societa- cias, con mayor razón esos límites deben regir cuando, de
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de la empresa, no podría válidamente el de capital a la par o con una prima que se generados (45); (iii) las provisiones pue- Ahora bien, esto no quiere decir que la
accionista no suscriptor calificar de ilegí- aparte notablemente de los valores rea- den no ajustarse a los verdaderos riesgos; prima de emisión deba ser siempre determi-
tima la decisión asamblearia que decidió les sea el remedio necesario para paliar (iv) o pueden existir pasivos ocultos, etc. nada a valores reales. Por el contrario, como
y justificó la necesidad del aumento, por una crítica situación económica o finan- señala Dighero, el “valor real” de las acciones
el solo hecho de no contemplar una prima ciera que pueda poner en riesgo la con- - Valor de liquidación: Se considera el va- deberá ser el punto de partida para fijar la pri-
ajustada a valores reales. Para ser ilegal, el tinuación de la empresa —situación que lor de realización del activo y cancelación ma (47). Sin embargo, el sobreprecio a pagar
aumento debe ser fraudulento e injustifica- deberá ser debidamente justificada por la del pasivo como si la empresa se liquidase. por acción será definido por la asamblea de
do; debe ser parte de una maniobra de la asamblea—, creemos que debe prevale- Este método no tiene en cuenta que el todo accionistas y dependerá de diversos factores,
mayoría que encubra una finalidad contra- cer el interés patrimonial de la sociedad y es más que las partes individualmente con- todo lo cual ha sido expuesto en los aparta-
ria a la ley. de la conservación de la empresa (art. 100 sideradas, por lo que solo es aceptable para dos precedentes. Corresponderá entonces, a
LGS) por sobre el interés particular del empresa que no están operativas. los fines de proteger a los accionistas preexis-
En esta línea se ha dicho que es deber de accionista preexistente a conser var la tentes, que el valor de la prima de emisión
los socios dotar de recursos a la sociedad a consistencia patrimonial de sus partici- - EBIDTA: Para determinar el valor de compense razonablemente ese mayor valor
los fines de mantener la empresa en mar- pación, pues tal disminución es el precio la empresa, se consideran sus ganancias de las acciones, salvo circunstancias especia-
cha (40). Asimismo, todos los accionistas que debe pagar por no acompañar el au- operativas (es decir, las ganancias, antes les de crisis económica o financiera donde se
ingresan a la sociedad sujetos al álea de mento. de considerar los gastos por intereses, im- imponga una solución contraria con miras a
los negocios, situación contemplada en puestos, depreciaciones y amortizaciones) la conservación de la empresa, situación ante
el art. 1º LGS cuando dice “los socios se V. Sobre el valor de la prima de emisión y se las multiplica por un factor (x canti- la cual el derecho de los accionistas al valor
obligan a realizar aportes para aplicarlos dad de años). Para determinar las ganan- real de su participación cede ante el interés
a la producción o intercambio de bienes Si la cuestión acerca de la obligatoriedad cias operativas, generalmente se toman en patrimonial de la sociedad y al principio de
o servicios, participando de los beneficios no se ha zanjado, menos aún la discusión cuenta los últimos tres ejercicios; y para conservación de la empresa.
y soportando las pérdidas”. Razón por la respecto a la valuación de la prima de emi- determinar la cantidad de años por las que
cual, si ante una efectiva crisis económica sión. Mientras que algunos sostienen la se multiplica, se consideran distintos as-
Cita on line: TR LALEY AR/DOC/1165/2023
o financiera de la sociedad, la asamblea valuación a criterios contables, tales como pectos como el rubro al que se decida la
decide —conforme los criterios de razo- la aplicación de institutos análogos como empresa, la tecnología, etc.).
nabilidad y prudencia— recomponer el el art. 245, que refiere a la valuación de la Más información
patrimonio o la liquidez de la empresa vía cuota de receso (41) —solución criticada - Descuento de flujos de fondos futuros:
aumento de capital a la par o con una pri- por la doctrina—, o similares como lo dis- Es una de las técnicas más utilizadas en la Di Chiazza, Iván G. - Van Thienen, P.
ma “insuficiente”, y alguno de los socios no puesto por la res. gral. IGJ Nº 07/2015 (42), actualidad. Se toma en cuenta la capaci- Augusto, “Prima de emisión de accio-
está dispuesto a aportar nuevo capital de otros sostienen criterios de valuación más dad que tiene la empresa para generar fon- nes”, LA LEY, 2018-F, 412, TR LALEY AR/
riesgo, no sería —en principio— ilegítimo sofisticados que apuntan a determinar el dos —análisis de flujos de fondos futuros— DOC/2651/2018
que otro socio o un tercero con capacidad valor real de las acciones. aplicándoles una tasa de descuento para Moriconi, Damián A., “Los aportes irrevo-
de dotar con recursos a la empresa en crisis traerlos a valor presente. De modo que la cables a cuenta de futuros aumentos de
lo hagan por él, aunque ello implique pér- Entre los distintos métodos para calcular empresa vale lo que representan los flujos capital frente al concurso preventivo de la
dida en la participación y en la consisten- el valor de la empresa y, consecuentemen- de fondo descontados a valor presente. sociedad receptora”, LA LEY 16/03/2023,
cia patrimonial de sus acciones. te, de la prima de emisión, podemos men- 1, Enfoques 2023 (abril), 93, TR LALEY AR/
cionar: En este aspecto, no podemos sino coin- DOC/535/2023
Por lo expuesto cabe concluir que el cidir con las consideraciones efectuadas
derecho de los socios a mantener la inte- - VPP (Valor Patrimonial Proporcional): por la Dra. Villanueva en el caso “Akerman”.
gridad de su participación existe. En con- El valor de la acción surge de dividir el pa- En tal sentido, si el fundamento de la prima
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secuencia, como prevé el Proyecto de Re- trimonio neto por la cantidad de acciones de emisión reside en compensar ese ma-
forma de 2019, resulta adecuado partir de emitidas por la sociedad. El problema con yor valor patrimonial que las acciones han Ley General de Sociedades Comentada y
la obligatoriedad de la prima de emisión este método es que solo considera el valor adquirido respecto de su valor nominal, Anotada
cuando exista diferencia entre el valor no- contable, pues (i) no refleja la variación ninguna duda me cabe que para determi- Autor: Roitman, Horacio
minal y el patrimonial de las acciones y el de precios que sufren ciertos bienes (43); nar el sobreprecio a pagar, se deben utilizar Edición: 3ª, 2022
aumento no haya sido decidido por una- (ii) no toma en consideración el valor lla- mecanismos de valuación más sofisticados Editorial: La Ley, Buenos Aires
nimidad. Ahora bien, cuando el aumento ve (44), ni el valor de los intangibles auto- que los estados contables (46).
lo que se trata, es de privar a estos de esas ganancias en dotar a la sociedad de un capital adecuado a su actividad como el nuestro, el valor de dichos bienes puede ser con- cuencia, resultaría ilógico que la misma no sea tenida en
forma definitiva, que es lo que ocurre cuando la asamblea es una verdadera obligación del accionista. Edgar I. JE- siderablemente inferior al real. cuenta a los fines de determinar el valor de las acciones y
dispone de ellas por vía de un aumento a la par (de los con- LONCHE, “Capital social, objeto y estatuto modelo de las (44) este se puede definir como el valor actual de los consecuentemente de la prima.
siderandos del fallo “Akermanc / Biorecovery”, ob. cit.). sociedades anónimas”, Ed. La Ley, 1980, p. 180 y ss. En beneficios futuros. El cual puede obedecer a diferentes (46) Aunque la información de los EECC es de notable
(40) Se ha dicho que el aporte no se agota en un acto DIGHERO, ob. cit. p. 79. cuestiones (clientela, buena reputación, eliminación de importancia para valuar una empresa, una participación
único o fundacional. El aporte del socio acompaña el de- (41) Art. 245 LGS “...Las acciones se reembolsarán por competencia, etc). societaria, o una prima de emisión, no es el único factor
venir de la sociedad y la existencia y subsistencia de esta el valor resultante del último balance realizado o que (45) Las marcas, patentes, invenciones, know how, que debe considerarse a los efectos de conocer el valor
se halla indisolublemente ligada a que los aportes, en deba realizarse en cumplimiento de normas legales o re- etc. muchas veces constituyen el activo más importante real.
sus diversas formas, perduren en el tiempo, y en la me- glamentarias...” de la sociedad. Este es el caso de empresas tecnológicas (47) Cfr. DIGHERO, Juan Martín, ob. cit., p. 91
dida en que fueren requeridos para su funcionamiento. (42) Arts. 108 res. gral. 07/2015. del Siglo XXI, cuyo activo principal, generalmente es su
Ello ha llevado a un sector de la doctrina a sostener que (43) De modo que en un país con alta tasa de inflación marca (ej: Mercado libre, Amazon, Facebook). En conse-
Nota a fallo
Atribución del uso de interpretado armónicamente con el res-
to del ordenamiento jurídico, a fin de re-
del inmueble a favor del conviviente a
quien no se atribuye la vivienda.
mandada sustanciados a fs. 140 y 142 res-
pectivamente. La Sra. Defensora de Cámara
la vivienda familiar solver la cuestión objeto de la presente
demanda, ponderando primordialmente CNCiv., sala F, 27/02/2023. - C., J. H. c. N.
se expidió a fs. 155.
Unión convivencial. Existencia de menores el interés de aquellos, por resultar una A., F. s/ fijación de renta compensación por Mediante la decisión apelada se hizo lu-
de edad. Igualdad ante la ley. categoría vulnerable, y evaluado en cada uso de vivienda. gar a la demanda fijándose un canon loca-
caso concreto. tivo que deberá abonar la Sra. F. N. A. al Sr.
1. - El plazo máximo de dos años previsto J. C. por el uso de la vivienda sita en la calle
[Cita on line: TR LALEY AR/JUR/10204/2023]
por el art. 526 del Cód. Civ. y Com., por 3. - El fundamento ontológico de la atribu- ... CABA, en una proporción de 3/5 —tres
encontrarse configurado el supuesto del ción de la vivienda lo constituye el prin- quintas partes— del valor locativo, mientras
inc. 1) —conviviente que tiene a su cargo cipio de solidaridad familiar, cuyo ob- se mantenga el mismo cuadro de situación
el cuidado del hijo menor de edad—, no jetivo esencial es procurar el resguardo Costas familiar. Asimismo se hizo lugar al pedido de
resulta razonable, máxime si se conside- de la parte que resulte más vulnerable atribución de la vivienda familiar formulado
ra que el art. 443 en idéntico supuesto, ante el resquebrajamiento de la vida en Se imponen por su orden. por la Sra. N. A. mientras resida en la misma
pero en el contexto de la atribución de la común. con sus hijos D. A. y N. V. hasta que alcancen
vivienda como efecto del divorcio, no se la mayoría de edad.
estipula plazo alguno. Aceptar una in- 4. - Es claro que el conviviente privado del 2ª Instancia.- Buenos Aires, febrero 27 de
terpretación literal conllevaría necesa- uso de la vivienda sufre, en principio, una 2023. En sus agravios el actor cuestiona que no
riamente un trato discriminatorio al con- afectación al derecho de propiedad sobre se fijara una suma concreta, la retroactividad
siderar dos clases de hijos con diferentes el inmueble. Por esta razón, el art. 526 Considerando: a la fecha de la mediación así como su ac-
derechos dependiendo del tipo de fami- del Cód. Civ. y Com., sin desconocer la fi- tualización.
lia, contrariando así el art. 16 CN. nalidad tuitiva de la atribución del uso de Estos autos para resolver el recurso de
la vivienda, establece que, a petición de apelación interpuesto por las partes con-
2. - El art. 526 del Cód. Civ. y Com., en el caso parte interesada, el juez puede estable- tra la resolución de fs. 127. Los memoriales Véase el texto completo en p. 6
de involucrar menores de edad, debe ser cer una renta compensatoria por el uso lucen a fs. 130 del actor y a fs. 137 de la de-
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SUMARIO: I. Introducción.— II. Hechos.— III. La inescindible razonabilidad de las sentencias.— IV. Aspectos particulares del canon locativo. Plazo y valuación.—
V. Conclusión.
I. Introducción fijación del canon locativo es una facultad do por la parte actora desde la audiencia modifique el índice establecido (valor de la
del juez y no así una obligación. de mediación celebrada entre las partes, locación).
En diferentes ocasiones observamos la podemos decir que haberlo fijado desde
aplicación del canon locativo derivado de La Cámara Nacional de Apelaciones, Sala F, dicha fecha podría ser considerado con- Si bien es una valuación que pareciera
las uniones convivenciales, como una suer- confirma la sentencia apelada, determinando forme a derecho; no obstante se aplicó el actualizarse conforme a su índice, no re-
te de remedio a la conflictiva familiar, y en que la retroactividad del canon es a partir de principio referido en los párrafos anterio- sulta ser práctica, en tanto deberá llamar-
la cual se encuentran distintos derechos en la sentencia de primera instancia y no res, así como también la razonabilidad se periódicamente a un perito tasador que
pugna. Pero debemos tener en cuenta que como pretendía J.H.C., al momento de necesaria. determine cuál sería ese monto alcanzado
ese remedio quizá pueda aumentar la con- la mediación; para ello se tuvo en cuen- por la locación; lo cual deviene en engo-
flictividad dependiendo del caso en concre- ta que, al fijarse los alimentos oportuna- Debemos decir que el fallo en análisis rroso, costoso y conflictivo en los perío-
to. mente, se tuvo en cuenta particularmen- sostiene que, de retrotraerse el canon lo- dos inflacionarios que nos encontramos
te la atribución de la vivienda a la Sra. cativo a la audiencia de mediación, de- viviendo.
En el presente trabajo nos proponemos F.N.A. vendría en un largo período que haría
adentrarnos en los diferentes factores que de imposible cumplimiento su pago, ello Mayor tino hubiese tenido determinar
hacen al canon locativo, analizando una En lo que respecta a las costas vertidas en atento a la importante suma de dinero que un monto de canon locativo (conforme
sentencia de la Cámara Nacional de Ape- el juicio, fueron fijadas por su orden en pri- debería liquidarse en tal supuesto. Este las pericias ordenadas) y un índice de
laciones, Sala F, del 27 de febrero del 2023, mera instancia, confirmándolo la Cámara aspecto le da la razonabilidad necesaria al actualización razonable, conforme fuera
en el cual se atribuye un canon locativo al de Apelaciones en la resolución en análisis; fallo, aplicando los principios que hacen peticionado por la parte actora oportu-
exconviviente. para ello sostuvo que si bien es cierto que al derecho de las familias y evita una ma- namente.
el fundamento de la condena en costas se yor conflictividad entre las partes intervi-
La riqueza del fallo resulta de distintos sustenta en el hecho objetivo de la derro- nientes. En igual sentido se discute el plazo otor-
aspectos que se valoraron para resolver la ta, no lo es menos que el propio ordena- gado por el juez respecto de la atribución
cuestión planteada, tales como la retroacti- miento confiere al juzgador la facultad de El principio de razonabilidad se con- del hogar convivencial; ergo, el plazo de
vidad, el plazo establecido y su valuación. disponer su exención cuando “encuentre figura en el derecho moderno como una durabilidad del canon locativo en estudio.
mérito para ello”, fórmula que por su elas- suerte de metaprincipio que alberga di- En el fallo se determinó que aquel durará
En este sentido nos proponemos estudiar ticidad permite contemplar las particulares ferentes principios como la igualdad, la hasta tanto los hijos de las partes alcancen
esos elementos tenidos en cuenta para es- características de cada caso y, en especial, protección del contenido sustancial de la mayoría de edad.
tablecer un parámetro de análisis en la fija- la consideración del supuesto en el que la los derechos, la interdicción de arbitra-
ción del canon locativo judicial, y determi- perdidosa actuara sobre la base de una ra- riedad y el principio de proporcionali- En principio este posicionamiento resul-
nar su razonabilidad. zonable convicción acerca del derecho que dad. De acuerdo con esa categorización, ta contradictorio con la normativa aplica-
le asistía en el pleito, tal como ocurre en el no puede menos que decirse que se trata ble, siendo que el art. 526 determina que “el
II. Hechos caso de autos. de un principio universal enraizado en el juez debe fijar el plazo de la atribución, el
Estado de derecho y orientado, por tanto, que no puede exceder de dos años a con-
En la sentencia analizada se hizo lugar III. La inescindible razonabilidad de las a la protección de las libertades y demás tarse desde el momento en que se produ-
a la demanda entablada por el Sr. J.H.C., sentencias derechos fundamentales o humanos de jo el cese de la convivencia, conforme a lo
fijándole a su favor un canon locativo que los ciudadanos (2). dispuesto en el artículo 523”. Por lo cual no
deberá abonar su exconviviente, la Sra. Si nos adentramos en el plexo normativo puede exceder los dos años desde el cese de
F.N.A., a quien se le atribuyó el uso y goce aplicable, debemos referirnos al art. 3º del Este posicionamiento cimienta el princi- convivencia.
de la vivienda que fue sede del hogar fa- Código Civil y Comercial, que nos refiere pio de realidad, ya que los jueces al decidir
miliar. que el juez debe resolver los asuntos que no deben aislarse de la realidad misma que Debemos decir, y coincidiendo con
sean sometidos a su jurisdicción mediante viven las partes involucradas en el proceso los fundamentos de la sentencia, que di-
Debemos aclarar que a la Sra. F.N.A. le una decisión razonablemente fundada. judicial. Por lo expuesto es que los magis- cho plazo no resulta razonable, ya que,
fue atribuida la vivienda familiar mientras trados, en pos de alcanzar sentencias jus- como bien surge de los considerandos,
allí resida con sus dos hijos y con un pla- En el fallo se observan ciertos funda- tas, deben conjugar la normativa aplicable este plazo máximo no surge cuando la
zo máximo determinado en el alcance de mentos que determinan el modo en el que y los principios jurídicos con las realidades atribución de la vivienda resulta ser de-
su mayoría de edad (surge de las constan- se arribó a la sentencia y que son propios sociales, el sentido común y las reglas de la rivada del instituto del matrimonio (ver
cias del expediente que el hijo mayor, D., ya del derecho de familia; ello en tanto res- sana crítica. art. 443 del CCyC). En este sentido se vi-
alcanzó la mayoría de edad y N. cuenta en ponden a principios esbozados por nuestro sualiza una clara discriminación negati-
la actualidad con la edad de 16 años —con legislador en el Código Civil y Comercial Del mismo modo podemos decir que la va en función del tipo de familia a la que
discapacidad—). (arts. 522, 706 y concs.). manera en que fue resuelta la retroactivi- una persona pertenezca, y en función
dad en debate logró aminorar una mayor de ello su protección, o no, en cuanto
En cuanto a la valuación del canon locati- Por un lado, encontramos que se alude al conflictividad en el seno familiar de las al tiempo de duración de tal derecho en
vo fijado se estableció en una proporción de interés familiar o, como bien se lo suele lla- partes, y con lo cual se cumplimentó con pugna.
tres quintas partes del valor locativo, siem- mar también, el “principio de solidaridad otro de los principios aplicables; nos refe-
pre y cuando se mantenga el mismo esque- familiar”, como fundamento de lo resuelto rimos a la resolución pacífica de los con- Teniendo en cuenta los supuestos que
ma de situación familiar acordada. en el fallo analizado. flictos que impera en el art. 706, inc. “a” se deben ponderar para la atribución de la
del CCyC. Resolver en contrario hubie- vivienda, resulta necesario otorgarles a los
Por su parte, el actor J.H.C. se agravia ex- En este sentido sería importante concep- se dado como resultado un conflicto in magistrados la potestad de precisar el pla-
presando que no se fijara una suma concre- tualizar dicho principio, a fin de determi- eternum, debido a la importante dificul- zo de duración de la atribución del hogar
ta y con relación a la retroactividad estable- nar los aspectos, funciones y delimitacio- tad que ello hubiese acarreado a la par- familiar en función del caso concreto y las
cida en la sentencia, siendo que en primera nes que derivan de él. En dicho lineamien- te demandada para el pago de la deuda necesidades que surjan de la problemática
instancia se dispuso que la obligación se to podemos decir que el interés familiar o contraída con el paso del tiempo. Recor- familiar tratada.
retrotraía a la fecha de la sentencia de pri- el principio de solidaridad familiar deben demos que surge del fallo un mejor posi-
mera instancia, entendiendo esta parte que ser entendidos como la mayor y más com- cionamiento económico por parte del Sr. V. Conclusión
debía retrotraerse al momento del reclamo pleta defensa o salvaguarda que pueda J.H.C., quien es la parte beneficiaria del
en mediación, así como también su actua- englobar a todos los individuos que inte- canon locativo. Habiendo realizado un estudio porme-
lización. gran una determinada familia entendida norizado de ciertos aspectos cruciales en
en su conjunto (1). IV. Aspectos particulares del canon locati- la determinación del canon locativo, enten-
Asimismo, la Sra. F.N.A. apela el resoluto- vo. Plazo y valuación demos que la sentencia trabajada resulta
rio de primera instancia en el entendimien- Según lo expresado, y teniendo en conteste con los principios y derechos apli-
to de que el art. 526 del CCyC expresa que la cuenta que el canon locativo fue requeri- En la sentencia analizada se advierte un cables al caso. Sin perjuicio de ello, surgen
debate en torno a la valuación del canon ciertos aspectos como es la determinación
locativo, en tanto se fijó en las tres quintas de la valuación del canon locativo que, a los
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (2) CASSAGNE, Juan Carlos, “El principio de razo- partes del valor de locación, mientras se fines de una menor conflictividad entre las
(1) ROTONDO, Martín, “El canon locativo en la norma- nabilidad y la interdicción de arbitrariedad”, LA LEY mantenga el mismo cuadro familiar denun- partes, debieran ser observados y fijados
tiva actual y el interés familiar protegido”, RCCyC 2020 25/09/2020, 1. ciado; es decir, no se fijó un monto fijo, sino conforme lo desarrollado en el punto pre-
(octubre), 163, TR LALEY AR/DOC/2871/2020. que se deberá ir actualizando conforme se cedente.
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Resaltamos la razonabilidad imperante en y fundamental a la hora de elaborar las sen- Por último, y en función de lo expresado sostuvo que en el ámbito del derecho “no
los fundamentos vertidos por los jueces inter- tencias y resolver los conflictos que hacen a a lo largo del trabajo esbozado, enfatizo al- hay que dar razones, sino buenas razones...
vinientes; siendo ello un elemento estructural las familias integrantes de nuestra sociedad. gunas palabras de una gran jurista, quien la razonabilidad es el comodín más eficaz
para no caer en la arbitrariedad” (3).
(3) KEMELMAJER de CARLUCCI, Aída, exposición en zadas por la Facultad de Derecho de la Universidad Na- les de la Universidad de Mendoza, Provincia de Mendoza,
Cita on line: TR LALEY AR/DOC/1166/2023
las XXVIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, organi- cional de Cuyo y la Facultad de Ciencias Jurídicas y Socia- los días 22, 23 y 24 de septiembre de 2022.
Texto completo de fallo de p. 4 El tribunal coincide con la postura asu- mueble a favor del conviviente a quien no se regir desde el momento de su reconocimien-
mida en la instancia de grado por cuanto atribuye la vivienda”. to, esto es desde la sentencia de primera ins-
no puede desconocerse que el plazo máxi- tancia y no como pretende el Sr. C. desde la
Por su parte la demandada se agravia en mo de dos años previsto por el artículo 526, No se trata estrictamente de la fijación de mediación.
que se dispusiera un canon locativo ya que por encontrarse configurado el supuesto del canon locativo entre comuneros, sino de una
de conformidad al art. 526 del Cód. Civ. y Co- inciso 1) —conviviente que tiene a su cargo renta compensatoria por la atribución de la Obsérvese que en la resolución apela-
mercial Es una potestad y no un deber fijarlo. el cuidado del hijo menor de edad—, no re- vivienda que fue sede del hogar familiar y da la Sra. Jueza de grado señaló “asimismo,
sulta razonable, máxime si se considera que que constituyera el centro de vida y lugar de del desarrollo probatorio, no se verifica que
En primer término de las constancias de la el artículo 443 en idéntico supuesto, pero en residencia habitual del hijo de ambas par- se encuentre demostrado que la Sra. N. A.
causa se observa que D. ya alcanzó la mayo- el contexto de la atribución de la vivienda tes; por lo que debe meritarse cada supuesto se encuentra en condiciones de afrontar el
ría de edad y N. al día de hoy tiene años 16 como efecto del divorcio no se estipula plazo específico, y velar por todos los intereses en pago del canon que se le reclama en los tér-
años. alguno. juego, atendiendo al interés familiar com- minos y extensión en que se peticiona”, de lo
prometido. que puede deducirse que al referirse a la ex-
Debe recordarse que en situaciones don- Aceptar una interpretación literal, conlle- tensión se refiere a la retroactividad requeri-
de se encuentran involucrados los derechos varía necesariamente un trato discrimina- Desde este punto de vista ha quedado pro- da en el escrito de inicio, más si se tiene pre-
de menores la solución a la que arribe el tri- torio al considerar dos clases de hijos con bado tanto en autos como en el conexo sobre sente que como se dijera precedentemente,
bunal debe atender al “interés superior del diferentes derechos dependiendo el tipo de alimentos, sin perjuicio de la merma de in- la suma otorgada no se trata estrictamente
niño”, por así imponerlo el sentido común familia, contrariando así el artículo 16 de la gresos por parte de la demandada a raíz de de la fijación de canon locativo, sino de una
y la Convención de los Derechos del Niño. CN; la Declaración de los Derechos y Debe- la pandemia, que ha percibido determinada renta compensatoria por la atribución de la
Este concepto representa el reconocimien- res del Hombre (artículo 2); la Convención suma de dinero (ver escrito fs. 137 donde se vivienda.
to del menor como persona, la aceptación Americana sobre Derechos Humanos (ar- contesta el memorial del actor) con la cual
de sus necesidades y la defensa de los de- tículo 24); el Pacto Internacional de Dere- señala que se estuvo manteniendo. Y que si Pues no puede perderse de vista que de-
rechos de quien no puede ejercerlos por sí chos Económicos, Sociales y Culturales (ar- bien no puede desarrollar su actividad de cidir lo contrario, por el largo período de
mismo y, a fin de evitar subjetividades, en tículos 2 y 10); el Pacto Internacional de De- organizadora de eventos empresariales, ha efecto retroactivo de la obligación pretendi-
procura de superar la relativa indetermi- rechos Civiles y Políticos (artículos 2 y 3); la podido llevar adelante un emprendimiento da sería prácticamente imposible de abonar
nación de la expresión, resulta pertinente Convención contra la Tortura y otros Tratos de venta de bolsones de comida, con lo cual por la demandada lo que conspiraría contra
y útil asociar dicho “interés del niño” con o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes no se encuentra imposibilitada para sufra- la calidad de vida de los hijos de la pareja,
sus derechos fundamentales. Así, resulta- (artículo 1); y la Convención sobre los De- gar una retribución como la dispuesta, con de modo tal que protege el superior interés
rá en interés del menor toda acción o me- rechos del Niño (artículos 2 y 3), así como lo cual desde ya se adelanta que sus agravios del niño.
dida que tienda a respetar sus derechos y a la equiparación entre las filiaciones (ar- al respecto serán desestimados.
perjudicial la que pueda vulnerarlos. Debe tículo 558 del Cód. Civ. y Com. de la Nación). Por otra parte, en lo tocante a la actua-
establecerse en cada caso si la voluntad o Es que los hijos matrimoniales gozarán de la En cuanto a sus dichos de que una de lización del monto asignado, el martillero
acción de los padres o guardadores afecta vivienda sin plazo —independientemente sus hijas ya no convive con ella, ya que se informó el 03/10/2021 que el canon locativo
los diversos derechos del niño o adoles- de su superficie, ubicación, confort o valor habría radicado en el exterior, más allá de mensual correspondiente al inmueble sito
cente (Grossman, Cecilia, “Significado de de las expensas—, mientras que los hijos de no encontrarse probado, en nada cambia en la calle ... de esta Ciudad Autónoma de
la Convención de los Derechos del Niño en los convivientes no podrán hacerlo por más la decisión, ya que es una cuestión que ha Buenos Aires era de pesos cuarenta y cuatro
las relaciones de familia”, LA LEY, 1993-B, de dos años (conf. Azpiri, Jorge O., “Uniones quedado ampliamente reconocida que en el mil quinientos ($44.500).
1089). Principio que ahora también incor- convivenciales”, Hammurabi, Buenos Aires, inmueble convivían todos sus hijos y por lo
pora el art. 706 y concordantes del Cód. Civ. 2016, p. 239). tanto resulta superfluo si cualquiera o todos En este aspecto no puede desconocer-
y Com. de la Nación). ellos se retiraran del hogar para acceder a la se el proceso inflacionario que sufre el país
En definitiva, se impone que el artículo 526, compensación reconocida en la instancia de por cuanto es de público y notorio, motivo
Señalado ello, el artículo 526 del Código en el caso de involucrar menores de edad, grado. por el cual a los fines de su fijación deberá
de fondo dispone que el uso del inmueble debe ser interpretado armónicamente con actualizarse de conformidad al art. 14 de la
que fue sede de la unión convivencial puede el resto del ordenamiento jurídico a fin de En sus reproches el accionante solicita ley 27.551 desde que fue presentada la peri-
ser atribuido a uno de los convivientes en los resolver la cuestión objeto de la presente que la suma reconocida sea retroactiva y cia en autos (03/10/2021).
siguientes supuestos: a) si tiene a su cargo demanda, ponderando primordialmente el que debe actualizarse el monto asignado.
el cuidado de hijos menores de edad, con interés de ellos por resultar una categoría Asimismo la Sra. N. A. señala que la retroac- Recuérdese que la norma precedente-
capacidad restringida, o con discapacidad; vulnerable, evaluado en cada caso concre- tividad en todo caso se discutirá en la liqui- mente señalada prevé que “Los contratos de
b) si acredita la extrema necesidad de una to (conf. Pellegrini, María Victoria, “Las dación. locación, cualquiera sea su destino, están ex-
vivienda y la imposibilidad de procurársela uniones convivenciales”, Errejus, Buenos ceptuados de lo dispuesto en los artículos 7º
en forma inmediata. El juez debe fijar el pla- Aires, 2017, pp. 233-236; Gastiazoro, Fer- En lo atinente a que la suma reconocida y 10 de la ley 23.928 y sus modificatorias.
zo de la atribución, el que no puede exceder nando A., “Atribución del uso de la vivienda sea retroactiva, el agravio no habrá de pros- En los contratos de locación de inmuebles
de dos años a contarse desde el momento familiar tras la ruptura de la convivencia. perar toda vez que si bien el requerimiento destinados a uso habitacional, el precio del
en que se produjo el cese de la convivencia, Cuando la legislación interna no conven- fue efectuado en la audiencia de media- alquiler debe fijarse como valor único y por
conforme a lo dispuesto en el artículo 523. A ce y se exigen nuevas formas de pensar”, ción celebrada el 17/04/2019, el tribunal períodos mensuales, sobre el cual solo pue-
petición de parte interesada, el juez puede Thomson Reuters, Buenos Aires, publicado no puede desconocer que al tiempo de fijar den realizarse ajustes anuales. En ningún
establecer: una renta compensatoria por el en noviembre de 2020, cita online: TRLA- los alimentos la Sra. Jueza de grado señaló, caso se pueden establecer bonificaciones
uso del inmueble a favor del conviviente a LEY AR/DOC/3413/2020, citado en CNCiv. “sin perjuicio de entender que el actor se ni otras metodologías que induzcan a error
quien no se atribuye la vivienda. Sala I, F., W. c. I., M. S. s/ Atribución de Vi- encuentra en mejor situación económica, al locatario. A los fines dispuestos en el pá-
vienda Familiar, Expte. Nº 46831/2020, del también he de advertir que aquel abona los rrafo anterior, los ajustes deben efectuarse
El fundamento ontológico de la atribu- 22/11/2022). impuestos y demás servicios del domicilio utilizando un índice conformado por partes
ción de la vivienda lo constituye el princi- en el que reside la contraria junto a sus hi- iguales por las variaciones mensuales del
pio de solidaridad familiar, cuyo objetivo En este contexto habrá de confirmarse la jos, dos de los cuales no son de la pareja. Se índice de precios al consumidor (IPC) y la
esencial es procurar el resguardo de la parte solución adoptada sobre el punto, ya que re- hace cargo de la totalidad del pago de las remuneración imponible promedio de los
que resulte más vulnerable ante el resque- sulta imprescindible proteger actualmente matrículas y aranceles correspondientes a trabajadores estables (RIPTE), que debe ser
brajamiento de la vida en común. En otras el centro de vida de Nicolás quien padece un su educación y mantiene su afiliación en elaborado y publicado mensualmente por
palabras, la atribución de la vivienda consti- retraso madurativo y una uveitis intermedia la obra social”, por ello determinó en aque- el Banco Central de la República Argentina
tuye un derecho a usar exclusivamente el in- (ver escrito de contestación de demanda de lla oportunidad “que el Sr. J. H. C. deberá (BCRA).
mueble que ha sido sede del hogar familiar fs. 17), y que recordemos ha vivido en ese continuar haciéndose cargo de los gastos
durante la vida en común (conf. Assandri, hogar desde que nació junto a su madre y relativos a la educación, salud e impuestos Por ello habrá de modificarse la suma re-
Mónica - Scocozza, Romina, “La atribución hermanos. y servicios de la vivienda en la que residan conocida a partir de esa fecha en los térmi-
de la vivienda ante el cese de la convivencia”, sus hijos N. V. y D. A., este último en la parte nos del citado artículo.
Thomson Reuters, La Ley, cita online: TR LA- En cuanto a la suma mensual reconoci- proporcional a los jóvenes; debiendo so-
LEY AR/DOC/311/2020). da, es claro que el conviviente privado del portar ambas partes gastos en conceptos de En lo atinente a las costas que fueron im-
uso de la vivienda sufre, en principio, una alimentación, vestimenta y esparcimiento puestas por su orden, desde ya se adelanta
En sus quejas el actor sostiene que esperó afectación al derecho de propiedad sobre en oportunidad de que sus hijos se encuen- que tampoco tendrán favorable acogida los
dos años para iniciar la mediación en fun- el inmueble. Por esta razón, el artículo 526 tren bajo su cuidado. agravios formulados por ambas partes, ya
ción de lo que dispone el art. 526 del Cód. del Cód. Civ. y Comercial, sin desconocer que si bien es cierto que el fundamento de
Civ. y Comercial y que al decidir como lo la finalidad tuitiva de la atribución del uso Esto significa que se tuvo muy en cuenta el la condena en costas se sustenta en el hecho
hizo la jueza no contempló el interés supe- de la vivienda, establece que “a petición de tema vivienda al estipular los alimentos, con objetivo de la derrota, no lo es menos que el
rior del niño, sino “el interés superior de la parte interesada, el juez puede establecer: lo cual en el particular caso de autos, esta propio ordenamiento confiere al juzgador
madre y de los hijos de esta”. una renta compensatoria por el uso del in- Sala considera que la compensación debe la facultad de disponer su exención cuando
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“encuentre mérito para ello”, fórmula que litigar”, expresión esta que contempla aque- la preponderancia del criterio objetivo de la En mérito a lo expuesto se resuelve: Confir-
por su elasticidad permite contemplar las llos supuestos en que, por las particulari- derrota. (CNCiv., sala E, 26/12/1997, “Bece- mar en lo sustancial la resolución apelada, mo-
particulares características de cada caso, y dades del caso, cabe considerar que el ven- rra de Delgado c. Delgado s/ Medidas Pre- dificándola en cuanto al valor y extensión —a
en especial, la consideración del supuesto cido actuó sobre a base de una convicción cautorias”). partir de la sentencia de primera instancia—
en el que la perdidosa actuara sobre la base razonable acerca del hecho invocado en el de la suma compensatoria reconocida de con-
de una razonable convicción acerca del de- litigio. Sin embargo, no se trata de la mera En el caso, las particularidades que la formidad a los considerandos. Las costas se
recho que le asistía en el pleito, tal como creencia subjetiva en orden a la razonabili- causa ofrece, la materia debatida y la for- imponen por su orden atento a la naturaleza
ocurre en el caso de autos. dad de su pretensión, sino de la existencia ma en que se resuelve en la que hay ven- de la cuestión y la forma en que se resuelve
de circunstancias objetivas que demuestren cimientos parciales y mutuos resulta acer- (conf. Art. 68 segunda parte del Cód. Proc. Civ.
A su vez, la eximición que autoriza el la concurrencia de un justificativo para exi- tada la postura de la Sra. Jueza. Asimismo y Comercial). Regístrese. Notifíquese y devuél-
art. 68 del Código Procesal procede, en ge- mirlo de costas y solo ha de disponérsela se adelanta que igual suerte correrán las vase. — Claudio Ramos Feijoo. — Gabriela M.
neral, cuando “media razón fundada para cuando existan motivos muy fundados, por costas de alzada. Scolarici. — Víctor F. Liberman.
Jurisprudencia
Homicidio culposo En esta instancia, el recurrente presen-
tó el memorial respectivo, de modo que la
cruzaron varios semáforos con la señal lu-
mínica en rojo.
con la demarcación de sendas peatonales,
los semáforos funcionaban con normali-
Conducción riesgosa. Efectos del alcohol. Sala se encuentra en condiciones de resol- dad y al momento del relevamiento la cal-
Exceso de velocidad. Ausencia de anomalías ver. Asimismo, los testigos indicaron que ins- zada se encontraba seca.
en la calzada. Inhabilitación preventiva para tantes previos a la colisión, antes de tomar
conducir. Procesamiento. II. Situación procesal de C. la curva, C. esquivó muy próximo a un co- A su vez, del citado informe pericial
lectivo que circulaba por el carril contrario, 175/2021 se desprende que no se eviden-
1. - El exceso de velocidad referido por las Se atribuyó al nombrado el hecho que y luego derrapó en la curva, supuestamen- ciaron “anomalías en la zona de la calzada
víctimas se encuentra corroborado a tuvo lugar el 31 de mayo de 2021, entre las te por la maniobra violenta que debió rea- por donde habría circulado el rodado; por
partir del informe pericial de la División 00:00 y las 2:00, en circunstancias en las lizar tras invadir el paso del transporte de lo que no surgen signos evidentes que el
Ingeniería Vial de la Policía de la Ciu- que se hallaba al comando de su vehículo pasajeros. estado de la calzada haya sido determinan-
dad, del que se desprende que la velo- marca “Peugeot”, modelo “Partner”, domi- te en la producción del siniestro”.
cidad mínima que el rodado llevaba al nio (…), en el que viajaba en compañía Cabe destacar lo mencionado por Lago
momento de comenzar a producir las de J. A. E., N. L. y N. V. P. por la avenida en punto a que tanto D. E. como C. “venían Por lo demás, contrariamente a lo apun-
huellas de derrape era de 78.9 km/h; Guzmán y, al tomar la curva en dirección jugando entre ellos, como a acelerar, como tado por la defensa, en la instancia anterior
y dado que a dicho análisis habría que a la avenida Elcano, perdió el control de una especie de picada” y que estaba “un se descartó la circunstancia de que el en-
adicionarle la energía insumida en las la unidad y cruzó de carril hasta impactar poco asustado” por la velocidad a la que causado se hallara alcoholizado al momen-
deformaciones y el vuelco, no es posible fuertemente contra un árbol emplazado circulaba el imputado. to del siniestro, puesto que, sin perjuicio de
mensurar su valor científicamente. en la vereda opuesta, con el consecuente los relatos de las víctimas, tal extremo no
vuelco. En tal sentido, contrariamente a lo ale- fue acreditado con el test “Alcotest 7510AR”
2. - En torno a la supuesta mancha que ha- gado por la defensa, corresponde señalar realizado.
bría existido en el asfalto y que la defen- Según la imputación ello ocurrió porque que el exceso de velocidad aludido por las
sa, sin base científica alguna atribuyó C. violó los deberes de cuidado que tenía víctimas se encuentra corroborado a par- Los elementos de juicio reseñados per-
al derramamiento de gasoil, es dable a su cargo en la conducción del vehículo, tir del informe pericial número 175/2021 miten también confutar el descargo del
mencionar que durante la inspección puesto que habría conducido bajo los efec- de la División Ingeniería Vial de la Policía causante y la crítica sostenida por la de-
del lugar y al tiempo de confeccionar- tos del alcohol, en exceso de velocidad y de la Ciudad, del que se desprende que la fensa, relativa a la unilateral ubicación
se la peritación accidentológica se dio sin respetar los semáforos, en infracción a velocidad mínima que el rodado llevaba en peligro de las víctimas que se nega-
cuenta de que la cinta asfáltica no pre- los artículos 5.2.1; 6.1.1; 6.1.3; 6.1.10; 6.2.1; al momento de comenzar a producir las ron a colocarse el cinturón de seguridad,
sentaba ninguna anomalía que pudiera 6.2.2, de la ley local 2148 y los artículos 39, huellas de derrape era de 78.9 km/h y dado pues el imputado era quien tiene a su
haber contribuido en la producción del inciso “b” y 44 de la ley nacional 24.449. que a dicho análisis habría que adicionarle cargo la fuente de peligro y la posición
hecho, por lo que cabe descartar la hi- la energía insumida en las deformaciones y de garante que le imponía adoptar los
pótesis que invocara esa parte. Como consecuencia del impacto, L. y V. el vuelco, no es posible mensurar su valor recaudos pertinentes —obligatorios nor-
P. sufrieron lesiones de carácter leve, en científicamente. mativamente— para evitar el incremento
3. - La restricción del derecho del impu- tanto E. falleció a causa del traumatismo de riesgo.
tado para conducir vehículos auto- craneofacial y la contusión encefálica múl- Por lo demás, aun cuando D. E. —como
motores no constituye una pena anti- tiple que se describieran en el protocolo de se dijo, padre de la víctima y persona alle- Bajo ese razonamiento, puede predicarse
cipada, sino otra medida precautoria autopsia. gada al imputado— sostuvo que “fue solo la violación de sus deberes de cuidado por
que resulta de una prudente y razo- un accidente” provocado por un líquido parte de C., quien, acorde a los elementos
nable limitación para quien, en prin- Sin controvertir la existencia del hecho en el asfalto, coincidió con los lesionados de juicio citados, condujo a una velocidad
cipio, ha sido imprudente en el uso de y la intervención del imputado, la asis- en cuando a que el vehículo de C. lo sobre- superior a la permitida, lo que fue deter-
un rodado. tencia técnica sostuvo que no existen ele- pasó aproximadamente cincuenta metros, minante de la muerte y las lesiones con-
mentos de prueba que demuestren que su giró en la referida curva, perdió el control secuentes del impacto provocado por la
4. - La inhabilitación dispuesta por el juez defendido hubiera infringido las normas del rodado, cruzó de carril e impactó “fuer- pérdida del control de la unidad bajo tales
de grado es por un tiempo limita- de tránsito —no condujo alcoholizado y temente” contra un árbol. condiciones de manejo.
do —seis meses—; y en función del re- respetó los límites de velocidad y las luces
sultado luctuoso, resulta una pruden- de los semáforos—, siempre que —según En torno a la supuesta mancha que ha- En consecuencia y con la provisoriedad
te y razonable restricción para quien, alegó— el nombrado perdió el control de bría existido en el asfalto y que la defensa, propia de esta etapa, corresponde homo-
en principio, ha sido imprudente en el su vehículo en razón de los restos de gasoil sin base científica alguna atribuyó al de- logar el temperamento de reproche recu-
uso de un vehículo con motor, máxime en el asfalto, contingencia que provocó el rramamiento de gasoil, es dable mencio- rrido.
cuando dijo desempeñarse como con- deslizamiento. nar que durante la inspección del lugar y
ductor de un taxímetro (del voto del al tiempo de confeccionarse la peritación III. Inhabilitación provisoria
Dr. Scotto). Además, señaló que las propias víctimas accidentológica se dio cuenta de que la
se colocaron en peligro, pues de forma li- cinta asfáltica no presentaba ninguna El doctor Cicciaro dijo:
CNCrim. y Correc., sala VII, 13/04/2023. - bre y voluntaria decidieron no colocarse anomalía que pudiera haber contribuido
C., M. E. s/ Procesamiento. Homicidio cul- los cinturones de seguridad. en la producción del hecho, por lo que En torno al cuestionamiento vinculado
poso y lesiones culposas. cabe descartar la hipótesis que invocara con la inhabilitación preventiva impuesta
Al respecto, el Tribunal entiende que esa parte. en la instancia anterior, con arreglo a cuan-
existen elementos de convicción suficien- to he sostenido en otras oportunidades, la
[Cita on line: TR LALEY AR/JUR/51410/2023]
tes para tener por acreditada, con la proba- Destácase en tal sentido que el oficial restricción del derecho del imputado de
bilidad que requiere esta etapa, la respon- Facundo Sebastián Palacios, quien fuera conducir vehículos automotores “no se
2ª Instancia.- Buenos Aires, abril 13 de sabilidad atribuida —a título de culpa— al desplazado al lugar por el Departamento trata de una pena anticipada, sino de otra
2023. imputado. de Emergencias Policiales, dijo que la cal- medida precautoria que, como el embargo
zada se encontraba en “buen estado y seca” o la prisión preventiva, restringe anticipa-
Vistos: I. La defensa apeló la resolución Al respecto, se pondera que las víctimas y constató sobre el asfalto la presencia de damente derechos reconocidos pero que
por la que se dispuso el procesamiento N. V. P. y N. L. fueron contestes al narrar “marcas de frenado, buena iluminación ar- pueden ser limitados... en virtud de un in-
de M. E. C. en orden al delito de homici- que en la madrugada del 31 de mayo de tificial [y] líneas demarcadas”. terés superior; se trata, al fin y al cabo, de
dio culposo, en concurso ideal con lesio- 2021 el imputado los trasladó en la parte una prudente y razonable restricción para
nes culposas —punto “I”—; se decretó su trasera de su automóvil particular y que Tales extremos se corroboraron a su vez quien, en principio, ha sido imprudente en
inhabilitación provisoria para conducir durante el trayecto C. circuló a alta velo- mediante el detalle de la mecánica del su- el uso de un automotor” (causas números
automotores por el término de seis me- cidad, realizando maniobras de sobrepaso ceso descripta en el aludido informe acci- 38.272, “Castillo Huanca, Jorge C.”, del 29
ses —punto “III”—; y se trabó embargo so- con D. E. —padre de la víctima fallecida—, dentológico, en el que se consignó que el de marzo de 2010 y 37/2016, “Attwell, Gui-
bre sus bienes por la suma de dos millones quien manejaba su motovehículo a la par asfalto se hallaba en buenas condiciones llermo Tomás”, del 5 de mayo de 2016, entre
cien mil pesos ($2.100.000) —punto “V”—. del rodado del imputado, en tanto ambos de mantenimiento, la intersección contaba otras).
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Bajo ese razonamiento, la inhabilitación (causa número 38.964/14 “Canaza Quispe, el caso admitir que se lleve adelan- vo, cauce natural de cobro forzoso de este
provisoria para conducir impuesta a C. Eduardo”, del 30 de agosto de 2016). te la ejecución por imperio del rigor tipo de instrumentos, restringe notable-
importa una medida cautelar adecuada al cambiario, por lo cual fue bien recha- mente las defensas oponibles por el pre-
caso, en el que ha sido en principio probada Así, en el sub-examen, la inhabilitación zado el planteo de inhabilidad de tí- sunto deudor, como modo de reconocer
la imprudente conducción de un vehículo dispuesta por el juez de grado es por un tulo. esa presunción de legitimidad que dimana
automotor, que ocasionó una muerte y le- tiempo limitado —seis meses—, y en fun- del cumplimiento de los requisitos forma-
siones de carácter leve a dos personas, con ción del resultado luctuoso, resulta una pru- CNCom., sala E, 14/04/2023. - Mona- les y de brindar al portador una vía rápida
mayor razón si se pondera que el encausado dente y razonable restricción para quien, en co, Julia Lucía c. Morales, Darío Nicolás y expedita para satisfacer sus derechos cre-
dijo ser conductor de un taxímetro y por lo principio, ha sido imprudente en el uso de s/ ejecutivo. ditorios.
tanto sería un conductor profesional. un vehículo con motor, máxime al ponde-
rar la circunstancia señalada por mi colega Por eso, para admitir la procedencia de
[Cita on line: TR LALEY AR/JUR/40580/2023]
En virtud de ello, corresponde confirmar la preopinante en punto a que C. dijo desem- una acción ejecutiva, considerando las es-
inhabilitación provisoria impuesta a M. E. C. peñarse como conductor de un taxímetro. casas posibilidades defensivas del deman-
dando, es dable exigir al accionante la pre-
Así voto. Por lo expuesto adhiero a la propuesta Jurisprudencia vinculada sentación de un documento formalmente
del doctor Cicciaro de homologar el punto hábil y cuya legitimidad no haya sido des-
El doctor Scotto dijo: III del auto recurrido. Cámara Nacional de Apelaciones en lo Co- virtuada.
mercial, en pleno, 28/07/1970, “Rondinelli
Al respecto, entiendo que el análisis de IV. Embargo de Andrade, Rafaela E. c. Mazzone, Güeri- El CPr. 549 establece —contrariamente
la validez constitucional de la medida de no”, TR LALEY AR/JUR/112/1970 a lo pretendido por el apelante— que es
inhabilitación impuesta debe hacerse si En lo atingente al agravio relativo al em- carga de quien opone las excepciones la
se constata que su utilización resulta arbi- bargo dispuesto, su monto se entiende ade- prueba de los extremos en que se fundan.
traria y no adecuada a las constancias del cuado para cubrir una eventual indemniza- 2ª Instancia.- Buenos Aires, abril 14 de Lo propio se había decidido respecto de
caso. Es entonces su forma de aplicación la ción civil y las costas procesales, que inclu- 2023. la excepción de falsedad de título por des-
que, eventualmente, puede afectar el prin- yen los honorarios profesionales de los le- conocimiento de firma en el fallo plenario
cipio de inocencia consagrado en la Cons- trados intervinientes y los demás gastos que Vistos: dictado por esta Cámara in re: “Rondinelli
titución Nacional (art. 18) —cfr. mi voto en pudieren originarse con la tramitación de la de Andrade, Rafaela c. Mazzone, Gerino”,
la causa número 59.913/2014, “Gelersztein, causa (artículos 518 y 533 del canon ritual). 1) El ejecutado apeló la sentencia dic- del 28/07/1970 (LA LEY, 139-581; ED, 33-
Ignacio Fabián”, del 7 de octubre de 2016—. tada el 28/11/2022 que desestimó la ex- 81).
Por consiguiente, el Tribunal resuelve: cepción de falsedad de título que opuso
Tal como he sostenido en el citado prece- Confirmar la resolución apelada, en cuan- y mandó a llevar adelante la ejecución en En autos, el demandado no ofreció prue-
dente, cierto es que el carácter facultativo to fuera materia de recurso. El juez Rodolfo su contra. ba pericial caligráfica. Y ello impuso en el
de la medida pone en evidencia que su uso Pociello Argerich, que integra el Tribunal caso admitir que se lleve adelante la eje-
no puede ser irrestricto, y limitada su in- en razón del sorteo practicado el 27 de oc- El recurso se encuentra fundado y los cución por imperio del rigor cambiario ya
terpretación por imperio de lo establecido tubre de 2021 y de la prórroga decidida en el agravios respondidos por la ejecutante. mencionado.
en el art. 2 del ritual al reconocerle un ca- Acuerdo General del 25 de octubre de 2022,
rácter estrictamente cautelar de naturaleza con arreglo a lo establecido en la ley 27.439, 2) El apelante sustentó su defensa en la Como consecuencia de lo señalado, los
excepcional, es posible entonces conjugar no interviene en función de lo previsto por el falsedad de la firma obrante en el pagaré agravios formulados no prosperarán.
el instituto provisorio con los demás dere- artículo 24 bis, in fine, del CPPN. — Juan E. ejecutado.
chos en tensión. Cicciaro. — Mariano A. Scotto. Por lo expuesto, se resuelve: desestimar
Los títulos de crédito requieren de un los agravios y confirmar la resolución ape-
En esa línea incluso reconocí la pro- formalismo estricto como contrapartida lada; con costas (CPr. 558). Comuníquese
cedencia de la interdicción analizada al de su autonomía, literalidad y abstracción (cfr. Acordada CSJN Nº 15/13) y devuél-
disponerse el procesamiento, cuando el
encausado así lo solicitaba (causa núme-
Inhabilidad de título para posibilitar su ágil circulación por un
lado, y la seguridad de las transacciones
vase sin más trámite, encomendándose al
juez de la primera instancia las diligencias
ro 44.686/14 “Sánchez Villar, Juan M.”, del Rechazo de la excepción. Carga de la prue- por el otro. ulteriores y las notificaciones pertinentes
18 de noviembre de 2014); y también la ba. (CPr. 36:1). El Dr. Miguel F. Bargalló no
posibilidad de acordar la suspensión de Ese rigor se traduce, primordialmente, suscribe la presente por hallarse en uso de
juicio a prueba si existe el ofrecimiento de Como el demandado no ofreció prue- en la existencia de firma de quien se obliga licencia (RJN art. 109). — Ángel O. Sala. —
autoinhabilitación por parte del imputado ba pericial caligráfica; ello impuso en cambiariamente. A su vez, el juicio ejecuti- Hernán Monclá.
Edictos
El Juzgado Nacional de Primera Ins- re obstar a dicha concesión, deberá Nobili, secretaría Nº 21 a mi cargo, 387/2022. ALFARO GONZÁLEZ, hagan saber a este Juzgado las cir- CEN ANGÉLICA DOMINGA Y OTROS
tancia en lo Civil y Comercial Fede- hacer saber su oposición fundada al sito en Libertad 731 7º piso de Capi- SOFÍA MICHELLE s/SOLICITUD DE cunstancias que pudiesen obstar a c/ SODONESKI FELIPE Y/O QUIEN
ral Nº 11 a cargo del Dr. Alejandro J. Juzgado. El presente se publica a los tal Federal, hace saber que JORGE CARTA DE CIUDADANÍA. El Juzga- dicho pedido. Publíquese por dos SE CONSIDERE CON DERECHO Y
Nobili, secretaría Nº 21 a mi cargo, efectos del art. 11 de la ley 346. Publí- NEPTHALI SÁNCHEZ BALZA de do Nacional de Primera Instancia días, en un lapso de quince días. OTROS s/PRESCRIPCIÓN ADQUISI-
sito en Libertad 731 7º piso de Capi- quese por dos días dentro de un pla- nacionalidad venezolana con DNI en lo Civil y Comercial Federal Nº 2, Buenos Aires, 18 de abril de 2023 TIVA”. Publíquese por dos días en el
tal Federal, hace saber que OLESIA zo de quince días. Nº 95713297 ha peticionado la con- Secretaría Nº 3 interinamente a mi María Victoria Tripiccio, sec. Boletín Oficial de la Nación.
KOZHEMIAKINA de nacionalidad Buenos Aires, 2 de mayo de 2023 cesión de la ciudadanía argentina, a cargo, de Capital Federal, informa LA LEY: I. 19/05/23 V. 19/05/23 Posadas, Misiones, 22 de febrero
rusa con pasaporte Nº 755530857 ha Carlos Mallo, sec. fin de que los interesados hagan sa- que ALFARO GONZÁLEZ, SOFÍA de 2023
peticionado la concesión de la ciuda- LA LEY: I. 19/05/23 V. 19/05/23 ber a este Juzgado las circunstancias MICHELLE, DNI Nº 96003345, so- Juzgado de Primera Instancia en lo Facundo Briñoccoli, sec.
danía argentina, a fin de que los inte- que pudiesen obstar a dicho pedido. licitó la declaración de Carta de Civil y Comercial. Nº 3, sito en la Av. LA LEY: I. 18/05/23 V. 19/05/23
resados hagan saber a este Juzgado El Juzgado Nacional de Primera Ins- Publíquese por dos días, en un lapso Ciudadanía Argentina. Cualquier Santa Catalina 1735 2º piso de esta
las circunstancias que pudiesen obs- tancia en lo Civil y Comercial Federal de quince días. persona que conozca algún impedi- ciudad, a cargo del Dr. Martín Ruben Ante el Juzgado Nacional de Primera
tar a dicho pedido. Publíquese por Nº 11 a cargo del Dr. Alejandro J. No- Buenos Aires, 5 de abril de 2023 mento para la concesión del bene- López, de Posadas, Misiones, Secre- Instancia en lo Civil y Comercial Fe-
dos días, en un lapso de quince días. bili, secretaría Nº 21 a mi cargo, sito María Victoria Tripiccio, sec. ficio, podrá hacerlo saber a través taría Única, a cargo de la Dra. María deral Nº 10, Secretaría Nº 20, sito en
Buenos Aires, 18 de abril de 2023 en Libertad 731 7º piso de Capital LA LEY: I. 19/05/23 V. 19/05/23 del Ministerio Público. Publíquese Luisa Fernandez, cita y emplaza para Libertad 731, 9º piso de esta ciudad,
María Victoria Tripiccio, sec. Federal, hace saber que CELESTINO por dos días dentro de un plazo de que en el término de once (11) días tramita el pedido de ciudadanía ar-
LA LEY: I. 19/05/23 V. 19/05/23 PEREZ MAMANI de nacionalidad El Juzgado Nacional de Primera Ins- quince días. comparezca la demandada Sra. ANA gentina del Sr. JOSÉ ALBERTO SOJO
boliviano con DNI Nº 94.471.985 tancia en lo Civil y Comercial Federal Buenos Aires, 12 de octubre de 2022 SODONESKI D.N.I. Nº 5.078.200, URBINA de nacionalidad venezo-
El Juzgado Nacional de Primera Ins- ha peticionado la concesión de la Nº 8 a cargo del Dr. Marcelo Gota, se- Luciana Montorfano, sec. a estar a derecho, respecto del in- lana con DNI Nº 95.695.058 según
tancia en lo Civil y Comercial Federal ciudadanía argentina, a fin de que cretaría Nº 16, sito en Libertad 731 7º LA LEY: I. 19/05/23 V. 19/05/23 mueble identificado como Lote 73, Exp. Nº 19146/2022 “SOJO URBINA
Nº 7, a cargo de Dr. Javier Pico Terre- los interesados hagan saber a este piso de Capital Federal, hace saber Colonia Profundidad, Departamento JOSE ALBERTO s/SOLICITUD DE
ro, Secretaría Nº 14, a mi cargo, sito Juzgado las circunstancias que pu- que ARTURO RAFAEL RANGELCA- El Juzgado Nacional de Primera 04, Misiones, también determinado CARTA DE CIUDADANÍA”. Por ello
en Libertad 731, 6 piso de la Capital diesen obstar a dicho pedido. Publí- RIBAN de nacionalidad venezolana Instancia en lo Civil y Comercial Fe- catastralmente como: Parcela 33, cualquier persona que tuviere cono-
Federal, comunica que la Sra. EVE- quese por dos días, en un lapso de con DNI 95.996.609 ha peticionado deral Nº 11 a cargo del Dr. Alejan- Manzana 000, Chacra 000, Sec- cimiento de algún acontecimiento
LIN ESTHER HILLER DE ZAPATA con quince días. la concesión de la ciudadanía argen- dro J. Nobili, secretaría Nº 21 a mi ción 5, Mun. 33, Opto. 04, Misiones, que estimara podría obstar a dicha
DNI Nº 95.979.621, nacida el 28 de Buenos Aires, 4 de mayo de 2023 tina, a fin de que los interesados ha- cargo, sito en Libertad 731 7º piso inscripto ante el Registro de la Pro- concesión deberá hacerlo saber a
diciembre de 1954 en La Guaira, Var- María Victoria Tripiccio, sec. gan saber a este Juzgado las circuns- de Capital Federal, hace saber que piedad Inmueble al Tomo 23, Folio este Juzgado. Publíquese por dos
gas, República Bolivariana de Vene- LA LEY: I. 19/05/23 V. 19/05/23 tancias que pudiesen obstar a dicho MARÍA LAURA TORÍN GARCÍA de 130, Finca 6113, Colonia Profundi- días.
zuela, ha solicitado la declaración de pedido. Publíquese por dos días. nacionalidad venezolana con DNI dad, Departamento Capital (04), Buenos Aires, 28 de diciembre de
la ciudadanía argentina. Cualquier El Juzgado Nacional de Primera Ins- Buenos Aires, 1 de diciembre de 2022 Nº 95.956.497 ha peticionado la bajo apercibimiento de designar 2022
persona que tuviere conocimiento tancia en lo Civil y Comercial Fede- Juan Martín Gavaldá, sec. concesión de la ciudadanía argen- Defensor de Ausentes, en los autos Matías M. Abraham, sec.
de algún acontecimiento que pudie- ral Nº 11 a cargo del Dr. Alejandro J. LA LEY: I. 19/05/23 V. 19/05/23 tina, a fin de que los interesados Expte. Nº 7689/2012 “ANDRUZE- LA LEY: I. 18/05/23 V. 19/05/23