COMPLIANCE
COMPLIANCE
COMPLIANCE
FISCAL EMPRESARIAL
ARMANDO DE JESÚS VAZQUEZ GARCÍA
¿QUÉ ES EL COMPLIANCE?
ANTECEDENTES
• El economista
• El compliance tiene su origen en la medicina, donde significa “asumir debidamente una
terapia”. }
• Si bien tiene una larga tradición en países anglosajones, recientemente ha adquirido fuerte
presencia en sociedades de nuestro entorno, especialmente en el mundo del Derecho.
( Agosto de 2018)
• Es en su dimensión jurídica donde este fenómeno ha generado una revolución gracias a los
compliance programs.
• Estos son esquemas de organización, autorregulación y gestión empresarial encaminados a
configurar una persona jurídica solida y sustentada en la legalidad.
¿QUÉ ES EL CORPORATE COMPLIANCE?
• Las FSGO detonaron las políticas y los procedimientos como las conocemos al día de hoy para que las
organizaciones no violaran leyes ni normas, y se adhierieran a principios éticos que salvaguardaran la
integridad el sistema financiero de los EE. UU., a luz de los eventos acontecidos en esa década.
• Las Federal Sentencing Guidelines for Organizations (FSGO) detonaron las políticas y los
procedimientos como las conocemos al día de hoy para que las organizaciones no violaran leyes ni
normas, y se adhirieran a principios éticos que salvaguardaran la integridad el sistema financiero de los
EE. UU., a luz de los eventos acontecidos en esa década.
• Los requerimientos de las FSGO fueron las que dieron origen a la figura del responsable de velar por su
cumplimiento: El oficial de cumplimiento.
• Esta nueva figura tendría como responsabilidad el revisar o redactar nuevos códigos de conducta,
políticas y procedimientos, programas de capacitación, evaluaciones de riesgos, y establecer líneas
directas de denuncia.
https://forojuridico.mx/evolucionando-el-compliance-en-
ANTECEDENTES mexico-antecedentes-internacionales/#:~:text=De%20acuerdo
%20con%20Michael%20Josephson,actos%20de%20soborno
CORPORATE %20y%20corrupci%C3%B3n.
COMPLIANCE
• Ahora bien, estos antecedentes incitan a la reflexión sobre si aquellas funciones por normatividad que
recaen actualmente sobre la figura del oficial de cumplimiento (o compliance officer), que tiendena estar
más enfocadas hacia el régimen de prevención de lavado de dinero y financiamiento al terrorismo
(PLD/FT), contemplan a su vez la prevención de actos de soborno y/o corrupción en las organizaciones,
programas de ética/conducta o exposición a sanciones internacionales.
• Lo cierto es que la normatividad actual, por ejemplo para instituciones de crédito, establece las mínimas
funciones y obligaciones de la figura del oficial de cumplimiento, pero tampoco limita su campo de
actuación por lo que abre la puerta a una labor holística de delitos financieros, ética y conducta, por
mencionar algunos.
• En la comprensión de los orígenes del compliance se sustenta hacia dónde debe dirigirse el futuro de la
profesión, teniendo como tema urgente la innovación y la era digital que trae consigo retos a la
protección de datos personales, la ciberseguridad y el entendimiento de nuevas tecnologías como lo es la
cadena de bloques (o blockchain), contratos inteligentes, monedas virtuales, entre otros.
•Para que nos pudiera
servir un Corporate
Compliance ?
FUENTE: Importancia del Gobierno Corporativo en las
sociedades financieras populares en México.Cuadernos de
Los estudios sobre gobierno corporativo se han desarrollado a la par con teorías administrativas
dado los procesos de transformación en las organizaciones, a lo largo del tiempo ha tomado
mayor relevancia, la disyuntiva sobre los límites en la toma de decisiones entre los
administradores o directores y propietarios o inversionistas sigue siendo objeto de estudio. En
palabras de A. Smith:
“No es concebible esperar que los directivos de estas
compañías, al manejar mucho más dinero de otras personas
que de ellos mismos, lo vigilen con el mismo afanoso
cuidado con el que frecuentemente vigilan el suyo. En
consecuencia, el manejo de los negocios de esas compañías
siempre está caracterizado en alguna medida por la
negligencia y el derroche.” (Smith, 1776, pp. 695-696)
•Para que nos pudiera servir
un Corporate Compliance ?
• R:= Para una autorregulación y evitar tener
problemas a futuro o si los tenemos minimizar
riesgos
FILOSOFÍA DEL DERECHO.
• En México se da un fenómeno muy interesante:
"Se pretende educar a base de leyes ";
Pero el mexicano no lee la ley, no la conoce
• Atendiendo las circunstancias particulares, de manera general son aplicables los siguientes
puntos, a saber:
• 1. Identificar la problemática. El primer paso, en cualquier contingencia en la operación de la
empresa, es identificar la problemática específica que surge y la finalidad que se pretende
solucionar, de preferencia de la mano del asesor especializado.
• 2. Identificar el riesgo. Una vez que se identificó el problema, lo siguiente será establecer el
tipo de riesgo que genera esa problemática. Este puede ser de tipo alto, medio o bajo, en
términos generales, dependiendo del efecto directo que genere en la operación de la empresa.
RECOMENDACIONES GENERALES
• 3. Efectos del riesgo. Al identificar el riesgo por su tipo, lo siguiente es tener claros los
impactos de este, para priorizar la toma de decisiones y la elaboración de un plan operativo
para abatirlos para llegar al fin que se determine, tales como proveedores, impuestos, sueldos,
etcétera.
• 4. Plan de contingencia. Con los riesgos identificados, el consejo de administración, la junta
directiva, el administrador único, los asesores, etc., quien ejerza el control de mando de la
empresa, deberán de establecer de manera consensuada un plan de abordaje o contingencia a
los riesgos, para poder llegar a la finalidad determinada, con puntos de avance específicos.
RECOMENDACIONES GENERALES
• 5. Evaluación y ajuste. Sobre la puesta en marcha del plan de contingencia, se debe de estar
continuamente evaluando el avance del mismo y los resultados, para que en caso de que
cambien los riesgos de último momento, se realicen los ajustes y la reorientación de los
objetivos.
• 6. Cultura del cumplimiento. Es muy importante el desarrollar, como parte de la orientación
profesional y de las costumbres de la empresa, el que se genere como punto medular de la
operación de la misma, la cultura del cumplimiento. Esta última será siempre una herramienta
de transparencia y de prevención efectiva en la operación y vida de la compañía.
RECOMENDACIONES GENERALES
No serán objeto No serán objeto de supervisión Estarán sujetas a la supervisión Estarán sujetas a la supervisión
de supervisión por por parte de la Comisión por parte de la CNBV. por parte de la CNBV.
parte de la CNBV. Nacional bancaria y de valores .
Régimen General LGSM Régimen Especial LMV Régimen Especial LMV Régimen estricto LMV
2. PENAL
Responsabilidad penal de la sociedad y principales
obligaciones en materia de prevención e
identificación de lavado de dinero
CÓDIGO NACIONAL DE PROCEDIMIENTOS PENALES FEDERAL
ARTÍCULO 421.
EJERCICIO DE LA ACCIÓN PENAL Y RESPONSABILIDAD PENAL
AUTÓNOMA
• •Se tiene la falsa creencia de que solo las empresas o industria son
personas morales; sin embargo, ello no es así, ya que cualquier negocio
de productos o servicios, órgano o institución privada puede
organizarse y operar como persona moral.
• Por ejemplo: escuelas; clubes deportivos; cinemas, teatros; franquicias;
hoteles; constructoras; instituciones del sistema financiero nacional
(bancos); empresas certificadas como operador económico autorizado o
socio comercial certificado; fundaciones; establecimientos comerciales;
restaurantes; bares; iglesias; supermercados; tiendas departamentales o
de autoservicio; aerolíneas; mensajería y paquetería; etc.
¿LA RESPONSABILIDAD PENAL DE UNA PERSONA MORAL
EXCLUYE LA RESPONSABILIDAD CRIMINAL DE LA PERSONA
FÍSICA QUE EJECUTÓ MATERIALMENTE LA ACTIVIDAD
DELICTIVA?
•No. La responsabilidad penal de una persona moral es independiente a la de
sus empleados o miembros.
En el ámbito judicial de corte penal, la determinación de responsabilidad que
se haga en contra de una organización no guardará relación alguna con la
que se aplique para sus miembros (personas físicas) que estén relacionados
con los hechos por los que se procesa al ente privado.
SIN EMBARGO
•La voluntad de los directivos, empleados o integrantes de una
organización es responsabilidad de cada uno de ellos; las
determinaciones del ente privado, como persona jurídica o
moral, dependen de una ficción: corresponde a su órgano de
gobierno, por mayoría de votos de sus integrantes, aprobar las
acciones que emprenderá; por ende, son voluntades
diferenciadas que generan responsabilidades penales distintas.
¿SE PUEDE IMPUTAR RESPONSABILIDAD PENAL A LAS
INSTITUCIONES PÚBLICAS U ÓRGANOS DEL ESTADO?
4. Alta Patronal ante el Instituto Mexicano del Seguro Social, IMSS (en caso de que la empresa contrate
trabajadores)
5. Asignación de Número Patronal de Identificación Electrónica (NPIE) y certificado digital en el IMSS (en
caso de que la empresa contrate trabajadores)
RESPONSABILIDAD ESTATAL
¿CUÁLES SON ALGUNOS DE LOS TRÁMITES QUE DEBEN
REALIZAR LAS EMPRESAS PARA OPERAR LEGALMENTE EN
MÉXICO?
1. Inscripción en el Registro Estatal de Contribuyentes (tratándose de empresas que estén obligadas al pago de contribuciones
estatales-)
2. Inscripción ante el Registro Municipal de Contribuyentes (tratándose de empresas que estén obligadas al pago de contribuciones
municipales)
3. Inscripciones ante la Secretaría del Trabajo y Previsión Social, STPS (relacionadas con integración de comisiones, capacitación y
adiestramiento, registro de reglamentos, contratos, entre otros)
3. Inscripciones ante la Secretaría del Trabajo y Previsión Social, STPS (relacionadas con
integración de comisiones, capacitación y adiestramiento, registro de reglamentos,
contratos, entre otros)
¿CUÁLES SON ALGUNOS DE LOS TRÁMITES QUE DEBEN
REALIZAR LAS EMPRESAS PARA OPERAR LEGALMENTE
EN MÉXICO?
5. Permisos y registros sanitarios ante la Secretaría de Salud, SS (de conformidad con las
actividades de la empresa)
6. Autorizaciones, avisos, registros y otros ante la Secretaría del Medio Ambiente y Recursos
Naturales, SEMARNAT (de conformidad con las actividades de la empresa)
7. Constancia de inscripción de empleador (en caso de que la empresa oferte empleo a extranjeros)
8. Registro de Marca, aviso comercial, imagen comercial y patente ante el Instituto Mexicano de la
Propiedad Industrial.
Responsabilidad Municipal
ARTICULO 115 DE
La Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, establece en el artículo 115, que el Municipio
Libre es la base de la división territorial y de la organización política y administrativa de los estados,
contemplando, entre otras, las siguientes bases:
4. Licencia de Operación
5. Licencia de Anuncios
El velar porque las empresas no vulneren o se vean afectadas por el incumplimiento de normas vigentes
aplicables a su negocio
El incumplimiento de las normativas medioambientales pueden tener consecuencias económicas para las
empresas. En este sentido, aquellas organizaciones que causen daño al medioambiente deberán asumir los
costes e implantar las medidas necesarias para reparar dicho daño.
LA FINALIDAD DEL COMPLIANCE
AMBIENTAL
• La norma ISO 14001 fue implantada en el año 2015. Se dio a las empresas un plazo de tres años para
adaptarse a esta nueva norma, por tanto, desde septiembre de 2018 esta es la normativa
medioambiental vigente y las empresas ya no podrá auditarse en base a la antigua ISO 14001 de 2008.
• El objetivo de la norma ISO 14001 2015 es establecer un marco normativo para la protección del medio
ambiente y la prevención de delitos ambientales por parte de las empresas. A su vez, las empresas
fijarán sus propias metas, como pueden ser el cumplimiento de todas las obligaciones legales, implantar
sistemas de mejora continua y la optimización de las comunicaciones internas acerca de cuestiones
medioambientales.
NORMA ISO 14001 2015
• Para poder llevar a cabo estas medidas, la norma ISO 14001 señala una serie de requisitos:
• Artículo 15 A.
• II.- Pagar a los trabajadores los salarios e indemnizaciones, de conformidad con las normas vigentes
en la empresa o establecimiento;
• III.- Proporcionar oportunamente a los trabajadores los útiles, instrumentos y materiales necesarios
para la ejecución del trabajo, debiendo darlos de buena calidad, en buen estado y reponerlos tan
luego como dejen de ser eficientes, siempre que aquéllos no se hayan comprometido a usar
herramienta propia. El patrón no podrá exigir indemnización alguna por el desgaste natural que
sufran los útiles, instrumentos y materiales de trabajo;
LEY FEDERAL DEL TRABAJO
OBLIGACIONES DE LOS PATRONES
• Dar vacaciones
• Aguinaldo
• Utilidades
• Horas extras
• Prima vacacional
7. BURSÁTIL
CORPORATIVO
MODELOS DE GOBIERNO CORPORATIVO
EVOLUTIVOS:
• Primera Etapa de Institucionalización:
Consejo de Administración y Comité:
Operando conforme a la LGSM y al Código de Mejores Prácticas
Corporativas.
Incorporación de consejeros independientes en el Consejo y para
presidir el Comité de apoyo.
Definición.
Que es un sistema de gestión:
Un sistema de gestión no deja de ser nada más que una herramienta que le permite a las organizaciones
obtener un mejor desempeño de una manera ordenada.
Es el conjunto de elementos de una organización que están interrelacionados o que interactúan para
establecer políticas, objetivos y procesos para lograr esos objetivos
Instituto de Seguridad y Bienestar Laboral ¿Qué es un sistema de gestión y para qué sirve? | ISBL
LOS PUNTOS QUE IDENTIFICAN CUÁNDO UNA ORGANIZACIÓN TIENE
IMPLANTADO UN SISTEMA DE GESTIÓN NORMALIZADO SON:
3. Los sistemas de gestión pueden abarcar una o varias disciplinas, como por ejemplo gestión de la
calidad, gestión financiera, gestión ambiental, gestión de la seguridad, etc.
Instituto de Seguridad y Bienestar Laboral ¿Qué es un sistema de gestión y para qué sirve? | ISBL
LOS PUNTOS QUE IDENTIFICAN CUÁNDO UNA ORGANIZACIÓN TIENE
IMPLANTADO UN SISTEMA DE GESTIÓN NORMALIZADO SON:
Las ventajas de estas normas son múltiples, pero destacamos las siguientes:
2. Mejorar en posicionamiento,
Instituto de Seguridad y Bienestar Laboral ¿Qué es un sistema de gestión y para qué sirve? | ISBL
¿CÓMO SE DESARROLLA O IMPLEMENTA UN SISTEMA DE
GESTIÓN ?
Establecer Implementar
El SG se ejecuta principalmente a través
objetivos procedimientos
y procesos a de mejora
del Ciclo de Mejora Continua PDCA*,
mejorar conocido también como Círculo de
Deming por ser Edwards Deming su
Planificar Hacer autor. Se compone de cuatro pasos
sucesivos y obligatorios que
correctamente ejecutados; permiten
Verificar Actuar implantar las mejoras necesarias en los
procesos y los procedimientos.
Implementación
Analizar con
en el desempeño
objetivos iniciales *planificar (plan), hacer (do), verificar (check) y
del Sistema de
y medir exitos actuar (act)
Gestión
https://tinyurl.com/biowed
LA RESPONSABILIDAD SOCIAL CORPORATIVA
El Instituto Sindical de Trabajo, Ambiente y Salud de España en su estudio
para el establecimiento de una definición de la responsabilidad social Políticas
corporativa y del análisis de su rápida expansión y evolución en el ámbito
internacional define que:
Definición: el concepto de responsabilidad social corporativa
Resultados
https://istas.net/
http://istas.net/descargas/La%20responsabilidad%20social%20corporativa.pdf
LA RESPONSABILIDAD SOCIAL
CORPORATIVA
La mayoría de las definiciones de la responsabilidad social de
las empresas entienden este concepto como la integración
voluntaria, por parte de las empresas, de las preocupaciones
sociales y medioambientales en sus operaciones comerciales y las
relaciones con sus interlocutores.
glob local y
organizaciones que la practican e incluso se
Emp
puede afirmar que tiene efectos positivos en el
ad
al
lead
unid
incremento del resultado económico.
os
La
Com
Se ha de considerar la RSC como una ventaja
competitiva de las empresas; la sociedad antes Empresa
elegirá los productos ofertados por una
Pr Clie os s
empresa que sea responsable socialmente y Co ove nte
m ed s, e s
oc ctiv
o
pe or r
que tenga como prioridad el cuidado del tid es
or ,
P du
Pr
o
es
medioambiente
Las sociedades tienen un papel central en la En este, el CCE define al Gobierno Corporativo
promoción del desarrollo económico y el como :
progreso social de nuestro país; son el motor
del crecimiento y tienen la responsabilidad de “El sistema bajo el cual las sociedades son
generar riqueza, empleo, bienestar social, dirigidas y controladas”.
infraestructura, bienes y servicios. La
Este concepto es el internacionalmente
conducción honesta y responsable, el
aceptado.
desempeño, la eficiencia y la permanencia de la
sociedad son del interés público y privado, por El CCE afirma que la implementación de estos
lo tanto, el Gobierno Corporativo es una de las principios ayuda en su institucionalización,
prioridades en la agenda nacional. transparencia de operaciones, revelación
adecuada y ser competitivas globalmente.
En méxico el CCE publicó en 1999 su primera
versión del CÓDIGO DE PRINCIPIOS Y MEJORES
PRÁCTICAS DE GOBIERNO CORPORATIVO, el cual
ha sido revisado hasta en tres ocasiones, la
última en 2018
Codigo Mejores Prácticas Capítulo II Gobierno Corporativo
PRINCIPIOS PARA UN BUEN GOBIERNO CORPORATIVO. (SEGÚN CCE)
En el proceso de selección se debe tomar en cuenta la capacidad técnica de los auditores, así como
su independencia y prestigio profesional. En dicho proceso, se deben observar aquellas
circunstancias que pudieran afectar la objetividad del auditor, como pudiera ser el que los ingresos
del despacho dependan de manera significativa de la sociedad o impliquen algún conflicto de
interés. En caso de que los auditores provean a la sociedad de servicios distintos a la propia
auditoría, es importante que se mantenga bajo revisión la naturaleza y la extensión de dichos
servicios, a fin de asegurar que su objetividad no se vea afectada por conflictos de interés.
MEJOR PRÁCTICA 27 Se recomienda que, al menos cada 5 años, se cambie al Socio que dictamine los
estados financieros de la sociedad, así como a su grupo de trabajo, con el fin de asegurar la
objetividad en sus trabajos e informes.
Los asesores fiscales se encuentran obligados a revelar los esquemas reportables generalizados y
personalizados a que se refiere este Capítulo al Servicio de Administración Tributaria.
Se entiende por asesor fiscal cualquier persona física o moral que, en el curso ordinario de su
actividad realice actividades de asesoría fiscal, y sea responsable o esté involucrada en el diseño,
comercialización, organización, implementación o administración de la totalidad de un esquema
reportable o quien pone a disposición la totalidad de un esquema reportable para su
implementación por parte de un tercero.
Responsabilidad legal y civil de los auditores
Comité de Auditoría
Existe la obligación de revelar un esquema reportable de conformidad con este artículo, sin importar la
residencia fiscal del contribuyente, siempre que éste obtenga un beneficio fiscal en México.
Los contribuyentes se encuentran obligados a revelar los esquemas reportables en los siguientes supuestos:
Se considera un esquema reportable, cualquiera que genere o pueda generar, directa o indirectamente, la
obtención de un beneficio fiscal en México y tenga alguna de las siguientes características:
CFF Artículo 96.- Es responsable de encubrimiento en los delitos fiscales quien, sin
previo acuerdo y sin haber participado en él, después de la ejecución del delito:
III. Cuando derivado de la elaboración del dictamen de estados financieros, el CPI que
haya tenido conocimiento de un hecho probablemente constitutivo de delito sin
haberlo informado en términos del artículo 52, fracción III, tercer párrafo de este
Código.
Evaluación y compensación
El Comité recomienda que se apoye al Consejo de Administración en el cumplimiento de la
función de evaluación y compensación de los consejeros, del Director General y de los
funcionarios de alto nivel de la sociedad
Con objeto de que los procesos de sucesión de la Dirección General y de los funcionarios de
alto nivel sean ordenados, estables y no afecten la marcha y la permanencia en el tiempo de la
sociedad, el Comité recomienda que ésta cuente con un Plan Formal de Sucesión.
1 Sugerir al Consejo de Administración criterios para designar o remover al Director General y a los funcionarios
de alto nivel.
2 Proponer al Consejo de Administración los criterios para la evaluación y compensación del Director General y de
los funcionarios de alto nivel.
3 Recomendar al Consejo de Administración los criterios para determinar los pagos por separación de la sociedad,
del Director General y los funcionarios de alto nivel.
4 Asegurar que el talento y la estructura de la organización estén alineados al plan estratégico aprobado por el
Consejo de Administración.
5 Recomendar los criterios para definir el perfil, así como la contratación, evaluación del desempeño y
compensación de los consejeros.
Código Mejores Prácticas Capítulo II Gobierno Corporativo
MEJOR PRÁCTICA 41
6 Analizar la propuesta realizada por el Director General acerca de la estructura y criterios para la
compensación del personal.
7 Analizar y presentar al Consejo de Administración para su aprobación, el Código de Ética, así como
el sistema de información de hechos indebidos y la protección a los informantes.
10 Asegurar que en la familia de los accionistas exista un acuerdo que defina la forma como serán
representados sus intereses en el Consejo de Administración de la sociedad.
4 Asegurar que el plan estratégico esté alineado con el rumbo a largo plazo
establecida por el Consejo de Administración.
La planeación estratégica es necesaria para darle forma al rumbo a largo plazo marcado por el
Consejo de Administración, definir los objetivos a alcanzar , establecer los planes que lleven a la
consecución de dichos objetivos y lograr la estabilidad y la permanencia en el tiempo de la sociedad.
El Sistema de Planeación Estratégica deberá ser elaborado por la Dirección General y sometido a la
aprobación del Consejo de Administración con la recomendación previa del órgano intermedio que
lo apoye.
5 Evaluar los criterios que presente el Director General para la revelación de los
riesgos a que está sujeta la sociedad y dar su opinión al Consejo de Administración.
6 Conocer las disposiciones legales a que está sujeta la sociedad y dar seguimiento
estricto a su cumplimiento.
https://cce.org.mx/wp-content/uploads/2021/03/Codigo-de-integridad-y-etica-empresarial-con-anexos.pdf
CÓDIGO DE INTEGRIDAD Y ÉTICA EMPRESARIAL
PRINCIPIOS
https://cce.org.mx/wp-content/uploads/2021/03/Codigo-de-integridad-y-etica-empresarial-con-anexos.pdf
8. FISCAL
EL TERMINO COMPLIANCE FISCAL
• Si bien es cierto que las obligaciones fiscales siempre han existido, se ha visto
que las reglas que se deben cumplir se han incrementado de manera
importante, más aún las sanciones y penalizaciones que se tienen por el
incumplimiento de tales reglas, las cuales son más severas y, en algunos casos,
desgraciadamente con consecuencias de índole penal.
• (Compliance Fiscal 2022)
EL TERMINO COMPLIANCE FISCAL
• Lo anterior resulta evidente, pues basta ver las reformas que ha sufrido la
legislación fiscal en los últimos años. La constante ha sido tanto inclusiones
como adecuaciones que se tienen, primero, en el Código Fiscal de la
Federación (CFF) y, después, en cada una de las leyes que regulan los distintos
impuestos, pero, en todo caso, imponiendo obligaciones para los
contribuyentes al mismo tiempo que se dota de mayores atribuciones a la
autoridad fiscal, incluso esto ha sido apoyado por los propios tribunales a
través de sus sentencias.
• (Compliance Fiscal 2022)
EL TERMINO COMPLIANCE FISCAL
• En relación con lo anterior, han surgido una serie de nuevos términos que
consigo llevan una o varias obligaciones, que, de forma paralela, en ocasiones le
otorgan poderes y atribuciones adicionales a las autoridades fiscales. Más aún,
la inclusión del tema de la automatización en el proceso de fiscalización, que en
conclusión constituye deberes que hay que cumplir, tiene como resultado una
estrategia de verificación eficiente en la que el contribuyente es actor directo al
proporcionar información en tiempo real, permitiéndole a la autoridad conocer el
cúmulo de operaciones celebradas, lo que facilita y hace cada vez más eficaz la
comprobación del cumplimiento de las obligaciones fiscales.
• (Compliance Fiscal 2022)
EL TERMINO COMPLIANCE FISCAL
RAZON DE NEGOCIO
LA MATERIALIDAD
FECHA CIERTA
RAZON DE NEGOCIO
https://auren.com/mx/blog/razon-de-negocios-y-materialidad-de-las-
operaciones-para-efectos-fiscales/#:~:text=Qu%C3%A9%20es%20la%20raz
%C3%B3n%20de%20negocios&text=En%20materia%20fiscal%2C%20la%20raz
%C3%B3n,fiscal%20obtenido%20en%20esa%20operaci%C3%B3n.
BENEFICIO ECONÓMICO SOBRE EL FISCAL
a) Primera hipótesis. Cuando el beneficio económico razonablemente esperado cuantificado, sea menor al
beneficio fiscal.
• Aunque con ciertos temas de subjetividad que se relacionan directamente con la cuantificación del
beneficio económico razonable, si se acepta por un momento que la determinación de tal beneficio es
correcta, entonces la aplicación literal de la hipótesis normativa que nos ocupa transcurriría natural y
fluidamente, pues ya únicamente haría falta realizar la cuantificación del beneficio fiscal para confrontar
ambos resultados.
VARIOS ACTOS JURÍDICOS PARA OBTENER UN
BENEFICIO FISCAL
• Desafortunadamente, frente a esta hipótesis legal nos encontramos con temas de absoluta
discrecionalidad y subjetividad, toda vez que se concede a la autoridad fiscal la posibilidad de no solo
calificar la idoneidad de los actos de los particulares, sino que, además, necesariamente tengan que
considerarse los actos que resulten más gravosos para el contribuyente.
NO DIFERENCIA ENTRE ACTO DE
SIMULACIÓN O DELITO FISCAL
• La elusión, a criterio del autor, es la forma en que los contribuyentes utilizan normas jurídicas para no
incurrir en la generación del hecho imponible. En cambio, la evasión es estar dentro de lo que la norma
señala como hecho generador de la obligación tributaria y, sin embargo, no se efectúa el pago de la
contribución resultante. La primera figura es lícita, la segunda es ilícita.
• En la exposición de motivos del Ejecutivo, se reconoce que los artículos 5-A y 113 Bis del CFF, tienen
ámbitos distintos, y sin embargo, ambos reflejan el temor de que una simulación pueda
recaracterizarse, impidiendo o dificultando una persecución penal. Este temor no tiene justificación,
pues la simulación no está contemplada en el artículo 5-A, el cual sólo contempla actos en abuso del
derecho, pero no los actos ilícitos como la simulación de actos jurídicos, que sí puede merecer una
sanción penal.
LA MATERIALIDAD
EL PROBLEMA
FACULTAD DISCRCIONAL
COMPLIANCE FISCAL 2022 Socios y Asociados Crowe Gossler S.C.
ARTICULO 5-A
• Artículo 5o.-A. Los actos jurídicos que carezcan de una razón de negocios y que generen un beneficio
fiscal directo o indirecto, tendrán los efectos fiscales que correspondan a los que se habrían realizado
para la obtención del beneficio económico razonablemente esperado por el contribuyente.
• En el ejercicio de sus facultades de comprobación, LA AUTORIDAD FISCAL PODRÁ PRESUMIR
QUE LOS ACTOS JURÍDICOS carecen de una razón de negocios con base en los hechos y
circunstancias del contribuyente conocidos al amparo de dichas facultades, así como de la valoración de
los elementos, la información y documentación obtenidos durante las mismas. No obstante lo anterior,
dicha autoridad fiscal no podrá desconocer para efectos fiscales los actos jurídicos referidos, sin que
antes se dé a conocer dicha situación en la última acta parcial a que se refiere la fracción IV, del artículo
46 de este Código, en el oficio de observaciones a que se refiere la fracción IV del artículo 48 de este
Código o en la resolución provisional a que se refiere la fracción II el artículo 53-B de este Código, y
hayan transcurrido los plazos a que se refieren los artículos anteriores, para que el contribuyente
manifieste lo que a su derecho convenga y aporte la información y documentación tendiente a desvirtuar
la referida presunción.
OPERACIONES INEXISTENTES. DEL ARTÍCULO 69-B DEL CFF, NO SE
DESPRENDE QUE PREVEA LA PÉRDIDA DEL DERECHO DE LOS RECEPTORES
DE LOS CFDI PARA DEMOSTRAR LA EFECTIVA REALIZACIÓN DE AQUELLAS
• . Del análisis del texto, hipótesis y consecuencias jurídicas del referido precepto, así como
del estudio sistemático del Código Fiscal de la Federación (CFF), se puede apreciar que
existen tres momentos para que los contribuyentes que deducen operaciones simuladas
(EDOS) al recibir comprobantes fiscales digitales por Internet (CFDI) de los contribuyentes
publicados en el listado definitivo del artículo 69-B (EFOS-Empresas que facturan
operaciones simuladas), puedan desvirtuar la presunción de inexistencia de las operaciones
que se amparan en los CFDI.
OPERACIONES INEXISTENTES. DEL ARTÍCULO 69-B DEL CFF, NO SE
DESPRENDE QUE PREVEA LA PÉRDIDA DEL DERECHO DE LOS RECEPTORES
DE LOS CFDI PARA DEMOSTRAR LA EFECTIVA REALIZACIÓN DE AQUELLAS
• El primer momento es el establecido, precisamente, en el quinto párrafo del artículo 69-B del
CFF, que señala que los terceros que hayan dado cualquier efecto fiscal a dichos
comprobantes tendrán un plazo de treinta días siguientes a la publicación del listado
definitivo para demostrar ante la autoridad que efectivamente adquirieron los bienes o
recibieron los servicios, o bien, que corrigieron su situación fiscal. Sin embargo, en opinión
de Prodecon, el no ejercer ese derecho dentro del plazo aludido no implica que precluya la
posibilidad de hacerlo con posterioridad, toda vez que lo cierto es que el EDO no ha sido
notificado personal y directamente dentro de un proceso que lo vincule a demostrar dicha
materialidad, sin que obste la publicación del contribuyente emisor de los comprobantes en
el Diario Oficial de la Federación y en la página de internet del Servicio de Administración
Tributaria, ya que dicha publicación no puede surtir efectos de notificación frente a los
terceros que recibieron esos comprobantes.
OPERACIONES INEXISTENTES. DEL ARTÍCULO 69-B DEL CFF, NO SE
DESPRENDE QUE PREVEA LA PÉRDIDA DEL DERECHO DE LOS RECEPTORES
DE LOS CFDI PARA DEMOSTRAR LA EFECTIVA REALIZACIÓN DE AQUELLAS
• la autoridad fiscal
• Artículo 17-H.- Los certificados que emita el Servicio de Administración Tributaria quedarán sin efectos cuando:
I. Lo solicite el firmante.
• II. Lo ordene una resolución judicial o administrativa
• XI. Detecten que el contribuyente emisor de comprobantes fiscales no desvirtuó la presunción de la
inexistencia de las operaciones amparadas en tales comprobantes y, por tanto, se encuentra definitivamente
en dicha situación, en términos del artículo 69-B, cuarto párrafo, de este Código.
• XII. Detecten que se trata de contribuyentes que no desvirtuaron la presunción de transmitir indebidamente
pérdidas fiscales y, por tanto, se enc
IRRETROACTIVIDAD
• Este argumento resultaba muy importante y trascendente para la debida aplicación del
numeral 69-B que comentamos, toda vez que, al entrar en vigor la norma en comento en el
año 2014, se estimó que no debía aplicarse de manera retroactiva, es decir, a los ejercicios de
2013 y anteriores por el solo motivo de que hasta 2013 no existía algún precepto legal que
expresamente obligara a los emisores y receptores de CFDI a conservar la evidencia material
de los actos que celebraban, lo que dejaría a los particulares en total y absoluto estado de
indefensión.
IRRETROACTIVIDAD
• Sin embargo, este argumento jurídico también fue desestimado por la SCJN a través de la jurisprudencia 2a./J.
132/2015 (10a.) visible en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federación. Libro 23, octubre de 2015, Tomo II,
página 1740, cuyo rubro es:
• PROCEDIMIENTO RELATIVO A LA PRESUNCIÓN DE INEXISTENCIA DE OPERACIONES. EL ARTÍCULO 69-B DEL CÓDIGO
FISCAL DE LA FEDERACIÓN QUE LO PREVÉ, NO CONTRAVIENE EL PRINCIPIO DE IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY.
• Así las cosas, acorde a las resoluciones definitivas de la SCJN, la facultad legal de las autoridades para presumir la
falta de materialidad de las operaciones de los gobernados quedó avalada constitucionalmente y, por ello, lista
para ser aplicada en los casos en los que fuera procedente.
• No está por demás comentar que, recientemente, el tema de irretroactividad de la facultad contenida en el artículo
69-B del CFF nuevamente está tomando notoriedad por una nueva interpretación que han comenzado a externar
las autoridades fiscales. Esta esencialmente consiste en considerar que el plazo de 5 años de caducidad de las
facultades de comprobación de las autoridades no debe computarse a partir de la fecha de presentación de las
declaraciones de los contribuyentes, como lo establece el artículo 67 del CFF, sino que, en el caso de las EFOS o
EDOS, el plazo referido debe computarse a partir de la fecha en que la EFOS se publique en el DOF. Sin duda que
esta interpretación podría complicar los temas resueltos en materia de caducidad de facultades, según se observa
de los siguientes cuadros:
UNO PENSARIA QUE ASI SERIA
• El efecto inmediato que se aplica en perjuicio de los gobernados cuando las autoridades presumen la
falta de materialidad de los actos contenidos en el CFDI es la objeción de las deducciones realizadas y
los acreditamientos efectuados, toda vez que, conforme al citado artículo 69-B del CFF, el efecto
inmediato de aplicar el procedimiento contenido en tal numeral es privar con efectos generales de todo
efecto fiscal a tales comprobantes.
• De tal manera, cuando a un contribuyente se le aplique la referida consecuencia jurídica de privar de
todo efecto fiscal a los CFDI únicamente podrá:
• a) Demostrar la materialidad (incluso a través de medios de defensa como el recurso de revocación, el
juicio de nulidad o el amparo), o
• b) Corregir su situación fiscal a través del pago de las diferencias determinadas o de declaraciones
complementarias.
AMPLIACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD
SOLIDARIA (SOCIOS O ACCIONISTAS)
• El efecto inmediato que se aplica en perjuicio de los gobernados cuando las autoridades presumen la
falta de materialidad de los actos contenidos en el CFDI es la objeción de las deducciones realizadas y
los acreditamientos efectuados, toda vez que, conforme al citado artículo 69-B del CFF, el efecto
inmediato de aplicar el procedimiento contenido en tal numeral es privar con efectos generales de todo
efecto fiscal a tales comprobantes.
• De tal manera, cuando a un contribuyente se le aplique la referida consecuencia jurídica de privar de
todo efecto fiscal a los CFDI únicamente podrá:
• a) Demostrar la materialidad (incluso a través de medios de defensa como el recurso de revocación, el
juicio de nulidad o el amparo), o
• b) Corregir su situación fiscal a través del pago de las diferencias determinadas o de declaraciones
complementarias.
AMPLIACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD
SOLIDARIA (SOCIOS O ACCIONISTAS)
• Conforme a lo establecido por la fracción XI, del artículo 17-H del CFF, cuando un contribuyente sea
considerado EFOS, de manera inmediata y sin mayor trámite, las autoridades pueden cancelar los sellos
digitales (no restringir, que es otro procedimiento, sino cancelar directamente).
• Sin duda, esta es una de las medidas más importantes a observar para cualquier contribuyente, pues la
cancelación de los sellos digitales implica la imposibilidad material de continuar operando ante la
limitante fáctica de poder emitir CFDI. Consecuentemente, esta medida debe tomarse con sumo
cuidado y evitar a toda costa que se aplique en perjuicio de los gobernados
FECHA CIERTA
• DERECHO PRIVADO
• La fecha cierta es aquella fecha real verificable en que un acto
jurídico tuvo lugar y se ha convertido en un requisito acreditativo
de los documentos privados que generan efectos fiscales en
México.
DERECHO PÚBLICO
Ahora bien, de manera natural, poco a poco las autoridades fiscales comenzaron
a exigir a los contribuyentes que los actos privados que celebraran (contratos,
convenios, cesiones, etc.) para poder ser oponibles a terceros (dígase a las
propias autoridades), necesariamente debían contener “fecha cierta”, por lo que
de manera constante las autoridades fiscales comenzaron a objetar y
desconocer los efectos jurídicos de los actos privados cuando estos no cumplían
con tal requisito
CONTRADICCIÓN DE TESIS 203/2019. ENTRE LAS SUSTENTADAS POR LOS
TRIBUNALES COLEGIADOS SÉPTIMO DEL TERCER CIRCUITO, SEGUNDO DEL
CUARTO CIRCUITO Y TERCERO, QUINTO Y SEXTO DEL TERCER CIRCUITO, TODOS
EN MATERIA ADMINISTRATIVA. 23 DE OCTUBRE DE 2019
• DOCUMENTOS PRIVADOS. DEBEN CUMPLIR CON EL REQUISITO DE “FECHA CIERTA” TRATÁNDOSE DEL
EJERCICIO DE LAS FACULTADES DE COMPROBACIÓN, PARA VERIFICAR EL CUMPLIMIENTO DE
OBLIGACIONES FISCALES DEL CONTRIBUYENTE. La connotación jurídica de la “fecha cierta” deriva del
derecho civil, con la finalidad de otorgar eficacia probatoria a los documentos privados y evitar actos
fraudulentos o dolosos en perjuicio de terceras personas. Así, la “fecha cierta” es un requisito exigible
respecto de los documentos privados que se presentan a la autoridad fiscal como consecuencia del
ejercicio de sus facultades de comprobación, que los contribuyentes tienen el deber de conservar para
demostrar la adquisición de un bien o la realización de un contrato u operación que incida en sus
actividades fiscales. Lo anterior, en el entendido de que esos documentos adquieren fecha cierta cuando
se inscriban en el Registro Público de la Propiedad, a partir de la fecha en que se presenten ante un
fedatario público o a partir de la muerte de cualquiera de los firmantes; sin que obste que la legislación
fiscal no lo exija expresamente, pues tal condición emana del valor probatorio que de dichos documentos
se pretende lograr.
MANERAS DE CONCEDER “FECHA CIERTA” A LOS
DOCUMENTOS PRIVADOS
• Para culminar con el presente capítulo, únicamente restaría expresar algunas de las formas en que los particulares pueden
conceder “fecha cierta” a sus documentos.
• Evidentemente, los más comunes serían los contenidos en el artículo 2034 del Código Civil Federal (CCF) –o sus correlativos de
los Estados–, consistentes en:
• a) Inscribirlos en el RPP.
• Este medio resulta útil cuando se trata de actos jurídicos y documentos que por disposición legal tengan que inscribirse en el RPP; empero
y por lo mismo, no sería aplicable a actos que no deban inscribirse.
• b) Elevarlos a escritura pública.
• Sobre el particular, existía una discusión originalmente que consistía en que este requisito únicamente era aplicable a aquellos actos que
jurídicamente tuvieran que tirarse o elevarse a escritura pública; sin embargo, y por fortuna, la SCJN amplió considerablemente esta
posibilidad al establecer que también las copias certificadas provenientes de fedatarios concedían “fecha cierta” a los documentos
privados. Tal criterio aparece claramente en la siguiente jurisprudencia:
c) La fecha de fallecimiento de alguno de los firmantes.
• Consideramos que este supuesto no amerita mayor razonamiento, pues al obtenerse el certificado de defunción oficial de quien fuera uno
de los firmantes en vida se concede la tan ansiada “fecha cierta”.
GAFI
• En 1989 fue creado el GAFI por el Grupo de los Siete G-7 (conformado por Alemania, Canadá,
Estados Unidos, Francia, Italia, Japón y Reino Unido).
• En abril de 1990, por primera vez, el GAFI dio a conocer 40 Recomendaciones que tienen por
objeto proporcionar un plan de acción necesario para la lucha contra el lavado de dinero y el
financiamiento del terrorismo.
EVOLUCIÓN
• En 1996 las Recomendaciones del GAFI fueron revisadas y en 2003 reformuladas, con la
intención de integrar los cambios en las tendencias del lavado de dinero y anticipar futuras
amenazas
• En el 2000 México se hizo miembro de la red global del GAFI y, a partir de 2006, ingresó al
Grupo de Acción Financiera de Latinoamérica (GAFILAT). De esta forma comenzó su
integración a los esfuerzos internacionales para la lucha contra el lavado de dinero y el crimen
organizado.
DEFINICIÓN SEGÚN GAFI
• Beneficiario final se refiere a la(s) persona(s) natural(es) que finalmente posee o controla a un cliente y/o la
persona natural en cuyo nombre se realiza una transacción. Incluye también a las personas que ejercen el
control efectivo final sobre una persona jurídica u otra estructura jurídica.
• El 16 de febrero de 2012, el GAFI publicó una nueva versión de sus Recomendaciones (40), de las cuales
se destacan las recomendaciones 24 y 25, que establecen los estándares internacionales sobre la lucha
contra el lavado de activos y el financiamiento del terrorismo, utilizados por más de 180 países,
LFPIORPI “LEY ANTILAVADO”