Sentencia CA Pontevedra Nº 3 89-2021 Reducción Sanción Alcoholemia Por No Aplicación Márgenes de Error
Sentencia CA Pontevedra Nº 3 89-2021 Reducción Sanción Alcoholemia Por No Aplicación Márgenes de Error
Sentencia CA Pontevedra Nº 3 89-2021 Reducción Sanción Alcoholemia Por No Aplicación Márgenes de Error
Sentencia nº 89/2021.
Pontevedra, 31.03.2021.
María Dolores López López, Magistrada juez titular del Juzgado de lo contencioso administrativo n º 3 de
Pontevedra, dicta sentencia en el recurso contencioso seguido ante este juzgado como Proceso Abreviado
nº 137/2020 a instancia de Efrain , representado y asistido por el Letrado José Basanta Collazo, frente
a la Jefatura Provincial de Tráfico de Pontevedra , representada y asistida por la Letrada de la Abogacía del
Estado Clara La Calle López-Gay.
El recurso se ha seguido contra la sanción de 1.000 €, con detracción aparejada de 6 puntos de su autorización
administrativa para conducir, impuesta al Sr. Efrain en el expediente nº NUM000 de los tramitados por la
Jefatura Provincial de Tráfico de Pontevedra, al considerarle autor de una infracción del art. 20.1. RGC por
circular con una tasa de alcohol en aire espirado superior a 0.25 mgs por litro sobrepasando los 0.50 mg/l por
hechos denunciados a las 04.50 h del día 31.01.2020.
La cuantía del recurso se ha fijado en 250 €.
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JURISPRUDENCIA
con una tasa de alcohol en aire espirado superior a 0,25 mgs / l sobrepasando los 0.50 mg/l después de
realizarle a dicho conductor la oportuna prueba de impregnación alcohólica.
La denuncia recoge una descripción de los hechos, indica los datos de los agentes actuantes, los del conductor
denunciado, también la fecha, hora y lugar en que tiene lugar la detección de la infracción, los datos del coche
con el que el Sr. Efrain venía circulando (turismo Mercedes-B matrícula X...WU ), los datos del etilómetro
empleado en la prueba de impregnación alcohólica que se le practicó al recurrente (etilómetro ARCM0070) y,
los resultados tanto de la primera prueba, practicada a las 04.17 (resultado 0.56) como de la segunda, con el
mismo detector, a las 04.34 (resultado 0.51) (folio 4 del expediente)..
2.- Junto al boletín denuncia extendido ese día por los agentes, la administración de tráfico hace constar, en el
expediente, a sus ff 5-9, en primer lugar, un "Anexo" documental titulado "Diligencia de información de derechos
de la persona sometida a pruebas de detección alcohólica" y en segundo, copia de los tickets extendidos
por el aparato detector en la fecha de esa prueba, donde figuran idénticos datos sobre conductor examinado,
identificación del aparato, resultados obtenidos a los que aparecen en denuncia.
Consta, en la diligencia de información de derechos al sometido a la prueba, que " el denunciado manifiesta
que no desea contrastar el resultado"
En los tickets se hace constar, a su vez, bajo los resultados documentados en ellos, que el denunciado no
desea firmar.
Al pie de los tickets aparecen las firmas de los dos agentes de tráfico actuantes.
3.- Recibida la denuncia y su documental en la Jefatura Provincial de Tráfico de Pontevedra, en resolución de
21.02.2020 la Jefa de su Unidad de Sanciones decide incoar un expediente en materia de tráfico (nº NUM000
) frente al conductor, ya identificado el día de extensión del boletín, al que se le notifica dicho acuerdo el
26.02.2020 en su domicilio por el servicio de correos. (ff 10 y 11 del expediente).
4.- Con fecha 12.02.2020, dentro del plazo de los 15 días hábiles siguientes a esa notificación, el denunciado
decide acogerse al beneficio de reducción del pago de la multa en el 50%, abonando la mitad de su importe, es
decir, 500 € (art. 85.3. LPA-2015), decisión con la que fuerza la terminación del procedimiento administrativo
incoado frente a él renunciando a formular alegaciones en la vía administrativa o a proponer/practicar prueba
ante la administración de tráfico; lo que también inicia el cómputo del plazo de que dispone para formular
recurso contencioso contra la sanción.
5.- El 19.06.2020 el Letrado José Basanta Collazo formula recurso contencioso ante estos Juzgados, en
representación del Sr Efrain , contar la sanción impuesta en el expediente de referencia (dentro del plazo
legalmente previsto, previo descuento del tiempo de suspensión de los plazos procesales operado con la
entrada en vigor del RD 463/2020, sobre el estado de alarma en territorio nacional asociado a la pandemia
por COVID-19).
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JURISPRUDENCIA
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JURISPRUDENCIA
siempre que se esté en condiciones de utilizar el vehículo conforme a la obligación de diligencia, precaución y
no distracción establecida en el artículo 10.
2. El conductor de un vehículo está obligado a someterse a las pruebas para la detección de alcohol o de la
presencia de drogas en el organismo, que se practicarán por los agentes de la autoridad encargados de la
vigilancia del tráfico en el ejercicio de las funciones que tienen encomendadas. Igualmente quedan obligados los
demás usuarios de la vía cuando se hallen implicados en un accidente de tráfico o hayan cometido una infracción
conforme a lo tipificado en esta ley.
3. Las pruebas para la detección de alcohol consistirán en la verificación del aire espirado mediante dispositivos
autorizados, y para la detección de la presencia de drogas en el organismo, en una prueba salival mediante un
dispositivo autorizado y en un posterior análisis de una muestra salival en cantidad suficiente.
No obstante, cuando existan razones justificadas que impidan realizar estas pruebas, se podrá ordenar el
reconocimiento médico del sujeto o la realización de los análisis clínicos que los facultativos del centro sanitario
al que sea trasladado estimen más adecuados.
4. El procedimiento, las condiciones y los términos en que se realizarán las pruebas para la detección de alcohol
o de drogas se determinarán reglamentariamente.
5. A efectos de contraste, a petición del interesado, se podrán repetir las pruebas para la detección de alcohol
o de drogas, que consistirán preferentemente en análisis de sangre, salvo causas excepcionales debidamente
justificadas. Cuando la prueba de contraste arroje un resultado positivo será abonada por el interesado.
El personal sanitario está obligado, en todo caso, a dar cuenta del resultado de estas pruebas al Jefe de Tráfico
de la provincia donde se haya cometido el hecho o, cuando proceda, a los órganos competentes para sancionar
de las comunidades autónomas que hayan recibido el traspaso de funciones y servicios en materia de tráfico y
circulación de vehículos a motor, o a las autoridades municipales competentes".
Para ver la previsión reglamentaria de interés, en este caso, a la hora de entender correctamente construida una
imputación a cargo de un conductor por una infracción administrativa como la que describe el art. 14 RDLeg
6/2015 hay que acudir al RD 1428/2003 de 21 de noviembre, por el que se aprueba el Reglamento General de
Circulación, en sus artículos 20 a 26.
Sobre las exigencias formales, procedimentales, para este tipo de denuncias a la hora de servir como base
para demostrar la comisión de la infracción, tienen interés los arts. 22 a 24 del Reglamento General de la
Circulación, y se corresponden con:
1) utilización de aparato de medición debidamente autorizado, normalmente etilómetro que verifica el aire
espirado, determinando el grado de impregnación alcohólica;
2) práctica de una segunda prueba de detección alcohólica de contraste con un tiempo mínimo de diez minutos
entre la realización de la primera prueba y la segunda; y
3) derecho del interesado a una prueba de contraste mediante análisis de sangre, orina u otros análogos.
Habiéndose perfilado esas exigencias por parte de la jurisprudencia constitucional y/o penal (en lo relativo a
las alcoholemias que alcanzan la vía judicial penal) en el sentido de que en el atestado -por tanto también en
la denuncia en vía administrativa-- debe constar la documentación relativa a la observancia de las garantías
legales en la práctica de la prueba de alcoholemia y, en otro plano, los elementos de percepción personal de
los agentes en relación a la actividad de conducción y a los signos que presenta el interesado.
En relación a la documentación relativa a la prueba de alcoholemia, se tiene dicho que deben incorporarse a
las actuaciones:
a) los documentos y datos precisos en relación al aparato de medición utilizado, sus homologaciones y
márgenes de error en las pruebas siendo la normativa de aplicación, que viene a desarrollar la Ley 3/1985,
de Metrología, la Orden Ministerial ITC/3707/2006 de 22 de noviembre, que regula la homologación de los
aparatos, los certificados de verificación y las desviaciones o márgenes de error de las pruebas. Debiendo
constar en las diligencias (hay que entender que también en las denuncias) el aparato de medición utilizado y
la fecha de validez del calibrado; debiendo dicho aparato estar autorizado oficialmente y sometido a revisiones
periódicas, tal como prescribe la citada Orden, por la que se regula el control metrológico del Estado de los
instrumentos destinados a medir la concentración de alcohol en el aire espirado, y que los agentes de la
autoridad tienen la obligación de hacer constar los datos del aparato de medición empleado;
b) en segundo lugar, ha de describirse concretamente la hora y el resultado de las dos pruebas practicadas, a
cuyo efecto es usual tomar como referencia horaria la de los comprobantes que imprime el propio aparato; y
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JURISPRUDENCIA
c) en tercer lugar, debe constar el ofrecimiento al interesado para la práctica de la prueba de contraste y,
caso de haberse practicado dicha prueba de contraste, generalmente consistente en análisis de sangre, debe
describirse el Centro en que se practicó, la hora y su resultado ( art. 24 Reglamento General de Circulación).
En relación a la documentación relativa al etilómetro que debe figurar en el expediente, hay que decir que la
exigencia referida se debe a que hay que tener en cuenta el margen de error de hasta el 7,5% establecido
en cada caso en la Orden Ministerial de 22 noviembre 2006 (Anexo II de la Orden del Ministerio de Industria,
Turismo y Comercio de 22 de noviembre de 2006, reguladora del calibrado y verificación de los aparatos
medidores utilizados por las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad para determinar el grado de impregnación
alcohólica). En este sentido, entre otras, SAP de Girona, Sección 3.ª, núm. 216/2009, de 17 marzo (LA LEY
165252/2009); Sentencia Audiencia Provincial núm. 758/2009 Barcelona (Sección 10), de 6 julio [en el orden
jurisdiccional penal]
Siendo diferente ese margen según el aparato etilómetro empleado en la medición sea nuevo, según sea su
fecha de puesta en funcionamiento, y también para el caso de que haya sido objeto de algún tipo de reparación.
Pues bien, el traslado de esas exigencias a este caso impide que se pueda reconocer como cierto, capaz
de provocar la anulación total de la sanción, el primero de los argumentos que figura en la demanda: que se
vulneró el principio de presunción de inocencia por no constar en el expediente el certificado de homologación
o en su caso de verificación del aparato detector. Aunque es cierto que una simple revisión de la documental
incorporada al expediente impide tener por incluida en él esa prueba documental (el certificado de verificación
periódica del etilómetro), lo cierto es que nos hallamos ante un expediente que terminó anticipadamente
gracias a la decisión, voluntaria, del recurrente, de acudir al beneficio de pronto pago y con ello a su decisión,
también voluntaria, de renuncia a la formulación de alegaciones y a la posibilidad de proponer y/o practicar
prueba; de manera que difícilmente, dada su actitud preprocesal, en la vía administrativa, podría haberse
reconocido por la administración ese defecto.
Con su contestación a la demanda, la letrada de la Abogacía del Estado completó la documental del
expediente aportando ese certificado, para el aparato en cuestión, del que resulta, una vez unido a los
autos, que se corresponde con el detector empleado en el caso de referencia (sus datos identificativos
coinciden con los que figuran en la denuncia), y que en la fecha de la prueba practicada al recurrente
(11.02.2020) el etilómetro funcionaba amparada por la consabida documental técnica que demostraría su
buen funcionamiento (certificado de verificación periódica vigente a partir del 17.04.2019, válido hasta el
16.04.2020).
Si no se le dio al interesado traslado de ese certificado de verificación periódica del etilómetro, concretamente
en el momento en que se le notificó el acuerdo de inicio del expediente (ff 10 y 11) emitido por su instructora
(la jefa de la US de la JPT pontevedresa), nada hubiera impedido al denunciado, en esa fecha, en lugar de
acudir al beneficio de pronto pago con la consabida reducción del importe de la sanción y con la consecuencia
automática de terminación del expediente, solicitar precisamente la práctica de prueba destinada a comprobar
que sí se disponía por la administración de ese certificado.
Lo que entiendo que, al menos para un caso como el de autos, precisamente porque el recurrente se acogió
a ese beneficio, con las oportunas consecuencias, contenidas en el art. 94 de la Ley de Tráfico en su actual
redacción, debe impedir que sirva, la ausencia en su día de esa documental de la que aparecía en el expediente,
para provocar la anulación "total" de la sanción por vulneración del principio de presunción de inocencia,
porque no sólo se ha demostrado que el aparato disponía de ese certificado, sino que en el momento en
que el recurrente optó por acudir al beneficio del art. 94 Ley de Tráfico, optó también por renucniar a la
formulación de alegaciones y a la propuesta de prueba en el expediente a revisar, lo que bien pudo motivar
que la administración no intentara al menos revisar la documental obrante en su expediente, para, al igual que
ha sucedido ya en la vía judicial, completarla uniendo ese certificado (que, como se ha visto, estaba en vigor
en la fecha de referencia).
La actitud preprocesal del Sr. Efrain , su falta de petición de una prueba de contraste el día en que se le practicó
la detección de impregnación alcohólica por un etilómetro perfectamente identificado en la denuncia, y del
que consta que había certificado en vigor de verificación en la fecha de esa denuncia, junto con el resultado
original (sin corregir) que obtuvo el etilómetro (al que, con independencia de los márgenes de error a aplicarle,
es posible reconocerle un buen funcionamiento acreditado gracias al certificado de verificación periódica del
mismo obrante en el expediente) impiden una declaración de nulidad de la resolución que se recurre por falta
de pruebas o por indefensión a cargo del expedientado.
Sin embargo, sí pueden servir las alegaciones del interesado, mejor dicho su argumentación en demanda, para,
en otro orden de cosas, sustentar una incorrecta graduación de la sanción, o si se quiere, calificación como
"de mayor gravedad" de la infracción (que sería la misma: conducción con una tasa de alcohol superior a la
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JURISPRUDENCIA
permitida), es decir, para sustentar una eventual vulneración del principio de proporcionalidad en la imposición
de la sanción a cargo del recurrente.
El art. 77.c) TRLTSV tipifica como infracción grave, como se ha visto, conducir con tasas de alcohol superiores
a las máximas reglamentariamente previstas. El RGC en su art. 20 indica que " no podrán circular por las
vías objeto de la legislación sobre tráfico, circulación de vehículos a motor y seguridad vial los conductores de
vehículos ... con una tasa de alcohol en sangre superior a 0,5 gr/l o de alcohol en aire espirado superior a 0.25
mg/l."
En el caso que aquí se examina, incluso en la contestación a la demanda de la Abogacía del Estado, se viene
a significar que, tal y como alega la demanda, vistos los resultados obtenidos en la prueba de detección de
impregnación alcohólica por el Sr. Efrain (0.56 mg/l en la 1ª prueba, a las 0416 h, y 0.51 mg/l en la segunda, a
las 4.32 h), desde luego se superaría la tasa de 0.25 reglamentariamente prevista, de manera que no habiendo
dudas acerca de que se cometió la infracción, sí que sería posible observar, para el caso aceptar la tesis que
propugna la demanda, de que habría que aplicar al etilómetro el margen de error reglamentariamente previsto
a tal fin en la Orden ICTC/3707/2006 de 22 de noviembre, que regula el control metrológico para este tipo
de instrumentos (anexo II apartado 2.3.), que es de 7,5% del valor verdadero de la concentración para toda
concentración mayor de 0.400 mg/L o igual de 1mg/L, el resultado estaría por debajo de los 0.5 mg/L, de
manera que, acudiendo a lo que indica el art. 80 TRLTSV, la sanción a aplicar a la conducta sería de multa de
500 € con detracción aparejada de4 y no de 6 puntos.
Entiendo que, al igual que sucede en el orden penal, y precisamente porque en el procedimiento administrativo
sancionador hay que procurar, con idéntico rigor, que se cumpla con el respeto a principios básicos como el de
" in dubio pro reo " (generado por la presunción de inocencia, y el desarrollo constitucional y jurisprudencial de
lo que se conoce como " derecho de defensa"), sí debería acogerse este segundo argumento de la demanda, y
por ende, su pretensión subsidiaria ya que el actual texto de la Ley de Tráfico ya no fija arcos sancionatorios, al
menos no en este particular sino que considera de aplicación, a la comisión de infracciones muy graves, una
sanción de 500 euros para este tipo de infracciones en el común de los casos, y sólo la multa de 1000 € con
detracción de 6 puntos cuando se duplique el límite reglamentariamente establecido, es decir, si el alcohol en
aire espirado supera los 0.50 mg/L (lo que también se aplica, esta segunda sanción, más gravosa, si el infractor
consta que ha sido sancionado en el año inmediatamente anterior por incurrir en la misma infracción, es decir,
si se puede calificar de "reincidente" como infractor administrativo).
Si acudimos al Anexo III de la Orden ITC/37070/2006 de 22 de noviembre, por la que se regula el control
metrológico del Estado de los instrumentos destinados a medir la concentración de alcohol en el aire espirado
, los márgenes de error reglamentariamente previstos, permitidos, a la hora de valorar el buen funcionamiento
de este tipo de aparatos (etilómetros), son los siguientes: Para concentraciones > 0,400 mg/L y 1 mg/ L; EMP
= 7,5 % del valor de la concentración; s < 0,007 mg/L. Esto significa que si la lectura del instrumento declarado
conforme resulta mayor que 0,400 mg/L y menor o igual que 1 mg/L se puede garantizar que la concentración
real de alcohol en el aire espirado por el sujeto sometido al control de alcoholemia es de, al menos, el resultado
de multiplicar 0,925 por el valor de lectura obtenido.
Tal cosa, aplicada a este supuesto, lleva a la conclusión que se dice en demanda pues asumiendo esos
márgenes de error, es cierto que los resultados obtenidos en las dos pruebas de detección que se le aplicaron
al Sr Efrain en el momento de extensión de la denuncia, que aparecen reflejados en los tickets, obligarían a
entender que no se llegó a superar los 0.50 mg/L, el límite reglamentariamente establecido para que procediera
una multa superior, de 1000 €, en total, con detracción de 6 puntos.
Por lo dicho entiendo que procede la desestimación de la pretensión principal que contiene el suplico de la
demanda; y, a su vez, la estimación de la subsidiaria, con la consiguiente rebaja de la sanción de multa a 500
euros y de la detracción de puntos a la de 4 en lugar de 6 puntos, por los motivos expuestos más arriba.
Aún asumiendo que es cierto que la Orden Ministerial de 2006 arriba citada, tal y como lo indica la Abogacía
del Estado en su contestación, contempla los llamados márgenes de error de etilómetros como unos valores
"máximos" que el detector no puede superar en sus pruebas de ensayo destinadas a su verificación a la
hora de asegurar su buen funcionamiento de forma que es posible que en el momento de la detección aquí
denunciada, y acudiendo a resultados que pudo haber obtenido el aparato en cuestión en esas pruebas de
ensayo con motivo de su verificación (obtenida en abril de 2019), pudiera estar funcionando sin provocar
resultados con errores que pudieran alcanzar esos porcentajes (básicamente del 7,5 %); de todos modos, nos
hallamos ante un expediente sancionador, no de otras características, al que resultan de aplicación, como se
ha visto, principios propios del Derecho penal como el de "in dubio pro reo" (directamente asociado a garantías
constitucionales que implican la necesidad de asegurar que el sancionado, en vía penal, y también en vía
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JURISPRUDENCIA
administrativa, ha podido desplegar todas sus armas en defensa de su negativa a reconocer su responsabilidad
en la comisión de la conducta de que se trate).
La aplicación de ese "principio de in dubio pro reo" a este tipo de expedientes, junto con las dudas más que
razonables generadas por la propia normativa reglamentaria técnica que contempla la forma en que funcionan
y se verifican este tipo de aparatos (de medición, como los etilómetros), considero que debe provocar la
estimación parcial del presente recurso porque no se ha demostrado por la administración dentro de qué arco
o desviación concreta estaba funcionando el etilómetro detector en este expediente, que generó la denuncia
a cargo del demandante. Lo que obliga, existiendo dudas razonables asociadas a lo que indica esa normativa
reglamentaria (OM de 2006 arriba referido), a la rebaja de referencia.
Es por lo que, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 80.2.a) de la Ley de Tráfico, para las conductas
tipificadas en el artículo 77.c). de su mismo texto, y acudiendo al Anexo II de la Ley de Tráfico se declara como
proporcional y ajustada a la conduta que se ha acreditado en el expediente la multa de 500 euros y la detracción
de 4 y no de 6 puntos de la autorización administrativa para conducir del recurrente.
TERCERO. Dada la cuantía fijada a este recurso, que no supera el límite previsto en el art. 81.1. LJCA, frente
a esta sentencia no cabe recurso de apelación.
CUARTO. En atención a la estimación parcial del recurso (pues se ha acogido la pretensión subsidiaria
articulada por la parte actora); y de acuerdo con el principio de vencimiento objetivo que consagra el art. 139-1
LJCA no ha lugar a condena en costas en este procedimiento.
FALLO
Estimo parcialmente el recurso contencioso administrativo seguido ante este juzgado como Proceso
Abreviado nº 137/2020 a instancia de Efrain frente a la Jefatura Provincial de Tráfico de Pontevedra , contra
la sanción de 1.000 €, con detracción aparejada de 6 puntos de su autorización administrativa para conducir,
impuesta al Sr. Efrain en el expediente nº NUM000 de los tramitados por la Jefatura Provincial de Tráfico de
Pontevedra, al considerarle autor de una infracción del art. 20.1. RGC por circular con una tasa de alcohol en
aire espirado superior a 0.25 mgs por litro sobrepasando los 0.50 mg/l por hechos denunciados a las 04.50
h del día 31.01.2020.
Declaro dicha resolución no conforme a derecho, parcialmente, en la graduación de la sanción, que se rebaja
al total de 500 € en lo relativo a la multa, y a la detracción, que se rebaja de los 6 impuestos al total de 4.
En consonancia con el fallo, se condena a la administración demandada a devolverle al recurrente la cantidad
de 250 €, que se corresponde con el exceso que abonó en concepto de multa, acudiendo al beneficio de pronto
pago en su día, de la multa impuesta, sobre lo que hubiera abonado en idénticas circunstancias si ya se le
hubiera aplicado, desde el inicio del expediente, la sanción de multa que se ha declarado correcta en esta
sentencia; así como a dejar sin efecto la detracción de 2 de los 6 puntos que en su día se le aplicaron con
motivo de la ejecución de la sanción objeto de este expediente.
Sin condena en costas.
Frente a esta sentencia no cabe recurso de apelación.
Así, por esta sentencia, lo manda y firma María Dolores López López, Magistrada juez titular del Juzgado de
lo contencioso administrativo nº 3 de Pontevedra.