RF 0179 2022 LPDerecho
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Sanción:
I. Antecedentes
1 Razón social del administrado: Constructora e Inmobiliaria J&A S.A.C., identificado con R.U.C. N.° 20603612095.
II. Análisis
11. Agregó que, tampoco se habría considerado que el denunciante si bien tuvo la
condición de elegible en una primera oportunidad, la misma caducó el 18 de agosto
de 2020, siendo que postuló y fue declarado nuevamente elegible el 4 de mayo de
2021, advirtiéndose un periodo de nueve meses que no tenía la condición de
elegible por lo que habría resultado imposible jurídicamente gestionar la asignación
del bono; refirió que la cláusula novena del contrato de minuta de compra venta de
bien futuro del 22 de mayo de 2019, establecería como causal de resolución de
pleno derecho del contrato que el comprador resultare no elegible para el
El presente Código tiene la finalidad de que los consumidores accedan a productos y servicios idóneos y que gocen de los derechos y los
mecanismos efectivos para su protección, reduciendo la asimetría informativa, corrigiendo, previniendo o eliminando las conductas y prácticas
que afecten sus legítimos intereses. En el régimen de economía social de mercado establecido por la Constitución, la protección se interpreta en
el sentido más favorable al consumidor, de acuerdo a lo establecido en el presente Código.
12. Indicó además el citado proveedor que, el denunciante adjuntó conversaciones con
la empresa del whatsapp, y que en esas comunicaciones se acreditaría que ya
habrían decidido resolver el contrato, y que se le habría indicado que no realizará
más depósitos, por tanto no se les podría imputar la falta de gestión en la
asignación del bono familiar, en tanto el denunciante habría dejado de tener la
calidad de elegible desde el 18 de agosto de 2020, por un periodo de nueve
meses, y que habría operado así la resolución contractual conforme a la cláusula
novena del contrato, la cual habría sido comunicada al denunciante.
«(…)
PRIMERO: Sancionar a la Constructora e Inmobiliaria J&A S.A.C. con
una multa de dos punto setenta y nueve (2.79) Unidades Impositivas
Tributarias al acreditarse una infracción a lo establecido en el artículo 19
del Código de Protección y Defensa del Consumidor, por las
consideraciones expuestas en la parte considerativa de la presente
resolución.
(…)»
14. En primer lugar, este Colegiado estima pertinente precisar a la Constructora que
contrariamente a lo argumentado en su recurso impugnatorio, a través del Decreto
Supremo N.° 087-2020-PCM se prorrogó sólo hasta el 10 de junio de 2020 la
suspensión del cómputo de los plazos de tramitación de los procedimientos
administrativos7 habiéndose iniciado tal suspensión a partir del 16 de marzo de
2020; en ese sentido, a partir del 11 de junio de 2020 se retomó el cómputo de los
plazos de tramitación de todos los procedimientos administrativos que sean
iniciados a solicitud de parte y que se encuentran bajo competencia de las
entidades públicas del Estado; aunado a ello, inclusive de la página web del Fondo
Mivivienda8 se verifica que el señor Supo fue declarado elegible para el Bono
Familiar Habitacional desde el 22 de mayo de 2019 habiendo caducado tal
condición el 16 de agosto de 2020, de tal contexto se desprende que con
anterioridad al estado de emergencia por el Covid 19, y posterior al plazo de
suspensión del cómputo de los plazos de los procedimientos administrativos las
actividades y/o labores del Fondo Mivivienda se realizaron con total normalidad; por
lo tanto, corresponde desestimar lo argumentado por el citado proveedor en el
7 https://busquedas.elperuano.pe/download/url/decreto-supremo-que-dispone-la-prorroga-de-la-suspension-del-decreto-supremo-n-087-2020-pcm-
1866569-1
8 https://www.mivivienda.com.pe/PORTALWEB/usuario-busca-viviendas/estados-tramite.aspx
extremo que todo trámite administrativo del Fondo Mivivienda estuvo suspendido
por el estado de emergencia nacional.
17. Asimismo, tal condición la ha tenido hasta en dos oportunidades más, estando
actualmente en la condición de elegible para el referido bono, y que pese a ello el
citado proveedor desde esa fecha y en adelante no hubiere realizado las gestiones
para el trámite de la asignación de dicho bono en favor del señor Supo conforme
corresponde; ello en razón de que no resulta congruente que la Constructora
gestionó la asignación del Bono Familiar Habitacional para ochenta y tres familias,
de las ochenta y siete que pertenecen al Proyecto Urbanización El Carmín, mismo
proyecto de urbanización al cual también pertenece el citado consumidor, y que
precisamente a él no le gestionaron la asignación al bono pese a encontrarse
9 https://www.mivivienda.com.pe/PORTALWEB/usuario-busca-viviendas/estados-tramite.aspx
12 https://www.mivivienda.com.pe/PORTALWEB/usuario-busca-viviendas/estados-tramite.aspx
14 https://www.mivivienda.com.pe/PORTALWEB/usuario-busca-viviendas/estados-tramite.aspx
elegible, siendo que tal información ha sido proporcionada a través de la Carta N.°
01973-2022-FMV/GO del 12 de abril de 02022 por Fondo Mivivienda15.
18. Incluso se advierte del procedimiento que en sus descargos el referido proveedor
también señaló en una oportunidad que no era posible gestionar la asignación del
Bono Familiar Habitacional del señor Supo en tanto aún se encontraba
pendiente la recepción de obra por EPS Tacna y Electrosur S.A.16, siendo que tal
afirmación tampoco resulta congruente, en tanto que mediante la Carta N.°
01973-2022-FMV/GO17 del 12 de abril de 02022, Fondo Mivivienda también
informó que la recepción de obra por Electrosur S.A. y EPS Tacna, no son
requisitos para la asignación del Bono Familiar Habitacional; en ese contexto, este
Colegiado advierte la falta de gestión y/o acción por parte del citado proveedor a
efectos de lograr en favor del señor Supo la asignación del Bono Familiar
Habitacional pese a encontrarse en varias oportunidades en la condición de
elegible, incluso desde el mismo instante que se suscribió la Minuta de Compra
Venta de Bien Futuro18, sin tener el citado proveedor un respaldo de su posición en
el presente procedimiento.
21 Al respecto, el Código Procesal Civil en su artículo 367 ha establecido sobre la admisibilidad de los recursos impugnatorios, que debe precisarse
o fundamentarse el agravio, así como los errores incurridos, ello a efectos de que el ad quem pueda efectuar el análisis respectivo en virtud de lo
alegado.
21. En tal extremo la Constructora señaló que, el segundo párrafo de la cláusula quinta
del contrato establecería que el pazo de entrega del inmueble previsto en el
numeral 5 del anexo especificaciones generales, sería contabilizado a partir del
cumplimiento de la condición de bonista, es decir que se le haya asignado al
comprador el bono familiar habitacional; condición que el denunciante no habría
obtenido, y que por lo mismo no inició la contabilización del plazo para la entrega
del inmueble; agregó que, de acuerdo a la cláusula novena del citado contrato, el
denunciante tenía que tener la condición de elegible al Bono Familiar Habitacional,
caso contrario operaría de pleno derecho la resolución contractual, que desde el 18
de agosto de 2020 habría caducado su condición de elegible por causa que no les
es imputable, que tal situación se comunicó y se advirtió al señor Supo que no
realizara depósitos del saldo del inmueble, lo que se acreditaría de las
conversaciones whatsapp que adjuntó el citado consumidor.
22. Refirió que, no constituiría una situación de equidad entre las partes contractuales
el que se pretenda exigirles que esperen indefinidamente a que el denunciante
regularice su condición de elegible al Bono Familiar Habitacional, siendo que en el
presente caso volvió a ser elegible luego de nueve meses, y que tampoco les
comunicó su nueva condición de elegible, en ese sentido tenían por resuelto el
contrato, y que tal causal de resolución prevista en el contrato es la del artículo
1430 del C.C., la cual requeriría de una comunicación sin necesidad de que la
misma sea por conducto notarial, pudiendo ser por tanto verbal, y también por
llamada telefónica como en el presente caso.
23. Concluyó indicando que, el señor Supo no tendría la condición de bonista para
iniciar el plazo de entrega de inmueble, y que al no tener la condición de elegible
desde el 18 de agosto de 2020, su contrato se habría resuelto de pleno derecho
conforme al artículo 1430 del C.C.
«(…)
SEGUNDO: Sancionar a la Constructora e Inmobiliaria J&A S.A.C. con
una multa de tres punto cero uno (3.01) Unidades Impositivas Tributarias
al acreditarse una infracción a lo establecido en el artículo 19 del Código
de Protección y Defensa del Consumidor, por las consideraciones
expuestas en la parte considerativa de la presente resolución.
(…)»
25. En tal extremo, este Colegiado estima pertinente precisar a la Constructora que
contrariamente a lo argumentado en su recurso impugnatorio, y conforme se ha
precisado en los considerandos que preceden de la captura de las conversaciones
Whatsapp22 que obran en el procedimiento no se advierte de las mismas que el
citado proveedor hubiere informado y/o trasladado debidamente comunicación al
denunciante respecto que se hubiere resuelto su contrato, o que en el contenido de
estas se verifique alguna mención respecto de una resolución contractual,
27. Frente a tal escenario, se desprende que el monto de la diferencia a cancelar por el
señor Supo debe ser cubierto por el referido Bono Familiar Habitacional, teniendo
en consideración incluso conforme se ha precisado en los considerandos que
preceden que ha tenido la condición de elegible hasta en dos oportunidades, y
actualmente mantiene la condición de elegible para el referido bono28, habiéndose
acreditado además en el procedimiento que la Constructora no cumplió con
gestionar el referido bono a favor del citado consumidor, pese haber gestionado la
asignación del mismo para ochenta y tres familias, de las ochenta y siete que
pertenecen al Proyecto Urbanización El Carmín; por lo que se desprende que la
falta de pago del importe de la diferencia ha resultado como consecuencia de la
falta de gestión del citado proveedor en la asignación del bono para el denunciante.
28. Ello permite advertir a este Colegiado que, en relación a los pagos efectuados por
el señor Supo se debe tener en consideración lo estipulado en el numeral V de las
Especificaciones Generales de la Minuta de Compra Venta de Bien Futuro29, en el
cual se precisó lo siguiente:
29. En ese contexto, de la misma Minuta de Compra Venta de Bien Futuro30 del 22 de
mayo de 2019, se aprecia que en el numeral V de las Especificaciones Generales
se estableció el precio y el modo de pago del bien inmueble materia de
controversia, así del referido numeral se desprende que el señor Supo y la
Constructora pactaron que la forma de pago del saldo deudor sería en
mensualidades, sin embargo en el presente expediente no se verifica y/u obra un
cronograma de pagos en el cual se establezcan las fechas, montos y número de
cuotas por el cual estaba compuesto el saldo deudor, indicándose sólo que los
pagos podrían realizarse antes de la entrega del módulo de vivienda o incluso
con pagos mensuales posteriores a esta; en tal sentido, si bien el citado
proveedor ha reiterado que habría resuelto el contrato con el denunciante; no
obstante, conforme se ha precisado en los considerandos que preceden no obra
instrumento probatorio que permita acreditar de forma objetiva lo señalado en tal
extremo por la Constructora.
30. Prosiguiendo con el análisis, se tiene que la Constructora señaló que para la
entrega del inmueble se debe tener en cuenta lo establecido en la cláusula
quinta de la citada Minuta de Compra Venta de Bien Futuro, así de la citada
cláusula se advierte lo siguiente:
«(…)
El plazo de entrega de la vivienda será el que figura en el numera V del Anexo
“Especificaciones Generales”, plazo que será contabilizado a partir del
cumplimiento de la condición de bonista, es decir, que se le haya asignado a EL
COMPRADOR el BFH.
(…)»
28 https://www.mivivienda.com.pe/PORTALWEB/usuario-busca-viviendas/estados-tramite.aspx
«(…)
El plazo de entrega del Módulo de Vivienda será de (12) meses contados a partir
de que EL COMPRADOR tenga la condición Grupo Familiar Elegible (GFE) para
el Bono Familiar Habitacional (GFH).
(…)»
32. Frente a tal escenario, resulta necesario hacer una precisión respecto de los
términos bonista y elegible, así considerando la concepción de tales términos, los
mismos no resultan ser sinónimos, siendo que estos realmente representan una
condición y/o calificación que se le otorga al beneficiario del Bono Familiar
Habitacional considerando la etapa en la que se encuentre este; así la adquisición
del referido bono está compuesto por dos etapas, la primera que el usuario
interesado en el citado bono deberá presentar su solicitud cumplimiento con los
requisitos establecidos en el artículo 20 del Reglamento Operativo para Acceder
al Bono Familiar Habitacional, para que posteriormente, luego de realizada la
evaluación correspondiente por el Fondo Mivivienda pueda tener la condición de
“Elegible”, es decir que se encuentra apto para poder acceder al Bono Familiar
Habitacional.
34. En ese sentido, este órgano resolutivo superior advierte un punto contradictorio
y/o incongruente estipulado en la citada minuta del 22 de mayo del 201931, en
relación a lo indicado en la quinta cláusula, y lo señalado en el numeral V del
Anexo 1 de Especificaciones Generales, siendo que en la primera cláusula
descrita se señala que el plazo de entrega de la vivienda se contabilizará a partir
de que el señor Supo tenga la condición de bonista, y en la segunda
correspondiente al numeral V de las especificaciones generales, indica que será
desde que el usuario tenga la condición de elegible; ante tal situación verificada,
este Colegiado estima necesario aplicar el Principio Pro Consumidor32, ello en
tanto que en el presente caso se refleja que un consumidor ante tal situación se
encuentra en un estado de mayor desventaja frente al proveedor.
35. Así tal principio establecido en el Código establece que, cuando exista duda en
el alcance de los contratos por adhesión o clausulas generales de contratación
estos deben de interpretarse en el sentido más favorable al consumidor; por lo
tanto, considerando lo dispuesto en el referido principio, se deberá de
contabilizar el plazo de entrega del inmueble materia de controversia conforme a
lo establecido en el numeral V del Anexo 1 de Especificaciones Generales; esto
quiere decir, que se contabilizará desde el 22 de mayo del 2019, fecha en la cual
el denunciante tuvo la condición de elegible.
37. De otro lado, cabe reiterar que mediante la Cartas Notariales N.° 01-2021-WRST-
T, y N.° 02-2021-WRST-T, las mismas que se encuentran recepcionadas por el
referido proveedor el 30 de octubre, y 6 de diciembre de 2021 respectivamente34,
se corrobora que el señor Supo entre otros pedidos, solicitó también a la
Constructora que realice el trámite correspondiente ante el Fondo Mivivienda
para la asignación del Bono Familiar Habitacional al haberse encontrado
elegible.
40. En consecuencia, no resulta válido el análisis que no pueda realizar este Colegiado
respecto a los referidos extremos no impugnados por el apelante, ello en virtud del
principio de congruencia procesal, en esta instancia.
33 https://www.mivivienda.com.pe/PORTALWEB/usuario-busca-viviendas/estados-tramite.aspx
Tercero: En tanto que los extremos referidos al cuarto, quinto, y octavo punto
resolutivo de la Resolución Final N.° 0119-2022/PS0-INDECOPI-TAC del 7 de junio de
2022, emitida por el Órgano Resolutivo de Procedimientos Sumarísimos de Protección
al Consumidor adscrito a la Oficina Regional del Indecopi de Tacna, no han sido
materia de cuestionamiento, la Comisión de la Oficina Regional del Indecopi de Tacna,
no analizará tales extremos, conforme a lo expuesto en la parte considerativa de la
presente resolución.
Cuarto: Informar a las partes del procedimiento que la presente resolución tiene
vigencia desde el día de su notificación y agota la vía administrativa, de conformidad
con lo dispuesto en el numeral 1 del artículo 2537, y literal a) y e) del artículo 228 del
T.U.O. de la Ley 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General,
respectivamente38.
37 D.S. N.° 004-2019-JUS – DECRETO SUPREMO QUE APRUEBA EL TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444 - LEY DEL
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL.
Artículo 25.- Vigencia de las notificaciones
Las notificaciones surtirán efectos conforme a las siguientes reglas:
1. Las notificaciones personales: el día que hubieren sido realizadas.
(…)
38 D.S. N.° 004-2019-JUS – DECRETO SUPREMO QUE APRUEBA EL TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444 - LEY DEL
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL.
Artículo 228.- Agotamiento de la vía administrativa
228.1 Los actos administrativos que agotan la vía administrativa podrán ser impugnados ante el Poder Judicial mediante el proceso contencioso-
administrativo a que se refiere el artículo 148 de la Constitución Política del Estado.
228.2 Son actos que agotan la vía administrativa:
a) El acto respecto del cual no proceda legalmente impugnación ante una autoridad u órgano jerárquicamente superior en la vía administrativa o
cuando se produzca silencio administrativo negativo, salvo que el interesado opte por interponer recurso de reconsideración, en cuyo caso la
resolución que se expida o el silencio administrativo producido con motivo de dicho recurso impugnativo agota la vía administrativa; o
(…)
e) Los actos administrativos de los Tribunales o Consejos Administrativos regidos por leyes especiales.
(…)
Quinto: Informar a las partes que de acuerdo a lo dispuesto por el numeral 4 del
artículo 205 del T.U.O. de la Ley 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo
General39, debe requerirse a Constructora e Inmobiliaria J&A S.A.C., el cumplimiento
espontáneo de la prestación detallada en el primer y segundo punto resolutivo que
precede de la presente resolución, ello bajo apercibimiento de iniciar el medio
coercitivo específicamente aplicable.
39 D.S. N.° 004-2019-JUS – DECRETO SUPREMO QUE APRUEBA EL TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444 - LEY DEL
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 205.- Ejecución forzosa
Para proceder a la ejecución forzosa de actos administrativos a través de sus propios órganos competentes, o de la Policía Nacional del Perú, la
autoridad cumple las siguientes exigencias:
(…)
4. Que se haya requerido al administrado el cumplimiento espontáneo de la prestación, bajo apercibimiento de iniciar el medio coercitivo
específicamente aplicable.