Derecho Mercantil III

Obligaciones y Contratos Mercantiles

Contratos de agencia y distribución o representación.
1. Contrato de agencia:
• Concepto: Existe el contrato de agencia cuando un comerciante, que en la tradición
mercantil ha sido conocido como principal, encarga a otra, el agente
independiente, que va a fungir como su auxiliar, la promoción de negocios de su
giro, que celebrara por su cuenta y riesgo. Puede suceder que el agente sólo
promocione el negocio; o que lo promocione y celebre. En este último caso estamos
ante el agente representante. En razón de ese concepto cabe afirmar que el
contrato de agencia permite al comerciante ejercer su giro comercial en zonas
distintas a la de su establecimiento, aprovechando la organización empresarial de
otra persona y sin asumir responsabilidades de otra índole, de naturaleza laboral o
tributaria, por ejemplo, logrando llegar a otros mercados o áreas de consumidores
sin necesidad de abrir sucursales. En ese sentido puede calificarse a este contrato
como de colaboración entre personas dedicadas al comercio.
• Elementos:
a) Subjetivo (personales): El comerciante o principal y el agente independiente.
• Principal: Quien organiza, dirige o explota alguna empresa. El principal, en el
derecho mercantil, es el dueño de la empresa
• Un agente de comercio es el que actúa de modo permanente, vinculado a uno o
más principales, promoviendo contratos mercantiles o celebrándolos en nombre
y por cuenta de éstos
b) Objetivos (reales): La promoción de los negocios del principal o la promoción y
celebración de los mismos.
c) Formales: No existe una forma obligatoria para su celebración rigiéndose por la
regla de la libertad de la forma. En todo caso es recomendable la forma escrita

• Caracteres:
a) Bilateral
b) Oneroso
c) No formal
d) Conmutativo
e) Intuitu personae: en atención a la persona, basada en la confianza
reciproca
f) De tracto sucesivo:
Es necesario resaltar que, siendo un contrato oneroso, lo que el agente percibe
por los contratos que promociona y celebra, se calcula con base en una
comisión que se haya pactado o según lo que manden lo usos y costumbres del
lugar (Art. 288 del C. de Comercio).

En la doctrina se establece lo que es esencial y ocasional en un contrato de

agencia, lo cual coincide bastante con lo establecido en nuestra ley, a saber;

• Características esenciales
a) Que el agente promocione negocios de un principal o bien los promocione
y celebre. Derecho Mercantil III
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b) El agente actúa independientemente y con su propia empresa. Esto quiere
decir que puede actuar en el mercado con relación a negocios propios e
incluso de otros principales, siempre que no sean de la misma índole de los
que son materia del contrato de agencia, a manera de evitar actos de
competencia desleal (Art. 81 del C. de Comercio).
c) Su actuar es unilateral ya que trabaja en beneficio del principal y no de la
clientela que por su medio se vincula a éste. Tal circunstancia sirve para
diferenciarlo del corredor, que actúa en beneficio del principal y del
cliente. Además, el corredor actúa en negocios aislados, mientras que el
agente en negocios en masa, por la misma prolongación temporal del
contrato.
d) Es esencial del contrato de agencia fijar un territorio en donde el agente va
a actuar. Esto permite lo previsto por nuestra ley en el sentido de que, si es
agente exclusivo, los contratos celebrados en su zona, sin su intervención,
le generen derecho a percibir comisión como si él los hubiese celebrado.

Características ocasionales
e) Exclusividad: La exclusividad consiste en que el agente adquiere el derecho
de representar al principal, con exclusión de otro agente y sólo puede darse
si así se pacto en el contrato.
f) Representación: Puede ser que el agente no ejerza representación. En tal
caso sólo promociona los negocios; no los celebra.
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 No incluimos el tema de la indemnización como característica ocasional del
contrato, porque las mismas, conforme a nuestra ley, no devienen del
contrato, sino del régimen legal a que están sujetas las partes.

Se debe distinguir entre el agente meramente promotor de negocios y el agente

con poderes de contratación con terceros:
• Promotor de negocios: se ocupará de promocionar activamente en el mercado
los bienes y servicios cuya gestión se le haya encomendado, quedando
obligado a transmitir al principal los pedidos que obtenga al efecto de que
aquél decida rechazar por sí mismo cada uno de los negocios propuestos.
• Con poderes de contratación: además de encargarse de la tarea
anteriormente indicada, tendrá la facultad de celebrar por sí mismo los
negocios como representante del principal.
En ambos casos el agente actúa en nombre y por cuenta del principal.

Contrato de distribución y representación.

• Concepto: Conforme a lo estatuye el Artículo 280 párrafo tercero del Código
de Comercio, por contrato de distribución o representación, un comerciante
denominado principal, contrata con otro comerciante denominado distribuidor
o representante, para que por cuenta de este último venda, distribuya
expenda o coloque los bienes o servicios de su giro.
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El contrato vincula a un productor o fabricante de bienes o servicios y a un
distribuidor, encargándose éste último de la intermediación entre el primero y
los consumidores en la cadena de comercialización de dichos bienes o servicios.

Marzorati, dice al respecto: "El contrato de distribución ha sido definido en la

doctrina argentina como aquel por el cual productor o fabricante conviene el
suministro de un bien final (productos determinados) al distribuir quien
adquiere el producto para proceder a su colocación masiva por medio de su
propia organización en una zona determinada" .
De acuerdo con lo que establece la ley y lo que indica la doctrina comentada,
resulta que el distribuidor actúa por su propia cuenta, con su propia empresa,
colocando los bienes y servicios en forma masiva. Siendo así, el distribuidor no
puede ser un auxiliar del comerciante en el significado del término, porque no
actúa en nombre de un principal ni funge para ligarlo con un tercero. Sus
negocios celebrados son actos personales, como consecuencia de la provisión de
bienes o servicios que ha recibido. Por esta razón tampoco es razonable la ley
cuando identifica con un mismo contrato a la distribución o representación,
porque el distribuidor, al contratar, no representa al principal. La verdad es que
la figura de la representación como instituto jurídico, no debe servir para crear
un contrato, pues ella es propia de otros contratos como el mandato,
especialmente; o puede surgir de actos no contractuales, como el caso de la
representación legal. Por lo que debió nominarse a este contrato, simplemente,
como contrato de distribución. Derecho Mercantil III
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Este contrato, al igual que el de agencia, permite al principal la expansión de sus
negocios, sin correr los riesgos en la negociación de sus productos o servicios, pues
el distribuidor, al actuar en nombre propio, se sujeta a cualquier reclamación que
el tercero pudiera hacer por el contrato celebrado. Además, el distribuidor, a
diferencia del agente independiente, no percibe comisión por su actuación, sino su
ganancia es la diferencia en el precio en que le suministra el principal y el que él
le aplica a quien le compra los bienes o servicios, sobre los cuales ha adquirido un
derecho de propiedad, porque de lo contrario no podría disponer de ellos a título
personal.
De acuerdo con lo anterior, podemos decir que en el contrato de distribución, el
distribuidor se liga al principal, para colocar sus bienes y servicios, acciones que
las lleva a cabo en masa y en nombre propio, con su organización empresarial.
Estos son elementos fundamentales para diferenciarlo del contrato de agencia.
Además, no debe confundirse con el suministro, porque, además de este es un
contrato tipificado con la ley y con su naturaleza propia, el suministrado va a
realizar negocios individualizados, no en masa como sucede en el de distribución.

• Elementos:
a) Subjetivos. El comerciante principal y el distribuidor. En este caso también
pueden pactarse la exclusividad con los mismos efectos expuestos en el
contrato de agencia.
b) Objetivos. El suministro de bienes y servicios al distribuidor.
c) Forma. No existe forma exigida por la ley. Se rige por la ley general de la
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libertad de la forma mercantil. Obligaciones y Contratos Mercantiles
• Caracteres: Consensual, bilateral, oneroso, conmutativo, no formal, Intuitu
Personae, de tracto sucesivo, de colaboración empresarial.

A los caracteres anteriores debe agregarse el elemento exclusividad: el

territorio a explotar comercialmente; el tracto sucesivo, también va a
caracterizar este contrato. Aun y cuando el distribuidor actúa por su
cuenta, es también de la naturaleza de este negocio el control que el
principal ejerce sobre en distribuidor a efecto de convenir en precios a
terceros, atención al público, presentación de los bienes o servicios y, en
fin todo aquello que en última instancia va a incidir en el prestigio del
principal, que al fin y al cabo es el que produce el bien o el servicio y
quien posibilita la existencia de este contrato. Marzorati dice a este
respecto que un contrato de distribución no debe de omitir cláusulas
como:
1. Volumen mínimo de ventas
2. Entrega de servicios y mercadería
3. El precio de las mercaderías o servicios entregados y el de venta al
público consumidor
4. Lugares y formas de entrega y fechas de pago de las facturas
5. Sobre la publicidad de los bienes y servicios, este autor también
sugiere prever que el distribuidor no negocie productos de otro
principal; pero, esto ya está regulado en nuestra legislación y solo se
puede hacer si se cuenta con autorización del principal.
• Terminación y rescisión de estos contratos:
Los dos contratos a que nos referimos en líneas anteriores, se encuentran
parcialmente tipificados en nuestro Código de Comercio y en un lugar que no
corresponde a su sistematización. Por lo anterior será en el contrato donde
las partes enriquezcan las deficiencias del legislador, en todo aquello que
quieran regirse relación contractual con términos de su conveniencia.
Sin embargo en materia de terminación y rescisión, trascribimos el artículo
290 del código de comercio, que se refiere el tema:

Articulo 290. Terminación del contrato de agencia, distribución o

representación. Los contratos de agencia, distribución o representación. Los
contratos de agencia independiente, distribución o representación mercantil,
sola pueden terminar o rescindirse:
a) Por mutuo consentimiento entre las partes manifestado por escrito;
b) Por vencimiento del plazo, si lo hubiere. (Aquí se refiere al plazo
predeterminado, porque plazo siempre hay).
c) Por decisión del agente, siempre que diere aviso al principal con tres
meses de anticipación. En este caso quedara obligado a la rendición de
cuentas desde que fuere requerido el principal, a reintegrar la mercadería
objeto de la relación contractual en su poder, a precio " C.I.F." . La
terminación del contrato o relación de agencia por virtud de lo expuesto
en este inciso y os dos anteriores, no generara para ninguna de las partes,
obligación de indemnizar daños y perjuicios.
d) Por decisión del principal, en cuyo caso será responsable frente al agente
por los daños y perjuicios causados como consecuencia de la terminación del
contrato o relación comercial si no existiera justa causa para haber dado por
terminado dicho contrato o relación.
e) Por justa causa. En este caso, el causante de la rescisión o terminación del
contrato será responsable de los daños y perjuicios causados a la otra parte.

Para tal efecto se entiende que existe justa causa y pueden invocarla a su favor:
f) Cualquiera de las partes:
I. Por incumplimiento o contravención (le la otra parte, de las
obligaciones que hubieren convenido;
II. Por la comisión de un delito contra la propia edad o persona de una de
las partes contra la otras; y,
III. Por la negativa infundada de la otra parte a rendir los informes y
cuentas a practicar las liquidaciones relativas al negocio, en el tiempo y
modo que se hubiere convenido.
b) El principal:
I. Si el agente divulga o informa tercero, sin la debida autorización, de
todo hecho, dato, clave o forma cuyo secreto se le hay confiado por
virtud del respectivo contrato y,
II. Por la baja en el promedio de ventas o colocación (le los bienes y
servicios convenidos, debido a negligencia o ineptitud el agente,
comprobada judicialmente. En caso de que no se demostraría dicho
extremo, se estará a lo dispuesto en el número cuatro de este artículo.
c) El agente, distribuidor o representante:
I. Cuando el principal llevare a cabo actos directa o indirectamente,
impidan o tienda a impedir, que el agente cumpla con el contrato.