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Las soluciones a los posibles conflictos eran encontradas a la luz del derecho común, esta
solución a los conflictos, se lograba por intermedio de un órgano específico: el pretor. Este
permitió, que el derecho romano civil, “rígido y formalista”, se flexibilizara ante los nuevos
requerimientos. Pero, al desaparecer el pretor, pierde ese proceso de flexibilidad y adaptación,
tornándose insuficiente. Por su parte, el derecho consistía en una pluralidad de legislaciones
particulares con predominio del derecho germánico incompatible con las necesidades del
comercio. Esa insuficiencia jurídica, entonces, es la que marcará sustancial e históricamente el
nacimiento del derecho comercial. Pero su final gestión y desarrollo requerirá de la conjugación
de factores políticos, económicos y sociales, para lograr su independencia del derecho común.
1) Una primera etapa donde la idea del derecho mercantil es subjetiva, pensándolo como
el derecho de los comerciantes a la realización de su actividad profesional, la cual
abarca desde la edad media (medioevo) hasta la revolución francesa.
3) Una tercera etapa en el comienzo del siglo XX, la cual marca un retorno a la
concepción predominantemente subjetiva del derecho mercantil, concibiéndolo como el
derecho de la empresa, y manteniéndose hasta fines del siglo XX y principios del XXI.
4) Una cuarta etapa comienzo del siglo XXI, la cual marca el retorno a una concepción
predominantemente objetiva, la cual es concebir al derecho comercial como el derecho
de la actividad económica, que es el que rige en nuestros días.
La caída del Imperio Romano de occidente y la instauración del feudalismo, permitió a los
detentadores del poder (señores feudales) establecer la paz y el “status quo” necesarios para
la reanudación y afianzamiento del tráfico comercial entre los “burgos”.
Los mercados eran de carácter local. Se realizaban ventas al menudeo para el abastecimiento
de la población que habitaba los lugares donde estos se celebraban. Estas reuniones de
comerciantes tenían carácter semanal, con un radio de acción limitado al pequeño ámbito de
influencia de la ciudad. A partir del siglo IX.
Las ferias convocaban mercaderes de distintas regiones. Las ferias reunían artesanos y
comerciantes de lejanos lugares en verdaderas exposiciones universales. En las que se
realizaban ventas por mayor, con un extenso radio de acción.
Para la celebración de una feria era necesario contar con una autorización del príncipe
territorial. Se reconocía un derecho especial que garantizaba a quienes concurrían seguridades
mínimas esenciales para el tráfico. Esas seguridades eran conocidas como ¨la paz de la feria¨
implicando, para quienes contravinieran dicha paz, severas sanciones.
Ahora bien, las ferias no solo tuvieron incidencia en el comercio y en la económica de la época,
sino que además desarrollaron una labor de gran trascendencia en el campo de nuestra
disciplina. El apogeo de las ferias fue en el siglo XIII decayendo a mediados del siglo siguiente.
El origen de las corporaciones se vio cuando el comercio se desarrollaba con gran inseguridad
en lo referente a los traslados de hombres y mercaderías. Los comerciantes se transportaban
utilizando el sistema de caravanas, constituyendo bandas armadas las cuales, mediante el uso
de la fuerza garantizaban seguridad a los viajeros. Estas primeras aventuras o caravanas
recibían el nombre de cofradías, compañías o hansas.
Las reglas, normas y disciplina nacidas dentro de las hansas y posteriores corporaciones,
reconocen un origen exclusivamente consuetudinario, basado en la costumbre. Solamente
ellos las conocían, practicaban, establecían y respetaban. Así se conocieron las consuetudines
de Genova (1056), La Breve Mercatorum de Pisa (1316) y liber conseutudinum Milán (1341).
Como las ferias tuvieron mucha incidencia en el comercio se requirió una organización de las
mismas que quedaba a cargo de las “corporaciones”, verdaderas “asociaciones profesionales”
integradas por comerciantes y artesanos unidos por intereses y conflictos comunes.
De esta forma, los profesionales que ejercían el comercio fueron creando sus propias normas.
Aparece un nuevo derecho ciudadano frente al derecho feudal, es el derecho de los bienes, el
crédito, del intercambio y del dinero.
Más este nuevo derecho comercial, requería de una jurisdicción especial para su aplicación en
la resolución de los conflictos. Surge así el consulado, órgano de aplicación, en un principio, de
los usos y costumbres mercantiles, y más tarde, de los estatutos corporativos.
A sus decisiones escritas se sometían mercaderes y artesanos, las que, a su vez, no tardaron
en recogerse y compilarse. La importancia del aspecto jurisdiccional radica en fomentar la
especialidad del derecho mercantil y reafirmar su autonomía frente al derecho civil.
Queda así configurado un derecho mercantil, subjetivo y profesional, por cuanto su destino
eran los comerciantes, siendo creado, compilado, interpretado y aplicado, además, por los
propios comerciantes.
SISTEMA SUBJETIVO
El sistema subjetivo entendido como el conjunto de leyes que se aplican con exclusividad a los
comerciantes y tribunales que conocían sus respectivos litigios. El derecho es subjetivo ya que
era destinado a los comerciantes y creado por los mismos.
Rigió durante la primera y tercera etapa de la evolución del Derecho Mercantil. Este derecho
tenía carácter de Derecho especial o de excepción frente al derecho común. Era
conceptualizado como el derecho de los comerciantes en el ejercicio de su actividad
profesional. Un carácter objetivo residual o complementario permitía aplicar normas especiales
a quienes no fueran comerciantes, mediante un sistema de ficción: considerándolos como si
fueran comerciantes. Hubo elaboraciones de normas específicas en la materia como la guía del
Negociante de Peri (1638) o las ordenanzas del comercio de Luis (1673).
1. El de la libre competencia, que rige las relaciones de los productores entre si.
¨A partir del 1 de Abril, toda persona tendrá libertad para realizar el negocio, o ejercer la
profesión u oficio que encuentre a su gusto¨ rezaba el decreto de Allarde del 2 y 17 de marzo
de 1781, quedando consagrado el primero de los enunciados.
2. El de la libertad de trabajo, que rige las relaciones de estos con sus dependientes u
obreros.
Deriva de la Declaración de los derechos del hombre y la ley Chapellier, del 14 y 17 de junio de
1791, precisando en qué condiciones un hombre podrá requerir el trabajo de otro concluyendo
un contrato de trabajo y prohibiendo toda agrupación entre patrones y asalariados constituida
en defensa de pretendidos intereses comunes.
Los principios enunciados cambiaban en forma substancial toda la concepción del sistema
mercantil, nueva concepción que fue plasmada en el Código Francés de 1807. La confección
de ese Código fue emprendida en 1801 por una comisión de 7 miembros, compuesta por
magistrados y comerciantes. El Código constaba de 648 artículos divididos en 4 libros:
El artículo 1 establecía que son comerciantes, aquellos que realizan actos de comercio,
haciendo de ello su profesión habitual.
El artículo 632 desarrollaba un listado de actos que la ley, en forma general, considera actos de
comercio. Allí pondremos encontrar la compraventa con fines comerciales, las empresas de
transporte, etc.
En Francia, la filosofía revolucionario inserto nuevas ideas radicales, que tenían un elemento
en común, la necesaria implantación de los principios de libertad e igualdad. Los esquemas de
declaraciones de Derecho anteponían a la libertad la igualdad política. Dicha igualdad política
chocaba con la existencia de una clase de individuos que se regían en su actividad, por normas
propias y ajenas a las del estado, que se encontraban ciertamente sometidos a determinados
deberes y derechos estatutarios, reglamentados por sus corporaciones, y que eran juzgados
por tribunales distintos.
Punto 2
Antecedentes argentinos
La primera era ejercida por medio de un tribunal independiente y autónomo que intervenía en
los pleitos mercantiles los cuales se tramitaban por procedimiento breve y sumario, siendo
aplicable el fallo que pronunciaba el tribunal.
El proyecto fue presentado al poder ejecutivo en abril de 1857 y fue sancionado por la
Legislatura en 1859. El Código constaba de 1748 artículos divididos en cuatro libros:
Reintegrada Buenos Aires a la Confederación en 1860, en 1862 se sanciona la ley nº 15, por la
cual se adoptó para todo el territorio de la Nación, el Código de Comercio. En 1869 se aprueba
el proyecto de Código Civil que Vélez Sarsfield había redactado por pedido del Presidente
Mitre. Con éste se da total regulación privada, por primera vez, para todo el ámbito nacional.
La reforma de 1889
Esta reforma refleja la estructura básica del Código de Comercio Argentino hoy derogado, y
estableció el cuerpo legal de 1586 artículos, dividido en 4 libros:
• En 1926 se dicta la ley sobre derechos civiles de la Mujer, que modifica su capacidad
comercial. Ese mismo año se sancionó la ley 11.380 de Sociedades Cooperativas
Agricolas y la 11.388 Sociedades Cooperativas. Con posterioridad se sancionó la ley
sobre S.R.L., se crea la Superintendencia de Seguros; Ley de Quiebras y la Ley 11.867
sobre Transferencia de Fondo de Comercio.
• En 1934 se sancionó la ley 11.719 Ley de quiebras, que tuvo vigencia hasta la sanción
de la ley 19.550.
• En 1935 fueron dictadas seis leyes que tuvieron por objeto regular todo lo relativo al
sistema bancario.
• En 1946 fueron reguladas por decreto – ley, la Prenda con Registro y las Sociedades de
economía mixta.
• Durante la década de los años 50 y 60 se dictan, entre otras leyes: la ley sobre viajantes
de comercio e industria, la ley 14.769 sobre registro público de comercio, decreto – ley
sobre letra de cambio y pagare, ley sobre despachantes de aduana, ley 17.391 de
contrato de trabajo reformando el Código de comercio, ley 17.418 sobre Seguros; se
crea por ley 17.811 la Comisión Nacional de Valores.
• En 2014: se dicta la ley 26.994 que establece la unión del código comercial con el
código procesal civil, para formar el código civil y comercial de la nación.
En virtud de que la enumeración del artículo 8, es el marco que sirve para concretar el espacio
de aplicación del derecho mercantil, queda sustraída al efecto derogatorio o modificatorio de la
autonomía de la voluntad, siendo la materia de comercio de orden público.
Cualquiera que ejerciera un acto de comercio caía sobre el código comercial, ya sea
profesional o aislado. Crisis
10) Las cartas de crédito, fianzas, prenda y demás accesorios de una operación
comercial;
Punto 3
Contenido
El derecho comercial es una rama especial y autónoma del derecho privado, constituyendo un
conjunto orgánico de principios y normas aplicables a ciertas situaciones de hecho, estados,
sujetos y relaciones que por sus particularidades requieren el establecimiento de principios
jurídicos específicos y distintos de los que rigen en el ordenamiento común.
“El derecho comercial, como rama especial surgió en el medioevo para regular primeramente el
trafico local y luego el trafico interestadual que se realizaba en las ferias y mercados, sobre
productos agrícolas, especies y algunos productos manufacturados. Pero el advenimiento del
capitalismo y de la gran industria modifico el estado de tales cosas. El incremento de los
negocios provoco la aparición del crédito y la consecuente constitución de una serie de
instrumentos o títulos de crédito que han ido paulatinamente independizándose de las causas
que le dieron origen para transformarse en valores autónomos y aptos para originar por si
nuevas operaciones”· El desarrollo del crédito trajo aparejado la creación de Bancos, y con el
tiempo el desarrollo de los seguros, el nacimiento de los nuevos tipos de sociedades. En los
años que corren puede observarse una nueva fase de la evolución del derecho comercial.
Dentro de este orden de ideas se ha señalado que lo característico de la economía moderna a
cuya regulación tiende el derecho comercial, es la producción en masa y el desarrollo del
mercado. Es decir que el derecho comercial es aquella parte del derecho privado que tiene
principalmente por objeto regular las relaciones jurídicas que surgen o son consecuencia del
ejercicio del comercio. Sin embargo, la determinación del contenido de ésta materia sufre una
marcada influencia del contexto histórico en que se inserta y no responde a fundamentos
filosóficos, sino más bien a cuestiones históricas.
En la esfera del Derecho Privado encontramos el Derecho Civil y el Derecho Comercial que se
encuentran muy ligados, sosteniendo parte de la doctrina que la tendencia expansiva del
Derecho Comercial podría conducir a la pérdida de su autonomía. – Ambos Derechos, Civil y
Comercial son especiales porque regulan categorías determinadas y distintas dentro del
derecho privado, si bien estos derechos están muy vinculados, el Derecho Comercial mantiene
sus propios principios inspirados en la universalidad, la buena fe, y la equidad, contra la rigidez
y el rigorismo del Derecho Civil, expresando Fontarrosa que ambos derechos constituyen el
ordenamiento común de las relaciones jurídicas privadas, siendo especiales con relación al
Derecho Privado.
No existe una aceptación universal respecto de que todos los derechos civiles y comerciales
deban unificarse totalmente.
De hecho, según nuestro reconocimiento, sólo Italia, China, Tailandia, República Popular China
y Brasil han consagrado códigos únicos en lo civil y comercial, con derogación expresa de sus
códigos de comercio.
El sistema anglosajón rige desde el siglo XVIII la unificación del derecho civil y comercial con
dos características particulares: las reglas comerciales predominan por sobre las civiles y
subsisten normas especiales para ciertas figuras mercantiles.
Si partimos de la base que el proceso unificador lo que recepta son las mutaciones que se van
produciendo en el devenir histórico para que la legislación se adecúen a una nueva realidad
económica y social, no caben dudas que todo el contenido de las normas de derecho privado
debe redefinirse. Y el fenómeno que registra la modernidad en la publicitación del derecho
privado y la comercialización de derecho civil. Con la pretensión unificadora, el derecho
comercial no desaparece sino que perdura y tiene vigor para convertir al derecho civil en un el
derecho comercial, comercializándolo, al mismo tiempo que reduce su campo de acción como
derecho especial: aunque manteniendo las diferencias existentes un en diversas áreas en las
cuales la legislación debe operar.
En las últimas tres décadas del siglo XX el derecho comercial había dejado de ser
preferentemente un derecho de obligaciones para convertirse en un derecho de instituciones y
mecanismos jurídicos, fundando su autonomía en torno a la empresa mercantil, en lo que va
del siglo xxi ha puesto su acento y su característica en la denominada actividad empresas.
En lo que hace a la república Argentina la ley 26.994 sancionó en 2015 un nuevo código civil y
comercial de la nación, concentrando en un único cuerpo codificado las normas centrales y
básicas de los derechos civil y comercial. Aunque manteniendo un conjunto de leyes
especiales.
Fue sancionado con el fundamento que las necesidades jurídicas cambian, por lo que se
sostenía que nuestro antiguo código debía ser actualizado según las necesidades sociales y
económicas actuales y que para eso era necesario esta reforma. Fue realizada en el año 2014,
y aprobada por el órgano competente y se estableció su entrada en vigencia el 1° de agosto del
año 2015.
• Fundamentos:
El Poder Ejecutivo fundamento la iniciativa legislativa sosteniendo que el sistema de Derecho
Privado, había sido afectado en las últimas décadas por relevantes transformaciones culturales
y modificaciones legislativas. En este sentido destaco la reforma Constitucional del año 1994,
con la consecuente incorporación a nuestra legislación de diversos tratados de Derechos
Humanos, así como la interpretación que la Jurisprudencia había efectuado con relación a tan
significativos cambios normativos.
A criterio del Poder Ejecutivo, todas estas circunstancias tornaban necesario proceder a
actualizar y unificar la Legislación Nacional en materia de Derecho Privado, procurando
elaborar una obra que, sin sustituir la legislación especial, contuviera una serie de principios
generales ordenadores.
• Caracteres:
El nuevo código mantiene la plena vigencia de las leyes especiales complementarias dictadas
en relación a cada una de estas ramas, las que, en su mayoría, no han sido modificadas.
Ya no será tan sencillo identificar la naturaleza civil o comercial de las normas por su ubicación
en un código diferente. Se deberá estar atento a la naturaleza de los derechos y obligaciones
que la norma particular regula.
En materia comercial, el nuevo régimen legal que resulta del C.C.C. y de la Ley General de
Sociedades, favorece, en general, a las actividades empresarias, destacándose los siguientes
puntos:
• Facilita los acuerdos entre empresas independientes, los “Joint ventures”, los consorcios
y las alianzas estratégicas, mediante un régimen abierto de “contratos asociativos”, que
pueden no inscribirse y que no tienen configuración societaria ni riesgo de quiebra.
• Facilita las sociedades entre cónyuges al darles plena capacidad para celebrar dichos
contratos entre sí (artículo 27 LGS). También autoriza a los cónyuges a celebrar otros
contratos si están en el régimen de separación patrimonial.
Principios
2. Buena fe probidad es la conducta del obrar, el proceder recto y leal, sin engañar a
nadie y sin intentar perjudicar, descartando también hacer uso de los dd o facultades
con extremo o innecesario rigor, de modo tal que pueda surgir de este obrar un daño
injusto respecto de la otra parte o de un tercero.
La descodificación
Concepto
En relación con el Derecho Mercantil, podemos decir que al referirnos a fuentes del Derecho, lo
hacemos en sentido de forma de manifestarse la norma jurídica.
Hay para algunos que la fuente es una sola: la ley; hay otros que agregan la costumbre; y los
que finalmente citan además otra serie de fuentes, como la analogía, los principios generales
del derecho, la equidad, la naturaleza de los hechos, la jurisprudencia, la doctrina.
Dentro de esta multiplicidad de fuentes, veremos como la costumbre en materia mercantil tiene
una importancia considerable. El motivo radica en que los actos jurídicos mercantiles los
celebra un gran número de personas. Desde el punto de vista de la creación del derecho, la
escuela histórica destacó la importancia de la costumbre como fuente, que surge del
comportamiento humano reiterado en el tiempo. El derecho va naciendo en distintas etapas,
primero serían simplemente usos, luego con el paso del tiempo se transforman en costumbres,
luego pasan a ser un derecho consuetudinario, y en una etapa más de la evolución, adopta la
forma escrita y se transforma en norma jurídica positiva, dando así mayor garantía a los
ciudadanos sobre el contenido real del derecho, evitando interpretaciones distintas y
despejando toda duda sobre su exacto contenido. Surgen así los primeros Códigos, tales como
el Código de Hammurabi, la ley de las doce tablas, etc. En este orden de ideas se advierte
entonces como la costumbre ha sido, particularmente en ésta materia una de las principales
fuentes del derecho.
Clases
b) Fuentes Materiales: están constituidas por los factores o hechos que concurren al
nacimiento de una norma jurídica todos ellos, combinados o no, determinan el
nacimiento de una norma o ley positiva. JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA.
Por ley mercantil se entienden los dos tipos de leyes que difieren en cuanto a su obligatoriedad.
Una de ellas es más rigurosa que la otra:
- Las leyes imperativas: son aquellas que por su contenido, son de orden público, y por ende
prevalecen siempre sobre la voluntad de las partes, quienes no pueden modificarlas.
- Las leyes supletorias: son aquellas que los particulares pueden dejar de lado o sustituir, y que
solo rigen como supletorias de la voluntad de las partes.
Los usos en cambio, le falta el último requisito, el elemento psicológico de que responde a una
obligación legal. No tienen obligatoriedad.
Los usos y costumbres no ponen en juego el orden público, de modo tal que debe admitirse
que las partes pueden mediante pactos, dejar sin efecto una costumbre sobre un tema en
particular y así, evitar que de algún modo, ante el silencio o la duda sea aplicable la costumbre.
Esto obliga a todo contratante a conocer la costumbre del lugar sobre cualquier asunto en que
quiera contratar.
El Código de Comercio se refiere a los usos y costumbres en forma indistinta, sin hacer
diferencias.
- Costumbre secundum legem, es aquella en que la ley remite expresamente para regular un
punto determinado, por ejemplo el artículo 573 del Código de Comercio establece como se
determina la comisión del depositario.
- Costumbre praeter legem, es aquella que rige situaciones no regladas legalmente, cuando
hay lagunas legislativas.
Ello requiere una aclaración. Como principio general debemos decir que la costumbre no puede
derogar normas de carácter imperativas, pero si puede apartarse de las supletorias. Un
ejemplo clásico de ello lo constituyen las ofertas en subastas públicas en las cuales se ha
admitido que la costumbre modifique la ley expresa, en cuanto no es de orden público.
ARTÍCULO 1º.- Fuentes y aplicación. Los casos que este Código rige deben ser resueltos
según las leyes que resulten aplicables, conforme con la Constitución Nacional y los tratados
de derechos humanos en los que la República sea parte. A tal efecto, se tendrá en cuenta la
finalidad de la norma. Los usos, prácticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los
interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean
contrarios a derecho.
c. La Jurisprudencia.
Es una interpretación de la ley y es realizada por los órganos jurisdiccionales.
Punto 4.2
Artículo 2°- Las leyes no son obligatorias sino después de su publicación y desde el día que
determinen. Si no designan tiempo, serán obligatorias después de los ocho días siguientes al
de su publicación oficial.
Podemos extraer del Código Italiano de 1942, un concepto implícito de ella según LE PERA.
Empresa sería una actividad económica organizada para la producción o el intercambio de
bienes o servicios, con preponderante empleo de trabajo ajeno. Este sería el concepto de
empresa para el derecho italiano exclusivamente, ya que recordemos que el autor citado
entiende que no es posible dar un concepto jurídico de empresa. Para FONTANARROSA el
concepto implícito del Código Italiano seria “actividad económica organizada a los fines de la
producción o del cambio de bienes y servicios”.
Otro concepto jurídico de empresa lo dan autores como MESSINEO, a quien sigue
FONTARROSA. Para éstos empresa es una organización de los factores de producción. Es el
ejercicio de una actividad económica organizada para ciertos fines, es decir, algo inmaterial.
TEORÍAS SUBJETIVAS:
Estas teorías van desde aquellas que consideran a la empresa como una persona
económicamente que se “proyecta” al campo jurídico, hasta aquellos que la consideran sin
más, un sujeto de derecho.
Sosteniendo que la empresa es una persona jurídica, una institución, las consecuencias de
esta teoría, aplicadas al Der. Mercantil significa aniquilar su concepto básico de contenidos
libertarios e impregnarlos de un tinte autoritario.
Creada la empresa, esta se independiza de sus titulares y pasa a ser un bien de la sociedad,
de modo tal que no podrían disponer de ella libremente si esto contrarié fines propios.
• Personales.
• Materiales e inmateriales.
• Relaciones jurídicas.
La doctrina en general ha rechazado esta teoría porque la considera un retroceso en los
Derechos humanos.
- Persona jurídica: para esta teoría la empresa tiene personería jurídica propia. Es un ente
distinto. La empresa no es sujeto, sino objeto de derecho. El sujeto es el empresario (persona
física o jurídica).
TEORÍAS OBJETIVAS:
Los juristas comenzaron con un enfoque patrimonial de la empresa, considerándola como acto
de comercio y como cosa susceptible de ser objeto de derecho. Así se avanza incorporando la
idea fundamental de organización, afirmando que es esta la que permite poner en movimiento
todos los elementos de la empresa hacia u fin, confiriéndole una unidad.
Así se concluye haciendo la distinción entre empresa y hacienda, caracterizando a esta última
como un elemento netamente patrimonial y concreto, como el conjunto de bienes que utiliza el
sujeto para el desarrollo de su actividad comercial y a la empresa como elemento espiritual y
abstracto. Para esta concepción la empresa es actividad económica organizada y ejercida
profesionalmente y puede contener una o varias haciendas.
TEORÍAS UNITARISTAS:
La crítica es que la doctrina aún no ha podido establecer una clara diferencia entre las
universalidades de hecho y de derecho.
Para esta teoría la empresa no existe desde el punto de vista jurídico. Es solo un conjunto de
elementos que deben ser valorados de forma individual, como bienes singulares. Fue expuesta
por Socióloga en la doctrina italiana.
La actividad consiste en una serie concatenada de actos realizados por un sujeto. Constituye
un atributo de la organización ya que no puede concebirse una organización sin la actividad,
pero si se puede concebir un tipo imperfecto de actividad sin organización.
2. RELACIONES ORGANIZACIONALES
En las organizaciones el modelo estable de relaciones entre los miembros ofrece 3
características principales y definitivas:
Se encuentra dividida:
a. Realidad: las organizaciones son reales y la empresa, como organización, también los
es. Pero esto no implica que sea una realidad asimilable a la persona humana.
EMPRESA Y EMPRESARIO
El empresario, titular de la empresa, podrá ser tanto una persona física como jurídica. En este
último caso, podrá revestir la forma de una sociedad quien asumirá el carácter de titular
empresaria. La particularidad de este caso radica en que la sociedad como empresaria,
confiere específico formato jurídico y de organización, a través de los tipos societarios, a la
empresa.
Por ejemplo: si una persona humana es titular de una bodega esta es sujeto de derecho, en
cambio sí es una sociedad (Banco Santander S.A) la titular de una bodega esta última es
sujeto de derecho.
EMPRESA Y SOCIEDAD
De manera tal que, si bien, la sociedad comercial es el “ropaje jurídico de la empresa”, ambas
nociones se diferencian, dado que la primera se identifica con el empresario, y la segunda, con
la actividad que dicho sujeto realiza.
ARTICULO 320.- Obligados. Excepciones. Están obligadas a llevar contabilidad todas las
personas jurídicas privadas y quienes realizan una actividad económica organizada o son
titulares de una empresa o establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios.
• Agropecuaria: Son las empresas que proporcionan materia prima a otras industrias
Para algunos, la distinción radica en una cuestión de grados. Así, Zavala Rodríguez señala que
la “empresa es una organización económica, jurídica y social que actúa y se manifiesta por el
fondo de comercio, que también es una organización, pero de segundo grado”, puesto que el
fondo de comercio es “el conjunto organizado de bienes para el ejercicio de la empresa”.
Así lo advirtió un sector de la doctrina italiana, para quienes la empresa no era tanto la
organización en sí misma, sino más bien la actividad que realizaba el empresario con tal
organización.
La enumeración que realiza dicha ley, de tales elementos, es meramente enunciativa, puesto
que comprende también a los demás derechos derivados de la propiedad industrial, comercial
o artística.
Clasificaciones
• Elementos incorpóreos: compuestos por el nombre y enseña comercial, el derecho al local, las
patentes de invención, las marcas de fábrica, los dibujos y modelos industriales, las distinciones
honoríficas y todos los demás derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o
artística.
El derecho al local, hace referencia al edificio o inmueble donde se asienta el fondo de comercio.
No hablamos del inmueble en sí mismo, sino del derecho que el empresario posee sobre el lugar
físico donde se ubica el establecimiento, por lo que no es necesario, que el titular del fondo sea
propietario del inmueble para tener el derecho al local. La denominada propiedad comercial, no se
refiere a la propiedad como derecho real, sino que comprende cualquier título mediante el cual el
titular del fondo ejerce el derecho al local. Vale decir que en este caso entre titular del fondo y
propietario del inmueble existe un contrato de locación.
ELEMENTOS DINÁMICOS:
• Aviamento
El fondo de comercio es un concepto complejo, donde la figura del empresario es la que le
imprime a este conjunto de elementos, la organización adecuada y apta para cumplir con los fines
industriales o comerciales propuestos para el mercado.
AVIAMENTO OBJETIVO
AVIAMENTO SUBJETIVO
Hace referencia a las condiciones personales del empresario como contactos comerciales, trato
con clientes, conocimiento del mercado que explota, etc. Constituye la incidencia del factor
humano (del propietario) en la aptitud ganancial del establecimiento. Por tal razón, se señala el
principio de intransferibilidad.
• El valor llave Según Zunino, la doctrina argentina usa habitualmente la palabra llave en lugar de
aviamento, pero parece que el primer término indica más bien el precio o valor económico del
aviamento y no se refiere al propio aviamento considerado como calidad o elemento del fondo de
comercio. Cabe señalar que “la llave” (o aviamento) como tal existirá en todo fondo de comercio,
mientras que el “valor llave”, aparecerá exclusivamente al transmitir el establecimiento.
Ahora bien, el valor llave es “una esperanza o expectativa de obtener beneficios o utilidades en
medida superior a lo normal en una época futura”. Siendo considerado un activo intangible, la
cuantificación de este valor corresponde a la ciencia contable.
Para que ello fuera así, se requiere de un pacto expreso mediante el cual se realice la
transmisión del pasivo, esto es, mediante el mecanismo de la delegación de la deuda, que
puede insertarse en el instrumento de transmisión del fondo.
Tampoco comprende la transmisión del fondo de comercio, los créditos que detente el titular del
fondo, para ello se requerirá de una cesión de créditos. Ello en tanto el crédito mantiene su
titularidad en la persona que ha adquirido dicho crédito, salvo expreso caso de cesión.
Además de ello, nuestra legislación no los considera elementos del fondo de comercio que
deban ser transferidos con éste, más allá de las herramientas jurídicas que se necesiten para
ello.
• INMUEBLES
Para transmitir el inmueble donde se asienta el establecimiento comercial, se requiere de
formalidades propias para la operatividad de tal transferencia: escritura pública e inscripción en
el Registro de la Propiedad, a los fines de su oponibilidad frente a terceros.
Además de ello, los inmuebles no constituyen un elemento propio del fondo de comercio, en
tanto la propiedad de los mismos no integra ni su concepto, ni hace, en principio, a su
explotación. En cambio, desde un punto de vista comercial, sí integra la noción del
establecimiento, el derecho al local, siendo, un elemento de gravitación de aquel y susceptible
de valuación económica.
En efecto, a través del mecanismo propuesto por la normativa, la ley pretende dar adecuada
publicidad a la transmisión del establecimiento, a fin de que los acreedores tomen conocimiento
de la misma y ejerzan la oposición referida.
• Procedimiento:
El procedimiento regulado por la ley consta de los siguientes pasos, que deberán cumplirse
para que la transmisión sea oponible a terceros.
1. Aviso de transferencia
Previo anuncio durante cinco días en el Boletín Oficial de la capital federal o de la provincia
respectiva y en uno o más diarios del lugar que corresponda al lugar en que se efectuara tal
transferencia, debiendo dicho aviso contener: clase y ubicación del negocio, el nombre y
domicilio del vendedor y del comprador, el nombre y domicilio del rematador y escribano en
caso de que interviniesen en la operación.
El artículo 3 de la ley establece que el vendedor debe entregar al posible adquirente un listado
de acreedores, indicando sus datos personales, montos con sus respectivos vencimientos en
caso de que los tengan y no obstante los plazos a que se encuentren subordinados. Pero
también pueden existir otros acreedores que el vendedor haya omitido en esta declaración que
debe entregar al posible adquirente. Tanto para unos como para otros la ley les confiere el
derecho de oposición. Es conveniente que ambos, tanto acreedores incluidos como excluidos
realicen la oposición en cuestión por cuanto ello implica solicitar la retención del precio.
Los acreedores a los que se refiere la ley que pueden ejercer el derecho de oposición son
aquellos cuyos créditos han nacido en el marco de la explotación del fondo de comercio que se
está transmitiendo (los créditos que derivan de mercaderías u otros gastos generales del fondo,
es decir, los acreedores proveedores). Los demás acreedores podrán cobrar sus créditos por
las vías judiciales correspondientes, es decir, aquellos créditos que deriven de deudas
personales con el vendedor como, por ejemplo: deudas por no pagar los impuestos de luz,
agua del uso de su casa personal. Los créditos deben sustentarse en la documentación
necesaria que acredite suficientemente su existencia. Tal regla es aplicable sobre todo a los
acreedores omitidos, por cuanto los declarados por el propio vendedor, ostentan a su favor, un
principio de reconocimiento de deuda por parte de éste.
Tal manifestación debe ser realizada por escrito solicitando para ello la retención del importe
del crédito en cuestión, y deposito, del precio de enajenación del fondo de comercio.
Por ello es que los acreedores no se oponen a la transferencia, sino que la oposición es
concretamente al pago del precio, o sea que el mismo sea directamente entregado al vendedor
por cuanto sobre dicho precio es que los acreedores pretenderán el cobro de sus créditos. La
oposición es el medio arbitrado por la ley para obtener la indisponibilidad de los fondos y
permitir el embargo. Por ello no bastará la oposición, sino que además los acreedores deberán
efectuar la traba del embargo sobre las sumas depositadas, ya que de no ser ello así, tales
sumas no quedarán bloqueadas, al punto tal de que podrán entregarse directamente al
vendedor de no realizarse el referido embargo.
Sin embargo, el vendedor del fondo puede enajenarlo a un precio menor al pasivo solo si tiene
la conformidad de la totalidad de los acreedores. Si lo hace sin esta conformidad se considera
que la transferencia ha violado la ley, y esto para la catedra acarrea los efectos de la
inoponibilidad, es decir, los acreedores van a poder cobrar sus créditos como si el fondo nunca
hubiese salido del patrimonio del anterior titular (no van a tener que ejercer el derecho de
oposición, etc.)
Las retenciones se practican sobre el precio de enajenación del fondo de comercio. Si es venta
directa esta retención la práctica directamente el comprador, y en vez de entregar el precio del
establecimiento al vendedor, procede a efectuar el depósito mencionado.
En cambio, si ha intervenido un rematador o escribano, ellos son los que reciben el pago del
precio por parte del adquirente y, en vez de entregarse al vendedor, realizan tal retención y
proceden al depósito referido.
El depósito deberá realizarse al vencimiento del plazo de diez días (plazo de oposición), de
este modo se realizará el depósito de las sumas retenidas correspondientes a la totalidad de
los créditos que se opusieran.
Cabe señalar que el depósito no constituye un pago de los acreedores, sino que ha sido
instituido por la ley a los efectos de asegurar dicho pago, constituyendo una garantía de su
cobro.
Una vez efectuado el depósito, cada uno de los acreedores podrá realizar el embargo judicial
de los montos que correspondan a sus créditos, durante un plazo de 20 días a partir de que el
depósito se ha hecho efectivo. Pasados 20 días sin efectuarse embargo, las sumas
depositadas podrán ser retiradas por el depositante.
Todos los acreedores deben iniciar una acción judicial de cobro contra el vendedor, para que
puedan solicitar al Juez, como medida cautelar, el embargo que les acuerda la ley sobre la
suma del precio retenida y depositada en el banco.
La ley 11.867 intenta evitar que los acreedores del enajenante de un establecimiento industrial
o comercial puedan ser burlados con motivo de la venta de éste. Por lo que la circunstancia de
que no se haya cumplido con las previsiones de la ley obliga al vendedor con todos sus bienes
por las deudas contraídas mientras fue dueño de ese fondo de comercio, aun cuando se
hubiese desprendido de él y fuese otro en la actualidad el titular de éste.
Por otro lado, los acreedores están en su legítimo derecho a desconocer la transferencia, que
carece de validez a su respecto, y hacer efectivos sus créditos sobre los elementos que
constituyen el establecimiento transferido, como si no hubiera salido del patrimonio de su
deudor, aunque estén en manos del nuevo dueño. Por tal razón es importante seguir los pasos
legales para vender y adquirir un fondo de comercio.
Marcas. Concepto
Según Breuer Moreno, la marca distingue los productos de negocios o explotaciones, ya sean
civiles o comerciales.
Dice el artículo 1º de la ley 22.362: “Pueden registrarse como marcas para distinguir productos
y servicios: una o más palabras con o sin contenido conceptual; los dibujos; los emblemas; los
monogramas; los grabados; los estampados; los sellos; las imágenes; las bandas; las
combinaciones de colores aplicadas en un lugar determinado de los productos o de los
envases; los envoltorios; los envases; las combinaciones de letras y de números; las letras y
números por su dibujo especial; las frases publicitarias; los relieves con capacidad distintiva y
todo otro signo con tal capacidad”.
En cuanto a los colores, al igual que los números o letras deben tratarse de combinaciones
porque no pueden ser monopolizados, excepto que tengan un diseño especial y en ese caso, el
signo consistirá en el dibujo que tenga ese número o esa letra.
a) al mismo nombre que la designación del producto que se quiere distinguir o que su
naturaleza, función, cualidades u otras características. Por ejemplo: mostaza, mostaza.
b) los nombres, palabras, signos y frases publicitarias que hayan pasado al uso general
antes de su solicitud de registro. Por ejemplo: destapa felicidad (Coca Cola).
c) la forma que se dé a los productos. Por ejemplo: no se puede registrar la forma de una
taza.
d) el color natural o intrínseco de los productos o un solo color aplicado sobre los mismos.
Por ejemplo: Google tiene registrada una combinación de colores, pero no se podría
registrar solo un color porque todos tendrían que pagar por usarlo.
A. una marca idéntica a una registrada o solicitada con anterioridad para distinguir los
mismos productos o servicios;
B. las marcas similares a otras ya registradas o solicitadas para distinguir los mismos
productos o servicios;
E. las palabras, dibujos y demás signos contrarios a la moral y a las buenas costumbres;
F. las letras, palabras, nombres, distintivos, símbolos, que usen o deban usar la Nación,
las provincias, las municipalidades, las organizaciones religiosas y sanitarias;
G. las letras, palabras, nombres o distintivos que usen las naciones extranjeras y los
organismos internacionales reconocidos por el gobierno argentino. Por ejemplo:
Greenpeace;
• Importancia de la marca
La marca es, esencialmente, un signo que distingue un producto o un servicio de otro similar.
Ella permite a su titular hacer publicidad, a fin de ingresar al mercado y atraer la clientela. Estos
signos que identifican productos y servicios, adquieren una notoriedad tal que con solo
nombrarlas sabemos a qué productos o servicios nos estamos refiriendo.
Ello nos da una idea de la importancia económica de estos signos distintivos, que en algunos
casos, adquieren un valor que puede superar a los demás activos de una empresa.
Modernamente, para algunas empresas como Nike, Adidas, Disney, etc., la producción de
bienes es un aspecto secundario, lo que producen no son cosas sino imágenes de sus marcas,
su trabajo no consiste en fabricar sino en comercializar.
Al igual que el emblema, cuando se aplica sobre el producto constituye una marca y puede ser
registrado. Se identifica con el nombre comercial en sentido objetivo, pero resulta más amplio
en la medida en que adopta la forma de cartel, placa, y puede representar el nombre comercial
o representarse por medio de símbolos, figuras, combinaciones de colores, etc. De allí que, en
algunas oportunidades, se confunda con el nombre comercial, y en otras, lo complemente.
Se ha sostenido que el emblema puede ser utilizado en la industrialización y tiene por objeto
una identificación generalizada al primer punto de vista de todos los productos que la utilizan,
un sistema de inmediata presentación, muy utilizado en la industria automotriz, por ejemplo, el
rombo de Renault, aunque en este caso, puede confundirse con la marca.
Durante la vigencia de la anterior ley de marcas 3.975, Breuer Moreno explicaba que el nombre
comercial es el que sirve para identificar al comerciante como tal, a su negocio, o al conjunto
de sus negocios… La marca distingue, en cambio, los productos de esos productos de esos
negocios o explotaciones, ya sean estos civiles o comerciales. Desde luego el nombre
comercial puede formar parte de la marca y hasta constituir la marca misma; pero, en el último
caso, la ley exige que sea registrado como marca para poder invocar los preceptos de la ley.
Destaca Otamendi que la actual normativa vigente en materia de designaciones: “contiene una
importante diferencia en relación a su antecedente, el artículo 42 de la ley 3.975. Aquel
protegía solo a nombres comerciales, es decir a los signos distintivos que distinguían
actividades con fines de lucro. El art actual ha ampliado la protección y comprende a todo tipo
de actividad las que tienen fines de lucro y las que no. Las marcas y las designaciones pueden
estar constituidas por los mismos signos distintivos, pero son diferentes, distinguen cosas
distintas. La designación distingue una actividad de otra, distingue a quien la desarrolla. La
maraca distingue productos y servicios. Ya no es la identificación de quien, sino de que.
Nombre comercial y marca cumplen funciones distintas y obran en campos distintos. Mientras
el nombre comercial identifica al titular del comercio y a su fondo, la marca distingue producto o
servicios.
Sin embargo, algunos autores otorgan al nombre comercial un significado más amplio,
compresivo de lo que se conoce también como firma, razón social, denominación y enseña. Si
bien pueden coincidir no deben ser confundidas porque tienen un régimen jurídico distinto.
El empleo de un signo marcario será distinto en las marcas de producto que en las de
servicios. En las primeras se tiende a fijar el signo sobre el producto o envase. En las
segundas, no existe tal posibilidad; la marca cumple su función esencial al ser colocada en los
lugares donde se prestan los servicios o sobre los elementos de tales ss. En la marca goza de
la misma protección, por falsificar o imitar fraudulentamente una marca de servicios produce las
mismas consecuencias que las marcas de productos. Ambos son signos distintivos, la
diferencia radica en el objeto a identificar.
Adquisición. Registración
Quien desee usar una marca en forma exclusiva debe registrarla (artículo 4 ley 22.362). Solo
así podrá excluir a otros del uso de esa marca o de cualquier otra que pueda generar
confusión. Su titular puede disponer de la propiedad como cualquier otro bien, puede
transferirlo o autorizar su uso a terceros.
Quien pretenda registrar una marca debe tener capacidad para el ejercicio del comercio e
invocar un interés legítimo. Con ello, lo que se trata de evitar es el registro de marcas
especulativas que se registran para ser vendidas. Tiene interés legítimo el que intenta registrar
una marca con la intención de usarla. Sin embargo, puede ser registrada con fines defensivos.
La marca no puede tener el mismo nombre que la designación del producto que quiere
distinguir.
Además, tampoco debe haber sido solicitada o registrada por otro. El signo solo será
registrable si está disponible. Por eso no hace falta crear o inventar un signo, basta ser el
primero en usarlo.
La ley de marcas, sólo exige originalidad para los registros de frases publicitarias. Para estos
casos, la jurisprudencia ha establecido como requisitos: que la frase no haya pasado al uso
general, que como conjunto sea original y distintiva, que no sea descriptiva del producto, que
de una idea de cualidad del producto y que no se limite a los habituales elogios. Por ejemplo: la
Coca Cola es la mejor.
Finalmente, la marca no debe estar prohibida por ley ni ser contraria a la moral y a las buenas
costumbres.
Pasos de la registración
Artículo 8 Ley 22.362: establece que “el derecho de prelación para la propiedad de una marca
se acordara por el día y la hora en que se presente la solicitud, sin perjuicio de los establecido
en los tratados internacionales aprobados por la Argentina”. La excepción prevista en la norma
alude a lo dispuesto en el artículo 4 del Convenio de Paris que faculta a quien solicita una
marca en cualquier país miembro del tratado a gozar de un periodo de prioridad para hacerlo
en otro país miembro, siempre que lo haga dentro del plazo de 6 meses posteriores a la
presentación.
Duración
La duración es de diez años y puede ser renovada indefinidamente, siempre y cuando, se haya
utilizado dentro de los cinco años anteriores a su reinscripción en la comercialización de un
producto, en la prestación de un servicio, o como parte de la designación de su actividad. De lo
contrario, se produce la caducidad de la marca.
El uso de la marca registrada es un requisito de conservación del derecho (artículo 26), caduca
si no se la utiliza dentro de los cinco años previos a la iniciación de la acción salvo que
mediaren causas de fuerza mayor.
Marcas de hecho
A los fines de acceder a este grado de protección es menester acreditar fehacientemente una
intensidad en el uso de buena fe, capaz de formar la convicción del juzgador en el sentido de
que dicho signo ha generado una clientela o goza de un determinado prestigio, que no podría
ser utilizado más que por aquel que realizó dichos esfuerzos y que omitió proceder con la
formalidad del registro.
Marcas de servicio
La marca de servicios fue expresamente receptada en la ley de marcas 22.362, que se ajusta a
tratados internacionales ratificados por nuestro país. Sirve para distinguir un servicio de otro y
goza de la misma protección que la marca de productos.
Si bien la protección existía desde la aprobación del Convenio de Paris en 1967, la posibilidad
de registro se produce recién con su inclusión en la ley 22.362.
No debe confundirse la marca de servicio con el nombre comercial, aunque pueden coincidir.
Se diferencian porque la marca distingue a un servicio que debe ser idénticamente prestado en
el tiempo, mientras que el nombre identifica y distingue la organización del negocio que lo
presta. El nombre indica quien presta la actividad y donde se desarrolla.
Artículo 31: Será reprimido con prisión de tres (3) meses a dos (2) años pudiendo aplicarse
además una multa de un millón de pesos ($1.000.000) a ciento cincuenta millones de pesos
($150.000.000):
4. el que ponga en venta, venda o de otra manera comercialice productos o servicios con
marca registrada falsificada o fraudulentamente imitada.
El Poder Ejecutivo Nacional actualizará anualmente el monto de la multa prevista sobre la base
de la variación registrada en el índice de precios al por mayor nivel general, publicado
oficialmente por el “Instituto Nacional de Estadística y Censos.
(El artículo 35) de la ley de marcas, permite al supuesto infractor, optar por continuar con el uso
de la marca cuestionada, ofreciendo una garantía para responder por los eventuales daños por
la referida continuación en el uso de la marca o designación.
Tradicionalmente, suelen mencionarse tres acciones civiles que pueden iniciarse ante la justicia
federal en lo civil y comercial:
Modelos y Diseños Industriales (decreto ley 6673/63, ratificado por la ley 16.478 y 27.444)
Los modelos y diseños industriales tienen por finalidad mejorar la estética de los productos
para hacerlos más atractivos al público. Son aquellos en los que la fantasía creadora se aplica
a la industria y cuya originalidad depende de la función ornamental que deben desempeñar.
Deben ser originales, novedosos, ingeniosos, pero no requiere que sean una obra artística,
porque es independiente del mérito de la obra. No se trata de industrializar el arte, sino de
embellecer la industria.
• Decreto-Ley 6673/63
El artículo 1 del Decreto 6673/63 comienza diciendo que “el autor de un modelo o diseño
industrial, y sus sucesores legítimos, tienen sobre él un derecho de propiedad y el derecho
exclusivo de explotarlo, transferirlo y registrarlo, por el tiempo y bajo las condiciones
establecidas por este decreto.
Para gozar de los derechos reconocidos por el presente decreto, el autor deberá registrar el
modelo o diseño de su creación en el Instituto Nacional de la Propiedad Industrial para gozar
los derechos que garantiza este decreto.
Los modelos y diseños industriales creados por personas que trabajan en relación de
dependencia, pertenecen a sus autores y a éstos corresponden el derecho exclusivo de
explotación, salvo cuando el autor ha sido especialmente contratado para crearlos o sea un
mero ejecutante de directivas recibidas de las personas para quienes trabaja. Si el modelo o
diseño fuera obra conjunta del empleador y del empleado, pertenecerá a ambos, salvo
convención en contrario.
Cuando dos o más personas hayan creado en conjunto un modelo o diseño industrial, les
corresponde a todas ellas el derecho de explotación exclusiva, y el derecho a registrar a
nombre de todas ellas la obra de su creación; en tales casos las relaciones entre los coautores
se regirán según el concepto de copropiedad.
El autor de un modelo o diseño industrial y sus sucesores legítimos tienen acción reivindicatoria
para recuperar la titularidad de un registro efectuado dolosamente por quien no fuere su autor.”
Y el artículo 3 del Decreto 6673/63 establece que “a los efectos de este decreto se considera
modelo o diseño industrial, las formas o el aspecto incorporados o aplicados a un producto
industrial que le confieran carácter ornamental”.
Punto 3.2
1. A nivel internacional;
2. Superar el estado de la técnica.
Por ejemplo: alguien inventa una máquina para moler nueces y otra persona al poco tiempo
utiliza esta misma maquinaria pero que en realidad la podía patentar como otro invento porque
no exactamente igual sino que tenía otra técnica para moler nueces por lo que era inventiva a
nivel internacional.
Es una figura destinada a proteger innovaciones tecnológicas de escaso valor creativo, son
consideradas por el legislador como de un nivel insuficiente como para fundamentar su
protección mediante patentes.
Fue introducido por la ley 24.481 (de patentes de invención y modelos de utilidad), que en su
artículo 53, primera parte establece: “Toda disposición o forma nueva obtenida o introducida en
herramientas, instrumentos de trabajo, utensilios, dispositivos u objetos conocidos que se
presten a un trabajo práctico, en cuanto importen una mejor utilización en la función a que
estén destinados, conferirán a su creador el derecho exclusivo de explotación, que se
justificará por títulos denominados certificados de modelos de utilidad”. Por ejemplo: una mesa
que se hace escritorio.
La ley de Patentes de Invención y Modelos de Utilidad Nro. 24.481, modificada por ley 24.572 y
su reglamentación Decreto 260/96 es la base legal de los modelos de utilidad.
Invención y descubrimiento.
Entre las exclusiones de patentabilidad del artículo 6 de la ley 24.481 debe mencionarse al
descubrimiento: siendo éste un reconocimiento de lo que ya existe en la naturaleza y que hasta
ese momento había pasado inadvertido.
Mientras que la invención es una innovación que posee una enseñanza técnica o industrial,
sirve para la resolución de un problema técnico.
Expresa el artículo 4, inc. a) A los efectos de esta ley se considerará invención a toda creación
humana que permita transformar materia o energía para su aprovechamiento por el hombre.
Sólo las realizaciones del hombre son compensables, no las que la naturaleza produce. Sin
embargo, sería patentable cuando tienen una aplicación industrial. Por ejemplo: algo natural
como el viento es transformado por el hombre mediante la energía eólica para ser utilizado por
el mismo.
Explotación comercial
Sin embargo, se ha sostenido que por aplicación del acuerdo Gatt/Apdic la protección del
procedimiento se debe extender al producto que surge de este.
Novedad
La novedad es uno de los requisitos exigidos para la solicitar la patentabilidad, junto con la
actividad inventiva y la aplicación industrial. Será considerada novedosa toda invención que no
esté comprendida en el estado de la técnica. Es decir, cuando la relación de causa a efecto
entre el medio empleado y el resultado no era conocida. Se reconoce que hay invento cuando
se utilizan medios ya conocidos, pero combinados por primera vez en forma tal. También existe
la posibilidad de que el resultado sea conocido, pero se llegue a él a través de nuevos medios.
La novedad se ve destruida ante cualquier tipo de difusión del invento. Por ejemplo: no va a ser
novedosa el estado de técnica de la piedra q rompe la nuez porque es conocida, en cambio,
una maquina q rompa el cascarón pero la nuez sale entera es un estado de técnica nuevo.
Artículo 4 inc. b Ley 24 481: Asimismo será considerada novedosa toda invención que no esté
comprendida en el estado de la técnica.
Artículo 5 Ley 24.481: La divulgación de una invención no afectará su novedad, cuando dentro
de un año previo a la fecha de presentación de la solicitud de patente o, en su caso, de la
prioridad reconocida, el inventor o sus causahabientes hayan dado a conocer la invención por
cualquier medio de comunicación o la hayan exhibido en una exposición nacional o
internacional. Al presentarse la solicitud correspondiente deberá incluirse la documentación
comprobatoria en las condiciones que establezca el reglamento de esta ley.
Resultado
Se reconoce que hay invento cuando se utilizan medios ya conocidos pero como están
combinados de forma diferente llegan a un resultado distinto. Puede ser que el resultado sea
conocido, pero se llegue a él a través de nuevos medios. El titular de la patente no puede evitar
que un tercero llegue al mismo resultado, por medios distintos.
Existe “actividad”, “altura”, “nivel”, o “merito inventivo”, cuando la nueva propuesta técnica no
resulta obvia, para una persona experta en la técnica en cuestión.
a) Estado de la técnica: conjunto de elementos técnicos que se han hecho públicos antes
de la fecha de presentación de la solicitud de la patente.
b) Persona experta en la técnica en cuestión: es una figura ficticia, a la que se recurre
con el propósito de obtener un parámetro objetivo que permita distinguir la actividad
verdaderamente inventiva de la que no lo es. Se trata de una persona normalmente
versada en el ámbito tecnológico a que se refiere el pretendido invento. Su nivel de
conocimientos es más elevado si se lo compara con el nivel de conocimientos del
público en general, pero no excede lo que puede esperarse de una persona
debidamente calificada. Se busca la figura de un técnico de conocimientos medios,
pero no especializados.
Artículo 4 ley 24.481: Habrá actividad inventiva cuando el proceso creativo o sus resultados no
se deduzcan del estado de la técnica en forma evidente para una persona normalmente
versada en la materia técnica correspondiente.
Artículo 4 inc. c ley 24.481: Por estado de la técnica deberá entenderse el conjunto de
conocimientos técnicos que se han hechos públicos antes de la fecha de presentación de la
solicitud de patente o, en su caso, de la prioridad reconocida, mediante una descripción oral o
escrita, por la explotación o por cualquier otro medio de difusión o información, en el país o en
el extranjero.
Aplicación industrial.
A los efectos de precisar los alcances de la expresión “resultado industrial” empleada en la ley
de patentes, resultan de utilidad los siguientes ejemplos:
Una estatua como tal, no puede ser usada en forma de que produzca un efecto funcional. En
cambio, una calculadora se usa y de ese uso resultan operaciones aritméticas. La solución de
la operación aritmética dada por la calculadora son los resultados que proveen al actuar el
conjunto de medios materiales que constituyen respectivamente la calculadora.
Cuando los medios por incapaces de actuar como causa de un efecto, no producen un
resultado, no hay “resultado industrial”.
Artículo 4 inc. e Ley 24.481: Habrá aplicación industrial cuando el objeto de la invención
conduzca a la obtención de un resultado o de un producto industrial, entendiendo al término
industria como comprensivo de la agricultura, la industria forestal, la ganadería, la pesca, la
minería, las industrias de transformación propiamente dichas y los servicios.
• PATENTES PERMITIDAS
El artículo 4 de la ley 24.481 establece los requisitos que debe reunir una invención para ser
patentable. Dice la norma:
a) A los efectos de esta ley se considerará invención a toda creación humana que permita
transformar materia o energía para su aprovechamiento por el hombre.
• PATENTES PROHIBIDAS
Artículo 6 ley 24.481: No se considerarán invenciones para los efectos de esta ley:
c) Los planes, reglas y métodos para el ejercicio de actividades intelectuales, para juegos
o para actividades económico-comerciales, así como los programas de computación;
El artículo 7 tiende a proteger el orden público, la salud de las personas y el medio ambiente en
general.
Productos medicinales
Artículo 100: No serán patentables las invenciones de productos farmacéuticos antes de los
CINCO (5) años de publicada la presente ley en el Boletín Oficial. Hasta esa fecha no tendrá
vigencia ninguna de los artículos contenidos en la presente ley en los que se disponga la
patentabilidad de invenciones de productos farmacéuticos, ni aquellos otros preceptos que se
relacionen indisolublemente con la patentabilidad del mismo.
El titular de la patente tendrá el derecho exclusivo sobre su invento a partir de los cinco (5)
años de publicada la presente ley en el Boletín Oficial salvo que el o los terceros que estén
haciendo uso de su invento sin su autorización garanticen el pleno abastecimiento del mercado
interno a los mismos precios reales.
En tal caso el titular de la patente sólo tendrá derecho a percibir una retribución justa y
razonable de dichos terceros que estén haciendo uso de ellas desde la concesión de la patente
hasta su vencimiento. Si no hubiese acuerdo de partes, el Instituto Nacional de la Propiedad
Industrial fijará dicha retribución en los términos del artículo 43. Lo dispuesto en este párrafo
será de aplicación a menos que corresponda su modificación para cumplimentar decisiones de
la Organización Mundial de Comercio adoptadas de conformidad con el acuerdo TRIP's -
GATT, que sean de observancia obligatoria para la República Argentina.
a) La primera solicitud haya sido solicitada dentro del año anterior a la sanción de la
presente ley;
d) La vigencia de las patentes que fueran otorgadas al amparo de este artículo, terminará
en la misma fecha en que lo haga en el país en que se hubiere presentado la primera
solicitud, siempre y cuando no exceda el término de veinte (20) años establecidos por
esta ley.
Modernamente se investiga sobre la base de formación de equipos, durante años, para llegar a
crear o perfeccionar nuevos procedimientos tecnológicos. Este esfuerzo es costoso y los
Estados y empresas invierten grandes sumas de dinero en el avance científico.
Por ello los países desarrollados que invierten en tecnología, buscan la protección de sus
derechos industriales. En este aspecto, se ha avanzado hacia la integración del derecho, a
través de distintos tratados internacionales, como el Convenio de Paris, que regula no solo las
patentes de invención, sino también marcas, modelos y diseños industriales y el nombre
comercial.
Esta modernización del Régimen de Patentes generó divergencias entre el Congreso Nacional
y el Poder Ejecutivo. Se vetó parcialmente la ley 24.481 y se dictó el decreto 590/95 que
pretendió revivir la ley nro. 111, lo que motivó la sanción de una tercera ley 24.603 destinada a
eliminar toda duda sobre el tema.
Licencias obligatorias
Se originan en la intervención del Estado, que autoriza a una persona distinta al titular de la
patente a explotar la invención patentada sin necesidad de obtener el consentimiento voluntario
de este último.
Artículo 43: Transcurridos tres años desde la concesión de la patente, o cuatro desde la
presentación de la solicitud, si la invención no ha sido explotada, salvo fuerza mayor o no se
hayan realizado preparativos efectivos y serios para explotar la invención objeto de la patente o
cuando la explotación de ésta haya sido interrumpida durante más de un año, cualquier
persona podrá solicitar autorización para usar la invención sin autorización de su titular.
Se considerarán como fuerza mayor, además de las legalmente reconocidas como tales, las
dificultades objetivas de carácter técnico legal, tales como la demora en obtener el registro en
Organismos Públicos para la autorización para la comercialización, ajenas a la voluntad del
titular de la patente, que hagan imposible la explotación del invento. La falta de recursos
económicos o la falta de viabilidad económica de la explotación no constituirán por sí solos
circunstancias justificativas.
Artículo 44: Será otorgado el derecho de explotación conferido por una patente, sin
autorización de su titular, cuando la autoridad competente haya determinado que el titular de la
patente ha incurrido en prácticas anticompetitivas. En estos casos, sin perjuicio de los recursos
que le competan al titular de la patente, la concesión se efectuará sin necesidad de aplicar el
procedimiento establecido en el artículo 42.
A los fines de la presente ley, se considerarán prácticas anticompetitivas, entre otras, las
siguientes:
Artículo 45: El Poder Ejecutivo Nacional podrá por motivos de emergencia sanitaria o seguridad
nacional disponer la explotación de ciertas patentes mediante el otorgamiento del derecho de
explotación conferido por una patente; su alcance y duración se limitará a los fines de la
concesión.
Artículo 46: Se concederá el uso sin autorización del titular de la patente para permitir la
explotación de una patente, segunda patente, que no pueda ser explotada sin infringir otra
patente, primera patente, siempre que se cumplan las siguientes condiciones:
B. Que el titular de la primera patente tenga derecho a obtener una licencia cruzada en
condiciones razonables para explotar la invención reivindicada en la segunda patente,
y
Royalties
Una regalía o royalty es el pago que se efectúa al titular de derechos de autor, patentes,
marcas o know-how a cambio del derecho a usarlos o explotarlos, o que debe realizarse al
Estado por el uso o extracción de ciertos recursos naturales, habitualmente no renovables.
• Acciones civiles
En el artículo 81 de la ley 24.481, se establecen a favor del titular de una patente de invención
o del modelo de utilidad dos acciones civiles (además de las penales ya mencionadas):
Respecto a las medidas cautelares que puede solicitar el damnificado, el artículo 83 establece
las siguientes;
El artículo 87, establece que el demandante podrá exigir una caución al demandado a fin de no
interrumpirlo en la explotación del invento. En defecto de la caución referida, el demandante
podrá solicitar la suspensión de la explotación.
Por último, el artículo 89 determina que serán competentes para entender en las primeras, los
jueces federales en lo civil y comercial, quienes seguirán el trámite de juicio ordinario.
En lo atinente a las acciones penales, que seguirán el trámite del juicio correccional, serán
competentes los jueces federales en lo criminal y correccional.
• Acciones penales
La ley 24.481 prevé un conjunto de tipos penales y acciones.
Igual pena establece el artículo 76 para aquella persona que, a sabiendas y sin perjuicios de
los derechos que la ley de patentes confiere a los terceros, incurra en las siguientes conductas:
A. Produzca o haga producir uno o más objetos en violación de los derechos del titular
de la patente o modelo de utilidad.
Por su parte, el artículo 77 establece que sufrirá igual pena aumentada en un tercio;
Por ejemplo: si una persona humana es titular de una bodega esta es sujeto de derecho, en
cambio sí es una sociedad (Banco Santander S.A) la titular de una bodega esta última es
sujeto de derecho.
Artículo 33. Los que profesan el comercio contraen por el mismo hecho la obligación de
someterse a todos los actos y formas establecidos en la ley mercantil. Entre esos actos se
cuentan:
3° La conservación de la correspondencia que tenga relación con el giro del comerciante, así
como la de todos los libros de la contabilidad;
Introducción
El registro es una institución nacida junto con el derecho comercial como modo de llevar cuenta
de los integrantes de determinados gremios o corporaciones y de su situación patrimonial.
Como decimos, originariamente el registro tenía un carácter esencialmente personal, vinculado
al sistema de los gremios quienes depositaban sus datos personales en poder del secretario
del tribunal consultar y al cual debían notificar de cualquier modificación que sobre ellos se
produjera.
Estos registros evolucionaron en forma diversa de toda Europa tanto antes como después de la
Revolución Francesa y la inminente sanción del ya citado Código de Comercio Francés. Se
dice que la evolución que tuvieron los registros fue del tipo horizontal, por un lado, ampliando
así los hechos y documentos a inscribir. Y por otro lado una evolución vertical en relación a los
efectos jurídicos que produce la inscripción.
Funciones y facultades
Los registros tienen como función dar publicidad y oponibilidad frente a terceros (si se registra
antes, el tercero no se puede oponer; en cambio, si no se registra, el tercero si se puede
oponer). La oponibilidad tiene efecto retroactivo al día del pedido, por más que se haya
tardado.
Los efectos de las registraciones dependen del sistema adoptado por cada legislación positiva
vigente en cada país. Sin embargo, se han hecho distinciones sobre los efectos externos e
internos de la registración.
a) una publicidad formal, que es la función básica de todo registro mercantil y por la cual
cualquier persona puede obtener información acerca de las registraciones;
a) efectos declarativos, implican una presunción iuris tantum de conocimiento por los terceros,
la que puede ser destruida por prueba en contrario.
b) efectos constitutivos, según los que sin la registración no puede crearse determinada
situación jurídica de modo que la registración es una condición sine que non para su existencia
(por ejemplo: el dominio de los rodados o las marcas y patentes).
Sistema de organización:
Artículo 3: La Inspección General de Justicia tiene a su cargo las funciones atribuidas por la
legislación pertinente al Registro Público de Comercio, y la fiscalización de las sociedades por
acciones excepto la de las sometidas a la Comisión Nacional de Valores, de las constituidas en
el extranjero que hagan ejercicio habitual en el país de actos comprendidos en su objeto social,
establezcan sucursales, asiento o cualquier otra especie de representación permanente, de las
sociedades que realizan operaciones de capitalización y ahorro, de las asociaciones civiles y
de las fundaciones.
“Con la ley 22.316 se dispone que en la capital federal y en el territorio nacional. De tierra del
fuego, Antártida e islas de atlántico sur, el registro público de comercio estará a cargo de la
inspección general de justicia.”
Estas dos normas le sacan la competencia mal ordenan al código de comercio y la 22.315 le
otorga la competencia a un organismo en la Capital Federal, llamado Inspección General de
Justicia.
En Mendoza, las facultades de registración han quedado divididas en dos ámbitos diferentes:
En cualquiera de los dos casos, esto es, las decisiones de la DPJ y las sentencias judiciales, se
deben inscribir por ante la Dirección de Registros Públicos y Archivo Judicial de la Provincia de
Mendoza, que lleva una sección de registros denominadas “Comercio y mandatos”, quien se
encarga de tomar razón de dichas inscripciones.
Antes eran dos organismos diferentes, pero en 2015/2016 se unificó y se suprimió las
competencias y se dejó la DPJ de alguna manera se copió el modelo de IGJ.
Ley 7.885
Artículo 1: Traspasase la competencia del Poder Judicial al Poder Ejecutivo, en todas aquellas
facultades y funciones referidas por la ley de fondo a la constitución e inscripción de
sociedades comerciales y auxiliares de comercio.
Explicación: todas las sociedades por acciones, fundaciones, uniones vecinales y asociaciones
se inscribían en el registro público a través (DPJ), y las SRL, sociedades colectivas y contratos
de colaboración empresarial frente al poder judicial. Se modifica esto y ahora se inscriben
todas en la DPJ, que depende del poder ejecutivo.
La costumbre de llevar cuentas es sumamente antigua, era frecuente en Roma que el pater
familiae llevara un libro en el cual asentaba entradas y salidas. Las cuentas reaparecen
formalmente junto con el derecho comercial, ya en forma de cuentas contables, fundados en el
interés de llevar cuentas claras de recursos o ingresos y las erogaciones, de modo de tener un
control patrimonial permanente y una noción clara de la situación económica.
Pero el interés excede el del comerciante particular y afecta al del comercio en general,
entendiendo el comercio como una actividad para la que tiene importancia que todos sus
agentes tengan una actitud de prudencia en el manejo de sus negocios y sus intereses.
A ello se suma el interés del Estado en las cuentas de los comerciantes, a los fines puramente
fiscales y como forma de determinar impuestos que tengan como hecho imponible alguna de
las actividades propias del comercio.
FUNDAMENTO E IMPORTANCIA
Desde el punto de vista del propio comerciante, las cuentas servirán como prueba en los litigios
entre comerciantes, y en ocasiones entre terceros, y tratándose de sujetos colectivos
(sociedades), llevar un orden contable permite el seguimiento de la administración, la
evaluación de la gestión y el control de la actividad de los directores, como así también el
ejercicio de los derechos de los socios.
ARTICULO 320.- Obligados. Excepciones. Están obligadas a llevar contabilidad todas las
personas jurídicas privadas y quienes realizan una actividad económica organizada o son
titulares de una empresa o establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios.
Cualquier otra persona puede llevar contabilidad si solicita su inscripción y la habilitación de
sus registros o la rubricación de los libros, como se establece en esta misma Sección.
ARTICULO 320.- Obligados. Excepciones. Están obligadas a llevar contabilidad todas las
personas jurídicas privadas y quienes realizan una actividad económica organizada o son
titulares de una empresa o establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios.
Cualquier otra persona puede llevar contabilidad si solicita su inscripción y la habilitación de
sus registros o la rubricación de los libros, como se establece en esta misma Sección.
ARTÍCULO 321.- Modo de llevar la contabilidad. La contabilidad debe ser llevada sobre una
base uniforme de la que resulte un cuadro verídico de las actividades y de los actos que deben
registrarse, de modo que se permita la individualización de las operaciones y las
correspondientes cuentas acreedoras y deudoras. Los asientos deben respaldarse con la
documentación respectiva, todo lo cual debe archivarse en forma metódica y que permita su
localización y consulta.
a) diario;
b) inventario y balances;
ARTÍCULO 327.- Diario. En el Diario se deben registrar todas las operaciones relativas a la
actividad de la persona que tienen efecto sobre el patrimonio, individualmente o en registros
resumidos que cubran períodos de duración no superiores al mes. Estos resúmenes deben
surgir de anotaciones detalladas practicadas en subdiarios, los que deben ser llevados en las
formas y condiciones establecidas en los artículos 323, 324 y 325.
El Registro o Libro Caja y todo otro diario auxiliar que forma parte del sistema de registraciones
contables integra el Diario y deben cumplirse las formalidades establecidas para el mismo.
LIBROS
Tal individualización consiste en anotar, en el primer folio, nota fechada y firmada de su destino,
del número de ejemplar, del nombre de su titular y del número de folios que contiene.
El Registro debe llevar una nómina alfabética, de consulta pública, de las personas que
solicitan rubricación de libros o autorización para llevar los registros contables de otra forma, de
la que surgen los libros que les fueron rubricados y, en su caso, de las autorizaciones que se
les confieren.
LIBRO DIARIO
ARTICULO 327.- Diario. En el Diario se deben registrar todas las operaciones relativas a la
actividad de la persona que tienen efecto sobre el patrimonio, individualmente o en registros
resumidos que cubran períodos de duración no superiores al mes. Estos resúmenes deben
surgir de anotaciones detalladas practicadas en subdiarios, los que deben ser llevados en las
formas y condiciones establecidas en los artículos 323, 324 y 325.
El Registro o Libro Caja y todo otro diario auxiliar que forma parte del sistema de registraciones
contables integra el Diario y deben cumplirse las formalidades establecidas para el mismo.
ARTÍCULO 326.- Estados contables. Al cierre del ejercicio quien lleva contabilidad obligada o
voluntaria debe confeccionar sus estados contables, que comprenden como mínimo un estado
de situación patrimonial y un estado de resultados que deben asentarse en el registro de
inventarios y balances.
a) Los balances del ejercicio o balances generales, cuya confección y aprobación por los
accionistas está prevista en el artículo 234 inc. 1 de la ley 19.550.
1) En el activo:
b) Los créditos provenientes de las actividades sociales. Por separado se indicarán los
créditos con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los que sean litigiosos
y cualquier otro crédito. Cuando corresponda se deducirán las previsiones por créditos
de dudoso cobro y por descuentos y bonificaciones;
h) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido como activo.
2) En el pasivo:
I.
a) Las deudas indicándose separadamente las comerciales, las bancarias, las
financieras, las existentes con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los
debentures omitidos por la sociedad; por la sociedad, los dividendos a pagar y las
deudas a organismos de previsión social y de recaudación fiscal. Asimismo se
mostrarán otros pasivos devengados que corresponda calcular;
c) Todo otro rubro que por su naturaleza represente un pasivo hacia terceros;
d) Las rentas percibidas por adelantado y los ingresos cuya realización corresponda a
futuros ejercicios;
II.
a) El capital social, con distinción en su caso, de las acciones ordinarias y de otras
clases y los supuestos del artículo 220;
3) Los bienes en depósito, los avales y garantías, documentos descontados y toda otra cuenta
de orden;
4) De la presentación en general:
I. a) El producido de las ventas o servicios, agrupado por tipo de actividad. De cada total se
deducirá el costo de las mercaderías o productos vendidos o servicios prestados, con el fin de
determinar el resultado;
8) Los intereses pagados o devengados indicándose por separado los provenientes por
deudas con proveedores, bancos o instituciones financieras, sociedades
controladas, controlantes o vinculadas y otros;
El estado de resultados deberá presentarse de modo que muestre por separado la ganancia o
pérdida proveniente de las operaciones ordinarias y extraordinarias de la sociedad,
determinándose la ganancia o pérdida neta del ejercicio a la que se adicionará o deducirá las
derivadas de ejercicios anteriores.
II. El estado de resultados deberá complementarse con el estado de evolución del patrimonio
neto. En él se incluirán las causas de los cambios producidos durante el ejercicio en cada uno
de los rubros integrantes del patrimonio neto.
LA DOCUMENTACIÓN
ARTÍCULO 328.- Conservación. Excepto que leyes especiales establezcan plazos superiores,
deben conservarse por diez años:
b) los demás registros, desde la fecha de la última anotación practicada sobre los mismos;
Los herederos deben conservar los libros del causante y, en su caso, exhibirlos en la forma
prevista en el artículo 331, hasta que se cumplan los plazos indicados anteriormente.
LA CORRESPONDENCIA
ARTÍCULO 329.- El titular puede, previa autorización del Registro Público de su domicilio:
b) conservar la documentación en microfilm, discos ópticos u otros medios aptos para ese fin.
La petición que se formule al Registro Público debe contener una adecuada descripción del
sistema, con dictamen técnico de Contador Público e indicación de los antecedentes de su
utilización. Una vez aprobado, el pedido de autorización y la respectiva resolución del
organismo de contralor, deben transcribirse en el libro de Inventarios y Balances.
La autorización sólo se debe otorgar si los medios alternativos son equivalentes, en cuanto a
inviolabilidad, verosimilitud y completitud, a los sistemas cuyo reemplazo se solicita.
Sus registros prueban contra quien la lleva o sus sucesores, aunque no estuvieran en forma,
sin admitírseles prueba en contrario. El adversario no puede aceptar los asientos que le son
favorables y desechar los que le perjudican, sino que habiendo adoptado este medio de
prueba, debe estarse a las resultas combinadas que presenten todos los registros relativos al
punto cuestionado.
La contabilidad, obligada o voluntaria, prueba en favor de quien la lleva, cuando en litigio contra
otro sujeto que tiene contabilidad, obligada o voluntaria, éste no presenta registros contrarios
incorporados en una contabilidad regular.
Sin embargo, el juez tiene en tal caso la facultad de apreciar esa prueba, y de exigir, si lo
considera necesario, otra supletoria.
Cuando resulta prueba contradictoria de los registros de las partes que litigan, y unos y otros se
hallan con todas las formalidades necesarias y sin vicio alguno, el juez debe prescindir de este
medio de prueba y proceder por los méritos de las demás probanzas que se presentan.
La prueba sobre la contabilidad debe realizarse en el lugar previsto en el artículo 325, aun
cuando esté fuera de la competencia territorial del juez que la ordena.
La exhibición general de registros o libros contables sólo puede decretarse a instancia de parte
en los juicios de sucesión, todo tipo de comunión, contrato asociativo o sociedad,
administración por cuenta ajena y en caso de liquidación, concurso o quiebra. Fuera de estos
casos únicamente puede requerirse la exhibición de registros o libros en cuanto tenga relación
con la cuestión controvertida de que se trata, así como para establecer si el sistema contable
del obligado cumple con las formas y condiciones establecidas en los artículos 323, 324 y 325.
REQUISITOS.
c) acompañar los comprobantes de los ingresos y de los egresos, excepto que sea de uso no
extenderlos;
OBLIGACIONES.
ARTÍCULO 860.- Obligación de rendir cuentas. Están obligados a rendir cuentas, excepto
renuncia expresa del interesado:
La rendición de cuentas puede ser privada, excepto si la ley dispone que debe ser realizada
ante un juez.
OPORTUNIDAD
ARTÍCULO 861.- Oportunidad. Las cuentas deben ser rendidas en la oportunidad en que
estipulan las partes, o dispone la ley. En su defecto, la rendición de cuentas debe ser hecha:
a) al concluir el negocio;
APROBACIÓN
ARTÍCULO 864.- Saldos y documentos del interesado. Una vez aprobadas las cuentas:
a) su saldo debe ser pagado en el plazo convenido o dispuesto por la ley o, en su defecto, en el
de diez días;
b) el obligado a rendirlas debe devolver al interesado los títulos y documentos que le hayan
sido entregados, excepto las instrucciones de carácter personal.
A partir de la ley 26.994, las sociedades no se denominan más “comerciales”, pero deben ser
todas “empresarias”.
Siguiendo la definición de Vittolo, una organización es un ente social identificable que persigue
objetivos múltiples, a través de las actividades y relaciones coordinadas entre objetos y
personas. Son entidades complejas que abarcan toda una serie de elementos y que se ven
afectada por numerosos y diversos factores.
Una organización es una colectividad con límites relativamente identificables; con un orden
normativo; con una escala de autoridad; con sistema de alistamiento; esa colectividad existe
sobre una base relativamente continua y se ocupa de actividades, que se relaciona con una
meta o conjunto de fines.
El modelo estable de las relaciones entre los miembros ofrece tres características principales y
definitivas:
En cuanto los aportes para el fondo común dice que sin aportes no pueden haber socios y por
ende tampoco Sociedad. El aporte es la contribución de cada socio al fondo común que debe
constituirse para el desarrollo del objeto social, y el conjunto de aportes forman el capital social
del nuevo sujeto de derecho. Tratándose de sociedad, donde los socios limitan su
responsabilidad al aporte efectuado es lógico que la Ley imponga como requisito que estos
consistan obligaciones de dar, susceptibles de ejecución forzosa.
La actividad consiste en una serie concatenadas de actos realizados por un sujeto, que
guardan vinculación entre sí; esto es justamente lo opuesto a la realización de actos aislados.
La actividad como elemento también caracterizante del sistema, establece para estas personas
jurídicas, y debido al cual el legislador ha dotado a estos entes de personalidad jurídica, dado
que en forma expresa en el artículo 1 de la ley 19.550 señala que los aportes de los socios
efectúan a la sociedad deben afectarse a la producción de bienes y servicios, lo que llevar a
cabo a través de la actividad que desarrollará la sociedad.
La participación en los beneficios está sujeta a un procedimiento especial previsto por la ley
19.550 en sus artículos. 68 y 224, pues los administradores no pueden repartir las ganancias
en cualquier momento o de cualquier manera, sino que los dividendos sólo pueden ser
aprobados y distribuidos a los socios si ellos surgen de ganancias realizadas y líquidas
resultantes de un balance aprobado por el órgano social competente, salvo en las sociedades
anónimas incluidas en el artículo 299.
Los socios deben pactar en el contrato constitutivo o en el estatuto la forma como se
distribuirán entre ellos las ganancias obtenidas por la sociedad. Caso contrario, la distribución
se hará en proporción a los aportes.
En cuanto a las pérdidas, ellas serán soportadas de acuerdo con el tipo social adoptado. Si se
trata de “sociedades de personas” o “sociedades por parte de interés”, los socios responden en
forma solidaria e ilimitada por las obligaciones contraídas por la sociedad, previa excusión de
los bienes sociales. Sin perjuicio de ello, los socios pueden pactar una forma determinada de
participar en las pérdidas, pero ello será inoponible a los terceros.
Si se trata de una sociedad de capital, las únicas pérdidas que los socios o accionistas deben
soportar se limitan a los fondos oportunamente aportados a la sociedad.
En todos los casos, el contrato social o estatuto debe establecer las reglas para la soportación
de las pérdidas por parte de los socios, y en caso de silencio, y al igual que las ganancias,
serán soportadas en proporción a los aportes efectuados. Pero si el contrato social o estatuto
previeron la forma de distribuir las ganancias y no las pérdidas, éstas deberán soportarse en la
misma proporción.
La obligación de soportar las pérdidas es una obligación que pesa en cabeza de todos los
socios y que rige para cualquier tipo de sociedad, aunque con diferente intensidad. En las
sociedades de responsabilidad limitada y en las sociedades anónimas, los acreedores de la
sociedad no pueden enderezar sus pretensiones contra los integrantes de estos tipos
societarios, lo cual no significa que éstos no deban contribuir con las pérdidas del ente, en la
medida que la pérdida de los aportes implica también la asunción del riesgo empresario.
Punto 2
Si la historia es una nota destacada del derecho mercantil, tal nota resulta evidente con
relación al derecho de las sociedades mercantiles. Cobra especial importancia, su regulación
en la Ordenanza de Comercio francés de 1673, de enorme influencia en la Ordenanza de
Bilbao de 1737, fuente mediata de nuestro Código de comercio, así como la codificación
napoleónica, que mantiene su influencia en el régimen societario contemporáneo vigente.
Esta referencia al derecho francés de las sociedades responde al hecho de que, bajo su
influencia, se dictaron la mayoría de los códigos de comercio de Europa continental y de
America del Sur. Nuestro Código de comercio de 1862, además del inc. 5 del art. 8 sobre actos
de comercio, dedicaba a las sociedades comerciales el Titulo II, con los arts. 387 a 512,
omitiendo legislar a las sociedades cooperativas.
En nuestro país, la primera y última gran reforma de nuestro original código de comercio se
produjo en 1889, en la cual se modificó sustancialmente el régimen de las sociedades
comerciales. En materia de sociedades anónimas atento a su notorio crecimiento, se hizo
necesario remozar su ordenamiento, exigiendo mayores formalidades para su constitución.
Por otro lado, fue preocupación de la legislación del siglo XIX evitar la concentración de capital
en pocas manos, como lo demostró la legislación francesa de 1867, que requirió la existencia
mínima de siete accionistas durante toda la vida de la sociedad.
Ahora bien, las prácticas mercantiles iban demostrando otra realidad desde los primeros años
del siglo XIX, y es que el negocio societario, en lugar de ser un instrumento de concentración
de capitales, se convirtió en un eficaz instrumento para los comerciantes a los fines de evitar la
responsabilidad ilimitada que le era impuesta por la ley por las consecuencias del ejercicio del
comercio.
En nuestro país, la autorización estatal y el número mínimo de diez accionistas subsistió hasta
1972, en que fue dictada la ley 19.550. Dicha ley adaptó la legislación societaria argentina a las
más modernas, plasmando las tendencias vigentes en el mundo en materia de derecho
societario, intentando corregir los abusos que había llevado la mala utilización de la técnica
societaria.
Cabe destacar que el derecho societario actual se caracteriza por estar atravesando un
proceso de globalización, determinado por acuerdos internacionales y sucesivos procesos de
integración regional. La tendencia a la internacionalización de la normativa societaria surge
como consecuencia de la creación de mercados comunes.
La armonización legislativa entre los firmantes del Tratado de Asunción, constituye uno de los
objetivos más trascendentes del Mercosur. Pero armonizar no es sinónimo de uniformar todas
las legislaciones de los Estados, sino que supone la coordinación de las legislaciones para
hacer equivalentes las garantías de los socios, acreedores y terceros.
Si bien los legisladores han sido claros en la exposición de motivos de la ley 19.550 en cuanto
a que ésta ha asumido en su art. 1º una definida postura en torno a la naturaleza jurídica del
acto constitutivo de la sociedad, enrolándose en la teoría contractualista, fue precisamente la
naturaleza y características de las compañías mercantiles, las que pusieron en tela de juicio el
carácter contractual de su acto constitutivo, pues la circunstancia de no existir prestaciones
recíprocas o contrapuestas, sino yuxtapuestas y orientadas hacia un fin común, y el hecho de
que del mero acuerdo de voluntades pudiera surgir un nuevo sujeto de derecho con
personalidad jurídica independiente a la de sus fundadores, fueron todos elementos que
llevaron a muchos autores a considerar a la sociedad como producto de un acto de naturaleza
compleja que presentaba irreconciliables diferencias con el tradicional concepto del contrato.
Los que definen esta teoría sostienen que el acto por el cual se constituye una sociedad es un
contrato.
Sostienen que el acto por el cual se constituye una sociedad no es un contrato ya que a veces
muchas de las disposiciones que lo caracterizan, no son aplicables a este acto constitutivo. Por
ejemplo: no existe contraposición de los intereses de los socios, ya que todos apuntan a un fin
común. Sostienen que el nacimiento de la sociedad se da por un acto unilateral conformado
por la voluntad de todos los socios. Dentro de esta hay dos teorías:
a) Acto colectivo: el acto por el cual se constituye una sociedad se conforma con la
expresión de voluntades por parte de los participantes, en forma paralela, de un modo
absolutamente contrario a lo que ocurre en los contratos, donde las expresiones de las
voluntades se entrecruzan.
b) Acto complejo: las voluntades de los declarantes se funden en una sola voluntad única
perdiendo su individualidad.
Contrato plurilateral: las partes del contrato son los diferentes socios, es plurilateral ya que las
partes pueden ser más de dos y es de organización ya que en él suelen quedar reglamentadas
las relaciones entre los socios y las normas internas de la sociedad. Son aquellos que tienen
originaria o potencialmente más de dos centros de intereses diferenciados, sin que exista
reciprocidad o interdependencia entre las prestaciones nacidas del contrato.
Al haberse calificado en el nuevo código a las sociedades como personas jurídicas privadas
(artículo 148 inc. a), les resultan aplicables una serie de normas en forma subsidiaria a las
normas imperativas de la ley de sociedades y a las reglas del acto constitutivo y reglamentos
(artículo 150).
● Si en los estatutos no hay previsiones especiales y lo consienten todos los que deben
participar del acto, se admiten las asambleas a distancia (artículo 158).
El artículo 1 de la Ley General de Sociedades establece que “Habrá sociedad si una o más
personas en forma organizada conforme a unos de los tipos previstos por la ley, se obligan a
realizar aportes para aplicarlos a la producción e intercambio de bienes y servicios,
participando de los beneficios y soportando las pérdidas. …” esto quiere decir que aceptan las
sociedades unipersonales.
“La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima. La sociedad
unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal.”
Punto 3
ARTÍCULO 2.- La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en esta Ley.
De allí que el artículo 2 de la ley 19.550 mencione que el carácter de sujeto de derecho de las
sociedades se reconoce “…con el alcance fijado en esta ley…” lo que importa una limitación ab
initio de la personalidad reconocida.
El carácter de sujeto de derecho asignado por la ley importa el establecimiento (en la sociedad)
de un centro diferenciado de imputación de conductas, a la vez que la facultad para poseer
también atributos diferenciados como nombre, domicilio y patrimonio propios.
ARTÍCULO 141.- Definición. Son personas jurídicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurídico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el
cumplimiento de su objeto y los fines de su creación.
ARTÍCULO 143.- Personalidad diferenciada. La persona jurídica tiene una personalidad distinta
a la de sus miembros. Los miembros no responden por las obligaciones de la persona jurídica,
excepto en los supuestos que expresamente se prevén en este Título y lo que disponga la ley
especial.
Teorías. Impacto de la teoría general de las personas jurídicas del CCyC en la Ley
General de Sociedades
Antes de la reforma el régimen legal argentino de las sociedades tenía una doble regulación ya
que incluía tanto el código civil como la ley de sociedades, conformando la ley de sociedades
civiles y comerciales. Estas sociedades se distinguían por el objeto y la tipicidad por ejemplo la
sociedad comercial: S.A, S.R.L, etc., las que consistían en tipos de sociedades; en cambio, las
civiles no tenían tipo ni tampoco objeto comercial, por ejemplo: colegio de abogados. Los
elementos en común que tenían eran el fin común y que el propósito de los socios era fin de
lucro.
Luego de la reforma el régimen legal argentino de las sociedades elimina la doble regulación y
esta última elimina el régimen de sociedad civil, conformando la ley de sociedades. Con esta
modificación todos los tipos de sociedades se van a regir por esta ley.
ARTÍCULO 151.- Nombre. La persona jurídica debe tener un nombre que la identifique como
tal, con el aditamento indicativo de la forma jurídica adoptada. La persona jurídica en
liquidación debe aclarar esta circunstancia en la utilización de su nombre.
El nombre debe satisfacer recaudos de veracidad, novedad y aptitud distintiva, tanto respecto
de otros nombres, como de marcas, nombres de fantasía u otras formas de referencia a bienes
o servicios, se relacionen o no con el objeto de la persona jurídica.
No puede contener términos o expresiones contrarios a la ley, el orden público o las buenas
costumbres ni inducir a error sobre la clase u objeto de la persona jurídica. La inclusión en el
nombre de la persona jurídica del nombre de personas humanas requiere la conformidad de
éstas, que se presume si son miembros. Sus herederos pueden oponerse a la continuación del
uso, si acreditan perjuicios materiales o morales.
ARTÍCULO 152.- Domicilio y sede social. El domicilio de la persona jurídica es el fijado en sus
estatutos o en la autorización que se le dio para funcionar. La persona jurídica que posee
muchos establecimientos o sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de dichos
establecimientos sólo para la ejecución de las obligaciones allí contraídas. El cambio de
domicilio requiere modificación del estatuto. El cambio de sede, si no forma parte del estatuto,
puede ser resuelto por el órgano de administración.
ARTÍCULO 153.- Alcance del domicilio. Notificaciones. Se tienen por válidas y vinculantes para
la persona jurídica todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta.
ARTÍCULO 154.- Patrimonio. La persona jurídica debe tener un patrimonio. La persona jurídica
en formación puede inscribir preventivamente a su nombre los bienes registrables.
ARTICULO 156.- Objeto. El objeto de la persona jurídica debe ser preciso y determinado.
ARTÍCULO 157.- Modificación del estatuto. El estatuto de las personas jurídicas puede ser
modificado en la forma que el mismo o la ley establezcan.
a) si todos los que deben participar del acto lo consienten, pueden participar en una asamblea
o reunión del órgano de gobierno, utilizando medios que les permitan a los participantes
comunicarse simultáneamente entre ellos. El acta debe ser suscripta por el presidente y otro
administrador, indicándose la modalidad adoptada, debiendo guardarse las constancias, de
acuerdo al medio utilizado para comunicarse;
b) los miembros que deban participar en una asamblea, o los integrantes del consejo, pueden
autoconvocarse para deliberar, sin necesidad de citación previa. Las decisiones que se tomen
son válidas, si concurren todos y el temario a tratar es aprobado por unanimidad.
a) el presidente, o alguno de los coadministradores, si los hay, pueden ejecutar los actos
conservatorios;
b) los actos así ejecutados deben ser puestos en conocimiento de la asamblea que se
convoque al efecto dentro de los diez días de comenzada su ejecución;
a) la decisión de sus miembros adoptada por unanimidad o por la mayoría establecida por el
estatuto o disposición especial;
f) la fusión respecto de las personas jurídicas que se fusionan o la persona o personas jurídicas
cuyo patrimonio es absorbido; y la escisión respecto de la persona jurídica que se divide y
destina todo su patrimonio;
g) la reducción a uno del número de miembros, si la ley especial exige pluralidad de ellos y ésta
no es restablecida dentro de los tres meses;
h) la denegatoria o revocación firmes de la autorización estatal para funcionar, cuando ésta sea
requerida;
j) cualquier otra causa prevista en el estatuto o en otras disposiciones de este Título o de ley
especial.
ARTÍCULO 165.- Prórroga. El plazo determinado de duración de las personas jurídicas puede
ser prorrogado. Se requiere:
b) presentación ante la autoridad de contralor que corresponda, antes del vencimiento del
plazo.
ARTÍCULO 166.- Reconducción. La persona jurídica puede ser reconducida mientras no haya
concluido su liquidación, por decisión de sus miembros adoptada por unanimidad o la mayoría
requerida por la ley o el estatuto, siempre que la causa de su disolución pueda quedar
removida por decisión de los miembros o en virtud de la ley.
La liquidación consiste en el cumplimiento de las obligaciones pendientes con los bienes del
activo del patrimonio de la persona jurídica o su producido en dinero. Previo pago de los gastos
de liquidación y de las obligaciones fiscales, el remanente, si lo hay, se entrega a sus miembros
o a terceros, conforme lo establece el estatuto o lo exige la ley.
Representación: Régimen.
Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los terceros de buena fe y sin perjuicio de las
responsabilidades personales de que puedan ser pasibles los participantes en los hechos por
los perjuicios causados.”
Concepto
La tipicidad societaria hace referencia a la adecuación formal de la sociedad a uno de los tipos
previstos por la ley de forma restrictiva, para convertirse en una sociedad regularmente
constituida.
Fundamento
El fundamento se encuentra en la seguridad que brinda al tráfico mercantil ya que los terceros
saben cuándo contratan con una sociedad comercial, cual es el alcance de la responsabilidad
de los socios, quien se encuentra facultado para representarla y cuáles son las pautas de
funcionamiento interno.
Las normas de cada tipo se van a aplicar cuando se inscriba. La inscripción es constitutiva de
las normas del tipo.
Sociedades de persona
Estas sociedades tienen como principal característica la confianza que tenemos con la persona
con la que vamos a contratar. Tienen responsabilidad solidaria, subsidiaria e ilimitada por las
obligaciones sociales.
• La sociedad colectiva;
• Las sociedades en comandita simple;
• Las sociedades de capital e industria.
Las sociedades de personas son históricamente las más antiguas, y su utilización es cada vez
más escasa, pues a pesar de la flexibilidad y simplicidad de su funcionamiento, los
comerciantes no recurren a ellas en razón de que no ofrecen a sus socios el beneficio de la
limitación de la responsabilidad.
Las sociedades personalistas se rigen fundamentalmente por las normas de las sociedades
colectivas. Han sido reservadas para la pequeña empresa, pero la amplia responsabilidad de
sus socios por las deudas de la sociedad, desalienta su constitución.
Sociedades de capital
Estas sociedades tienen como principal característica el aporte que va a realizar la persona con
la que vamos a contratar. Su capital social se divide en acciones que se incorporan a títulos
representativos, y así circulan. Sus socios, limitan su responsabilidad a la integración de las
acciones suscriptas. Se incluyen dentro de las sociedades por acciones los siguientes tipos:
• La sociedad anónima;
• Las sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria;
• La sociedad en comandita por acciones;
• Las sociedades de economía mixta;
• Las sociedades cooperativas;
• Las sociedades de garantía recíproca;
En el caso de las sociedades en comandita por acciones, los socios comanditados responden
por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva, es decir, en forma
solidaria, subsidiaria e ilimitada; en cambio, los socios comanditarios limitan su responsabilidad
al capital que suscriben. Sólo los aportes de los comanditarios se representan por acciones.
Sociedades mixtas
Si bien en principio, encuadraban en una categoría mixta, intermedia entre las sociedades
personalistas y de capital, la actual regulación de las SRL, las acerca mucho más a las
sociedades de capital, resultando cada vez más indiferente la personalidad de sus integrantes.
4) El capital social, que deberá ser expresado en moneda argentina, y la mención del aporte de
cada socio. En el caso de las sociedades unipersonales, el capital deberá ser integrado
totalmente en el acto constitutivo;
7) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas. En caso de silencio, será en
proporción de los aportes. Si se prevé sólo la forma de distribución de utilidades, se aplicará
para soportar las pérdidas y viceversa;
8) Las cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión los derechos y
obligaciones de los socios entre sí y respecto de terceros;
La transformación de sociedades
De acuerdo con lo dispuesto por el artículo 74 de la ley 19.550, hay transformación cuando una
sociedad adopta otro de los tipos previstos. No se disuelve ni se alteran sus derechos y
obligaciones. La transformación supone una sociedad regularmente constituida según un tipo
determinado, que adopta otro tipo, también determinado, para su restructuración.
Por el contrario, la transformación es forzosa u obligatoria, cuando la ley obliga a los socios a
llevar a cabo tal procedimiento.
Régimen legal
Las sociedades mercantiles en liquidación tampoco pueden transformarse, salvo que previa o
contemporáneamente se resuelva la reconducción de su contrato social o estatuto. Las
sociedades accidentales o en participación tampoco pueden transformarse en otro tipo
societario ni viceversa, pues carecen de personalidad jurídica y no es admisible hablar de
transformación cuando no hay un sujeto de derecho a transformar o cuando después de la
transformación desaparece el sujeto de derecho preexistente.
ARTÍCULO 74.- Hay transformación cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos.
No se disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones.
ARTICULO 17. — Las sociedades previstas en el Capítulo II de esta ley no pueden omitir
requisitos esenciales tipificantes ni comprender elementos incompatibles con el tipo legal.
En caso de infracción a estas reglas, la sociedad constituida no produce los efectos propios de
su tipo y queda regida por lo dispuesto en la Sección IV de este Capítulo.
En caso de constitución de una sociedad de los tipos no autorizados por la ley, el legislador ha
previsto la nulidad del contrato constitutivo, nulidad que deberá ser absoluta, por cuando la
tipicidad ha sido erigida como cuestión en donde está comprometido el orden público.
Decía el artículo 17 de la ley 19.550: Es nula la constitución de una sociedad de los tipos no
autorizados por la ley. La omisión de cualquier requisito esencial no tipificante hace anulable el
contrato, pero podrá subsanarse hasta su impugnación judicial.
Punto 5
Fenómeno asociativo
En los inicios del Derecho Mercantil, la actividad comercial fue desarrollada por el comerciante
individual pero con el proceso de globalización, el desarrollo de la economía, los adelantos
científicos técnicos, se le ha hecho casi imposible al empresario individual soportar la
dimensión cada vez más creciente que alcanza la actividad mercantil y poder desarrollar su
actividad económica.
Como solución a esta situación surge el fenómeno asociativo, el cual supone diferentes
ventajas para los empresarios como dividir su patrimonio en dos. Por tanto, en el caso del
empresario social, al adquirir su personalidad jurídica, con la inscripción en el registro
mercantil, se convierte en sujeto de derechos y obligaciones adquiriendo su autonomía
patrimonial. Esto quiere decir una escisión entre el patrimonio de los socios y el de la sociedad.
FORMAS
ASOCIATIVAS
Desde nuestro punto de vista es de lamentar que la ley 26.994 no hay derogado esta
disposición.
ARTICULO 3.- Las asociaciones, cualquiera fuere su objeto, que adopten la forma de sociedad
bajo algunos de los tipos previstos, quedan sujetas a sus disposiciones.
ARTÍCULO 168.- La asociación civil debe tener un objeto que no sea contrario al interés
general o al bien común. El interés general se interpreta dentro del respeto a las diversas
identidades, creencias y tradiciones, sean culturales, religiosas, artísticas, literarias, sociales,
políticas o étnicas que no vulneren los valores constitucionales.
No puede perseguir el lucro como fin principal, ni puede tener por fin el lucro para sus
miembros o terceros.
Diferencia entre lucro subjetivo y objetivo
a.- lucro subjetivo: ganancia que persiguen los asociados incorporada a su patrimonio personal.
b.- lucro objetivo: ingresos de la asociación, que nunca serán distribuidos entre los asociados.
ARTÍCULO 169.- El acto constitutivo de la asociación civil debe ser otorgado por instrumento
público y ser inscripto en el registro correspondiente una vez otorgada la autorización estatal
para funcionar. Hasta la inscripción se aplican las normas de la simple asociación.
ARTICULO 181.- Los asociados no responden en forma directa ni subsidiaria por las deudas
de la asociación civil. Su responsabilidad se limita al cumplimiento de los aportes
comprometidos al constituirla o posteriormente y al de las cuotas y contribuciones a que estén
obligados.
Normas supletorias
Simples asociaciones
Se las considera personas jurídicas privadas, según el artículo 148 inciso c. lo que tiene mucho
impacto en lo referente a la responsabilidad de sus integrantes.
ARTICULO 187.-Forma del acto constitutivo. El acto constitutivo de la simple asociación debe
ser otorgado por instrumento público o por instrumento privado con firma certificada por
escribano público. Al nombre debe agregársele, antepuesto o pospuesto, el aditamento “simple
asociación” o “asociación simple”.
Ley aplicable
ARTÍCULO 188.- Ley aplicable. Reenvío. Las simples asociaciones se rigen en cuanto a su
acto constitutivo, gobierno, administración, socios, órgano de fiscalización y funcionamiento por
lo dispuesto para las asociaciones civiles y las disposiciones especiales de este Capítulo.
Existencia
Insolvencia
Los bienes personales de cada una de esas personas no pueden ser afectados al pago de las
deudas de la asociación, sino después de haber satisfecho a sus acreedores individuales.
UNIDAD 5
Punto 1
Requisitos
• Artículo 1: Habrá sociedad si una o más personas en forma organizada conforme a unos
de los tipos previstos por la ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la
producción e intercambio de bienes y servicios, participando de los beneficios y
soportando las pérdidas.
• Están sujetas a la fiscalización estatal permanente por estar incluidas en el artículo 299
inc. 7.
Sociedad plurilateral que deviene con un solo socio. Artículo 94 bis. Crítica
Con la incorporación de las sociedades unipersonales en la ley 26.994, resulta lógico que la
reducción a uno del número de socios debe de constituir una causal de disolutoria para aquel
tipo social en el cual se admite la unipersonalidad.
Lo curioso es que el legislador ha ido más allá, y directamente ha eliminado la reducción a uno
del número de socios como causal disolutoria en general. Más fuerte aun: en forma expresa
dispone que la reducción a uno del número de socios no es causal de disolución de las
sociedades.
Consecuentemente, la ley 26.994 elimina el inc. 8 del artículo 94 y concibe un nuevo artículo 94
bis donde se regula esta situación.
No se rige por la ley 19.550 sino que se rige por la ley 27.349.
Es un nuevo tipo de sociedad que se constituye de una manera más fácil que una sociedad
anónima. La pueden formar una o varias personas humanas o jurídicas. El capital se divide por
acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integración las acciones.
Se constituye por instrumento público o privado, en este último caso, con firma certificada por
escribano, juez, banco u otra autoridad competente del Registro Público que corresponda.
Además se puede constituir por medios digitales con firma digital. Luego, el instrumento de
constitución debe ser enviado al Registro Público para su inscripción.
1.2. Consentimiento
Rigen los principios generales que gobiernan el consentimiento en materia de actos jurídicos
en general y contratos en particular. Sin embargo, nuestro ordenamiento mercantil prevé dos
supuestos de sociedad obligatoria: a) para los herederos del socio fallecido, en las sociedades
colectivas y en comandita simple, cuando el ingreso de ellos se hubiera pactado en el contrato
social (artículo 90 ley 19.550), y b) el caso de las sociedades constituidas por el concursado o
fallido con sus acreedores, que obliga a incorporarse aún a quienes han votado en contra de tal
propuesta.
ARTÍCULO 259: El acto jurídico es el acto voluntario lícito que tiene por fin inmediato la
adquisición, modificación o extinción de relaciones o situaciones jurídicas.
ARTÍCULO 260: El acto voluntario es el ejecutado con discernimiento, intención y libertad, que
se manifiesta por un hecho exterior.
En las sociedades colectivas y en comandita simple, es lícito pactar que la sociedad continúe
con sus herederos. Dicho pacto obliga a éstos sin necesidad de un nuevo contrato, pero
pueden ellos condicionar su incorporación a la transformación de su parte en comanditaria.
ARTÍCULO 155: Si el contrato previera la incorporación de los herederos del socio, el pacto
será obligatorio para éstos y para los socios. Su incorporación se hará efectiva cuando
acrediten su calidad; en el ínterin actuará en su representación el administrador de la sucesión.
Las limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas serán, en estos casos inoponibles a las
cesiones que los herederos realicen dentro de los tres (3) meses de su incorporación. Pero la
sociedad o los socios podrán ejercer opción de compra por el mismo precio, dentro de los
quince (15) días de haberse comunicado a la gerencia el propósito de ceder la que deberá
ponerla en conocimiento de los socios en forma inmediata y por medio fehaciente.
Herencia futura
ARTICULO 1010.- Herencia futura. La herencia futura no puede ser objeto de los contratos ni
tampoco pueden serlo los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares, excepto
lo dispuesto en el párrafo siguiente u otra disposición legal expresa.
Los pactos relativos a una explotación productiva o a participaciones societarias de cualquier
tipo, con miras a la conservación de la unidad de la gestión empresaria o a la prevención o
solución de conflictos, pueden incluir disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios y
establecer compensaciones en favor de otros legitimarios. Estos pactos son válidos, sean o no
parte el futuro causante y su cónyuge, si no afectan la legítima hereditaria, los derechos del
cónyuge, ni los derechos de terceros.”
Dicho artículo fue sustituido por el siguiente: “Las sociedades anónimas y en comandita por
acciones sólo pueden formar parte de sociedades por acciones y de responsabilidad limitada.
Podrán ser parte de cualquier contrato asociativo”.
ARTICULO 30. — Las sociedades anónimas y en comandita por acciones solo pueden formar
parte de sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Podrán ser parte de cualquier
contrato asociativo.
ARTICULO 31. — Ninguna sociedad excepto aquellas cuyo objeto sea exclusivamente
financiero o de inversión puede tomar o mantener participación en otra u otras sociedades por
un monto superior a sus reservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas legales. Se
exceptúa el caso en que el exceso en la participación resultare del pago de dividendos en
acciones o por la capitalización de reservas.
Quedan excluidas de estas limitaciones las entidades reguladas por la Ley N 18.061. El Poder
Ejecutivo Nacional podrá autorizar en casos concretos el apartamiento de los límites previstos.
Las participaciones, sea en partes de interés, cuotas o acciones, que excedan de dicho monto
deberán ser enajenadas dentro de los seis (6) meses siguientes a la fecha de aprobación del
balance general del que resulte que el límite ha sido superado. Esta constatación deberá ser
comunicada a la sociedad participada dentro del plazo de diez (10) días de la aprobación del
referido balance general. El incumplimiento en la enajenación del excedente produce la pérdida
de los derechos de voto y a las utilidades que correspondan a esas participaciones en exceso
hasta que se cumpla con ella.
Nulidad
II.- Menores de edad. Menores de edad, incapaces o personas con capacidad restringida
que reciben por herencia un establecimiento sujeto a división
Bajo el artículo 28 de la ley 19.550 existe la obligación legal de que en sociedades constituidas
con bienes sometidos a indivisión forzosa hereditaria, los herederos menores de edad,
incapaces o con capacidad restringida solo pueden ser socios con responsabilidad limitada.
El contrato debe ser aprobado por el juez de la sucesión; y en caso de colisión de intereses
entre el menor y sus representantes u otros asistentes, conlleva la designación de un
representante ad hoc para la celebración del contrato y la fiscalización de la administración.
En materia de responsabilidad la ley 19.550 dispone la responsabilidad solidaria de los
representantes legales y del apoyo, si se violara el régimen de restricciones dispuesto.
El artículo 1 del Código de Comercio derogado, establecía que: “La ley declara comerciantes, a
todos los individuos que teniendo (1) capacidad legal para contratar, (2) ejercen de cuenta
propia actos de comercio, (3) haciendo de ello profesión habitual”.
Explicación:
(2) El termino cuenta propia está mal utilizado porque hace referencia al sujeto que se
ve beneficiado con el acto. Para Fontanarrosa lo que debería decir es cuenta propia ya que
esto hace referencia al sujeto que queda obligado frente a los terceros.
Conclusión: lo que interesa para adquirir la calidad de comerciante no es ejercer el acto por
cuenta propia ajena sino que se ejerza en nombre propio ya que queda obligado frente a
terceros.
(3) Fontanarrosa: es la calidad que asume una persona para obtener un redito estable.
Como el comerciante es una situación de hecho, no quiere decir que tenga que tener un título
para ejercer el comercio sino sola la profesión habitual (que es la reiteración constante y
prolongada de actos de la misma especie).
La capacidad legal para ejercer una actividad empresarial del artículo 1 se contrapone con la
contenida en el artículo 9 del Código de Comercio. Al haber 2 normas de igual grado la norma
especial que es el artículo 9 regula específicamente el tema de la capacidad para ejercer el
comercio derogando así a la norma general que es el artículo 1 que da el concepto general del
comerciante.
Artículo 9: “Es hábil para ejercer el comercio toda persona que, según las leyes comunes, tiene
la libre administración de sus bienes”. Pero esta regla está sujeta a ciertas limitaciones
impuestas por razones de edad o habilidad mental que deben ser examinadas en particular.
(Para ser comerciante)
Aquellas personas que no han llegado a cumplir 18 años de edad. El Código de Comercio no
contenía normas que regularan sobre la capacidad de los menores de edad. Al respecto, nos
expresa Fontanarrosa: “Los menores de 18 años, los dementes declarados en juicio y los
sordomudos que no saben darse a entender por escrito, carecen en absoluto de la libre
administración de sus bienes, por lo que falta uno de los presupuestos legales para el ejercicio
del comercio establecidos por el artículo 9 del Código de Comercio. De ello deriva que carecen
de capacidad para ejercer personalmente el comercio”.
Mientras se mantenga la calidad de menor de edad o incapaz, dichas personas, si bien son
sujetos de derecho y tienen, por tal razón, capacidad de derecho, por la cual son titulares de
bienes, carecen de la capacidad de hecho, esto es, no pueden por sí mismos ejercer el cúmulo
de derechos que se derivan de tal situación, por carecer de uno de los requisitos para formar el
acto voluntario, que es el discernimiento, en el caso del menor, y que puede en el caso del
incapaz, también carecer de la intención o libertad.
Se plantea el interrogante, si con los bienes de los incapaces, su padre, tutor o curador, puede
aplicarlos para iniciar una actividad comercial. La respuesta, es la negativa, ni aun con la
autorización del Juez, no sólo por no existir norma legal alguna que lo autorice, sino porque
violaría el fin principal de preservar el patrimonio del incapaz.
Ahora bien, en el CCyC el artículo 22 establece que: “Toda persona humana goza de la aptitud
para ser titular de derechos y deberes jurídicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad
respecto de hechos, simples actos, o actos jurídicos determinados”.
El artículo 23 del CCyC haciendo referencia a la capacidad de ejercicio, dice que toda persona
humana puede ejercer por sí misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente
previstas en este Código y en una sentencia judicial.
Artículo 25: Menor de edad es la persona que no ha cumplido dieciocho años. Este Código
denomina adolescente a la persona menor de edad que cumplió trece años.
Dice el artículo 30: La persona menor de edad que ha obtenido título habilitante para el
ejercicio de una profesión puede ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa
autorización. Tiene la administración y disposición de los bienes que adquiere con el producto
de su profesión y puede estar en juicio civil o penal por cuestiones vinculadas a ella.
III.- Sociedades entre cónyuges
Con la reforma que incorpora la ley 26.994 a la ley 19.550 en materia de sociedades entre
cónyuges es que habilita a los cónyuges a constituir e integrar entre si sociedades de cualquier
tipo. Esto constituye una excepción dispuesta por ley especial a la limitación contenida en el
artículo 1002, inciso d) del nuevo código respecto a la inhabilidad en materia de contratación en
interés propio, establecida para los cónyuges que estuvieran bajo el régimen de comunidad de
ganancias.
El nuevo código supera a la limitación de la ley anterior, que sólo permitía a los cónyuges ser
socios de sociedades en las que tengan responsabilidad limitada, y los autoriza a integrar
cualquier tipo de sociedad, incluyendo a las informales de la Sección IV.
El anterior artículo 27 de la ley 19.550 establecía: Los esposos pueden integrar entre sí
sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Cuando uno de los cónyuges adquiera
por cualquier titulo la calidad de socio del otro en sociedades de distinto tipo, la sociedad
deberá transformarse en el plazo de seis meses o cualquiera de los esposos deberá ceder su
parte a otro socio o a un tercero en el mismo plazo.
A partir de la reforma por la ley 26.994, se sustituye el artículo 27, por el siguiente:
Artículo 27: Los cónyuges pueden integrar entre sí sociedades de cualquier tipo y las reguladas
en la Sección IV.
La ley 11.357 (sobre capacidad civil de la mujer) dispone en su artículo 5 que: “Los bienes
propios de la mujer y los bienes gananciales que ella adquiera no responden por las deudas del
marido, ni los bienes propios del marido y los gananciales que él administre responden por las
deudas de la mujer”.
El artículo 6 de la misma ley, establece: “Un cónyuge sólo responde con los frutos de los bienes
gananciales que administre, por las obligaciones contraídas por el otro, cuando sean
contraídas para atender las necesidades del hogar, para la educación de los hijos o para la
conservación de los bienes comunes”.
El régimen previsto en los artículos 5 y 6 de la ley 11.357 tiene por fin salvaguardar los bienes
del cónyuge que no intervino en el negocio, de los actos imprudentes del otro, no perjudica a
terceros, pues éstos, cuando contratan con uno de aquéllos, saben de antemano que la prenda
de sus créditos sólo estará constituida por los bienes que se encuentran y no por aquellos que
figuren en cabeza de su cónyuge.
Punto 2
- EN CUANTO AL OBJETO Y A LA CAUSA DEL CONTRATO
El objeto del contrato de sociedad no debe ser confundido con el objeto social. Aquél está
constituido por las prestaciones de dar o de hacer que se comprometieron a efectuar los
socios y que constituyen, a su vez, el objeto de las obligaciones originadas en el contrato de
sociedad.
El objeto social, que es requisito de inclusión esencial en todo contrato de sociedad, por
expresa directiva del artículo 11 inc. 3, de la ley 19.550, consiste en el ámbito de las
actividades económicas delimitadas en el contrato o acto constitutivo.
La mención del objeto en el contrato social constituye un elemento de garantía para los socios
y para los terceros, pues delimita la legitimación de los administradores de la sociedad, la cual
sólo responderá por los actos celebrados por sus representantes, siempre y cuando éstos no
fueran notoriamente extraños al objeto de la sociedad (artículo 58).
Representación: régimen
ARTICULO 58. — El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por
disposición de la ley tenga la representación de la sociedad, obliga a ésta por todos los actos
que no sean notoriamente extraños al objeto social. Este régimen se aplica aun en infracción
de la organización plural, si se tratare de obligaciones contraídas mediante títulos valores, por
contratos entre ausentes, de adhesión o concluidos mediante formularios, salvo cuando el
tercero tuviere conocimiento efectivo de que el acto se celebra en infracción de la
representación plural.
Punto 3
- EN CUANTO A LA FORMA
3.1. Instrumentación del acto constitutivo. Instrumentación requerida en cada tipo
societario
Requisitos generales
La ley 19.550 ha creado un sistema específico con relación a la forma del contrato de sociedad,
cuyo principio general se encuentra previsto en su artículo 4, según el cual el contrato por el
que se constituye o modifica una sociedad debe otorgarse por instrumento público o privado,
en cuyo caso las firmas de los otorgantes deberán ser autenticadas por escribano público u
otro funcionario competente o ratificadas ante la autoridad de control.
El requisito del doble ejemplar previsto para los contratos bilaterales no es exigible para las
sociedades comerciales.
4) El capital social, que deberá ser expresado en moneda argentina, y la mención del aporte de
cada socio. En el caso de las sociedades unipersonales, el capital deberá ser integrado
totalmente en el acto constitutivo;
7) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas. En caso de silencio, será en
proporción de los aportes. Si se prevé sólo la forma de distribución de utilidades, se aplicará
para soportar las pérdidas y viceversa;
8) Las cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión los derechos y
obligaciones de los socios entre sí y respecto de terceros;
Requisitos específicos
Si se constituye por acto único, el instrumento de constitución contendrá los requisitos del
artículo 11 y los siguientes:
ARTICULO 166. — Si se constituye por acto único, el instrumento de constitución contendrá los
requisitos del artículo 11 y los siguientes:
Capital.
1º) Respecto del capital social: la naturaleza, clases, modalidades de emisión y demás
características de las acciones, y en su caso, su régimen de aumento;
El inter constitutivo
1.- El contrato por el que se constituye o modifica una sociedad debe otorgarse por instrumento
público o por instrumento privado, en cuyo caso las firmas de los otorgantes deberán ser
autenticadas por un escribano público u otro funcionario competente o ratificado por autoridad
de control. La excepción es la sociedad por acciones que puede hacerse por instrumento
público y acto único o por suscripción pública (firma certificada).
2.- Todos los requisitos dispuestos en el artículo 10 de la Ley General de Sociedades deben ser
publicados en el Boletín Oficial durante un día para que así puedan ser conocidas por terceros.
Inscripción registral
La ley 19.550 otorga a la inscripción del acto constitutivo de sociedad en el Registro Público de
Comercio un efecto constitutivo, pues sólo a partir de tal acto, las cláusulas del contrato social
o estatuto pueden ser opuestas a terceros, considerándose regularmente constituida la
sociedad sólo desde ese momento (artículo 7).
La publicidad edictal
Esta forma de notificación se cumple mediante la publicación de su contenido por un solo día,
en el Boletín Oficial, con carácter previo a la inscripción.
Casos de publicidad defectuosa
La falta de publicación del aviso legal o su publicación defectuosa, es un mero vicio de forma o
incumplimiento de una formalidad que hace al acto constitutivo y lleva a la sociedad a quedar
incluida en la sección IV de la ley 19.550. Es susceptible de subsanación siguiendo el
procedimiento del artículo 25.
Publicidad en la documentación
Artículo 6: Dentro de los veinte (20) días del acto constitutivo, éste se presentará al Registro
Público para su inscripción o, en su caso, a la autoridad de contralor. El plazo para completar el
trámite será de treinta (30) días adicionales, quedando prorrogado cuando resulte excedido por
el normal cumplimiento de los procedimientos.
Autorizados para la inscripción. Si no hubiera mandatarios especiales para realizar los trámites
de constitución, se entiende que los representantes de la sociedad designados en el acto
constitutivo se encuentran autorizados para realizarlos. En su defecto, cualquier socio puede
instarla a expensas de la sociedad.
Artículo 12: Las modificaciones no inscriptas regularmente obligan a los socios otorgantes. Son
inoponibles a los terceros, no obstante, éstos pueden alegarlas contra la sociedad y los socios,
salvo en las sociedades por acciones y en las sociedades de responsabilidad limitada.
En definitiva, las decisiones que implican modificación al contrato social son perfectamente
oponibles entre los socios y la misma sociedad, aun cuando ellas no se hayan inscripto
regularmente, cualquiera fuere el tipo de sociedad de que se trate, salvo en las accidentales.
Sin embargo, las modificaciones no inscriptas son inoponibles a los terceros, quienes no
obstante pueden alegarlas contra la sociedad o los socios.
a) Constituye instrumento de protección del derecho de los socios al dividendo, evitando que
los fondos sociales sean afectados a otras actividades no incluidas en el objeto de la sociedad.
b) Determina cuáles son las actividades en competencia que no pueden realizar los socios y
los administradores en las sociedades de interés y los administradores de todos los tipos
sociales. Del mismo modo, delimita el interés contrario de unos y otros, o los contratos que los
administradores pueden celebrar con la sociedad que administran.
Es de toda evidencia la relación entre capital y el objeto de la sociedad, en tanto éste define el
conjunto de actividades que la sociedad se propone cumplir y el capital social es el conjunto de
los aportes de los socios ordenados a la consecución de dicho fin. La necesaria adecuación
entre el capital y el objeto de la sociedad es tanto más necesaria en las sociedades por
acciones en las cuales el capital es la contrapartida de la limitación de la responsabilidad.
Modificaciones no inscriptas
La norma contenida en el artículo 12 de la ley 19.550 sobre modificaciones “no inscriptas”
artículo se relaciona con lo dispuesto en el art. 157 del CCYCN para las personas jurídicas
privadas en lo que hace al régimen de oponibilidad de las modificaciones contractuales o
estatutarias, en concordancia con las disposiciones del art. 959 del código: son válidas y
oponibles entre las partes otorgantes.
Sin embargo, la ley 19.550 - como ley especial, en los términos del artículo 150 del código -
establece dos excepciones al criterio general en razón de que en las sociedades de
responsabilidad limitada y en las sociedades por acciones, los socios responden en forma
limitada por las obligaciones sociales. En estos dos supuestos ni la sociedad ni los terceros
podrán hacer valer las modificaciones, aun cuando las conocieran.
Los fondos así recaudados integraran una partida especial del presupuesto del
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, destinada a solventar los gastos de
mantenimiento de los registros nacionales y de los organismos provinciales competentes
en la materia, dependientes de las provincias que adhieran a esta ley, a cuyas
respectivas jurisdicciones se transferirán los fondos afectados a dicha finalidad,
conforme se establezca en la reglamentación.
Los organismos provinciales a que se refiere el artículo 4º, serán los únicos autorizados
para expedir certificaciones relacionadas con datos de las entidades inscriptas en los
mismos.
A los fines de esta ley, se incluirán entre las modificaciones las que indiquen cambios en
la integración de los órganos de administración, representación y fiscalización de las
personas jurídicas; la transmisión de participaciones sociales sujeta a inscripción en el
Registro Público de Comercio; el acto de presentación de estados contables y los
procedimientos de reorganización, disolución y liquidación.
ARTICULO 8º — Las provincias que adhieran a esta ley, deberán organizar y ejecutar
las medidas necesarias para la incorporación a los registros nacionales de los datos de
aquellas entidades preexistentes que no hayan presentado modificaciones dentro del
año inmediato siguiente a aquél en el cual, para cada provincia, esta ley haya entrado en
vigencia.
A los efectos del ingreso de la información en los registros nacionales, se comenzará por
las entidades de menor antigüedad, computándose desde la fecha de inscripción
registral o autorización originarias de las entidades.
La primera etapa abarcará entidades de antigüedad máxima de cinco (5) años y deberá
ser completada en el plazo máximo que establezcan los convenios de cooperación
previstos en el artículo 5º de la presente ley. Cumplida, se ingresará también la
información de entidades cuya antigüedad comprenda los cinco (5) años precedentes,
ello en un plazo que no podrá exceder de dos (2) años contados desde la conclusión de
la etapa anterior.
ARTICULO 9º — Las provincias que adhieran a la presente ley, deberán remitir a los
registros indicados en el artículo 1º la totalidad de los datos incluidos en los respectivos
instrumentos públicos o privados, comprendidas modificaciones o rectificaciones
posteriores, en relación con los cuales se haya dispuesto la inscripción, conformidad
administrativa o autorización correspondiente.
ARTICULO 11. — Créase un comité técnico que estará integrado por un representante
de la Inspección General de Justicia, un representante de la Administración Federal de
Ingresos Públicos y dos representantes de dos de las provincias adheridas, que serán
designados por el Consejo Federal de Inversiones.
ARTÍCULO 183.- Los directores solo tienen facultades para obligar a la sociedad respecto de
los actos necesarios para su constitución y los relativos al objeto social cuya ejecución durante
el periodo fundacional haya sido expresamente autorizado en el acto constitutivo. Los
directores, fundadores y la sociedad en formación son solidaria e ilimitadamente responsables
por estos actos mientras la sociedad no esté inscripta.
Por los demás actos cumplidos antes de la inscripción, es decir, los actos propios del objeto
social no autorizados expresamente en el acto constitutivo, responderán ilimitada y
solidariamente las personas que los hubieren realizado y los directores y fundadores que los
hubiesen consentido
ARTÍCULO 184.- Inscripto el contrato constitutivo, los actos necesarios para la constitución y
los realizados en virtud de expresa facultad conferida en el acto constitutivo, se tendrán como
originariamente cumplidos por la sociedad. Los promotores, fundadores y directores quedan
liberados frente a terceros de las obligaciones emergentes de estos actos.
El directorio podrá resolver, dentro de los tres (3) meses de realizada la inscripción, la asunción
por la sociedad de las obligaciones resultantes de los demás actos cumplidos antes de la
inscripción, dando cuenta a la asamblea ordinaria. Si ésta desaprobase lo actuado, los
directores serán responsables de los daños y perjuicios aplicándose el artículo 274. La
asunción de estas obligaciones por la sociedad, no libera de responsabilidad a quienes las
contrajeron, ni a los directores y fundadores que los consintieron.
La sección IV
El nuevo texto de la ley de sociedades da una importancia fundamental al principio de la
autonomía de la voluntad, reduce el régimen de responsabilidades y cambia el régimen de la
sociedad informal, que no acudió a instrumentarse como una sociedad típica, y por ende, se
regía por las reglas de las “sociedades de hecho” (artículos. 21 a 26).
La ley 26.994 modifica tales artículos para crear una nueva categoría societaria a la que
denomina “de la Sección IV”, y que se corresponde al concepto de “sociedades informales” y
agrupa, en una misma regulación, a las que hoy son las sociedades civiles (con objeto
empresario), las “sociedades de hecho o irregulares” y las sociedades “nulas o anulables por
atipicidad o falta de requisitos formales”.
A diferencia de lo que ocurría con la ley 19.550, en el nuevo texto, el contrato sí puede ser
invocado entre los socios y sus cláusulas pueden oponerse contra los terceros que las
conocían al contratar, incluso respecto de quien representa a la sociedad, todo lo que evita
conflictos entre los socios y también con terceros.
Finalmente, el pedido de disolución no opera si hay plazo pactado, y si no lo hay, opera recién
a los 90 días, permitiendo a los socios restantes continuar con la sociedad pagando la parte
social a los salientes.
Sociedades incluidas.
ARTICULO 21. — La sociedad que no se constituya con sujeción a los tipos del Capítulo II, que
omita requisitos esenciales o que incumpla con las formalidades exigidas por esta ley, se rige
por lo dispuesto por esta Sección.
Régimen aplicable.
ARTICULO 22. — El contrato social puede ser invocado entre los socios. Es oponible a los
terceros sólo si se prueba que lo conocieron efectivamente al tiempo de la contratación o del
nacimiento de la relación obligatoria y también puede ser invocado por los terceros contra la
sociedad, los socios y los administradores.
En las relaciones con terceros cualquiera de los socios representa a la sociedad exhibiendo el
contrato, pero la disposición del contrato social le puede ser opuesta si se prueba que los
terceros la conocieron efectivamente al tiempo del nacimiento de la relación jurídica.
Bienes registrables.
Para adquirir bienes registrables la sociedad debe acreditar ante el Registro su existencia y las
facultades de su representante por un acto de reconocimiento de todos quienes afirman ser sus
socios. Este acto debe ser instrumentado en escritura pública o instrumento privado con firma
autenticada por escribano. El bien se inscribirá a nombre de la sociedad, debiéndose indicar la
proporción en que participan los socios en tal sociedad.
Prueba.
ARTICULO 24. — Los socios responden frente a los terceros como obligados simplemente
mancomunados y por partes iguales, salvo que la solidaridad con la sociedad o entre ellos, o
una distinta proporción, resulten:
2) de una estipulación del contrato social, en los términos del artículo 22;
3) de las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar y respecto del cual se dejaron de
cumplir requisitos sustanciales o formales.
Subsanación.
El socio disconforme podrá ejercer el derecho de receso dentro de los DIEZ (10) días de
quedar firme la decisión judicial, en los términos del artículo 92.
Disolución. Liquidación.
Los socios que deseen permanecer en la sociedad, deben pagar a los salientes su parte social.
La liquidación se rige por las normas del contrato y de esta ley.
ARTICULO 26. — Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de
los socios, aun en caso de quiebra, se juzgarán como si se tratara de una sociedad de los tipos
previstos en el Capítulo II, incluso con respecto a los bienes registrables.
Casos incluidos
La reforma introducida por la ley 26.994 al artículo 21 de la ley 19550 lo que hizo fue alterar el
elenco de sujetos a los cuales se les aplican las normas contenidas en la Sección VI capítulo 1.
En las relaciones con terceros cualquiera de los socios representa a la sociedad exhibiendo el
contrato, pero la disposición del contrato social le puede ser opuesta si se prueba que los
terceros la conocieron efectivamente al tiempo del nacimiento de la relación jurídica.
Responsabilidad de los socios
ARTICULO 24. — Los socios responden frente a los terceros como obligados simplemente
mancomunados y por partes iguales, salvo que la solidaridad con la sociedad o entre ellos, o
una distinta proporción, resulten:
simple expresión de
2) de una estipulación del contrato social, en los términos del artículo 22;
deseos.
3) de las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar y respecto del cual se dejaron de
cumplir requisitos sustanciales o formales.
Subsanación.
El socio disconforme podrá ejercer el derecho de receso dentro de los DIEZ (10) días de
quedar firme la decisión judicial, en los términos del artículo 92.
Disolución. Liquidación.
Bienes registrables
ARTICULO 23. —
Bienes registrables.
Para adquirir bienes registrables la sociedad debe acreditar ante el Registro su existencia y las
facultades de su representante por un acto de reconocimiento de todos quienes afirman ser sus
socios. Este acto debe ser instrumentado en escritura pública o instrumento privado con firma
autenticada por escribano. El bien se inscribirá a nombre de la sociedad, debiéndose indicar la
proporción en que participan los socios en tal sociedad.
Fondo común
La realización de los aportes constituye requisito de existencia misma del contrato de sociedad,
de modo tal que sin aportes no puede haber socios, y por ende, tampoco sociedad, pues ésta
es onerosa por naturaleza. El aporte es la contribución de cada socio al fondo común que
debe constituirse para el desarrollo del objeto social, y el conjunto de los aportes, en dinero o
en especie, forman el capital social de la compañía.
La mención de los aportes constituye no sólo un requisito especifico del contrato de sociedad
comercial, sino que es, el objeto de dicho contrato, sin los cuales no puede haber socios, ni por
ende, sociedad. El capital social se forma inicialmente con los aportes de los socios y sin aquel
no existe posibilidad de desarrollar el objeto de la sociedad.
El aporte debe ser cumplido en el término fijado en el contrato o, en su defecto, desde la
inscripción del contrato social en el Registro Público de Comercio.
Actos anteriores.
Sin perjuicio de ello responden también de los actos realizados, en nombre o por cuenta de la
sociedad, por quienes hayan tenido hasta entonces su representación y administración, de
acuerdo con lo que se dispone para cada tipo de sociedad.”
Mora: sanciones
c) Si se trata de una sociedad anónima, los efectos de la mora del aportante son diversos:
queda suspendido el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora (artículo 192);
debe exigirse el cumplimiento del aporte, más los daños y perjuicios; puede preverse
estatutariamente que los derechos de suscripción correspondientes a las acciones en mora
puedan ser vendidos en remate público o por medio de agente de bolsa, corriendo por cuenta
del suscriptor moroso los gastos de remate y los intereses moratorios, sin perjuicio de su
responsabilidad por daños; también podrá preverse la caducidad de los derechos del accionista
moroso, pero en este caso la sanción producirá sus efectos previa intimación a integrar en un
plazo no mayor a 30 días, con pérdida de las sumas abonadas (artículo 193).
ARTICULO 37. — El socio que no cumpla con el aporte en las condiciones convenidas incurre
en mora por el mero vencimiento del plazo, y debe resarcir los daños e intereses. Si no tuviere
plazo fijado, el aporte es exigible desde la inscripción de la sociedad.
La sociedad podrá excluirlo sin perjuicio de reclamación judicial del afectado o exigirle el
cumplimiento del aporte. En las sociedades por acciones se aplicará el artículo 193.
En principio todas las cosas o derechos pueden ser materia de aportes a una sociedad, pero
ellos difieren según el tipo social de que se trata. En aquellas sociedades en las que la
responsabilidad de los socios se limita exclusivamente al aporte efectuado, es lógico que éstos
deban consistir en obligaciones de dar, susceptibles de ejecución forzada por los acreedores
sociales.
En cambio, en aquellas sociedades en que los socios tienen responsabilidad solidaria e
ilimitada, aunque subsidiaria, por las obligaciones contraídas por la sociedad, la ley ha sido
más flexible, admitiendo que los aportes puedan consistir en obligaciones de dar o de hacer, ya
que los terceros se hallan cubiertos con la amplia responsabilidad personal asumida por cada
uno de los socios.
Los aportes pueden hacerse en propiedad o en uso y goce (usufructo, locación, habitación),
pero el aporte de uso y goce, sólo está autorizado en las sociedades de interés. En las
sociedades de responsabilidad limitada y por acciones, se acepta la entrega de bienes a la
sociedad en uso y goce, pero como prestaciones accesorias y no como aporte.
Bienes aportables.
ARTICULO 38. — Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo
para los tipos de sociedad en lo que se exige que consistan en obligaciones de dar
Forma de aporte.
El cumplimiento del aporte deberá ajustarse a los requisitos impuestos por las leyes de
acuerdo a la distinta naturaleza de los bienes.
Inscripción preventiva.
Derechos aportables.
Aporte de créditos.
Títulos cotizables.
ARTICULO 42. — Los títulos valores cotizables en bolsa, podrán ser aportados hasta
por su valor de cotización.
Títulos no cotizados.
Bienes gravados.
ARTICULO 43. — Los bienes gravados sólo pueden ser aportados por su valor con
deducción del gravamen, el cual debe ser especificado por el aportante.
Fondo de comercio.
ARTICULO 44. — Tratándose de un aporte de un fondo de comercio, se practicará
inventario y valuación, cumpliéndose con las disposiciones legales que rijan su
transferencia.
Evicción. Consecuencias.
Evicción: usufructo.
ARTICULO 48. — Si el aporte del socio fuere el usufructo del bien, en caso de evicción
se aplicará el artículo 46.
La ley 19.550 contempla tres sistemas para la valuación de los aportes en especie en
sociedades y son los siguientes:
a) valuación contractual: este valor podrá derivar de lo que las partes libremente acuerden;
b) valuación de plaza: son aquellos que rigen en el mercado para bienes de igual o similar
naturaleza;
c) valuación pericial: esta es la valuación que un experto o perito en la materia de que se trata
el bien aportado efectúe a través de una pericia con el objeto de determinar el valor de dicho
bien.
En el caso de sociedades por acciones, la valuación deberá ser aprobada por la autoridad de
contralor.
Sobrevaluación. Efectos
El capital social es una cifra que está constituido por el conjunto de los aportes de los socios,
integrados en el acto constitutivo o en oportunidad de su ampliación o incremento. Es decir,
que el capital de la sociedad es, en principio, fijo e invariable. Por el contrario, el patrimonio de
la sociedad, cuyo monto solo puede coincidir con el del capital social en el momento de la
constitución de la sociedad, es esencialmente variable, pues va cambiando y modificándose
por el giro ordinario de los negocios.
El patrimonio puede ser concebido como un activo social efectivo con el cual la sociedad
responde por las obligaciones contraídas. El capital social es, a diferencia de ello, una cifra que
siempre debe estar en la sociedad, pues sirve de instrumento de garantía para los acreedores
por la exoneración de la responsabilidad de que gozan los patrimonios personales de cada uno
de los socios.
ARTICULO 50. — Puede pactarse que los socios efectúen prestaciones accesorias.
Estas prestaciones no integran el capital y
1) Tienen que resultar del contrato; se precisará su contenido, duración, modalidad, retribución
y sanciones en caso de incumplimiento.
Los aportes irrevocables nacieron, como la mayor parte de los institutos del derecho comercial,
en la práctica diaria, y de allí las dificultades para determinar su verdadera naturaleza jurídica.
Los aportes irrevocables a cuenta de futuros aumentos presentan las siguientes características:
(a) intención del aportante de ingresar sumas destinadas a formar parte del nuevo capital; (b) el
aporte se realiza con un pacto de irrevocabilidad, ya que sino se trataría de un a simple oferta
de suscribir acciones; (c) hasta el momento en que se formaliza el aumento de capital por los
mecanismos societarios correspondientes, los montos aportados no se contabilizan dentro del
capital social de la sociedad, (d) el aportante carece de derechos políticos y económicos por los
montos aportados; (e) si se votara en contra del aumento de capital, el aportante tendría
derecho a solicitar la inmediata restitución de los aportes efectuados; (f) en el caso de concurso
o quiebra de la sociedad, parecería que los aportes irrevocables sólo podrán cobrarse con
posterioridad a que cobren los acreedores sociales.
Si bien nada dice la ley al respecto, ni establece ningún tipo de sanción, no parece viable que
estos aportes se puedan mantener en el patrimonio neto de la sociedad sin capitalizarse por
tiempo indeterminado, ya que se estaría desvirtuando la finalidad del instituto, y esto podría ser
apuntado por los organismos de control. En principio, debería pactarse un plazo en el cual se
debería efectuar la capitalización de los aportes irrevocables o se debería realizar dicha
capitalización dentro de un plazo razonable.
Punto 2
La participación en los beneficios está sujeta a un procedimiento especial previsto por la ley
19.550 en sus artículos. 68 y 224, pues los administradores no pueden repartir las ganancias
en cualquier momento o de cualquier manera, sino que los dividendos sólo pueden ser
aprobados y distribuidos a los socios si ellos surgen de ganancias realizadas y líquidas
resultantes de un balance aprobado por el órgano social competente, salvo en las sociedades
anónimas incluidas en el artículo 299.
Si se trata de una sociedad de capital, las únicas pérdidas que los socios o accionistas deben
soportar se limitan a los fondos oportunamente aportados a la sociedad.
En todos los casos, el contrato social o estatuto debe establecer las reglas para la soportación
de las pérdidas por parte de los socios, y en caso de silencio, y al igual que las ganancias,
serán soportadas en proporción a los aportes efectuados. Pero si el contrato social o estatuto
previeron la forma de distribuir las ganancias y no las pérdidas, éstas deberán soportarse en la
misma proporción.
La obligación de soportar las pérdidas es una obligación que pesa en cabeza de todos los
socios y que rige para cualquier tipo de sociedad, aunque con diferente intensidad. En las
sociedades de responsabilidad limitada y en las sociedades anónimas, los acreedores de la
sociedad no pueden enderezar sus pretensiones contra los integrantes de estos tipos
societarios, lo cual no significa que éstos no deban contribuir con las pérdidas del ente, en la
medida que la pérdida de los aportes implica también la asunción del riesgo empresario.
Concepto de utilidad
Por ejercicio social debe entenderse el período o ciclo de la actividad social al final del cual
deben cortarse las cuentas y producirse un balance general, de acuerdo con lo establecido en
los estatutos sociales.
A diferencia de los años del calendario, que siempre se inician el 1º de enero y finalizan el 31
de diciembre, las empresas pueden escoger la fecha que marque el inicio de sus operaciones
anuales. Al período anual seleccionado por los accionistas de una empresa, como medida a
través del tiempo, para evaluar el desarrollo de sus operaciones se lo conoce como ejercicio
social.
El derecho a la cuota de liquidación consiste en el derecho del socio al reembolso de una suma
de dinero proporcional a la participación societaria, en caso de existir un remanente luego de la
realización del activo y la cancelación del pasivo durante la etapa liquidatoria (artículo 109).
El pago de la cuota liquidatoria se concreta a través del reembolso del capital a sus socios, así
como del excedente en caso de existir, en proporción a las tenencias societarias de cada uno
de ellos. Pero en protección de los terceros, la ley 19.550 requiere como requisito previo al
pago de dicha cuota la confección de un balance final.
La sociedad leonina
1) Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de ellos, o
que sean liberados de contribuir a las pérdidas;
2) Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio designado o
con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias;
3) Que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales;
Se trata, en todos los casos, de cláusulas que eliminan el riesgo que supone toda sociedad y
destruye la igualdad jurídica de los socios, por lo que ha sido sostenido que son nulas de
nulidad absoluta, y por lo tanto, imprescriptibles, ya que trascienden el mero interés particular
de los socios fundadores.
La nulidad de este tipo de cláusulas no puede provocar la nulidad del contrato constitutivo de la
sociedad. Sin embargo, los pactos leoninos pueden conducir a su anulación si la prestación o
participación del socio beneficiado es esencial.
Estipulaciones nulas
ARTICULO 13. — Son nulas las estipulaciones siguientes:
1) Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de
ellos, o que sean liberados de contribuir a las pérdidas;
2) Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio
designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias;
Punto 3
Affectio societatis
Los novios se casan y luego pierden el afecto. En el ámbito societario esto no es posible ya
que están atados y no es causal de disolución (el socio no puede retirarse).
La sociedad puede seguir funcionando sin afecto, ya que en los negocios no se necesita el
corazón, sino que se necesita la inteligencia.
La nulidad es una sanción legal que priva a un acto jurídico de sus efectos propios o normales,
por adolecer de defectos originarios, orgánicos y esenciales, a través de un proceso de
impugnación y declaración.
Régimen de Nulidades – si bien dentro del régimen común las nulidades están pensadas para
los actos jurídicos o para los contratos de cambio, donde el acto puede retrotraer sus efectos al
momento inmediato anterior a su celebración, ello no ocurre en el caso de las sociedades,
donde nace un nuevo sujeto derecho con la declaración de voluntad unilateral o plurilateral,
pues aunque dicho acto jurídico puede ser privado de efectos, la actividad generada por la
sociedad en su actuación no puede ser eliminada del pasado real, económico y jurídico.
Por eso es que, en materia societaria, como principio, la nulidad opera con efectos hacia el
futuro, y nunca retroactivamente hacia el pasado.
II) sin embargo, cuando se trata de una sociedad unipersonal el vicio de la voluntad en la
declaración unilateral de voluntad afectará la nulidad relativa de la sociedad nacida de dicha
declaración unilateral de voluntad viciada, aunque podrá confirmarse.
De manera que el vicio que pudiere agravar la voluntad de uno de los socios no puede afectar,
al menos como principio general, la existencia misma de la sociedad. Del mismo modo, la
retroactividad de la sanción de nulidad al momento de la celebración del acto viciado es
impensable al contrato de sociedad, pues el nacimiento de un sujeto de derecho distinto al de
los socios otorgantes, con propia e independiente personalidad jurídica, y la evidente
presunción de validez que debe gozar la actuación de quién contrata a nombre de la sociedad,
impone otorgar plena legitimidad, frente a terceros, a los actos celebrados por aquella en
cumplimiento de su objeto social. Por ello, mal podría retrotraerse la nulidad del contrato social
al momento de la constitución de la sociedad pues de aplicarse la normativa del Código Civil se
afectaría los derechos de los terceros de buena fe y se atentaría contra la seguridad jurídica y
la estabilidad de las operaciones comerciales.
ARTÍCULO 16.- La nulidad o anulación que afecte el vínculo de alguno de los socios no
producirá la nulidad, anulación o resolución del contrato, excepto que la participación o
prestación de ese socio deba considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias o que
se trate de socio único.
El primer párrafo del artículo 16 de la ley 19.550 consagra el principio general en materia de
nulidad vincular, estableciendo que la “nulidad o anulación que afecte el vínculo de alguno de
los socios no producirá la nulidad, anulación o resolución del contrato, salvo que la
participación o la prestación de ese socio deba considerarse esencial, habida cuenta de las
circunstancias”.
La solución consagrada por la ley 19.550 es de toda razonabilidad, pues salvo supuestos
excepcionales, los vicios que afectan el vínculo entre uno de los socios y la sociedad no deben
trascender a la existencia y funcionamiento de ella, en tanto que, como titular de una empresa,
su conservación es siempre preferible a su liquidación.
De manera tal que, la nulidad del vínculo que une al socio con la sociedad no produce la
nulidad del contrato constitutivo del ente, lo cual implica que dicha invalidez debe ser
encausada a través de las soluciones previstas para la resolución parcial del contrato social
(art. 92), a los fines de materializar la exclusión del incapaz y abonarle el valor de su
participación, sin que esa circunstancia trascienda a la sociedad.
Efectos
Es factible destacar los efectos que supone la declaración de nulidad de una sociedad
mercantil:
c) La declaración de nulidad no puede afectar los contratos celebrados por la sociedad frente a
terceros, salvo el caso de sociedades de objeto ilícito, en las cuales los terceros de mala fe
pueden alegar la existencia de la sociedad.
d) En lo que se refiere a los efectos que la declaración de nulidad de la sociedad provocan el
funcionamiento interno del ente y a los derechos y obligaciones de los socios, en tanto tal
declaración importa la invalidez del contrato social suscrito entre ellos pero no borra la
actuación societarias desarrollada, la actuación interna ha de juzgarse por las mismas reglas
que las previstas para las sociedades no regularmente constituidas (artículos 21 a 26), pues la
nulidad del contrato traerá aparejado un supuesto de actuación asociativa de hecho. Tal
conclusión vale para las relaciones futuras de los socios, pues tratándose de los actos
colegiados, las relaciones societarias y los derechos y obligaciones los hechos cumplidos hasta
la declaración de nulidad, ésta no puede afectarlos, por resultar incompatible con la naturaleza
y funcionamiento de la sociedad, el efecto retroactivo consagrado por el ordenamiento civil
ARTICULO 17. — Las sociedades previstas en el Capítulo II de esta ley no pueden omitir
requisitos esenciales tipificantes ni comprender elementos incompatibles con el tipo legal.
En caso de infracción a estas reglas, la sociedad constituida no produce los efectos propios de
su tipo y queda regida por lo dispuesto en la Sección IV de este Capítulo.
Subsanación.
El socio disconforme podrá ejercer el derecho de receso dentro de los DIEZ (10) días de
quedar firme la decisión judicial, en los términos del artículo 92.
Casos de sociedades con objeto ilícito, actividad ilícita y objeto prohibido: nulas de
nulidad absoluta
En el artículo 18, el legislador no permite la utilización del instrumento societario con un objeto
ilícito, es decir prohibido por la ley o contrario al orden público, la moral y las buenas
costumbres, como el sería el caso de una sociedad cuyo objeto fuera secuestrar y asesinar
personas. Claro está que sería difícil encontrar sociedades constituidas con objetos ilícitos ya
que quienes deseen cometer actos ilícitos no van a expresar en el objeto social su propósito de
violar la ley.
La consecuencia de la declaración de nulidad es ignorar la figura societaria - salvo terceros de
buena fe - y la pérdida total de los derechos por parte de los socios, quiénes además deberán
responder en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales y hacerse cargo de los
daños causados.
Así la sociedad se liquida sin siquiera disolverse, y además, la liquidación será judicial
perdiendo los socios el derecho al remanente que pudiera existir.
Es un supuesto más frecuente, se trata de una sociedad que, aunque tenga objeto lícito, realiza
una actividad ilícita. El ejemplo clásico que se da, es el de la sociedad con un objeto de
comercio exterior, de importación y exportación de productos que en realidad desarrollan
actividades de contrabando.
Si bien en este caso se trata de una sociedad nula, el legislador ha diferenciado el supuesto de
aquellos socios que actuaron de buena fe y no han estado involucrados en el desarrollo de esta
actividad, a quienes preserva y diferencia de los demás, aunque solo respecto a su régimen de
responsabilidad frente a terceros y en mantenerles el derecho a la cuota liquidatoria que el
demás socio involucrados y de mala fe pierden.
La demanda deberá tramitar por el procedimiento sumario previsto por el artículo 15 y rige el
plazo de prescripción previsto por el artículo 847 inc. 3 del Código de Comercio, según el cual
prescriben por cuatro años las acciones de nulidad o rescisión de un acto jurídico comercial.
Ello sin perjuicio de aquellos casos en donde la nulidad ha sido impuesta en razón de motivos
de orden público, como sucede en el caso de sociedades de objeto ilícito, actividad ilícita u
objeto prohibido, en donde por tratarse de nulidades absolutas, las acciones tendientes a
invalidar la constitución o actuación de la sociedad son imprescriptibles.
Entre socios: si se declara nulo el vínculo de uno de los socios, la sociedad sigue en pie con los
restantes. Excepto que la participación o la prestación de ese socio deba considerarse esencial
según las circunstancias, o que se trate de un único socio.
Respecto de terceros: la nulidad del contrato societario produce “efecto retroactivo” para no
perjudicar a quien haya contratado con la sociedad, por lo tanto decimos que la nulidad rige
para futuro.
Los socios, los administradores y quienes actúen como tales en la gestión social responderán
ilimitada y solidariamente por el pasivo, social y los perjuicios causados.
2) de una estipulación del contrato social, en los términos del artículo 22;
3) de las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar y respecto del cual se dejaron de
cumplir requisitos sustanciales o formales.
Punto 2
Resolución parcial del vínculo societario: fundamentos
La resolución parcial opera cuando se produce alguna reducción en el elenco de los
integrantes, modificándose el acto constitutivo sin afectar la entidad.
La resolución parcial del contrato social presenta tres modalidades diversas y son:
Tales supuestos son de naturaleza diferente, pero generan los mismos efectos para la
sociedad, esto es, la obligación de la entidad de restituir el valor de la parte del socio
desvinculado y la continuación de la sociedad con el resto de los socios.
Como principio general, la muerte del socio resuelve el contrato de sociedad en las sociedades
de personas y de responsabilidad limitada, originando la obligación de la sociedad de
reembolsar a los herederos del socio fallecido el valor de su participación.
Sin embargo, el párrafo 2 del artículo 90, admite la licitud de las cláusulas del contrato
constitutivo mediante las cuales se pacte, en las sociedades colectivas y en comandita simple,
que la sociedad continua con los herederos del socio fallecido, cláusula que obliga a los
herederos a incorporarse a la sociedad sin necesidad de un nuevo contrato, aun cuando
pueden condicionar su incorporación a la transformación de su parte en comanditaria.
Las limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas serán, en estos casos inoponibles a las
cesiones que los herederos realicen dentro de los tres meses de su incorporación, pero la
sociedad o los restantes socios podrán ejercer el derecho de opción de compra por el mismo
precio dentro de los quince días de haberse comunicado a la gerencia el propósito de ceder, la
que deberá ponerlo en conocimiento de los socios en forma inmediata y por medio fehaciente.
Exclusión
La sociedad puede excluir a cualquiera de los socios existiendo justa causa para ello,
entendiéndose por tal: cuando el socio hubiera incurrido en grave en incumplimiento de sus
obligaciones y, en los supuestos de incapacidad, inhabilitación, declaración en quiebra o
concurso civil de cualquiera de sus integrantes, pues tales acontecimientos provocan el
desplazamiento del socio afectado por su curador o síndico, lesionando el carácter personal
que caracteriza a las sociedades en las cuales es procedente este supuesto de resolución
parcial.
La acción de exclusión del socio, que siempre reviste el carácter de social, pues beneficia
exclusivamente a la sociedad, debe ser iniciada por el representante de la sociedad. Si la
exclusión se refiere a su representante, la acción deberá ser promovida por quienes los
restantes socios designen. Asimismo, puede ser ejercida por cualquiera de los socios, en cuyo
caso la demanda deberá sustanciarse con citación de todos los integrantes de la sociedad.
En todos los casos, puede disponerse judicialmente la suspensión provisoria de los derechos
del socio cuya exclusión se persigue. Ello constituye una medida cautelar específica.
Exclusión en una sociedad de dos socios - en las sociedades de dos socios, el socio no
afectado por la causal exclusoria – inocente - asume el activo y el pasivo, aunque siempre tiene
la posibilidad de recomponer la pluralidad societaria en la medida en que incorpore al menos
un nuevo socio los términos de 3 meses (artículo 94 bis). De no hacerlo, pueden darse dos
situaciones:
Receso
ARTICULO 78. — En los supuestos en que no se exija unanimidad, los socios que han votado
en contra y los ausentes tienen derecho de receso, sin que éste afecte su responsabilidad
hacia los terceros por las obligaciones contraídas hasta que la transformación se inscriba en el
Registro Público de Comercio.
El derecho debe ejercerse dentro de los quince (15) días del acuerdo social, salvo que el
contrato fije un plazo distinto y lo dispuesto para algunos tipos societarios.
El reembolso de las partes de los socios recedentes se hará sobre la base del balance
de transformación.
Efectos
1. El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor de su
parte a la fecha de la invocación de la causal de exclusión.
3. La sociedad puede retener la parte del socio excluido hasta concluir las operaciones en
curso al tiempo de la separación.
4. Cuando el socio hubiera aportado un bien en uso y goce, el socio excluido no podrá
exigir su restitución si éste es indispensable para el funcionamiento de la sociedad y se
le pagará su parte en dinero.
5. El socio excluido responde hacia los terceros por las obligaciones sociales hasta la
inscripción de la exclusión en el Registro Público de Comercio.
Transformación
No se trata de una mera modificación contractual, sino lo que ocurre es que la sociedad
modifica su tipo social, es decir, la estructura misma sobre la cual se edifica el contrato
social o su estatuto.
ARTICULO 74. — Hay transformación cuando una sociedad adopta otro de los tipos
previstos. No se disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones.
Requisitos.
1) Acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario a lo dispuesto para algunos
tipos societarios;
2) Confección de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un (1) mes
a la del acuerdo de transformación y puesto a disposición de los socios en la sede social
con no menos de quince (15) días de anticipación a dicho acuerdo. Se requieren las
mismas mayorías establecidas para la aprobación de los balances de ejercicio;
e) Cuando la transformación afecte los datos a que se refiere el artículo 10 apartado a),
puntos 4 a 10, la publicación deberá determinarlo;
5) La inscripción del instrumento con copia del balance firmado en el Registro Público de
Comercio y demás registros que correspondan por el tipo de sociedad, por la naturaleza
de los bienes que integran el patrimonio y sus gravámenes. Estas inscripciones deben
ser ordenadas y ejecutadas por el Juez o autoridad a cargo del Registro Público de
Comercio, cumplida la publicidad a que se refiere el apartado 4).
La cláusula convencional del retiro de un socio; supuesto en los que puede
contemplarse
El artículo 89 de la ley 19.550, estipula que los socios pueden prever en el contrato constitutivo
causales de resolución parcial y de disolución no previstas en la ley.
No debe confundirse el retiro voluntario del socio con el derecho de receso ya que este asiste a
cualquier de los socios cualquiera fuese el tipo social adoptado incluso tratándose de
sociedades anónimas. El ejercicio del derecho de receso no requiere clausula convencional
que lo autorice.
El retito voluntario del socio no es admisible para sociedades anónimas, necesita estar
autorizado por clausula específica del acto constitutivo y el valor de la participación del socio
retirado puede mensurarse a través de balances especiales de retiro, con inclusión del valor
llave, solución no admitida expresamente en materia del derecho de receso
Punto 3
Disolución: concepto
Legales:
La enumeración prevista por el artículo 94, no es de manera alguna taxativa, y prueba de ello
es que el artículo 89 ha tenido en cuenta la posibilidad de los socios de prever causales de
disolución no contempladas en la ley.
Convencionales:
Artículo 89: Los socios pueden prever en el contrato constitutivo causales de resolución parcial
y de disolución no previstas en esta ley.
La pérdida del capital social como causal disolutoria se justifica plenamente a poco se repare
en la trascendental función que cumple tal capital, no solo como medio para cumplir con el
objeto mercantil al cual la sociedad se encuentra dedicada, sino también como mecanismo de
defensa de los acreedores sociales, al desaparecer la garantía con que contaban para la
satisfacción de sus créditos. La disolución por pérdida del capital social puede ser evitada por
los socios si acuerdan su reintegro total o parcial o su aumento (artículo 96).
Dentro de las causales de disolución debe incluirse a la sentencia judicial de nulidad del
estatuto o contrato social (artículos. 18 a 20 y 32), pues tal declaración no puede nunca tener
efectos retroactivos, atento a la publica actuación que ha tenido la sociedad en el mundo de los
negocios. La sentencia de nulidad del acto constitutivo surte efecto de disolución y obliga a la
sociedad a liquidarse, la cual podrá estar a cargo de sus órganos naturales o llevada a cabo
por un funcionario judicial, según el caso.
La disolución surte efectos frente a la sociedad y sus socios desde que tuvo lugar su causa
generadora, por lo que los administradores responden desde ese momento por los actos
exorbitantes al trámite liquidatorio.
Prórroga: requisitos
Se entiende por prórroga la decisión del órgano de gobierno de la sociedad que tiene por
objeto extender el plazo duración de la sociedad a raíz de la cual la personalidad plena del
ente, continúa sin ninguna clase de alteración por el nuevo periodo adicional acordado.
La prórroga de la sociedad requiere el acuerdo unánime de los socios salvo que estos hubieran
pactado lo contrario en una cláusula del contrato.
Tanto la decisión de la prórroga como también la solicitud de inscripción de la misma ante el
Registro Público, deberá tener lugar antes de que opere el plazo de duración.
Si la prórroga no puede llevarse a cabo en tiempo y forma, queda para la sociedad la
posibilidad de reconducirse, al menos hasta que se inscriba la designación de liquidador en el
Registro Público, es decir, de recurrir a una prórroga tardía impropia denominada en doctrina
“reactivación”. La decisión debe tomarse por unanimidad o bajo el régimen de mayorías
requeridas según los distintos supuestos para disponer la prórroga.
ARTÍCULO 95.- La prórroga de la sociedad requiere acuerdo unánime de los socios, salvo
pacto en contrario y lo dispuesto para las sociedades por acciones y las sociedades de
responsabilidad limitada. La prórroga deberá resolverse y la inscripción solicitarse antes del
vencimiento del plazo de duración de la sociedad.
Reconducción: requisitos
A veces puede ocurrir que los socios olviden el plazo de duración de la sociedad y lo dejan
vencer, sin tener la intención de disolver la sociedad.
Mediante la reconducción los socios o accionistas pueden resolver, con posterioridad al
vencimiento del plazo de duración, la vuelta a la actividad dinámica del ente, evitando de la tal
manera su liquidación.
Requisitos:
ARTICULO 100. — Las causales de disolución podrán ser removidas mediando decisión del
órgano de gobierno y eliminación de la causa que le dio origen, si existe viabilidad económica y
social de la subsistencia de la actividad de la sociedad. La resolución deberá adoptarse antes
de cancelarse la inscripción, sin perjuicio de terceros y de las responsabilidades asumidas.
Norma de interpretación.
Punto 4
Liquidación: concepto
Es un proceso, pues incluye el conjunto de actos enumerados y sistematizados por ley que
deben cumplir los administradores - en un principio - y los liquidadores - luego - para llevar
adelante la realización del activo de la sociedad, la cancelación del pasivo de la misma y la
distribución del remanente entre los socios - si lo hubiere -.
Los liquidadores tienen como función realizar las operaciones necesarias para concluir los
negocios pendientes a cargo de la sociedad, cobrar lo que a ella se le adeuda con el objeto de
pagar lo que ella deba, vender todo el activo y transformarlo en un producto líquido para
finalmente dividir entre los socios el patrimonio que así resulta.
Estado de liquidación
d) La disposición del artículo 105 que si bien otorga a los liquidadores la facultad de ejercer la
representación de la sociedad, solo los faculta para celebrar todos los actos necesarios para la
realización del activo y cancelación del pasivo.
e) La responsabilidad ilimitada y solidaria que les cabe a los administradores por no informar, a
través del aditamento “en liquidación” que debe agregarse al nombre de la sociedad, en
beneficio de los terceros contratantes (artículo 105).
Designación de liquidador.
En su defecto el liquidador o liquidadores serán nombrados por mayoría de votos dentro de los
treinta (30) días de haber entrado la sociedad en estado de liquidación. No designados los
liquidadores o si éstos no desempeñaren el cargo, cualquier socio puede solicitar al juez el
nombramiento omitido o nueva elección.
Inscripción.
Remoción.
Los liquidadores pueden ser removidos por las mismas mayorías requeridas para designarlos.
Cualquier socio, o el síndico en su caso, pueden demandar la remoción judicial por justa causa.
Obligaciones: inventario y balance. Información periódica. Artículos 103, 104, 109, 110 y
11º de la Ley General de Sociedades
ARTICULO 103. — Los liquidadores están obligados a confeccionar dentro de los treinta (30)
días de asumido el cargo un inventario y balance de patrimonio social, que pondrá a
disposición de los socios. Estos podrán por mayoría, extender el plazo hasta ciento veinte (120)
días.
Incumplimiento. Sanción.
Información periódica.
ARTICULO 104. — Los liquidadores deberán informar a los socios, por lo menos
trimestralmente, sobre el estado de la liquidación; en las sociedades de responsabilidad
limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el artículo 299, inciso 2), y en las sociedades
por acciones el informe se suministrará a la sindicatura.
Balance.
ARTICULO 109. — Extinguido el pasivo social, los liquidadores confeccionarán el balance final
y el proyecto de distribución: reembolsarán las partes de capital y, salvo disposición en
contrario del contrato, el excedente se distribuirá en proporción a la participación de cada socio
en las ganancias.
ARTICULO 110. — El balance final y el proyecto de distribución suscriptos por los liquidadores
serán comunicados a los socios, quienes podrán impugnarlos en el término de quince (15)
días. En su caso la acción judicial correspondiente se promoverá en el término de los sesenta
(60) días siguientes. Se acumularán todas las impugnaciones en una causa única.
En las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el
artículo 299, inciso 2), y en las sociedades por acciones, el balance final y el proyecto de
distribución suscriptos también por los síndicos, serán sometidos a la aprobación de la
asamblea. Los socios o accionistas disidentes o ausentes, podrán impugnar judicialmente
estas operaciones en el término fijado en el párrafo anterior computado desde la aprobación
por la asamblea.
Distribución: ejecución.
Los importes no reclamados dentro de los noventa (90) días de la presentación de tales
documentos en el Registro Público de Comercio, se depositarán en un banco oficial a
disposición de sus titulares, Transcurridos tres (3) años sin ser reclamados, se atribuirán a la
autoridad escolar de la jurisdicción respectiva.
Naturaleza jurídica
Los liquidadores son considerados como administradores del proceso de liquidación de las
sociedades.
Los accionistas que representen la décima parte del capital social en las sociedades por
acciones y cualquier socio en los demás tipos, pueden requerir en esas condiciones la
distribución parcial. En caso de la negativa de los liquidadores la incidencia será resuelta
judicialmente.
Publicidad y efectos.
El acuerdo de distribución parcial se publicará en la misma forma y con los mismos efectos que
el acuerdo de reducción de capital.”
El artículo 107 autoriza a los liquidadores a realizar una partición y distribución parcial, aunque
todavía no haya concluido la liquidación. Esto implica la asignación y distribución a c/u de los
socios de lo producido hasta el momento por la venta de bienes sociales. Para ello se necesita:
ARTICULO 109. — Extinguido el pasivo social, los liquidadores confeccionarán el balance final
y el proyecto de distribución: reembolsarán las partes de capital y, salvo disposición en
contrario del contrato, el excedente se distribuirá en proporción a la participación de cada socio
en las ganancias.
● El balance final, a través del cual el liquidador informa todas las operaciones realizadas
durante su gestión y este balance también pone de manifiesto si existen o no
remanentes;
● El proyecto de distribución a través del cual el liquidador indica cómo debería repartirse
entre los socios el remanente de la liquidación.
Responsabilidad. Artículos 167 del Código Civil y Comercial y 108 de la Ley General de
Sociedades
Los modos por los cuales una persona puede ser parte de una sociedad son dos:
ARTÍCULO 248.- El accionista o su representante que una operación determinada tenga por
cuenta propia o ajena un interés contrario al de la sociedad, tiene obligación de abstenerse de
votar los acuerdos relativos a aquélla.
Si contraviniese esta disposición, será responsable de los daños y perjuicios, cuando sin su
voto no se hubiera logrado la mayoría necesaria para una decisión válida.
Cátedra –
a. Constituir la sociedad;
b. Participar en los beneficios (interés económico).
Interés de la sociedad
El socio oculto
Sujeto que en realidad tiene el carácter de socio de la sociedad, pero que se oculta no dejando
trascender su pertenencia a la misma, el involucrado:
ARTÍCULO 34.- Prohibición. Queda prohibida la actuación societaria del socio aparente o
presta nombre y la del socio oculto.
El socio aparente
El que prestare su nombre como socio de una sociedad no será reputado como tal respecto de
los verdaderos socios, tenga o no parte de las ganancias de la sociedad, pero con relación a
terceros, será considerado con las obligaciones y responsabilidades de un socio, salvo su
acción contra los socios para ser indemnizado de lo que pagare. Deben darse determinadas
circunstancias:
5) No es necesario que por tal actividad reciba beneficios que pudiera arrojar la sociedad
1) Que las ganancias surjan de un balance confeccionado de acuerdo con la ley y el estatuto y
aprobado por el órgano de gobierno social competente;
2) Que dichas ganancias sean liquidas y realizadas;
Cátedra-
El capital desde el punto de vista jurídico se ubica en el pasivo de la sociedad y tiene como
finalidad, servir de garantía frente a terceros y permitir la consecución del objeto social.
Ejemplo de Vivantes: taza de granos de café.
Tengo una taza de granos de café y para poder distribuir las ganancias, los granos de café
tienen que caer en el plato.
Es decir, la diferencia entre lo que vendí y lo que gasté no son las utilidades a distribuir, sino
que, para ser distribuida, los granos que conforman la raza, deben caerse al plato.
Esto beneficia a la sociedad, ya que tiende a proteger los intereses de los acreedores.
Consiste en el derecho que tiene el socio al reembolso de una suma de dinero proporcional a la
participación societaria, en caso de que exista un remanente luego de realización del activo y la
cancelación del pasivo durante la etapa liquidatoria.
ARTÍCULO 194.- Las acciones ordinarias, sean de voto simple o plural, otorgan a su titular el
derecho preferente a la suscripción de nuevas acciones de la misma clase en proporción a las
que posean, excepto en el caso del artículo 216, último párrafo; también otorgan derecho de
acrecer en proporción a las acciones que haya suscripto en cada oportunidad.
Transferencia de los derechos patrimoniales inherentes a la calidad de socio: usufructo
El usufructuario tiene derecho a percibir las ganancias obtenidas durante el usufructo. Este
derecho no incluye las ganancias pasadas a reserva o capitalizadas, pero comprende las
correspondientes a las acciones entregadas por la capitalización
Socio del socio
ART. 35.- Socio del socio. Cualquier socio puede dar participación a terceros en lo que le
corresponde en ese carácter. Los partícipes carecerán de la calidad de socio y de toda acción
social; y se le aplicará las reglas sobre sociedades accidentales o en participación.
La ley 19.550 no prohíbe al socio dar participaciones a terceros en lo que les corresponde en
ese carácter, pero deja aclarado expresamente que éstos carecerán de todos los derechos
patrimoniales y políticos correspondientes, no pudiendo tampoco demandar a la sociedad en
resguardo de los mismos. Debe quedar en claro que los partícipes no son socios de la
sociedad sino de quienes les dio participación en la misma, actuando éste como socio gestor
ante la sociedad, ya que el artículo 35 dispone que las relaciones entre ambos se rigen por las
normas correspondientes a las sociedades accidentales o en participación, referencia que
debió ser derogada por la ley 26.994. Si el socio del socio prestara el consentimiento para que
se conociera su carácter de tal, quedará obligado hacia los terceros los mismos términos y
alcances de la responsabilidad de su socio.
Derecho a la suscripción preferente y de acrecer
A través de este derecho los integrantes de la sociedad podrán cuestionar judicialmente las
decisiones de los órganos de ella, dentro del plazo y mediante el proceso previsto legalmente
(artículo 251).
También pueden impugnarla los directores, síndicos, miembros del consejo de vigilancia o la
autoridad de contralor.
Promoción de la acción.
La acción se promoverá contra la sociedad, por ante el Juez de su domicilio, dentro de los tres
(3) meses de clausurada la asamblea.
Los socios tienen la facultad de examinar los libros y papeles sociales y de recabar del
administrador los informes que estimen pertinentes.
Los administradores sociales deben presentar los estados contables es obligatorio cualquiera
sea el tipo social adoptado. Para que el socio o accionista, una vez al año cuanto menos, toma
conocimiento no solo de la marcha de los negocios sociales y sus resultados, sino también de
la situación económica y financiera de la sociedad
Es la garantía que la ley otorga al socio en relación con el desenvolvimiento social, y el mismo
se ejerce a través de la facultad de inspección de libros y documentos sociales y del pedido de
explicaciones e informaciones a los administradores.
Se trata de un derecho esencial inherente a la calidad de socio y que la ley 19.550 consagra
como un principio general a través de la norma del artículo 55 que establece que los socios
pueden examinar los libros y papeles sociales y recabar del administrador los informes que
estimen pertinentes.
Supuestos
ARTICULO 55. — Los socios pueden examinar los libros y papeles sociales y recabar del
administrador los informes que estimen pertinentes.
Exclusiones.
Salvo pacto en contrario, el contralor individual de los socios no puede ser ejercido en las
sociedades de responsabilidad limitada incluidas en el segundo párrafo del artículo 158.
Tampoco corresponde a los socios de sociedades por acciones, salvo el supuesto del último
párrafo del artículo 284.
Copias: Depósito.
ARTICULO 67. — En la sede social deben quedar copias del balance, del estado de resultados
del ejercicio y del estado de evolución del patrimonio neto, y de notas, informaciones
complementarias y cuadros anexos, a disposición de los socios o accionistas, con no menos de
quince (15) días de anticipación a su consideración por ellos. Cuando corresponda, también se
mantendrán a su disposición copias de la memoria del directorio o de los administradores y del
informe de los síndicos.
Dentro de los quince (15) días de su aprobación, las sociedades de responsabilidad limitada
cuyo capital alcance el importe fijado por artículo 299, inciso 2), deben remitir al Registro
Público de Comercio un ejemplar de cada uno de esos documentos. Cuando se trate de una
sociedad por acciones, se remitirá un ejemplar a la autoridad de contralor y, en su caso, del
balance consolidado.
Actas.
ARTICULO 73. — Deberá labrarse en libro especial, con las formalidades de los libros de
comercio, acta de las deliberaciones de los órganos colegiados.
Las actas del directorio serán firmadas por los asistentes. Las actas de las asambleas de las
sociedades por acciones serán confeccionadas y firmadas dentro de los cinco (5) días, por el
presidente y los socios designados al efecto.
En este último supuesto la petición indicará los temas a tratar y el directorio o el síndico
convocará la asamblea para que se celebre en el plazo máximo de cuarenta (40) días de
recibida la solicitud.
El artículo 37 establece que el socio que no cumpla con el aporte en las condiciones
convenidas, incurre en mora por el mero vencimiento del plazo, y debe resarcir los daños e
intereses. Si no tuviera plazo fijado, el aporte es exigible desde la inscripción de la sociedad.
La sociedad podrá excluirlo sin perjuicio de reclamación judicial del afectado o exigirle el
cumplimiento del aporte.
En las sociedades de personas todos los socios están obligados a administrar la sociedad,
cuando el contrato social no ha regulado régimen de administración. Ello no sucede en las
sociedades de responsabilidad limitada y en las sociedades anónimas donde la ley requiere
expresamente la otorgación del órgano de administración en el contrato social o estatuto.
Deber de cooperación
Soportar las pérdidas es una obligación que pesa sobre la cabeza de todos y cada uno de los
socios y rige para cualquier tipo de sociedad, aunque con diferente intensidad, en la medida en
que los acreedores sociales puedan agredir el patrimonio personal de los socios en las
sociedades personales o de interés, quienes responderán en forma solidaria, subsidiaria e
ilimitada por las obligaciones sociales.
Prohibición de la competencia
Actos en competencia.
ARTICULO 133. — Un socio no puede realizar por cuenta propia o ajena actos que importen
competir con la sociedad, salvo consentimiento expreso y unánime de los consocios.
Sanción.
La jurisprudencia a adherido sin reservas a esta doctrina, que proviene del derecho extranjero y
que monta una ficción - la de considerar que una persona jurídica puede tener órganos como
los seres humanos - sobre otra ficción de mayor alcance – el carácter de sujeto de derecho de
la persona jurídica – Llegando a sostener que quién contrata a nombre de la misma sociedad
no es una persona física, con una voluntad diferente sino la misma sociedad.
Ejemplo del cuerpo humano: cada órgano tiene su función; el corazón tiene la función de
bombear sangre al resto del cuerpo, y el pulmón tiene la función de la respiración. Si alguno de
esos órganos, le encomienda su propia función, a por ejemplo, el sistema digestivo, el cuerpo
humano muere. Lo mismo pasa con la sociedad, cada sociedad tiene su órgano (órgano de
administración, órgano de gobierno, órgano de fiscalización, etc.) y esos órganos tienen sus
propias funciones, es decir, el órgano de gobierno no puede realizar funciones del órgano de
administración, ni viceversa.
CONCEPTO DE ÓRGANO
El organismo no siempre se presenta del mismo modo en los distintos tipos sociales. En las
sociedades de personas impera el denominado “auto organismo” y qué consiste en asignar el
carácter de órgano a cualquier socio individual o conjuntamente, o una categoría de ellos
exclusivamente. En los modelos societarios de mayor desarrollo, como la sociedad
responsabilidad limitada y la anónima, impera el denominado “organismo diferenciado” y qué
consiste en atribuir la calidad de órgano a un “instituto” y no directamente a los socios, por lo
que será necesario un acuerdo previo para determinar quién asumirá esa esfera de
competencia.
Acto Orgánico: la persona humana (elemento subjetivo) cuando realiza un acto dentro de las
competencias asignadas a su propio órgano (elemento objetivo). Este acto realizado es un acto
del propio sujeto de derecho y se denomina acto orgánico.
Acto Colegial: se da cuando el elemento subjetivo del órgano es plural, por lo que el acto debe
ser realizado bajo ciertas formalidades para llegar a una decisión.
-
- convocatoria
- publicidad de convocatoria
- quórum
- deliberación
- votación
- decisión
- acta
El derecho a deliberar
Es el derecho que cada miembro del órgano tiene de opinar o cambiar de opinión dentro de
una misma reunión orgánica.
Está vinculado con el derecho de información previsto en el artículo 55.
ÓRGANO DE GOBIERNO:
ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN:
Antes de la reforma el régimen legal argentino de las sociedades tenía una doble regulación ya
que incluía tanto el código civil como la ley de sociedades, conformando la ley de sociedades
civiles y comerciales. Estas sociedades se distinguían por el objeto y la tipicidad por ejemplo la
sociedad comercial: S.A, S.R.L etc las que consistían en tipos de sociedades; en cambio, las
civiles no tenían tipo ni tampoco objeto comercial ej: colegio de abogados. Los elementos en
común que tenían eran el fin común y que el propósito de los socios era fin de lucro.
Luego de la reforma el régimen legal argentino de las sociedades elimina la doble regulación y
esta última elimina el régimen de sociedad civil, conformando la ley de sociedades. Con esta
modificación todos los tipos de sociedades se van a regir por esta ley.
GERENCIA. DESIGNACIÓN.
ARTICULO 157. — La administración y representación de la sociedad corresponde a uno o
más gerentes, socios o no, designados por tiempo determinado o indeterminado en el contrato
constitutivo o posteriormente. Podrá elegirse suplentes para casos de vacancia.
Gerencia plural.
Si la gerencia es plural, el contrato podrá establecer las funciones que a cada gerente compete
en la administración o imponer la administración conjunta o colegiada. En caso de silencio se
entiende que puede realizar indistintamente cualquier acto de administración.
Derechos y obligaciones.
Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e incompatibilidades que
los directores de la sociedad anónima. No pueden participar por cuenta propia o ajena, en
actos que importen competir con la sociedad, salvo autorización expresa y unánime de los
socios.
Responsabilidad.
Los gerentes serán responsables individual o solidariamente, según la organización de la
gerencia y la reglamentación de su funcionamiento establecido en el contrato. Si una pluralidad
de gerentes participó en los mismos hechos generadores de responsabilidad, el Juez puede
fijar la parte que a cada uno corresponde en la reparación de los perjuicios, atendiendo a su
actuación personal. Son de aplicación las disposiciones relativas a la responsabilidad de los
directores cuando la gerencia fuere colegiada.
Revocabilidad.
No puede limitarse la revocabilidad, excepto cuando la designación fuere condición expresa de
la constitución de la sociedad. En este caso se aplicará el artículo 129, segunda parte, y los
socios disconformes tendrán derecho de receso.
FISCALIZACIÓN OPTATIVA.
RESOLUCIONES SOCIALES.
ARTICULO 159. — El contrato dispondrá sobre la forma de deliberar y tomar acuerdos
sociales. En su defecto son válidas las resoluciones sociales que se adopten por el voto de los
socios, comunicando a la gerencia a través de cualquier procedimiento que garantice su
autenticidad, dentro de los Diez (10) días de habérseles cursado consulta simultánea a través
de un medio fehaciente; o las que resultan de declaración escrita en la que todos los socios
expresan el sentido de su voto.
Asambleas.
En las sociedades cuyo capital alcance el importe fijado por el artículo 299, inciso 2) los socios
reunidos en asamblea resolverán sobre los estados contables de ejercicio, para cuya
consideración serán convocados dentro de los Cuatro (4) meses de su cierre.
Esta asamblea se sujetará a las normas previstas para la sociedad anónima, reemplazándose
el medio de convocarlas por la citación notificada personalmente o por otro medio fehaciente.
MAYORÍAS.
ARTICULO 160. — El contrato establecerá las reglas aplicables a las resoluciones que tengan
por objeto su modificación. La mayoría debe representar como mínimo mas de la mitad del
capital social.
En defecto de regulación contractual se requiere el voto de las Tres Cuartas (3/4) partes del
capital social.
Los socios ausentes o los que votaron contra el aumento de capital tienen derecho a suscribir
cuotas proporcionalmente a su participación social. Si no lo asumen, podrán acrecerlos otros
socios y, en su defecto, incorporarse nuevos socios.
Las resoluciones sociales que no conciernan a la modificación del contrato, la designación y la
revocación de gerentes o síndicos, se adoptarán por mayoría del capital presente en la
asamblea o participe en el acuerdo, salvo que el contrato exija una mayoría superior.
VOTO: CÓMPUTO, LIMITACIONES.
ARTICULO 161. — Cada cuota solo da derecho a un voto y rigen las limitaciones de orden
personal previstas para los accionistas de la sociedad anónima en el artículo 248.
•
• Se toman los acuerdos de la sociedad;
• Garantizar paridad de trato entre los socios;
• Modificaciones de estatus;
• Nombramiento de administradores;
• Fusión;
• Escisión;
• Dar instrucciones a los administradores;
• Aprobación de cuentas anuales;
• Aplicación del resultado del ejercicio social.
Sociedad anónima
Único tipo social en el cuál se permite que las decisiones sociales no provengan
exclusivamente de reuniones o asambleas de socios.
El artículo 159 de la ley 19.550 que, como principio general, el contrato social dispondrá sobre
las formas de deliberar y tomar acuerdos sociales, pero en caso de silencio son válidas las
resoluciones que se adopten por el voto de los socios, comunicando a la gerencia a través de
cualquier procedimiento que garantice su autenticidad, dentro de los 10 días de habérseles
cursado consulta simultánea a través de un medio fehaciente, o las que resulten de una
declaración escrita en la que todos los socios expresan el sentido de su voto
Sociedades cooperativas
El órgano de gobierno son las asambleas que pueden ser ordinarias o extraordinarias que
depende de la fecha de su celebración.
Las asambleas ordinarias son las que deben realizarse dentro de los cuatro meses siguientes
al cierre del ejercicio para considerar los estados contables y elegir consejeros y síndicos.
Las asambleas extraordinarias todas las restantes, y tendrán lugar cada vez que lo disponga el
consejo de administración, el síndico o cuando lo soliciten los asociados cuyo número
equivalga al 10% del total.
También pueden ser convocadas por el consejo de administración y por el órgano de control
cuando se comprobaran irregularidades graves y se estimara indispensable para normalizar el
funcionamiento de la cooperativa. En cuanto a la auto convocatoria por la misma asamblea, tal
posibilidad viene impuesta por el artículo 18, así como efectuar reuniones a distancia por parte
de los órganos colegiados.
El órgano de gobierno está en manos de la asamblea general de accionistas, las cuales han
sido divididas en ordinarias y extraordinarias.
La sociedad debe realizar por lo menos dos asambleas generales ordinarias por lo menos dos
veces al año.
Las asambleas generales ordinarias deben ser convocadas por el consejo de administración
mediante anuncios publicados en el boletín oficial y en uno de los diarios de mayor circulación
de la zona o provincia que tengan establecido su sede y domicilio de la sociedad con quince
días de anticipación como mínimo a la fecha fijada para su celebración.
De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 158 de la ley 19.550, los socios pueden, sin
embargo, establecer un órgano de fiscalización, sindicatura o consejo de vigilancia, el cual se
regirá por las disposiciones del contrato social (fiscalización optativa), pero tal régimen de
control será obligatorio cuando el capital social de la sociedad de responsabilidad limitada
alcance el importe fijado por el artículo 299 inc. 2 (fiscalización obligatoria).
Sociedades anónimas
1) Fiscalizar la gestión del directorio. A tal efecto puede examinar la contabilidad social, los
bienes sociales, realizar arqueos de caja, recabar informes sobre contratos celebrados o en
trámite;
4) Elegir los miembros del directorio, cuando lo establezca el estatuto, sin perjuicio de
revocabilidad por asamblea;
5) Presentar a la asamblea sus observaciones sobre la memoria del directorio y los estados
contables sometidos a consideración;
7) Las demás funciones y facultades atribuidas por el artículo 294 a los síndicos societarios.
Sociedades cooperativas
5) Responden por el cumplimiento de las obligaciones que les impone la ley y el estatuto;
Son atribuciones del síndico:
1) Fiscalizar la administración de la sociedad;
2) Convocar, previo requerimiento al consejo de administración; a asamblea extraordinaria
cuando lo juzgue necesario y a sablea ordinaria cuando omita hacerlo en consejo una vez
vencido el plazo de la ley;
3) Verificar periódicamente el estado de caja y la existencia de títulos y valores de toda
especie;
7) Hacer incluir en el orden del día de la asamblea los puntos que considere procedente;
10) En general, velar para que el consejo de administración cumpla la ley, el estatuto, el
reglamento y las resoluciones asamblearias.
Sociedades de garantía recíproca
El órgano de fiscalización, está a cargo de una sindicatura obligatoria, integrado por tres
síndicos designados por la asamblea general ordinaria.
ARTICULO 55. — Los socios pueden examinar los libros y papeles sociales y recabar del
administrador los informes que estimen pertinentes.
Exclusiones.
Salvo pacto en contrario, el contralor individual de los socios no puede ser ejercido en las
sociedades de responsabilidad limitada incluidas en el segundo párrafo del artículo 158.
Tampoco corresponde a los socios de sociedades por acciones, salvo el supuesto del último
párrafo del artículo 284.
Si se encarga la administración a varios socios sin determinar sus funciones ni expresar que el
uno no podrá obrar sin el otro, se entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto
de la administración. En caso contrario, ningún administrador puede obrar individualmente.
En lo que se refiere a los efectos que cumple dicha toma de razón, ella solo cumple efectos
declarativos, en el sentido de que el administrador reviste el carácter de tal desde su
designación y no a partir de su registración, y desde aquel momento puede asumir la
representación de la sociedad y obligar a la sociedad por todos los actos celebrados en nombre
de ella.
Responsabilidad.
Cualquier operación ajena a esos fines los hace responsables ilimitada y solidariamente
respecto a los terceros y los socios sin perjuicio de la responsabilidad de éstos.
Representación: régimen.
a) obligaciones contraídas mediante títulos valores: ello se explica por la razón de que
estos documentos - letras de cambio, pagarés, cheques, etcétera) están destinados a
circular, ya sea a través de endosos, cesiones o simple tradición;
b) contratos entre ausentes: el artículo 58 de la ley 19.550 ha incluido esta clase de
contratos dentro de las excepciones, teniendo en cuenta que por razones de distancia
con respecto al lugar de inscripción registral de la sociedad deudora, el tercero
contratante no ha podido razonablemente conocer las cláusulas del contrato social;
ARTICULO 59. — Los administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con
lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones
son responsables, ilimitada y solidariamente, por los daños y perjuicios que resultaren de su
acción u omisión.
Los administradores deben obrar con lealtad, postergando sus intereses personales, evitando
actuar en competencia, salvo consentimiento de los restantes socios.
Representación: régimen.
Según la primera parte del artículo 58, el objeto social marca en principio, el límite de la
actuación del representante de la sociedad, debiendo los actos celebrados por éste no ser
notoriamente extraños a él.
Sucede con frecuencia en el mundo de los negocios , que aun en infracción a la organización
del régimen de representación , la sociedad ha generado la apariencia de su propia actuación,
a través del actuar de determinadas personas, que sin tener la facultad de obligar a la
sociedad, han contratado en nombre de ella, sin ningún reparo por parte del ente, que ha
tolerado dicha manera de proceder, para luego invocar el desconocimiento de tal actuación,
cuando es demandad para el cumplimiento de las obligaciones asumidas por el representante
de hecho.
En este caso la jurisprudencia, a través de numerosos precedentes ha priorizado la seguridad
de los terceros ajenos al ente societario sobre los intereses de los socios o sobre las
limitaciones internas que ellos han establecido en el contrato constitutivo.
Responsabilidad de los administradores y representantes. Regla general
Punto 2
ARTICULO 320.- Obligados. Excepciones. Están obligadas a llevar contabilidad todas las
personas jurídicas privadas y quienes realizan una actividad económica organizada o son
titulares de una empresa o establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios.
Cualquier otra persona puede llevar contabilidad si solicita su inscripción y la habilitación de
sus registros o la rubricación de los libros, como se establece en esta misma Sección.
ARTÍCULO 321.- Modo de llevar la contabilidad. La contabilidad debe ser llevada sobre una
base uniforme de la que resulte un cuadro verídico de las actividades y de los actos que deben
registrarse, de modo que se permita la individualización de las operaciones y las
correspondientes cuentas acreedoras y deudoras. Los asientos deben respaldarse con la
documentación respectiva, todo lo cual debe archivarse en forma metódica y que permita su
localización y consulta.
a) diario;
b) inventario y balances;
ARTÍCULO 329.- Actos sujetos a autorización. El titular puede, previa autorización del Registro
Público de su domicilio:
La petición que se formule al Registro Público debe contener una adecuada descripción del
sistema, con dictamen técnico de Contador Público e indicación de los antecedentes de su
utilización. Una vez aprobado, el pedido de autorización y la respectiva resolución del
organismo de contralor, deben transcribirse en el libro de Inventarios y Balances.
La autorización sólo se debe otorgar si los medios alternativos son equivalentes, en cuanto a
inviolabilidad, verosimilitud y completitud, a los sistemas cuyo reemplazo se solicita.
ARTICULO 61. — Podrá prescindirse del cumplimiento de las formalidades impuestas por los
artículos 73, 162, 213, 238 y 290 de la presente ley, como así también de las impuestas por los
artículos 320 y subsiguientes del Código Civil y Comercial de la Nación para llevar los libros
societarios y contables por Registros Digitales mediante medios digitales de igual manera y
forma que los registros digitales de las Sociedades por Acciones Simplificadas instituidos por la
ley 27.349.
El libro diario podrá ser llevado con asientos globales que no comprendan períodos mayores de
un (1) mes.
La Comisión Nacional de Valores dictará la normativa a ser aplicada a las sociedades sujetas a
su contralor.
Cátedra -
ARTÍCULO 326.- Estados contables. Al cierre del ejercicio quien lleva contabilidad obligada o
voluntaria debe confeccionar sus estados contables, que comprenden como mínimo un estado
de situación patrimonial y un estado de resultados que deben asentarse en el registro de
inventarios y balances.
2. Estado de resultados;
Balance. Clases
a) los balances del ejercicio o balances generales, cuya confección y aprobación por los
accionistas está prevista en el artículo 234, inc. 1 de la ley 19.550.
b) los balances especiales, que deben ser elaborados en determinados oportunidades,
fundamentalmente en caso de reorganización estructural de la sociedad.
d) los balances de comprobación que la sindicatura puede requerir para comprobar la legalidad
de los actos de la sociedad.
1) En el activo:
a) El dinero en efectivo en caja y Bancos, otros valores caracterizados por similares principios
de liquidez, certeza y efectividad, y la moneda extranjera;
b) Los créditos provenientes de las actividades sociales. Por separado se indicarán los créditos
con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los que sean litigiosos y cualquier otro
crédito. Cuando corresponda se deducirán las previsiones por créditos de dudoso cobro y por
descuentos y bonificaciones;
f) Los bienes inmateriales, por su costo con indicación de sus amortizaciones acumuladas;
h) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido como activo.
2) En el pasivo:
I. a) Las deudas indicándose separadamente las comerciales, las bancarias, las financieras, las
existentes con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los debentures omitidos por
la sociedad; por la sociedad, los dividendos a pagar y las deudas a organismos de previsión
social y de recaudación fiscal. Asimismo se mostrarán otros pasivos devengados que
corresponda calcular;
c) Todo otro rubro que por su naturaleza represente un pasivo hacia terceros;
d) Las rentas percibidas por adelantado y los ingresos cuya realización corresponda a futuros
ejercicios;
II a) El capital social, con distinción en su caso, de las acciones ordinarias y de otras clases y
los supuestos del artículo 220;
d) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido en las cuentas de capital,
reservas y resultados;
3) Los bienes en depósito, los avales y garantías, documentos descontados y toda otra cuenta
de orden;
4) De la presentación en general:
a) La información deberá agruparse de modo que sea posible distinguir y totalizar el activo
corriente del activo no corriente, y el pasivo corriente del pasivo no corriente. Se entiende por
corriente todo activo o pasivo cuyo vencimiento o realización, se producirá dentro de los doce
(12) meses a partir de la fecha del balance general, salvo que las circunstancias aconsejen otra
base para tal distinción;
c) El activo y el pasivo en moneda extranjera, deberán mostrarse por separado en los rubros
que correspondan;
Las previsiones de los artículos 62 a 66 de la ley 19.550, son aplicables en su totalidad a las
sociedades por acciones y a las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance la
suma previste en el inc. 2 del artículo 299 de la ley mencionada. Las restantes sociedades
deben confeccionar sus estados contables de acuerdo con las previsiones del artículo 326 del
CCCN, conforme al cual, al cierre del ejercicio, quien lleva la contabilidad obligada o voluntaria,
debe confeccionar sus estados contables, que comprenden como mínimo estado de situación
patrimonial y un estado de resultados que deben asentarse en el registro de inventario y
balances.
Estado de resultados
ARTÍCULO 64.- El estado de resultados o cuenta de ganancias y pérdidas del ejercicio deberá
exponer:
I. a) El producido de las ventas o servicios, agrupado por tipo de actividad. De cada total se
deducirá el costo de las mercaderías o productos vendidos o servicios prestados, con el fin de
determinar el resultado;
7) Los impuestos, tasas y contribuciones, mostrándose por separado los intereses, multas y
recargos;
8) Los intereses pagados o devengados indicándose por separado los provenientes por deudas
con proveedores, bancos o instituciones financieras, sociedades controladas, controlantes o
vinculadas y otros;
El estado de resultados deberá presentarse de modo que muestre por separado la ganancia o
pérdida proveniente de las operaciones ordinarias y extraordinarias de la sociedad,
determinándose la ganancia o pérdida neta del ejercicio a la que se adicionará o deducirá las
derivadas de ejercicios anteriores. No podrán compensarse las distintas partidas entre sí;
II. El estado de resultados deberá complementarse con el estado de evolución del patrimonio
neto. En él se incluirán las causas de los cambios producidos durante el ejercicio en cada uno
de los rubros integrantes del patrimonio neto.
ARTÍCULO 65.- Para el caso que la correspondiente información no estuviera contenida en los
estados contables de los artículos 63 y 64 o en sus notas, deberán acompañarse notas y
cuadros, que se considerarán parte de aquellos. La siguiente enumeración es enunciativa.
1) Notas referentes a:
b) Activos gravados con hipoteca, prenda u otro derecho real, con referencia a las obligaciones
que garantizan;
c) Criterio utilizado en la valuación de los bienes de cambio, con indicación del método de
determinación del costo u otro valor aplicado;
j) Contratos celebrados con los directores que requieren aprobación, conforme al artículo 271, y
sus montos;
k) El monto no integrado del capital social, distinguiendo en su caso, los correspondientes a las
acciones ordinarias y de otras clases y los supuestos del artículo 220;
Memoria
La memoria es un documento que forma parte de los estados contables, en el cual los
administradores deben informar a los socios o accionistas sobre la marcha y situación de la
sociedad, dando el detalle de las operaciones realizadas o en vías de realización. Su
importancia radica en la necesaria inclusión de los aspectos que se considere necesario
informar sobre la situación presente y futura de la sociedad, y la explicación de los
administradores sobre las variaciones de los estados contables con relación a los anteriores.
ARTÍCULO 66.-
1) Las razones de variaciones significativas operadas en las partidas del activo y pasivo;
2) Una adecuada explicación sobre los gastos y ganancias extraordinarias y su origen y de los
ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores, cuando fueren significativos;
3) Las razones por las cuales se propone la constitución de reservas, explicadas clara y
circunstanciadamente;
4) Las causas, detalladamente expuestas, por las que se propone el pago de dividendos o la
distribución de ganancias en otra forma que en efectivo;
6) Las relaciones con las sociedades controlantes, controladas o vinculadas y las variaciones
operadas en las respectivas participaciones y en los créditos y deudas;
7) Los rubros y montos no mostrados en el estado de resultados por formar parte, parcial o
totalmente, de los costos de bienes del activo.
Derecho de información de los socios. Depósito de las copias de los estados contables
Copias: Depósito.
ARTÍCULO 67.- En la sede social deben quedar copias del balance, del estado de resultados
del ejercicio y del estado de evolución del patrimonio neto, y de notas, informaciones
complementarias y cuadros anexos, a disposición de los socios o accionistas, con no menos de
quince (15) días de anticipación a su consideración por ellos. Cuando corresponda, también se
mantendrán a su disposición copias de la memoria del directorio o de los administradores y del
informe de los síndicos.
Dentro de los quince (15) días de su aprobación, las sociedades de responsabilidad limitada
cuyo capital alcance el importe fijado por artículo 299, inciso 2), deben remitir al Registro
Público de Comercio un ejemplar de cada uno de esos documentos. Cuando se trate de una
sociedad por acciones, se remitirá un ejemplar a la autoridad de contralor y, en su caso, del
balance consolidado.
Reservas. Ganancias
Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones, deben efectuar una
reserva no menor del cinco por ciento de las ganancias realizadas y líquidas que arroje el
estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el veinte por ciento del capital social. Cuando
esta reserva quede disminuida por cualquier razón, no pueden distribuirse ganancias hasta su
reintegro.
Otras reservas: En cualquier tipo de sociedad podrán constituirse otras reservas que las
legales, siempre que las mismas sean razonables y respondan a una prudente administración.
En las sociedades por acciones la decisión para la constitución de estas reservas se adoptará
conforme al artículo 244, última parte, cuando su monto exceda del capital y de las reservas
legales; en las sociedades de responsabilidad limitada, requiere la mayoría necesaria para la
modificación del contrato.
Dividendos.
ARTICULO 68. — Los dividendos no pueden ser aprobados ni distribuidos a los socios, sino
por ganancias realizadas y líquidas resultantes de un balance confeccionado de acuerdo con la
ley y el estatuto y aprobado por el órgano social competente, salvo en el caso previsto en el
artículo 224, segundo párrafo.
Las ganancias distribuidas en violación a esta regla son repetibles, con excepción del supuesto
previsto en el artículo 225.
Dividendos anticipados.
Repetición dividendos.
Los estados contables requieren la aprobación por parte del órgano de administración o
directorio, mediante decisión expresa del órgano colegiado, en reunión donde debe aprobarse
además la confección de la memoria y la convocatoria a asamblea general de socios o
accionistas en la cual dichos documentos, así como el informe de la sindicatura, serán
considerados y, eventualmente aprobados por los integrantes de la sociedad. Sólo a partir de
esta decisión, los balances y estados contables adquieren los efectos jurídicos que la ley les
asigna, pues hasta tanto son meros proyectos que carecen de toda virtualidad.
La trascendencia que tienen los estados contables para el tráfico mercantil ha sido destacada
incluso por la ley 19.550, que impone a los administradores de las sociedades de
responsabilidad limitada, cuyo capital alcance el importe fijado por el artículo 299 inc. 2, y de
las sociedades por acciones, la obligación de remitir a la autoridad de control una copia de
esos documentos (artículo 67 párrafo 2 de la ley 19.550). Dicha norma es, sin embargo,
insuficiente, pues no se advierte, atento el interés general que supone el conocimiento de los
estados contables por parte de terceros, las razones por las cuales no se impuso idéntica carga
a los restantes tipos sociales, en especial para las sociedades de responsabilidad limitada,
donde los terceros tiene sumo interés en conocer los estados contables de las mismas, atento
la limitada responsabilidad de sus socios.
Actas.
ARTICULO 73. — Deberá labrarse en libro especial, con las formalidades de los libros de
comercio, acta de las deliberaciones de los órganos colegiados.
Las actas del directorio serán firmadas por los asistentes. Las actas de las asambleas de las
sociedades por acciones serán confeccionadas y firmadas dentro de los cinco (5) días, por el
presidente y los socios designados al efecto.
ARTICULO 238. — Para asistir a las asambleas, los accionistas deben depositar en la
sociedad sus acciones o un certificado de depósito o constancia de las cuentas de acciones
escriturales, librado al efecto por un banco, caja de valores u otra institución autorizada, para
su registro en el libro de asistencia a las asambleas, con no menos de tres (3) días hábiles de
anticipación al de la fecha fijada. La sociedad les entregará los comprobantes necesarios de
recibo, que servirán para la admisión a la asamblea.
Comunicación de asistencia.
Los titulares de acciones nominativas o escriturales cuyo registro sea llevado por la propia
sociedad, quedan exceptuados de la obligación de depositar sus acciones o presentar
certificados o constancias, pero deben cursar comunicación para que se los inscriba en el libro
de asistencia dentro del mismo término.
Libro de asistencia.
Certificados.
Cuando los certificados de depósito o las constancias de las cuentas de acciones escriturales
no especifiquen su numeración y la de los títulos, en su caso, la autoridad de contralor podrá, a
petición fundada de cualquier accionista, requerir del depositario o institución encargada de
llevar el registro la comprobación de la existencia de las acciones.
ARTICULO 208. —
Acciones escriturales.
El estatuto puede autorizar que todas las acciones o algunas de sus clases no se representen
en títulos. En tal caso deben inscribirse en cuentas llevadas a nombre de sus titulares por la
sociedad emisora en un registro de acciones escriturales al que se aplica el artículo 213 en lo
pertinente o por bancos comerciales o de inversión o cajas de valores autorizados.
La calidad de accionista se presume por las constancias de las cuentas abiertas en el registro
de acciones escriturales. En todos los casos la sociedad es responsable ante los accionistas
por los errores o irregularidades de las cuentas, sin perjuicio de la responsabilidad del banco o
caja de valores ante la sociedad, en su caso.
ARTÍCULO 328.- Conservación. Excepto que leyes especiales establezcan plazos superiores,
deben conservarse por diez años:
Los herederos deben conservar los libros del causante y, en su caso, exhibirlos en la forma
prevista en el artículo 331, hasta que se cumplan los plazos indicados anteriormente.
Punto 3
La intervención judicial de sociedades es una medida cautelar societaria, prevista por los
artículos 113 a 117 de la ley 19.550, a los efectos de evitar que mientras se sustancia la acción
de remoción de los administradores a quienes se ha imputado la comisión u omisión de actos
perjudiciales al interés de la sociedad, puedan aquéllos continuar ejerciendo libremente su
administración.
La intervención judicial constituye un remedio que el legislador brinda a los socios en defensa
del patrimonio societario administrado, cuando ha sido acreditado que los administradores
realizan actos o incurran en omisiones que pongan a la entidad en peligro grave.
Requisitos
Requisitos y prueba.
Plazo de intervención
ARTÍCULO 115. –
Misión. Atribuciones.
El juez fijará la misión que deberán cumplir y las atribuciones que les asigne de acuerdo con
sus funciones, sin poder ser mayores que las otorgadas a los administradores por esta ley o el
contrato social. Precisará el término de la intervención, el que solo puede ser prorrogado
mediante información sumaria de su necesidad.
Clases.
Procedencia.
Requisitos y prueba.
Criterio restrictivo.
Clases.
Misión. Atribuciones.
El juez fijará la misión que deberán cumplir y las atribuciones que les asigne de acuerdo con
sus funciones, sin poder ser mayores que las otorgadas a los administradores por esta ley o el
contrato social. Precisará el término de la intervención, el que solo puede ser prorrogado
mediante información sumaria de su necesidad.
Contracautela.
ARTICULO 116. — El peticionante deberá prestar la contracautela que se fije, de acuerdo con
las circunstancias del caso, los perjuicios que la medida pueda causar a la sociedad y las
costas causídicas.
Apelación.
ARTICULO 117. — La resolución que dispone que la intervención es apelable al solo efecto
devolutivo.
Punto 4
ARTICULO 118. —
Ejercicio habitual.
Sin embargo, en otros países, se entiende que si la sociedad es una persona jurídica, no hay
razón para negar toda relación entre éste y el Estado.
El derecho argentino
La primera parte del artículo 118 de la ley 19.550 establece que la sociedad constituida en el
extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma por las leyes del lugar de constitución. Ello
significa que toda la problemática en materia de personalidad jurídica, capacidad, formalidades
de constitución, tipicidad y órganos se rige por la ley del país de origen, pero no así en cuanto
se refiere a la actuación del ente foráneo en nuestro país, que está sometido a las siguientes
reglas:
Ley aplicable.
Actos aislados.
Ejercicio habitual.
3) Justificar la decisión de crear dicha representación y designar la persona a cuyo cargo ella
estará.
Tipo desconocido.
ARTICULO 119. — El artículo 118 se aplicará a la sociedad constituida en otro Estado bajo un
tipo desconocido por las leyes de la República. Corresponde al Juez de la inscripción
determinar las formalidades a cumplirse en cada caso, con sujeción al criterio del máximo rigor
previsto en la presente ley.
Contabilidad.
Representantes: Responsabilidades.
Emplazamiento en juicio.
Constitución de sociedad.
ARTICULO 8. – La Inspección General de Justicia tiene las funciones siguientes, con respecto
a las sociedades constituidas en el extranjero que hagan en el país ejercicio habitual de actos
comprendidos en su objeto social, establezcan sucursal, asiento o cualquier otra especie de
representación permanente:
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