Derecho Internacional Privado RESUMEN
Derecho Internacional Privado RESUMEN
Derecho Internacional Privado RESUMEN
Métodos
Inductivo: se trata de alcanzar, por vía de conocimiento de los hechos o cosas
particulares, la ley o principio general que los regula científicamente. Desde el
estudio de un hecho se llega a establecer una regla que se impone uniformemente
por fuerza de su esencia. Llegamos a una conclusión general o una regla que parece
aplicarse a todos los casos similares.
Deductivo: Se procede de lo que es común y universal a lo que es particular e
individual. En el razonamiento deductivo, empezamos con una idea amplia y
llegamos a conclusiones más concretas a partir de esa idea.
Analítico: el objeto de análisis puede ser la norma o la relación jurídica. Las
categorías utilizadas pueden ser propias o bien categorías empleadas en otras ramas
el derecho. Se refiere a descomponer un concepto, norma o relación jurídica en sus
partes más pequeñas para comprenderlo mejor.
Individual: se señala el punto de partida de un Estado y se procura el cumplimiento
del deber de ese estado respecto de los individuos que integran la sociedad jurídica
universal. Esto significa que el Estado debe cumplir con sus obligaciones y
responsabilidades hacia sus ciudadanos y también hacia todos los individuos en el
contexto de la comunidad internacional.
Universal: Los Estados en conjunto tienen el deber común de asegurar la aplicación
del Derecho Privado en la humanidad formulando reglas jurídicas, positivas,
universales, fundadas en una común convicción de los Estados relativos al fin social
de las relaciones jurídicas.
Positivista: Marinoni propugna la universalidad del orden jurídico estatal, resultando
irrelevantes los ordenamientos jurídicos de otros Estados y la norma jurídica
internacional.
Experimental y pragmático: el tribunal no aplica ni la ley ni el derecho extranjero, si
no que adopta como su ley una regla identifica a la de aquel, creando su propia lex
fori.
Nomológico: centra el estudio en la estructura de la norma y parte de la norma
indirecta.
Matemático: parte de la idea de que la regla jurídica es una abstracción, que al
lograr un grado de perfeccionamiento técnico-jurídico, se pueda aplicar en cualquier
estado del resto del mundo.
Campo: considera además de las jurídicas las variables políticas, económicas,
sociales y culturales para la formulación de una regla adecuada obteniéndose
principios y reglas que se correspondan con la realidad a regular. Va a tener en
cuenta cada idiosincrasia de aquellos estados y de ahí se crea una norma que pueda
ser aplicada a estos Estados pero no al resto del mundo.
Finalidad
Existen diversas opiniones respecto a cuál es la finalidad de esta disciplina:
1- Garantizar la seguridad en el ámbito internacional y proteger al hombre en el
seno de la sociedad universal. Asegurar que un acto no sea impugnable en el
otro estado.
2- Respeto y amparo de la personalidad humana, protegiendo al hombre en el
desenvolvimiento de su actividad sobre el planeta y fijando el límite de su
acción en la conservación del Estado.
3- La determinación del dominio jurídico que deben someterse las relaciones
internacionales, con el propósito de lograr el equilibrio entre el individuo y el
Estado.
Escuelas
1- Escuela latina: en esta escuela el DIRP tiene triple objetivo:
a) En primer lugar hay que analizar la nacionalidad del sujeto de la
relación
b) Luego el tratamiento conferido por el derecho al extranjero en orden
al doce de derecho que pretender ejercer
c) Y por último determinar la ley aplicable.
2- Escuela española: Agrega reconocimiento a los laudos. Dentro de una de las
corrientes aludidas puede mencionarse España, en la que el objeto de DIPR se
plantea en estos términos, y en la que esta disciplina regula:
a) La nacionalidad de los españoles
b) La condición jurídica de los extranjeros en España
c) La tutela judicial y el ejercicio de los derechos que comprende: la
determinación de la competencia judicial internacional de los órganos
jurisdiccionales españoles, la determinación del derecho aplicable por
el juez y el reconocimiento y ejecución en España de las resoluciones
extranjeras.
3- Escuela Angloamericana: Su doble objeto esta constituido por determinar el
Juez Competente y terminar la ley aplicable. El juez tras determinar su
propia competencia puede determinar la ley aplicable.
4- Escuela Alemana: su único objeto es el conflicto de leyes. Se vincula con la
estructura de la norma que solo puede ser formal o indirecta. Se la objeta por
dejar subsistente el conflicto jurisdiccional. Norma de conflicto: norma
indirecta o norma de DIPR. La norma tiene dos partes: antecedentes (si hay
tal acto) y consecuente (se resuelve de tal forma).
La norma directa tiene el antecedente y consecuente en la misma norma, en
cambio la norma indirecta no, está el antecedente pero el consecuente lo
tenes que buscar en otra norma o ley, y es esta la que va a resolver el
conflicto de leyes, la norma propia de DIPR.
5- Escuela Contemporánea: Una posición mas actual considera que su objeto es
mas amplio que la sola determinación de la ley aplicable y la jurisdicción
competente, ya que abarca la regulación de las relaciones jurídicas
internacionales o comunitarias, y utiliza tanto normas directas como
indirectas. Su objeto es que la relación jurídica tenga cuestión de extranjería
y que comprometa a un particular.
Clasificación de Normas
El derecho internacional privado utiliza tanto normas de estructura directa como
indirecta para el cumplimiento de su objeto, que consisten en la regulación de las
relaciones jurídicas internacionales que posean, de manera evidente u oculta, un
elemento extranjero que involucre el interés de un particular.
Normas directas: Poseen una hipótesis o tipo legal (donde se encuentran los hechos,
supuestos jurídicos, la situación a regular) y la consecuencia jurídica o sanción (que
contiene la regulación, la consecuencia legal a los hechos descriptos en la hipótesis)
ejemplo: art 2595, 2596, 2598 del CCYC
Normas indirectas: poseen, además de los elementos enunciados, hipótesis y
consecuencia jurídica, el punto de conexión.
Punto de Conexión
Este es el medio técnico del que se sirve la norma indirecta para indicar el
ordenamiento jurídico del que habremos de desprender la solución. Al elemento o
punto de conexión cabe la tarea de localizar la situación jurídica en un espacio
legislativo determinado.
Son puntos de conexión: nacionalidad, domicilio, residencia, lugar de situación de los
bienes, lugar de celebración del acto, lugar de ejecución, lugar de prestación de
servicios, lugar de perpetración del delito, autonomía de las partes manifestada en la
elección de la ley aplicable, lugar de registración o matriculación.
Clasificación de los puntos de conexión:
Primera clasificación:
Reales: Se refiere a los bienes o cosas. Ej.: lugar de situación del inmueble o
de la cosa mueble.
Personales: Se refiere a las personas. Ej. Domicilio o nacionalidad.
Relativo a los actos: Hacen referencia a los hechos y actos jurídicos. Ej.:
Lugar de ejecución del contrato o de celebración del matrimonio, etc
Tercera Clasificación:
Simples: La norma directa posee un solo y único punto de conexión
aplicándose desde el principio una sola ley. ej: art 2616 ccyc.
No acumulativos – condicionales:
1. Alternativos: La norma indirecta otorga la facultad de elección entre dos o
mas leyes conforme a las cuales válidamente podrá realizarse un determinado
acto jurídico. Ej.: art 3638
2. Subsidiarios: la norma directa previendo el supuesto de ausencia del elemento
erigido en punto de conexión primario, designa uno con carácter sucedáneo al
que habrá que recurrirse. Ej.: art 2652 ccyc
Jurisdicción
Concepto:
Corresponde analizar la jurisdicción internacional en sus diversos aspectos
1. El poder o potestad del Estado para entender en una controversia atinente al
derecho internacional privado que le es sometida a un juez o arbitro. Se
plantea el interrogante cuando se es internacionalmente competente para
dirimir una determinada desavenencia vinculada con una relación jurídica
internacional. (Jurisdicción internacional Directa)
2. El poder o potestad de un tribunal de producir una decisión o
pronunciamiento susceptible de surtir efectos en el territorio de otro u otros y
requerir la cooperación internacional. (Jurisdicción internacional Indirecta)
3. La potestad o facultad de las partes de sustraer una cuestión determinando
de la competencia judicial internacional correspondiente y someterla a la
decisión de otro juez o arbitro. (Prorroga o elección de jurisdicción)
Asimismo, este artículo debe leerse en consonancia con el artículo 2635 que
consagra la jurisdicción exclusiva de los jueces argentinos en relación a la
declaración de adoptabilidad
“Jurisdicción. En caso de niños con domicilio en la República, los jueces
argentinos son exclusivamente competentes para la decisión de la guarda con
fines de adopción y para el otorgamiento de una adopción. Para la anulación o
revocación de una adopción son competentes los jueces del lugar del
otorgamiento o los del domicilio del adoptado. Las autoridades administrativas o
jurisdiccionales argentinas deben prestar cooperación a las personas con
domicilio o residencia habitual en la Argentina. aspirantes a una adopción a
otorgarse en país extranjero”
Fuente convencional:
En el ámbito convencional, los Tratados de Derecho Civil Internacional de
Montevideo establecen que, para las acciones personales, la jurisdicción recae en
los tribunales estatales del domicilio del demandado o del lugar cuya ley rige el
fondo (artículo 56). Para casos de declaración de ausencia, se debe solicitar al
juez del último domicilio del presunto ausente (artículo 57).
Los juicios relacionados con nulidad de matrimonio, divorcio y disolución se
llevan a cabo ante el juez del domicilio conyugal, y en casos de mujeres
abandonadas por sus esposos o separadas judicialmente sin domicilio propio, se
tramitan ante el juez del último domicilio conyugal (artículo 62-1889 y 58 en la
versión de 1940).
En cuanto a las acciones reales y mixtas, su jurisdicción depende del lugar donde
se encuentre el objeto en disputa, de acuerdo con los artículos 67 y 64,
respectivamente, entre otras disposiciones.
DOCTRINA BILATERALISTA
La jurisdicción internacional del juez extranjero es juzgada desde los criterios
atributivos de jurisdicción del foro, ya que las disposiciones sobre jurisdicción son
bilateralizadas a fin de controlar la jurisdicción del juez extranjero. Ello implica que,
para considerarse que el juez extranjero es competente en la esfera internacional
además de no haber invadido la jurisdicción exclusiva del Estado requerido, ha
detentado jurisdicción internacional en base a criterios semejantes o análogos a los
del juez del foro. Los detractores de esta concepción se han alzado ante la rigidez
que implica el exigir una coincidencia entre los criterios de la legislación del foro y
de la legislación del Estado requirente. Encierra una suerte de desconfianza hacia los
criterios jurisdiccionales en que se ha basado el sentenciante extranjero, no acorde
con las tendencias actuales.
El derecho positivo argentino tanto de fuente interna cuanto de fuente convencional,
se alinea dentro de la concepción bilateralista.
PRÓRROGA.
Comprende la facultad de las partes de sustraer el conocimiento y solución de los
tribunales competentes de una cuestión atinente al Derecho Internacional Privado
para someterla a la intervención de otra autoridad judicial o arbitral, es decir
facultad de las partes se someter a decisión de otro juez que no es el competente.
No debe estar prohibido por la ley o no tiene que haber jurisdicción exclusiva.
La prórroga puede ser realizada antes, durante o después del estallido de la
controversia, ya sea por acuerdo expreso (escrito, verbal), tácito, o por sumisión al
foro (cuando presentada la demanda ante el juez incompetente, el demandado
contesta sin oponer declinatoria).
ARTICULO 2607.- Prórroga expresa o tácita. La prórroga de jurisdicción es operativa
si surge de convenio escrito mediante el cual los interesados manifiestan su decisión
de someterse a la competencia del juez o árbitro ante quien acuden. Se admite
también todo medio de comunicación que permita establecer la prueba por un texto.
Asimismo opera la prórroga, para el actor, por el hecho de entablar la demanda y,
con respecto al demandado, cuando la conteste, deje de hacerlo u oponga
excepciones previas sin articular la declinatoria.
Prorroga expresa: primer párrafo, convenio escrito en sentido amplio (puede ser a
través de mail)
Prorroga tacita: esta ópera para el actor porque es quien entabla la demanda, y para
el demandado solo cuando conteste o por excepción. Osea que si el demandado se
llama a silencio el art considera que acepta la competencia del juez, lo cual es
contradictorio ya que el demandado puede tener pactado jurisdicción exclusiva en
otro país, por lo tanto seria contradictorio aun si el juez fuera totalmente
incompetente
Código procesal art 1 y 2
El derecho argentino de fuente interna admite la prórroga, la cual pudo ser
válidamente celebrada antes, durante o después del estallido de la disputa (articulo
1° del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación) con tal que se encuentren
reunidas las siguientes condiciones:
1) Que se trate de cuestiones exclusivamente de índole patrimonial.
21 Que se trate de cuestiones de índole internacional.
3) Que la prórroga no esté prohibida por las leyes.
4) Que la jurisdicción de los tribunales argentinos no sea exclusiva.
El articulo 2 admite que la prórroga se realice en forma expresa (escrita) o tácita
(por actos inequívocos, o cuando el demandado notificado y obligado a contestar
guardo silencio).
Fuente convencional:
Art 56 tratado de Montevideo de 1940 dice que se permite la prórroga, después de
promovida, solo si el demandado la admite voluntariamente. No alcanza el silencio,
si no que debe expresarse y de forma positiva.
Osea hay una contradicción entre fuente interna y fuente convencional respecto de
la tacita.
Arbitraje
Acuerdo en el cual las partes van a someter una cuestión a la resolución por parte de
un arbitro o tribunal. Ley 27449 de arbitraje, art 14 definición:
Art. 14.- El “acuerdo de arbitraje” es un acuerdo por el que las partes deciden
someter a arbitraje todas las controversias o ciertas controversias que hayan surgido
o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relación jurídica,
contractual o no contractual. El acuerdo de arbitraje podrá adoptar la forma de una
cláusula compromisoria incluida en un contrato o la forma de un acuerdo
independiente.
Se elije el arbitraje ya que es un proceso mas corto y menos costoso, hay libertad de
autonomía de la voluntad ya que las partes pueden pactar todo, incluso los tiempos.
Y es confidencial. El tribunal de arbitraje es independiente de las partes y de
cualquier poder de los Estados que podrían ser competente en la cuestión.
CARACTERISTICAS DEL ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL
Neutralidad
La búsqueda de la necesaria neutralidad, del equilibrio acotado, es una decisión que
contribuirá a arribar a la mejor solución.
Confidencialidad
Las partes si así lo desean pueden inclinarse por intentar mediante la recurrencia al
arbitraje, proteger los secretos, formulas, etc. Esta es una característica no esencial.
Flexibilidad
Modalidad de resolución de disputas mejor adaptada y dotada de flexibilidad para
desenvolverse satisfactoriamente en el área de negocios internacionales.
Libertad de las partes
Permite el pleno ejercicio de la autonomía de la voluntad de las partes. Pueden
elegir el tipo de arbitraje que desean, sea libre o institucionalizado, los arbitro, el
procedimiento, el lenguaje en el que se desarrollara el arbitraje, la sede, hasta el
derecho sustantivo que se usara para resolver la disputa.
Celeridad en la resolución del conflicto
Plazos mas breves que los estatales, donde además las partes pueden acordar la
reducción de los plazos, unificar audiencias, etc. Además la exclusividad del tribunal
en la cuestión sometida contribuye a la celeridad en la resolución del conflicto.
Fraude a la ley
Realizar actividad en fraude a la ley, conducta contra el ordenamiento jurídico.
Cuando las partes manipulan intencionalmente los puntos de conexión poniéndose al
arbitrio de otro orden jurídico favorable, violando la norma imperativa del estado
que normalmente sea aplicable en el estado del cual la burlaron.
La diversidad de los sistemas legislativos y jurisdiccionales, pueden provocar en el
campo del Derecho Internacional Privado, que las personas -físicas o jurídicas-
procuren sustraerse a la aplicación de la ley normalmente competente para regir la
relación jurídica internacional, colocándose bajo otra que estimen más favorable a
sus intereses.
Comprende la realización de una serie de actos que, si bien aisladamente son lícitos,
en conjunto están deliberadamente encaminados a escapar al rigor de una ley
imperativa.
Se entiende que hay fraude a la ley cuando hay una conducta fuera del territorio en
muy poco tiempo. Es lo que se llama como expansión y presión temporales por
hacerlo en un tiempo corto. ejemplo: Me fui a Suiza y en 5 meses hice el testamento
y volví a Argentina, hay un indicio que fui al solo efecto de burlar la ley argentina.
Cuestión previa
Concepto. -
Este tema plantea saber cuál es el derecho aplicable a la cuestión previa o
preliminar. Ante una cuestión de derecho internacional privado se pueden presentar
relacionadas, cuestiones principales y previas (preliminares o incidentales). Al
encontrarnos en presencia de una relación jurídica internacional y para la resolución
de la cuestión principal se debe resolver inicialmente una cuestión previa o
preliminar.
Diversas teorías:
ORDEN PUBLICO
Calificaciones
Crítica: se limita esa aplicación del derecho extranjero por usar mi propio derecho
interno
LEX CAUSAE: se refiere a la idea de que el juez debe calificar y aplicar el derecho
que resuelve una cuestión legal específica. Esto significa que cuando el legislador
ordena la aplicación de una ley extranjera a una relación jurídica particular, se
espera que el juez aplique esa ley extranjera tal como está, ya que esa ley
extranjera organiza y regula esa relación de acuerdo con la voluntad del legislador.
En resumen, la "LEX CAUSAE" implica seguir la ley extranjera designada por el
legislador para abordar una situación legal particular.
Siguiendo el anterior ejemplo: lo que tenga que ver con matrimonio se rige por el
lugar de celebración, entonces vamos al lugar de la ley de celebración para calificar,
y según esa ley veremos si es o no válido.
Critica: A la lex causae se le critica que configura un círculo vicioso, como llegaste
vos a aplicar ese derecho extranjero para calificar esa relación jurídica si vos no
calificaste con tu propio derecho esa norma jurídica
Reenvio
Teorías:
Tipos de reenvío:
En este caso, la norma de DIP del país del foro (lex fori) indica que se debe
aplicar el derecho extranjero a una situación legal.
Esta norma de DIP incluye tanto la norma de conflicto extranjera que dirige la
aplicación de la ley extranjera como el propio derecho sustantivo extranjero.
Sin embargo, el juez del país del foro decide aplicar su propio derecho
sustantivo en lugar de seguir la indicación de aplicar el derecho extranjero.
Esto significa que el juez se aparta del reenvío y aplica el derecho de su
propio país.
Doble Reenvío:
En esta situación, la norma de DIP del país del foro también establece que se
debe aplicar el derecho extranjero a una cuestión legal.
Al igual que en el caso anterior, la norma de DIP incluye tanto la norma de
conflicto extranjera como el derecho sustantivo extranjero.
Sin embargo, en este caso, el juez del país del foro decide seguir la indicación
de aplicar el derecho sustantivo extranjero. Esto implica que el juez acepta el
reenvío y aplica el derecho de otro país tal como lo indica su norma de
conflicto extranjera.
Este tercer Estado también tiene su propio sistema legal, que incluye una
norma de conflicto que, a su vez, reenvía la cuestión de nuevo al país del foro
(lex fori).
En última instancia, el país del foro, que es donde se está llevando a cabo el
proceso legal, debe decidir cómo resolver la cuestión, considerando las
normas de conflicto extranjeras y el derecho sustantivo de múltiples
jurisdicciones involucradas.
Casos prácticos:
1. Keith Richards de origen Inglés en la última gira que pasó por Bs. As. realizó un
testamento, en el cual le dejaba todas sus guitarras al Sr. Chano de Tan Biónica
porque siempre le gustó su música. El juez argentino para resolver la capacidad para
testar de Richards, recurre al derecho inglés puesto que su norma de conflicto juzga
la capacidad para testar según la ley de la nacionalidad.
El derecho inglés contiene una norma similar a la argentina. El juez argentino
termina aplicando el derecho sustancial inglés.
REENVÍO 1 GRADO
3. Jean Pierre Noher francés con domicilio en Argentina, quiere vender su casa de
verano de Punta del Este. El juez uruguayo según su norma de conflicto, juzga la
capacidad para vender según la ley de la nacionalidad. El derecho francés según su
norma de conflicto juzga la capacidad para vender según la ley del lugar del
domicilio de la persona. El juez uruguayo termina aplicando derecho sustancial
argentin
REENVÍO 2 GRADO
4. Enzo Francescoli oriundo de Uruguay con domicilio en Argentina, decide donar al
club River Plate un terreno en el Tigre para que el club haga la pre-temporada allí. El
juez argentino según su norma de conflicto, juzga la capacidad para donar de
Francescoli según la ley de la nacionalidad. El derecho uruguayo según su norma de
conflicto, juzga la capacidad para donar según la ley del lugar del domicilio de la
persona. El juez argentino termina aplicando derecho sustancial uruguayo.