Derecho Civil V
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Repaso.
Las obligaciones implican un derecho personal o crédito que posee el acreedor con el deudor, y, a
su vez, el deudor con el acreedor.
- Libertad contractual: se puede decidir si contratar o no, con quien y determinar los términos
del contrato.
- Principio del consensualismo: El acuerdo de voluntades basta para perfeccionar el contrato.
- Pacta sunt servanda: el contrato obliga como si fuera una ley para las partes.
- Efecto relativo o res inter alias acta: el contrato en principio solo produce efecto para las
partes.
Contratos reales: aquellos que se perfeccionan mediante la entrega de la cosa a que se refiere.
- Art. 1443 CC y críticas.
Art. 1443 CC: El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la
cosa a que se refiere; es solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades
especiales, de manera que sin ellas no produce ningún efecto civil; y es consensual cuando se
perfecciona por el solo consentimiento.
¿Porque un contrato de CV jamás puede ser real? Porque la etapa de la entrega corresponde
a la etapa de cumplimiento de las obligaciones del contrato, más no es requisito para su
nacimiento.
- Ejemplos.
- Relación con los contratos unilaterales.
En los contratos reales con la entrega nace o se perfecciona el contrato. Generalmente estos
contratos son unilaterales, porque tienden a generar derechos y obligaciones para solo una de
las partes, que generalmente es quien recibe la cosa (entrega) y, por tanto, se genera con la
entrega la obligación de restituir. Esta obligación se llama restitutoria.
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- Relación con los contratos sinalagmáticos imperfectos contratos que nacen unilaterales,
pero que con el tiempo generan obligación para la parte que inicialmente no poseía
obligación. Siguen siendo unilaterales, porque nacieron unilaterales.
Contratos reales.
I. Comodato.
La ley regula al comodato al igual que a la figura del precario, pero son cosas distintas El
comodato efectivamente es un contrato, en cambio el precario no lo es. Este es solo una situación
fáctica que la ley regula a propósito del comodato (tenencia de una cosa ajena sin título por la
mera tolerancia del dueño. Ej. Tomas ilegales de terrenos).
A. Definición.
Art. 2174 CC: El comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a
la otra gratuitamente una especie, mueble o raíz, para que haga uso de ella, y con cargo de
restituir la misma especie después de terminado el uso (“o en el tiempo convenido”).
Este contrato no se perfecciona sino por la tradición de la cosa.
No lo dice el art, pero debería decir “o en el tiempo convenido”, porque veremos que siempre
en el comodato se fijará un plazo, por lo que, además, estamos ante un contrato por general
sujeto a modalidad.
No está bien ocupado el termino tradición, ya que esta implica transferencia de dominio y en
este contrato no existe transferencia de dominio, sino que se reconoce el dominio ajeno. Por
ello es más correcto ocupar el termino entrega.
B. Características.
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La ley está diciendo que es posible que el comodato sea oneroso, por ejemplo, cuando se
presta el perro de casa Lucky para que el comodatario lo use para cazar, pero con la
obligación de que este le enseñe a cazar mejor. De esta forma es que ambas partes
obtienen un beneficio y el contrato pasaría a ser oneroso.
5. Nominado y típico.
6. Intuito personae respecto del comodatario, por lo que un error en la persona vicia el
consentimiento.
Art. 2190 CC: El comodato no se extingue por la muerte del comodante.
Art. 2186 CC: Las obligaciones y derechos que nacen del comodato, pasan a los herederos
de ambos contrayentes, pero los del comodatario no tendrán derecho a continuar en el uso
de la cosa prestada, sino en el caso excepcional del artículo 2180, número 1.
9. Siempre recae sobre cosas no fungibles (especie o cuerpo cierto), sea esta mueble o raíz
y normalmente, además, son cosas no consumibles.
Aunque excepcionalmente puede recaer sobre cosas consumibles Ejemplo: se presta
un pedazo de torta de la reina X para que sea exhibida en una galería.
11. Genera la obligación de restituir para el comodatario (típica obligación que generan los
contratos reales).
12. El comodato de cosa ajena es válido, pero le es inoponible al verdadero dueño y este
tiene las acciones correspondientes para recuperar la cosa. Sin embargo, el comodante no
tiene obligación de sanear la evicción y, por tanto, el comodatario no tiene derecho a
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exigir los perjuicios, salvo que el comodante supiera que lo que estaba prestando era
ajeno y no lo comunico al comodatario (mala fe).
Art. 2188: Si la cosa no perteneciere al comodante y el dueño la reclamare antes de terminar
el comodato, no tendrá el comodatario acción de perjuicios contra el comodante; salvo que
éste haya sabido que la cosa era ajena y no lo haya advertido al comodatario .
13. Es un título de mera tenencia.
Art. 714 CC: Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueño, sino
en lugar o a nombre del dueño. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el
usuario, el que tiene el derecho de habitación, son meros tenedores de la cosa empeñada,
secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitación les pertenece.
Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio
ajeno.
Art. 2176 CC: El comodante conserva sobre la cosa prestada todos los derechos que antes
tenía, pero no su ejercicio, en cuanto fuere incompatible con el uso concedido al
comodatario.
C. Partes.
a. Comodante: quien presta la cosa.
Conserva sobre la cosa todos los derechos que posee por ser dueño, pero no tiene
posibilidad de ejercicio sobre de esta cuando es incompatible con el préstamo del uso al
comodatario.
b. Comodatario: quien usa la cosa y tiene obligación de restituir.
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Art. 1547: El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que
por su naturaleza sólo son útiles al acreedor; es responsable de la leve en los
contratos que se hacen para beneficio recíproco de las partes; y de la levísima, en
los contratos en que el deudor es el único que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya
constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran dañado a
la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya
sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo;
la prueba del caso fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones
especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.
ii. Es lógico que tampoco responda por caso fortuito, porque “las cosas
perecen para su dueño” y el comodatario no es dueño. Sin embargo, por
aplicación de reglas generales, existen casos en los que si debe hacerlo:
a. Por estar en mora *que se pruebe que el deterioro o perdida
hubiera sobrevenido igualmente.
b. Cuando se es culpable del caso fortuito.
c. Cuando se haga responsable expresamente.
d. *Tercera causal art. caso de estado de necesidad.
Estando las dos cosas en peligro de manera intencionada y
consciente prefiere salvar la cosa propia y por ello la ley castiga ¿Por
qué? Porque teniendo la posibilidad de salvar la cosa dada en
comodato, prefirió salvar la cosa propia ¿Por qué debe optar por
salvar la cosa ajena? Porque usted es el único que obtiene un
beneficio de aquel contrato.
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b. Responde por culpa grave si se trata de un contrato “en pro del comodante
solo”.
EJ: Te presto mi auto para que vayas a Chicureo y le entregues un paquete de
regalo a mi papa.
2. ¿Se puede exigir la restitución antes de la llegada del plazo estipulado? Si,
en los siguientes casos:
Art. 2180: El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo
convenido; o a falta de convención, después del uso para que ha sido prestada.
Pero podrá exigirse la restitución aun antes del tiempo estipulado, en tres casos:
1. Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un
servicio particular que no pueda diferirse o suspenderse;
¿Por qué? Porque es intuito persona respecto de la persona del comodatario.
En la situación excepcional que se menciona, los herederos son quienes
pueden retener la cosa.
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4. ¿Puede el comodatario no restituir y que ello sea válido? Solo bajo ciertas
causales:
1. Art. 2183: El comodatario no tendrá derecho para suspender la restitución,
alegando que la cosa prestada no pertenece al comodante;
i. Salvo que haya sido perdida, hurtada o robada a su dueño, o que se
embargue judicialmente en manos del comodatario.
Si se ha prestado una cosa perdida, hurtada o robada, el comodatario
que lo sabe y no lo denuncia al dueño, dándole un plazo razonable
para reclamarla (A.R), se hará responsable de los perjuicios que de la
restitución se sigan al dueño.
Y si el dueño no la reclamare oportunamente, podrá hacerse la
restitución al comodante.
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2. Art. 2185:
iii. Cesa la obligación de restituir desde que el comodatario descubre que
él es el verdadero dueño de la cosa prestada.
Típicos casos de cuando el heredero no sabía que lo era.
Con todo, si el comodante le disputa el dominio, deberá restituir; a no
ser que se halle en estado de probar breve y sumariamente que la cosa
prestada le pertenece.
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Principalmente estas son las 2 únicas razones que generan que ante el no
cumplimiento (o no pago) se pueda hacer valer el derecho legal de
retención, lo que permite que el comodatario no deba restituir la cosa.
El comodato de precario sigue siendo un contrato de comodato, pero tiene una serie de
particularidades.
El problema es que la ley regula a secas el comodato precario, a propósito del precario, siendo
que este es una situación de hecho más no un contrato. La similitud está en que en ambos
casos el comodante (o dueño) puede exigir la restitución de la cosa.
A. Concepto: aquel en que la cosa dada en comodato debe ser restituida en cualquier
momento que lo solicite el comodante (Vodanovich).
Se dice que es “precario” porque estamos sujetos a la voluntad del comodante, es decir el
comodatario está en una posición débil porque depende de la “voluntad” del comodante.
B. Casos:
1. Art. 2194: El comodato toma el título de precario si el comodante se reserva la facultad
de pedir la restitución de la cosa prestada en cualquier tiempo.
Se entiende, aunque la ley no lo diga, que se necesita de una cláusula expresa para
estar ante este tipo de contrato ¿Por qué? Por la expresión “pedir”.
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Por tanto, estamos ante un contrato sujeto a una condicion meramente potestativa, es
decir, qu depende de la sola voluntad del acreedor.
Las que no son válidas son las que dependen de la voluntad del deudor.
2. Art. 2195 inc. 1: Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio
particular ni se fija tiempo para su restitución.
Requisitos:
1. Que exista una condicion meramente potestativa tácita. Esta es la principal
diferencia con el caso anterior.
2. El comodatario no tiene un tiempo fijado y determinado en donde podrá ocupar la
cosa. Y por ello es que la ley considera que el comodatario está ante un precario.
En ambos casos se tiene que el derecho del comodatario de usar la cosa es inestable y
carece de certezas. Lo ideal hubiera sido que se regularan ambos casos en el mismo
artículo, pero no se hizo.
Tramitación Antes de la ley N°21.461 de junio 2023 (ley devuélveme mi casa) en virtud
del Art.680 n°6 CPC los juicios de comodato precario se tramitaban como juicio sumario.
El art. 2 Ley N° 21.461 suprimió el numeral 6 del art. del CPC y modificó la Ley N° 18.101 de
arrendamiento de predios urbanos, introduciendo el nuevo Título III bis (“Del
procedimiento monitorio para cobro de rentas de arrendamiento”).
El art. 18-K dice que las normas de este Título serán aplicables, en lo pertinente, a las
acciones de comodato precario que persigan la restitución del inmueble y a la acción de
precario establecida en el artículo 2195 del Código Civil.
Art. 2: Suprímase en el numeral 6° del inciso segundo del articulo 680 del CPC la expresión
“y comodato precario.
Art. 18 – K: Las normas de este título serán aplicables, en lo pertinente, a las acciones de
comodato precario que persigan la restitución del inmueble y a la acción de precario
establecida en el artículo 2195 del CC.
Ejecución, lanzamiento con auxilio de la fuerza pública Art. 18 – C inc. 2: El juez
establecerá en la resolución que, em el evento de que el deudor no pague, o no comparezca
o no formule oposición, se le tendrá su lanzamiento y el de los otros ocupantes del
inmueble en el plazo no superior a diez días, contado desde que la respectiva resolución se
encuentre firme y ejecutoriada o cause ejecutoria. Esta resolución tendrá la fuerza de
sentencia definitiva y firma y servirá de título suficiente para su ejecución.
Ocupación del precarista demandado Art. 18 – F: Dentro del plazo legal, el deudor
requerido podrá formular, por escrito, oposición a la demanda monitoria y señalará los
fundamentos de hecho y de derecho de las alegaciones y excepciones que opone. E su
escrito, el deudor deberá acompañar los documentos e indicar todos los demás medios de
prueba de que se valdrá en el juicio declarativo posterior. En el nuevo procedimiento no
podrá producir ni ofrecer otros medios de prueba, salvo excepciones legales.
Efectos de la oposición del precarista Art. 18 – H: Formulada oposición fundada en
otras excepciones, sea que se promuevan o no en conjunto con aquellas previstas en el
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artículo 303 del CPC, el tribunal declarará terminado el procedimiento monitorio y quedará
sin efecto de derecho la resolución prevista en el artículo 18 – C.
Con todo, la oposición del demandado configurará y delimitará necesariamente el
objeto del juicio declarativo posterior arrendamiento que decidiere iniciar el demandante, y
no podrán discutirse en él cuestiones diversas de la existencia de la obligación y de las
alegaciones y excepciones planteadas por el deudor en el procedimiento monitorio.
La oposición del precarista pone término al procedimiento monitorio. El dueño puede
iniciar otro juicio para intentar lanzarlo.
C. Precario.
a. Concepto Art. 2195 inc. 2: Constituye también precario la tenencia de una cosa
ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueño.
Cuando se habla de precario a secas, NO estamos ante un contrato, sino ante una
situación fáctica o de hecho. Por lo mismo, se debería eliminar el “también”.
Definición doctrinaria constituye precario el goce gratuito de una cosa ajena, sin
ningún título que lo legitime, tolerado por el dueño o que se verifica por ignorancia
(Meza Barros).
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Estarán obligados a respetar el arriendo… art. 1962.
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2. Que el demandado sea un tenedor de cosa ajena Que posea bajo título de
mera tenencia El demandado es quien debe acreditar que tiene un título que
justifique la detentación de la cosa.
La jurisprudencia se ha inclinado por sostener que basta con que haya casi
cualquier tipo de título de mera tenencia y han entendido que existe título en la
mayoría de los casos.
4. Que no haya vinculo contractual entre las partes sociales (entre demandante y
demandado).
Requisito de la falta de contrato previo se ha interpretado por los tribunales
que cualquier contrato o título previo que legitime la ocupación del demandado
bastaría para enervar la acción.
Este requisito ha sido entendido como que “no exista título”, de manera que este
requisito se ha confundido con el segundo.
Recordar que el recurso de protección garantiza los derechos fundamentales,
siendo uno de estos el derecho a la propiedad, pero los tribunales han rechazado
la interposición de este en estos casos, porque consideran que existe una
“situación contractual” siendo que sabemos que este NO es un contrato.
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Alicia compró una casa de verano a orillas del lago Villarrica. Como solo va unas veces
al año, la casa está casi siempre sola. Por distintas razones, hace más de un año que
Alicia no va a la casa. Bernardo, que piensa que la casa está abandonada, entra y se la
"toma". Lleva más de un año allí. Cuando Alicia se da cuenta, trata de echarlo
diciéndole que la casa es suya. Bernardo le dice "traiga a los Carabineros".
¿Cómo echamos a Bernardo? ¿Nos sirve la acción reivindicatoria; En general, ¿cómo
echar a los okupas o a los que se toman terrenos?; ¿Qué tal un interdicto?
Explicación: La acción reivindicatoria se ejerce contra el poseedor de la cosa.
¿Es el "okupa" un poseedor del inmueble? Art. 724 CC: Si la cosa es de aquellas
cuya tradición deba hacerse por inscripción en el Registro del Conservador, nadie
podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio.
La teoría de la posesión inscrita no encaja con un sistema de acciones reales romano
en el que la posesión era un hecho (Art. 700).
Si no es un poseedor, y claramente no es mero tenedor porque no reconoce dominio
ajeno... ¿cómo lo demandamos?
a. La querella de restitución se extingue en 1 año (926, 927 y 918)
b. La querella de restablecimiento se extingue en 6 meses (927).
Acción de precario una acción real honoraria (o pretoria) Acción ¿real? De precario,
requisitos: La conclusión que desprendemos es que la jurisprudencia se llevó la acción
de dominio, aunque con vida en la letra del CC. En su reemplazo, la situación de hecho
contenida en el apartado 2° del art. 2.195 ha venido a ocupar el sitio de aquel.
Art. 2195 inc. 2: Constituye también precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo
contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueño, requisitos:
c) Que tal ocupación sea sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del
dueño. ¿un requisito o dos? Hecho negativo. Se presume.
Defensa del demandado y el titulo para ocupar: 2195.2: Constituye también precario
la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia
del dueño
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A. Concepto Art. 2196: El mutuo o préstamo de consumo es un contrato en que una de las
partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del
mismo género y calidad.
En el comodato también existe un préstamo, pero recaen sobre cosas distintas.
B. Partes:
a. Mutuante el que presta.
b. Mutuario el que recibe y está obligado a restituir.
C. Fuentes de su regulación:
a. Código Civil título XXI libro IV (1867) “de mutuos y cosas fungibles distintas de dinero”.
b. Ley 18.010 sobre operaciones de crédito de dinero (1981) mutuos de dinero.
c. Ley 19.496 normas especiales de protección de consumidores cuando se trata de
mutuos en que el mutuante es un banco o institución financiera.
E. Características.
1. Contrato real Art. 2197: No se perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradición, y
la tradición transfiere el dominio.
En todos los demás contratos reales no existe tradición en su sentido propiamente tal.
¿Por qué si existe verdadera transferencia? Porque existe animo e intención de transferir
el dominio, ya que el objeto del mutuo es el consumo de la cosa, y solo puede consumir el
verdadero dueño.
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4. Puede ser gratuito u oneroso (a diferencia del comodato *comodato en pro de ambas
partes) dependiendo de si genera intereses o no.
Sin embargo, el mutuo según el CC es gratuito por naturaleza, porque al mutuario se
le está prestando algo que no tiene, y el mutuante no recibe un beneficio a cambio.
Ahora, esto no es incompatible con los reajustes, porque estos no son un lucro, sino
solo mantención del valor del dinero prestado.
Ojo antes el art. 2199 (derogado por una ley de 1974) decía: “si se ha prestado
dinero, solo se debe la suma numérica enunciada en el contrato”.
Esto era un ejemplo de realismo monetario Esta norma era un mecanismo para
mantener el valor del dinero, como actualmente lo es la UF o el IPC.
Ahora, si estamos ante una operación de crédito de dinero la regla cambia, ya que
estas son por naturaleza onerosas, es decir, es de su naturaleza que tengan intereses
(“nadie presta plata gratis”).
Si las partes nada dicen sobre el interés será el interés corriente.
Si las partes quieren una taza distinta o no quieren que se generen intereses, deben
acordarlo expresamente y por escrito.
F. Respecto de la cosa:
1. Debe recaer sobre cosas fungibles.
2. La cantidad de cosas fungibles que se entrega debe estar determinada.
3. Si lo que se presta es dinero, es una operación de crédito de dinero.
4. El mutuo de cosa ajena es válido, pero:
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Art. 2202: Si hubiere prestado el que no tenía derecho de enajenar, se podrán reivindicar las
especies, mientras conste su identidad.
Desapareciendo la identidad (no es posible identificar las cosas):
a. El que las recibió de mala fe será obligado al pago inmediato con el máximum de los
intereses que la ley permite estipular;
b. pero el mutuario de buena fe sólo será obligado al pago con los intereses estipulados y
después del término concedido en el artículo 2200.
Resumen:
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H. Intereses.
Concepto económico y jurídico de intereses art. 647: Se llaman frutos civiles los
precios, pensiones o cánones de arrendamiento o censo, y los intereses de capitales
exigibles, o impuestos a fondo perdido.
Jurídicamente los intereses son frutos civiles y económicamente son las ganancias que
obtiene una persona de su propio dinero, porque el dinero está llamado a generar dinero.
El interés es el beneficio económico de la operación o sobre el capital reajustado, en
cambio, el reajuste es solo una forma de mantener el valor del dinero, en ningún caso son
un beneficio.
Concepto de interés ley 18.010 art. 2 inc. 1 y 2: En las operaciones de crédito de dinero
no reajustables, constituye interés toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el
acreedor, a cualquier título, por sobre el capital. Se entiende por tasa de interés de una
operación de crédito de dinero no reajustable, la relación entre el interés calculado en la
forma definida en este inciso y el capital.
En las operaciones de crédito de dinero reajustables, constituye interés toda suma
que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el capital reajustado. Se entiende
por tasa de interés de un crédito reajustable, la relación entre el interés calculado en la
forma definida en este inciso y el capital.
En ningún caso, constituyen intereses las costas personales ni las procesales.
Los reajustes deben ser pactados, ya que si nada se dice el mutuario no los debe pagar.
El interés se calcula por sobre el capital reajustado en caso de que se haya pactado
reajustes.
Por regla general los intereses no se presumen, salgo que se trate de OCD, y se entiende
que se devenga la tasa de interés corriente, salvo que las partes hayan acordado
expresamente y por escrito (art. 14) otra tasa distinta.
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Existen otras operaciones de crédito de dinero que no consisten en mutuo, y son aquellas
en que una de las partes se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a restituirla,
también más adelante. Por ejemplo, la línea de crédito, operación de factorin.
Es posible que obligaciones de otras cosas fungibles se devenguen en dinero.
Generalmente los intereses se deben en dinero, pero nada impide que se estos se
estipulen en otra cosa fungible (Art. 2205), *salvo que se trate de OCD (art. 12).
b) Intereses penales o moratorios aquellos que se devengan una vez que se vence el
plazo y hay incumplimiento, porque tenemos un deudor moroso. Estos de alguna
forma son un castigo. Se calculan sobre el capital + los intereses devengados y según la
tasa acordada por las partes, sino se acordó nada, se debe según el interés corriente.
Art. 1559: Si la obligación es de pagar una cantidad de dinero, la indemnización de
perjuicios por la mora está sujeta a las reglas siguientes:
1. Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un interés
superior al legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario;
quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el
cobro de los intereses corrientes en ciertos casos.
2. El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando sólo cobra intereses;
basta el hecho del retardo.
3. Los intereses atrasados no producen interés.
4. La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cánones y pensiones periódicas.
a) Intereses legales hoy en chile no sigue existiendo un interés legal, ya que cada vez
que la ley se refiere a este tipo de interés, se debe entender que estamos hablando
del interés corriente.
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c) Intereses convencionales es aquella tasa fijada y acordada por las partes, con la
limitación de que no puede exceder el máximo convencional ¿Por qué? Para evitar el
delito de usura.
Art. 2209 Si se han estipulado intereses y el mutuante ha dado carta de pago por el capital,
sin reservar expresamente los intereses, se presumirán pagados.
El art. 2209 y el art. 17 de la ley 18.010 establecen presunciones de pago de intereses, cuando,
por ejemplo, se ha dado una carta de pago pero el acreedor no dice expresamente que se le
ha pagado, la ley presume que se le ha pagado
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Regla tercera del art. 1559: “Los intereses atrasados no producen interés”. Por lo que no
cabe el anatocismo en el ámbito de los intereses moratorios, pero no es una norma
imperativa.
El art. 2210 (derogado) prohibía el anatocismo, por lo tanto, bajo las reglas del CC puede
pactarse el anatocismo, pero debe ser de manera expresa.
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3) Las acciones bajan de valor, compra la misma cantidad más barato (compra).
2. Crédito sindicado: Ley General de Bancos. Artículo 84.- Todo banco estará sujeto a las
limitaciones siguientes:
No podrá conceder créditos, directa o indirectamente a una misma persona natural o
jurídica, por una suma que exceda del 10% de su patrimonio efectivo. ¿Quién necesita
tanto dinero? ¿Cómo pedir un préstamo por más dinero? ¿Qué pasa si el deudor no
cumple? ¿Cómo puede el acreedor diluir el riesgo? Dos maneras.
¿Cómo diluir el riesgo? Entre varios bancos y pidiendo garantías. Sindicato de bancos.
Agrupación de bancos que se unen para hacer el préstamo:
Agencia de garantías. Ley 20190 (MK II) Artículo 18: La agencia de créditos o garantías es
un contrato colectivo de mandato, en virtud del cual dos o más acreedores acuerdan
designar un agente común que les represente en el otorgamiento o gestión de sus créditos, o
en la constitución, modificación o extinción de sus garantías, o en ambos, y para el ejercicio
mancomunado de los derechos que emanen de tales créditos o garantías.
3. Crédito externo: ¿Se puede pedir dinero prestado a un banco extranjero? O bien, ¿puede
un banco chileno prestar dinero a un deudor extranjero?
Normas del Banco Central:
1) Velar por la estabilidad de la moneda. Control de la inflación.
4. Cuenta corriente, cheque y tarjeta de débito DFL 707: Cuentas corrientes bancarias
Art. 1: La cuenta corriente bancaria es un contrato a virtud del cual un Banco se obliga a
cumplir las órdenes de pago de otra persona hasta concurrencia de las cantidades de dinero
que hubiere depositado en ella o del crédito que se haya estipulado.
¿Solo el titular de la cuenta puede depositar? ¿y terceros? ¿Solo el titular puede retirar? ¿y
terceros? ¿necesitan permiso? ¿Cómo se da permiso al tercero para que saque dinero de
mi cuenta
a. En papel: cheque. Orden escrita dirigida al banco para que pague a un tercero.
b. Electrónicamente: tarjeta de débito. Comunicación electrónica al banco para que
pague al tercero.
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5. Cuenta corriente, sobregiro y línea de crédito Art. 3 inc. final DFL 707.
El Banco podrá permitir que su comitente gire en exceso del monto del crédito estipulado
o de su haber en efectivo. En tal caso, los primeros abonos que en seguida se hagan a la
cuenta se aplicarán de preferencia a extinguir el sobregiro.
¿Qué pasaría si uno emite cheques por montos superiores a lo que tiene en la cuenta
corriente?
La cuenta corriente puede tener (o no) una línea de crédito asociada, entonces, se cobra
contra la línea hasta su capacidad máxima. Si se emite el cheque sin fondos y más allá de
la línea de crédito: delito de giro doloso de cheques, parecido a una estafa. En cambio, si
lo intento con la tarjeta de débito, el banco inmediatamente rechaza la operación gracias
a la comunicación instantánea.
A. Regulación.
Deposito civil Título XXXII libro IV.
Deposito comercial arts. 807 y sgts. CCom.
Depósito mercantil especial que se hacen en almacenes generales de depósito Ley
18.690.
Depósitos bancarios ley general de bancos DFL 3 de 1997.
Puede ser aplicable ley 19.496 sobre protección de los derechos de los consumidores.
B. Definición.
Art. 2211: Llámase en general depósito el contrato en que se confía una cosa corporal a una
persona que se encarga de guardarla y de restituirla en especie.
La cosa depositada se llama también depósito.
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¿Es un contrato intuito persona? “Se confía”. Por el término a priori se debería pensar
que si, pero el art. 2216 dice:
“El error acerca de la identidad personal del uno o del otro contratante, o acerca de la
substancia, calidad o cantidad de la cosa depositada, no invalida el contrato.
El depositario, sin embargo, habiendo padecido error acerca de la persona del
depositante, o descubriendo que la guarda de la cosa depositada le acarrea peligro, podrá
restituir inmediatamente el depósito”.
Existen opiniones diversas acerca de si es o no un contrato intuito persona, ya que el
error en la persona no vicia el consentimiento siendo esta una característica propia de los
contratos que si son intuito persona, pero, por otro lado, si nos ceñimos a la definición
misma deberíamos plantear que sí, y algunos como Vodanovich dicen que la característica
mencionada simplemente es una excepción a la regla general.
¿Por qué no habla de entrega? porque lo dice en el art siguiente art. 2212: El contrato
se perfecciona por la entrega que el depositante hace de la cosa al depositario.
C. Partes.
a. Depositante.
b. Depositario.
D. Características.
1. Contrato real.
Art. 2212: El contrato se perfecciona por la entrega que el depositante hace de la cosa al
depositario.
Está bien empleada la palabra entrega, porque efectivamente el depósito es un título de
mera tenencia.
Basta con la entrega ficticia, simbólica o brevi manu (cuando se tiene una cosa como
dueño y la enajeno, pero acuerdo que la podré retener. Se entiende hecha la entrega,
pero ahora pasa el ex dueño a ser mero tenedor de esa cosa).
Art. 2213: Si la cosa no perteneciere al comodante, y el dueño la reclamare antes de
terminar el comodato, no tendrá el comodatario acción de perjuicios contra el comodante;
salvo que éste haya sabido que la cosa era ajena, y no lo haya advertido al comodatario.
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Art. 2222: Las partes podrán estipular que el depositario responda de toda especie de culpa.
A falta de estipulación responderá solamente de la culpa grave.
Pero será responsable de la leve en los casos siguientes:
1. Si se ha ofrecido espontáneamente o ha pretendido se le prefiera a otra persona para
depositario;
2. Si tiene algún interés personal en el depósito, sea porque se le permita usar de él en
ciertos casos, sea porque se le conceda remuneración.
Como el contrato beneficia solo al acreedor, es que el depositario responde solo de culpa
grave, excepto cuando el depositario posee un interés personal y la ley entiende ello en
los 2 casos que presenta el artículo.
En el supuesto en que se pacte remuneración, es lógico que responda por culpa leve, ya
que el contrato degenera en otro contrato que es oneroso. El verdadero caso en que el
depósito es oneroso cuando se le permite al depositario usar la cosa, ya que el uso se
considera un beneficio o utilidad.
4. Contrato principal.
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depósito deba otorgarse por escrito (oblig. supere 2UTM) y se hubiere omitido
este formalidad2, se presume lo que diga el depositario.
2) Obligación de restituir.
a. ¿Cuándo se debe restituir?
Art. 2226: La restitución es a voluntad del depositante.
Si se fija tiempo para la restitución, esta cláusula será sólo obligatoria para
el depositario, que en virtud de ella no podrá devolver el depósito antes del tiempo
estipulado; salvo en los casos determinados que las leyes expresan.
Por lo que si se pacta un plazo la ley entiende que el plazo es en favor del
depositante, porque puede generarle un daño que le devuelvan la cosa antes.
Por lo que la cosa no puede ser restituida antes del plazo por parte del
depositario, pero si puede ser exigida por el depositante antes.
b. Art. 2226: La cosa depositada debe restituirse con todas sus accesiones y frutos.
2
Recordar que mismo sucede en el arrendamiento de predios urbanos se le cree al arrendatario.
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27
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Características:
1. Admisible toda clase de prueba (art. 2237), es decir, no rigen las formalidades
de prueba (la sanción propia del depósito era que se le creería lo que diga del
depositario) ¿Por qué? Por las circunstancias en que el contrato nace.
Basta que de los hechos le sea posible al tribunal presumir que existe un
contrato de depósito necesario.
2. El depositario responde por culpa leve (art. 2239), es decir, debe emplear una
diligencia mediana.
3. En lo demás, está sujeto a las mismas reglas que el voluntario (art. 2240).
Reglas particulares:
3
Cuasicontratos: Agencia oficiosa, comunidad y pago de lo no debido.
4
Buen ejemplo de un caso en que se responde por el hecho ajeno.
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2) Art. 2244: El alojado que se queja de daño, hurto o robo, deberá probar el
número, calidad y valor de los efectos desaparecidos.
El juez estará autorizado para rechazar la prueba testimonial
ofrecida por el demandante, cuando éste no le inspire confianza o las
circunstancias le parezcan sospechosas.
¿Por qué? Porque esta medida era una forma de proteger a los
hoteleros ante personas inescrupulosas que se ponían de acuerdo para
simular un robo y hacer que el hotelero les pague.
4) El hotelero puede ser absuelto si los daños alegados son por culpa del
huésped (art. 2246). Por ejemplo, no cerro con llave.
b) Secuestro de cosas.
Concepto art. 2249: El secuestro es el depósito de una cosa que se disputan dos o más
individuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisión a su favor.
El depositario se llama secuestre.
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Lo singular es que la cosa que es objeto de este contrato es una cosa disputada.
Usualmente esto se da en el marco de litigios.
Las reglas del depósito rigen para el secuestro, salvo disposiciones especiales arts. 2250
y siguientes + arts. 291 y 292 CPC.
Depositario = secuestre.
Articulo importante art. 2250: Las reglas del secuestro son las mismas que las del
depósito propiamente dicho, salvas las disposiciones que se expresan en los siguientes
artículos y en el Código de Enjuiciamiento.
Deposito regular y deposito irregular Art. 2211: Llámase en general depósito el contrato en que
se confía una cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla y de restituirla en especie.
(La cosa depositada se llama también depósito).
Art. 2221: En el depósito de dinero, si no es en arca cerrada cuya llave tiene el depositante, o con
otras precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura, se presumirá que se permite
emplearlo, y el depositario será obligado a restituir otro tanto en la misma moneda.
Actos y contratos irregulares: Aquel cuyo tipo dogmático exige, como cosa de su esencia, un
objeto infungible e inconsumible, y cuyos autor o partes, empero, lo hacen recaer sobre fungibles.
Pueden ser irregulares: Usufructo, arrendamiento, depósito, prenda, etc.
Estos actos exigen cosa infungible e inconsumible porque el que la recibe está obligado a restituir
la misma cosa recibida. Por eso son títulos de mera tenencia, art. 714. Ejemplo: depósito de la
mascota.
Si en estos actos se entregan cosas fungibles (como el dinero), el que recibe podría disponer de la
cosa física o jurídicamente y luego devolver otro tanto del mismo género y calidad. Por eso son
títulos traslaticios de dominio.
Deposito en caja fuerte bancaria: ¿Pero y si entregáramos el dinero de tal forma que sí
podamos identificar si es el mismo que dejamos originalmente en depósito? ¿cómo podríamos
hacer esto? ¿sería regular o irregular?
Depósitos irregulares bancarios: Artículo 69.- Los bancos podrán efectuar las siguientes
operaciones: N°1. Recibir depósitos y celebrar contratos de cuenta corriente bancaria.
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Art. 1: La cuenta corriente bancaria es un contrato a virtud del cual un Banco se obliga a
cumplir las órdenes de pago de otra persona hasta concurrencia de las cantidades de dinero
que hubiere depositado en ella o del crédito que se haya estipulado.
¿Solo el titular de la cuenta puede depositar? ¿y terceros? A diferencia del simple
depósito, él cuenta correntista puede dar órdenes al banco para que pague directamente
a terceros, mediante cheques o tarjeta de débito.
N° 13. Emitir boletas o depósitos de garantía, que serán inembargables por terceros
extraños al contrato o a la obligación que caucionen. La boleta bancaria y el depósito en
garantía los veremos en la clase de garantías reales muebles y prenda.
Garantía estatal de depósitos bancarios (ley general de bancos): Los depositantes somos
acreedores del banco. ¿Qué pasa si el banco cae en liquidación o quiebra? ¿Tenemos
cauciones a nuestro favor? ¿en qué clase quedamos en la prelación de créditos?
Artículo 144.- Otorgase la garantía del Estado a las obligaciones provenientes de depósitos
y captaciones a plazo, mediante cuentas de ahorro o documentos nominativos o a la orden,
de propia emisión de bancos. Dicha garantía favorecerá solamente a las personas naturales.
Artículo 151.- Será condición para recibir el pago de la garantía que el beneficiario de ella
renuncie a percibir el saldo de las obligaciones o de la parte de ellas que originaron dicho
pago. Si rechazare el pago de la garantía, conservará sus derechos para hacerlos valer en la
liquidación.
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Contratos aleatorios.
Concepto Art. 1441: El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga
a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez;
y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o pérdida, se llama aleatorio.
A varios les parece absurda esta definición legal de contrato aleatorio, porque:
2) La definición da a entender que el contrato oneroso conmutativo solo podría darse cuando la
prestación es de dar o hacer, y aquello es equivocado, ya que las prestaciones en este caso tb
pueden ser de no hacer.
Regulación:
a. Título XXXIII Libro IV CC. Arts. 2258 y siguientes.
b. Titulo VIII Libro II CCom. Arts. 512 y siguientes, a propósito del contrato de seguro.
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1) Contratos de Juego: Contrato en virtud del cual cada jugador se compromete, en caso de
que pierda, a pagar al ganador una cierta suma de dinero u otra cosa que constituye el
premio de la partida (Vodanovich).
Existe una intervención activa de las partes en el acontecimiento que determina la
ganancia o pérdida.
a. Juegos de azar: aquellos en los que el resultado del juego depende exclusivamente o
principalmente de la suerte.
Características:
2. Son en principio ilícitos por adolecer de objeto ilícito, por lo que se sancionan
con nulidad absoluta.
Art. 1466: Hay asimismo objeto ilícito en las deudas contraídas en juego de azar, en
la venta de libros cuya circulación es prohibida por autoridad competente, de
láminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de
la libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.
Art. 2259: Sobre los juegos de azar se estará a lo dicho en el artículo 1466.
Los artículos que siguen son relativos a los juegos y apuestas lícitos.
Art. 1682: La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad
producida por la omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben
para el valor de ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos, y
no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades
absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas
absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la
rescisión del acto o contrato.
3. Se aplica lo mismo a las apuestas, es decir, es ilícita la apuesta que recae sobre
un juego de azar.
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4. A priori acarrean sanciones penales, pero las siguientes normas los autorizan:
a. Art. 63 N°19 CR: Solo son materias de ley – N°19: las que regulen el
funcionamiento de loterías, hipódromos y apuestas en general, y;
b. La ley 4.283 autoriza la creación del casino de viña del mar.
c. La ley 18.851 transforma a la empresa del estado Polla chilena de beneficencia
en una S.A.
d. La ley 19.995 establece las bases generales para la autorización,
funcionamiento y fiscalización de casinos de juegos.
e. La ley 20.851 regula la realización de bingos, loterías u otros sorteos similares,
con fines de beneficios o solidaridad.
Características:
1. Son ilícitos (art. 2259 inc. 2).
2. Art. 2260: El juego y la apuesta no producen acción, sino solamente excepción.
El que gana no puede exigir el pago.
Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya
ganado con dolo.
3. Hay dolo en el que hace la apuesta, si sabe de cierto que se ha de verificar o se ha
verificado el hecho de que se trata (art. 2261).
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4. Art. 2263: Sin embargo de lo dispuesto en el artículo 2260, producirán acción los
juegos de fuerza o destreza corporal, como el de armas, carreras a pie o a caballo,
pelota, bolas y otros semejantes, con tal que en ellos no se contravenga a las leyes o
a los reglamentos de policía.
En caso de contravención desechará el juez la demanda en el todo.
5. Los juegos de destreza intelectual y apuestas recaídas sobre ellos generan
obligaciones naturales.
6. Art. 2262: Lo pagado por personas que no tienen la libre administración de sus
bienes, podrá repetirse en todo caso por quien tenga la patria potestad, tutores o
curadores.
2) Contrato de apuesta: Contrato por el que dos personas, que tienen concepto distinto de
un suceso pasado o futuro y determinado, que ambas ignoran, se comprometen a pagar
una cantidad o especie una a otra, según que se realice o se haya realizado o no dicho
suceso (Vodanovic).
Lo relevante es que ambas ignoran qué es lo que va a ocurrir. se basa en que las partes no
saben, porque si alguna de las partes sabe, hay dolo. Hay intervención pasiva de las partes
en el acontecimiento que determina la ganancia o pérdida.
Juego Apuesta
Intervención activa. Intervención pasiva. Los que generan la
apuesta tienen que esperar si el hecho ocurre
o no.
b. Partes:
a. Deudor debi-rentista.
b. Acreedor credi-rentista.
c. Características:
1. Puede pactarse que se sujete a la vida del acreedor, deudor o incluso un tercero.
2. Es un contrato solemne y al mismo tiempo real, porque la ley exige que se otorgue
por escritura pública y que no se entiende perfecto sino con la entrega del precio.
3. Existe solo 1 obligado, ya que la entrega del precio forma parte de la celebración
más no del cumplimiento del contrato.
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d. Requisitos.
1. Debe ser a título oneroso, porque la misma definición lo establece (art. 2264).
Art. 2267 N°1 regula el precio - N°2 regula la pensión.
Art. 2268: Es libre a los contratantes establecer la pensión que quieran a título de renta
vitalicia. La ley no determina proporción alguna entre la pensión y el precio.
la ley básicamente está diciendo que no hay lesión enorme, aunque exista una
desproporción absoluta entre la renta y lo dado por el acreedor.
El acreedor debe pagar o entregar algo para adquirir el derecho a pedir la pensión
periódica. Por otro lado, la pensión a la que se obliga a pagar el deudor debe ser en
dinero.
Se debe tener cuidado, ya que es habitual que se simule un mutuo mediante este tipo
de contrato, porque una persona prefiere disponer de sus bienes en vida y evitar que
los herederos tengan que pagar el impuesto a la herencia. Siempre es preferible pagar
el impuesto del mutuo que correr el riesgo de que salte “papa fisco”.
Art. 2278: Cuando se constituye una renta vitalicia gratuitamente, no hay contrato
aleatorio.
Se sujetará por tanto a las reglas de las donaciones y legados, sin perjuicio de
regirse por los artículos precedentes en cuanto le fueren aplicables.
¿Qué pasa si se acordara una renta vitalicia gratuita? ¿Es decir, el acreedor no se
obliga a entregar o dar nada? No estaríamos ante un contrato de renta vitalicia, sino
ante un contrato de donación.
2. Que la persona en cuyo favor se constituya y la persona de cuya vida natural
dependa, existen todas al tiempo de perfeccionarse el contrato.
3. Se debe otorgar por escritura pública (art. 2269).
4. Se debe entregar el precio (art. 2269).
e. Extinción.
5
Recisión: apunta a nulidad relativa.
Resolución: cuando se quiere dejar sin efecto por un incumplimiento.
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f. Referencia al seguro.
¿Por qué? Porque en teoría son contratos aleatorios, porque recaen en una incontinencia
de ganancia o pérdida, pero sabemos que hoy las compañías de seguros pueden evaluar si
les conviene formar parte de un determinado negocio o no, por lo que para estas no son
realmente contratos aleatorios.
Está regulado en el titulo VIII libro II CCom arts. 512 y siguientes.
La ley 20.667 de 2013 introdujo importantes reformas al CCom.
Art. 512 inc. 1 CCom (def. que en principio es aplicable a todo contrato de seguro):
Por el contrato de seguro se transfieren al asegurador uno o más riesgos a cambio del
pago de una prima, quedando éste obligado a indemnizar el daño que sufriere el
asegurado, o a satisfacer un capital, una renta u otras prestaciones pactadas.
Clasificación de los seguros (art. 544):
a) Seguros de daños (art. 545 CCom): ej. Todas las cosas que posee una persona,
inclusive el patrimonio se puede asegurar.
b) Seguros de personas (art. 588 inc. 1): ej. Puede asegurarse la integridad física y
psíquica de la persona.
¿Cómo se relacionan las garantías con las cauciones? Poseen una relación genero (garantía) –
especie (cauciones). Las garantías son cualquier seguridad que se le da a un crédito, sin
necesariamente ser contratos. Ej. De garantías que no son cauciones: condicion resolutoria
tacita, excepción de contrato no cumplido, clausula penal, prelación de crédito, etc.
¿Por qué en nuestro sistema existen cauciones y garantías? Para proteger los créditos en
virtud del mal llamado derecho de prenda general garantía patrimonial universal (art.
2465), ya que este no es suficiente por sí solo para perseguir el cobro de los créditos.
a) Cauciones reales: si bien el acreedor siempre tiene acción personal contra su deudor,
mediante estas cauciones se le otorga además una acción real que por su naturaleza recae
sobre una cosa en particular, dando derecho de persecución y preferencia (pasando a ser
acreedor de tercera o segunda clase) sobre la cosa misma, independiente de en manos de
quien se encuentre. Ej: prenda, hipoteca, anticresis.
Nunca olvidar que la prenda puede ser civil (con desplazamiento. Siempre sobre muebles)
y sin desplazamiento (la cosa no se entrega al acreedor, pero consta que esta prendada.
Puede recaer sobre inmuebles y muebles).
b) Cauciones personales: se tiene de esta forma otra persona, con otro patrimonio donde se
puede hacer exigible el cobro de un crédito. Ej: solidaridad pasiva (todos los deudores se
obligan al pago total), cuando un tercero se obliga a responder por una cláusula penal de
un contrato ajeno, fianza.
I. Fianza.
2. Concepto art. 2335 CC: La fianza es una obligación accesoria, en virtud de la cual una o más
personas responden de una obligación ajena, comprometiéndose para con el acreedor a
cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
La fianza puede constituirse, no sólo a favor del deudor principal, sino de otro fiador.
Criticas:
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
i. Se debió de haber dicho que esta es un contrato, porque siempre es un contrato por el
cual el fiador se constituye en deudor subsidiario.
ii. Las partes del contrato de fianza es un contrato entre el acreedor y el fiador, es decir,
el deudor puede ni si quiera estar enterado de la existencia de la fianza. Por lo que el
fiador es un deudor subsidiario del acreedor y respecto del deudor principal es
simplemente un tercero.
Clave de la fianza: “si el deudor principal no la cumple”, esta frase otorga el beneficio de
excusión, que consiste en que una vez que son demandados por el acreedor estos pueden
interponer como excepción este beneficio, de manera que el acreedor deba primero dirigirse
en contra del deudor principal, y en subsidio contra este. Esto no impide que este decida
renunciar a su beneficio y pagar.
Puede constituirse no solo en favor del deudor principal o contra otro fiador, es decir, se
reconoce la posibilidad de la subfianza.
Este contrato otorga una acción personal extra al acreedor en contra del fiador, por lo que se
agrega otro patrimonio sobre el cual puede exigir el cumplimiento.
3. Características.
2. Unilateral, porque solo resulta obligado el fiador a pagar en subsidio del deudor principal.
Sin perjuicio de la obligaciones legales que tiene el acreedor a conservar los derechos o
acciones en que se subroga el fiador una vez que paga (art. 2355).
Vodanovich plantea que podría ser bilateral si el acreedor también se obliga a celebrar el
contrato de fianza, pero la profe dice que en este supuesto más bien existiría una promesa
de celebrar en un futuro este contrato.
3. Gratuito, porque en principio solo reporta beneficios al acreedor ¿Cuál? Tener 2 o más
patrimonios en los que poder perseguir el cumplimiento.
Pero puede pactar el deudor con el fiador una remuneración pecuniaria por el servicio que
le presta, de manera que se entiende que en este caso la fianza pasaría a ser onerosa,
porque no se puede no tener en cuenta que existe una convención aparte que le genera
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
4. Accesorio.
Esto produce varias consecuencias:
2) Como todo contrato accesorio rige el aforismo “lo accesorio sigue la suerte de lo
principal”, es decir, todo lo que sucede con el contrato principal repercute en el
contrato accesorio.
Hipótesis: extinción, prescripción ya sea del contrato mismo o de la acción del
acreedor contra el deudor principal.
3) La acción del acreedor contra el fiador prescribe conjuntamente con la acción que
emana de la obligación principal (art. 2516).
4) El fiador solo puede oponer excepciones reales, como dolo, violencia, cosa juzgada,
etc.
Art. 2354: El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales, como
las de dolo, violencia o cosa juzgada; pero no las personales del deudor, como su
incapacidad de obligarse, cesión de bienes, o el derecho que tenga de no ser privado de
lo necesario para subsistir.
Son excepciones reales las inherentes a la obligación principal.
5) La obligación del fiador no puede ser más gravosa que la del deudor principal, porque
“lo accesorio sigue la suerte de lo principal”, aunque si puede obligarse a menos.
Sanción reducción de la obligación del fiador a los términos de la obligación
principal (art. 2344 inc. 3).
Además, si se le permite obligarse en términos más eficaces (art. 2344 inc. 2) , como,
por ejemplo, constituir una hipoteca. Ello la ley no considera que sea más gravoso,
sino solo más eficaz.
Art. 2343: El fiador no puede obligarse a más de lo que debe el deudor principal, pero
puede obligarse a menos.
Puede obligarse a pagar una suma de dinero en lugar de otra cosa de valor igual o
mayor.
Afianzando un hecho ajeno se afianza sólo la indemnización en que el hecho por su
inejecución se resuelva.
La obligación de pagar una cosa que no sea dinero en lugar de otra cosa o de una
suma de dinero, no constituye fianza.
Art. 2344: El fiador no puede obligarse en términos más gravosos que el principal
deudor, no sólo con respecto a la cuantía sino al tiempo, al lugar, a la condición o al
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
modo del pago, o a la pena impuesta por la inejecución del contrato a que acceda la
fianza; pero puede obligarse en términos menos gravosos.
Podrá, sin embargo, obligarse de un modo más eficaz, por ejemplo, con una
hipoteca, aunque la obligación principal no la tenga.
La fianza que excede bajo cualquiera de los respectos indicados en el inciso 1.º,
deberá reducirse a los términos de la obligación principal.
En caso de duda se adoptará la interpretación más favorable a la conformidad de las
dos obligaciones principal y accesoria.
1. Consentimiento al igual que cualquier otro contrato, pero de parte del fiador este debe
ser expreso. Esto significa que de ninguna forma un fiador puede quedar obligado de
forma tácita.
Art. 2347: La fianza no se presume, ni debe extenderse a más que el tenor de lo expreso;
pero se supone comprender todos los accesorios de la deuda, como los intereses, las costas
judiciales del primer requerimiento hecho al principal deudor, las de la intimación que en
consecuencia se hiciere al fiador, y todas las posteriores a esta intimación; pero no las
causadas en el tiempo intermedio entre el primer requerimiento y la intimación antedicha.
Ahora, la forma en que lo dice la ley no es tan clara, pero la doctrina está de acuerdo en
que el CC se refiere a lo que antes se dijo.
Sin embargo, en el caso de la fianza mercantil o cambiaria (aval) el fiador si puede
obligarse de manera tacita con la sola firma.
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
5. Requisito especial existencia de una obligación principal ¿Por qué? Porque estamos
ante un contrato accesorio, por lo que se necesita una obligación para garantizar.
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Los impúberes o menores adultos son incapaces relativos. Estos si trabajan si generan un patrimonio
propio que se llama peculio o patrimonio industrial o profesional.
7
Un pupilo es quien no tiene padres y por ello se le designa un tutor.
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Recordar que todos los actos jurídicos tienen una causa, pero no siempre se expresan en el acto mismo.
Cuando esto sucede, toman el nombre de actos abstractos.
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La regla general es que todas las obligaciones son susceptibles de afianzarse (art. 2339).
Lo usual es que se afiancen obligaciones de dar dinero, pero pueden ser también
obligaciones de hacer y no hacer.
En el caso de las obligaciones de hacer el acreedor tiene las 3 opciones del art. 1553 y el
fiador solo podrá ser obligado a pagar la indemnización de perjuicios.
Art. 1553: Si la obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora, podrá pedir el
acreedor, junto con la indemnización de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a elección
suya:
1ª. Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido;
2ª. Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del
deudor;
3ª. Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del contrato.
Puede haber subfianza constituir una fianza para asegurar otro contrato de fianza.
¿Se puede afianzar obligaciones que aún no existen? Se dice que si, porque la ley no lo
prohíbe. Pero ¿Cómo puede ser posible si es necesario que exista una obligación principal
para que la fianza sea valida? Mas bien, es necesario que en algún minuto exista, por lo
que no es incompatible con el requisito que exista primero la fianza, antes que la
obligación principal.
Ejemplo: cláusula de garantía general cláusula que asegura una obligación “y todas las
obligaciones que surjan en un futuro”. De esta forma, en la medida que surjan nuevas
obligaciones no se necesita ir garantizándolas 1 por 1.
Sin embargo, el fiador tiene derecho a retractarse o arrepentirse mientras la obligación
futura no nazca, pero deberá dar publicidad de la misma forma que el mandatario. Solo
así no será responsable frente al acreedor y terceros.
Art. 2339: Puede afianzarse no sólo una obligación pura y simple, sino condicional y a
plazo. Podrá también afianzarse una obligación futura; y en este caso podrá el fiador
retractarse mientras la obligación principal no exista; quedando con todo responsable al
acreedor y a terceros de buena fe, como el mandante en el caso del artículo 2173.
5. Clasificaciones de la fianza.
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Obligaciones que no dan acción para perseguir su cumplimiento, pero si excepciones para retener lo dado.
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
Peculiaridades:
Si el fiador garantiza con hipoteca la obligación principal y el acreedor persigue
directamente la cosa hipotecada, el fiador no va a poder oponer el beneficio
de excusión, porque este solo puede oponerlo cuando lo persiguen mediante
la acción personal.
Si la fianza es hipotecaria o prendaria los fiadores no podrán oponer el
beneficio de división10, porque ¿se puede alzar una parte de una prenda o
hipoteca? No.
a. Fianza convencional.
c. Fianza judicial: cuando el juez ordena a constituir un contrato de fianza, pero solo
cuando la ley lo autoriza.
Ejemplo: cuando lo ordena como medida precautoria.
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Permite que los fiadores se comprometan a pagar, pero solo hasta cierta parte.
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
iv. Según la forma de obligarse del fiador respecto del deudor principal.
a. Fianza simple.
b. Fianza solidaria:
a. Cuando el fiador se obliga solidariamente respecto del deudor principal, por lo
que de alguna manera se está pactando que el fiador renuncia a su beneficio
de excusión.
b. Además, el fiador puede obligarse solidariamente respecto de los demás
fiadores, renunciando así a su beneficio de división.
Otras situaciones:
a. ¿Qué sucede cuando un tercero se constituye fiador y codeudor solidario? Esto
es sinónimo de decir que si el acreedor demanda al codeudor solidario y este
paga, en la etapa de contribución a la deuda este puede pedir el pago del total (o
reembolso) a cualquiera de los deudores principales ¿Por qué? Porque no posee
interés en la deuda.
o Se aplican las reglas de la solidaridad, pero no es fianza solidaria.
o Sigue teniendo calidad de fiador frente a los demás codeudores.
o La calidad de fiador le sirve solo para acreditar su desinterés en la deuda.
b. Generalmente el deudor tiene libertad para constituir fianza, pero existen
situaciones en este se ve obligado a constituir fianza:
1) Art. 2348 - Es obligado a prestar fianza a petición del acreedor:
1. El deudor que lo haya estipulado;
(por ejemplo, ello consta en el contrato principal, como en un mutuo).
2. El deudor cuyas facultades disminuyan en términos de poner en peligro
manifiesto el cumplimiento de su obligación;
3. El deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del territorio del
Estado con ánimo de establecerse en otra parte, mientras no deje bienes
suficientes para la seguridad de sus obligaciones.
2) Cuando el fiador que dio el deudor cae en insolvencia (Art. 2349).
El fiador es responsable hasta la culpa leve en todas las prestaciones a que fuere obligado.
(art. 2351) ¿Podría estar obligado a un grado de culpa distinta? Si, pero lo deben estipular las
partes.
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
Ahora, es curioso porque a pesar de ser un contrato naturalmente gratuito, la ley lo trata
como oneroso para los efectos de determinar por el grado de culpa que se responde.
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4) Medios de defensa que puede oponer el fiador al acreedor ante una demanda del
acreedor.
a) Beneficio de excusión art. 2357: El fiador reconvenido goza del beneficio de
excusión, en virtud del cual podrá exigir que antes de proceder contra él se
persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas
prestadas por éste para la seguridad de la misma deuda.
o Es una facultad que el fiador tiene, por tanto, puede o no ocuparla.
Sin embargo, existen algunos casos en que el fiador no tiene este
beneficio:
Art. 2358: Para gozar del beneficio de excusión son necesarias las
condiciones siguientes:
1. Que no se haya renunciado expresamente11;
2. Que el fiador no se haya obligado como el codeudor solidario;
3. Que la obligación principal produzca acción;
Recordar que pueden afianzarse las obligaciones naturales. En este
caso, como estas no dan acción, el acreedor no puede demandar al
deudor principal, por lo que debe demandar directamente al fiador, de
manera que no tiene sentido que el fiador cuente con beneficio de
excusión.
4. Que la fianza no haya sido ordenada por el juez;
Recordar que no es que el juez la constituya, sino solo manda a
constituirla. La explicación que da Vodanovich es que si el juez es quien
manda a constituir la garantía, se perdería un poco la eficacia si el
fiador contara con el beneficio de excusión.
5. Que se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador; salvo que
el deudor al tiempo del requerimiento no tenga bienes y después los
adquiera;
6. Que se señalen al acreedor los bienes del deudor principal.
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
3. Que sea la primera vez que se opone, porque solo puede oponerse 1 vez.
Pero, excepcionalmente se puede oponer de nuevo cuando el deudor al
tiempo de ser requerido carecía de bienes luego los adquiere (art. 2363).
Art. 2363 CC: El beneficio de excusión no puede oponerse sino una sola vez.
Si la excusión de los bienes designados una vez por el fiador no produjere
efecto o no bastare, no podrá señalar otros; salvo que hayan sido
posteriormente adquiridos por el deudor principal.
4. Se debe señalar al acreedor los bienes del deudor (art. 2358 N°6).
De esta forma se asegura que el acreedor se dirija contra el deudor de forma
exitosa, ya que de lo contrario volverá a dirigirse en contra de él.
Este requisito implica no solo mencionar los bienes, sino individualizarlos, es
decir, el inmueble inscrito a fijas x…
Pueden señalarse todo tipo de bienes corporales e incorpórales, pero
excepcionalmente no se podrán tomar en cuenta algunos bienes:
Art. 2359 CC - No se tomarán en cuenta para la excusión:
1. Los bienes existentes fuera del territorio del Estado;
2. Los bienes embargados o litigiosos, o los créditos de dudoso o difícil
cobro;
3. Los bienes cuyo dominio está sujeto a una condición resolutoria;
12
Verbo del beneficio de excusión.
13
Recordar que el beneficio de excusión está considerado como un tipo de excepción dilatoria en este tipo
de juicio.
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1. Suspende (el juicio) la persecución del fiador tanto tiempo cuando demore
el acreedor en practicar la excusión. Todo dependerá de los mecanismos de
defensa del deudor y la proactividad del acreedor.
Solo terminará cuando el juicio entre el acreedor y deudor principal termine
por el pago ¿Por qué? Porque el contrato de fianza se extingue.
b) Beneficio de división Art. 2367: Si hubiere dos o más fiadores de una misma
deuda, que no se hayan obligado solidariamente al pago, se entenderá dividida la
deuda entre ellos por partes iguales, y no podrá el acreedor exigir a ninguno sino
la cuota que le quepa.
La insolvencia de un fiador gravará a los otros; pero no se mirará como
insolvente aquel cuyo subfiador no lo está.
El fiador que inequívocamente haya limitado su responsabilidad a una
suma o cuota determinada, no será responsable sino hasta concurrencia de dicha
suma o cuota.
o La ley aclara que tenemos 2 o más fiadores de la misma deuda que no se han
obligado solidariamente, por lo que realmente estos son deudores
subsidiarios. Por lo que se parte de la base que se tiene pluralidad de
fiadores, ya que solo en este escenario se puede dar.
o Este beneficio es una excepción perentoria, porque ataca el fondo del
asunto “Usted no me puede demandar por el total”.
o Además, solo opera cuando el acreedor pretenda perseguir a un cofiador por
más de la cuota correspondiente.
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
Requisitos:
1. Que sean varios fiadores.
2. Que sean varios fiadores afianzando la misma deuda (art. 2368).
3. Que los cofiadores no se hayan obligado solidariamente.
Efectos:
1. Por regla general, la deuda se divide entre los fiadores por partes iguales.
2. Excepcionalmente no se va a dividir en partes iguales, cuando:
1) Cuando uno de los cofiadores cae en insolvencia, la cuota del insolvente
grava a los demás (art. 2376 inc. 2).
Contra excepción que exista un subfiador del deudor que cayó en
insolvencia.
2) Uno de los cofiadores inequívocamente (1 o más medios de prueba que
prueben) ha limitado su responsabilidad a una determinada suma o
cuota (art. 2367 inc. 3).
2) Cuando el acreedor por hecho o culpa suya pierde totalmente las acciones
en que el fiador tenía el derecho de subrogarse la fianza se extingue
totalmente.
(art. 2381 N°2).
En este caso el fiador puede oponer la excepción de subrogación, ya que por
la negligencia del acreedor este si paga ya no podrá dirigirse contra el deudo,
porque el acreedor perdió las acciones correspondientes.
Art. 2381: La fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que las
otras obligaciones según las reglas generales, y además:
1. Por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador;
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2. En cuanto el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que
el fiador tenía el derecho de subrogarse;
3. Por la extinción de la obligación principal en todo o parte.
Requisitos:
1. Que la perdida de acciones de produzca por un hecho o culpa del acreedor.
2. Las acciones deben haber habido existido en manos del acreedor al
momento de constituirse la fianza.
3. Que se tate de accione sutiles para el fiador.
OJO: Este beneficio funciona en la medida que el fiador sepa que se perdieron
estas acciones y que lo pueda probar.
Efectos:
1. Si las acciones o derechos perdidos habrían permitido al fiador un reembolso
total de lo pagado la fianza se extingue.
2. Si las acciones o derechos perdidos solamente le habrían permitido al fiador
un reembolso parcial de lo pagado subsiste la responsabilidad del fiador en el
exceso de ducho monto.
14
Aquellas que son inherentes a la cosa u obligación principal.
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
Si bien el deudor no es parte del contrato entre acreedor y fiador, se debe tener en
cuenta, porque quien debe soportar finalmente la deuda es el deudor principal.
Recordar que si puede que exista un vínculo contractual entre deudor y fiador, porque,
por ejemplo, podría existir un mandato, una prestación se servicios renumerados (y por
eso el fiador afianza), contrato de seguro, etc. Pero si no existe un contrato entre ellos,
desde ya puede haber un vínculo personal (parentesco), y también, podría haber una
agencia oficiosa, es decir, un cuasicontrato.
De nuevo recordar que en la fianza la causa NO se encuentra en el contrato mismo.
Estas opciones se dan, pero no en cualquier caso Art. 2369: El fiador tendrá
derecho para que el deudor principal le obtenga el relevo o le caucione las resultas
de la fianza, o consigne medios de pago, en los casos siguientes:
1. Cuando el deudor principal disipa o aventura temerariamente sus bienes;
Es decir, estamos ante un prodigo.
2. Cuando el deudor principal se obligó a obtenerle el relevo de la fianza dentro
de cierto plazo, y se ha vencido este plazo;
3. Cuando se ha vencido el plazo o cumplido la condición que hace
inmediatamente exigible la obligación principal en todo o parte;
Es decir, la obligación principal estaba sujeta a una modalidad, y se ha hecho
exigible, por lo que en cualquier momento el acreedor demandará al fiador.
4. Si hubieren transcurrido cinco años desde el otorgamiento de la fianza; a
menos que la obligación principal se haya contraído por un tiempo
determinado más largo, o sea de aquellas que no están sujetas a extinguirse en
tiempo determinado, como la de los tutores y curadores, la del usufructuario,
la de la renta vitalicia, la de los empleados en la recaudación o administración
de rentas públicas;
En principio transcurrido 4 años la ley considera que el fiador ya lleva harto
tiempo obligado, por lo que le da las opciones mencionadas al fiador, pero
con salvedades.
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Es decir:
1. El capital potencialmente reajustado o no según como se ha acordado,
entre el deudor principal y acreedor.
2. + los intereses por el uso que dependen de los acuerdos y el tipo de
obligación principal (si es mutuo distinguir).
3. + intereses penales o moratorios por todo el tiempo que se haya demorado
en pagar el deudor.
4. + los intereses que se generan respecto de todo el monto que haya pagado
el fiador al acreedor, desde que se produzco el pago hasta que tuvo efecto
la acción de reembolso.
5. + indemnizaciones de perjuicios.
Requisitos:
1. Que el fiador haya pagado y con ello se haya extinguido la obligación
principal.
Vale el pago u otros modos de extinguir las obligaciones equivalentes al pago
que produzcan una disminución en el patrimonio del fiador.
2. Que el pago sea útil, es decir, que el pago haya sido valido que no
adolezca de vicios.
Art. 2375: Las acciones concedidas por el artículo 2370 no tendrán lugar en los
casos siguientes:
1. Cuando la obligación del principal deudor es puramente natural, y no se ha
validado por la ratificación o por el lapso de tiempo;
2. Cuando el fiador se obligó contra la voluntad del deudor principal; salvo
en cuanto se haya extinguido la deuda, y sin perjuicio del derecho del
fiador para repetir contra quien hubiere lugar según las reglas generales;
3. Cuando por no haber sido válido el pago del fiador no ha quedado
extinguida la deuda.
3. Que el fiador no este privado del acción de reembolso.
Esta privado de ella cuando:
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15
PREGUNTA EXAMEN DE GRADO
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2) Acción subrogatoria (accion personal) (art. 1612) cuando el fiador paga, opera
respecto de la subrogación legal (art. 1610 N°3), pasando a ocupar el lugar del
acreedor en la obligación principal, pasando el crédito a manos del fiador con los
mismos privilegios y garantías con que existía en el patrimonio del acreedor.
¿Contra quién se puede entablar? principal diferencia con las demás acciones.
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De reembolso Subrogatoria
Corresponde al acreedor por derecho Se ejercen los derechos del acreedor,
propio. porque es la acción que era propia de
este.
Es más amplia respecto a lo que se Solo se puede pedir lo que se le pago
puede cobrar (capital, intereses, al acreedor.
gastos, perjuicios).
Carece de privilegios y garantías. Comprende los privilegios y garantías
que goza la obligación principal.
No procede contra los cofiadores, Puede dirigirse contra los cofiadores.
solamente contra el deudor.
En el caso de pago parcial, si el fiador El acreedor goza de preferencia sobre
la ejerce, concurre con el acreedor en el fiador para pagarse el saldo
igualdad de condiciones16 respecto del insoluto.
saldo insoluto.
La prescripción (general de 5 años) La prescripción comienza a correr
comienza a correr desde que el fiador desde que la obligación se hizo
paga al acreedor. exigible en manos del acreedor
primitivo.
3) Acciones derivadas del mandato en caso de que la fianza se haya otorgado por
encargo de un tercero (art. 2371) solo cuando la fianza se constituyó por
encargo de un tercero diferente al deudor principal, el deudor puede entablar las
acciones que derivan del mandato contra este tercero.
16
Eso tiene un nombre en latín: par conditio creditorum.
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
Queda a criterio del fiador ejercer las acciones (reembolso y subrogatoria) contra
el deudor principal o ejercer las acciones del mandato contra el tercero. Es decir,
cuanta con 1 acción más para exigir el pago de lo pagado.
a. Si es que uno de los cofiadores paga más de su cuota Puede ejercer la acción
subrogatoria.
Queda subrogado por el exceso en los derechos del acreedor contra los demás
fiadores (art. 2378).
Puede demandar a cada uno de los demás cofiadores solamente por la cuota
que a estos les corresponda en el exceso de pagado.
Aunque en la deuda principal fuese solidaria, la subrogación no la comprende.
b. Los cofiadores entre sí solo pueden oponerse las excepciones reales, es decir, las
que emanan de la naturaleza de la obligación principal (art. 2379). Es decir, ninguna
personal.
7. Extinción de la fianza.
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
2. Cuando el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que el fiador
tenía el derecho de subrogación y cuando a través de esas acciones haya podido un
reembolso total de lo pagado.
II. Prenda.
Prenda civil.
a. Regulación de la prenda civil Código civil Titulo XXXVI, arts. 2384 y siguientes.
Prendas especiales vigentes:
1. Prenda mercantil arts. 813 y siguientes CCom.
2. Prenda sobre valores mobiliarios en favor de los bancos ley 4.287.
3. Prenda legal sobre valores art. 114 de la ley 18.045. Es un caso en que la ley constituye
la prenda, es decir, un ejemplo de contrato heterodoxo.
4. Prenda sobre especies depositadas en almacenes generales de depósito ley 18.690.
5. Prenda sin desplazamiento regulada en al art. 14 de la ley 20.190.
b. Definición Art. 2384: Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un
acreedor para la seguridad de su crédito.
La cosa entregada se llama prenda.
El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario.
Es un contrato (real) y un derecho real.
Recae sobre muebles, y esta es la principal diferencia con la hipoteca.
Se contrae para la seguridad de un crédito.
Por la definición se entiende que es una prenda con desplazamiento, porque al ser un
contrato real se perfecciona con la entrega, y solo pueden entregarse cosas que se
pueden trasladar. En cambio, en las prendas sin desplazamiento la lógica es que las cosas
no se entreguen, sino que se puedan retener por razones económicas.
Por ejemplo, no tiene sentido que para constituir la prenda se entregue un tractor, que
tiene por objeto asegurar otra obligación, siendo que con ese mismo objeto se pretende
producir para poder pagar la obligación principal.
Definición doctrinaria contrato por el cual se entrega una cosa mueble a un acreedor para
la seguridad de su crédito, otorgándole la facultad de perseguir la cosa empeñada, retenerla
en ciertos casos y pagarse preferentemente con el producto de su realización si el deudor
principal no cumple.
Antiguamente existían muchos tipos de prendas especiales al punto que era confuso. El
legislador opto por realizar una seria de reformas jurídicas (pero que también tienen un
trasfondo económico) mediante la ley 20.190 del 2007. Esta ley ordeno todo el sistema de
estas “prendas especiales” derogando la mayoría de las leyes especiales que las regulaban.
Ejemplos de leyes que se derogaron:
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
2. Unilateral solo resulta obligado el acreedor prendario a restituir. La entrega por parte
del deudor no es parte del cumplimiento, sino del perfeccionamiento del contrato.
Sin embargo, como hemos visto en todos los contratos unilaterales, pueden surgir
obligaciones legales para la parte que inicialmente no está obligada pasando a ser el
contrato uno sinalagmático imperfecto.
¿Cuáles obligaciones pueden surgir para el deudor?
i. Reembolso de gastos de conservación de lo cosa.
ii. Pagar los perjuicios ocasionados por la tenencia de la cosa.
Art. 2396: El deudor no podrá reclamar la restitución de la prenda en todo o parte, mientras
no haya pagado la totalidad de la deuda en capital e intereses, los gastos necesarios en que
haya incurrido el acreedor para la conservación de la prenda, y los perjuicios que le hubiere
ocasionado la tenencia.
Con todo, si el deudor pidiere que se le permita reemplazar la prenda por otra sin
perjuicio del acreedor, será oído.
Y si el acreedor abusa de ella, perderá su derecho de prenda, y el deudor podrá
pedir la restitución inmediata de la cosa empeñada.
3. Puede ser gratuito u oneroso esto depende de quién es el constituyente.
a. Onerosa Si el constituyente es el deudor principal, existe beneficio económico para
ambas partes, porque el deudor de esta forma, por ejemplo, accede a un crédito.
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
5. Es un contrato accesorio (art. 2385) por lo que esta necesariamente accede a una
obligación principal y se rige por el adagio “lo accesorio sigue la suerte de lo principal”
(revisar los efectos de esto en la fianza).
2. Es un derecho real mueble por lo que siempre recaerá sobre muebles (art. 580).
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En sentido amplio implica la transferencia de dominio y constitución de derecho reales. En cambio, en
sentido restringido implica solo la transferencia de dominio.
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
Manifestaciones:
1) Art. 1526 N°1: Si la obligación no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores
puede sólo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago
de la suya; y la cuota del deudor insolvente no gravará a sus codeudores (def. de
obligaciones simplemente conjuntas). Exceptúanse los casos siguientes (desde acá en
adelante recién se habla de las obligaciones divisibles): 1º. La acción hipotecaria o
prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea, en todo o parte, la cosa
hipotecada o empeñada.
El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u
obtener la cancelación de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el total de
la deuda; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crédito, no puede remitir la
prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan sido enteramente
satisfechos sus coacreedores.
2) Art. 2396 inc. 1: El deudor no podrá reclamar la restitución de la prenda (se refiere a la
cosa dada en prenda) en todo o parte, mientras no haya pagado la totalidad de la deuda
en capital e intereses, los gastos necesarios en que haya incurrido el acreedor para la
conservación de la prenda, y los perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia.
3) Art. 2405: La prenda es indivisible. En consecuencia, el heredero que ha pagado su
cuota de la deuda, no podrá pedir la restitución de una parte de la prenda, mientras
exista una parte cualquiera de la deuda; y recíprocamente, el heredero que ha recibido
su cuota del crédito, no puede remitir la prenda, ni aun en parte, mientras sus
coherederos no hayan sido pagados.
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
1. Que el constituyente de la prenda (el deudor o tercero) tenga capacidad para enajenar
(art. 2387), porque la prenda es principio de enajenación, es decir, eventualmente puede
llevar a la enajenación.
2. Respecto de la entrega la cosa se necesita una entrega real, es decir, física, materia,
efectiva, porque es lo característico de la prenda con desplazamiento.
Con la entrega, por un lado, se perfecciona el contrato y al mismo tiempo tiene lugar la
tradición del derecho real de prenda.
Prenda sobre créditos nominativos se perfecciona con la entrega material del título en
el que consta el crédito por el deudor al acreedor prendario (banco) y la notificación al
deudor cedido por el acreedor prendario (banco).
Que un crédito sea nominativo significa que hay una persona que esta específicamente
designada como el “deudor”, por tanto, que debe pagar ¿Como constituye un deudor la
prenda sobre un crédito nominativo? Lógicamente con la entrega del título, pero también
es necesario hacer conexión entre los artículos 1901, 1902 con el 2389 (cesión de créditos
y la prenda como tal).
Entonces ¿Cómo se ceden los créditos nominativos?
Hay un crédito entre un acreedor y un deudor ¿Qué debe ocurrir para que haya una cesión
de crédito? ¿Quién es la persona que cambia en el vínculo obligacional? El acreedor (que
es el acreedor cedente), es quien debe cederle su crédito a otra persona que será el nuevo
acreedor (que es el cesionario. La cesión del crédito se perfecciona entre acreedor
cedente y el cesionario mediante la entrega del título, pero hasta ahí nuestro deudor no
sabe nada de nuestra operación y hasta ese momento la cesión le es inoponible por falta
de aviso o publicidad. Para que la cesión sea oponible al deudor hay varias opciones:
a. Que el deudor se haya enterado por cualquier otro lado y lo haya aceptado.
b. Que el cesionario (por carga legal) le avise al deudor: Desde que se notifica (que no se
establece cómo debe hacerse y por lo tanto hay discusión en ello) y el deudor se
encuentra en conocimiento de la operación, y acarrea que deba pagarle al cesionario
del título y que la cesión le es oponible.
Ahora, ¿Qué pasa si ese crédito lo queremos prendar?
El art. 2389 establece que: Se puede dar en prenda un crédito entregando el título; pero será
necesario que el acreedor lo notifique al deudor del crédito consignado en el título,
prohibiéndole que lo pague en otras manos.
Por lo tanto, existe un crédito entre un acreedor y un deudor (que consta en un título o
documento donde consta la obligación) y el acreedor quiere ceder este crédito, ya que ha
contraído una nueva obligación, por ejemplo, con un banco ¿Puedo dárselo en prenda al
banco para que seguridad de que en el evento de que yo no pague mi obligación con este,
el banco pueda eventualmente cobrar ese crédito al deudor y pagarse? Si, y ahí lo
establece el artículo 2389, pero también establece la obligación del acreedor del título de
avisarle a su deudor. Ahora, teniendo en consideración esta última obligación ¿Cómo se
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
hace el aviso? Según lo dicho en los arts. 1901 y 1902, porque tal como el cedente debe
notificar al deudor cedido, el acreedor prendario debe notificar al deudor cedido.
Art. 2389: Se puede dar en prenda un crédito entregando el título (documento); pero será
necesario que el acreedor lo notifique al deudor del crédito consignado en el título,
prohibiéndole que lo pague en otras manos.
Art. 1901: La cesión de un crédito personal, a cualquier título que se haga, no tendrá efecto
entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del título.
Art. 1902: La cesión no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha
sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por éste.
18
Inoponibilidad de fondo.
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se le pague TODO. Sin embargo, el acreedor podrá retener la cosa prendada, a pesar
de que ya se le pago la obligación principal si existen otras deudas entre el mismo
deudor (el constituyente debe ser el deudor principal) y acreedor, siempre que estas
reúnan los siguientes requisitos:
1. Que las obligaciones sean ciertas (determinadas) y líquidos (actualmente
exigibles);
2. Que estos créditos se hayan contraído después que la obligación para la cual se
ha constituido la prenda;
3. Que estos nuevos créditos se hayan hecho exigibles antes del pago de la
obligación anterior (para la cual se constituyó la prenda).
4. La doctrina agrega que la prenda debe haber sido constituida por el propio
deudor y no un tercero, porque este no ha manifestado su voluntad de pagar más
deudas ajenas.
La ley presume la voluntad del acreedor en cuanto a que la prenda se extienda a estos
nuevos créditos que tiene contra el deudor.
No procede cuando:
1) El acreedor ha perdido la tenencia de la cosa, esta ha llegado a manos del
deudor y este paga la totalidad de la deuda. En este caso, el acreedor no puede
alegar nuevos créditos.
Art. 2393: Si el acreedor pierde la tenencia de la prenda, tendrá acción para
recobrarla, contra toda persona en cuyo poder se halle, sin exceptuar al deudor que
la ha constituido.
Pero el deudor podrá retener la prenda pagando la totalidad de la deuda para
cuya seguridad fue constituida.
Efectuándose este pago, no podrá el acreedor reclamarla, alegando otros
créditos, aunque reúnan los requisitos enumerados en el artículo 2401.
2) El deudor ha vendido19 (o conferido a título oneroso el goce o tenencia) la cosa y
el comprador ofrece al acreedor pagar la obligación garantizada íntegramente. El
acreedor no puede negarse a restituir la cosa alegando el pago de otras deudas.
Art. 2404: Si el deudor vendiere la cosa empeñada, el comprador tendrá derecho
para pedir al acreedor su entrega, pagando y consignando el importe de la deuda
por la cual se contrajo expresamente el empeño.
Se concede igual derecho a la persona a quien el deudor hubiere conferido
un título oneroso para el goce o tenencia de la prenda.
En ninguno de estos casos podrá el primer acreedor excusarse de la
restitución, alegando otros créditos, aun con los requisitos enumerados en
el artículo 2401.
2) Derecho de persecución.
Es un derecho que emana de todo derecho real.
19
¿Por qué alguien compraría una cosa prendada? Porque son muy baratas.
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
3) Derecho de venta.
La idea de que el acreedor prendario tenga este derecho real, es que pueda
eventualmente, frente al no cumplimiento de la obligación principal, vender la cosa
para pagarse. Además, esta es la ventaja de la prenda, ya que a diferencia de la fianza
que se debe cruzar los dedos para que exista patrimonio, en el caso de la prenda se
tiene la seguridad de que existe una cosa con la que se podrá pagar.
Este derecho es la facultad del acreedor para instar (pedir, porque no puede hacerlo
por sí mismo) a la realización del bien empeñado (venta) con el objeto de pagarse con
lo producido por dicha realización, cuando el deudor este constituido en mora, por
tanto, haya incumplido. De nuevo, la prenda claramente constituye una principio de
enajenación.
La ley es quien regula como se ejecutará la cosa para la obtención del monto con el
que se pagara el acreedor. NO LO PUEDE hacer por el acreedor mismo, sino que debe
pedir al juez que realice la ejecución de la prenda.
Acciones del acreedor prendario:
a. La acción personal que emana del crédito de la obligación principal.
b. La acción real que emana del contrato de prenda que va dirigida a obtener la
realización del bien dado en prenda.
Art. 2397 inc. 1 (de memoria):
1. El acreedor prendario tendrá derecho de pedir que la prenda del deudor
moroso/se venda en pública subasta/ para que con el producido se le pague;
2. o que, a falta de postura admisible (es decir, en la pública subasta no hubo
ningún postor o nadie ni si quiera ofreció el mínimo), 1) sea apreciada por
peritos (tasación o estimación del valor) 2) y se le adjudique en pago, hasta
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Esta accion no solo tutela el dominio, sino todos los derechos reales, salvo el derecho real de herencia, ya
que tiene una accion especial que la protege.
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21
Se entiende que esta tácitamente derogado por el DL 776.
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Las reglas sobre la realización de la prenda son de orden público, por lo que el
acreedor y deudor no podrían acordar algo distinto.
4) Derecho de preferencia.
El acreedor prendario tiene derecho a pagarse preferentemente con el producto de la
realización de la prenda, porque cuenta con un privilegio de segunda clase. Este, a su
vez es un privilegio especial (art. 2474 N°3), ya que recae sobre un bien determinado,
pero solo en la medida que se persiga a este bien en concreto.
En los créditos de segunda clase no solo tenemos las prendas, sino también los
posaderos respecto de los bienes introducidos a la posada (depósito de hotelería) y el
transportista.
¿Qué pasa si lo producido por la realización del bien no alcanza para pagar todo el
crédito? Por el resto o remanente que no alcanza a pagarse del crédito el acreedor no
tiene privilegio alguno. Esto no significa que no se puede pedir que se pague, sino que
simplemente respecto de ese remanente se es acreedor valista o quirografario, a
menos que tenga un privilegio por otta razón.
Cuando no se alcance a pagar a todos los acreedores de primera clase, respecto del
remanente impago estos siguen teniendo privilegio, en el sentido de que se van a
pagar preferentemente a los acreedores prendarios sobre el producto de realización
de la prenda.
Obligaciones:
1) Restituir la prenda cuando el crédito ha sido satisfecho en todas sus partes (arts.
2401 inc. 1 y 2396) esto es de la esencia de la prenda.
2) Debe conservar la prenda como un buen padre de familia, es decir, responde por
culpa leve (art. 2394).
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3) No debe usar la cosa dada en prenda, salvo que medie autorización del deudor y en
ese caso se rige por las normas del depósito (arts. 2395, 2220 y 2221). Por lo que solo
puede usar la cosa en la medida que el deudor lo autorice.
Recordar que el solo uso de la cosa la ley lo considera abuso y da derecho al deudor a
pedir la restitución.
3) Cambiar la cosa empeñada por otra si ello no acarrea perjuicios al acreedor (art. 2396
inc. 2).
4) Que el acreedor le indemnice los deterioros que la cosa haya sufrido por su hecho o
culpa (art. 2394).
5) Vender la cosa prendada,, ya que conserva el derecho de vender la cosa no obstante
que se haya constituido prenda (art. 2404).
Obligaciones legales:
1) Reembolsar gastos de conversación.
2) Indemnizar los perjuicios ocasionados por su tenencia (art. 2396).
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2. Por vía consecuencial cuando se extingue lo principal por cualquier modo de extinguir
las obligaciones, se extingue también lo accesorio consecuencialmente.
Antes de esta ley existían muchas leyes especiales que regulaban distintas figuras de prendas
son desplazamiento como la ley de prenda agraria o la industrial. Muchas de ellas fueron
derogadas, pero no todas pues se buscó unificar el sistema porque había demasiada
dispersión normativa. Dentro de las no derogadas tenemos:
- Ley de mercado de capitales 18.045.
- Sobre valores inmobiliarios en favor de los bancos.
- Prenda comercial del CCom.
El objetivo de la ley era ordenar el sistema y lo logro hasta cierto punto, en el sentido que
derogo la mayoría de las prendas especiales de prenda sin desplazamiento y subsumió casi
todo el contenido en esta, pero hay otras que siguen vigentes.
En lo NO previsto por esta ley se aplicaran las disposiciones del contrato de prenda del código
civil (art. 1).
b. Concepto: aquel que tiene por objeto constituir una garantía sobre una o varias cosas
corporales o incorporales muebles, para caucionar obligaciones propias o de terceros,
conservando el constituyente la tenencia y uso del bien constituido en prenda (art. 1 inc. 1
LPSD).
2. Requiere que se inscriba registro de prendas sin desplazamiento dentro del plazo de 3
días hábiles, contado desde:
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De todas maneras, no está de más recalcar que son de su cargo los gastos de custodia
y conservación.
2. Sus deberes y responsabilidad en relación con la conservación de la cosa dada en
prenda son los del depositario (art. 18).
2) Respecto del acreedor prendario: lo principal es que tiene un derecho real de prenda en
su favor en el registro y eso, a su vez genera los siguientes derechos:
1. Derecho para inspeccionar en cualquier momento los efectos dados en prendas (art.
20).
2. Derecho de persecución y realización, pudiendo accionar respecto de terceros
adquirientes por desposeimiento (art. 35).
3. Cuenta con un privilegio de segunda clase, de acuerdo con el orden cronológico de las
inscripciones (arts. 15 y 16).
g. Pluralidad de prendas.
¿es posible que se constituyan varias prendas sobre un mismo bien?
a. En la prenda civil es materialmente imposible.
b. En las prendas sin desplazamiento si se puede.
c. Prenda sin desplazamiento constituida sobre bienes corporales muebles que
posteriormente se transformen en inmuebles por destinación o adherencia subsistirá,
sin que sea necesario el acuerdo del acreedor hipotecario, y gozara de preferencia sobre la
hipoteca, si se anotare al margen de la correspondiente inscripción hipotecaria.
Si no se practicase tal anotación, la ejecución de la hipoteca producirá la purga de la
prenda, sin necesidad de notificación al acreedor prendario.
III. Hipoteca.
b. Concepto art. 2407: La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que
no dejan por eso de permanecer en poder del deudor.
Crítica a la definición del CC: define a la hipoteca como un derecho prenda, pero haciendo la
distinción de que recae sobre inmuebles, entonces, es como si el legislador nos dijera que es
una prenda sobre inmuebles que permanece en poder del deudor. La verdad es que esto es
confuso, porque la realidad es que lo único que si tiene en común con la prenda es que es una
caución y al mismo tiempo estamos frente a un derecho real. Pero NO es ni el mismo derecho
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ni el mismo contrato, de hecho, hay diferencias fundamentales y por eso es que la doctrina
dice que aquí Bello se cayó y da una definición incorrecta.
La doctrina lo define como: La hipoteca es un derecho real que recae sobre inmuebles para
asegurar el cumplimiento de una obligación principal que permaneciendo en poder del que lo
constituye, da derecho al acreedor para perseguirlo en manos de quien se encuentre y pagarse
preferentemente del producto de la subasta. (La profe prefiere esta definición, pero de todas
maneras hay que saberse el articulo y su crítica).
Acepciones de hipoteca:
1. Derecho real de hipoteca;
2. Contrato hipotecario;
3. Preferencia de tercera clase NO es un privilegio porque la ley dice que solo son
primera, segunda y cuarta; y la hipoteca seria tercera clase.
3. Es un derecho accesorio.
¿Por qué? porque estamos frente a una caución, por tanto, rige todo lo que es propio del
principio de: “lo accesorio sigue la suerte de lo principal”, es decir:
1) Si se extingue la obligación principal la hipoteca también se extingue.
2) La naturaleza de la obligación que se garantiza afectará a la hipoteca.
3) Respecto de la prescripción, el artículo 2516 dice que la hipoteca prescribe junto con
la obligación a la que accede. NO tiene un plazo fijo, pues precisamente prescribe
cuando prescriba la acción de la obligación principal.
4) En materia de transferencia, recordemos que los créditos pueden cederse entonces
una obligación principal puede ser el crédito de mutuo de dinero que es caucionado
por hipoteca (cambia el acreedor) el nuevo acreedor si puede cobrar la hipoteca y así
lo define el artículo 1906 del CC.
Esta accesoriedad de todas maneras es relativa y no es algo tan absoluto, porque hay
casos en que son necesarias ciertas precisiones, por ejemplo, la ley permite que se puedan
caucionar obligaciones futuras con hipotecas (de hecho, es rarísimo encontrar una
hipoteca sin una cláusula de garantía general). Si pensamos que esto es posible, se altera
la regla de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal porque ¿Cómo va a existir lo
accesorio si aún no existe la obligación principal?
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Si bien es curioso, la que la ley exige a los contratos accesorios es que garanticen
obligaciones principales y que mientras esa obligación exista, esta estará garantizada. Por
lo que no es problema que la garantía exista antes que la obligacion principal porque la ley
expresamente así lo dice.
Típicamente quien constituye la hipoteca es un deudor para garantizar su obligación
propia, pero es perfectamente posible que sea un tercero el que constituya la caución. Ahí
hablaremos del “tercero dador de hipoteca”. En este caso, de alguna forma lo accesorio
tiene una suerte de dependencia relativa de lo principal, porque la verdad es que lo
principal existe entre otras partes distintas.
Cuando opera la novación22 y resulta que la obligación principal estaba caucionada con
hipoteca, de acuerdo al artículo 1642 se permite reservar hipotecas. Y si se hizo reserva
sobre la hipoteca, la nueva obligación que se crea, en cambio de la otra, también queda
hipotecada.
7. El bien hipotecado permanece en posesión del deudor el deudor puede gozar del
inmueble e incluso podría disponer de él de acuerdo con el artículo 2415.
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d. Clases de hipoteca.
Si estuviéramos en otros países esto sería un tema, porque en otros sistemas jurídicos si
existen distintas clases de hipotecas, pero en Chile es más simple, porque básicamente en
principio solo tenemos 1 tipo hipoteca (que es la convencional del CC y por eso es que
estamos ante un contrato).
El CC solo reglamenta las hipotecas convencionales, que son aquellas en que el título de donde
emana la obligacion de constituir la hipoteca consiste en un contrato llamado contrato
hipotecario.
Por ejemplo: La hipoteca judicial es desconocida en nuestra legislación (seria aquella que
resulta de una sentencia judicial), pero tenemos la particularidad de que hay casos en que se
da una hipoteca legal en el contrato forzoso heterodoxo.
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Somarriva dice que puede ser bilateral, por ejemplo, cuando el acreedor se obliga a
conceder al deudor una prórroga del plazo.
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Ya con eso estamos viendo que es perfectamente posible que haya hipotecas que
estén caucionadas obligaciones que no están determinadas en su monto Esto nos
lleva a lo que conocemos con la cláusula de garantía general.
¿Se puede constituir hipoteca en garantía de una obligacion indeterminada? Si, y sería
una “hipoteca abstracta” según Vodanovich. Argumentos a favor:
1. En virtud del artículo 2432 se puede afirmar que es posible que se garanticen a través
de la hipoteca, obligaciones que no están determinadas en cuanto al monto.
2. Por otro lado, el articulo 2427 expresamente en la última línea del artículo, dice que es
posible que la deuda sea ilíquida, condicional e indeterminada.
3. El artículo 2431 inc. 1 (que tiene relación con lo que vimos recién acerca del límite)
dice que se puede limitar la hipoteca a una determinada suma siempre que se exprese
de forma inequívoca, por lo tanto, a contrario sensu, si no es expresa
inequívocamente la hipoteca no está delimitada a una determinada suma. De hecho,
esta sería la excepción, pues la hipoteca solo estará limitada cuando se exprese
inequívocamente, si no estamos en estos supuestos entendemos que es
indeterminada la suma que se está caucionando.
Ahora, en la segunda parte del inc. 2 nos dice que, si bien puede haber hipotecas
indeterminadas, estas tienen un límite: “pero no se extenderá en ningún caso a más del
duplo del importe conocido o presunto de la obligación principal, aunque así se haya
estipulado.” A lo que apunta la norma es que la hipoteca puede otorgarse antes o
después del contrato que acceda, y comenzará a correr desde que se inscriba EJ. de
cláusulas de garantía general.
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Efectos:
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l. Efectos de la hipoteca.
i. Derechos del constituyente.
1) Etapa: momento anterior al ejercicio de la acción hipotecaria por el acreedor.
1. Facultad de disponer de la cosa.
El constituyente puede disponer libremente del bien hipotecado (art. 2415).
Es una facultad de orden público.
No obstante cualquier cláusula de no enajenar que se pacte (art. 2428).
El acreedor hipotecario tiene derecho de persecución.
a. Si el constituyente enajena el inmueble el acreedor tiene acción real contra
cualquier persona que posea el bien (acción de desposeimiento).
b. Si el constituyente hipoteca nuevamente el inmueble, las varias hipotecas se
prefieren unas a otras en orden a la fecha de inscripción (art. 2477).
¿Puede el constituyente constituir otros derechos reales, como el usufructo, uso o
habitación? Como esos derechos si perjudican al acreedor, esos derechos le son
inoponibles.
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2427 es indiferente que la pérdida o deterioro sea por culpa del deudor o por
caso fortuito.
b. Si la deuda no es líquida, indeterminada o condicional se pueden solicitar
medidas conservativas, por ejemplo, solicitar al juez una medida precautoria
prejudicial de prohibición de no enajenar o que se retengan las rentas de
arrendamientos.
2) Etapa: el acreedor ha ejercido su acción hipotecaria a través de una demanda ejecutiva
(porque ha habido incumplimiento) Se decreta el embargo del bien hipotecado y ello
trae como consecuencia que cesa la facultad de disposición y goce que correspondían al
constituyente.
¿Qué pasa si no obstante el embargo el constituyente dispone del inmueble? todo acto
que ejecute adolece de objeto ilícito.
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Art. 2397?: El acreedor prendario tendrá derecho de pedir que la prenda del deudor
moroso se venda en pública subasta para que con el producido se le pague; o que, a
falta de postura admisible, sea apreciada por peritos y se le adjudique en pago, hasta
concurrencia de su crédito; sin que valga estipulación alguna en contrario, y sin
perjuicio de su derecho para perseguir la obligación principal por otros medios.
Tampoco podrá estipularse que el acreedor tenga la facultad de disponer de la
prenda o de apropiársela por otros medios que los aquí señalados.
Esta la duda si este articulo sigue vigente respecto de la hipoteca, porque ya sabemos
que respecto de la prenda esta tácitamente derogado.
Qué pasa si el inmueble está en manos de:
a. El deudor (por tanto, deudor y propietario son 1 sola persona) en la práctica
se confunde el ejercicio de la acción hipotecaria con el ejercicio de la acción
personal, porque ambas buscan lo mismo.
b. De un tercero (el que ha constituido la hipoteca está garantizando una deuda
ajena) la acción real y personal se diferencian:
a. La acción personal solo procede contra el tercero poseedor (dueño del
inmueble hipotecado).
b. La acción personal procede solo contra el deudor de la obligación personal.
El derecho de venta comprende:
1. El derecho principal de solicitar que se saque a remate el inmueble para pagarse
con lo producido de la subasta.
2. Un derecho subsidiario por el art. 499 CPC, que autoriza al acreedor, a falta de
postores a pedir que la finca se saque nuevamente a remate con reducción del
avaluó o que se adjudique por los tercios de la tasación.
La posibilidad de adjudicarse el bien hipotecado a falta de posturas admisibles,
hasta la concurrencia de su crédito que sostiene el art. 2397 se entiende
tácitamente derogada por el art. 499 del CPC.
Se prohíbe el pacto comisorio23 (art. 2424 + 2397 inc. 2) .
La CS ha reconocido (importante):
1. Que el deudor puede vender al acreedor hipotecario la finca hipotecada (CV
entre ellos dos).
2. Que es válida una dación en pago (porque al momento de proceder al pago las
parte acuerdan que entregando una cosa se extinguirá la obligación a la cual
estaba obligado el deudor) en que el deudor haga al acreedor con la finca
hipotecada.
De esta forma se ahorran todos los costos judiciales.
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Aquella estipulación por la cual las partes convienen que si el deudor no paga dentro de cierto plazo, el
inmueble hipotecado pasa de pleno derecho al dominio del acreedor.
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Es el propietario del inmueble gravado con la hipoteca, pero que no es el deudor de la obligación
garantizada, de manera que es quien garantiza una obligación ajena.
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Recordar que también se estaría obligando personalmente quien se obliga como codeudor solidario, pero
las características que mencionamos el art. las considera solo para ese caso (fianza hipotecaria).
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¿Sería posible que los créditos de primera clase, si no se logran pagar sobre los otros
bienes del deudor, pueden eventualmente pagarse con bienes hipotecados? Si, por
algo son creiditos de primera clase (art. 2478).
m. Extinción de la hipoteca.
1) Por vía consecuencial: cada vez que se extingue la obligación principal (por cualquier
modo de extinguir las obligaciones), se extingue la hipoteca.
Art. 2434: La hipoteca se extingue junto con la obligación principal.
Se extingue asimismo por la resolución del derecho del que la constituyó, o por el
evento de la condición resolutoria, según las reglas legales.
Se extingue además por la llegada del día hasta el cual fue constituida.
Y por la cancelación que el acreedor otorgare por escritura pública, de que se tome
razón al margen de la inscripción respectiva.
Excepcionalmente, en la novación (es una convención) con reserva de la hipoteca esta
subiste, no obstante haberse extinguido la obligación principal (art. 1624). Por tanto, si al
momento de celebrar la novación se acuerda que subsista la hipoteca, esta subsistirá y
garantizara la nueva obligación que se creó.
2) Por vía principal: aunque todavía subiste la obligación principal, que era la deuda que se
estaba garantizando por la hipoteca, esta se extingue igualmente:
1. Por la resolución del derecho del constituyente respecto de la cosa hipotecada. Por
ende, si el derecho que posee quien hipoteca un inmueble está sujeto a una condicion
resolutoria, la hipoteca se extingue por la llegada de la resolución.
Art. 2416: El que sólo tiene sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual, limitado
o rescindible, no se entiende hipotecarla sino con las condiciones y limitaciones a que
está sujeto el derecho; aunque así no lo exprese.
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5. Por purga o caducidad de la hipoteca Art. 2428 inc. 2: Sin embargo, esta
disposición no tendrá lugar contra el tercero que haya adquirido la finca hipotecada en
pública subasta, ordenada por el juez.
La purga o caducidad es una modalidad especifica de extinción de la hipoteca que se
produce cuando la finca es adquirida por un tercero en publica subasta y el producto
no es suficiente para pagar a todos los acreedores hipotecarios. Los acreedores no
satisfechos tendrán extinguidas sus hipotecas, pero conservan su accion personal
contra el deudor.
Sin embargo, se deben cumplir una serie de requisitos Art. 2428 inc. 3 y 4: Mas
para que esta excepción surta efecto a favor del tercero deberá hacerse la subasta con
citación personal, en el término de emplazamiento, de los acreedores que tengan
constituidas hipotecas sobre la misma finca; los cuales serán cubiertos sobre el precio
del remate en el orden que corresponda.
El juez entre tanto hará consignar el dinero.
Por tanto, los requisitos son:
1. El inmueble se tiene que vender en pública subasta “ordenada por el juez” en la
que el tercero haya adquirido el inmueble (art. 2428 inc. 2).
Esto se podría dar en el marco de:
i. Una venta forzada que se realice dentro de un juicio ejecutivo, o;
ii. En un concurso especial de acreedores hipotecarios, o;
iii. En un procedimiento concursal de liquidación.
2. Que la subasta se verifique con citación personal de todos los acreedores
hipotecarios (art. 2428 inc. 3).
3. Que entre la citación de los acreedores y el remate medie un término de
emplazamiento (se entiende que es el del juicio ordinario).
4. Que el subastador (el tercero adquirente y comprador) consigne el precio del
remate a la orden del tribunal (art. 2428 inc. 4), para que el juez con ese monto
ordene el pago a los acreedores hipotecarios en el orden que corresponda.
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n. Cancelación de la inscripción.
Es la forma de hacer registralmente la extinción de la hipoteca por cualquiera de las casuales
legales.
Es un acto solemne que debe ser otorgado por escritura pública y subinscribirse al margen de
la inscripción hipotecaria (art. 2434 inc. final + art. 91 RCBR).
La cancelación puede llevarse a cabo:
a. La regla general es que la cancelación la otorgue el acreedor una vez extinguida la
obligacion principal o cuando este renuncia a la hipoteca.
b. Podría ser convencional cuando el acreedor y deudor de común acuerdo en virtud de que
el deudor pago la obligacion principal cancelan la inscripción hipotecaria o porque deciden
cambiar la hipoteca, etc.
c. El problema se genera cuando el acreedor se niega a otorgar la escritura de cancelación
siendo que el deudor a pagado la obligacion principal. La ley establece que el deudor ante
esta situación puede demandarlo para que un juez ordene la cancelación, cuando este
determine que correspondería.
d. También puede el subastador puede solicitar al juez que ordene la cancelación de las
inscripciones.
e. Y en general pueden solicitar judicialmente la cancelación de la hipoteca (al juez) todos los
que puedan acreditar que tengan interés en ella.
a. Concepto art. 2435: La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa
raíz para que se pague con sus frutos.
Es un contrato de garantía, una caución real y también un contrato real, porque la entrega de
la cosa es en mera tenencia.
Es uno de los pocos casos en que se puede efectuar lesión enorme en Chile. Respecto de las
reglas de lesión enorme la ley establece que queda sujeta a las reglas del mutuo.
V. Censo (nociones).
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a. Concepto: institución por la cual una persona contrae la obligacion de pagar a otra una
cantidad de dinero anual, sobre la base de un capital en dinero y gravando una finca suya
con la responsabilidad de la anualidad y del capital (art. 2022 CC).
Art. 2022: Se constituye un censo cuando una persona contrae la obligación de pagar a otra
un rédito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca suya con la
responsabilidad del rédito y del capital.
Este rédito se llama censo o canon; la persona que le debe, censuario, y su acreedor,
censualista.
Recordar el art. 579: El derecho de censo es personal en cuanto puede dirigirse contra el
censuario, aunque no esté en posesión de la finca acensuada, y real en cuanto se persiga
ésta.
c. Características:
1. Siempre recae sobre inmuebles.
2. Es una caución real.
3. Se asemeja a un mutuo garantizado con hipoteca, con la diferencia que en el censo no
hay obligacion de restituir el capital.
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
Art. 1437: Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o más personas,
como los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que, como en la
aceptación de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un
hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por
disposición de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
Art. 2284 inc. 1,2 y 5: Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o de la ley, o del
hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lícito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilícito, y cometido con intención de dañar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intención de dañar, constituye un cuasidelito.
En este título se trata solamente de los cuasicontratos.
Art. 2285: Hay tres principales cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo no debido y la
comunidad (es decir, existen otros).
¿Cuáles son las fuentes de las obligaciones según el art. 1437 (Clasificación quintapartita o
clásica)?
1. Ley.
2. Contratos.
3. Cuasicontartos.
4. Delitos.
5. Cuasidelitos.
Pero la doctrina reconoce 2 fuentes más:
1. Enriquecimiento sin causa.
2. La voluntad unilateral del deudor o del que se obliga.
Recordar que las asignaciones testamentarias se deben aceptar. El art. 1437 dice que los
cuasicontratos serian “un hecho voluntario de la persona que se obliga”. Por lo que en estos no
existe acuerdo de voluntades.
Los hechos voluntarios humanos pueden ser:
a. Lícitos: cuasicontratos.
b. Ilícitos: responsabilidad extracontractual.
En chile el problema con los cuasicontratos es que esos son figuras demasiado distintas, por
ejemplo, que tiene que ver el pago de lo no debido con la agencia oficiosa? Solo que con hechos
voluntarios y lícitos, nada más. Por tanto, de ahí que se critica que la figura de los cuasicontratos
se utiliza para agrupar instituciones que no supieron agrupar en otra parte.
Por lo que de manera general los hechos voluntarios lícitos serían los cuasicontratos (art. 2284).
I. El pago de lo no debido.
a. Ideas generales.
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
Es mejor hablar de solvens (el que paga) y accipens (el que recibe), envés de deudor y
acreedor, porque no siempre el solvens es el deudor y no siempre el acreedor es quien recibe.
Todo pago supone la existencia previa de una deuda, en consecuencia:
1. El que paga por error (por tanto, existe un vicio en el consentimiento) tiene derecho a
repedir lo pagado en el sentido de que puede pedir la devolución de lo pagado ¿a quién?
Al accipens.
Art. 2295 inc. 1: Si el que por error ha hecho un pago, prueba que no lo debía, tiene
derecho para repetir lo pagado.
2. El que recibe lo que no debía, debe restituir lo recibido, porque no se le debe, por tanto,
no se puede quedar con lo dado.
El fundamento de esta figura es evitar el enriquecimiento sin causa (así es cómo
funciona en otros países).
Por tanto, en virtud del pago de lo no debido surge una obligacion para el accipens, pero
¿de qué fuente proviene? Algunos dicen que emana de la ley, pero siguiendo al CC la
fuente es la figura del cuasicontrato, de este emanan este tipo de obligaciones.
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
Quien paga una obligación sujeta a condicion suspensiva mientras está pendiente la
condicion paga lo que NO debe. ¿Qué significa tener una condicion suspensiva
pendiente? Que mientras esté pendiente la condición la obligacion NO HA NACIDO.
Art. 1485: No puede exigirse el cumplimiento de la obligación condicional, sino
verificada la condición totalmente.
Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condición suspensiva, podrá
repetirse mientras no se hubiere cumplido.
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
Según la doctrina el error en el pago debe ser por parte del solvens. En cambio, la
jurisprudencia dice que lo esencial para que exista pago de lo no debido, es que exista un
pago erróneo, independientemente de cuál parte incurrió en el error o incluso ambas
simultáneamente.
Situaciones de error:
1. Una persona cree ser el deudor de otro y le paga, y en realidad no era su deudor: tiene
derecho a pedir la devolución de lo pagado (art. 2295 inc. 1).
2. Una persona, por error suyo, ha pagado una deuda ajena (art. 2295 inc. 2):
Explicación: En este caso la ley si establece que existe pago de lo no debido, porque el
solvens extinguió una obligacion ajena. Sin embargo, se extinguió la obligacion del
accipens para con su deudor en virtud del pago del solvens, por lo que no se puede pedir
lo repedido a este. Pero la ley no deja desprotegido al solvens, ya que le permite
subrogarse legalmente en el lugar del accipens y de esta manera es que tiene derecho a
ejercer todas las acciones de este en contra del deudor.
Resumen: El solvens no tendrá derecho a repetición contra el que a consecuencia del
pago ha suprimido o cancelado un título necesario para el cobro de su crédito. Pero,
podrá intentar contra el deudor las acciones del acreedor.
Este sería un caso de subrogación legal .
Se puede pedir la repetición de lo indebidamente pagado no solo por error de hecho, sino
que también por error de derecho (art. 2297).
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Derecho Civil V – María Fernanda Cisterna López.
a) De buena fe:
a. Y ha recibido dinero o cosa fungible que no se le debía está obligado a la
restitución de otro tanto del mismo género y calidad, sin intereses (art. 2300 inc. 1).
b. Y ha recibido una especie o cuerpo cierto que no se le debía:
1) En principio no responde de los deterioros o perdidas de la especie;
2) No está obligado a restituir los frutos (aplicación de reglas generales);
3) Y si de buena fe ha vendido la especie solo es obligado a restituir el precio de
la venta. Además, si tiene acciones en contra del tercero, también a ceder las
acciones que tenga contra el comprador que no le haya pagado íntegramente (art.
2302 inc. 1).
b) De mala fe:
a. Y ha recibido dinero o cosa fungible que no se le debía es obligado a la restitución
de otro tanto del mismo género y calidad, con intereses corrientes (art. 2300 inc. 2).
b. Y ha recibido una especie o cuerpo cierto que no se le debía:
1) Desde que sabe que la cosa fue pagada indebidamente, contrae todas las
obligaciones del poseedor de mala fe (art. 2301 inc. 2), es decir, aplican las reglas
de las restituciones mutuas:
i. Debe restituir los frutos;
ii. Responde por los deterioros causados en la cosa.
2) Si de mala fe ha vendido la especie, es decir, al momento de celebrar la CV
estaba de mala fe es obligado como todo poseedor que dolosamente ha
dejado de poseer. Esto se traduce en que el accipens debe restituir TODO daño
que haya sufrido el solvens (daños previstos e imprevistos).
a. Concepto art. 2286: La agencia oficiosa o gestión de negocios ajenos, llamada comúnmente
gestión de negocios, es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los
negocios de alguna persona, se obliga para con ésta, y la obliga en ciertos casos.
c. Intervinientes:
a. Gestor de negocios ajenos, agente oficioso o gerente básicamente es un “metiche”, es
una persona que se mete en los negocios de otros, pero con buena intención.
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La doctrina y la ley entiende que en algunos casos se debe ser metiche, por ejemplo, si se
ve que una casa se está inundando la actuación civilizada seria llamar a alguien para que
ponga un plástico y no
b. Interesado aquel cuyos negocios fueron administrados por el gestor de negocios
ajenos.
d. Requisitos.
1) Intervención del agente en los negocios del interesado debe ser espontanea.
Actúa conscientemente, debe saber que está gestionando un negocio ajeno, pero sin estar
obligado a ello.
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1) Obligaciones del agente oficioso las mismas del mandatario (art. 2287) ejecutar el
encargo y rendir cuentas.
En principio debe emplear la gestión como un buen padre de familia, pero su
responsabilidad podrá ser mayor o menor.
Art. 2288: Debe en consecuencia emplear en la gestión los cuidados de un buen padre de
familia (culpa leve); pero su responsabilidad podrá ser mayor o menor en razón de las
circunstancias que le hayan determinado a la gestión:
a. Si se ha hecho cargo de ella (de la gestion) para salvar de un peligro inminente los
intereses ajenos, sólo es responsable del dolo o de la culpa grave (la casa del lado se
estaba inundando o incendiando);
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III. Comunidad.
a. Concepto art. 2304: La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o más
personas, sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra convención
relativa a la misma cosa, es una especie de cuasicontrato.
El típico de comunidad sobre cosa universal son es la comunidad hereditaria.
Sobre cosas singulares se puede dar el ejemplo de los cónyuges casados con separación de
bienes que deciden comprar la casa familiar en conjunto y ser comuneros de esta, o
cuando la mama decide dejar a nombre de 2 hijos 1 auto.
Lo importante es que entre los comuneros no exista un contrato de sociedad, ni ningún
otro contrato o acuerdo respecto de esta cosa.
b. Recordar la regla de las cosas comunes art. 2313: La división de las cosas comunes y
las obligaciones y derechos que de ella resulten se sujetarán a las mismas reglas que en la
partición de la herencia.
i. Deposito necesario.
Concepto art. 2236: El depósito propiamente dicho se llama necesario, cuando la
elección de depositario no depende de la libre voluntad del depositante, como en el caso
de un incendio, ruina, saqueo, u otra calamidad semejante.
Es un contrato necesario, porque no hay posibilidades de elegir a la parte contratante.
Puede ser un cuasicontrato cuando la persona del depositario es un menor adulto
(menor de 18 años).
Cuasicontrato de depósito necesario art. 2238: El depósito necesario de que se
hace cargo un adulto que no tiene la libre administración de sus bienes, pero que está en
su sana razón, constituye un cuasicontrato que obliga al depositario sin la autorización
de su representante legal.
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