341 SUP Expidese El Reglamento para Asociaciones Publico - Privadas 28 Junio 2023
341 SUP Expidese El Reglamento para Asociaciones Publico - Privadas 28 Junio 2023
341 SUP Expidese El Reglamento para Asociaciones Publico - Privadas 28 Junio 2023
341
28 de junio de 2023
Considerando:
Que de conformidad con los artículos 274 y siguientes del Código Orgánico
de Organización Territorial, Autonomía y Descentralización, publicado en el
Suplemento del Registro Oficial No. 303 de 19 de octubre de 2010, dispone
que los Gobiernos Autónomos Descentralizados pueden prestar los servicios
y ejecutar las obras que son de su competencia mediante gestión directa o
gestión delegada, comprendiendo esta última, conforme al artículo 283 del
mismo Código, la delegación de la gestión a empresas de economía mixta
y la delegación a la economía social y solidaria y a la Iniciativa Privada;
Que el artículo 37.3 de la Ley del Régimen Tributario Interno establece que
los contratos de inversión permiten a los inversionistas gozar de la
exoneración del impuesto a la renta de hasta cinco puntos porcentuales;
Que en ejercicio de las competencias conferidas en el artículo 45 del Código
Orgánico Administrativo, el Presidente de la República tiene la potestad de
organización de la Administración Pública Central, y puede crear, reformar o
suprimir los órganos o entidades, cualquiera sea su origen, mediante decreto
ejecutivo en el que se determinará su adscripción o dependencia;
DECRETA:
CAPÍTULO I
ASPECTOS GENERALES
Artículo 1.- Objeto.- Este Reglamento tiene por objeto establecer el marco
institucional y los procesos aplicables para la participación del sector privado
en la gestión y financiamiento de los Proyectos Públicos de Asociaciones
Público - Privadas, de conformidad con los términos prescritos en el artículo
316 de la Constitución de la República y la Ley Orgánica de Incentivos para
Asociaciones Público - Privadas y la Inversión Extranjera, en adelante “Ley
APP".
36. Proyecto APP: Es cualquier proyecto público que. sin limitarse a ello,
pueda incluir diseño, financiamiento, construcción, rehabilitación, mejora,
equipamiento, puesta en servicio, operación, mantenimiento de una
infraestructura pública y/o prestación de un Servicio Público u otras
actividades delegables conforme lo previsto en los artículos 13 y 14 de la Ley
APP.
37. Registro Nacional APP: Tiene como objetivo principal llevar un registro
de los Proyectos APP que se encuentran en proceso de desarrollo o ya han
sido implementados en el Ecuador. Este registro de acceso público permite
conocer el número de proyectos en todas sus etapas, el monto de la
inversión, los sectores involucrados, los plazos de ejecución, entre otros
aspectos relevantes.
42. Valor Total del Proyecto: Son todos los flujos de inversión estimados, con
inclusión de los costos de diseño, construcción, rehabilitación, mejoramiento,
equipamiento, operación y mantenimiento a lo largo del ciclo de vida del
proyecto, expresado en valor constante, a la fecha definida en los Pliegos
de Bases; y,
CAPÍTULO II
RÉGIMEN GENERAL DE LOS CONTRATOS DE ASOCIACIONES
PÚBLICO-PRIVADAS
Artículo 11.- Plazo de los Contratos APP.- Los Contratos APP deberán contar
con un plazo de vigencia de acuerdo con la naturaleza del proyecto. El
plazo máximo de vigencia de un Contrato APP será de hasta treinta (30)
años, pero excepcionalmente podrá ampliarse hasta por diez (10) años
adicionales, de acuerdo con las condiciones y procedimiento establecido
en las guías expedidas por el Comité Interinstitucional APP. En ningún caso el
Contrato APP podrá tener un plazo de vigencia menor a cinco (5) años. La
omisión de la estipulación del plazo máximo en el Contrato APP será causal
de resolución del mismo.
Artículo 12.- Monto mínimo de Proyectos APP.- El Valor Total del Proyecto
deberá ser igual o superior a veinte (20) millones de dólares de los Estados
Unidos de América y, excepcionalmente, en el caso de los gobiernos
autónomos descentralizados, a diez (10) millones de dólares de los Estados
Unidos de América constantes de 2023.
Artículo 14.- Fondos Fiduciarios Públicos.- Para los Proyectos APP, el Estado
podrá contar con diversos fondos fiduciarios o un sólo patrimonio autónomo
con diversas cuentas, a saber:
CAPÍTULO III
RÉGIMEN ECONÓMICO FINANCIERO Y ASIGNACIÓN DE RIESGOS
EN LOS PROYECTOS APP
En el caso que el Gestor Privado no tenga relación directa con los usuarios o
beneficiarios del Proyecto APP, la Administración Pública competente que sí
la tenga, implementará los negocios fiduciarios de la forma prevista en el
inciso precedente, con la autorización previa del MEF.
Los Contratos APP determinarán el modo en que los Financistas del Gestor
Privado podrán ejercer el derecho de asumir, directamente o a través de un
tercero previamente evaluado por la Entidad Delegante, la posición del
Gestor Privado, con el fin de asegurar la fuente de repago de las
obligaciones originadas en el financiamiento del Proyecto APP. Esta situación
incluirá, pero no se limitará a los casos derivados del incumplimiento del
Gestor Privado de los contratos de financiamiento. y también aquellos que
resulten de los supuestos de terminación unilateral de los Contratos APP por
las causales allí establecidas.
CAPÍTULO IV
ESTRUCTURA INSTITUCIONAL
SECCIÓN I
COMITÉ INTERINSTITUCIONAL APP
Podrá participar en las sesiones con voz, pero sin voto, la máxima autoridad
o su delegado de la Entidad Delegante que promueva el proyecto público
que se lleve a conocimiento y resolución del CIAPP.
2. Quienes hayan sido, en los dos (2) últimos años, representantes legales,
apoderados, directivos, miembros de directorio, consultores o procuradores
de los sujetos de derecho privado que participen o hayan participado como
proponente de la respectiva Iniciativa Privada relacionada con el proyecto
específico sometido a conocimiento del C1APP; o,
3. Quienes, en los dos (2) últimos años, hubieren brindado a cualquier título,
servicios de asesoría a la correspondiente Entidad Delegante para la
planificación, elegibilidad, estructuración, Concurso Público o contratación
de un proyecto específico sometido a conocimiento del CIAPP.
Los miembros del CIAPP deberán informar sobre la existencia del posible
conflicto de interés sobreviniente, y excusarse de participar en las
correspondientes sesiones. La transgresión de esta obligación acarreará las
responsabilidades a que hubiere lugar de conformidad con la ley.
SECCIÓN II
SECRETARÍA DE INVERSIONES PÚBLICO-PRIVADAS
SECCIÓN III
ENTIDADES DELEGANTES
SECCIÓN IV
MINISTERIO DE ECONOMÍA Y FINANZAS
Artículo 42.- Normativa Técnica Fiscal. - Los acuerdos ministeriales del MEF
establecerán e implementarán los órganos internos, mecanismos y
metodologías para la correcta evaluación y gestión de la sostenibilidad,
impacto y riesgos fiscales de los Proyectos APP.
La información del registro será utilizada por el MEF como un insumo para
realizar una estimación racional de los riesgos presentes y futuros asumidos
por el Estado, así como para efectuar el análisis de sostenibilidad fiscal,
impacto fiscal, programación anual y plurianual. presupuestaria, de riesgos
fiscales, entre otros que corresponde al MEF conforme al COPLAFIP.
SECCIÓN V
EL GESTOR PRIVADO
SECCIÓN 1
FASE DE PLANIFICACIÓN Y ELEGIBILIDAD DE PROYECTOS APP
Todos los proyectos APP, incluidos los promovidos por los Gobiernos
Autónomos Descentralizados, deben ser registrados. Los requerimientos
exigidos para tal registro serán los determinados en este Reglamento y en la
normativa que para el efecto apruebe el CIAPP.
Los Proyectos APP que no presenten avances en el ciclo del proyecto dentro
de los dos (2) años subsiguientes a su inscripción o a solicitud de la Entidad
Delegante, serán eliminados del Registro. Estos avances serán evaluados
según las actividades de seguimiento de la SIPP.
Artículo 55.- Identificación de necesidad de Liberación de Predios requeridos
para el Proyecto APP.- En la fase de Planificación y Elegibilidad del Proyecto
APP, la Entidad Delegante deberá identificar y realizar una estimación de las
áreas y bienes a ser liberados, con una estimación inicial de los valores a ser
financiados y establecer la distribución preliminar de riesgos.
SECCIÓN II
FASE DE ESTRUCTURACIÓN DE PROYECTOS APP
SUBSECCIÓN I PREFACTIBILIDAD
12. Otros documentos adicionales solicitados por el MEF para la emisión del
informe preliminar de sostenibilidad y riesgos fiscales.
El documento que sistematiza los estudios de perfil y prefactibilidad
constituirán el Caso de Negocio Inicial. El plazo máximo para la elaboración
de los estudios de prefactibilidad y factibilidad será entre nueve (9) y
dieciocho (18) meses, contados a partir del inicio de la fase de
estructuración, según la complejidad del proyecto.
11. Otros que el ente rector de las finanzas públicas solicite, de forma
justificada, en ejercicio de sus atribuciones.
El plazo máximo para la emisión de este informe será de cuarenta (40) días,
contados a partir de la fecha en que se haya entregado la información
completa por parte de la Entidad Delegante.
SUBSECCIÓN II
FACTIBILIDAD Y TRANSACCIONAL
11. Los valores financieros que aplicarán para las cláusulas referentes a
terminación anticipada y otras cláusulas que determine el Contrato APP;
Artículo 65.- Contenido Mínimo de los Contratos APP.- Los Contratos APP
deberán elaborarse sobre la base del modelo de contrato aprobado por el
CIAPP, e incluir como mínimo lo siguiente:
1. Definición del objeto del contrato;
25. Los valores financieros que aplicarán para las cláusulas referentes a
terminación anticipada y otras cláusulas que determine el Contrato APP. En
ningún caso la administración pública podrá asegurar algún nivel mínimo de
rentabilidad del proyecto público.
Para que un Proyecto APP merezca dictamen favorable del MEF, deberá ser
compatible con los objetivos, límites y metas subyacentes a las reglas fiscales
del sector público no financiero, y específicas del Presupuesto General del
Estado; caso contrario, se emitirá dictamen desfavorable.
En caso de existir más de una iniciativa privada sobre el mismo tema, estas
serán analizadas simultáneamente, para poder evaluar adecuadamente la
necesidad, complementariedad y costo de oportunidad. Solo en el evento
que exista un empate en el proceso de evaluación de propuestas, el orden
cronológico de presentación será el factor decisivo para seleccionar la
propuesta que se declarará de interés público.
5. Que los gastos para el desarrollo de los estudios con motivo de las
actividades pertinentes, necesarias y directamente vinculadas a la
elaboración de la Iniciativa Privada, para lo cual presentará el detalle de
gastos incurridos, incluyendo análisis de costos indirectos, costos financieros,
y más incurridos para la preparación del estudio.
Es obligación de la Entidad Delegante, una vez que cuente con los estudios
completos de factibilidad de la Iniciativa Privada, concluir dentro de un plazo
máximo de nueve (9) meses, la estructuración del proyecto y convocar a
Concurso Público.
SECCIÓN III
CONCURSO PÚBLICO
Los gastos de promoción podrán ser reembolsados por parte del Gestor
Privado, a la Entidad Delegante, en los casos que así disponga los Pliegos de
Bases.
Artículo 89.- Mecanismos externos de transparencia.- La Entidad Delegante
podrá recurrir a entidades verificadoras de la probidad, tales como
organismos multilaterales u organismos especializados, y solicitar su presencia
en las distintas etapas del Concurso Público.
Las respuestas a todas las consultas serán motivadas y vinculantes. Tanto las
consultas de los interesados como el Pliego de Bases final deberán publicarse
necesariamente en la página web de la Entidad Delegante, así como en el
Registro Nacional APP, dentro del plazo establecido en los Pliegos de Bases.
Las ofertas se abrirán una hora después del cierre del plazo para su
presentación, en un evento público.
En caso de que sólo se presente una oferta, y ésta cumpla con todas las
condiciones del Concurso Público siendo conveniente a los intereses de la
Entidad Delegante, se procederá con la adjudicación del contrato.
SECCIÓN IV
FASE DE EJECUCIÓN Y GESTIÓN DEL CONTRATO
SUBSECCIÓN 1
CONSIDERACIONES GENERALES
La fase de Ejecución y Gestión del Contrato APP inicia una vez que se haya
completado el cierre comercial y concluye con el informe final de
evaluación a la terminación del Contrato APP por parte de la Entidad
Delegante, según las formalidades previstas en el Contrato APP.
Artículo 117.- Régimen de Bienes del Contrato APP.- Los bienes públicos
afectados al desarrollo de Proyectos APP permanecen siempre en la
titularidad de la Entidad Delegante. Corresponde al Gestor Privado la
obligación y el derecho de explotar los bienes públicos afectados al
Contrato APP.
CAPÍTULO VI.
MODIFICACIÓN DE CONTRATOS ASOCIACIÓN PÚBLICO-PRIVADA
Para ello, además, el Gestor Privado deberá contar con la aprobación previa
de sus financistas, de acuerdo a lo establecido en sus correspondientes
instrumentos de financiamiento, de existir saldos pendientes de pago del
financiamiento.
CAPÍTULO VII.
SUSPENSIÓN, TERMINACIÓN Y LIQUIDACIÓN DE LOS CONTRATOS DE
ASOCIACIÓN PÚBLICO-PRIVADA
Artículo 134.- Reversión de activos y liquidación final del Contrato APP.- Los
Pliegos de Bases y el Contrato APP, dispondrán que el Gestor Privado ejecute
mantenimientos del activo hasta su reposición, si fuere del caso, hasta su
reversión al Estado. El Contrato APP contendrá las estipulaciones necesarias
sobre el proceso de reversión del activo al Estado.
CAPÍTULO VIII.
RESOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
DISPOSICIONES GENERALES
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
CUARTA.- Registro Nacional APP.- Dentro del término de noventa (90) días
contados a partir de la expedición del presente Decreto Ejecutivo, la SIPP
llevará a cabo la coordinación de las acciones necesarias para parametrizar
en la plataforma aprobada como Registro Nacional de Asociaciones
Público-Privadas el ciclo de los proyectos APP previsto en este Reglamento.
QUINTA.- Guías APP.- El CIAPP tendrá un plazo de noventa (90) días contados
a partir de la publicación del presente reglamento para la expedición de la
Guía General de Elegibilidad y Priorización, la Guía General de Procesos para
la Presentación y Aprobación de Proyectos bajo la modalidad APP y la Guía
para Iniciativas Privadas.
DISPOSICIÓN REFORMATORIA
2.2. Sustitúyase el texto del segundo inciso del segundo artículo innumerado:
“Coordinación para la gestión de riesgos fiscales", por el siguiente:
El ente rector de las finanzas públicas emitirá los lineamientos generales para
preparar los planes de prevención y mitigación y emisión de acciones y
trabajará de forma coordinada con Gobiernos Autónomos Descentralizados,
empresas públicas, y otras entidades que formen parte del Sector Público no
Financiero, excepto las entidades de la seguridad social, para el desarrollo
estandarizado de los documentos de riesgos fiscales y el diseño de planes de
prevención y mitigación.
Las solicitudes deberán estar dirigidas a la máxima autoridad del ente rector
de las finanzas públicas y deberán estar debidamente suscritas por la
máxima autoridad ejecutiva de la entidad delegante quien certificará que
la información que remite es veraz y completa.
10. Otros que el ente rector de las finanzas públicas solicite, de forma
justificada, en ejercicio de sus atribuciones.
12. Otros que el ente rector de las finanzas públicas solicite, de forma
justificada, en ejercicio de sus atribuciones.
Todas las observaciones y ajustes que pudieren ser realizados por el ente
rector de las finanzas públicas con el informe preliminar de aprobación de
sostenibilidad y riesgos fiscales, deberán ser absueltas por la entidad
delegante de forma previa a solicitar la emisión del dictamen de
sostenibilidad y riesgos fiscales.
Los proyectos que no cuenten con el informe preliminar de aprobación y/o
dictamen de sostenibilidad y riesgos fiscales, o incumplan las disposiciones
contempladas en esta sección, no surtirán efectos jurídicos y serán nulos de
pleno derecho, sin perjuicio de la aplicación de responsabilidades
administrativas, civiles y/o penales, de conformidad con la ley. "
11.1. A continuación del punto final del inciso cuarto del artículo 87 sobre
"Contenido y consistencia de los presupuestos ”, incorpórese lo siguiente:
“Además, dentro del presupuesto de inversión se deberán identificar las
asignaciones para proyectos de inversión pública de aquellas destinadas
para el cumplimiento de obligaciones de proyectos de gestión delegada,
incluidas las derivadas de contratos de asociaciones público- privadas.”
11.2. Sustitúyase el texto del primer y segundo inciso del segundo artículo
innumerado "Asignación presupuestaria para contingencias fiscales” luego
del artículo 91 por el siguiente:
"El ente rector de las finanzas públicas deberá incluir en la proforma del
Presupuesto General del Estado una asignación en el gasto que constituirá el
Fondo de Contingencias del Presupuesto General del Estado, con el objeto
de atender las posibles contingencias generadas por la materialización de
riesgos fiscales. La fuente de financiamiento de dicho gasto será evaluada
por el ente rector de las finanzas públicas.
Así mismo, sobre los riesgos fiscales derivados de contratos para la inversión
pública, se propenderá, dentro de sus posibilidades lógicas de mercado y
urgencia de pago, a incluir dentro de las estipulaciones contractuales que
los pagos por sus materializaciones sean programados para ser pagados
mediante pagos firmes con el Presupuesto General del Estado de ejercicios
fiscales posteriores. En esta categoría se considerarán a los pagos derivados
de una terminación anticipada de los contratos de obra pública o de gestión
delegada incluyendo asociaciones público-privadas.
DISPOSICIONES DEROGATORIAS
Quito, 27 de junio del 2023, certifico que el que antecede es fiel copia del
original