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RESUMEN FILOSOFIA DEL DERECHO
“Solemne recuperativa”
La filosofía del derecho es una disciplina que estudia la
naturaleza del Derecho y los conceptos que estructuran su practica
La Naturaleza del Derecho:
a) El concepto de derecho: ¿Qué es el Derecho?, esta pregunta
tiene un problema, el responder que es el Derecho como concepto, ese problema es la vaguedad y multiplicidad de acepciones. Nino (2003). Hart (1961)
- El derecho es un sistema o conjunto de normas jurídicas,
esto es la norma o la materialización; El sentido objetivo del Derecho - El derecho en sentido subjetivo es una facultad o poder - Derecho como estudio de la realidad jurídica, de los conflictos de aplicación, de los problemas de validez de las normas y los cuestionamientos sobre su necesidad y utilidad es el Derecho como ciencia.
b) Los conceptos que estructuran su práctica:
-La teoría de las normas jurídicas: su fundamento y validez
en el sistema jurídico -La teoría de las acciones humanas y sus consecuencias jurídicas -La fundamentación de las sentencias y la teoría de la argumentación jurídica -La teoría de la prueba en el proceso -La teoría de la adjudicación: la teoría de la pena y la declaración de derechos en la sentencia -La teoría de la Justicia: Concepto, clases y aplicación
-La teoría del estado de Derecho y su relación con la
politica o el realismo juridico (law in action): la forma en que se aplica el derecho en la sociedad o sus consecuencias más allá de la ley o de las resoluciones de los tribunales
-El estudio de los modelos del derecho para la solución de
casos difíciles y marginales como por ejemplo casos de derechos humanos (Derecho Internacional)
-El derecho primitivo: reglas o costumbres que regían en
culturas antiguas o en pueblos originarios. Las costumbres. La regla de aceptación y reconocimiento La filosofía del derecho al ser parte de la filosofía no busca responder a los problemas sobre la evolución del Derecho, si no que estudiar los conceptos que forman parte del derecho y develar sus fundamentos.
LA TEORÍA DE LAS NORMAS JURÍDICAS
¿Cómo conocemos el derecho? ¿Cómo sabemos qué es válido? ¿Por
qué respetamos las normas?
Nino (Introducción al análisis del derecho)
Hart (El concepto del Derecho)
¿Por qué en todos los sistemas jurídicos, pese a las
diferencias, las personas pueden conocer/reconocer como válidas ciertas reglas mínimas, sin haber leído la ley?
Reglas de conocimiento común
¿Por qué todas las personas saben que existen ciertas reglas?
Reglas de prohibición o mandato, con una pena como sanción
Reglas que obligan a indemnizar el daño Reglas que obligan a cumplir con determinadas formas de testar Reglas que obligan a cumplir los contratos (Derechos y obligaciones)
Reglas de conocimiento es el conjunto de reglas mínimas que
permite identificar qué normas forman parte de un sistema jurídico, cómo, por ejemplo: constituyen derecho todas las normas dictadas conforme a la constitución.
La respuesta del positivismo jurídico es (The concept of law,
Hart 1961): Lenguaje, la realidad social y cultural, la tradición o la costumbre, la utilidad o necesidad politica de un momento concreto.
EL PROBLEMA DE LA JUSTIFICACIÓN Y VALIDEZ DEL DERECHO
¿Cuándo las leyes son válidas?
¿Es posible no cumplirlas?
Depende de valores o principios morales, necesidades de
utilidad social y razones políticas.
El significado normativo de las acciones humanas:
Las normas otorgan razones para la acción. Nos comportamos de determinadas maneras ya que existe un norma jurídica que da una razon o motivo a nuestro comportamiento
EL PROBLEMA DE LA VALIDEZ DEL DERECHO
¿Qué permite afirmar que una norma es valida?
La palabra derecho tiene en el lenguaje común una acepción
positiva, “Lo que no esta torcido, lo que esta recto”
La primera idea de derecho que tenemos es que este apela a lo
justo, correcto. (a lo bueno)
Podemos reconocer a través de una clase de principios y
valores inmutables e imperecederos que forman parte de la esencia de todas las personas, son denominados imperativos éticos categóricos.
¿Por qué el derecho es válido?
Porque hay ciertos pcpios. Inmutables en toda legislación positiva a una ley universal. (Kant, metafísica)
¿Cuándo mis acciones están conforme a derecho?
Si se hace dentro de la licitud, la libertad tiene como límite únicamente aquello que no lesiones la coexistencia con los demás conforme a la ley universal. (Kant, metafísica)
PREMISA DE VALIDEZ DEL DERECHO
Hay principios morales que como tales no son cuestionables
Son inmutables, incuestionables y están presentes en todas las culturas Estos valores morales inspiran, subyacen y trascienden al orden jurídico La ley debe ser “honesta, justa, posible, de acuerdo con la naturaleza”, no para un beneficio particular o de los gobernantes, sino que en “provecho del bien común”
De modo claro el fundamento del derecho puede ser explicado
con la moral universal, tambien explica de modo coherente porque las personas conocen la ley a pesar de no haberla leído
La razon y la ley universal: Puedo hacer todo lo que no
implique dañar a los demás: El comportamiento es conforme a derecho porque primero realiza la ley universal.
La doctrina de la separación postula una separación entre
moral y derecho
¿Puede el derecho separarse por completo de la moral?
Se postula que hay casos en que moral debe separarse de
derecho, porque: En las sociedades modernas y democráticas no debe tutelarse la moral. Sin embargo, hay casos en que se superponen o entrelazan. Por ej.: El deber de los padres de educar a los hijos El de deber de los hijos de socorrer a los padres, El deber de respetar y proteger al cónyuge.
Deberes morales reconocidos en al ley civil y penal.
Su incumplimiento esta sancionado. ¿Se justifica que la ley contemple estos deberes morales?
Existen casos más complejos para armonizar el derecho y la
moral como por ej. El aborto y la eutanasia, el matrimonio igualitario.
¿Esto es contrario a la ley natural?
En algunos ordenamientos se prohíbe como delito o
derechamente se establece una norma primaria de prohibición absoluta
En resumen, en la actualidad existe una gran dificultad para
poder armonizar el derecho y la moral.
Para el positivismo jurídico la moral debe permanecer alejada
del derecho positivo vigente ya que esta corriente estima que el derecho es resultado de la evolución social.
Sin embargo, algo queda: el principio moral universal de
actuar conforme a derecho supone no lesionar la libertad de los demás, siguen existiendo principios o valores morales, la prohibición de matar a la que se le han impuesto algunos límites.
POSITIVISMO JURÍDICO
Es una consecuencia del utilitarismo y su principal precursor
es Jeremy Bentham, sus inicios se remontan a comienzos del siglo XIX, el método científico postula que el conocimiento humano surge de la observación de la realidad y dentro de los limites de lo observable y registrable. (La ciencia es experimental)
El espíritu del positivismo consiste en un principio
metodológico según el cual el conocimiento debe ser reducido a premisas básicas y elementales. A conceptos precisos y generales, en resumen, que la explicación debe ser lo más simple posible.
Aquí podemos usar la Navaja de Ockham la cual postula que
entre dos o más teorías que explican lo mismo con idénticas consecuencias debe elegirse aquella que resulta ser más sencilla. Esta teoría es de Guillermo de Ockham quien es uno de los padres del racionalismo y el empirismo.
El origen del positivismo en resumen es entonces:
El racionalismo El Utilitarismo El Empirismo Lógico
Por ende, la filosofía moderna y la filosofía del derecho
tienen los siguientes rasgos comunes.
La búsqueda del conocimiento, la verdad y la evidencia a
través de los sentidos. No es posible asumir la existencia de algo más allá de la apariencia En ausencia de una evidencia empírica contraria la explicación más sencilla debe ser preferida.
LA NEGACIÓN DE LA METAFÍSICA
El intento de explicación racional o causal de todo aquello
que está más allá de la ciencia La pregunta sobre el origen del hombre. La existencia de Dios. El Alma. El origen de la mente. La causalidad.
Especulativa: Un dogma o un principio a partir del cual se
explica todo lo demás. El espíritu, las fuerzas divinas. Ontológica: estudio del ser y su espíritu. Cosmología: Estudio de la naturaleza de los cosmos.
El derecho como órdenes: John Austin teoría de los
imperativos se fundamenta en Thomas Hobbes postula que:
Las leyes son imperativos, una orden de la autoridad
Se dividen en de prohibición y de mandato y autorizaciones o permisos, fuertes o débiles, según estén o no descritos expresamente en la ley. No es una tesis que tenga su origen en el positivismo La idea de Bentham y Austin fue capturar el sentido de la esencia del Derecho: ORDEN DE AUTORIDAD.