Exp.

: 00120-2013-0-1502-JM-LA-01
Esp.: Karina Huamán Castillo
Esc.: 04
SUMILLA: PRESENTA INFORME ESCRITO –
ALEGATOS.

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO MIXTO DE LA PROVINCIA DE TAYACAJA.

FERNANDO ANACLETO BOZA CCORA, Gerente de la Sub Gerencia

Regional de Tayacaja, del Gobierno Regional de Huancavelica, en los seguidos
por YADIRA EVA CARMONA CAMAC sobre Proceso Contencioso
Administrativo, ante usted de modo procedente en derecho expongo:

Que, al amparo de la Constitución Política del Estado que en el artículo

139º, establece los Principios Constitucionales del Debido Procedimiento y
Derecho de Defensa, acudo a vuestro Despacho con la finalidad de presentar
el Informe Escrito y se tenga en cuenta para Declarar INFUNDADA la demanda
de autos, por los siguientes Fundamentos que paso a exponer

I. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Que, con fecha 22 de mayo de 2013, la actora interpone demanda

Contencioso Administrativa contra el Gerente de la Gerencia Sub
Regional de Tayacaja, con el siguiente Petitorio:

1.1. Se deje sin efecto, la actuación material de ejecución del acto

administrativo… como fue el cese al no dejarme registrar mi
asistencia debido al retiro de mi tarjeta de control… ni ingresar a
mis labores como Terapista I, nivel remunerativo STC del Hospital
de Pampas Tayacaja.
1.2. Se ordene a la demandada mi Reposición en el puesto de
Terapista I, nivel remunerativo STC, …

2. La demanda tiene las siguientes observaciones:

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2.1. La demanda ha sido HA SIDO ADMITIDA SIN QUE LA ACTORA
HAYA CUMPLIDO CON ACREDITAR MEDIANTE DOCUMENTO
DE FECHA CIERTA EL AGOTAMIENTO DE LA VÍA
ADMINISTRATIVA CONTRAVINIENDO LO EXPUESTO POR EL
ARTÍCULO 20, DEL D. S. 013-2008-JUS QUE SEÑALA: Es
requisito para la procedencia de la demanda el agotamiento de la
vía administrativa conforme a las reglas establecidas en la Ley de
Procedimiento Administrativo General o por normas especiales.
Consecuentemente, el Juzgado al admitir a trámite la demanda
ha obviado el requisito que debe presentar el demandante, y que
se tenga en consideración para el desarrollo del proceso
contencioso administrativo, dado que la norma es vinculante y de
obligatorio cumplimiento.
Lo expuesto se fundamenta en que la excepción establecida por
el artículo 21º del D. S. 013-2008-JUS, que señala: “2.Cuando en
la demanda se formule como pretensión la prevista en el numeral
4 del Artículo 5 de esta Ley. En este caso el interesado deberá
reclamar por escrito ante el titular de la respectiva entidad el
cumplimiento de la actuación omitida. Si en el plazo de quince
días a contar desde el día siguiente de presentado el reclamo no
se cumpliese con realizar la actuación administrativa el
interesado podrá presentar la demanda correspondiente”.
Y la pretensión contenida en el numeral 4), del artículo 5º, del
TUO de la Ley que Regula el Proceso Contencioso
Administrativo, establece lo siguiente: “4. Se ordene a la
administración pública la realización de una determinada
actuación a la que se encuentre obligada por mandato de la ley o
en virtud de acto administrativo firme”.
Asimismo, se admite a trámite la demanda mediante Resolución
Nº 01, de autos, sin verificar la documentación obrante en el acto
postulatorio de demanda, ya que no acredita mediante documento
alguno haber agotado la vía administrativa de manera adecuada

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 mediante documento expreso, por lo que no se cumple con el
requisito de procedibilidad establecido normativamente.

2.2. En el Petitorio de la demanda presentado por la demandante, se

puede apreciar lo siguiente:

A. Solicita se deje sin efecto una supuesta actuación material de

ejecución de acto administrativo, y asume como que ese acto
fue el cese al no dejarle registrar su asistencia, sin embargo, y
del medio probatorio aportado por la demandante se tiene que
la Resolución Gerencial Sub Regional Nº
049-2013/GSRT/G/GOB.REG.HVCA, ESTABLECIA QUE SU
CONTRATO SÓLO TENIA VIGENCIA HASTA EL 27 DE
MARZO DE 2013. Y no contemplaba plazo adicional.
B. Solicita una reposición en un puesto de trabajo, para el cual
nunca ha participado en un concurso público de méritos.
C. . No cumple con establecer de manera clara y concreta
cual es el acto administrativo materia de impugnación, tal
y como se establece en el artículo 4º del D. L. 013-2008-PCM.

Sr. Juez, los elementos de la pretensión procesal son dos: 1, el

petitum o petitorio, que responde a la figura del objeto inmediato
de la pretensión, y cuyo concepto implica aquello que
efectivamente se solicita en sede judicial, es decir la petición se
plantea con respecto a un determinado bien de vida, y que se
dirige frente al Juez; y 2, la causa petendi o la causa de pedir, que
vienen a ser los fundamentos de hecho y de derecho sobre la
cual se sustenta la petición planteada por el actor; pero además,
en el ámbito contencioso administrativo, existe un tercer
elemento que no es otro que la denominada “ACTUACIÓN
IMPUGNABLE”, es decir, la actuación sometida al Derecho
Administrativo que ha generado el conflicto de intereses o la
incertidumbre jurídica a ser resuelta mediante el proceso
contencioso administrativo.

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 En la Ley que Regula el Proceso Contencioso Administrativo, se
ha establecido que el objeto del proceso contencioso
administrativo es la pretensión procesal administrativa, como
objeto específico del proceso contencioso administrativo, y que se
encuentra específicamente señalado en el artículo 1º, del TUO
del D. S. 013-2008-PCM, que señala que, la finalidad del
proceso contencioso administrativo es el control jurídico de
las actuaciones de la Administración Pública sujetas al
derecho administrativo, criterio que se ve reforzado por la
previsión contenida en el artículo 4º de la norma anotada,
cuando establece que procede la demanda contra toda
actuación realizada en ejercicio de potestades
administrativas.

En ese contexto, la pretensión procesal administrativa se

singulariza como aquella petición concreta de tutela jurídica
dirigida por un particular contra la actuación de la Administración
Pública sujeta al Derecho Administrativo.

Por ello es que existe un catálogo de ACTUACIONES

IMPUGNABLES y que se encuentran preestablecidas en el
artículo 4º de la norma precedentemente invocada, y que el
demandante no ha determinado con claridad, lo que hace que la
demanda sea ambigua, y no exista relación entre el petitorio y los
fundamentos de hecho y de derecho como se verá a
continuación.

3. Que, absolviendo los fundamentos de hecho de la demanda, se tiene lo

siguiente:
Es cierto que la demandante ha laborado desde el 01 de agosto de
2011, mediante Resoluciones Sub Gerenciales que aprobaban su
contrato, sin embargo y también es cierto que ella no ha participado en
un proceso de selección de personal, tal y como lo señalan las

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Resoluciones de Gerencia Sub Regional que aprueban su contrato, y
que se fundamentan legalmente en el Artículo 38º, del Decreto Supremo
Nº 005-90-PCM, Reglamento de la Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, que señala
taxativamente lo siguiente: “Las entidades de la administración
pública sólo podrán contratar personal para realizar funciones de
carácter temporal… Esta forma de contratación no requiere
necesariamente de concurso Y LA RELACIÓN CONTRACTUAL
CONCLUYE AL TÉRMINO DEL MISMO. Los servicios prestados en
esta condición no generan derecho de ninguna clase para efectos
de la Carrera Administrativa. (Resaltado, mayúsculas y subrayado
agregados).

En ese sentido, la actora al concluir su contrato concluía

indefectiblemente su vínculo y/o relación contractual con la
Entidad.

Dice además que se encuentra laborando al amparo del artículo 1º, de la

Ley Nº 24041, que es en resumen los fundamentos de hecho de la
lacónica demanda

Sin embargo, debemos tener en consideración lo siguiente:

3.1. A la demandante Carmona Camac, se le contrata sucesivamente

mediante un Resoluciones de Gerencia Sub Regional que, como
ya explicamos precedentemente son de naturaleza temporal y es
totalmente falso que la misma haya participado en un proceso de
selección de personal el año 2012.
3.2. La demandante no puede asumir la adquisición de derechos por
el transcurso del tiempo en razón de que no ha cumplido más de
tres años de labores ininterrumpidas al servicio de la Entidad, por
lo que no procede la aplicación del artículo 40º, del D. S. 005-90-
PCM, y adquiere ese derecho cuando haya cumplido tres años de
servicios ininterrumpidos y se cumpla con lo dispuesto en el D. L.

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 276, su Reglamento D. S. 005-90-PCM y con el D. S. 017-96-
PCM.

4. Que, como se puede apreciar la demandante Carmona Camac, no

puede acogerse al supuesto amparo que le otorga el artículo 1º, de la
Ley Nº 24041, por lo siguiente:

Que, teniendo en consideración las Resoluciones de Gerencia Sub

Regional, que la contratan al amparo del artículo 38º, del D. S. 005-90-
PCM, por contrato de naturaleza temporal, teniendo en consideración
también que el D. L. 276 y su Reglamento D. S. 005-90-PCM, que el
ingreso a la carrera administrativa se realiza mediante un concurso
público.

Ello se infiere de una interpretación del Reglamento de la Ley de Bases

de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del sector Público
Decreto Supremo Nº 005-90-PCM, que en su artículo 38º, señala que:

“Artículo 38º.- Las entidades de la Administración Pública sólo podrán

contratar personal para realizar funciones de carácter temporal o
accidental. Dicha contratación se efectuará para el desempeño de: (…).
c) Labores de reemplazo de personal permanente impedido de prestar
servicios, siempre y cuando sea de duración determinada.
Esta forma de contratación no requiere necesariamente de
concurso y la relación contractual concluye al término del mismo.
Los servicios prestados en esta condición no generan derecho de
ninguna clase para efectos de la Carrera Administrativa. (Resaltado
agregado)

Dicha norma se interpreta de manera sistemática con el artículo 15º, del

D. L. 276, que indica:

“Artículo 15.- La contratación de un servidor para realizar labores

administrativas de naturaleza permanente no puede renovarse por más

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 de tres años consecutivos. Vencido este plazo, el servidor que haya
venido desempeñando tales labores podrá ingresar a la Carrera
Administrativa, previa evaluación favorable y siempre que exista la plaza
vacante, reconociéndosele el tiempo de servicios prestados como
contratado para todos sus efectos.
Lo dispuesto en este artículo no es aplicable a los servicios que por su
propia naturaleza sean de carácter accidental o temporal”.

5. Sr. Juez, aparte de lo expuesto, se debe tener en consideración el

Informe Legal Nº 212-2009-ANSC/OAJ, de fecha 29 de diciembre de
2009, emitido por la Oficina de Asesoría Jurídica de la Autoridad
Nacional del Servicio Civil – SERVIR, y que en relación a la aplicación
del artículo 1º, de la Ley Nº 24041, realiza todo un desarrollo normativo
para el nombramiento, señalando que el trabajador con más de tres de
labores años ininterrumpidos puede solicitar su nombramiento, pero
previo cumplimiento de las normas que dicho informe cita, como son el
D. L. 276, su Reglamento D.S. 005-90-PCM y el D. S. 017-96-PCM.

Dicho informe señala que:

“En consecuencia, la estabilidad a que alude la Ley Nº 24041, debe ser
interpretada de manera restrictiva, es decir, sus efectos sólo son
aplicables al personal contratado para labores permanentes como una
protección, MIENTRAS DURE LA VIGENCIA DE DICHO CONTRATO,
sin que ello modifique las condiciones y disposiciones contenidas en el
artículo 40º, del Reglamento de la Ley de la Carrera Administrativa
sobre el acceso al nombramiento en el primer nivel del grupo
ocupacional”. (Mayúsculas y resaltado agregado)

Lo expuesto nos lleva a la conclusión, de que la protección que brinda el

artículo 1º, al servidor público, VA A SER DE APLICACIÓN ESTRICTA
MIENTRAS DURE LA VIGENCIA DEL CONTRATO QUE LO VINCULA
A LA ENTIDAD, a contrario sensu, cuando el contrato deja de estar
vigente, dicha protección concluye de manera inmediata.

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Asimismo, vuestro Despacho debe tomar en consideración que en las
CONCLUSIONES del informe de SERVIR se tiene que el servidor
público adquiere derechos laborales al nombramiento, a partir de tres
años ininterrumpidos de labores, tal y como lo señala en las
Conclusiones, que se transcriben:

III. Conclusiones.
3.1. De acuerdo a las normas analizadas, es factible que las personas
contratadas para desempeñar funciones de carácter permanente bajo la
modalidad de servicios personales conforme al régimen del Decreto
Legislativo Nº 276, puedan ser nombradas, siempre que cumplan los
requisitos establecidos en el Decreto Legislativo Nº 276,
específicamente los señalados en los artículos 28º, 39º y 40º, y las
condiciones establecidas en el Decreto Supremo Nº 017-96-PCM.
(…)
3.3. Los servidores públicos contratados para labores de naturaleza
permanente que tengan más de un año ininterrumpido de servicios, no
pueden ser cesados ni despedidos mientras sus contratos se
encuentren vigentes sino por las causales previstas en el Capítulo V del
Decreto Legislativo Nº 276, y con sujeción al procedimiento establecido
en él artículo 1º de la Ley Nº 24041, en el artículo 163º, del Decreto
Supremo Nº005-90-PCM.

A mayor abundamiento en necesario mencionar a las Leyes de

Presupuesto anual, prohíben el ingreso de personal en el sector público
por servicios personales y el nombramiento, con excepción de los
contratos de suplencia, y así lo señala la Ley de Presupuesto del Año
2012.

En el presente caso, con las resoluciones que adjunta la propia actora

se demuestra que los contratos han sido por de naturaleza temporal por
lo que la demanda debe ser declarada INFUNDADA en todos sus
extremos.

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6. Que, asimismo se debe tener en consideración que la Ley General de
Presupuesto Nº 28411, de fecha 25 de noviembre de 2004, ha prohibido
el ingreso de personal a la carrera administrativa, por lo que se
reproduce la parte pertinente de la norma para que se tome en
consideración al momento de resolver.

DISPOSICIONES TRANSITORIAS
PRIMERA.- Con excepción de la Décima Disposición Transitoria, lo
establecido en las siguientes Disposiciones Transitorias es de
cumplimiento hasta la implementación de las Normas que regulen el
Sistema de Remuneraciones del Empleo Público, conforme lo dispuesto
en la Ley Marco del Empleo Público - Ley Nº 28175 y la Ley que
desarrolla el artículo 39 de la Constitución Política en lo que se refiere a
la jerarquía y remuneraciones de los altos funcionarios y autoridades del
Estado - Ley Nº 28212.

SEGUNDA.- Presupuesto Analítico de Personal en la administración

pública.
1. La Entidad, mediante la Resolución de su Titular, aprueba las
propuestas de modificaciones al Presupuesto Analítico de Personal -
PAP previo informe favorable de la Oficina de Presupuesto o la que
haga sus veces en la Entidad, sobre su viabilidad presupuestal.
2. La cobertura de plazas, bajo cualquier forma o modalidad
contractual laboral, prevista en el Presupuesto Analítico de
Personal - PAP, se autoriza previa opinión favorable de la Oficina
de Presupuesto o la que haga sus veces y, en su caso, de la unidad
ejecutora respectiva, que garantice la existencia de los fondos públicos
en el Grupo Genérico de Gasto vinculado al concepto de personal y
obligaciones sociales, para el período que dure el contrato y la relación
laboral. Las acciones que contravengan lo establecido en el
presente numeral devienen en nulas, sin perjuicio de la
responsabilidad del Titular de la Entidad, así como del funcionario
que aprobó tal acción. (Resaltado y subrayado agregado)
3. Plaza presupuestada es el cargo contemplado en el Cuadro para
Asignación de Personal (CAP) que cuente con el financiamiento
debidamente previsto en el Presupuesto Institucional dentro del Grupo
Genérico de Gasto vinculado al concepto de personal y obligaciones
sociales, conforme al Presupuesto Analítico de Personal (PAP) de la
Entidad.

TERCERA.- En la Administración Pública, en materia de gestión de

personal, se tomará en cuenta lo siguiente:
a) El ingreso de personal sólo se efectúa cuando se cuenta con la
plaza presupuestada. Las acciones que contravengan el presente
numeral serán nulas de pleno derecho, sin perjuicio de la

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responsabilidad del funcionario de la Entidad que autorizó tales
actos, así como de su Titular. (Resaltado y subrayado agregado)
b) Queda prohibida la recategorización y/o modificación de plazas,
que se orienten al incremento de remuneraciones, por efecto de la
modificación del Cuadro para Asignación de Personal - CAP y/o del
Presupuesto Analítico de Personal - PAP. El incumplimiento de lo
dispuesto en el presente literal genera la nulidad de la acción de
personal efectuada, sin perjuicio de la responsabilidad del
funcionario de la Entidad, así como de su Titular. (Resaltado y
subrayado agregado)
c) La planilla única de pago sólo puede ser afectada por los descuentos
establecidos por Ley, por mandato judicial, y otros conceptos aceptados
por el servidor o cesante y con visación del
Director General de Administración o del que haga sus veces.
d) El pago de remuneraciones sólo corresponde como
contraprestación por el trabajo efectivamente realizado, quedando
prohibido, salvo disposición de Ley expresa en contrario o por
aplicación de licencia con goce de haber de acuerdo a la
normatividad vigente, el pago de remuneraciones por días no
laborados. Asimismo, queda prohibido autorizar o efectuar adelantos
con cargo a remuneraciones, bonificaciones, pensiones o por
compensación por tiempo de servicios. (Resaltado y subrayado
agregado)

Como puede apreciarse de la norma invocada, La cobertura de plazas,

bajo cualquier forma o modalidad contractual laboral, prevista en el
Presupuesto Analítico de Personal - PAP, se autoriza previa opinión
favorable de la Oficina de Presupuesto, bajo sanción de NULIDAD, y en
el presente caso la demandante no acredita que para la cobertura de las
plazas que solicita haya existido previamente un informe del área de
presupuesto o de la que haga sus veces.

En ese sentido el ingreso de personal sólo se efectúa cuando se cuenta

con la plaza presupuestada, y la contravención a esta norma es nula, por
lo que el artículo 1º de la Ley Nº 24041, ampare la supuesta estabilidad
laboral relativa mientras dure la vigencia del contrato que lo vincula a la
Entidad, ya que el ingreso del personal amparado en ésta norma sería
nulo de pleno derecho, por existir una norma posterior que regula ese
extremo – el ingreso de personal – sujeto a la previsión presupuestal.

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7. Asimismo, en concordancia a lo expuesto por la Ley General de
Presupuesto, la Ley Marco del Empleo Público, en su artículo 5º, señala:
“El acceso al empleo público se realiza mediante concurso público y
abierto, por grupo ocupacional, en base a los méritos y capacidad de las
personas, en un régimen de igualdad de oportunidades”. En ese sentido,
al no haber existido concurso público para el ingreso a la carrera
administrativa, la demandante no pueden aducir dicho derecho.

8. Que, Sr. Juez, debe tomar en consideración además que la Pretensión

de la demandante, no es precisa y no cumple con señalar cuál de las
pretensiones establecidas en el Artículo 5º, del D. S. Nº 013-2008-JUS,
modificado por Decreto Legislativo Nº 1067, es la que pretende se le
ampare judicialmente, ya que la norma menciona:

Artículo 5.- Pretensiones

En el proceso contencioso administrativo podrán plantearse
pretensiones con el objeto de obtener lo siguiente:
1. La declaración de nulidad, total o parcial o ineficacia de actos
administrativos.
2. El reconocimiento o restablecimiento del derecho o interés
jurídicamente tutelado y la adopción de las medidas o actos necesarios
para tales fines.
3. La declaración de contraria a derecho y el cese de una actuación
material que no se sustente en acto administrativo.
4. Se ordene a la administración pública la realización de una
determinada actuación a la que se encuentre obligada por mandato de
la ley o en virtud de acto administrativo firme.
5. La indemnización por el daño causado con alguna actuación
impugnable, conforme al artículo 238º de la Ley Nº 27444, siempre y
cuando se plantee acumulativamente a alguna de las pretensiones
anteriores.

Lo expuesto se fundamenta en lo siguiente:

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 a. LA DEMANDANTE NO HA IDENTIFICADO CONCRETAMENTE CUAL
ES EL ACTO ADMINISTRATIVO MATERIA DE IMPUGNACIÓN.

La norma jurídica se interpreta y aplica de manera conjunta y no aislada,

por lo que para que exista una pretensión procesal administrativa,
previamente debe existir el acto administrativo materia de impugnación,
conforme al procedimiento establecido en la Ley de Procedimiento
Administrativo General Nº 27444, esto es, ante el acto administrativo
unilateral tomado por la Administración Pública, el administrado debe
presentar el Recurso Impugnativo correspondiente, y para estos casos,
la Ley anotada establece el Recurso de Reconsideración y el Recurso
de Apelación, que el demandante no acredita haber presentado, contra
una decisión administrativa.

II. FUNDAMENTOS DE DERECHO.

Amparamos el presente Informe Escrito en la siguiente normatividad:

 Constitución Política del Estado

 D. S. 013-2008-JUS, TUO de la Ley que regula el Proceso Contencioso
Administrativo.
 D. L. 1067, que modifica e incorpora artículos en el D.S. 013-2008-JUS.
 Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto Nº 28411.
 Ley Marco del Empleo Público Nº 28175.
 D. l. 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de
Remuneraciones del Sector Público y su Reglamento D. S. 005-90-PCM.
 Decreto Supremo Nº 017-96-PCM.

POR TANTO:
A usted Sr. Juez solicito se sirva tener por presentado el Informe Escrito
y considerar lo expuesto al momento de emitir la sentencia, que solicitamos sea
Declarar INFUNDADA la demanda.

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OTROSÍ DIGO: Designo como Abogado Defensor al Abog. César Luis Molina
Vallejo, identificado con C.A.J. Nº 2194.

OTROSÍ DIGO: Que, no se adjuntan cédulas de notificación ni tasa judicial de

ofrecimiento de pruebas en virtud de estar exonerado por la Constitución
Política del Estado y por la Ley Orgánica del Poder Judicial, en razón de ser un
Gobierno Regional.

OTROSÍ DIGO: Se adjunta copia del Informe Legal Nº 212-2009-ANSC/OAJ,

de fecha 29 de diciembre de 2009, emitido por la Oficina de Asesoría Jurídica
de la Autoridad Nacional del Servicio Civil – SERVIR.

Tayacaja, 21 de abril de 2014.

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