GUION D.Tributario
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Secretario : A su orden señor juez, expediente número 15-664-2014 en los seguidos por el
demandante superintendente de aduanas y administración tributaria sunat el demandado
tribunal fiscal , telefonica del peru y el procurador público del ministerio de economía y
finanzas sobre acción contencioso administrativo en materia del recurso de casación, la
sentencia de vista que confirma la sentencia que declare infundada la demanda, han
informado por la parte demandante el abogado (MIRIAM CÁCERES) y el otro abogado (
robert josue diaz tuesta ) . Por el tribunal fiscal el doctor fiscal (Garcia Hancco Aldair) y por
telefonica del Peru el abogado (Joao y Valentina )
abogado 1 SUNAT: muy buenos días honorable juez supremo saludo también
la presencia a la representación de la contraparte y también a las personas
que nos acompañan esta mañana en esta audiencia el tema jurídico de fondo
que va a estar en discusión, en este caso tiene que ver con lo que significa la
naturaleza de las operaciones satelitales de los denominados contratos de
capacidad satelital celebrados por telefónica del perú con diversos
proveedores internacionales no
domiciliados si ello genera rentas de fuente peruana lo que obligaría a
telefónica del perú a efectuar las respectivas retenciones y pago al fisco de la
renta que paga a sus proveedores lo que telefónica no ha hecho y niega tener
obligación de hacer este tema no es nuevo ya nuestra corte es la propia
tercera sala hace poco pocas semanas ha emitido una casación a 474 2016
lima en la cual establece un criterio que creemos debe ser secundado
respaldado por su voto señor magistrado sumándose a la mayoría que en
esta causa de magistrados han establecido un criterio similar que es
compatible con la posición que sostiene sunat en el sentido que si generan
rentas de fuente peruana estas operaciones satelitales derivadas de los
contratos de capacidad solita satelital y que por eso telefónica está obligada a
efectuar esa retención y apagarla al fisco pero como digo tampoco estoy
reciente pues nuevo,en un debate bastante similar hace ya 10 años en la
casación 1587 de 2008 la sala constitucional permanente señaló un criterio
similar entonces lo que pasa que ahora esta postura que no es nueva de
nuestra corte suprema y que compartimos y que es parte del voto de mayoría
de esta sala ha generado un gran debate mediático que se aparta de los
temas estrictamente jurídicos, expliquemos en qué consiste cuál es la
naturaleza de estos contratos para qué sirven los contratos de capacidad
satelital lo que permiten es que telefónica del perú utilizando la participación
de un satélite ubicado en el espacio exterior y que se lo provee empresas no
domiciliadas pueda transmitir desde una estación terrena señales
ascendentes hacia el satélite que esté recepciona y amplifica y la retransmite
hacia otra estación terrena también ubicada en el territorio peruano
estaciones terrenas que son o de responsabilidad de telefónica del perú la
gran discrepancia en este tema reside que telefónica sostiene que esta
operación de capacidad satelital se produce empieza y termina en el espacio
exterior a 36.000 kilómetros de la tierra y que allí el satélite por decir así hace
su trabajo y que esa operación al generarse y concluir en el espacio exterior
no genera rentas de fuente peruana esta posición cerrada es técnicamente
falsa la propia telefónica en coincidencia con también informes técnicos que
ha presentado la ciudad en el informe que ellos presentan de la facultad de
ciencias e ingeniería de la pontificia universidad católica del perú se establece
que esta comunicación es un sistema que el satélite solo un punto intermedio
un punto de enlace entre comunicaciones por frecuencias ascendentes y
descendentes y que no hay proceso de comunicación si no se da esta
confluencia este elemento conjunto de bienes tangibles y no tangibles desde
una estación terrena de origen o una estación terrena de recepción por lo
tanto no es cierto que la operación ocurre solamente en el 70 si fuera así si
llevamos a conclusiones la consecuencia la afirmación de telefónica si todo
esto ocurre en el satélite que está fuera del espacio exterior entonces esa
operación nunca pagaría tributos que no pagarían los extraterrestres porque
no estaría sujeta a la legislación tributaria de ningún país y sabemos que eso
no es así más bien estas operaciones están grabadas en dos países en el
país del beneficiario del usuario en este caso telefónica en nuestro caso el
perú y en los países donde tiene residencia el proveedor satelital para el caso
interesante en eeuu de france telecom en francia entonces planteado así por
ejemplo en el voto de mayoría de este proceso al cual
esperamos señor magistrado que usted se sume ,consagra como debemos
interpretar esto de la operación satelital y dice por ejemplo en el punto 5.7 y el
servicio de satélite no se agota en el espacio exterior sino que se trata de un
sistema integrado en el que confluyen bienes tangibles como es el caso de la
estación terrena que recibe la señal satelital y permite la comunicación y
bienes intangibles como son las frecuencias satelitales siendo evidente que
de no existir tales estaciones el servicio de comunicaciones no podría brindar
se en efecto si todo si sólo existiera el satélite ni recibiría ni retransmitirá nada
no habría comunicación comunicaciones que lo que yo transmito lo recibe otro
eso es comunicación y eso no es posible sin la confluencia de las estaciones
terrenas y del satélite continúa en el punto 5.9 el voto mayoría la operación
satelital o sistema satelital no termina o concluye en el espacio exterior de ahí
que se haya pactado la existencia de estaciones terrenas lo cual constituye la
forma de enlace entre el satélite y la red terrena conectadas al sistema es
manifiestamente claro que a través de la estación terrena se produce una
prueba hecha miento del espacio radioeléctrico mediante la confluencia de
enlaces ascendentes y descendentes que sólo es posible a través de dichas
estaciones terrenas estaciones que son de propiedad de telefónica y donde
ésta emite señal a sus clientes peruanos
Juez: Teniendo en cuenta que ambas partes se han hecho uso de la palabra se
concede el uso la palabra en calidad réplica a la parte recurrente por breve término.
ABOGADO 2 DE LA TELEFONICA: señor yo quisiera en señar lo siguiente esta
controversia respecto a si el tema se produce toda la operación en el satélite o en el
sistema completo haya sido discutiendo otros países en españa fue discutido y se
concluyó que está agravada la operación en brasil hay una grava muy similar lo hay
en argentina en en china también lo hay lo hay en la india entonces este nosotros
hemos acompañado para no abundar informe jurídico donde se detalla todo este
tema completamente entonces estamos frente a una posición en la cual esté la
capaces de vital según la jurisprudencia y relación internacional la corte suprema el
2008 en 2018 el diccionario de la real academia el mismo informe la puc que lo
desconocen y los contratos de telefónica todo señala que esto se es un sistema
satelital y esto es importante porque porque por ejemplo ya para no abundar la real
academia señala que son señales ascendentes y descendentes atraigo un satélite el
satélite funciona como un espejo porque el satélite es un bien y no es un servicio
porque en el satélite lo que cuesta es colocarlo en el espacio millones 600 millones
400 millones el bien colocado en el espacio lo que vale puede ver algo de servicio sí
pero es claro que si tenemos un bien y un poco de servicio lo que manda en lo que
más vale y lo a carlos predominante es el bien si hay alguna actividad en el satélite
no han mencionado pero esta teoría haya sido descartada porque se ha analizado
en otras cortes este suprema y otros países el tema y se ha concluido lo que
incluimos nosotros que tenemos del otro lado tenemos la versión de telefónica el
informe del mtc y el informe del áfrica es una que están equivocados eso es
evidente por favor aquí quisiera este quizá hacer lo siguiente hay un tema que es
relevante porque mire luego aquí brevemente y creo que con esto va a quedar claro
la unidad del medio probatorio como yo compruebo cuál es el negocio jurídico cuál
es el objeto de análisis que tengo en ciernes básicamente es el contrato porque en
el contrato está limitado en qué consiste el negocio entre la telefónica el progre
extranjero no domiciliado y ese contrato como le dicho el año 2008 a la corte
suprema y como lo walter hill año 2018 habla y un sistema satelital la corte suprema
el 2008 el 2018 ha entendido que es un sistema satelital y hay tres vocales que en
esta sala también han entendido así eso está claro o sea básicamente el contrato y
porque no es el medio del informe porque el informe no analiza los contratos asume
que es un servicio y no analiza los contratos y asume que todo esté en el espacio
esté en el satélite y no analiza los contratos y sobre todo el informe sesgado porque
dice informarme sobre las actividades que se producen en el satélite no hay una
pregunta conceptual respecto el sistema satelital esto es importante que se tenga en
cuenta y voy a poner un ejemplo y con esto voy a concluir yo me llamo josé
escalante como creo que me llamo josé escalante con mi partida de nacimiento
viene la otra parte y me dicen no tú eres juan pérez y como pues que juan pérez
como que soy yo fue el peregrino josé escalante fácil pues tengo un informe la
reniec que sin analizar tu parte y nacimiento dicen que tú eres juan pérez y esto es
importante porque usted como juez supremo tiene que regirse por la valoración de la
prueba es informe no es prueba es pura fantasía la realidad está en los contratos
que si son analizados el 2008 en 2018 y concluyen que este sistema satelital es un
sistema completo y no es el télica en abstracto muchas gracias
JUEZ : SEÑOR magistrado tienen uso la palabra telefónica del perú a efecto de
desvirtuar la réplica
Juez: Bien a los señores abogados de la parte recurrente telefónica del perú a
través de su abogado aquí presente ha manifestado que el registro de capacidad
satelital califica a estas actividades como servicios que nos tienen que decir al
respecto.
ABOGADO 2 DE LA SUNAT:
el señor magistrado con el debido respeto lo importante lo que esté en el contrato
que lo que se analiza las normas que ha citado con ustedes han escuchados en el
año 2000 2017 estamos hablando de cuestiones muy anteriores y yo lo he hecho
acá en esta sala para reafirmar el informe le mete también la calificación que él haga
ya el mtc para el temas estrictamente el mtc no tiene por qué ser vinculante o sea
tiene efectos tributarios y vuelvo a lo que ya dije en este mismo caso la corte
suprema del año 2008 y las cortes de otros países también en el mismo supuesto
que todas de satélite han concluido lo contrario que es el sistema de digital el que se
el que se analiza esas normas del mtc no son aplicables son posteriores y el colega
ha señalado claramente que el contrato habla de un sistema satelital , mi colega va
a continuar
ABOGADO 1 de la sunat : sólo para completar algo señor magistrado no podemos
decir verdades a medias digamos que hay un servicio si es pero servicio para qué
en qué consiste el servicio el servicio que le prestan los proveedores internacionales
titulares del satélite no domiciliado es para usar la capacidad satelital de un bien el
satélite donde digamos servicio abstracto o servicio pueden haber muchas cosas
ellos mismos la telefónica cuando sostiene en su teoría equivocada de que todo todo
opera y concluye en el satélite ubicado en espacio exterior que están diciendo que
es el satélite el satélite es un servicio o es un bien el satélite es un bien pues
entonces el servicio significa para usar la señal que las señales ascendentes que se
generan estaciones terrenas de telefónica suban el satélite la reciba la re transmita a
las otras estaciones terrenas del perú y es un conjunto si no no hay comunicación el
satélite solito no sirve para la comunicación y se utiliza en el perú porque por eso
telefónica del perú paga y por eso los usuarios pagan porque lo utilizan en el
perú y una cosa final los contratos los contratos que están en autos y que citado lo
de interesar y telekom france dice expresamente y excitado las cláusulas no las leí y
no las dejó por razones de tiempo que es obligación del cliente de la empresa o sea
del concesionario telefónica tener las estaciones terrenas tener las licencias tener
las autorizaciones y utiliza las frecuencias del espacio radioeléctrico que están en
territorio peruano
Juez: a la parte demandada telefónica del perú Les vamos a hacer una pregunta
doctor.
Parte contraria 1: Si
Juez: La parte recurrente ha manifestado que los informes en los cuales ustedes
sustentan su posición no tienen la calidad de fuente de derecho tributario que no
tiene que decir al respecto.
JUEZ : Que por otro lado se hace mención a que estos informes serían posteriores
a lo que es materia de autos
Parte contraria 1:TELEFONICA Disculpe el informe aquí hay informes del año 2003
del año 2004 hay informes del año 2007 efectivamente 2009 pero todos sus
informes lo que están haciendo es reflejar un hecho es decir no se puede hablar de
temporalidad en relación a la configuración con hecho en temporalidad en relación a
la configuración de la norma si de acuerdo pero lo que es objeto hoy lo hace dentro
de dos años y lo va a hacer antes de dos años es decir la mesa no cambia su
condición de mesa por el hecho de que pase el tiempo aquí hay una alegación que
es tendenciosa si simplemente se dice que el informe del año 2004 entonces quiere
decir que en el año 2002 la mesa no era más sostenible atenta me parece contra la
lógica.
Juez: Por otro lado bajo este esquema que es expuesto respecto al funcionamiento
de las estaciones y el satélite cuál sería la función de las estaciones terrestres
ABOGADO 2 de la sunat : señor juez un minuto nada más la definición técnica que
propone el mtc y que propone la jurídica repite y que golea defiende esa definición
técnica ha sido rechazada en cortes de otros países en la relación de otros países
entonces es una posición única de telefónica y eso lo hemos presentado en un
informe el estudiar o beijing al juzgado lo que quiere lo que quisiera finalmente es lo
siguiente el informe del mtc está en contradicción con el contrato el elemento
probatorio es el contrato el informe el mtc está en contradicción con las sentencias
del 2018 del 2008 que son jurisprudencia de la corte suprema usted se da la
casualidad que todos se han equivocado las cortes de los otros países la corte
peruana y los únicos que tienen la razón son los del mtc quisieron un informe
administrativo y efectivamente las acotaciones son antes del primer informe del 2005
y son grandes el informe del 2017 17 y quiero llamar la atención sobre una cosa la
corte suprema escribe es pide la casación el 2008 y el 2009 sale el informe del mtc
en sentido contrario a lo que establecido por la corte eso no más quiero señor
magistrado señalar y reiterar que tenemos la razón no sólo por lo que en el perú sino
por la jurisprudencia que hay en otros países muchas gracias
Juez: Bien, ha habido informado las partes la causa queda el voto muchas gracias.