HISTORIA DE LA CONSTITUCION DE ROMA Y DE SUS INSTITUCIONES DE DERECHO PBLICO 1.1 ROMA EN LA HISTORIA DE LA HUMANIDAD. 1.1.1 LAS REVOLUCIONES CULTURALES.

El ser humano tiene, como todos los otros seres vivientes, una ntima relacin con la naturaleza: en ella nace, se alimenta y por ella muere. No se conforma con los lmites que la naturaleza le pone y lucha por superarlos. El hombre utiliza parte de su tiempo en producir comida, sembrando y criando ganado. Desde que el hombre apareci sobre la tierra (llamamos hombre al ser que ya goza de inteligencia y habla) hasta nuestros das, su existencia ha transcurrido como una larga y victoriosa lucha contra las limitaciones que la naturaleza le impuso. En busca de su destino de la Creacin, el hombre ha ido definiendo una infinita sucesin de pequeos cambios, que no hicieron otra cosa que jalonar su ascenso. Los estudiosos han coincidido en sealar tres grandes revoluciones culturales, entendiendo por revolucin cultural a las modificaciones sustanciales de su relacin con la naturaleza. Estos cambios se los como revolucin cultural, esta son tres: LA PRIMERA REVOLUCION CULTURAL, que estara constituida por el paso del hombre del paleoltico al neoltico; LA SEGUNDA, seria la revolucin urbana y una TERCERA que seria la industrial. La ctedra agrega una CUARTA revolucin que es la de las comunicaciones. El derecho aparece como consecuencia de haberse alcanzado cierto grado de desarrollo social y poltico, y no forma parte de los conceptos naturales, insitos en la naturaleza humana. L a realidad indica que las normas destinadas a regular conductas tienden ms bien a prohibir algunas de aquellas que surgen naturalmente como reaccin instintiva frente a ciertos estmulos. Es as que se alguien me causa dao, yo "naturalmente siento deseos de vengarme, pero va ser el Derecho el que me va a obligar actuar antinaturalmente limitando mi reaccin al mero resarcimiento. Pero lo que se estudia es el Derecho Romano la cuestin aparece como mucho mas compleja, porque precisamente el acontecimiento histrico conocido por Roma forma parte de una de sas revoluciones culturales con resultado atpicos. 1.1.2 LA PRIMERA REVOLUCION. CONSECUENCIAS. El hombre paleoltico, es lo que denominamos como un ser salvaje. Su actitud frente a la naturaleza no se diferencia de cualquier otro mamfero: es in mero depredador. Su actividad cultural esta limitada a la bsqueda y modificacin de los elementos de la propia naturaleza para facilitar sus tareas cotidianas (hace mazas, hachas y lanzas). La primera revolucin consistira en que este hombre mero recolector de alimentos, habr de convertirse en un productor, de depredador de la naturaleza pasara a ser su colaborador. No se puede ubicar temporalmente esta revolucin porqu no se dan todos los pueblos al mismo tiempo. Este proceso, llevo miles de aos, convertir al hombre en dominador de la agricultura y la ganadera, y en un agente activo en el proceso de produccin de alimentos. Las consecuencias de esta revolucin son trascendentales. Los cambios ms importantes son: a) ABUNDANCIA ALIMENTARIA: Los alimentos han dejados de ser escasos. Si vida se prolonga. b) EXPLOSION DEMOGRAFICA: Madres ms sanas y mejor alimentadas, tienen hijos ms fuertes y con mayor viabilidad y los nios se alimentan mejor porque el alimento es ms abundante. Hay menos mortalidad infantil. Los hijos que antes significaban una boca ms para alimentar y un futuro competidor, ahora son necesarios y deseados, porque ya desde muy pequeos pueden colaborar en tareas sencillas; no es tan difcil 1

alimentarlos y cuando crecen son in trabajador ms y un nuevo guerrero para defender el territorio. c) PAULATINA SEDENTARIZACION: Las parcelas explotadas obligan a que el hombre vaya abandonando la prctica de perseguir rebaos y buscar monte tras monte para recoger frutos. Ahora se queda cerca del terreno sembrado, de sus corrales y de sus almacenes, por lo que construye casas cada vez ms duraredas, comienza hacer obras de riego y de fertilizacin. d) APARICION DEL CONCEPTO DE EXCLUSIVIDAD EN EL USUFRUCTUO : El hombre del paleoltico, gozaba de la naturaleza que estabaal alcance de la mano, pero el del neoltico siente que los bienes (el frito de la cosecha) le son propios porque fue el que lo sembr. Si siembra mas, cosecha mas y si no siembra no hay fruto. Esto hace que se acentu la idea de que lo es mo, lo es porque yo lo trabaje. Cuando decimos mo en realidad se entenda que era de nuestro grupo. No exista todava el individualismo, el hombre solo era tal en cuanto estuviera entre otros iguales, fuera del grupo no se poda vivir. e) APARICION DEL CONCEPTO DE SOBERANIA: Los bienes comunes (las obras de ingenieras de riego o los corrales) deben ser mantenidos y defendidos, y todos los miembros del grupo participan en esa tareas. Se afianza la idea de territorio, somos nosotros los que usufructuamos y excluimos a otros grupos. El territorio que habitamos pasa hacer as un objeto de defensa y cuidado y un bien codiciado por los dems, que tenemos que mantener. 1.1.3. SITUACION PREVIA A LA REVOLUCION URBANA. LA GENS. El hombre del neoltico termina organizado en grupos mas o menos numerosos de parentesco, sin otra organizacin social que el sometimiento a la jefatura de uno de sus miembros. Una de las caractersticas de estos grupos era que sus miembros se conocan entre si y, a si vez, se reconocan como integrantes del grupo. Estos grupos reciben diversos nombres, son as conocidos los clanes, tribus, genos etc. Los grupos que dieron origen a Roma reciben el nombre de GENS. La gens constitua, en los tiempos inmediatamente anteriores a la fundacin de Roma, un grupo humano primordial, de una unidad econmica, religiosa y jurdica, que ejerca soberana sobre un territorio; integrado por personas que descendan o crean descender de un antepasado mtico comn y que estaba sometidos a la jefatura vitalicia de uno de sus miembros que reciban nombre de pater. a) GRUPO HUMANO PRIMORDIAL: Se entiende por tal al grupo fuera del cual la vida, como expresin cultural, era imposible. Solo poda existir dentro de la gens , el que estuviera fuera de ella deba procurarse su insercin en alguna otra bajo pena de convertirse en un paria, caer en la esclavitud o directamente morir. b) UNIDAD ECONOMICA: Exista un rgimen de autoabastecimiento. No exista el concepto de propiedad privada ni familiar, sino el concepto de usufructu comn del territorio sobre el cual se ejerca la soberana. c) UNIDAD MILITAR: Cada gens constitua su propio sistema de defensa, la jefatura del pater que llamaba a la armas a todos los varones del grupo desde la pubertad. Las guerras, a veces, obligaban a alianzas con otras gens aunque sin afectar la unidad e independencia de cada una. d) UNIDAD RELIGIOSA: La comunidad religiosa se expresaba en la existencia de cultos y ritos privados de cada gens que estaban dedicados a ese antepasado comn que crean tener. e) UNIDAD JURIDICA; Cada gens apareca como un todo jurdico frente a los dems. La personalidad jurdica reposaba en la gens, y no en cada uno de sus miembros. La ofensa a un miembro de la gens era tomada como una ofensa a toda la gens y la sancin se aplicaba no necesariamente sobre el individuo que haba causado la ofensa sino sobre le gens al que perteneca la persona. Toda gens responda por la conducta de cada uno de sus miembros. 2

f) EJERCICIO DE LA SOBERANIA: El territorio de la gens abarcaba no solo la casahabitacin de sus miembros sino tambin los predios en los que cultivaban y pastaban sus ganados. Este territorio deba ser pequeo para que la soberana fuera efectiva, teniendo en cuenta el nmero escaso de sus miembros. g) ANTEPASADO COMUN: Los miembros de cada gens crean efectivamente descender de un antepasado mtico comn, que era un hroe de tiempos remotsimos, al que se le adjudicaban hazaas o proezas, que terminaban convirtindolos en semidis. Estos personajes constituan en un referente histrico y religioso que daba su nombre e identificaba a cada gens. h) LA JEFATURA: El pater era un miembro de la gens al que todos sus integrantes le estaban sometidos. La jefatura tiene que haber sido ejercida a la muerte del pater por quien fuera su principal ayudante y que naturalmente fuera reconocido por los miembros de la gens, cuando la vacante se produca. Si cargo era vitalicio y su poder muy grande, pero no era el dueo de la gens, sino lo que hoy llamaramos gerente con poderes amplsimos y que abarcaba todos los campos de la actividad cultural y poltica Los clients En torno de los miembros que constitua cada gens, se fueron constituyendo agrupaciones de individuos que reciban proteccin de aquella y que reciban el nombre de clients. Estos individuos se hallaban en una situacin que podra modernamente definirse como contractual, ya que a cambio de la proteccin y de las tierras para producir que reciban de la gens estaban comprometidos a brindar asistencia blica y ocasionalmente econmica. Cuanto mayor fuera la clientela de una gens, ms rica, poderosa y respetada era por las dems. Los clients no deben ser confundidos como esclavos, ya que gozaban de plena libertad, la nica limitacin que tenan era que jams podran llegar a ser miembro de la gens. 1.1.4. LA REVOLUCION URBANA. CONSECUENCIAS. MODELO ORIENTAL Y OCCIDENTAL. MODELO ROMANO. El segundo cambio importante que reconoci la humanidad se reconoce como revolucin urbana. Esta consista en que los grupos patntales, por causa diversa van abandonado paulatinamente su aislacionismo (aislarse de sus vecinos) y se integran en una unidad poltica mayor que termina absorbindolos y hacindolos desaparecer. Las consecuencias de ese cambio son trascendentales: A) APARECE LA IDEA DE PROPIEDAD EXCLUSIVA: Cada uno es dueo de los frutos que obtiene y por extensin, del predio para su tarea. Los que se dedican a tareas no agropecuarias, se convierten en dueos del medio de produccin y de su produccin. El que fabrica telas, no solo es dueo del telar, sino tambin de la tela que produce. B) APARECEN LOS EXEDENTES DE DIVERSOS BIENES: Aumenta el rendimiento y la produccin, quedan sobrantes del consumo que se acumulan en depsitos y son el origen de la riqueza material C) DIFERENCIA SOCIALES: La sociedad se va dividiendo en grupos de personas que tienen diferencias por la riqueza que poseen, por el uso que hacen de elle y porque los ricos no necesitan emplear todo su tiempo para ganarse el sustento. D) DESCENDENCIA POR VIA PATERNA: La revolucin urbana instaura la necesidad de determinar con certeza la filiacin de cada persona, a fin de que pueda suceder a su padre en la propiedad de los bienes e inclusive a contribuir a producirlos. Cada miembro de la sociedad, `procuro asegurar la filiacin de sus hijos, por lo que cada mujer mantena relaciones con un solo hombre. Esto da origen al matrimonio romano. E) APARICION DE SECTORES NO PRODUCTIVOS: La divisin del trabajo y la acumulacin de excedentes y las nuevas necesidades hacen aparecer algunos sectores dentro de la sociedad que subsisten sin producir bienes, como los destinados al culto 3

religioso (sacerdotes), a la defensa colectiva (guerreros), a la investigacin (astrnomos). Estos sectores no participaban en el proceso productivo, pero su tarea ocupaba un lugar de privilegio en la sociedad. F) LA ESCRITURA: La necesidad de llevar registros por la proliferacin de bienes y ensanchamiento de las actividades comerciales hace aparecer la escritura. G) EL DERECHO: Despus de la revolucin urbana, cada individuo se convierte en titular de derechos y obligaciones. A raz de la individualizacin de la pena, aparece una nueva serie de organismos sociales encargados de determinar que conducta quedan prohibidas, que se promete por esas conductas y a quien se le aplica la sancin. Es decir, aparece el derecho tal cual hoy lo concebimos: un sistema de prohibicin de conductas bajo la amenaza de una sancin al individuo que incurra en ella. La revolucin urbana no sigue un rumbo nico en todas las civilizaciones. Se distinguen dos modelos: MODELO ORIENTAL DE LA REVOLUCION URBANA. Se da cuando los grupos patntales son absorbidos por un sistema teocrtico, de gran extensin territorial, monrquico, absoluto, autocrtico, generalmente hereditario y con economa fundamentalmente basada en la obra publica. Dentro de este modelo entra la civilizacin sumeria, hebrea y la egipcia. En el modelo oriental el gobierno es ejercido directamente por un Dios (como el Faran) o por los sacerdotes (caso Israel). El monarca es seor del territorio y de sus ocupantes libres. Los sbditos estn sometidos a la voluntad del monarca. MODELO OCCIDENTAL DE LA REVOLUCION URBANA Aparece, en Grecia, Las islas del Egeo e Italia, esta recibe el nombre de polis (griegos), civitas (latn) o ciudad-estado (espaol). Esta es la comunidad de hombres libres que se autogobiernan, residente (junto con otros grupos humanos subordinados o permitidos) en un territorio autiabasteciente, alrededor de un centro cvico donde funcionan los rganos de accin poltica. Cuando hablamos de comunidad de hombres libres que se autogobiernan, conviene que aclaremos que no todos los habitante pertenecan a esa comunidad y que no eran iguales entre si. Un patricio no era igual a in plebeyo, un ciudadano no era igual a in peregrino. En las polis convivan los hombres libres que se autogobernaban con otros grupos humanos que no formaban parte de la polis, pero que eran subordinados permitidos. La desigualdad existente entre los hombres libres fue mitigada por un paulatino procesos de homogenizacin en que en algunos casos (Atenas) llego casi a desaparecer. El territorio de esta poleis deba ser pequeo y como consecuencia de ello el nmero de sus integrantes bastante limitado, ya que no podra ser mayor la que permite al ciudadano trasladarse en pocas horas de marcha a pie, desde su morada hasta el centro cvico... Entre el modelo oriental y occidental de revolucin urbana, hay diferencias muy grandes en oriente se piensa en un sistema de centralizacin del poder, un ejercicio absoluto del mismo, una subordinacin de los sbditos al jerarca, pautas de conductas muy severas y gran resistencia al cambio. En occidente, se piensa en un poder dividido en un campo de libertades muy amplias, gobiernos que son responsables de su gestin, circulacin peridica de los gobernantes y una gran movilidad social.

1.2. ORIGENES DE LA CIVITAS ROMA 1.2.1 HISTORIA LEGENDARIA DE LA FUNDACION DE ROMA. 4

La fundacin de Roma, se trata solo de una leyenda especialmente preparada para levantar la moral y autoestima de los romanos en tiempos difciles y que esta llena de referencias a prodigio fabulosos necesariamente alejados de la verdad. 1.2.2 CUADRO POLITICO-SOCIAL DEL LACIO. El Lacio es el valle por el cual corre el Ri Tiber. Roma es, en principio, una ciudad-estado como tantas otras del Mediterrneo, constituida por poblaciones provenientes de Asia Central. Estos pueblos llamados comnmente indoeuropeos, se desplazaron desde si ligar de origen hacia el Mediterrneo. Los indoeuropeos no constituan una raza, sino un conjunto de pueblos que hablaban lenguas derivaras de otra lengua comn. Llegan en sucesivas oleadas a lo que hoy es Italia los latinos, venetos, yapigos, y galos, aproximadamente entre el siglo XV a.c hasta el siglo IX ac... Tambin haba llegado a la zona del centro de Italia otro pueblo: los etruscos, que provenan del Asia Menor. Roma esta geogrficamente ubicada en el valle del ri Tiber, El territorio al noroeste del ri Tiber estaba ocupado por los etruscos y en la margen Izquierda del ri se encontraban las gens latinas y sabinas que convivan mas o menos pacficamente. Los etruscos dominaban la zona ubicada al sur de Roma que recibe el nombre de Campania (Npoles) en la que tenan plantaciones. Los etruscos viajaban normalmente de la Etruria a Campania por mar, pero a veces lo hacan tambien por tierra. La Civitas Romana fue fundada con la primera fortificacion en el Monte Palatino (Roma Cuadrata); con la influencia del dominio y comercio etrusco. Desde el punto de vista de la ciudad-estado no hay un momento fundacional sino un proceso de formacin... Roma sigui un proceso de nacimiento similar al de las poleis griegas: paso por la feredacion de grupos precivicos (gens) a someterse a un monarca comn (Rex en Roma y Basileus en Atenas) desplazado luego por la aristocracia (patricios en Roma y eipatridas en Atenas), Y finalmente sern reemplazados por los detentores del poder econmico (Timocracia). Es decir que en su nacimiento, Roma fue una tpica polis indoeuropea, con instituciones muy similares a las griegas y luego degenero a un gigantesco imperio. 1.2.4. LOS ETRUSCOS. SU INFLUENCIA. Si procedencia corresponde a lugares donde se desarrollo el modelo de revolucin urbana oriental. D e all que su influencia en el desarrollo posterior de las civitas romanas es fundamental, ya que se constituyen en un ingrediente ajeno a la mentalidad indoeuropea de latinos y sabinos. Los etruscos dominaron a los romanos durante un cierto tiempo hasta que todas se integraron en una sola organizacin poltica. 1.2.5 TEORIAS DIVERSAS SOBRE EL ORIGEN DE PATRICIOS Y PLEBEYOS. El origen de los patricios y plebeyos ha dado lugar a una serie de teoras de la ms diversas ndoles, que se pueden clasificar de la siguiente manera: - Teoras basadas en la historia legendaria: 1. los patricios seria los hereredos de los cien senadores (paters) designados por Rmulo, 2. Rmulo dividi a los ciudadanos en dos clases segn su nacimiento, valor y patrimonio. - Teoras basadas en procesos polticos nacionales: 1. los descendientes de los indoeuropeos son los patricios y de los pueblos que habitan previamente la regin son plebeyos, 2.los descendientes de los latinos son patricios y de los sabinos plebeyos, 3. los descendientes de los etruscos son patricios y los indoeuropeos plebeyos. - Teoras basadas en las condiciones sociales: los descendientes de los miembros de la gens son patricios y los de los clients son plebeyos. 5

Teoras basadas en procesos militares: los descendientes de los primitivos romanos son patricios y los descendientes de los pueblos derrotados, erradicados de su ubicacin y transplantados a las afueras de roma son plebeyos. La ltima investigacin arqueolgica podra determinar con precisin. 1- Patricios y plebeyos habitaban barrios distintos de Roma; 2- Originariamente no tenan los mismos dioses (Juno, Jpiter los patricios y Ceres Liber y Libera los plebeyos. 3- Los plebeyos tenan inferior condicin cvica y social; 4- Los plebeyos eran un grupo numrico mayoritario y abierto a incorporaciones los patricios no, Con estos elementos, puede establecerse una teora mixta que sostenga que los patricios eran descendientes de los primitivos habitantes de Roma (de all la existencia de los barrios distintos y diferencias sociales y cvicas), que los plebeyos fueron poblaciones desarraigadas y establecidas en las afueras de Roma para poder controlarlas, y que los hombres que individualmente se incorporaban a Roma hacan cono plebeyos. 1.2.6 PERIODIZACION DEL LA HISTORIA DE RONA. La ctedra periodiza la historia de Roma en forma cuatripartita. Divide el proceso poltico romano de la siguiente manera: 1) CIUDAD QUIRITARIA: Desde la fundacin de Roma (mediados del siglo VIII AC) hasta la instauracin de la Republica (ao 367 AC), tomando como definitiva integracin de los plebeyos a las civitas la fecha en la que se elige el primer cnsul plebeyo. 2) REPUBLICA: Desde el ao 367 AC. Hasta la asuncion por parte de Augusto de la postetad tribunicia (27 AC). 3) EL PRINCIPADO: Desde el 27 a.C hasta la asuncion de Dioclesano (284). 4) DOMINADO: Desde el 284 hasta el final del imperio (476 en Occidente y 1453 en Oriente). 1.3. LA MONARQUIA Y CIUDAD QUIRITARIA. HISTORIA POLITICA Y CONSTITUCIONAL. Segn la historia legendaria la Ciudad de Roma fue fundada en el ao 752 AC. Por Rmulo, que fue su primer Rex. No obstante es aceptada la existencia de los sietes reyes romanos: ROMULO, NUMA POMPILIO, TULIO HOSTILIO, ANCO MARCIO,TARQUINO EL ANTIGUO, SERVIO TULIO Y TARQUINO EL SOBERBIO, que fue derrocado a fines del siglo VI AC. Los rganos de poder que encontramos en ese periodo eran el Rex, el Senado, Los colegios Sacerdotales y unos incipientes comicios. 1.3.1 y 1.3.2. EL REX Y EL IMPERIUM. El Rex ejerca un poder unitario, ilimitado, soberano y originario: unitario porque no tiene competencia, es un bloque de poder; ilimitado porque es vitalicio; soberano, porque no reconoce otro superior y originario, `porque no le es dado por otro, sino que reside en el desde in principio. A este conjunto se le llama imperium y se simplifica como ejercicio de la facultad de imponer su voluntad a los dems. Dado que el Rex era un cargo hereditario y que en el proceso de designacin de un nuevo monarca a la muerte del anterior, jugaban un papel importante los patricios. 1.3.3 EL SENADO EN LA PRIMERA ETAPA. El senado es considerado como el principal instrumento de los patricios para ejercer el poder. Cumpla funciones muy importantes como: el interregnum, la seleccin y el posterior asesoramiento del Rex y la autorictas. El interregnum, era el periodo entre la muerte de un Rex y la asuncion del nuevo. En esa etapa era el Senado quien ejerca el poder. Durante este periodo se proceda a designar un nuevo Rex, para lo cual el Senado seleccionaba uno de sus miembros, el populus lo aceptaba, mediante la lex curiata 6

de imperium, debiendo el Colegio Sacerdotal de los Augures aprobar su asuncion luego de consultar con los dioses. En definitiva, era el Senado el que propona a uno de sus miembros para que fuera Rex. Una vez elegido el nuevo monarca, el Senado era consultado para la decisiones ms importantes. Cuando la plebe tomo conciencia de clase y empez a tomar decisiones, estas necesitaban ser convalidadas por la autorictas (autorizacin) del Senado. 1.3.4 LOS COLEGIOS SACERDOTALES Durante los primeros tiempos de Roma existi una muy fuerte relacin entre la vida poltica y la religin. Hubo varios Colegios Sacerdotales, se los AUGURES, PONTIFICES, FECIALES Y FLAMINES. EL COLEGIO SACERDOTAL DE LOS AUGURES, estaba encargado de conocer cuales eran los auspicios de los dioses, por lo que su opinion era determinante respecto a las decisiones polticas en general. EL COLEGIO SACERDOTAL DE LOS PONTIFICES, era el mas importante, posean fundamentales funciones en lo religioso, ritual, jurdico e histrico. Se ocupaban de redactar el calendario y archivar la memoria de los acontecimientos que se sucedan ao a ao a travs de una crnica que se conoce con el nombre de anales. Tambin precedan las ceremonias de formalizacin de testamentos y adopciones y respondan a cuestiones referentes a los aspectos jurdicos de la vida romana, a travs de la interpretacin de las mores maiorum. EL COLEGIO SACERDOTAL DE LOS FECIALES, estaba encargado de los aspectos ceremoniales y religiosos correspondientes a los lmites territoriales y las cuestiones referentes a declaraciones de guerras y tratados de paz. EL COLEGIO SACERDOTAL DE LOS FLAMINES, se ocupaba de oficiar las ceremonias de matrimonios entre las familias patricias, llamadas confarreatio. Estos sacerdotes gozaban de un alto prestigio y tambin tenan la tarea de custodiar el templo de Vesta, donde estaban las vrgenes vestales, mujeres consagradas a la diosa y guardianas de los testamentos. 1.3.5 DIVISION TERRITORIAL DE LA CIUDAD Servio Tulio (el sexto Rex), dentro del proceso general de reorganizacin que llevo a cabo, dividi la ciudad-estado de Roma en cuatro tribus territoriales. La palabra tribu, se utiliza en dos sentidos: por un lado, se denomina tribu a una unidad poltica de base tnica, previa a la constitucin de la ciudad (hablamos de las tribus latinas, sabinas y etruscas); por otro se utiliza el mismo nombre para designar la subdivisin territorial interna en que esta dividido el elemento humano de una ciudad (es el caso de la divisin de Servio Tulio). Cada tribu a su vez estaba dividida en diez curias y que ambas (tribus y curias) tienen mucho que ver en la organizacin de los dos cuerpos mas importantes de la vida del Populus Romano; el ejercito9 y los comicios. 1.3.6 CONFLICTO POLITICO DEL REX CON LOS PATRICIOS. EL FIN DE LA MONARQUIA. A partir de la asuncion de los tres ltimos reyes, estos entraron en conflicto con el patriciado. No es posible determinar si estos tres ltimos reyes fueron etruscos o si solo llevaban nombres etruscos. Las razones del enfrentamiento son evidentes: los patricios no queran abandonar su preeminencia en el sistema poltico expresada en su control absoluto del Senado y los Colegios Sacerdotales. Los monarcas, por su arte, buscaban desprenderse de la tutela. En bsqueda de sus objetivos tanto uno como otros intentaron ganarse el favor de los plebeyos echndole la culpa de sus males al adversario. Lis monarcas (a partir de Servio Tulio) apoyaron la paulatina insercin de los plebeyos en la vida cvica, dndole al ejercito cada vez mas funciones polticas y realizando grandes obra publicas que aseguraban trabajo y bienestar a los plebeyos, mientras acusaban a los patricios de excluir a los plebeyos de los repartos de la tierra. 7

Los patricios, inducan a los plebeyos a lucha contra la tirana de estos reyes extranjeros, calificando as a los tres ltimos monarcas. Aproximadamente en el ao 509, es derrocado Tarquino el soberbio y abolida la monarqua para siempre. Las funciones que tenia el Rex las fueron absorbiendo quienes eran entre sus colaborares pero se procuro que siempre hubiera mas de uno cumpliendo la misma tarea, con la facultad de controlarse entre si y que sus tareas fueran ejercidas por corto tiempo (un ao). 1.4. LA REPUBLICA. HISTORIA POLITICA Y CONSTITUCIONAL. Las Republicas Modernas, toman su nombre del que les puso su sistematizador: el Barn de Montesquieu, y su principal caracterstica es que el poder esta dividido en distintos organos del Estado, procurndose que se controlen entre si, manteniendo un equilibrio que cualquiera de ello prevalezca sobre otro. A Roma se le llamo Respublica por la unin de dos palabras: res (que significa cosa) y publica que es el adjetivo de populus (pueblo). Por lo tanto respublica significa algo as como cosas atenientes al pueblo o cosas que le interesan o corresponden al pueblo. 1.4.1 COMIENZO DE LA RESPUBLICA. EL CONFLICTO PATRICIO PLEBEYO. LA INTEGRACION. Para algunos autores la respublica comienza con la cada del Rex, aproximadamente en el ao 509 a.c. Para otros comenzara cuando el poder sea compartido con los plebeyos, hecho que ocurri aproximadamente un siglo y medio despus. Al caer Tarquino el Soberbio la situacin social de Roma presentaba una divisin tajante entre patricios y plebeyos: los patricios detentaban el poder, ejercan los cargos polticos y religiosos, reservaban para si las tierras pblicas que iban conquistando y supervisaban las actividades de los plebeyos a travs del ejercicio de la aitorictas. Contra esa situacin de desigualdad se alzaron y lucharon los plebeyos, pero no para reemplazar a los patricios y dominarlos a su vez, sino para alcanzar el mismo status jurdico y poltico. Esa lucha se desarrollo desde la abolicin de la monarqua hasta que en el ao 367 a.c. los plebeyos alcanzaron el derecho a ocupar lo que era considerada la ms alta magistratura con ejercicio de imperium, es decir, el consulado. Los plebeyos utilizaron como armas de lucha social la secesin (el retiro de la ciudad), la huelga (dejaba a la ciudad sin mano de obra) y la negativa de acudir a las armas (dejaba a la ciudad sin defensa. Los hitos mas importante de esta lucha fueron la designacin de dos jefe de la plebe elegidos por los plebeyos (ao 494 a.c.), la elevacin de tribunos a cuatro (ao 471 a.c.), la aprobacin de la lex Valeria Horaria (ao 449 a.c.) que consagro la inviolabilidad de los tribunos. 1.4.2. EL POPULUS Y LOS COMICIOS. Se entiende por populus (pueblo) al concreto conjunto de los ciudadanos. En momentos de aparecer el concepto, los ciudadanos se reunan en su totalidad generalmente en momentos de proyectarse o iniciarse una campaa militar, por lo cual los ciudadanos asistan con las armas en mano. De all se puede traducir conceptualmente la idea de populus como conjunto de los ciudadanos con las armas en mano. En esas ocasiones (con la totalidad del pueblo reunido) comenzaron a celebrarse los primeros comicios. Los soldados (con las armas en la mano) aprobaban o desaprobaban las propuestas, consultas o comunicaciones que le hacia primero el Rex y, luego, los cnsules. Las primitivas formas de votar estaban ligadas a los gritos o ruidos que hacan los ciudadanos al golpear sus armas. De este gigantesco estruendo (fragor9 viene la palabra suffragium. 8

1.4.3. ETAPAS DE LA EVOLUCION POLITICO-SOCIAL DE LA RESPUBLICA La respublica Romana ha dividido su proceso histrico en cinco etapas: -Etapa del perfeccionamiento de la integracin patricia-plebeya (367 a.c. y 287 a.c.) Durante esos aos los plebeyos consiguieron nombrar cada vez ms magistrados y, de esa manera, fueron accediendo al Senado. Lograron formar parte del reparto de las nuevas tierras que se iban incorporando al territorio de Roma. En el ao 287 a.c. se dicta la lex Hortensia que equipara los plebiscitos a las leyes. - Etapa del apogeo de la Respublica (287 a.c. a 218 a.c.) Roma queda como potencia dominante en el Mediterrneo y las clases altas se apoderan de enormes latifundios que necesitan gran cantidad de esclavo para ser explotados. - Etapa de crisis de la respublica (133 a.c. a 49 a.c.). Por la ineficiencia de las instituciones polticas romanas se desata una severa crisis, producindose intervenciones cada vez mas frecuentes de generales afortunados. Unas veces a favor de sectores menos favorecidos de la poblacin y otras en defensa de los intereses de los poderosos. Esto sucede hasta que Cayo Julio Cesar en el ao 49 a.c. concentra el poder en sus manos y se desatan las guerras civiles. - Etapa de guerras civiles (49 a.c. a 27 a.c.) Primero Cesar se enfrenta a Pompeyo y lo derrota en la batalla de Farsalia. Luego Cesar es asesinado y se disputan el poder Octavio (Augusto) y Antonio, que busca el apoyo de la reina de Egipto, llamada Cleopatra. Antonio es derrotado definitivamente en Actium en el ao 31 a.c. Finalmente, Octavio, que recibe del Senado el titulo de Augusto, concentra el poder en sus manos en el ao 27 a.c. 1.4.4 EXPANSION Y ORGANIZACIN DEL AMBITO HEGEMONICO ROMANO DENTRO Y FUERA DE LA PENINSULA ITALIANA. A lo largo de la historia cuando un pueblo, una nacin o un estado comienza a expandirse ejerciendo supremaca sobre otros, debe organizar de alguna manera el espacio que adquiere o controla. Lo romanos, influenciados por la cultura etrusca, en lugar de hacer tratados con las diversa ciudades que iba incorporando a su mbito de influencia ya sea por guerra, anexaban el territorio al suyo. De esa forma fue creciendo la civitas romanas hasta que casi toda Italia termino formando parta de la ciudad-estado Roma y sus habitantes fueron ciudadanos romanos. Roma consideraba los territorios como propios y a los habitantes como extranjeros. Recin en el tercer siglo de nuestra era los habitantes de los territorios no italianos de Roma fueron considerados ciudadanos romanos.

1.4.5. LAS MAGISTRATURAS. CLASIFICACIONES. EL CURSUS HONORUM. FUNCIONES Y CARACTERISTICAS DE CADA MAGRISTATURA. Cuando desaparece el Rex (509 a.c.) sus funciones van recayendo en diversos funcionarios. Con el transcurso del tiempo se cristaliza una serie de cargos pblicos que cumplen, en general, el papel que antes tenan los reyes . El poder que tienen los magistrados de hacerse obedecer (imperium) es mucho menor al Rex por estar sometido a limitaciones de otros rganos como el Senado, los comicios, y el tribunado. Estas magistraturas han sido clasificadas en ordinarias y extraordinarias, mayores y menores, curules y no curules y populares y plebeyas. Todas las magistraturas poseen ciertas caractersticas que le son comunes: gratuidad, responsabilidad, periodicidad, colegialidad y electividad. Durante la republica, las magistraturas estaban organizadas siguiendo una carrera que recibe el nombre de cursus honorum, es un rgimen que condiciona, grada y ordena el acceso a las distintas magistraturas. Dado que histricamente hubo cambios en ese rgimen solo explicaremos algunas pautas: a) no se pueden desempear dos magistraturas ordinarias 9

simultaneas; b) para asumir nuevamente la misma magistraturas deben haber transcurrido diez aos; c) entre el ejercicio de las dos magistraturas curules distintas deben transcurrir dos aos; d) la edad mnima es de 27 aos, siempre y cuando hayan cumplido 10 aos en el servicio militar (levas) y e) el orden era el siguiente: edilato, cuestura, pretura, consulado y censura. 1.4.6. EL TRIBUNO DE LA PLEBE. EL ANTIPODER. FACULTADES, PRERROGATIVAS Y FUNCIONES. Nacido al calor del conflicto patricio-plebeyo, el tribuno habia adquirido ciertas prerrogativas y facultades que lo convertan en un elemento esencial del sistema poltico romano. Cuando la integracin de patricios y plebeyos es definitiva, el tribuno abandona su parcialidad y se convierte en un tribuno de todo el pueblo, utilizando su enorme podero para defender lo que hoy llamaramos garantas constitucionales. El tribuno era inviolable, estaba ms all del poder de cualquier otro magistrado. Quien osara agraviarlo o darle muerte se converta en una especie de muerto poltico porque nadie seria castigado si vengaba al tribuno. Adems, los plebeyos se haban juramentado matar a quien cometiera el sacrilegio de atacarlo. Tena la facultad llamada intercessio de vetar cualquier decisin de cualquier magistrado, aunque tuviera el acuerdo del Senado. Podia punir mediante la coercitio a cualquier persona que lo turbara en sus funciones y convocar al pueblo a comicios a travs de ius agendi cum plebis. Algunos autores modernos como Giovanni Lobrano han establecido, que el tribuno, al poder impedir cualquier acto de cualquier rgano constitucional, era el antipoder, es decir: una figura constitucional destinada a defender al pueblo de quien ejerce el poder. Curiosamente el tribuno no puede hacer nada pero impedir todo. 1.4.7 EL SENADO: COMPOSICION Y FUNCIONAMIENTO. SU FUNCION COMO RESERVORIO DE EXPERIENCIA POLITICA. ATRIBUCIONES El senado romano fue el rgano de poder que sobrevivi a todos los cambios constitucionales. Durante las etapas monrquicas y republicana tuvo real importancia. Entre los siglos V y I a.c. el Senado ha sido llamado el elemento aristocrtico de la respublica y considerado como el verdadero detentador del poder. A partir de la lex Ovinia (que en realidad fue un plebiscito dictado en el ao 312 a.c.), el Senado quedo integrado por ex magistrados, sin importar que fueran patricios o plebeyos. Es decir, para ser senador se exiga como requisito haber sido magistrado. El mecanismo para integrar el senado era el siguiente: cada cinco aos los censores hacan una lista (lectio senatus) en la que incorporaban a todos los senadores de la lista anterior y a los que hubieran ejercido alguna magistratura durante esos cinco aos. Los censores tenan dos facultades: podan tachar (tacha censoria) a los senadores que ha su juicio merecieran ser eliminados por su conducta contraria a la moral y buenas costumbres publicas y podan incorporar algn ciudadano que, sin haber sido magistrado, hubiera cumplido con un servicio importante en Roma. No era necesario ser noble ni patricio ni de familia prestigiosa para ser senador, solo haber sido para ejercer alguna magistratura y no merecer reproche del censor. El senado republicano no tena da ni lugar fijo ni nmero mnimo de asistentes (qurum) para sesionar y solo lohacia cuando algn magistrado en ejercicio lo convocaba . Una vez reunido el magistrado le explicaba el motivo de la convocatoria y luego hacan uso de la palabra por orden de importancia de la magistratura ejercida segn el cursus honorum y antigedad en el senado. Es as que primero discurseaban los ex censores mas antiguos, luego los ex cnsules y as sucesivamente. Dado que el nmero de senadores mientras se aplico la lex Ovinia oscilo alrededor de los 300, resulta lgico comprender que solo los primeros usaban la palabra y la gran mayora solo tomaba partida de las opiniones que se formulaban desplazndose en el lugar de reunin y agrupndose en torno a los oradores que ellos apoyaban. El magistrado convocante que presida la reunin poda determinar cual era la opinin mayoritaria. 10

La respuesta del Senado a la pregunta que formulaba el magistrado no era obligatoria para este, pero, dado que lo haba convocado, le resultaba prcticamente imposible apartarse de la decisin. Cuando el sistema republicano entro en crisis, el Senado se fue convirtiendo en una faccin y empez actuar en defensa de los intereses de las clases ms pudientes, en abierto enfrentamiento con los sectores populares como la encarnaban MARIO, CATILINA y finalmente JULIO CESAR. Siempre hubo en el senado una minora que simpatizaba con la clase media. El Senado era generalmente requerido para opinar la conveniencia de designar un dictador, de convocar a un comicio para dictar una lex y de celebrar un tratado o iniciar una guerra. Cuando un magistrado quera que una lex fuera dictada sin convocar previamente al Senado., se las arreglaba para que se convocar a un concilio de la plebe. Se sostiene, en contra de la mayora de la doctrina, que el Senado republicano anterior a la crisis no era el rgano aristocrtico del sistema, sino un gigantesco reservorio de experiencia poltica al que acudan en consulta los magistrados cuando les pareca necesario. 1.4.8 LOS COMICIOS: FUNCIONES, CARACTERISTICAS Y COMPOSICION DE CADA UNO DE ELLOS. Nos situaremos en la poca de la res publica, aunque el desarrollo de todas las asambleas no fue simultaneo: los comicios curiados aparecen y tienen su mayor esplendor en la poca de la monarqua, los comicios centuriados y tribados , si bien habran tenido su origen a fines de la monarqua, adquieren desarrollo e importancia en la republica y, por ultimo los concilia plebis surgen desde la creacin del tribunado de la plebe como resultado de la reunin de la plebe de acuerdo con un criterio de distribucin territorial. Su origen y composicin son distintos, como as tambin su finalidad constitucional: los comicios curiados haban tenido carcter poltico, religioso, gentilicio, administrativo y militar (les quedaran los tres primeros, los centuriados militar y poltico, los tribados mantendrn su carcter administrativo y poltico, y el concilio de la plebe, el poltico. Los comicios eran convocados con una anticipacin mnima de 30 das, en principio para los comicios centuriados y de 24 das para los comicios tribados y los concilia plebis. En ese plazo, se exponan los proyectos de leyes y listas de candidatos y tenan lugar los contiones (asambleas convocadas por los magistrados, para hacer conocer a la ciudadana su proyecto. El magistrado, despus de las discusiones de la ciudadana a favor o en contra del proyecto, poda verse motivado a modificar el proyecto. En ese caso deba renovarse la promulgacin. Para los comicios centuriados y tribados, siempre fueron obligatorios los auspicios favorables que el magistrado deba tomar en la medianoche previa a la reunin de la asamblea. EL magistrado una vez expuesto el objeto de la deliberacin, efectuaba un rogatio (pregunta) que se contestaba con voto afirmativo o negativo, sin poder proponerse reformas. En cualquier momento el magistrado poda suspender la votacin u ordenar repetirla, inclusive negarse a aceptar el resultado de la misma. Los comicios curiados, la palabra comitia deriva de com-ire (reunirse) y curia de co-viria (agrupacin de varones). Tienen su origen en la poca monrquica y sobreviven en la organizacin republicana, aunque con funciones cada vez ms restringidas o puramente formales. La organizacin fue el resultado de la unin del elemento territorial con el gentilicio: el pueblo fue dividido en 30 curias y estas agrupadas, de diez en diez, en tres tribus. Al final de la republica, las curias ya no se reunan en pleno, sino se hallaban representadas por treinta lictores, uno por cada curia. El rey convocaba quizs tambin esta asamblea, para anunciar los acontecimientos de mayor inters publico y para obtener la adhesin de la opinin de su pueblo al iniciar una guerra o celebrar un tratado de alianza. Las verdaderas y propias fusiones, en la poca republicana fueron: 11

la votacin de la lex curiata de imperio, formalidad que le sigue a las elecciones del cnsul, pretor o dictador. Para ello son convocados por magistrados cum imperio. - Como comitia calata (convocados por los sacerdotes), asisten a ceremonias religiosas o autorizan que un padre de familia pudiese adoptar a otro pater, aprueban su testamento donde intuye hereredo, intervienen en la detestatio sacrorum (renuncia al culto familiar) y en la coptatio (incorporacin de una nueva gens a las civitas). Estos comicios van perdiendo desarrollo en la republica y en la poca de Cicern. Los comicios centuriados surgidos, segn los historiadores, de una reforma del rey Servio Tulio (aunque el desarrollo completo se producir con posteriodidad a la Ley de las XII Tablas). Estos comicios estaban organizados sobre el principio Timocrtico o integrados por los ciudadanos convocables al servicio militar, agrupados en clases. En la organizacin prevaleca la riqueza y la edad y, al menos en principio, los patricios y plebeyos de igual condicin econmica estaban totalmente igualados, como lo estaban tambin respecto a la obligaciones militares y tributarias. De acuerdo a la riqueza de los ciudadanos fueron divididos en clases a la que se le asigno determinado nmero de centurias. Segn Tito Livio y Dionisio de Halicarnaso, a mediados del siglo III a.c., los comicios centuriados estaban integrados de la siguiente manera: Extra classem (mas de 100.000 ases) equites (caballera)..18 centurias. Clase I (mas de 100.000 ases) pedites (infantera)80 centurias. Clase II (mas de 75.000 ases) pedites (infantera)20 centurias. Clase III (mas de 50.000 ases) pedites (infantera)20 centurias. Clase IV (mas de 25.000 ases) pedites20 centurias. Clase V (mas de 11.000 ases) pedites30 centurias. Infra classem: (inermes) - fabril (artesanos) votan con la clase I..2 centurias. - Tubicines y cornicines (msicos) votan con la clase V.2 centurias. - Proletarii..1 centuria. Las tres primeras clases constituan el nervio de la infantera y estaban obligadas a procurarse las armas defensivas y ofensivas, mientras que las dos ltimas clases solo estaban provistas de armas ofensivas (lanzas). En cada clase la mitad de las centurias eran iuniores (jvenes) y la mitad de seniores (adultos). Adems, la primera clase, aunque inferior en numero, tenia la mayora de los comicios, pus la centurias de pedites sumadas a las de equites totalizaban 98 de las 193 que componan los comicios. La competencia de los comicios centuriados se desarrolla entre esfera: la electoral (eleccin de los magistrados mayores), la judicial (tribunal de apelacin de las penas capitales) y la legislativa (dar leyes a pedido del magistrado). Por su origen militar, se reunan fuera del pomerium, en el Campo de Marte. La convocatoria deba efectuarse con una anticipacin de 24 das a la fecha de votacin. La votacin, se llevaba a cabo jerrquicamente por clases., esta cesaba tan pronto tan pronto se lograba la mayora en pro o en contra del proyecto. Los llamados comicios tribados (divisin de la poblacin en tribus), el origen de estos es bastante oscuro y parece que surgieron de asambleas de la plebe ( concilia plebis tributa). Eran convocados, presididos por magistrados, participaban todo el pueblo y se convocaban en das distintos. La competencia de los comitia tributa en la esfera electoral radica en la eleccin de los magistrados menores, tales como los cuestores, ediles y curules. En cuanto a la competencia judicial, podan ser llamados a juzgar sobre las apelaciones en caso de multa o indemnizacin cuando el magistrado haba sobrepasado los limites establecidos por las leyes. En la esfera legislativa, las funciones fueron importantes y fecundas, al dictar leyes relativas al derecho privado. El ius sufragio corresponde a cada ciudadano en su propia tribu. Por lo tanto, decida la mayora de los votos dentro de la tribu y en los comicios decida la mayora de las tribus. 12

Los concilio de la plebe el termino concilium deriva de conkalare = convocare. Estos comicios eran una verdadera asamblea, donde cada ciudadano emita su voto y este era computado dentro de la asamblea. La competencia electoral radicaba en la eleccin de los tribunos y de los ediles plebeyos. La competencia judicial estaba circunscripta, por un lado, a juzgar sobre la provocatio limitada de las multas y por otro, a juzgar los casos de atentados de la libertad a la plebe y a sus magistrados, y las tentativas de reestablecer una monarqua. En materia legislativa, tomaban resoluciones ( plebiscitia), que en principio solo eran obligatorias para la plebe hasta que, finalmente, fueron considerados obligatorios para toda la ciudadana. Estos son convocados y presididos por el tribuno o por un edil de la plebe. La convocatoria se hacia en forma oral, el intervalo entre esta y la reunin era un trinundinum (tres mercados). La votacin era precedida por la contio (discusin previa en plazas). Todas las asambleas populares descriptas desaparecern en tiempos de Julio Cesar, o en la consolidacin del Principado en manos de Augusto. El prncipe ser el que absorber todas las funciones de los comicios y concilio de la plebe. 1.5. EL PRINCIPADO. HISTORIA POLITICA Y CONSTITUCIONAL 1.5.1 AUGUSTO, PROCESO DE ACUMULACION DE PODER. DINSTIAS DURANTE EL PERIODO. LA PAX ROMANA. LIMITES MAXIMOS DEL IMPERIO ROMANO. LA CRISIS DEL SIGLO III. AUGUSTO: PROCESO DE ACUMULACION DE PODER. Octavio, que despus va a ser conocido como Augusto, venci a Marco Antonio en la batalla de Accio (ao 31 a.c.) y quedo como jefe de Roma. En el ao 29 a.c. expulso ciento noventa senadores que considero indignos de formar parte del cuerpo, ya que haban sido incorporados por Julio Cesar. A partir de esta reduccin en el nmero de senadores , el cuerpo volvi a representar a la nobleza romana. Como jefe militar, en una reunion del senado en el ao 27 a.c., recibi por parte de ese cuerpo una serie de atribuciones militares y administrativas, que fijaron su posicin como Jefe del Senado y Primer Ciudadano o princeps. As surgi la nueva forma de gobierno llamado Principado. En esa misma ocasin Octavio recibi el titulo de Augusto, como incrementador y restaurador del estado. Una innovacin con respecto al sistema Republicano era, que los asuntos militares eran atribucin exclusiva del Emperador y quedaban fuera de la competencia del Senado. Con el tiempo Augusto fue recibiendo paulatinamente los poderes que antes tenan cada uno de los magistrados. El punto ms dbil del Principado, era la forma de determinar la sucesin del trono del nuevo princeps. En un principio se segua el sistema de cooptacion: el prncipe elige al siguiente. Fue as que se sucedieron cuatros dinastas. La primera la dinasta Julio-Claudiana (29 a.c. a 68 d.c) todos los prncipes pertenecan la alta nobleza. El primero fue Augusto que gobern Roma por mas de cuarenta aos y adopto a Tiberio, hijo del primer matrimonio de si esposa Livia. El segundo fue Tiberio (14-37) que muri asesinado por quien iba a sucederlo, Caligula (37-41), nico miembro de la familia julia (por adopcin), este muri asesinado, y lo sucedi su to Claudio (41-54), que no partencia a la familia julia, fue envenenado por su esposa Agripina, que logro hacerlo suceder al hijo de su primer matrimonio Nern (54-68). Este se suicida. La segunda dinasta, llamada de los Flavios (aos 69-96) , no provienen de la nobleza romana, sino de la burguesa y son, un jefe militar Vespasiano y sus dos hijos Tito y Dominiciano.

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La tercera dinasta, es la que mas aos gobern: los Antoninos (96-162), Nerva (96-98), Trajano (98-117), Adriano (117-138), Antonio Pi (138-211), Marco Aurelio (161-180) y Cmodo (180192). Durante el gobierno de los Antoninos, Roma alcanzo la mayor amplitud geogrfica y su poder militar le permiti no solo extender sus fronteras sino mantener alejados todos los peligros sobre ella. Casi todos los emperadores de esta dinasta provenan de las provincias mas romanizadas (excepto Nerva). La ultima dinasta fue de los Severos (193-235), integrada por Septimio Severo(193-211), de origen africano, hijo de Marco Aurelio y hermano de Cmodo, Caracalla (211-217), Heliogbalo (218-222), de origen sirio y introdujo en Roma los modales y costumbres de la teocracia y termino asesinado por sus soldados, Alejandro (222-235), estos emperadores eran los menos romanizados y provenan de frica y Asia, por lo que implantaron sistemas de gobierno cada vez mas alejados de los antecedentes republicanos. PAX ROMANA Se denomina as al periodo de casi dos siglos (los primeros de nuestra era) en que se pudo vivir en paz y prosperidad en el imperio. El imperio romano disfruto de una paz, solo interrumpida por distantes guerras fronterizas. La muerte de Alejandro Severo, fue seguida de un colapso total de las instituciones . Los diferentes ejrcitos proclamaban emperadores a sus comandantes y tambin los deponan. Utilizaban su fuerza para saquear las ciudades del imperio. Entre los aos 235 y 284 hubo veintisis emperadores y solo uno muri de muerte natural. Por otra parte, nuevos grupos de brbaros se apretaban en las fronteras imperiales. La anarqua militar y la lucha contra el imperio Persa posibilitaron la penetracin de los germanos dentro de las fronteras del Rin y el Danibio. Las requisas extraordinarias para las necesidades del ejrcito se convirtieron en costumbre y ese estado general abri el camino para la implantacin de un sistema mucho ms oriental, llamado DOMINADO. 1.5.2. LA NATURALEZA JURIDICO-POLITICA DEL PRINCIPADO: DIVERSAS TEORIAS. LOS PODERES DEL PRINCEPS. DECADENCIA DE LOS ANTIGUOS ORGANOS REPUBLICANOS. Antes de Augusto, exista un sistema llamado Republicano. El sistema que modelo Augusto y que se conoce como Principado ha recibido diversas calificaciones. Los escritores partidarios de aquella poca se inclinaban por definir al Principado como una Republica o a lo sumo como una Republica Protegida y los opositores que la clasificaban como una Monarqua El jurista e historiador alemn Teodoro Mommsem caracterizo al sistema institucional del principado como una Diarqua, es decir, un gobierno de dos cabezas. En ese sentido Mommsem deca que el Prncipe y el Senado compartan el poder, basndose en las siguientes razones. a) Haba provincia gobernadas por el princeps y otras por el Senado. Esto era efectivamente as: las provincias mas romanizadas, estaban a cargo de gobernadores designado por el Senado como Hispania. En cambio las provincias recientemente incorporadas, donde subsistan aun bolsones de resistencia que requeran la presencia de las tropas romanas para asegurar la paz, estaban a cargo de Gobernadores designado por el Prncipe, como Siria. b) El Prncipe designaba a lo Senadores y los Senadores a los Princeps. El prncipe designaba y remova senadores a travs de la Lectio Senatus que emita un 14

carcter de poseedor de Potestas Censoria, el Senado se limitaba a recibir o reconocer formalmente al princeps una vez que haba asumido. c) El Senado y el Prncipe emitan moneda. El Prncipe se encargaba de las de oro y plata, el Senado emita las de bronce y cobre. d) Haba dos cajas del tesoro separadas. El Princeps recaudaba para su fortuna personal, que reciba el nombre de Fisco y el Senado tenia su propia caja que se llamaba Erario. A la luz de los estudios modernos, aparecen elementos que nos llevan a concluir que el Principado, lejos de ser una Diarqua era un sistema atpico mucho mas cercano a la Monarqua que a la Republica. En efecto: las mas importantes instituciones republicanas decaen a partir del siglo I. Las magistraturas quedan reducidas meramente simblicas o religiosas y los comicios desaparecen. El populus, ya no tiene forma de expresarse y el Senado cambia su esencia, culminando la transformacin iniciada a fines de la Republica. Los senadores ya no sern exmagistrados, sino designados a dedo por quien ejerce el poder. El poder del Prncipe va en aumento constante , fundamentalmente porque la mentalidad de los gobernantes es cada vez ms autocrtica y autoritaria Poderes del Prncipe Adems de los ttulos, que recibi, Augusto se preocupo por tener tres potestades de las magistraturas republicanas, a saber son: a) La potestad Tribunicia, por lo cual se lo consideraba inviolable. b) El imperio proconsular maius et infinitud, le otorgaba poder sobre las provincias y el ejrcito. c) La potestad censoria, con lo cual tenia control del Senado, a travs de la lectio senatus. Augusto gobern por 40 aos y fue el jefe indiscutido del Imperio Romano, el princeps de la poblacin civil y el Imperator del ejrcito . Lentamente se fue desarrollando la concepcin de que la religin y el Estado se combinan en su persona. En su carcter de pontifex maximus, el Emperador era el eje de la religin estatal. Adems se le renda culto personal en todo el imperio. Era considerado el mximo intrprete del derecho, y el Prncipe se convirti en el tribunal de apelacin en las provincias imperiales. Sus decisiones adquirieron fuerza de ley y se convirtieron en una de las principales fuentes del Derecho. Como curator rei publicae, establece en la ciudad de Roma y en las provincias, una serie de funcionarios burocrticos que lo ayudaran en sus tareas y que fueron sustituyendo a los magistrados en el manejo de los intereses pblicos. De esa manera, las magistraturas pierden la mayora de sus atribuciones o competencias, aunque dan algn prestigio y permiten el acceso al Senado. 1.5.3. CIUDADANIA Y CLASES SOCIALES DEL PRINCIPADO. La primera clase social, era los llamados honestiores, que incluan a la clase senatorial (constituida por las familias que alguna vez haban sido senadores y mantuvieran una importante riqueza) y a la de los caballeros (clase poderosa de hombres de negocios). La otra clase social era la de los humiliores constituidas por ciudadanos pertenecientes al proletariado romano. A la clase de los honestiores les estaban reservados todos los cargos pblicos de importancia y gozaban de ciertos privilegios: exencin de sanciones corporales, fueros especiales y penas ms leves en caso de ser condenados por delitos... Los Prncipes otorgaban la ciudadana romana individual o colectivamente a los grupos romanizados. La forma colectiva supona, un paseo previo: el de dar la condicin latina. Los latinos que desempeaban alguna magistratura automticamente, adquiran la ciudadana. Caracalla en el ao 212, concede la ciudadana romana a todos los habitantes libres del imperio. 15

1.5.4 ORGANIZACIN DEL AMBITO HEGEMONICO ROMANO. TERRITORIOS DEL PRINCEPS Y DISTINTA CLASES DE PROVINCIAS. Durante el Principado, el territorio dominado por Roma se conformo en forma unitaria bajo el gobierno directo o indirecto del princeps. Italia se mantuvo como territorio gobernado directamente y uniformemente por el princeps. Fuera de Italia el territorio estaba dividido en provincias , las cuales tenan al frente un gobernador designado directamente por el princeps (provincias principales). Eran territorios mas recientemente incorporados al imperio, donde se supona que aun poda haber necesidad de ejercer el podero militar o por el senado (provincias senatoriales), con la anuencia y supervisin del princeps si eran provincias pacificadas. Los gobernadores tenan la funcin de vigilar el funcionamiento de los gobiernos municipales, ejercer jurisdiccin civil y penal y resguardar el orden aun mediante el uso de la fuerza militar si fuera necesario. Adems de las provincias haban territorios que estaban bajo el directo poder del princeps y que le pertenecan por sucesivas herencias. Reciban el nombre de territorios del princeps y estaban a cargo de procuradores. Una de las tareas fundamentales del imperio, fue difundir el modo urbano de vida en sitios que no lo haban conocido antes de la conquista romana. El princeps concedi a los habitantes de las ciudades de reciente creacin los derechos y privilegios que Roma haba otorgado a los aliados itlicos que se convirtieron mas tarde en ciudadanos. De acuerdo con su desarrollo y con los servicios prestados al Imperio o al Emperador, cada comunidad provincial tenia tres posibilidades: ponerse a nivel de as comunidades aliadas, con una exencin tributaria parcial y autonoma ilimitada; poda recibir la categora y derechos de una colonia latina; o poda gozar derechos de los municipia romanos. Dentro de los lmites de cada provincia, Roma quedaba satisfecha si los impuestos calculados segn un censo romano, eran pagados puntualmente y se suministraba reclutas para las tropas auxiliares. 1.5.5 SISTEMA FINANCIERO DURANTE LA REPUBLICA Y EL PRINCIPADO: LOS PUBLICANOS Y EL ERARIO. MUNERA: DISTINTAS CLASES. EVOLUCION DEL SISTEMA DURANTE EL DOMINADO. El principio general era que ni os ciudadanos romanos, ni sus fundos que no fueran fruto de conquistas de las legiones romanas, deban pagar impuestos. N obstante, en ocasiones se poda pedir prestamos a los ciudadanos que eran generalmente repuesto. Durante la republica la caja del tesoro era denominada erario y esta formada por los ingresos provenientes de las rentas que se pagaban por el uso permanente de las tierras que los romanos haban conquistado (ager publicus) y por los derechos que se cobraban en aduanas internas, peajes, puertos y mercados. En los tiempos del principado se crea un impuesto del 5% a las herencias, del 1% a las ventas en subastas pblicas y el 4% a las ventas de esclavos. En las provincias se comenz a cobrar un impuesto a las tierras para la cual Augusto creo una muy rigurosa registracion catastral. La percepcin de los impuestos se hacan por dos mtodos: en forma directa por los delegados del princeps o a travs de los publicanos, que eran los que ganaban una suerte de licitacin que se hacia en las zonas a gravar. En virtud de ello se prefiri eliminar este ltimo sistema para pasar a la percepcion directa. Durante el Principado se creo una nueva caja recaudadora que se llamo fisco donde se depositaban los fondos recaudaros en los territorios del princeps y que era, en la practica, la fortuna personal del Emperador.

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Haba un sistema de cargas publicas que se llamaba munera, y que podan ser personales (quedar a cargo del cuidado de una obra publica), patrimoniales (proveer la caballada al ejercito) o mixtas (cobrar un impuesto para el princeps, respondiendo con su patrimonio personal si se cobraba poco). Durante el Dominado las necesidades impuestas por la guerra obligaron a hacer ms gravoso el sistema impositivo. Se creo un impuesto directo muy parecido a lo que se conoce como renta potencial de la tierra, por lo cual se creaban unidades de clculos llamadas jugatio-capitatio, que permitan estimar cuanto poda rendir un predio.

1.6. EL DOMINADO: HISTORIA POLITICA Y CONSTITUCIONAL. 1.6.1. NATURALEZA JURIDICA DEL DOMINADO. REFIRMAS DE DIOCLECIANO. INFLUENCIA DE CONSTANTINO. EL IMPERIO DIVIDIDO. LOS BARBAROS Y LA CAIDA DEL IMPERIO ROMANO EN OCCIDENTE. Naturaleza jurdica del Dominado. En el ao 284 d.c., el ejercito proclamo emperador a Diocleciano, con quien se inicia el periodo llamado dominado. El trmino proviene de dominus (seor) y refleja la nueva concepcin del emperador en esta etapa: ya no es el primero entre los ciudadanos (princeps), sino el seor absoluto, una encarnacin del Estado, ante el cual deban postrarse todos los ciudadanos (sbditos) sin distincin. En el Dominado se termina de desarrollar la transformacin de Roma, de un modelo de revolucin urbana occidental, a un modelo de revolucin urbana oriental: el monarca es seor (dueo) de Roma, del territorio y de sus ocupantes. Los sbditos estn sometidos a la voluntad del monarca, quien no debe rendir cuentas a nadie de sus actos y que gobernara hasta su muerte o voluntaria abdicacin. Este periodo histrico, conocido tambin como Bajo Imperio, se desarrolla desde el ao 285 d.c. hasta el ao 476 d.c. en Occidente y hasta la cada de Constantinopla en Oriente y presenta las siguientes caractersticas: - en lo poltico, es un rgimen absoluto, dinstico y de fundamentacion teocratita tanto en poca pagana como cristiana. - En la estructura imperial, se produce una completa equiparacin de todas las regiones del Imperio, configurndose un Estado universal, y a partir del ao 395 d.c., una definitiva divisin del Imperio en dos partes gobernadas por separado. - En lo administrativo, una novedosa separacin entre la militia civil- burocracia desarrollada- y la militia armata, un ejercito enteramente profesional. - En lo social, hay una rgida divisin de las clases sociales y lentamente se concreta un sistema de castas profesionales, obligatorias y hereditarias. - En lo econmico se evidencia un marcado intervencionismo estatal, con un sistema agobiando de impuestos y contribuciones, y en el regreso de una economa agraria. - En lo poltico-social se concentra el poder de los grandes latifundistas, que en Occidente- al combinarse con la presencia brbara no pudo controlarse y fue el antecedente del feudalismo. Reformas de Diocleciano Realiza una total reestructuracin del Estado. Forma la denominada tetrarquia (gobierno de cuatro cabezas). Dividi el Imperio en dos partes poniendo al frente de cada una de ellas a un emperador con el nombre de Augusto y, a su vez, dividi cada una de esas partes en dos dejando la mas importante a cargo del Augusto y poniendo al frente de la menor a un emperador con el nombre de Cesar. 17

Quedo configurada una descentralizacin administrativa: cada uno de los cuatro titulares tena en su zona el ejrcito, sus finanzas, su organizacin judicial, su propio concilium. Estaba previsto que a los veinte aos de gobierno, los augustos renunciaran y los cesares tomaran su lugar, y nombraran a su ves a dos nuevos cesares. Otra de las reformas de Diocleciano, fue la de separar la administracin de la conduccin militar, lo cual quedo a cargo de los generales que reciban el nombre de dux. Elevo a 500.000 hombres los efectivos del ejrcito, al que dividi en tres clases de tropas: a) las limtrofes, a lo largo de las fronteras. b) Las de las masa mvil estratgica comitatus- , que estaban a disposicin del Emperador c) Las scholae palatinae, guardia del palacio imperial. Impuso a los propietarios de los fundos rurales la obligacin de proveer reclutas. El ejrcito fue predominantemente mercenario. Con la reforma monetaria e impositiva que llevo a cabo, intento poner fin a la crisis econmica, pero la presin tributaria fue muy fuerte. Para evitar la escasez de mano de obra fue configurando un sistema de castas profesionales. Diocleciano subdivide a las provincias: de cuarenta y dos, en la poca se Trajano pasan a ser un centenar y todas dependientes del emperador. Las agrupa en dicesis (seis en Oriente y seis en Occidente), con vicarios al frente de cada una. Los funcionaros civiles de ms categora eran cuatro (praefecti praetorio). Representaban al Emperador, sobretodo en el mbito del derecho y administraban los impuestos naturales, pero no tenan funciones militares. Influencia de Constantino Luego de la abdicacin de Diocleciano, se produjo una suerte de guerra civil entre los augustos y los cesares. Constantino (hijo de Constancio Cloro) y Majencio (hijo de Maximiniano) se enfrentaron en la batalla de Puente Silvio. Constantino fue el vencedor y dio al imperio una definicin de autoridad central que se conservo vigente durante siglos. El trono se hizo hereditario. Constantino disolvi la tetrarquia de Diocleciano, aunque dividi al Imperio en cuatro Prefecturas: Oriente (Bizancio), IIiria (Sirmio), Italia (Miln) y Galia (Treveris), con catorce dicesis y 117 provincias. Por medio del Edicto de Miln del ao 313 d.c., Constantino proclamo la neutralidad del Estado en materia Religiosa y favoreci a los cristianos. Convoco al primer concilio ecumnico que tuvo lugar en Nicea, donde se reunieron todos los prelados cristianos para fijar el Credo y condenar el arrianismo. El rgimen imperial con Constantino fue netamente monrquico, dinstico y absoluto y se caracterizo por un marcado intervencionismo, una importante burocracia y una fuerte opresin fiscal y tributaria. Estableci la sede de su gobierno en Bizancio, a la que llamo Constantinopla. Con esto marco la preponderancia econmica de la parte Oriental del Imperio y privilegio una capital cristiana. 1.6.2. LA BUROCRACIA IMPERIAL DURANTE EL DOMINADO. PAPL DE LAS MAGISTRATURAS Y DE LOS SENADORES. EL DEFENSOR CIVITATIS. Papel de las magistraturas y los senadores Los antiguos rganos sobrevivientes conservaron un valor formal (de protocolo) o tuvieron competencias municipales muy restringidas. La pretura y la cultura eran dos cargos municipales en Roma y Constantinopla- encargados de organizar los juegos pblicos. Los cnsules, nombrados por el Emperador, mantenan solamente el esplendor del acto de toma de posesin al principio del ao y el honor de dar a este su nombre. 18

El Senado solo conservaba el prestigio social, ya que haba perdido toda ingerencia en la marcha del gobierno. El defensor civitatis Era en un primer momento nombrado por el prefecto del Pretorio y, a partir del ao 387, se dispuso que fuera elegido por cada ciudad y solo confirmado por el prefecto de Pretorio. Tuvo la supervisacion de la administracin y del ejrcito jurisdiccional y la misin especial de proteger a los humildes contra los abusos de los magistrados y de las clases sociales ms alta. En el campo jurisdiccional, los defensores tuvieron competencia en causas menores, tales como las referidas al pago de deudas. Tambin tenan cierta intervencin en materia penal, en conexin con la represin del bandidaje y se les encargo el rpido envi de los reos al tribunal en determinados delitos. En materia fiscal eran agentes del fisco, contra la corrupcin. Los defensores civitatis estn encargados de recibir y levantar acta de las quejas presentadas contra los abusos cometidos en la recaudacin de impuestos. 1.6.3. CIUDADANIA Y CLASES SOCIALES DURANTE EL DOMINADO. PRINCIPALES CARACTERISTICAS DEL SISTEMA CLASISTICO. LOS COLONOS. En el Dominado encontramos una rgida divisin de clases sociales. Los factores que contribuyeron a esta situacin fueron la decadencia del sistema esclavistico, que trajo como consecuencia la reduccin de mano de obra. Las clases sociales en el Dominado quedaron fijadas por la funcin administrativa, militar, profesional y econmica-. Principales caractersticas del sistema clasistico. Se mantiene durante el Dominado la divisin entre honestiores y humiliores. Honestiores: se encontraban los nobilissimi, -miembros de la familia imperial- y los muy pocos designados como patricii- altsima dignidad otorgada por el emperador en razn de condiciones personales y por, consiguiente no hereditaria. Humiliores: estaban en su gran mayora fijados al trabajo de un predio contreidos a determinadas funciones pblicas. Estaban constituidos por la poblacin urbana y la rural, denominadas plebe urbana y rural. La plebe rural estaba integrada por posesores y por colonos. Los posesores eran pequeos propietarios agrcolas, el estado les atribua tierras con la obligacin de cultivarlas y legislo contra los abusos de los latifundistas. Los colonos Los colonos y sus descendientes, eran hombres libres, estaban ligados para siempre a la tierra que trabajaban. La calidad de colonos la adquiran por nacimiento (fuera colono el padre o la madre), por contrato inscripto en los registros municipales o por pene. El colono mantena su capacidad jurdica, salvo en su libertad de trabajo y de domicilio. Gozaba de connubium, pero llego a tener que casarse con una colona del mismo dominio; gozaba de commercium, pero sus bienes garantizaban el pago del canon al propietario. No poda ser separado del fundo por el propietario. Tanto el colono como el propietario estaban sometidos a la lex fundi, que determinaba la modalidad de cultivo y del canon que se deba abonar. 1.6.4 LA CAIDA DEL IMPERIO ROMANO. TEORIAS SOBRE SUS CAUSA, MECANISMO Y CONSECUENCIAS. Las causas de la cada se pueden clasificar en estructurales o endgenas y externas o exgenos. Dentro de las primeras, podemos distinguir : a) espirituales y morales (los paganos dicen que es culpa de los cristianos y viceversa); b) polticas internas (las dificultades provenientes de la falta de 19

un sistema ordenado de acceso al poder); c) demogrficas (insuficiencia de poblacin para enfrentar las dificultades econmicas y blicas); d) econmicas (se desato una gigantesca inflacin que acostumbro a la poblacin en no intervenir en los medios de produccin); e) tecnolgicas (falta de desarrollo cientfico y de progreso en maquinarias); f ) socioculturales (decadencia de las costumbres grecorromanas y su gradual remplazo por las costumbres brbaras). Entre las segundas causas encontramos: a) polticas externas (la presin de los rublos brbaros ejerciendo sobre las fronteras y el esfuerzo militar y econmico al que obligaron a los romanos) y b) factores ambientales y ecolgicos (el empobrecimiento del suelo y la consecuente imposibilidad de producir alimentos en la escala necesaria.). Lo cierto es que todas las causas mencionadas coadyuvaron en alguna medida en la crisis, aunque ninguna por si sola fue suficiente. El Imperio Romano de Occidente no cay como consecuencia de una invasin brbara. Lo que realmente sucedi fue porque desapareci el poder central, porque ningn emperador reemplazo a Rmulo Augustulo luego del ao 476 y cada provincia quedo librada a su suerte. Dado que la mayora de los gobernadores Eran de origen brbaro, fueron lentamente rigindose por sus antiguas costumbres, se hicieron heredar por sus hijos. La idea central es la que presenta al imperio como una maquina que ha logrado un delicado equilibrio y se encuentra en los siglos I y II funcionando al mximo de su capacidad. Con la anarqua militar del siglo III y la resultante presin brbara, comenz a funcionar mal. Ello se debe a que no fue posible obtener el aporte humano necesario para la defensa, si dejar desguarnecido el sector productivo. Adems no exista cambio tecnologico que pudiera reemplazar la mano de obra faltante. Este sistema totalitario y la creciente burocracia, aniquilo a las capas medias y las masas, sumergidas vean en muchos casos con alivio a los brbaros que paulatinamente se iban adueando de la parte Occidental del Imperio.

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ORIGEN Y FUENTES DEL DERECHO ROMANO 2.1. EL DERECHO ROMANO 2.1.1. Concepto del Derecho Romano. El profesor Lapieza Elli distingue el concepto a travs de la historia y dice que el Derecho Romano era: a) Para el universitario del siglo XII: la compilacin Justinianea luego bautizada como Corpus Iuris Civilis. b) Para el europeo de los siglos XVII Y XVIII: la elaboracin doctrinaria hecha sobre el Corpus Iuris Civiles, por las diversas escuelas que constituyeron el Derecho Comn Europeo. c) Para la Escuela Pandectistica del siglo XIX: la labor de los estudiosos alemanes tendientes a armonizar el Corpus Iuris Civiles, con la realidad jurdica de su tiempo. Llamamos Derecho Romano al sistema jurdico elaborado por los romanos, recopilado por Justiniano, sistematizado y actualizado por las diversas escuelas romanisticas posteriores, decepcionado por las codificaciones modernas y que sirve de comn denominador jurdico y cultural para la mayora de los pueblos de la Tierra. 2.1.2. Importancia del estudio del Derecho Romano. Los pueblos de hoy estn regidos por el sistema jurdico romanista o el anglosajn. En general, solo las naciones que tienen idioma ingles no comparte con nosotros el sistema romanista. Para promover el estudio del Derecho Romano en nuestras universidades, cabe agregar una serie de argumentos: a) Valor propedutico del Derecho Romano: la enseanza del Derecho, tiene un innegable papel a juzgar en la preparacin general de los estudiantes. Su carcter histrico y la comprensin del proceso evolutivo del derecho, hace para quien estudia esta, materia una nocin amplia de la misma. b) Valor histrico: el Derecho Romano fue durante mucho tiempo la nica materia que se estudiaba en la Carrera de Derecho hasta que se le ados el Derecho Cannico. Antes de que Irnerius (fines de siglo XI, principios del XII) comenzara a estudiar el Digesto (la obra principal de Justiniano), no exista en Europa Medieval el estudio universitario del Derecho. La formacin de todos nuestros grandes juristas e inclusive del codificador Vlez Sarsfield, es profundamente romanista. - Elemento imprescindible para estudiar el derecho comparado: el Derecho Romano, es la sustancia sobre la que se han confeccionado los cdigos modernos. Por lo tanto, su conocimiento es imprescindible para poder efectuar anlisis de instituciones similares de diversos pases. Todos los pases de Amrica Latina tenemos un comn denominador. Por ejemplo quien deba atender un asunto de familia en un pas vecino, sepa que la institucin de familia no va a variar mucho, porque la raz es comn: en todos los pases existir la patria potestad, estar la obligacin alimentara. 21

Origen comn de instituciones de Derecho Pblico: muchas instituciones de Derecho Publico moderno tienen su origen en el Derecho Romano. Por ejemplo: el Derecho de asilo, de defensor del pueblo.

2.2. Fuentes del Derecho Romano 2.2.1. Concepto de fuente formal de derecho. Se llama fuente se Derecho, en sentido amplio, a todo aquello que origina la aparicin de una norma jurdica. Existen dos clases de fuentes: las materiales y las formales. Llmense fuentes materiales de Derecho, a todo aquello que influye sobre el legislador para que la norma tenga determinado contenido y no otro. Estas fuentes materiales han sido definidas como todo aquello que influye sobre el legislador. Las fuentes formales del Derecho, han sido definidas como las maneras en que la norma jurdica llega a conocimiento de la comunidad (ley, decreto, ordenanza). 2.2.2 Las fuentes formales en el Derecho Romano Denominamos fuentes formales a: 1) LEX: literalmente podra ser traducida por ley, pero conceptualmente no. Lex_dice Gayo- es lo que el pueblo manda y establece. El pueblo romano era peridicamente convocado a comicios de diversas clases, en que manifestaba su voluntad. El resultado de estos comicios era una LEX. Podramos definir conceptualmente a la LEX como el resultado de un comicio. 2) PLEBICITOS: llmese plebiscito, segn Gayo, a lo que la plebe manda y establece. Los plebiscitos serian tambin el resultado de un comicio, pero sin la intervencin de los patricios. Estn reservados a solo una parte del pueblo romano, como eran los plebeyos, recibieron el nombre de concilios de la plebe y lo que en ellos se resolva tomaba el nombre se Plebiscitum (decisin de la plebe). 3) SENADOSCONSULTOS: es lo que el Senado manda y establece. 4) CONTITUCIONES DE LOS EMPERADORES: son decisiones del emperador. Estas decisiones son fuentes de Derecho, en virtud de que cada Emperador recibe esa potestad de lex por la que el pueblo lo designo. 5) EJERCITO DEL IUS EDICENDI: algunos magistrados romanos, tenan la facultad de dar edictos que era una forma de programa de accin o ms modernamente programa de gobierno o plataforma. El IUS EDICENDI (derecho de publicar edictos) fue luego asumido por los emperadores, como una forma Constitucional Imperial, 6) RESPUESTA DE LOS JURISTAS: tenan la facultad de dar respuestas a consultas jurdicas, que despus se convertan en obligatorias para los jueces. 7) LAS MORES MAIORUM: La mores maiorum fueron fuente formal del Derecho durante la etapa arcaica. Se llama as a los modos o estilos de vida de los antepasados, errneamente simplificados como costumbres. 2.3. Conceptos fundamentales del Derecho Romano. 2.3.1. Terminologa romana en idioma latn y en los idiomas modernos: dificultades. El Derecho Romano, tuvo su desarrollo histrico, en idioma latn. En la actualidad se estudia en diversas lenguas. Por ejemplo, la palabra republica se puede traducir en ingles, italiano etc. Pero si se traduce en latn no significa lo mismo lo que se entiende hoy por republica... Los vocablos ms importantes para el estudio de la materia son: 22

2.3.2. Ius, fas: origen, relacin y diferenciacin. Ius, debe vulgarmente traducirse como Derecho y no se utiliza indistintamente para sealar el Derecho Objetivo y Subjetivo, sino que solo se refiere al primero. IUS significa pues Derecho pero no solo eso. Segn como se utilice en la sintaxis puede significar de acuerdo al Derecho (iure); para el Derecho (iuri); de Derecho (iuris) y segn la frase en que se la use o la palabra que la acompaa puede tambin variar, como por ejemplo: alieni iuris que significa jurdicamente dependiente. La palabra fas sirve para delimitar las conductas que son permitidas por los dioses. Se utiliza tambin su contraria nefas como indicativas de las prohibidas. La misma historia de los controvertidos conceptos fas e ius es ilustrativa: relacionados ambos en su origen etimolgicos con conceptos religiosos de lo querido o permitido por la divinidad, fueron luego divergiendo cada vez mas, hasta quedar el fas vinculado a lo divino y el ius a la expresin del derecho de procedencia y aplicacin humanas. 2.3.3. Concepto de iustitia, iurisprudentia y aequitas. Iustitia tiene dos aceptaciones distintas. Etimolgicamente proviene de iustus y seala al accionar humano que se realiza conforme al ius. Todo lo que se realice de acuerdo al ius, ser pues iusto, y actuar siempre as, ser actuar con iustitia. Ulpiano define la iustitia como la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo. La palabra iurisprudenctia proviene de los vocablos iuris (de derecho) y prudentia (sabidura) y el significa sabidura en materia de derecho. Ulpiano dice que es paciencia de lo justo y de lo injusto, es decir, de saber que es lo que esta de acuerdo o contra el ius. La traduccin conceptual de iurisprudentia, seria doctrina y por eso muchos autores dicen que el Derecho Romano era un Derecho de Juristas que con sus opiniones (doctrinas) creaban normas jurdicas. La palabra aequitas es traducida a equidad. Tuvo durante todo el desarrollo del Derecho Romano, dos significados distintos. Hasta la poca del Derecho Clsico significo un valor ideal que se le adjudicaba a la norma jurdica. Este valor afirmaba que actuar equivalentemente era actuar conforme al ius. El concepto de aequitas en la obra de Justiniano, aparece como en elemento moderador y, a veces, contrario al estricto ius. En este caso actuar equitativamente era, corregir los resultados de la aplicacin estricta del ius, es decir actuar equitativamente era actuar con misericordia o flexibilidad. 2.3.4. Concepto de ius publicum, ius privatum, ius civile, ius gentium e ius naturale. Ius publicum tiene dos aceptaciones. Por un lado es el Derecho emanado de los rganos estatales, es decir, el que proviene de las leges, de las constituciones imperiales o de los plebiscitos. Por otro, es el Derecho que tiene que ver con el funcionamiento y organizacin de lo que los romanos llamaban respublica y que para nosotros seria hoy el Estado. Ius privatum, tiene que ver con el inters de los particulares. Los romanos llamaron ius civile al derecho que era propio y exclusivo de los Cives (ciudadanos romanos). El Ius gentium, es el Derecho creado por los romanos, para utilizar en los negocios con los extranjeros. Como este Derecho, por la libertad creativa de que gozaban los Pretores Peregrinos al no estar sujetos a las frreas normas del ius civile, evoluciono rpidamente y se adecuo a los cambios sociales, con gran flexibilidad, los romanos terminaron utilizndolo tambin para ellos. El ius naturale, es el Derecho que surge de la naturaleza de las cosas, por ejemplo, si el esposo de una parturienta muri hace una ao, el que esta naciendo no es su hijo. En el Digesto el concepto de ius naturale seria algo parecido a lo que hoy se entiende por Derecho Natural, es decir: una norma de origen divino. 2.4. Derecho Arcaico 2.4.1. Concepto y principales caractersticas del Derecho Arcaico 23

Denominase Derecho Arcaico al que rigi en Roma desde los momentos de la formacin de la ciudad hasta instauracin de la Respublica, que hemos establecido en el ao 367 a.c. Otros autores han preferido para parecidos periodos la denominacin de Derecho Quiritario (Bonfante) o Etapa del Ius Civile (Iglesias) aunque ambos extienden el periodo hasta fines del siglo III a.c. La palabra arcaico proviene del griego arcaico y significa literalmente antiguo. Para ello la denominacin de derecho Arcaico, debe recordarnos los dos elementos fundamentales que lo caracterizan: la antigedad, que nos impide el acceso a las fuentes de informacin y la relativa rigidez, que aparece como algo comn en todos los derechos primitivos. Entre las principales caractersticas encontramos: a) el ritualismo; b) la relativa abstraccin; c) la innovacin estructurada y d) el verbalismo. 2.4.2. Fuentes del Derecho Arcaico. Mores maiorum, jurisprudencia y confluencia de ambas. Las leyes regias. Con respecto a las fuentes, se han formulado, a travs de la historia, dos posiciones que aparecen como enfrentadas: la posicin tradicional, sostuvo que la fuente fundamental del Derecho Arcaico fue la costumbre, corporizada en lo que se dio en llamar mores maiorum. Mas modernamente otros autores, han sostenido que la verdadera fuente formal del Derecho Arcaico no eran las mores maiorum, sino la actividad de los juristas llamada iurisprudentia. En cuanto a las leyes regias, podemos decir que se trata de normas que habran sido aprobadas, bajo el gobierno de los reyes romanos. 2.4.3. La ley de las XII Tablas: versin tradicional. Critica de la versin tradicional. Posicin de la doctrina moderna. Teora de De Francisi. El contenido de la ley de las XII Tablas. Se conoce con el nombre de ley de las XII Tablas ( Lex Duodecim Tabularum) a una legislacin de la cual no tenemos versin directa aunque si una confiable, pero parcial, recopilacin proveniente de eruditos trabajos, sobre otras fuentes que hacan referencia a aquellas. Segn la tradicin, la sancin de la Ley de las XII Tablas es el fruto del reclamo efectuado por los plebeyos en el marco del conflicto que mantuvieron los patricios a partir de la cada del Rex (509 a.c.) y hasta lograr su definitiva integracin en las Civitas. Los plebeyos, se haban sentido perjudicados por la forma en que el Colegio Sacerdotal de los Pontfices, interpretaba las normas no escritas, basados supuestamente en las mores maiorum. La inseguridad y la conviccin de que la interpretacin resultaba casi siempre perjudicial a los intereses de los plebeyos, habra inducido a estos a exigir que hubiera normas escritas. Los patricios se opusieron con diversas excusas pero finalmente cedieron. Llegando el ao 454 a.c. cesaron odas las magistraturas ordinarias y se nombro una magistratura colegiada, nica y extraordinaria, llamada Decenvirato (diez varones) integrado exclusivamente por patricios, que presidira la ciudad, administrara justicia y redactara las leyes. Este cuerpo legislativo (un ao de mandato), redacto un cuerpo de normas que distribuyo en diez tablas. Finalizado su mandato se Eligio un segundo Decenvirato, tambin integrado por algunos plebeyos, que solo alcanzo a redactar dos tablas mas, hasta que fue derrocado con motivo de la reaccin popular por el abuso del Decenviro Apio Claudio. Electos los nuevos cnsules convocaron a comicios canturriados, que procedieron a votar la ley que recibi el nombre de Doce Tablas. Para decirlo de otra forma el reclamo de los plebeyos era para que se pasara totalmente de un derecho verbalizado o por lo menos no escrito, a un sistema escrito procediendo solamente a redactar lo que antes no lo estaba, o solo se escribieron las reformas y los aspectos procesales que creaban mayor inseguridad? El propsito de las Doce Tablas no fue abarcar todo el derecho, sino solamente aquellas partes que creaban inseguridad en los ciudadanos, pero fundamentalmente, entre los plebeyos. 24

2.5. Derecho Preclsico 2.5.1. Concepto de Derecho Preclsico. La estratificacin del Derecho Romano durante este periodo. Se denomina Derecho Preclsico, al que rigi durante el periodo republicano de Roma. Esa denominacin se debe, a que se lo ha entendido como un sistema jurdico que preparo o precedi al Derecho Clsico, el cual fue considerado el ms perfecto tcnicamente y adems, como el ms propio de los romanos. Estratificacin: Es como si hubiera dos sistemas de normas que coexistieran, sin poder derogarse ni modificarse entre si. Esta dificultad, movi a los juristas preclsicos a crear una serie de instrumentos que son la base fundadora de nuestro derecho. 2.5.2 Fuentes del Derecho Preclsico: lex data, lex rogata, lex dicta y plebiscitos: caractersticas y forma de denominacin. El papel de los senatoconsultum en esta poca. Durante este periodo se desarrollan cuatro fuentes formales de derecho: la lex, el plebiscito, el Senadoconsulto y el sistema proveniente de la actividad del pretor que denominamos ius gentium. La lex ya existi durante el Derecho Arcaico; el Plebiscito comenz su larga evolucin en la poca del conflicto patricio-plebeyo y el Senadoconsulto, continuo desarrollndose durante la etapa del imperio. La Lex: Gayo dice lo que el pueblo manda y establece En Roma el pueblo solo mandaba y estableca a travs de los comicios. La lex era pues para, los romanos, el resultado de un comicio. Si este comicio era centuriado, tribado o curiado no importaba a los efectos de la denominacin que reciba la decisin popular: siempre se llamaba lex. En la poca republicana, nos encontramos con tres clases de lex: la rogata, es decir, la aprobada por el pueblo en el comicio, la data, dictada por un promagistrado en su provincia y tambin la dicta, nombre que recibieron ciertas normas de administracin de bienes municipales. La lex rogata, era el resultado de una sumatoria de voluntades: la del magistrado y la del pueblo. Si el resultado del comicio era negativo, no haba lex porque no haba habido acuerdos de voluntades. Los plebiscitos, la palabra proviene de plebs que significa plebe y de scitum que significa decisin, decisin de la plebe. Tuvieron distintos valores y eficacia. En el primer momento, el resultado de esa decisin de la plebe, solo obligaba a los que habian intervenido en su formacin, es decir, a la misma plebe. El plebiscito apareca como un contrato entre los miembros de la plebe que quedaban contreidos a sus resoluciones. Gayo define al plebiscito lo que la plebe manda y establece. El desarrollo paso por diversas etapas. En una primera, se trataba casi de un contrato entre plebeyos, poco ms que una conjura o de un pacto de solidaridad... Mas adelante, a partir de la sancin de la Lex Valeria Horaria (ao 449. a.c.), los plebiscitos comenzaron a tener el mismo valor que una lex. Es decir, ser obligatorios para todos los romanos. Esto ultimo siempre y cuando contaran con Autorictas patrum, que era una decisin del Senado, que representaban a la clase patricia. Recin cuando se dicto la lex Hortensia (ao 287 a.c.), se produjo la equiparacin del plebiscito a la lex, quedando abolida la necesidad de Autorictas Patrum. Durante gran parte del periodo de la respublica se prefiri el sistema del plebiscito, como modo legislativo, porque el trmite era mucho ms sencillo y la participacin de la ciudadana era prcticamente igual a otros sistemas. Reciben el nombre de Senadoconsultos la decisiones que tomaba el Senado a requerimiento del magistrado convocante que, en general era el Cnsul. Estos no fueron fuente formal de derecho en materia de derecho privado, solo muy excepcionalmente lo fueron en materia de derecho publico, casi siempre referido a la intervencin del senado en las provincias. 25

2.6. Derecho Clsico 2.6.1 Concepto y principales caractersticas del Derecho Clsico. La moderna doctrina, denomina como Derecho Clsico a aquel que fue elaborado y rigi durante el lapso de tiempo que va desde el Principado de Augusto (ao 27 a.c.) hasta la asuncion al poder de Dioclesano (ao 284 a.c.). Durante ese lapso se desarrollo la parte ms destacada y valiosa del Derecho Privado Romano. De la misma manera los aspectos sobresalientes de Derecho Publico hay que buscarlos durante el periodo Republicano. El Derecho Clsico, se baso en la prolfica labor de los Juristas, es decir en la Doctrina. Por ello el Derecho Clsico presenta mayor riqueza y calidad tcnica que en los otros periodos. Las caractersticas principales del Derecho Clsico son. : Libertad creativa, universalidad, flexibilizacin y la aparicin y consolidacin de la escritura como mtodo procesal. 2.6.2 La iurisprudentia: el ius publice respondendi. Su evolucin. Principales juristas del periodo. Iurisprudentia: es la concreta actividad desarrollada por los juristas y no por los jueces. Las diversas actividades que desarrollaban los juristas romanos, se las ha distinguido como aquellas correspondiente al cavere (redaccin de formulas procesales o de formularios para negocios jurdicos, a fin de evitar ser engaado por el otro contratante o litigante); al respondere (dar su padecer sobre casos prcticos propuestos al jurista por el interesado); y al agere (referido sobre todo en los primeros tiempos a asesorar sobre la correcta utilizacin de las diversas acciones prevista por el sistema precisamente llamado de las legis actionis y que fue luego mimetizndose con el cavere). Durante el periodo crece considerablemente el respondere, es decir dar su parecer sobre casos concretos (responder a consultas). Se le otorga a algunos Juristas la autorizacin para dar respuestas (responsa) a preguntas de cualquier persona sobre casos concretos. Para expresarlo con criterio moderno, podra decirse que la respuesta de algunos Juristas tenan un sello de calidad, otorgada por especial consideracin del Prncipe. Las respuestas de aquellos Juristas que gozaban del Ius Publice Respondendi no eran vinculantes para los Jueces, pero a estos le resultaba imposible desconocer la importancia de la distincin Imperial. 2.6.3. Escuelas de sabinianos y proculeyanos. Los juristas clsicos, suelen ser clasificados como pertenecientes a alguna de las dos grandes escuelas que nacieron y se desarrollaron durante el periodo clsico. En los ltimos periodos de la Respublica, se haba evidenciado en Roma una fuerte oposicin entre dos juristas de la poca Quintus Mucius Scaevola y Servio Sulpicio Rufo- y sus discpulos, este enfrentamiento del periodo preclsico se reprodujo durante los primeros siglos de nuestra era a partir de un enfrentamiento entre la llamadas escuelas Sabiniana y Proculeyana. En la actualidad prevalece la tendencia de interpretar que la verdadera diferencia entre estas, estaba mayormente referida a una cuestin de orgullo de pertenencia y reivindicacin de la personalidad de los fundadores de dichas escuelas El origen de la cuestin existente fue la rivalidad entre dos Juristas contemporneos entre si: Marco Antonio Labeon y Cayo Ateyo Caption. El Digesto de Justiniano, dice que estos los que primera vez formaron escuelas diferentes, pues Ateyo (Caption) preservaba la tradicin en tanto Labeon por la calidad de su ingenio y la confianza de su doctrina dado que se haba dedicado tambin a las dems obras de la sabidura, comenz a 26

innovar en muchas cosas. Los sabinianos eran ms conservadores y los proculeyanos ms innovadores. La posicin sustentada por Arangio Ruiz, en el sentido de que se perteneca a una u otra escuela por sentimiento de filiacin espiritual del alumno con el maestro y (para) defender con tesn doctrinas e hiptesis a las cuales los nombres de lo maestros se hallaban ligadas. Caption fue sucedido en la jefatura de su escuela por uno de sus discpulos, que dara su nombre a la escuela Masurio Sabino. Algunos de los principales integrantes de la escuela eran Cayo Casio Longino, Celio Sabino, Salvio Juliano. Tambin Gayo se autoincluyo entre los sabinianos. Cabe acordar que en el Digesto Justiniano, se denomina a esta escuela Casiana, por considerar a Cayo Casio Longino mas importante que Masurio Sabino. A su vez Labeon fue sucedido por Nerva y este por Procilo, que por ser el ms prestigioso de todos dio su nombre a la escuela, a la que tambin pertenecieron Pegaso, Juvencio Celso y el hijo de Nerva. 2.6.4 Las constituciones imperiales: diferentes clases. Se dan a llamar Constituciones imperiales a las diversa formas que utilizaron los princeps para hacer conocer su voluntad normativa que se converta, obviamente, en ley de obligatorio cumplimiento. Se han distinguido cuatro clases: los edicta, los decreta, los rescripta o epstola y los mandata. 2.6.5. Los Senadoconsultos. Los senadoconsultos fueron utilizados por los emperadores para dictar normas jurdicas con la apariencia de que la misma no provenan exclusivamente de su voluntad sino que contaban con la aprobacin de un cuerpo ajeno a la misma. Los senadoconsultos durante el Principado fueron muy numerosos y sirvieron para dictar normas jurdicas en las mas diversas materias, se conocieron regularmente por el nombre de su proponente (el respectivo emperador), seguido de in breve sumario de la materia que trataba, en su denominacin oficial se consignaba tambin la fecha en la que haba sido aprobada. 2.6.6. Concepto clsico de leges y su clasificacin segn Ulpiano. Leges es la normativa proveniente de las viejas homnimas republicanas que comprendan tambin a los plebiscitos. Durante la etapa final de este periodo va empezar a utilizarse la denominacin leges para referirse exclusivamente al Derecho Publico proveniente de las constituciones imperiales. Ulpiano clasifico en una de sus ltimas obras a aquellas viejas leges segn su eficacia. Segn esta clasificacin las leyes podan ser imperfectas, menos que perfecta o perfectas. Esta clasificacin resultaba valida nicamente para las leyes prohibitivas, ya que perfectas resultaban aquellas que fulminaban de nulidad el acto realizado contra la misma, menos perfectas aquellas que imponan una pena al infractor pero sin anular el acto y reservaba la denominacin de imperfectas para las que no decretaban nulidad del acto ni le imponan ninguna sancin al infractor. Durante el periodo preclsico las acciones y excepciones las concedan o negaban los pretores y estos utilizaban para ello los criterios provenientes de los designios de la sociedad romana que se plasmaban en leyes. 2.7. Derecho Postclasico. 2.7.1. El Derecho Posclsico: concepto y principales caractersticas. 27

El DERECHO Postclasico, Es el que rigi durante la etapa del Dominado, desde la asuncion al poder por parte de Diocleciano (ao 285 de nuestra era) hasta la muerte de Justiniano (565). Se ha sealado a esta etapa del Derecho como, el resultado de un proceso de decaimiento, corrupcin e infiltracin de elementos extraos, al que se supone el verdadero Derecho Romano, o sea, el Clsico. Las principales caractersticas del Derecho Postclasico son .: la tendencia a la resistematizacion orgnica, de la Jurisprudencia Clsica y a su paulatina clasificacin; la universalizacin del sistema jurdico, fruto de la conversin de todo habitante libre del Imperio en Ciudadano Romano; la recepcin de los iura clsicos pero ya no en su manera original, sino en forma de recopilacin de toda la doctrina de los diversos juristas en obras que constituan un cuerpo homogneo de doctrina; la tendencia a proteger al mas dbil en todas las relaciones (el deudor frente al acreedor, el humilde frente al poderoso, la mujer frente a su esposo etc.) y la consolidacin del proceso escrito en desmedro de la oralidad, que es tambin uno de los progresos fundamentales que se consagran durante el Derecho Postclasico y que otorgan fijeza y precisin al Derecho Romano. 2.7.2 La jurisprudencia postclasica. Las escuelas de Derecho. Actitud de los emperadores ante los iura: la llamada Ley de Citas. La labor de los juristas postclasicos, se centro principalmente en seleccionar, ordenar y salvaguardar del olvido las obras de los clsicos. Se conocen tres escuelas de derecho, aparecidas en el periodo postclasico: la de Roma (en paulatina decadencia al orientalizarse el imperio); la de Beirut (la mas prestigiosa) y la de Constantinopla (obviamente la mas cercana al emperador y especializada en traducir obras del latn al griego). A los emperadores del Dominado se les presentaba el problema de la proliferacin de obras atribuidas a los juristas clsicos, que posean un muy dudoso contenido. Suceda que esas citas eran casi siempre de difcil comprobacin y haba muchas contradicciones, fruto unas veces de errores involuntarios de los copistas y otras tergiversaciones hechas para engaar a los jueces. Por otra parte, la cantidad de juristas agraciados con el ius publice respondendi, haba sido tan grande que nadie poda decir que conoca todas sus obras. Esta situacin creaba una gran confusin e inseguridad, que exiga una solucin. Esta llego a travs de la llamada ley de citas. 2.7.3. La legislacin postclasica. Las codificaciones. El cdigo Teodosiano. Durante la etapa del Derecho Postclasico, surgi tambin la necesidad de efectuar recopilaciones de Constituciones Imperiales. La necesidad surgi ante el gran nmero de constituciones y por haberse convertido en la nica forma de creacin de normas jurdicas, ya que los juristas ms dotados del ius publice respondendi haban desaparecido. Hubo recopilaciones hechas por particulares. En la actualidad son conocidas como cdigo Gregoriano y cdigo Hermogeniano. Otra muy importante es la que mando hacer el emperador Teodosio II, la cual lleva su nombre. 2.7.4. La obre de Justiniano: el Corpus Iuris Civiles. El Cdigo. El Digesto. Las Institutas. Las novelas. Las Interpretaciones. Vigencia del Corpus Iuris Civiles. Modos de citar. Justiniano, actualizo la vieja recopilacin de Teodosio con un nuevo cdigo y para solucionar el problema de los iura, mando a hacer una suerte de collage temtico que llamo Digesto metodolgicamente ordenado). Luego hizo escribir un manual para estudiantes que llamo 28

institutas y sigui dictando constituciones imperiales que sus sucesores recopilaron bajo el nombre de novelas Siglos despus las diversas partes de la obra de Justiniano fueron agrupadas en un solo cuerpo de derecho que recibi el nombre de Corpus Iuris Civiles (Conjunto del Derecho de la Ciudad) y fue la segunda obra que se imprimi, luego de la Biblia, cuando se invento la imprenta. Cuando la obra (que haba sido olvidada) se redescubri, causo por su calidad y perfeccin un impacto en la naciente Edad Media... 2.7.5. La continuidad histrica de la creacin jurdica mediante normas autoritarias y doctrinarias. Fue Napolen quien, seguramente por razones polticas, unifico el Derecho Romano. Luego hizo redactar su celebre cdigo e hizo desaparecer la diferenciacin entre las normas que provenan de una autoridad poltica (comicios, emperadores) que por eso se denominan autoritarias y las que eran fruto de la actividad de los juristas (las iuras compilados en el Digesto). 2.8. Defensa procesal de los derechos. 2.8.1. Diferencia entre defensa persona y procesal. El procedimiento: concepto y valor funcional del derecho. La accin: el Derecho Romano como sistema de acciones. Los derechos para existir, tienen que poder ser defendidos o reintegrados si nos los quitaron. Hay dos tipos de defensa: la que uno hace por si mismo (personal) y la que necesita de la intervencin de lo que hoy llamamos Estado, que se hace siguiendo un cierto rito que llamamos procedimiento. A esta ltima forma la llamamos defensa procesal de los derechos. Los romanos intentaron evitar que la nica forma de defender los derechos fuera oponer violencia propia a la violencia ajena y para ello crearon una serie de pautas de conducta que deban seguirse, a las que, debidamente ordenadas y organizadas, hoy llamamos procedimiento. Estas reglas de conductas nacieron antes de que nacieran las normas jurdicas y estas ltimas son consecuencia de aquellas. Pongamos como ejemplo (el derecho de la propiedad): en la sociedad primitiva no exista siquiera el concepto, cada uno deca esto es mo (mi caballo) y si alguien se lo quitaba (un vecino) haba que recuperarlo por la fuerza. Ahora bien, si de la lucha sobreviviente resultaba que el vecino era ms fuertese quedaba con el caballo. Ambas circunstancias lucha y que el mas fuerte triunfara siempre- eran rechazadas por el pueblo romano y para evitarlas designo magistrados con poder de ejercer la violencia y una serie de ritos que deban seguirse para reclamar aquello que haba sido despojado (el caballo). Es decir, aun antes de que pensaran siquiera en el derecho de propiedad ya haban creado un procedimiento para defenderlo. Esos procedimientos fueron utilizndose luego para otras cuestiones (cobrarle a un deudor), lo que iba creando nuevos derechos. Por eso decimos que el sistema jurdico nace cuando nace el procedimiento. Siempre el procedimiento comenzaba cuando quien lo instaba se presentaba ante el magistrado (el pretor, a partir de la instauracin de la respublica y antes debe haber sido el rex) y le peda que le permitiera actuar judicialmente, limitndose el magistrado a conceder (o no) una accin. Si le daba una accin, haba derecho a reclamar en juicio y si se le negaba, no haba derecho. Esto es lo que movi a importantes juristas a decir que el Derecho Romano es un sistema de acciones. Conforme con lo dicho, resulta importante observar que en el derecho moderno, contrariamente a lo que ocurra en el Derecho Romano, primero se crea la norma de la que surge el derecho y de esa norma nace la accin.

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2.8.2 `Procedimiento ordinario. Las legis actionis en el proceso arcaico. Contenido de las etapas en que se divida el procedimiento. Al estudiar el Derecho Procesal Romano, podemos encontrarnos con dos clases de procedimientos distintos. La diferenciacin entre un primer sistema llamado ordinario y uno posterior, conocido como extraordinario. Dentro del primer sistema hay dos modelos bastante distintos. La principal caracterstica del procedimiento ordinario, es que el proceso esta dividido en dos etapas, que se celebran ante un magistrado y ante un particular elegido por las partes. Esta distincin se mantuvo durante todo el tiempo que se utilizo el procedimiento ordinario, es decir: desde la monarqua hasta ya bien entrada la etapa del principado. Pero, a partir de mediados del siglo II a.c. los romanos, comenzaron a usar un tipo de procedimiento especial que haban inventado para los extranjeros y que, si bien se mantena esencialmente todo lo establecido en el procedimiento ordinario, contena importantes modificaciones. Para distinguir estas dos categoras se denomina al primer sistema ordinario como sistema de las legis actionis y al segundo como formulario. As para algunos autores hay dos sistemas (ordinario y extraordinario) para otros hay tres (legis actionis, formulario y extraordinario). 2.8.3. El procedimiento formulario. Labor juridiccional del pretor. La lex aebutia. Este tipo de procedimiento habr de liberar al pretor de las ataduras a que lo condenaba el sistema anterior que lo limitaba a cinco acciones. Este magistrado de la etapa formularia tendr una mayor capacidad creativa e ira echando las bases del derecho moderno, atendiendo cada vez las nuevas necesidades que la creciente complejidad de la vida romana impona. El pretor no dictaba sentencias ni resolva casos, sino que, al otorgar acciones cada vez ms precisas y desarrolladas, iba modificando el derecho de la misma manera que hoy lo hacen los legisladores y, como estos, era un poltico elegido por el pueblo para ocupar ese cargo. El que dictaba sentencias resolviendo casos concretos era un Juez particular ajeno a la creacin de la norma y se limitaba a aplicarla . Ese Juez (Iudex) era libremente elegido por las partes y se limitaba a decidir en el caso concreto retornando luego a sus actividades habituales. 2.8.4 La formula: concepto, partes y clases. Clasificacin de las acciones pretorianas. l edicto del pretor. Medios extraprocesales utilizados por el pretor. La formula, viene a reemplazar a la litis contestatio, ya que son esas formulas, reiteradas, modificadas, complicadas y perfeccionadas las que dan pie a la labor de los juristas clsicos receptada finalmente en el corpus iuris. El hecho de que las formulas estn, contrariamente a la litis contestatio, escritas, permiti que fueran mucho mas complejas y llenas de alternativas y condicionamiento que respondan las nuevas realidades sociales. La repeticin, a travs del tiempo, de las acciones concedidas en esas formulas fue consolidando distintas instituciones jurdicas y creando cada vez nuevas soluciones para nuevos problemas. Cada vez que, en la actualidad, aparece una novedad (Ej.: los barrios cerrados, tiempos compartidos) los legisladores buscan una solucin. En cuanto a los medios extraprocesales que utilizaba el pretor cuando le pareca conveniente, debemos aclara que nunca resolvan una cuestin, sino que se parecan a las modernas medidas precautorias. Estas medidas se basaban en el imperium que tenan los pretores e influan tanto en el nimo de las partes que terminaban por convencerlos de la inconveniencia de pleitar.

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2.8.5. Procedimiento extraordinario: concepto y evolucin histrica. Desarrollo del proceso extraordinario. La aparicin de la apelacin, la escritura, los abogados y el procedimiento de rebelda. Todas las estructuras polticas existentes durante la respublica, sufrieron grandes modificaciones como consecuencia del advenimiento del Principado. En el campo jurdico tuvo trascendencia la perdida de importancia de las magistraturas y la decadencia del poder de los pretores. A ello debemos agregar que la expansin territorial, el otorgamiento de la ciudadana a un numero cada vez mayor de habitantes y el auge del comercio como fruto de la implantacin de la pax romana fue dando cada vez mayor importancia a la gestin poltica de los delegados del prncipe en las provincias que, a semejanza del emperador, concentraron facultades que antes detentaban los magistrados y pro magistrados. Entre esas nuevas funciones, los gobernadores comenzaron a ejercer las que antes detentaban los pretores, otorgando y denegando acciones y ayudando a las pares a redactar formulas, aunque ahora con menos libertad porque no podan innovar. Paulatinamente, los gobernadores y sus colaboradores fueron soslayando a los jueces y resolvan directamente el caso. Eso hizo desparecer la caracterstica principal del sistema ordinario que era, la existencia de dos etapas distintas dentro del mismo proceso. Las consecuencias que tuvo la implantacin del procedimiento extraordinario fueron muy importantes. La parte que perda se diriga al emperador quejndose de lo que resolvan los funcionarios de provincia, con lo que apareci la apelacin de las sentencias y la doble instancia. Dado que no podan contar con el pretor para redactar las formulas tuvieron que asesorarse con especialistas en el tema. De esa manera, apareci la abogaca. Ya no hacia falta comparecer ante el magistrado, se registraba casi todo el proceso en actas y si una parte no concurra, el juicio segua adelante. El proceso extraordinario es un procedimiento muy parecido al de nuestros das.

UNIDAD III 1. SUJETO DE DERECHO: Podemos identificar como sujetos de derecho a todos los seres humanos y tambin a otras entidades que no tiene existencia fsica pero s jurdica. La idea de persona de existencia ideal no es estrictamente romana. Para el primitivo derecho romano, al igual que para todos los sistemas jurdicos de la antigedad, no todos los seres humanos eran sujetos de derecho, ni tampoco existan sujetos de derecho que no fueran seres humanos. PERSONA: No todos los seres humanos eran sujeto de derecho en la antigedad. Los romanos utilizaron la palabra persona (personae) para designar especficamente a los sujetos de derecho, reservando la palabra homo para los seres humanos. Persona o Sujeto era el hombre que a esa calidad agregaba otras condiciones o situaciones exigidas por la les: ser libre (status libertatis); ser ciudadano romano (status civitatis) y Jefe de familia o sui iuris (status familiae). La posesin de estos tres status daba al ser humano plena capacidad jurdica y la calidad de persona, motivo por el cual a la capacidad jurdica se la suele denominar personalidad. Principio y Extincin de la Persona Fsica : El nacimiento marca el comienzo de la existencia de la persona fsica. La legislacin romana exiga ciertos requisitos: que estuviera separado del seno 31

materno, es decir cortado el cordn umbilical y que el nacimiento se hubiera producido con vida, para lo que bastaba que el recin nacido hubiese respirado (sabinianos). Por ultimo, se exiga que el nacido tuviera forma humana; nascituruss: eran los concebidos y que aun estuvieran dentro del seno materno. Careca de personalidad jurdica y en ningn caso poda ser titular de derecho y obligaciones. No obstante, la legislacin lo consider respecto de algunos derechos, llegando a protegerlo mediante una curatela especial. La persona fsica, el hombre, se extingue con la muerte, que deba ser probada por quienes invocaran algn inters. La ausencia con presuncin de fallecimiento es extraa al derecho romano. La presuncin de muerte estaba prevista en la legislacin con diferentes enfoques desde el derecho clsico hasta el derecho justinianeo. statuslibertatus frente al sistema jurdico, los seres humanos eran considerados conforme tres situaciones denominadas status. Respecto de la libertad, los hombres podan ser libres o esclavos. Tcnicamente, los esclavos eran para el Derecho Romano cosas animadas. Las fuentes definen a la esclavitud diciendo que es la institucin del derecho de gentes por la que alguien es sometido, contra la naturaleza, al dominio de otro. Causas de Esclavitud: el nacimiento, pues el hijo de una mujer esclava naca esclavo, en virtud del principio de que los hijos de los matrimonio no legtimos (a los esclavos no les era permitido el matrimonio) seguan la condicin de la madre al momento del parto. En el derecho clsico se llego a admitir que el hijo de la mujer esclava naca libre, si la madre durante la gestacin haba gozado en algn momento de libertad. Cautividad de guerra, era la principal cauda de esclavitud consagrada por el ius gentium. Hacia esclavos a los prisioneros de guerra. Los romanos admitan el mismo principio respecto de sus sbditos que caan prisioneros del enemigo, salvo que el enemigo sea pirata, ladrn, o la guerra halla sido una guerra civil.El derecho romano atenu el rigor de esta regla con la creacin del Iuspostliminium a partir del cual el ciudadano que retornaba a Roma tras ser liberado o haber logrado evadirse, retomaba su situacin jurdica anterior, como si nunca hubiese sido esclavo. La ficcin de la Ley Cornelia operaba en caso que el ciudadano muera en cautiverio, estableciendo el principio que la muerte se presuma ocurrida al momento de caer prisionero, cuando todava era libre. De esta manera se daba validez al testamente que hubiese dejado, y que se tornaba invlido si mora esclavo. Esclavitud iure civile: en esta categora se encontraban los que rehusaban inscribirse en el censo; los condenados a penas infamantes, a trabajos en minas, a bestias feroces o a ejercer de gladiadores; los libertos ingratos; las mujeres que ante, una triple advertencia del dominus de un esclavo ajeno, seguan manteniendo relaciones ilcitas con ste. Extincin de la Esclavitud : la condicin de esclavo poda extinguirse por un acto voluntario del Domininus, llamado manumisin, que poda ser solemne o no solemne. Manumisiones Solemnes: el derecho civil creo tres formas solemnes de manumisin: 1) Manumisin Vindicta: proceso ficticio de reivindicacin de la libertad del esclavo. Se celebraba delante del magistrado, el dominus, el esclavo y un tercero, que tocaba al esclavo y lo declaraba libre. Como el amo no contradeca esa declaracin, el magistrado la confirmaba por medio de la adictio libertatis. 2) Manumisin Censu: el amo inscriba al esclavo en las listas de censo de ciudadanos. 3) Manumisin por Testamento: fue la concesin de la libertad hecha por el amo en su testamento, en forma directa, o encargando al heredero que manumitiese al esclavo. Manumisiones No Solemnes: a la par de las manumisiones solemnes, se poda dar libertad al esclavo con modos desprovistos de formalidades, en los que la sola declaracin del amo, ya sea oral 32

ante amigos, mediante carta, o admitiendo al siervo en su mesa, bastaba para alcanzar la libertad. Estos modos carecan al principio de validez, por lo que el esclavo era libre de hecho, pero no de iure. Manumisiones In Ecclesia: creada en los tiempos del emperador Constantino. Revestida de cierta formalidad, constaba en la concesin de libertada por parte del amo, efectuada en una iglesia ante las autoridades eclesisticas y el pueblo cristiano. Extincin por Ley: el ordenamiento legal romano consagro causas independientes de las manumisiones, que hacan al siervo libre: si era abandonado por el amo estando gravemente enfermo; si de buena fe se encontraba en posesin de la libertad durante dos aos; cuando hubiese alcanzado una dignidad o recibido las ordenes eclesisticas. Los Libertos: los esclavos manumitidos, llamados libertos o libertinos, eran ciudadanos jurdicamente capaces, aunque no gozaban de la misma condicin toda su vida. No podan ser magistrados romanos ni ingresar al senado. Tuvieron restricciones respecto a los derechos privados, como la prohibicin de contraer matrimonio con ingenuos (abolida por Justiniano). El liberto mantena un vinculo que lo ligaba a su antiguo dominus y que se extenda a los descendientes del dominus. El liberto pudo adquirir la ingenuidad por concesin imperial Relaciones Afines a la Esclavitud : quienes tenan estas relaciones, ocupaban una situacin dentro del derecho muy parecida a la esclavitud. As, el Filiusfamilias al que el Pater venda a otro pater o hacia entrega de l en reparacin de algn delito; el ciudadano que haya sido rescatado por un tercero de la cautividad mediante el pago de un rescate, y que era considerado esclavo de ste hasta que hiciera devolucin del rescate. Colonato: Los colonos (coloni) eran arrendatarios de tierra en situacin de dependencia. Deban pagar un canon por el fundo que ocupaban y no lo podan abandonar bajo pena de esclavitud. El propietario tampoco poda separar al colono de la tierra, ni vender el predio sin el colono, ni a ste sin el fundo. Esta relacin de dependencia poda cesar si el colono adquira el inmueble al que estaba adscripto o si alcanzaba una alta dignidad eclesistica. Status Civitatis: segn el Derecho Romano los hombres libres se diferenciaban en ciudadanos, extranjeros o peregrinos, y latinos. nicamente los que gozaban de la ciudadana romana eran capaces de derecho tanto en la esfera del ius publicum como del ius privatum, porque el ordenamiento jurdico romano solo amparaba a los miembros de la civitas. Ciudadano: por nacimiento, por liberacin de la esclavitud o por concesin de la autoridad. Por Nacimiento: hijos concebidos por padres ciudadanos romanos unidos en legitimo matrimonio; hijos de madre ciudadana que haya alcanzada la ciudadana despus de la concepcin. Por Manumisin: hacia del esclavo un hombre libre y ciudadano (der. Justinianeo). Por Concesin de la Autoridad: al extranjero o a quienes por premios por servicios de orden militar o social, la autoridad haya otorgado la ciudadana en carcter excepcional. Extranjeros o Peregrinos: hombres libres pertenecientes a otras ciudades, que vivan en territorio romano y que se diferenciaban de los brbaros. Los peregrinos no gozaban con el ampara del ius civile, rigindose sus relaciones por el derecho de gentes. Para juzgar los casos de controversia entre stos y los ciudadanos romanos se creo la pretura 33

peregrina. A los dediticios nos se les reconoca ningn derecho propio; no podan vivir en Roma y tenan que pagar un impuesto especial. Latinos: posicin intermedia entre ciudadano y peregrino. Se distinguan tres clases: Latini veteres o prisci: El derecho romano les confiri el goce de todos los derechos pblicos y privados, a excepcin del derecho de ocupar las magistraturas romanas (ius honorum). Latini coloniari: pertenecientes a las colonias a las que Roma concedi la latinidad a mediados de la Republica. Solo gozaban del ius commercii, pudiendo testar, celebrar contratos y gozar de propiedad romana. Podan votar cuando se encontraban en Roma, pero no tenan el goce de los dems derechos pblicos y privados. : manumitidos no solemnes, quienes adquiran la libertad Latini Iuniani pero no la ciudadana romana. Estos libertos latinos tenan exclusivamente el commercium con romanos, pero no podan testar ni ser instituidos herederos por testamento. Status Familiae: situacin en que se encontraba un hombre libre y ciudadano con relaciona una familia. De acuerdo a su posicin poda ser jefe de la mima o paterfamilia o estar somerito al jefe y ser filifamilia. De su posicin dependa la personalidad o capacidad jurdica de las personas, clasificadas en sui iuris o alieni iuris: SUI IURIS: solo los paterfamilias eran plenamente independiente del poder de otros y gozaba de plena capacidad de derecho (sui iuris). Era el ciudadano que no tuviese ascendentes legtimos masculinos vivos, o que hubiera sido liberado de la patria potestad mediante la emancipatio. Era llamado paterfamilia independientemente de tener o no hijos o de ser o no mayor de edad. Era una condicin excluidamente masculina, ya que de acuerdo tonel principio romano la mujer es cabeza y fin de su propia familia- El ciudadano ius iure poda ser titular de las cuatro potestades clsicas del derecho romano: la patria potestas, poder sobre todas las personas agrupadas en su familia; la dominica potestas, poder o dominio sobre los esclavos; la manus maitalie, potestad, poder o dominio sobre la esposa; el mancipium. ALIENI IURIS: solo los que dependan de un paterfamilia y se hallaban bajo su potestad reciban ste nombre. Se inclua entre ellos al filiusfamilia, descendientes legtimos o adoptivos del paterfamilia viviente; a la mujer sujeta al manus de su esposo o bajo la potestad de su padre. El filiusfamilia estaba equiparado al pater en cuanto al goce de los derechos pblicos; no as en lo relativo a los derechos privados debido a su dependencia respecto del pater. Los fili no podan contraer matrimonio sin autoridad del jefe de familia, y patrimonialmente lo que adquiran se incorporaba la patrimonio del pater. La incapacidad patrimonial se fue modificando, especialmente a partir del otorgamiento de los peculios que posibilitaban al filius realizar negocios de disposicin. FAMILIA: se refera a lo perteneciente al lugar donde se vive, el hogar, la casa. Posteriormente se llamaba familia al conjunto de seres humanos que dependan de un paterfamilia y a las cosas, animales, esclavos y bienes de labranza que le perteneca. Histricamente las primeras agrupaciones con vnculos parentales fueron las gens, donde los integrantes crean provenir de algn antepasado mtico comn. Cuando la gens se disuelve para integrase en la naciente civitas, la organizacin parental que se forma lleva el nombre de familia y estaba integrado por el conjunto de individuos que, en razn de una bien determinada descendencia de un antepasado comn cierto, estara bajo si patria potestad en caso de vivir ste. Esta agrupacin recibe el nombre de gran familia o familia agnaticia, ya que necesariamente serian muchos los 34

miembros que hubieran estado unidos por una relacin de poder y sometimiento a ese pater antepasado. Esta gran familia no solo estaba integrada por los descendientes biolgicos de ese pater premuerto, sino tambin todos aquellos que deberan haberlo obedecido si viviera, como las esposas de los fili y sus viudas, adems de los bienes, esclavos y animales. Cuando el paterfamilia de esta gran familia muere, es sucedido por otro, pero la familia perteneca unida. Con el tiempo esta familia agnaticia pierde vigencia ya que los varones directamente sometidos a la patria potestad del pater se hacen cabezas de sus propias familias cuando ste muere. De esta manera, se produce una divisin de la gran familia en familias ms pequeas llamadas propio iure, las cuales estn solo integradas por quienes dependen de l por va de descendencia, matrimonio y adopcin. AGNACION: parentesco civil reconocido por el derecho romano que una a todas las personas que estaban sometidas a la patria potestad o potestad marital de un jefe o paterfamilia comn. COGNACION: era el parentesco fundado en el vnculo de sangre que una a personas que descendan unas de otras o de un actor comn. Entre las formas de entrar a una familia encontramos: ADOPCION (adoptio): era el acto jurdico mediante el cual el paterfamilia poda recibir en su familia a personas extraas a ella. El extrao ingresaba a la familia, sometindose a la potestad de su jefe. Abarcaba solo a los alieni iuris. El derecho justinianeo distingui dos clases: Adoptio plena: realizada por un ascendiente del adoptado. El filius se desligaba de su familia natural y se incorporaba a la del padre adoptivo, bajo cuya potestad se colocaba, Adoptio minus plena: era la adopcin realizada por un extrao. No sacaba al adoptado de su familia originaria, no de la potestad de su pater. Solo tena derechos de sucesin ab intestato sobre los bienes del adoptante. ADROGACION (adrogatio): mediante esta figura jurdica un paterfamilia pasaba bajo la potestad de otro. Era la adopcin de un sui iuris (paterfamilia) que llevaba consigo necesariamente a la nueva familia, a sus hijos y su patrimonio. Esto implicaba que un dominus, un culto y un patrimonio se extinguan. El efecto fundamental de la adrogacin era colocar al pater adrogado en posicin de filiusfamilia del adrogante. LA EMANCIPACION: era la extincin del vnculo de potestad mantenido por el pater sobre sus hijos, realizada por la voluntad del pater. El efecto inmediato era convertir al filiusfamilia en un sui iuris. La emancipacin, que tena carcter irrevocable, solo poda quedar sin efecto cuando el hijo fuera culpable de ofensa, injurias o malos tratos hacia su padre. PATRIA POTESTAD: se denomina al conjunto de poderes que el paterfamilia ejerca sobre las personas libres que constituan la unidad familiar. Solo poda ser ejercida por ciudadanos romanos de sexo masculino. Las personas sometidas a sta potestad deban tener asimismo la calidad de civiles romani. Las distintas clases de adquirir la patria potestad fueron, adems de la adopcin y la adrogacin: Nacimiento: forma natural de crear la patria potestad y as quedaban en estando de sumisin respecto del padre sus hijos procreados en matrimonio legtimos y los hijos legtimos de sus descendientes varones que estuvieran bajo su poder familiar. Legitimacin: el derecho post clsico introdujo la legitimacin como medio jurdico por el cual el hijo natural concebido en el seno de un concubinato, alcanzaba carcter de legtimo, quedando sometido a la patria potestad en calidad de alieni iuris. Anterior a sta etapa, los hijos habidos en concubinato segua la condicin de la madre. 35

No haba legitimacin si los hijos eran adulterinos, fruto de uniones en que los padres o alguno de ellos estaba ya casado. Las formas de legitimar eran: Legitimacin por subsiguiente matrimonio: cuando el padre se desposaba con la concubina. Su efecto era equiparar totalmente al hijo legitimado con el nacido dentro de un matrimonio legtimo. Legitimacin por oblacin a la curia: cuando el padre que careca de hijos legtimos ofreca a la curia de su villa natal, su hijo natural o casaba su hija con un decurin, con el sentido de repoblar las curias, solo adquiran condicin legtima respecto de su padre. Rescripto Imperial: permiti convertir en legtimos a hijos habido de varias uniones que no podan adquirir rango de matrimonio por haber impedimento legal entre los padres. Tena aplicacin siempre que el padre natural no tuviera hijos legtimos. MATRIMONIO ROMANO: No importaba un acto jurdico, sino una situacin de hecho fundada en la convivencia, y la intencin permanente y reciproca de tratase como marido y mujer. Su comienzo no estaba marcado por formalidad alguna. Constaba pues de dos elementos constitutivos: Cohabitacin o convivencia: inicia la vida conyugal. Exista aun en caso de que los esposos no compartieran el mismo hogar y aunque el marido estuviese ausente, siempre que la mujer entrara a su casa. Voluntad de ser esposos La intencin de ser marido y mujer deba ser duradera y continuada. Si cesaba, el matrimonio se extingua. Se demostraba mediante declaracin de los esposos, parientes y amigos, o mas propiamente por la manifestacin exterior (honor matrimonii) que era el modo de comportase en sociedad El matrimonio no era un contrato consensual que generaba obligaciones, sino una relacin fctica creadora de un status, el de marido y mujer Requisitos para contraer matrimonio: el derecho romano exigi para la validez del matrimonio la presencia de ciertos presupuestos o requisitos: Capacidad Jurdica: en los primeros tiempos eran titulares de tal derecho los ciudadanos romanos, quedando excluidos los peregrinos, latinos y esclavos. Con la concesin de la ciudadana a todos los sbditos del Imperio, se extendi a los extranjeros y latinos. Capacidad Sexual para procrear (pubertad): el derecho romano estimo que la mujer alcanzaba la condicin de pber a los 12 aos y el varn a los 14. Sin embargo, se llego a admitir la unin de los impberes en matrimonio, siempre que llegada la pubertad subsistiera la convivencia y la affectio maritalis. Consentimiento de los contrayentes: fue para la legislacin romana el elemento vital del matrimonio. Segn las fuentes, las nupcias no dependan del concbito, sino del consentimiento. La consumacin carnal no fue exigida por el matrimonio romano. Consentimiento del Paterfamilia cuando se fuera alieni iuris : en el caso del varn, adems del consentimiento del pater, se requera el consentimiento de todos aquellos (padre o abuelos) que, no teniendo la calidad de pater al momento de las nupcias, pudieran eventualmente ejercer la patria potestad cobre l. En el caso de la mujer el consentimiento no era requerido al padre, porque los hijos de la unin matrimonial iban a formar parte de la familia del marido, y no de la de ella. El consentimiento, sea expreso o tcito, poda ser negado por el pater, hasta que, mediante la Lex Iulia se autorizo la venia supletoria del magistrado cuando la negacin no estuviera justificada. Impedimentos Matrimoniales: 36

Tenan impedimentos absolutos: Los castrados y los esterilizados; Con el Cristianismo, quienes hayan hecho cotos de castidad; Alguno de los desposados que estuviera unido en un matrimonio anterior. Eran impedimentos relativos: Parentesco; En el Cristianismo el matrimonio de cristianos con herejes o judos; El adultero con su cmplice o el raptor con la mujer raptada; El hijo con la concubina o prometida del padre; Etc. Matrimonio CUM MANU: debido a la potestad del paterfamilia la esposa pasaba a formar parte de la familia del marido, colocndose bajo su potestad y rompiendo el vnculo con su familia. Se configuraba una forma de matrimonio, cum manu, segn el cual la esposa se haca filiafamilia y quedaba sometida al nuevo pater. Si su esposo era el pater, ella ocupaba el lugar de hija (loco filiae), o de nieta (loco neptis) si el marido se encontraba bajo la potestad paterna. La capacidad patrimonial de la esposa era similar a la de un hijo bajo patria potestad, si la mujer antes de casarse era sui iuris transmita todo su patrimonio al paterfamilia de la familia de su marido, la condicin jurdica de la mujer, difera de la condicin jurdica del hijo, dado que a la esposa el marido no poda venderla o darla en noxa. La manus no naca automticamente de la celebracin del matrimonio; requera un acto legal para que el marido adquiriese la potestad. El derecho romano conoci tres formas de adquisicin: Conferratio: Estaba exclusivamente reservada a los patricios. Consista en una ceremonia que acompaaba al matrimonio y tenia carcter religioso Los hijos nacidos de la nuptiae conferratio podan ser investidos de ciertas funciones sacerdotales. Con el tiempo, al autorizarse el matrimonio patricio plebeyo la aplicacin de la conferratio fue disminuyendo, hasta quedar en desuso. Coemptio: fue una mancipatio por la que la mujer era vendida o se autovendia a su marido, declarndose que tal venta era matrimonii causa y no como esclava. . Usus: se aplicaba al matrimonio las normas propias de la usucapion. El marido adquira la manus por el usus, es decir reteniendo a la mujer en posesin durante un ao; si la mujer se ausentaba de la casa del marido durante tres noches, la usucapion se interrumpa. Matrimonio SINE MANU: este tipo de matrimonio fue un medio para que los paterfamilias tuvieran los hijos que deseasen sin agregar a su familia la mujer que se prestaba a drselos. El marido no tenia por lo tanto poder alguno sobre la mujer. La mujer quedaba en la misma situacin que antes de las nupcias, es decir que si era sui iuris se le nombraba un tutor (no poda ser el marido); y si era alieni iuris continuaba sometida a la patria potestad de su padre. DOTE: es el conjunto de bienes que una mujer u otra persona, entrega al marido para hacer frente a los gastos del matrimonio. Surgen con el matrimonio cum manu y se traslada luego al sine manu. Segn quien constituyera la dote, se clasificaba en: Profecticia: si era constituida por el paterfamilia, o el padre de la mujer que no tenga la patria potestad sobre ella; Adventicia: cuando era constituida por la mujer misma, su madre, o una persona distinta el padre;

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Recipticia: cuando el constituyente se reservaba el derecho de reclamar los bienes dotales, en caso de disolucin del matrimonio. CONCUBINATO: Comunidad conyugal en la que exista unin estable del hombre y la mujer son que medie intencin reciproca de estar unidos en matrimonio. La mujer no gozaba del status de mujer casada, ya que le faltaba el honor matrimonii. Los hijos, como todos los tenidos fuera del matrimonio, no entraban bajo la patria potestad ni en la familia del padre, siguiendo la condicin personal de la madre. Fue la nica forma posible de unin de las clases elevadas con libertos o mujeres sancionadas por infamia En el cristianismo se produce una reaccin contra esta clase de unin y Constantino declaro nulas las donaciones y legados efectuados a la concubina y sus hijos. Para fomentar la legitimacin de estas uniones, crea la legitimacin por subsiguiente matrimonio. DISOLUCION DEL MATRIMONIO DIVORCIO : El matrimonio en Roma se disolva por muerte de uno de los esposos, por perdida de la capacidad matrimonial, por surgir un impedimento y por divorcio. Divorcio, causa de disolucin del matrimonio, era la falta de affectio maritalis en uno o ambos cnyuges. Cuando faltaba el acuerdo continuado que se exiga para el matrimonio, se disolva el vnculo, desde sus orgenes rigi el principio de que el matrimonio era una institucin esencialmente disoluble. Los cnyuges no podan obligarse a no divorciarse, ni dificultar el divorcio. En tiempos clsicos se hacia por la sola declaracin de cualquiera de los esposos, oral o escrita. En la poca post clsica se formalizaba mediante la redaccin de un documento escrito, transformndose mas tarde una exigencia legal. Justiniano, adems de sta forma, permiti la declaracin ante siete testigos Justiniano distingui cuatro clases de divorcio: Por mutuo consentimiento: plenamente lcito. Por el simple acuerdo comn. Unilateral (o por justa causa):. Era licito si se daba alguna de estas causas: Conjura contra el emperador, o su ocultamiento; El adulterio declarado por la mujer; Las malas costumbres de la mujer; El alejamiento de la casa del marido; Las calumnias al otro cnyuge; Falsa acusacin de adulterio por parte del marido; El lenocinio intentado por el marido; El comercio asiduo del marido con otras mujeres. Sine Causa: ilcito. Cuanto se produce un acto unilateral no justificado por la ley. Bona Gratia: fundado en una causa no imputable a ninguno de los esposos. Era licita en caso de impotencia incurable, por existir votos de castidad y si se hubiera producido cautividad de guerra 3.2. SUCESIONES: Concepto Sucesin: Implica la sustitucin o el cambio de titular de una situacin jurdica. La muerte pone trmino a la relacin o al derecho respecto del sujeto, t plantea el problema del destino de los derechos que tenan por titular al difunto. En general, aquellos derechos de naturaleza patrimonial mantienen su existencia y pasan a un nuevo titular en sustitucin de la persona fallecida. El verbo suceder es sinnimo de acontecer y tambin de continuar. En trminos jurdicos, un sucesor es quien contina a otro en cualquier funcin. 38

Los romanos pensaban en la sucesin refirindose al ejercicio del poder, ya sea sobre personas o cosas. Desde el punto de vista de la funcin prctica, el derecho sucesorio encuentra su razn de ser en la exigencia de proveer a la suerte de un patrimonio que contina existiendo, mientras ha desaparecido por muerte su titular, extinguindose todo vnculo entre ste y ese patrimonio. La sucesin puede ser por acto entre vivos (successio inter vivos) o por causa de muerte (successio mortis causa). La sustitucin de un sujeto por otro poda realizarse en la totalidad del conjunto de sus derechos y obligaciones (sucesin a titulo universal), o solo en una relacin jurdica determinada (sucesin particular o singular). Sucesin Inter Vivos: Universal: adrogacin, legitimacin y matrimonio cum manu de la mujer sui iuris, en las que personas libres de potestad, pasaban a la condicin alieni iuris, colocndose bajo la potestad o manus de un paterfamilia. Particular: compraventa, cesin de crditos, etc. Sucesin Mortis Causa: Universal: herencia, posesin de bienes. Particular: legado. HERENCIA: (hereditas) Es el derecho de suceder a quien hubiera muerto. Proveniente del Cdigo Civil. Conjunto de derechos y obligaciones que integraban el patrimonio del causante. Quien reciba la hereditas era el heres, es decir el heredero. Se trataba de un sucesor de toda la herencia, es decir un sucesor universal, que se hacia dueo del conjunto, permitindole exigir los crditos de que era titular el causante, y se obligaba por las deudas de ste. Se distinguen los herederos en sentido genuino ( heredes sui), a los que se equiparaban los esclavos instituidos por sus amos, calificados de herederos necesarios (lo eran de pleno derecho, es decir sin su consentimiento e incluso contra su voluntad); y los herederos legtimos o testamentarios, quienes eran voluntarios, ya que solo se hacan herederos cuando aceptaban la herencia. La hereditas otorgaba al heres una accin civil, la peticin de herencia (actio petitio hereditatis) para hacer valer los derechos que le correspondieran por su llamado a la sucesin. BONORUM POSSESSIO:asignaba un seoro de hecho o bonorum possessio a personas que no siempre eran herederos de conformidad con las normas del ius civile. Se limitaba a poner a una persona en posesin del patrimonio hereditario. No eral el bonorum possesor un heredero, sino que ocupaba el lugar de tal (heredis loco). Deba ser solicitado por el interesado y concedida por el pretor. SUCESION TESTAMENTARIA: el causante designaba las personas llamadas a sucederle, mediante un negocio jurdico de caractersticas especiales: el testamento. El testamento romano puede definirse como el negocio jurdico mortis causa de derecho civil, unilateral y personalsimo, solemne y revocable, que contiene necesariamente la institucin de un heredero y en el que pueden ordenarse otras disposiciones. Mortis Causa, porque tiene efecto solo despus de la muerte del otorgante. Pertenece a la clase de negocios del ius civile, ya que regulado por el derecho civil, solo era accesible a los ciudadanos (hasta el ao 212) Unilateral, ya que su eficacia dependa de la exclusiva voluntad del disponente; Personalsimo, pues no se poda hacer mediante representante o intermediario. Solemne, ya que deba responder a formalidades prescriptas por la ley. 39

 Revocable, pues el testador era libre de modificarlo o dejar son efectos sus disposiciones cuantas veces quisiera hasta el ltimo momento de su vida. Institucin de heredero, requisito esencial para su validez. Faltando sta o siendo nula, el testamente era ineficaz y consecuentemente ineficaces las dems disposiciones que tenia. Originariamente los testamentos no fueron patrimoniales sino polticos: se transmita el poder. Luego comenzaron a aparecer elementos patrimoniales. Clases de Testamento: los testamentes en cuanto a sus formas, variaron segn las pocas: I. En el antiguo Derecho Civil o Derecho Quiritario: Testamentum in calatis comitiis: Se otorgaba en tiempos de paz, y se presume que el pueblo tena que aprobar el heres que no fuera hijo del testador. Testamentum in procinctu: propio del soldado. Se hacia en vspera de partir a una batalla, ante el ejercito en pie de guerra. No requera formalidades especiales, y caducaba despus del licenciamiento militar. Testamento mancipatorio (per aes et libran): se trataba de otro caso de aplicacin de la mancipatio. Dicho testamento pas por dos etapas: en la primera el testador mancipante transmita su patrimonio a un fideicomiso o persona de confianza (familiae emptor) mediante una mancipatio. El fiduciario adquira as el dominio formal sobre el patrimonio con el nico propsito de entregarlo a la muerte del mancipante a la persona que ste haya indicado. En la segunda fase adquiere caractersticas de un verdadero testamento, acompaado por las ceremonias del aes (cobre) et libran (balanza), pero lo esencial eran las palabras del testador que exteriorizaban su voluntad de instituir un heredero. Estas disposiciones de ltima voluntar podan ser orales o escritas. Testamento Pretoriano: el pretor, al considerar que la realizacin de la mancipatio poda ser obviada, determino en su edicto que se conceda la posesin hereditaria - a todo que presente su nombre escrito en las tablas del testamento, sin necesidad de las formalidades de la mancipatio. Esta bonorum possessio seria secundum tabulas (segn las tablillas). Testamento Posclsico: consista en un documento escrito que el testador presentaba (abierto o cerrado) antes testigos, quienes insertaban en el documento su firma y sellaban con sus nombres. Recibi el nombre de tripartito en funcin de sus tres requisitos: unidad del acto, firma de testigos y sello de los mismos). Aparecan en sta poca otros dos tipos de testamentos escritos: el olgrafo, escrito por el testador; deba estar firmado por ste y no requiera testigos. Y el algrafo, escrito por otra persona que deba tener las firmas y sellos de los testigos. Dentro de los testamento privado, se encontraba el testamento oral o nuncupativo, Era la manifestacin verbal el testador de instituir heredero, delante de testigos, y a la que acompaaba un acta escrita. Los testamentos pblicos se formalizaban mediante su presentacin en el protocolo del juez o del funcionario municipal. Tambin tena carcter de pblico el testamento consignado por el Emperador. Testamentos Especiales o Extraordinarios : el Derecho Romano adquiri formas especiales de testamento para casos excepcionales: En tiempo de pestes, se prescinda de la presencia simultanea de testigos, aceptando que fueran sucesivos (Testamentum tempere pestis). 40

El de ciegos que no saba escribir, razn por la cual poda realizarlo oralmente, y con el tiempo dictado a un tabularius, antes testigos. Testamentum militum, testamento de soldados, quedaba eximido de las formalidades testamentarias y de ciertas normas particulares. Capacidad para testar y ser instituido heredero: la capacidad tanto para otorgar, ser testigo, heredar, ser legatario o beneficiario de una disposicin testamentaria era llamada por los romanos testamentifaccin (testamenti factio). La testamenti factio activa, era la capacidad negocial que deba tener el testador en forma in interrumpida desde que otorgaba el testamento hasta su muerte.. La posesin de los tres status, libertad, ciudadano y familia (plena capacidad jurdica) era indispensable. Por lo tanto careca de capacidad de testamenti factio activa, los esclavos, peregrinos, latinos e hijos de familia. Esta limitacin quedo sin efecto al otorgrseles carcter de cives a todos los sbditos de Imperio. Los filius podan disponer por testamento de sus peculios castrenses y cuasi castrenses. Adems de la capacidad de derecho, se exiga que en el testador la capacidad de obrar. A falta de sta no podan testar los impberes, dementes, prdigos y ciertas personas con defectos fsicos, como los sordos y los mudos. La testamenti factio pasiva capacidad para ser instituido heredergozaban de ella las personal libres, ciudadanos y sui iuris. Los esclavos podan serlo, si al mismo tiempo eran manumitidos, el Nasciturus), eran incapaces para heredar. En el derecho clsico se reconoci la excepcin a favor de los hijos nacidos despus del otorgamiento del testamento ( postumi sui). A partir de Justiniano se autorizo tambin a testar a favor de corporaciones y del Estado Romano, que eran consideradas personas inciertas. SUCESION AB INTESTATO: era de carcter supletorio, pues su apertura se produca por disposicin de la ley, a falta de testamento, ya porque no se hubiera otorgado o careciera de validez, o porque el heredero instituido hubiera renunciado a la herencia. La sucesin ab intestato sufri a lo largo de la historia muchas modificaciones, debido, sobre todo, al cambio del concepto de familia en las distintas pocas: Derecho Civil: regulada por las XII Tablas que deca si muere intestato, sin herederos suyos, tenga la familia el agnado mas prximo. Si no hubiese agnado, sea heredero el gentil. Resulta de la interpretacin de este fragmento la existencia de tres clases de sucesores: los heredes sui, los agnados y los gentiles: Heredes sui: quienes estaban cajo la inmediata patria potestad o manus del difunto, sin diferencia de sexos. Todos los sui heredaban automticamente, no necesitaban aceptar ni podan repudiar la herencia. Los hijos sucedan per capita y los descendientes de ellos por rama. Agnados: no habiendo heredes sui, ni actuales ni pstumos, el agnado o agnados del mismo grado mas prximos suceden en proporciones per capita. Era necesario que acepten la herencia, porque no adquiran la misma de pleno derecho, sino por manifestacin de voluntad. No se hacia diferencia de sexos. Gentiles: en calidad de extranei heredes la ley de las XII Tablas llamaba a la herencia, en defecto del agnado por proximidad, a los gentiles, es decir al grupo de parientes mas alejados pertenecientes a la misma gens. Esta sucesin perdi vigencia al desaparecen las gens a principios del Imperio.

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Derecho Pretoriano reconoci vocacin hereditaria al hijo emancipado, a los parientes consanguneos por va femenina y a los cnyuges que por la ley decenviral estaban excluidos, al menos que estuviesen unidos en matrimonio cum manu. Los herederos eran agrupados en varios rdenes, los cuales eran llamados sucesivamente. Salvo los padres e hijos del causante que tenan un ao de plazo para solicitar la bonorum possessio, el resto tena cien das. Se distinguan cuatro clases: Bonorum possessio unde liberi: comprenda a los sui del ius civile, incluidos los adoptados y las mujeres in manu, y a los descendientes emancipados que, por ende, ya no tenan con el causante un vinculo agnaticio, pero si un vinculo de cognacin. Bonorum possessio unde legitimi : figuraban los llamador por el derecho civil (sui iuris), seguido del agnado mas prximo y en tiempos antiguos, los gentiles. Sucedan en grado de proximidad de parentesco. Bonorum possessio unde cognati: a falta del segundo orden sucesorio, el pretor llamaba a los cognados o pariente de sangra mas prximos. La vocacin hereditaria llegaba hasta el 6 grado. Bonorum possessio unde uxor : con este ultimo llamado el pretor estableca un reciproco derecho de sucesin entre marido y mujer, sobre la base el matrimonio legitimo. Senadoconsultos: Tertuliano: conceda a las madres ingenuas con tres hijos y libertas con cuatro, el derecho de suceder a sus hijos en la clase de los agnados, tenan preferencia sobre ellas, a los sui y a los liberi, al padre y hermanos consanguneos del causante; Orficiano: dispuso que los hijos sucedieran a la madre con exclusin de los consanguneos y dems agnados de aquella. Constituciones Imperiales: Por disposicin de Valentiniano II los nietos sucedan, junto con los hijos y los agnados, a la abuela paterna y a los abuelos maternos. Justiniano otorgo preferencia a los descendientes sobre cualquier agnado. Anastasio impuso la cognacin en la lnea colateral y se dispuso que podan suceder entre s los hermanos y hermanas emancipados, junto con los no emancipados, auque stos ltimos en porcin menor. Esta restriccin fue abolida por Justiniano. Novelas: prevalece el parentesco natural (cognaticio) sobre el civil (agnaticio). Se establecieron cuatro clases de sucesores: en cada una de ellas se llamaba al pariente de grado ms prximo y ante su falta o renuncia se pasaba al grado sucesivo; solo ante la falta de pariente de la primer clase, se llamaba a la segunda y as sucesivamente. Descendientes: heredaban en primer termino, con exclusin de los dems parientes; fueran por al va materna o paterna, emancipados o no, naturales o adoptivos. Si eran del mismo grado, la particin era per capita; se habiendo varios hijos uno de ellos hubiera fallecido dejando descendientes, stos heredaban en lugar del padre premuerto, caso en el cual la particin se hacia por rama (per estirpe). Ascendientes, hermanos, hermanas carnales y sus hijos : a falta de descendientes, la sucesin se hacia por va ascendente, sea paterna o materna y a las hermanos y hermanas del mismo padre y madre (hermanos germanos) la particin se efectuaba per capita. Si hubiese muerto alguno de los hermanos, los hijos ocupaban su lugar en la sucesin por representacin. Hermanos y hermanas consanguneos (del mismo padre) o uterinos (de la misma madre): suceden per capita; si premueren suceden per estirpe sus hijos, pero no los siguientes descendientes. 42

Cognados colaterales: a falta de las anteriores categoras, suceden per capita los de grado ms prximo, con exclusin de los dems, es decir sin representacin. . EL NEGOCIO JURDICO: definieron con la expresin negocio, aquellas operaciones de mercado con un fin econmico. Los jurisconsultos romanos no elaboraron una teora del negocio jurdico, sino que fueron considerando ante situaciones concretas, que acciones y bajo que circunstancias deba reconocer a una determinada persona una facultad para actuar respecto de una cosa o persona determinada. Sobre estos principios la dogmtica moderna construyo, de la mano de Gustavo Hugo una teora del negocio jurdico. HECHOS: son acontecimientos que pueden tener o no, consecuencias jurdicas. Interesan al derecho siempre y cuando que por su intermedio se produzcan determinadas consecuencias jurdicas (nacimientos, modificacin o extincin de situaciones o relaciones jurdicas). Los hechos pueden provenir de la naturaleza o de la actividad humana. En este ltimo caso, son llamados hechos jurdicos humanos. No hay derecho que no provenga de un hecho. Cuando esos acontecimientos se producen naturalmente (sin intervencin del querer humano) son llamados involuntarios; cuando se producen queridos por el hombre son llamados voluntarios. Los hechos voluntarios pueden a su vez tener como finalidad: La ejecucin de un acto prohibido por el derecho y que es sancionado de un modo determinado, en cuyo caso son actos ilcitos; Procurar una consecuencia dentro del marco del derecho, en cuyo caso es un acto lcito. ACTO Y NEGOCIO JURDICO: es un hecho producto de la voluntad del hombre. La voluntad acta como un elemento cuyos presupuestos, modos y consecuencias estn previamente establecidos por el derecho. Cuando la voluntad juega mas libremente, regulando las relaciones econmicas personales de las partes, es un negocio jurdico. Los actos pueden ser lcitos o ilcitos. Los primeros actos jurdicos, y los segundos actos antijurdicos o delitos. Delito es un acto voluntario que lesiona un derecho ajeno y por ende castigado por la ley. Negocio Jurdico es el acto del hombre orientado a lograr fines lcitos, y por ello encuentra tutela en la Ley. Puede definirse como la manifestacin libre y consciente de la voluntad dirigida a lograr fines determinados, reconocidos y protegidos por el ordenamiento jurdico. Si bien los romanos no formularon una teora general del negocio jurdico, no formularon una clasificacin de ellos, la gran variedad de figuras requiere un agrupamiento conforme las caractersticas comunes de los distintos tipos de negocio: Unilaterales y Bilaterales: segn el nmero de voluntades que intervienen en el acto. Ejemplo: testar es unilateral, mientras un acuerdo requiere del consentimiento de dos o mas personas. Onerosos y Gratuitos: son onerosos aquellos que importan un contenido lucrativo y, como consecuencia, una ventaja econmica mediante una contraprestacin, por ejemplo la compraventa. En los gratuitos, no hay un desprendimiento patrimonial reciproco, pues el adquirente no tiene ninguna obligacin para con el co-contratante, tal es el caso de la donacin sin cargo. Inter vivos o Mortis causa: dependiendo si los efectos del negocio se van a producir en vida de los otorgantes o si dependen del fallecimiento del autor. Formales y No formales: los primeros son aquellos respecto de los cuales la les prescribe a las partes el cumplimiento de ciertas formalidades para expresar su voluntad, de manera que su inobservancia hace que el negocio no exista. La forma tiene valor constitutivo. Los no formales son 43

aquellos en los que las partes pueden expresar su voluntad de cualquier modo, siempre que sea clara y manifiesta. Relativos al Derecho de Personas y Relativos al Derecho Patrimonial: segn cual sea el objeto o contenido sobre el que versan (matrimonio, divorcio: derecho de personas; transmisin de la propiedad, servidumbres: derecho patrimonial). : ELEMENTOS DEL NEGOCIO JURDICO son requisitos intrnsicos que deben conformase de determinada manera: Elementos Esenciales: son aquellos sin los cuales no puede concebirse la existencia misma del negocio: Manifestacin de la Voluntad: es el elemento que lleva a dar nacimiento al negocio jurdico. La declaracin de la voluntad puede ser expresa o tacita (deriva de los hechos). Puede ser receptiva o no receptiva (sin necesidad de otra voluntad concurrente). El silencio por principio, carece de eficacia para crear un vinculo jurdico, salvo casos expresamente determinados por la ley, donde se le reconoca valor de declaracin de la voluntad a un asentimiento pasivo representado por el silencio conciente. Haba casos en que la voluntad se poda manifestar por personas ajenas al negocio, siempre que las formalidades del mismo lo permitan. As, el derecho romano reconoci la figura de intermediario o nuntius que actuaba por cuenta y orden del declarante (no hay que confundir con representacin). El nuntius no expresaba su propio querer, sino el de quien lo enviaba, y por ellos los efectos del negocio se fijaban en el sujeto que enviaba al nuntius. Contenido: (ejemplo: en el contrato es la prestacin). Es decir, que es el objeto mismo del negocio. Debe ser licito, o sea ni contrario al derecho ni a las buenas costumbres. Debe ser posible, es decir que debe resultar factible. Y por ultimo, debe ser determinado. Causa: es el fin prctico que constituye la funcin econmica-social que es tpica del negocio que se realiza. (compraventa la causa es el cambio de dominio de una cosa por un precio en dinero). Forma: rige solamente para el caso de negocios que sean solemnes. Elementos Accidentales: son las distintas modalidades que las partes pueden introducir en el negocio jurdico, a fin de variar su contenido o el momento que comience a producir sus efectos, o subordinar su eficacia a que ocurran o no determinados hechos: Condicin: es un acontecimiento futuro e incierto de cuya realizacin depende la eficacia del negocio jurdico. Las condiciones pueden ser agrupada en varias clasificaciones: Suspensivas o Resolutorias: se dice que una condicin es suspensiva, cuando la realizacin del acontecimiento futuro e incierto determina el nacimiento del negocio. Resolutoria, cuando de suceder el acontecimiento se produce la extincin del negocio. Positivas o Negativas: en las primeras, la eficacia del negocio se subordina a la realizacin de un acontecimiento. En las negativas, la subordinacin es a la no realizacin de ese acontecimiento. Posibles o Imposibles: la condicin es imposible cuando el acontecimiento no se puede realizar a causa de un obstculo que puede ser fsico o jurdico. Licitas o Ilcitas: aquellas reprobadas por el derecho y las buenas costumbres. La presencia de estas condiciones torna nulo el negocio. 44

Causales, Potestativas o Mixtas: causales, aquellas condiciones que dependen de un evento de la naturaleza o de la accin de un tercero. Potestativas, cuando depende del querer o de la actividad de la parte interesada. Mixta, cuando depende, en parte de un evento natural o de un tercero, o de la actividad querida de la parte. Termino o Plazo: es el acontecimiento futuro y objetivamente cierto del cual se hace depender el nacimiento o la extincin del negocio jurdico. Se conocieron cuatro clases de trminos: Dies certus an certus quando: se sabe con certeza qu y cuando suceder. Te dar 100 para el mes de marzo. Dies certus an incertus quando: se sabe con certeza que ocurrir, pero no se sabe cuando. Te dar 100 el da de la muerte de Ticio. Dies incertus an certus quando: no se tiene la certeza si ocurrir; de ocurrir, se sabe cuando ocurrir. Te dar 100 cuando cumplas 20 aos. Dies incertus an incertus quando: no se tiene la certeza si ocurrir y tampoco la hay sobre cuando ocurrir. Te dar 100 el da que se case Ticio. Modo o Causa: clusula agregada a los actos de liberalidad (legados, donacin, institucin de heredero) mediante la cual se impone al destinatario un comportamiento determinado. Elementos Naturales: son aquellos que no resultan necesarios para concebir el negocio jurdico, pero que estn en la naturaleza del mismo. Aunque las partes no lo menciones, lo mismo integran el negocio, estando implcitos en el mismo. Por no ser esenciales, las partes pueden determinar expresamente su exclusin. NULIDAD Y ANULABILIDAD: cuando esta afectado por defectos en su constitucin. Los juristas romanes establecieron una serie de reglas, disponiendo dos supuestos: El caso de la nulidad en el cual el negocio solo tiene una mera apariencia de ser, pero en realidad carece de alguno de los elementos esenciales, razn por la cual se lo considera inexistente o totalmente invalido. El caso de la anulabilidad , en la cual el negocio existe y en principio produce los efectos jurdicos que se propusieron las partes; pero stas pueden pedir su anulacin, o ser declarada por el juez debido a un obstculo jurdico existente. VICIOS DE LA VOLUNTAD: En las causas de anulabilidad, la doctrina romana destaco tres clases: ERROR: es el falso conocimiento de un hecho o de una norma jurdico, error de derecho, ignorancia o ausencia total de conocimiento de regla jurdica, es inexcusable. El error de hecho, puede versar sobre el negocio mismo o sobre distintos aspectos de l: Error in Negotio: recae sobre la naturaleza del negocio que las partes celebran. Error in Persona: cuando se celebra un negocio con persona distinta de aquella con la que se entendi contraerlo. Error in Corpore: cuando se ha realizado el negocio sobre un objeto distinto del que crea celebrarlo. Error in Substantia: recae sobre las caractersticas esenciales del objeto del negocio. Error in Quantitate: recae sobre la cuanta del objeto del negocio. 45

DOLO: maniobra engaosa tendiente a provocar un estado de error en la otra parte con la cual se realiza el negocio. Se trata pues, no de un error involuntario, sino de un error provocado Para que se entienda que existe dolo, se requieren de determinados requisitos: El dolo debe provenir de la contraparte del negocio; Las maniobras dolosas deben haber sido causa determinante de la realizacin del negocio; Debe ocasionar un dao importante; No debe mediar dolo de ambas partes de negocio. VIOLENCIA: la libre expresin de la voluntad puede estar viciada de violencia material o moral. Violencia material o fsica: excluye la voluntad y torna el negocio nulo; Violencia Moral o Coaccin: consiste en la creacin de una situacin de miedo o temor bajo amenaza efectiva de un mal. No provocaba la invalidez del acto, sino hasta que el pretor creo los medios para lograr la anulacin de los negocios as consumados. COSAS: El vocablo latino res, aparece usado en el derecho romano en dos sentidos: En sentido estricto, cosa (res) es todo ente del mundo externo al sujeto, al que el pensamiento social, por sus condiciones de utilidad, accesibilidad, apropiabilidad y relativa escasez, ha reglado las condiciones de aprovechamiento para evitar o solucionar conflicto de intereses entre los sujetos. En sentido amplio, comprende no solo a las cosas corporales, sino tambin las incorpreas que aparecen reducidas a los derechos, tanto los reales como los personales. PATRIMONIO: Conjunto de derechos (reales y personales) y obligaciones de una persona, que constituyen una unidad jurdica distinta de los elementos que la componen, y es apreciable en dinero. Los romanos no elaboraron una teora del patrimonio, a lo sumo en el derecho posclsico exista una universalidad de bienes, derechos y deudas sujetas a un titular. MANUS: poder ejercido por el marido sobre su mujer, casada con sometimiento expreso a este rgimen, cosa que en lo primeros siglos de la historia romana era comn para todos los casos de justas nupcias, pero que luego fue cayendo en desuso al proliferar los matrimonios sine manu, la esposa casada cum manu jurdicamente ocupaba el lugar de una hija (loco filiae) frente al esposo aunque si este era alieni iuris la manus era ejercida por quien lo tena bajo su potestad (su padre o abuelo paterno). Poda ser tambin ejercida por un extrao, cuando la coemptio que le daba origen era realizada no por causa de matrimonio, sino por otro motivo cualquiera. Tal el caso de la coemptio por causa de fiducia, que la mujer llevaba a cabo con un extrao cuando quera evitar caer bajo tutela perpetua. MANCIPIUM y MANCIPATIO: institucin de derecho civil, por medio la cual un hombre libre ejerce autoridad sobre otra persona tambin libre, un hijo de familia o una mujer in manu. Era el pater que ejerca la patria potestad o la manus, quien daba en mancipium a la persona que tenia sujeta, a travs del medio formal de la mancipatio, una ceremonia de venta solemne. Quien ha sido dado bajo mancipium participa simultneamente de las caractersticas del esclavo y del hombre libre. Porque como sucede con el esclavo, todo lo que adquiere pasa a poder de su seor, y como el esclavo deja su condicin mediante una ceremonia de manumisin por vindicta, censo o testamento. Pero tiene rasgos de hombre libre, ya que precisamente no pierde ni la libertad ni la ciudadana, pudiendo ejercitar los derechos que son propios a estas facultades. Adems, la manumisin de que pudiera ser objeto no le hacia perder su calidad de ingenuo. Frecuentemente el jefe de familia humilde conceda a sus hijos en mancipium a cambio del pago de un precio o como garanta, cosa que poda hacer hasta tres veces, porque tal como mandaban las XII Tablas una tercera venta del hijo hace perder la patria potestad. Igualmente se recurra a la entrega 46

bajo mancipium para hacer abandono sexual en favor del ofendido, del hijo que por un acto ilcito hubiese causado un perjuicio. Este tipo de potestad, propia del derecho antiguo CLASIFICACION DE LAS COSAS: En las fuentes romanas hay una divisin de las cosas que las distingue en res intra patrimonium y res extra patrimonium segn se encontrasen entre los bienes particulares o fuera de ellos. Esta clasificacin quera diferenciar las cosas susceptibles de relaciones jurdicas de las que no lo fueran, pero adoleca de aludir a una situacin actual de la cosa, que poda modificarse. En cambio, la clasificacin bizantina, adaptada al derecho romano, distingue entre res in commercium y las res extra commercium. Mancipi y Nec Mancipi: mancipi se transmita, por un modo del derecho civil llamado mancipatio. Eran las de mayor valor en la primitiva economa agrcola, como los fundos, servidumbres rurales de paso, las cosas situadas en el suelo de Italia, acueductos, esclavos, animales. Commercio y Extra Commercio: res in commercio eran las cosas susceptibles de apropiacin individual, es decir que podan ser objeto de relaciones jurdicas patrimoniales. Comprenda a todas aquellas que poda disponer el Hombre para satisfacer sus necesidades. Dentro de ellas se distinguen las que no eran propiedad de nadie, a cuya propiedad ha renunciado su dueo por abandono. Divini iuris: sacre, religiosae, sanctae, eran las cosas sagradas consagradas a los dioses y superiores puestas bajo autoridad, como los templos, terrenos, las de uso en ceremonias religiosas Humani iuris: comunes: estaban excluidas del trafico jurdico. Las comunes eran aquellas que pertenecan a todos los hombres (aire, agua, mar); las pblicas eran propias de la comunidad organizada como Estado (ros y sus orillas, puertos, vas pblicas); las universales eran las que integraban el patrimonio de una comunidad, y que eran usadas por sus miembros (teatros, foros, plazas, baos pblicos). Consumibles y No Consumibles : las consumibles eran aquellas cuyo uso las destruye fsica y econmicamente (alimentos, dinero); las no consumibles son las susceptibles de un uso repetido sin que provoque mayor consecuencia que su desgaste. Fungibles y No Fungibles: fungibles son aquellas que pueden sustituirse por otras de la misma categora, es decir que no se toman en cuenta como individualidad, sino en cantidad, por su peso, nmero o medida (vino, trigo, dinero). Son no fungibles las que s tienen su propia individualidad y no admiten, por ende, la sustitucin de una por otra (obra de arte, esclavo, fundo). Divisible e Indivisibles: un objeto corpreo es fsicamente divisible cuando sin ser destruido enteramente puede ser fraccionado, donde cada fraccin forma un todo independiente (fundo). Es indivisible la que no admite particin sin que la cosa perezca (animal, pintura) DERECHOS REALES: son aquellos que crean entre la persona y la cosa una relacin directa e inmediata. Por lo tanto solo existen dos elementos, la persona que es el sujeto activo del derecho, y la cosa, objeto de l. Implican un poder del titular sobre la cosa . A los terceros les corresponde un deber general negativo que se traduce en la obligacin de todos, de abstenerse del ejercicio efectivo de aquel poder. DERECHOS PERSONALES: en contraposicin a los reales, consiste en una relacin entre dos personas determinadas, un sujeto activo (porque le compete una accin in personam) y otro pasivo que le toca estar obligado al cumplimiento de una prestacin. 47

Diferencia entre Derechos Reales y Derechos Personales: La relacin Jurdica: Reales: entre titular y sujeto pasivo indeterminado. Personales: entre sujeto activo y sujeto pasivo determinado. b) Contra quin se puede accionar: Reales: contra cualquiera que interfiera en el ejercicio del derecho (erga ommes) Personales: contra quien no cumple la obligacin de prestacin. c) Objeto: Reales: cosas necesariamente determinadas y de existencia actual Personales: cosas indeterminadas y futuras. d) Relacin con el Objeto: Reales: inmediata y directa Personales. Mediata e) Estructura y Contenido: Reales: segn el ordenamiento vigente y no modificable por voluntad de las partes. Personales: segn las libres convenciones de las partes. f) Funcin econmica: Reales: apropiacin y disfrute de los bienes Personales. Organizacin jurdica de los servicios. g) Duracin: Reales: perpetua Personales: temporales. DOMINIO: Caractersticas: a partir del Siglo I a.C. los romanos empezaron a usar el termino dominium para denominar lo que antes estaba comprendido en el termino mancipium, es decir, el poder que ejerca el paterfamilia sobre la casa y sus habitantes. Luego de un largo proceso, resulto que sobre los familiares se ejerca el manus y sobre los bienes PROPIEDAD: Concepto: pertenece a la categora de derechos reales sobre la cosa propia , que significa lo que pertenece a una persona o es propio. Historia de la Propiedad: Propiedad Quiritaria: estaba regulada por el Derecho Civil o Quiritario, que creo un seoro general, pleno sobre las cosas, cont con tutela legal . Para su existencia, exiga que el sujeto titular del derecho fuera un ciudadano romano, libre y sui iuris. No era accesible a los extranjeros y peregrinos. El objeto de este derecho recaa en cosas muebles pertenecientes a la categora res in commercium, y los inmuebles que fueran fundos itlicos . Los modos de adquisicin consagrados por el Derecho Civil, eran la mancipatio, la in iure cessio, la usucapio, la adiudicatio y la lex. solo poda ser ejercida por un ciudadano romano, sobre una cosa romana y adquirida por un medio romano. Propiedad Bonitaria: tuvo reconocimiento legal por accin del pretor. Se presentaba ante la falta de algunos de los requisitos necesarios establecidos por el Derecho Civil. Se diversifico en tres modos distintos de propiedad: Propiedad Peregrina: cuando el sujeto no era ciudadano romano, careca de status civitatis, y no estaba habilitado para gozar del dominium No poda ampararse en la reivindicacin por ser del Derecho Civil. El pretor protegi el seoro de los peregrinos sobre sus cosas Propiedad Provincial: fundos provinciales no estaban reglados por el ius civile y por ende no podan ser objeto de dominio quiritario. Los inmuebles provinciales pertenecan al pueblo de roma 48

o al Emperador, y solo se conceda a particulares su simple goce o disfrute, con obligacin de pagar impuestos a favor del Estado romano. Fueron protegidos con medidas que cuentan con la tutela de la Accin Publiciana. no podan transmitirse por mancipio, in iure cessio, ni usucapio, la prescritptio longi temporis posibilito que si el inmueble provincial era posedo con justo titulo y buena fe durante diez aos entres presentes, o 20 entre ausentes, se convirtiera en verdadera propiedad. Propiedad Pretoria se presentaba cuando una cosa susceptible del dominio quiritario era transmitida entre ciudadanos romanos sin los modos solemnes del ius civile. La cosa no se consideraba comprendida en el dominium quiritario de una persona, pero s in bonis (entre los bienes). el pretor tutelo las diversas formas de propiedad pretoriana o in bonis. Se completo la defensa de la propiedad pretoriana cuando se llega a tutelar al adquirente que hubiera tomado posesin de la cosa antes de la usucapio, aquel que tenia in bonis la cosa y gozaba de la posesin pretoriana, era el verdadero propietario. el derecho justinianeo llego a un criterio unitario de propiedad, derivando todos los casos que se hubieran conocido hasta ese momento a la categora de Propiedad Civil. A partir de all la propiedad se denomino indistintamente dominium o propietas. Elementos de la Propiedad: las fuentes del derecho romano no dan una definicin de propiedad; solo encontramos los trminos mancipium, dominium y propietas. Los elementos de la propiedad romana, segn los comentaristas fueron: Usus: derecho que tenia el propietario de servirse de la cosa y obtener de ella ventajas, sin incluir los frutos. Fructus: facultad de gozar del bien, obteniendo los frutos civiles o naturales que la cosa pudiera producir. Abusus: implicaba el poder de consumir la cosa y disponer de ella en roma definitiva y absoluta. Vindicanti: derecho que tena el propietario de reclamar el objeto contra terceros poseedores. Caracteres del Derecho de Propiedad: Absoluto: otorga a su titular el poder de gozar y disponer de la cosa como mejor le parezca, sin que persona alguna pueda intervenir. Exclusivo e Individual: no se concibe una simultnea titularidad de dos o ms sujetos sobre una misma cosa. Si esto ocurre, se concebir el condominio, basado en la coexistencia de varios derechos de propiedad de distintos sujetos, pero sobre partes alcuotas o ideales de la cosa. Perpetua e Irrevocable: no se extingue por el no ejercicio, ni lleva en s una causal de extincin, ni pude ser constituida por plazo determinado. En cambio, puede pactarse que el adquirente debe retransmitirla al cabo de un tiempo al transmitente (propiedad ad tempus) Modos de adquisicin: son los hechos jurdicos que establecen la adquisicin por parte de una persona determinada del derecho de propiedad sobre una cosa. Modos originarios: Ocupacin: quien tomaba posesin de una cosa que no perteneca a nadie, con voluntad de tenerla como propia se hacia propietario de ella por ocupacin. Era un medio de adquisicin del derecho 49

natural, que se daba respecto de las cosas del enemigo, animales salvajes, las perlas, piedras preciosas, etc. Accesin: surge de la unin entre cosas de distintos dueos, donde una es considerada principal y atrae para su dueo la propiedad de la otra u otras cosas consideradas accesorias. La determinacin del carcter de principal se basaba generalmente en la funcin econmica social del todo resultante. Surgen varios grupos: Accesin de bien mueble a bien mueble: Ferruminatio: por la unin o soldadura inmediata de dos objetos del mismo metal. El propietario de la cosa principal adquira definitivamente la propiedad de la accesoria. Siembra, plantacin: se introducan a un fundo objetos muebles que se incorporaban al suelo. Siendo el inmueble la cosa principal, todo lo que a l se una perteneca al propietario del suelo. Edificacin: los materiales empleados podan ser reivindicados por el antiguo propietario, si la nexo perda efecto. Accesin de cosa inmueble a cosa inmueble: Aluvin: las tierras llevadas por la corriente que incrementaban un fundo ribereo, era adquirida por el propietario del fundo. Avusion: una porcin de tierra impulsada por las corrientes se adhiere en forma estable a un fundo ribereo. Alveus derelictus: al abandonar su curso el ro queda su lecho entera y establemente abandonado por la corriente, era adquirido por los dueos de los predios situados en lo que haban sido sus orillas. Insula in flumine nata: cuando aflora una porcin de tierra en medio de un ro, se divida entre los propietarios de los fundos de las dos riveras, o de una sola, segn la posicin. Adjudicacin: consista en el otorgamiento de la propiedad por pronunciamiento judicial en los juicios que tenan como objeto la divisin de la cosa comn, haciendo que la propiedad se tornara independiente e individual. Se llegaba a la adjudicacin mediante el ejercicio de dos acciones divisoria (ius civile): Familiae erciscundae: accion de particin de herencia entre coherederos. Communi dividundo: se ejecutaba para lograr que la divisin de la cosa comn entre copropietarios que no hubieran llegado a la indivisin por causa distinta de la sucesin. Usucapion y Praescriptio Longi Temporis: usucapion era el modo originario de adquisicin de la propiedad regulado por el derecho civil, que se operaba a travs de la posesin continuada de una cosa durante un tiempo determinado por la ley. En el caso de la propiedad pretoria o bonitaria, la transformaba a propiedad civil o quiritaria. Mas adelante se admiti la usucapion sobre las cosas nec mancipi, quedando excluidos los fundos provinciales, no susceptibles de propiedad quiritaria, para los que se introdujo una nueva forma de prescripcin adquisitiva. Con esta prescripcin, el poseedor de los fundos provinciales no llegaba a ser propietario En el derecho Justinianeo la adquisicin de los bienes muebles se produca a los tres aos (usucapio) y los inmuebles a los 10 o 20 aos segn los domicilio de las partes. Requisitos de la usucapion y la prescriptio: 50

Res habilis: eran todas las cosas, salvo las hurtadas o sustradas por violencia; los bienes del fisco, del prncipe y de las iglesias. Titulus: es la iusta causa usucapionis, que haba justificado la adquisicin de la cosa si no hubiera habido algn vicio en el acto de transmisin. Fides: es la honesta conviccin de que no se lesionan intereses jurdicos ajenos al entrar en posesin de una cosa. Possessio: una interrupcin en la posesin de la cosa, aunque momentnea, requera recomenzar la posesin. Tempus: la exigencia establecida por la ley del transcurso del tiempo. Justiniano introduce que el plazo de esta prescripcin se lleva a treinta aos y cuarenta si se invoca en perjuicio del estado, de la iglesia o las provincias. No se exige los ttulos, pero s la fides. Modos derivativos: Mancipatio:. Consisti en el cambio de una cosa por una suma de dinero, acto que deba cumplirse en presencia del pueblo y en el que el enajenante daba la cosa y el adquirente el precio en dinero. Estaba reservada a los ciudadanos romano, el efecto fundamental que produca era otorgar la propiedad quiritaria al adquirente sobre la res mancipi que se le transmita. siendo reemplazada en la compilacin justinianea por la traditio, como nico modo idneo de transmitir el dominio. In iure Cessio: consista en una ficcin de reivindicacin. El propietario y la persona a quien se decida transferir el dominio se presentaban ante el magistrado. El que pretenda adquirir, reivindicaba falsamente la cosa. El alienante, en lugar de oponer una contravindicatio, callaba, y as otorgaba la pretensin invocada. El pretor consideraba establecida la titularidad del reivindicante y efectuaba su (adjudicacin). Tradicin: era un acto no formal del derecho natural, se utilizaba sola para la transmisin de las res nec mancipi . Deba existir una situacin o relacin jurdica que de acuerdo con el derecho objetivo, fuera apta para justificar la transferencia del dominio, por ejemplo un mutuo, una dote, el cumplimiento de una prestacin por el deudor. Deba hacerse de modo efectivo, es decir de mano a mano si se trataba de una cosa mueble, y mediante la entrada personal al fundo o a la casa si se trataba de un bien inmueble. Esta efectiva transferencia fue siendo desplazada en el derecho clsico por la voluntad de adquirir y transferir. Esto dio lugar a la aparicin de casos de tradicin simblica, Difundido el uso de la redaccin de documentos, el derecho justinianeo hizo depender la adquisicin de la propiedad inmobiliaria de sta formalidad. DEFENSA PROCESAL DE LA PROPIEDAD: las instituciones de defensa de la propiedad eran: Contra la violacin total del derecho, la reivindicacin y la actio Publiciana. Contra la violacin parcial del derecho, la actio negatoria. Reivindicacin: es la accin del que pretende ser propietario y que no se halla en posesin de la cosa, contra el poseedor, para lograr la restitucin de ella o el pago de su valor. En los primeros tiempos la reivindicacin se tramitaba con la legis actio sacramento, en la que ambas partes deban afirmar y probar su derecho de propiedad. A partir del periodo clsico, fue la formula petitoria v el arbitraria, en la que solo el actor deba probar su derecho de propiedad. Tres actitudes podia tomar el poseedor al ser demandado: Abandonar la cosa, Negar su colaboracin para que se entable la litis contestatio, 51

Aceptar el juicio. Restitucin: la cosa reivindicada deba ser restituida con todo cuanto el actor hubiere tenido si se le hubiese sido devuelta en el momento de la litis contestatio: La cosa reivindicada y sus accesorios; Los frutos percibidos desde la litis contestatio y los que dejaron de percibir por negligencia; Los percibidos antes, de existir todava; Los percibidos y dejado de percibir antes, si el poseedor era de mala fe. Las indemnizaciones por dao ocurridos desde la litis contestatio por dolo o culpa del poseedor de buena fe. Las indemnizaciones por daos anteriores debido a dolo o culpa, aun cuando esta sea leve, y por daos posteriores, incluso por causa fortuita, si el poseedor era de mala fe. Impensas: el propietario reivindicante deba, a su vez, resarcir los gastos hechos por el poseedor en razn de la cosa: Los gastos necesarios, sin los cuales la cosa hubiere perecido o sufrido daos, al poseedor de buena fe. Los gastos tiles que dieran mayor valor a la cosa. Los gastos voluntarios, que no aadieron valor a la cosa, no dan lugar a resarcimiento. POSESION: Concepto y Naturaleza jurdica. Segn los romanos la posesin es un estado de hecho por medio del cual una persona tiene una cosa en su poder y dispone de ella segn su voluntad, como lo hara el propietario. Respecto a la naturaleza jurdica de la posesin hay varias teoras, entre ellas las de Savigny y Ihering: Para Savigny es un hecho con consecuencias jurdicas. Las consecuencias jurdicas son dos: las acciones posesorias y la posibilidad de usucapir. Para Ihering es un derecho. Este derecho lo considera real, porque hay relacin directa e inmediata entre el poseedor y la cosa. Reconoce en la posesin un sustrato de hecho, ya que el poseedor solo tiene derecho mientras posee, es decir, mientras dura su relacin con la cosa. Elementos: del concepto de posesin se desprende que es una relacin de hecho, que consecuencias jurdicas, donde el sujeto ejerce un poder fsico sobre la cosa y evidencia la intencin de conducirse respecto de la como si fuera un propietario. Se presentan dos elementos: uno externo y material, que es el poder fsico que el sujeto tiene respecto la cosa; y otro interno, subjetivo o espiritual que consiste en la intencin de someter la cosa al ejercicio del derecho de dominio. La concurrencia de ambos era requisito necesario para que se reconociese a la posesin consecuencias jurdicas y su debida proteccin. Ambos se presentaban simultneamenteSavigny, en su teora subjetiva, afirma que la posesin se integra por dos elementos constitutivos: el corpus y el animus domini. Ihering entiende que no cabe hacer distincin alguna entre poseedores y detentadores fundndose en el animus, porque unos y otros estn movidos por la misma intencin, la de tener y conservar la cosa (animus tenendi). Detentacion y posesin son idnticos. La distincin entre poseedores debe hacerse objetivamente (teora objetiva) 52

FALTA ALLENDE Y RUSSOMANO Fundamentos de la Proteccin Posesoria: Para Savigny, la proteccin jurdica de la posesin, se fundamenta en la paz pblica. Para evitar que los particulares se hagan justicia por si mismos se otorgan interdictos a favor del mantenimiento del estado posesorio hasta que, eventualmente planteada la controversia de la legitimacin jurdica, el tribunal reconozca al titular no ya de la posesin, sino del dominium. Para Ihering lo que se protege en realidad es la propiedad, que normalmente coincide con la posesin. La propiedad se protege por la reivindicacin, pero sta exige la prueba de ese derecho. Siendo la posesin una exteriorizacin del dominio, su proteccin es un complemento de la proteccin a la propiedad, es la defensa del propietario. Defensa de la posesin: se efecta por los llamados interdictos posesorios (interdicto: orden del magistrado, expedida a pedido de parte a una persona determinada para que restituya o exhibiera algo o se abstuviera de proceder). Se producan sin verificacin previa de os hechos invocados por el peticionante. Los interdictos posesorios eran de dos clases: Interdicto para retener la posesin: en defensa del estado posesorio actual o inmediato anterior frente a perturbaciones o agresin. Uti Possidentis (como poseis), que protega al actual poseedor del inmuebles; Utrubi (en cual de las dos partes), que protega la posesin del que haba posedo la cosa mueble durante la mayor parte del ao anterior a la emisin del interdicto. Interdictos para recuperar la posesin: dirigidos a reparar el despojo de la posesin, es decir, reestablecer la posesin perdida por manejos de otros. (por la fuerza), obligaba al que se haba apoderado por la fuerza de un fundo o edificio, a restituirlo al poseedor despojado. (por violencia a mano armada), obligaba a restituir el inmueble arrebatado a mano armada, aun cuando la posesin interrumpida hubiera sido viciosa y aun transcurrido cualquier intervalo temporal. En el derecho justinianeo se funden en uno que presenta el termino anual del interdicto de vi, y que como el de vi armata no tiene en cuenta el carcter vicioso de la posesin. En el Derecho Clsico, la posesin no era protegida si era viciosa respecto del perturbante o despojador. SERVIDUMBRE: , indica una relacin de sumisin, una restriccin a la libertad. Aplicada a los derechos reales, se entiende el derecho sobre la cosa ajena constituido sobre un fundo y en ventaja de otro fundo (servidumbres prediales o reales) o sobre cualquier cosa corporal, y en ventaja de una persona (servidumbres personales). Resultaron comunes a estas dos categoras algunos principios formales en relacin de una con la otra: Para nadie hay servidumbre de la cosa propia; La servidumbre no puede consistir en un hacer. Lo que la servidumbre impone al propietario del fundo gravado es un padecer o soportar el ejercicio de la servidumbre, o un no hacer. No puede haber servidumbre de una servidumbre. 53

SERVIDUMBRES PREDIALES O REALES: son derechos reales sobre cosa ajena consistentes en una sujecin jurdica permanente de un fundo en beneficio de otro. Derecho, por lo tanto transmisibles a los sucesivos propietarios del fundo dominante y del sirviente, como cualidades inherentes e indispensables de los fundos. Las servidumbres deban ser: tiles: solo podan ser ejercidas en la mediada de la estricta utilidad del fundo. Inalienables: por ser inherente al fundo se transmite con ste y no puede enajenarse separadamente. Indivisible: no puede surgir ni extinguirse por partes. De causa perpetua: los fundos deben presentar condicin objetivas tales, como para que la utilidad sea permanente. Posibles: su ejercicio debe ser posible, para lo cual puede ser indispensable la vecindad de los fundos, aunque no suficiente. Perpetuas: la relacin jurdica no queda reducida a las personas titulares en el tiempo de la constitucin de la servidumbre, sino que se conserva a travs de cuantas transferencias se operen de un propietario a otro. Clasificacin de las Servidumbres Prediales : se basa en la funcin y estructura de cada servidumbre: Servidumbres rusticas: responden a exigencias agrcolas de la produccin de los fundos. Servidumbres Urbanas: corresponden a exigencias edilicias a favor de un edificio Constitucin de las Servidumbres Reales: las servidumbres deben ser convenidas por ciudadanos romanos, sobre fundos itlicos El pretor admiti otras, especialmente para los fundos provinciales. Se reconocieron servidumbres establecidas con pactos y estipulaciones, es decir con el acuerdo de voluntades en la forma de estipulacin. Defensa de las Servidumbres: se obtiene por medio de la reivindicacin de servidumbres Extincin de las Servidumbres: tenia carcter perpetua porque no poda contener plazo ni condicin resolutoria; pero poda extinguirse por ciertos hechos: Por confusion, cuando ambos fundos llegaran a encontrarse bajo el dominium de una misma persona; Por Renuncia concretada en la abstencin de defensa frente a una accin negatoria; Por el no uso: se extinguan cuando no se las ejerca durante dos aos y el no uso por usucapio libertatis de parte del propietario del fundo sirviente.. SERVIDUMBRES PERSONALES: Son aquellas que se han concedido a una persona determinada y distinta del propietario, en el uso y aprovechamiento de una cosa con carcter de derecho real. Usufructo: virtud de la cual una persona puede usar una cosa de otra y percibir sus frutos sin alterar la sustancia. Reconocida a una persona el derecho de percibir los frutos, haba que presuponer el 54

usus de la cosa. Ese usus, ejercido con pleno conocimiento del propietario, no configuraba una posesin, sino una simple tenencia de la cosa fructfera. Al titular de la nuda propietas (propietario) le quedaba el derecho de disponer y gozar de la cosa sin obstaculizar el usus y fructus del usufructuario. Caractersticas: las caractersticas del usufructo eran: Su correlacin con el destino reconocido de la cosa : el usufructuario no poda producir cambios a la estructura o destino econmico de la cosa dado por su propietario, aun cuando fuese para mejorarla. Carcter personal: en razn de su conexin con una persona, la servidumbre terminaba cuando aquella dejaba de existir. No se concibi, en principio, a favor de personas jurdicas. Carcter temporal: el usufructo, o estaba constituido a termino, o duraba hasta la muerte del usufructuario. Extendido a personas jurdicas, Justiniano les fijo un plazo mximo de 100 aos. En lneas generales los modos de constitucin y extincin y los medios procesales guardas estrecha analoga con la de las servidumbres prediales. Cuasi Usufructo: el usufructo no poda recaer sobre cosas consumibles. A comienzos de la poca imperial, llego a admitirse el usufructo de tales cosas a lo que se llamo quasi usufructo. Generalmente se adquiere por legado. El cuasi usufructuario adquiera la propiedad de las cosas, pero, mediante caucin se comprometa a restituir cuando concluyera la relacin una cantidad igual y del mismo genero de la cosa recibida. No proporcionaba la simple detentacion de la cosa, sino que traa aparejada la adquisicin de su propiedad. Uso: consisti en la facultad de usar una cosa dentro de los lmites de las necesidades propias y familiares. No otorgaba derecho a la totalidad de frutos, sino solo los necesarios para la subsistencia. Habitacin: en la poca de Justiniano era un derecho real que facultaba a su titular a habitar la casa de otro y aun a darla en locacion a terceros. Operae Servorum: en el derecho justinianeo era un derecho real que facultaba a valerse de la actividad (operae) de esclavos ajenos y aun a locarla. DERECHOS REALES PRETORIANOS: tuvieron su auge en la proteccin dada por el pretor a ciertas relaciones. Se divide en derechos reales de goce (enfiteusis y superficies) y derechos reales de garanta (pignus, prenda e hipoteca). Enfiteusis: era el arrendamiento a muy largo plazo o a perpetuidad que se acostumbraba hacer en Roma sobre los terrenos del estado u de los territorios sometidos a Roma. La tierra si arrendada era retribuida mediante el pago de un canon anual (vectigal). Los arrendatarios eran de hecho propietarios, ya que podan disfrutar plenamente del inmueble y disponer de l. Superficie: derecho real de total y estable goce de un edificio a favor de quien lo haba construido en suelo ajeno, pagando un canon anual (solarium). Prenda e Hipoteca: derechos reales de garanta, pues constituidas sobre una cosa, estaban dirigidos a ejercer presin sobre su dueo para llevarlo al cumplimiento de una prestacin debida, y vincula esa cosa con la eventual satisfaccin del crdito a travs de ella. Las fases evolutivas de las garantas reales fueron: Fiducia (deriva de fides o buena fe) consista en la alineacin de una cosa por las formas solemnes de la mancipatio y la in iure cessio y que entraaba la obligacin de restituir la cosa al mancipante o cedente, una vez paga la deuda que se haba querido garantir; 55

Pignus (prenda): consisti a principio en una simple entrega de la tenencia de cosas muebles o inmuebles al acreedor, permaneciendo para el deudor su propiedad; Hipoteca: constitucin de la prenda por simple convencin de las partes, sin transmisin de la cosa. OBLIGACIONES: La obligacin es un vnculo jurdico en virtud del cual un sujeto llamado deudor se encuentra constreido para con otro llamado acreedor al cumplimiento de una prestacin. Vinculo: ato, ligo, encadeno, ligadura, compromiso. Vinculo Jurdico: se indica as para diferenciarlo de otro vinculo (no una cadena de atar a la persona) Constreido: obliga a otro a que haga una cosa. Aprieta cumpl con tu obligacin. Forzoso. Prestacin: cosa o servicio exigido. Origen de la Obligacin. Clasificacin Las obligaciones se clasifican segn el vnculo, segn el objeto y segn el sujeto. Segn el Vnculo: se distinguen las del derecho civil de las derecho de gentes: las obligaciones mas antiguas derivan del derecho civil, como(contratos verbales que obligaban al deudor aun a costa de su libertad) y la stipulatio (forma oral de obligar pero menos rigurosa). Estos contratos abstractos eran solo practicables por los ciudadanos romanos. Mas tarde, al relacionarse necesariamente con extranjeros, el derecho de gentes aporta la mayor de las obligaciones: comodato, depsito, compraventa, locacin, etc. Estas no tenan el formalismo del derecho civil. las civiles de las honorarias: haba obligaciones surgidas del derecho civil: leyes, senadoconsultos, constituciones imperiales; y otras nacidas de los edicto de los magistrados: pretor, edil, prefecto pretorio. Estas ltimas se denominan honorarias. Las civiles tenan carcter perpetuo y las honorarias eran anuales. las del derecho estricto de las de buena fe: en derecho estricto el juez solo observaba que se cumplan los requisitos de la obligacin; y en las de buena fe tenia en cuenta la intencin de las partes y la equidad en la fijacin de la condena. En la accion del derecho estricto, derivada de los contratos verbales, literales o de mutuo (prstamo de consumo) el pretor indicaba en la intentio de la formula la pretensin del actor y la relacin jurdica invocada para fijar el mondo de la condena es decir, se limitaba solo a investigar si exista o no el crdito mencionado en la intentio. En cambio en las de buena fe, el juez poda resolver varias cuestiones de derecho y estimar el monto de la condena. En las acciones del derecho estricto, las excepciones doli y quod mortis causa eran imprescindibles en la formula; mientras que en las de buena fe no era necesario que el juez las incorporara para ser consideradas las civiles de las naturales: las civiles son las ordinarias, es decir aquellas protegidas por una accion a travs de la cual los acreedores disponan de un medio para hacer cumplir al deudor. Las naturales carecen de accin (aunque tienen estructura de obligacin y son de carcter patrimonial) producen ciertos efectos jurdicos. Supuestamente esas obligaciones naturales habran sido contradas por esclavos o filiusfamilia. Las obligaciones naturales producen efectos como la retencin del pago, que era la facultad del acreedor de repeler la condicito indebiti, que era intentada por el deudor que aduca haber pagado una cosa que no deba. Entonces las obligaciones civiles tenan actio y las naturales, exceptio. Estaban las naturales impropias que estaban fundadas en razones religiosas, de mora o de piedad (como entregar alimentos a un pariente). Segn el Objeto: en cuanto a la prestacin, es decir el objeto, podan consistir en un deber de transferir la propiedad), un prestare (tener que entregar una cosa sin necesidad de traspasar su dominio, como por ejemplo garanta o comodato) o un facere (se refiere a un mero hacer, como la locacion de obra o servicios); podan ser determinadas o indeterminadas, alternativas o facultativas y divisibles o indivisibles: 56

Determinadas e indeterminadas: es determinada cuando la obligacin esta fijada desde el principio, es decir se sabe en que consiste; y es indeterminada cuando no existe al nacer la obligacin, pero es susceptible a ser realizada posteriormente. Si el objeto no fuera determinado la obligacin no seria posible. Tambin en esta clasificacin se puede hablar de especficas, genricas, alternativas y facultativas. Especificas: cuando la prestacin consiste en un objeto determinado. Si se pierde el objeto por caso fortuito se extingue la obligacin. Genricas: el objeto esta determinado solamente por su gnero (ejemplo una oveja). El deudor no se libera de la obligacin, dado que el genero no se extingue, (a no ser que muriera todo el rebao y se haya establecido una oveja del rebao, y no solo una oveja) Alternativas: la prestacin es nica, pero al deudor le es dada la opcin de elegir para el cumplimiento de la obligacin entre varios objetos (dar la oveja del rebao A o del rebao B). El deudor se libera si las prestaciones perecen fortuitamente o por causa del acreedor; en cambio si perece uno de los objetos, debe cumplir con el otro. Facultativas: la prestacin reside en un objeto determinado, pero el deudor puede liberarse entregando otra en el momento del pago. Por ejemplo el pater que tena que pagar por los daos causados por su esclavo, poda liberarse de esa obligacin entregando al esclavo. Divisibles e Indivisibles: dependiendo si el objeto es divisible o no. Es divisible cuando se puede cumplir por fracciones, sin que se altere se valor. Indivisibles eran cuando su cumplimiento fraccionado alteraba el valor del objeto, por ejemplo un esclavo (no se lo puede dar en partes). Segn el Sujeto: dependiendo de la pluralidad de acreedores y/o deudores existentes. Con Sujeto determinado: cuando el sujeto esta fijado desde que comienza la obligacin y hasta que termina. El vnculo jurdico no vara hasta que la relacin no se extingue. Con Sujeto Variable: puede ser que los sujetos (acreedor o deudor) no sean conocidos al momento de generarse la obligacin. Por ejemplo pagar los impuestos vencidos aunque se hayan generado por anteriores propietarios, o devolver lo adquirido por violencia aunque haya sido otro el violento. De Sujeto nico y con pluralidad de Sujetos: puede ser de un solo acreedor y deudor, o de varios acreedores o de varios deudores. Dentro de las obligaciones con pluralidad de sujetos, pueden son por regla obligaciones parciarias, o, excepcionalmente solidarias, o acumulativas. Parciarias: si se trata de una pluralidad de acreedores, cada uno puede exigir la parte que le corresponde de la obligacin. Si se trata de una pluralidad de deudores, cada uno se encuentra obligado a pagar su parte. Significa pues, que la obligacin, en un comienzo unitaria (la obligacin es una sola) se fracciona en tantas obligaciones autnomas como partes hubiere. Obviamente la obligacin deba se divisible. Solidarias: si existe un solo acreedor y varios deudores, el acreedor puede exigir a uno de los deudores toda la prestacin, y de esa forma la obligacin quedaba extinguida para todos. Si existen varios acreedores y un solo deudor, puede el deudor pagar ntegramente la prestacin a uno de los acreedores, y extinguiendo su obligacin hacia el resto. Poda surgir por contrato, por testamento o por la ley (en esta ltima si los habitantes de una casa causan un mal a un transente por los residuos que tiraron, entre todos deben pagar si no es posible individualizar al causante). Acumulativas: se existir un acreedor y varios deudores, o un deudor y varios acreedores, cada uno de ellos puede exigir el cumplimiento de la prestacin, no implicando que la obligacin hacia el resto quedara extinguida. Se aplico a los delitos, donde cada responsable del mismo deba pagar la pena ntegramente. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES. CLASIFICACION DE GAYO Y JUSTINIANO . 57

Fuentes: son todos los hechos a los que el derecho atribuye el efecto de generar obligaciones. Segn GAYO: toda obligacin nace de un contrato o de un delito. Mas tarde agrega varias figuras de causas que incluan a las obligaciones que no derivaban de contratos o delitos. Segn JUSTINIANO: las obligaciones derivan de un contrato, cuasicontrato, delito y cuasidelito. CONCEPTO DE DELITO. FORTUM. RAPIA. DOMMUN INIURIA DATUM. INIURIA. DELITOS: es un acto voluntario, imputable a culpa o dolo, que por constituir un ataque a la persona o derechos de otro, esta protegido por la ley y sancionado con una pena (pecuniaria). Es fuente de obligaciones porque el delincuente tiene que pagar el importe de la pena a la victima. Los delitos podan ser pblicos (parricidium) o privados. Los primeros eran sancionados con penas corporales y los privados, por afectar solo a la vctima, eran sancionados con multa (dinero). En estos ltimos actuaban los jueces ordinarios, quienes conocan de las obligaciones derivadas de contratos. Los delitos no tenan categora abstracta o general, sino que se dividan en hechos ilcitos singulares: fortum (hurto o robo), rapia (robo con armas o en banda), iniuria (injuria, ofensa) y el domen iniuria datum (dao injustamente causado). FURTUM: podra traducirse como hurto, pero la figura va ms all de ese significado acercndose ms al robo. Hurto es el apoderamiento de una cosa, o de su uso y posesin, que esta prohibido admitir por la ley natural. Estaba protegido por la accion de hurto que deba contar con ciertos requisitos: Objeto: deba haber algo susceptible de ser hurtado. Se refera a cosas, aunque tambin poda ser un hombre libre (como un secuestro). La cosa deba ser ajena (tener dueo), pues de lo contrario no seria fortum. Accin: deba haber accin de sacar la cosa ajena, o de utilizarla sin que sea debido (como el depositario que usaba la cosa que le dieron para cuidar; o el comodatario que daba un uso distinto al establecido en el comodato). Deba haber voluntad y actuacin material sobre la cosa. Dolo: el ladrn deba tener conciencia de que actuaba indebidamente, en contra de la voluntad del verdadero dueo. Tambin el fraude, aunque no se consideraba fortum, tena la accion de hurto. Animus lucrandi: el ladrn deba tener intencin de beneficiarse con la cosa (no cometa hurto quien levantaba una cosa para entregarla a su dueo, o quin la destrua, en cuyo caso se arreglaba con una actio de iniuria). Clases de Furtum: Manifestum: o in fraganti delicto, era cuando el ladrn era sorprendido cometiendo el acto en el lugar de comisin, o llevndose la cosa, aun fuera del lugar del hecho Nec Manifestum: es aquel robo que no fue sorprendido, pero que el ladrn no puede negar que cometi fortum. Conceptum, Oblatum, Prohibitum: estas figuras de furtum fueron creadas por el pretor: Conceptum: era el hurto descubierto; en presencia de testigos la cosa hurtada era hallada en la casa de un tercero, que aunque no era el ladrn deba responder a la action concepti. 58

Oblatum, en este tipo de hurto la cosa robada era encontrada en la cada de un tercero (endosada) y ste poda accionar contra quien la dejo all, aunque quien la haya dejada no fuera el ladrn, mediante la actio oblati. Prohibitum (ocultado) era el caso de hurto en que se oponan a la requisa (no solemne y con testigos) y se consideraba ocultaban la cosa. Non exhibitum: era cuando, efectuada la requisa, la persona no exhiba o presentaba la cosa hurtada. All caba la accion del hurto no presentado, actio furti non exhibiti, que a instancias del pretor reemplazo la venganza privada. Furtun Res, Usus, Possessionis: la cosa poda ser hurtada, poda ser usada, o poda ser posesionada (todas entraban en la categora de furtum). Furtum Rei (hurto de la cosa) cuando el sujeto quiere apropiarse de la cosa ajena para beneficiarse con ella. Este es el caso tpico. Furtum Usus: el ladrn no busca beneficiase con la apropiacin sino con el uso de la cosa, siempre contra la voluntad del dueo (ejemplo el depositario que usaba la cosa que le haban dejado en deposito). Furtun Possessioni: o hurto de posesion. Es la sustraccin de la cosa propia que esta por buena fe en posesion de un tercero (ejemplo aquel que quita la cosa que dio en prenda). Acciones: las acciones podan imponer pena al delincuente, o el resarcimiento del dao causado La actio furti finalizaba si mora el delincuente, mientras que la condictio furtiva poda ir contra los herederos del ladrn, aunque no contra los cmplices, y aun aunque la cosa hubiese perecido. La actio furti era una condena penal, aunque ejecutable en dinero, mientras que la condictio era civil, persegua el resarcimiento de la cosa. RAPIA: era la sustraccin violenta, individual o grupal, con o sin armas, de una cosa ajena. La accion era la actio bonorum raptorum (accion relativa a los bienes arrebatados violentamente). La accion penal era acumulable con la reivindicacin y con la condictio furtiva. Poda ejercerla el dueo o los herederos de la cosa, pero no contra los herederos del ladrn aunque stos se hubiesen enriquecido con la cosa. INIURIA: es toda accion fsica, verbal o escrita que afecte a una persona libre, que la ofenda con intencin de injuriar. No era una broma, sino un acto con voluntad de injuriar. Los hechos sancionados eran muy amplios y la pena de la accion no era una suma fija, sino que el juez juzgaba circunstancias (de lo contrario un rico poda pegar una bofetada y pagar por ello una suma nfima). La accin era transmisible a herederos, tanto activa como pasivamente. El conflicto finaliza si haba perdn del ofendido. Si la accin no se presentaba dentro del ao, se supona que haba perdn. DAMNUM INIURIA DATUM: (dao injustamente causado) se trata del dao ocasionado en forma culposa sobre una cosa ajena. Por ejemplo la introduccin de ganado a pastar en fundo ajeno; la destruccin de cosechas, etc. Eran requisitos: Dao: para la accion deba haber dao en las cosas (quemar, quebrar, matar a un animal) Iniuria: causada injustamente y con culpa (poda se negligencia). Era desestimado cuando era provocado por un nio o un incapaz demente, o cuando era causa, accidental o por fuerza mayor.

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Dao corpori Corpore: el dao producido en el objeto, deba realizarse con el propio cuerpo del sujeto. Titular de la Accion: el dueo de la cosa o sus herederos, y contra quien o quienes la causaran, pero no contra sus herederos. Consista en una accion penal. Finalidad de la Accion: la pena consista en pagar el valor de la cosa, mayor del valor real. CONTRATOS. CONCEPTO. ORIGEN DE LA PALABRA. CLASIFICACION. PACTO CONTRATO: en el Derecho Romano contrato era un acuerdo de voluntades que generaba una obligacin civilmente exigible por una accion. Contrahere significa contrae y contractus significa contrado. Gayo ensea cuatro formas de obligarse con un contractus: que una obligacin fuese contrada como consecuencia de: Re: la entrega de una cosa; Verbis: el pronunciamiento de ciertas palabras; Litteris: de ciertos registros escritos; Consensu: del solo consentimiento. CONTRATOS VERBALES: Son aquellos que se perfeccionan por el pronunciamiento de solemnes palabras. NEXUM: es el mas antiguo contrato (viene de la Ley de las XII Tablas). En el nexum el deudor tenia una situacin de nexi respecto del acreedor, es decir, el acreedor poda hacer lo que quisiera con el deudor si ste no pagaba o, lo mantena a su servicio mientras duraba la obligacin. Haba un lazo o una ligadura del deudor con el acreedor. La Lex Poetalia Papiria impidi que la garanta sea la persona. DOTIS DICTIO: era una promesa solemne de dar la dote por la mujer que iba a contraer matrimonio. Poda hacerla ella misma, su pater o algn deudor, especificando los bienes que constituiran la dote. PROMISSIO IURATA LIBERTI: consista en una promesa juramentada por la cual el liberto se comprometa a realizar determinadas obras a favor de su patrono, por la manumisin recibida. (quedo en libertad y me obligo a hacer tal cosa a favor de mi antiguo dueo). STIPULATIO: proveniente de la sponsio. Era una promesa oral de realizar una prestacin, a instancias de una pregunta, realizada por quien va a resultar acreedor. Es el tpico contrato romano, y de ella poda salir cualquier tipo de obligacin, es decir que con la stipulatio se poda prescindir de otra forma de contratar (ejemplo para una compraventa se poda hacer una stipulatio para la entrega de la cosa y otra stipulatio para el pago). Requisitos: Oralidad: quedaban excluidos los que no pudieran hablar u or, y tambin los impedidos de entender. Constaba de una pregunta y una respuesta. Presencia de las Partes: no podan estar ausentes. Unidad del acto: formado por la interrogacin y la respuesta, que no deban tener intervalos. Congruencia: deba utilizarse el mismo verbo (prometis dar? Prometo dar). Evolucin: se desvanecen los requisitos clsicos cuando el contrato genera obligacin por el acuerdo de voluntades. Se reemplaza la oralidad por la escritura. Las partes se presumen presentes (salvo prueba en contrario por escrito). La unidad del acto no es igual, ya que se autoriza una respuesta no tan inmediata (el interrogado puede volver luego y responder). La congruencia se limita a que resulte claro el compromiso de las partes. 60

Efectos: tenia varias acciones, segn el compromiso sea de dinero (condictio certae pecuniani), cosas (condictio certae re) o basado en un hecho o abstencin (condictio por stipulatio) CONTRATOS LITERALES: se perfeccionan por la escritura, que es su elemento esencial. Se usaba bsicamente para contabilidad. Nomina Arcaica: reflejaban los movimientos de caja que se asentaban en un libro, es decir, la entrada y salida del dinero. No generaba obligacin pero s las hacia constar. Nomina Transcripticia: generaba obligaciones. El contrato se verificaba por las anotaciones realizadas en los libros, de los crditos transcripta recibido de fulano y entregado a fulano. Requisitos: Acuerdo de voluntades: debi ser indispensable el consentimiento del deudor (aunque solo fuera tcito). No se requera la presencia de las partes. Anotaciones: eran dos anotaciones, la entrada y salida (ficticia) de la suma de dinero. Deban hacerse en el codex del acreedor. Clases: transcripcin de cosa a persona (transcriptio a re in personam) y de persona a persona (transcriptio a persona in persona). transcripcin de cosa a persona : el acreedor escribe lo que recibi del deudor que le deba por cualquier concepto (venta, locacion) y luego anota como entregada la misma suma de dinero a su deudor (prstamo). Transforma literalmente una obligacin preexistente. Hay un pago y un prstamo ficticio. Se transformaban as las obligaciones de buena fe, en derecho estricto. De persona a persona: Sustituye un deudor por otro. Tambin se hace la doble inscripcin. El antiguo deudor queda liberado y el nuevo comprometido(por escrito) respecto del acreedor. Son tambin operaciones ficticias. Objeto: era dinero, ya que el libro era de caja. Sujeto: era el pater (ya sea activo o pasivo) dado que solo el sui iuris poda hacer uso del codex. Efectos: hacia acciones que, con el procedimiento formulario fue la condictio certae creditae pecuniae. Syngrapha y Chirographa: eran los contratos usados entre los peregrinos.Los syngrapha eran documentos redactados en tercera persona, donde constaba la obligacin. Eran firmados y sellados por las partes ante testigos. Los chirographa tambin eran de griegos (o no ciudadanos) y se diferenciaban de los otros porque solo firmaba una de las partes. Estos contratos tenan valor de prueba ante los romanos y, segn Gayo generaba obligaciones solo en extranjeros. CONTRATOS REALES: son aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa: mutuo, comodato, deposito y prenda. MUTUO: es un contrato por el cual el mutuante entrega al mutuario una cierta cantidad de dinero o cosas fungibles para que las consuma. Despus de cierto tiempo el mutuario deber devolver al mutuante cosas del mismo gnero y la misma calidad. Es un contrato real, de derecho estricto, unilateral y gratuito. La accion del mutuante es la condictio sine causa. Elementos: convencin, objeto y elemento real. Convencin: tiene que haber compromiso de restituir las cosas de igual gnero, calidad y cantidad respecto de las recibidas. Objeto: deba ser una determinada cantidad de cosas fungibles (que se cuentan, pesan y miden). Elemento Real: se transmite la propiedad de las cosas prestadas (para que las pueda consumir el mutuario), es decir que el mutante debe ser propietario y capaz de enajenar. 61

Efectos: la obligacin de devolver es de uno (el mutuario) y por eso es una obligacin unilateral; adems deber devolver igual cantidad de cosas, por eso se dice que el mutuo es gratuito. Para los intereses se hacia una (estipulacin de los intereses). FOENUS NAUTICUM: se hacia en el comercio martimo. Consista en prestar cierta cantidad de dinero para comprar mercaderas, que el capitn del barco comprara, transportara y vendera en otro puerto. Pero si no llegaba a puerto por tempestad o algo similar, entonces no haba obligacin. El riesgo era del mutuante Acciones: si se trataba de dinero la accin era la condictio certae creditae pecuniaria; y si se trataba de cosas la condictio triticaria. Senadoconsulto Macednico: referente al prstamo de dinero a un filius. El mutante presentaba una accin para cobrar dinero prestado a un filius; se poda realizar la accin con una exceptio , por estar el deudor sometido a la potestad del pater. COMODATO: es un contrato a travs del cual el comodante entrega una cosa al comodatario para que ste la use y, despus de un cierto tiempo la devuelva. El contrato es real, de buena fe, gratuito y (bilateral). Elementos: convencin, objeto, elemento real: Convencin: deben convenir devolver la cosa, dado que es para su uso y no para ser consumida. Objeto: son cosas determinadas, muebles o inmuebles, no fungibles. Elemento Real: se debe entregar la cosa, es decir su tenencia (no su propiedad). El comodante puede ser o no dueo de la cosa (incluso hasta un ladrn) porque lo que da es la tenencia. A su vez, el comodatario deba devolver la cosa que le prestaron sin pagar ms que ello (gratuito). Efectos: es sinalagmtico imperfecto porque genera obligacin para una de las partes (quien debe devolver la cosa) pero tambin puede general obligacin del comodante (por eso se dice imperfecto) Obligaciones del comodatario: debe devolver la cosa de acuerdo a lo pactado (de lo contrario es furtum usus). Si por causa fortuita la cosa se destruye el comodatario se libera de la obligacin, pero si la cosa pereci por dolo o culpa del comodatario debe pagar su valor. La accin del comodante es la actio commodati directa (accin directa del comodato). Obligaciones del comodante: si el comodatario haba hecho gastos extraordinarios para conservar la cosa, o, si por causa de la cosa el comodatario haba sufrido daos, el comodante estaba obligado a reintegrar los gastos o reparar el dao. En ese caso el comodatario poda ejercer el ius retentio o la actio commodati contraria (accion contraria al comodato). DEPOSITO: es cuando una persona (depositante) entrega a otra (depositario) una cosa mueble para que se la guarde gratuitamente, obligndose el depositario devolverla cuando le sea requerida. Existen cuatro clases de deposito: regular, irregular, necesario y secuestro. DEPOSITO REGULAR: es un contrato por el cual el depositante entrega una cosa mueble al depositario para que se la guarde y devuelva cuando sea requerida o en el plazo acordado. Elementos: Convencin: el depositario se encargara de custodiar gratuitamente la cosa, que habr de devolver luego al depositante. Objeto: las cosas son determinadas y pueden hasta ser fungibles, porque la condicin es que se devuelva la misma cosa (ejemplo custodia de vino), es decir, la misma especie. Elemento Real: es un contrato real que rige la entrega de la cosa. Se entrega solo la tenencia (no la posesin ni propiedad). No es necesario que el depositante sea dueo, sino simplemente que disponga de la cosa. Adems el depositario puede depositar en un tercero. 62

Efectos: es un contrato sinalagmtico imperfecto. Genera obligacin en el depositario y puede general tambin en el depositante. Obligaciones del Depositario: debe cuidar la cosa y responde solo por dolo o culpa grave. No puede usarla porque seria furtum. Debe devolver la cosa en el mismo estado que la recibi. El depositario no obtiene ventajas y debe devolver la cosa al depositante, aunque este no sea dueo. Si no devuelve, el depositante puede usar en contra del depositario la actio depositi directa (accin directa del deposito) que acarrea tacha de infamia. Obligaciones del Depositante: queda obligado cuando el depositario sufri dao por la cosa o cuando tuvo gastos para devolverla. La actio del depositario contra el depositante es la actio depositi contraria (accin contraria del deposito). DEPOSITO IRREGULAR: se asemeja mas a un mutuo que a un deposito, dado que se autoriza a usar la cosa (que puede ser dinero), devolver en igual cantidad, pero se agregan los intereses su entra en mora. Se aplica la actio depositi que era una accin de buena fe. DEPSITO NECESARIO: se da en circunstancias extraordinarias (incendio, terremoto) que hacen que el depositante deje las cosas en depsito, para que stas no se pierdan. Dado que las cosas se depositan rpidamente por situaciones especiales y que el depositante no puede elegir bien al depositario, el pretor concedi una accin por el doble del valor se la cosa, si el depositario se negaba a devolverla o si negaba falsamente haber recibido la cosa en depsito. SECUESTRO: es cuando el juez entrega una cosa a un tercero dado que sobre ella otras personas mantiene un litigio sobre su titularidad. El juez la deja en deposito hasta tanto se dirima la cuestin entre las partes litigantes. Es por voluntad de las partes, en cuyo caso se llama voluntario, o por decisin del juez, denominado secuestro judicial. Solo puede ser dispuesto por varias personas que tengan interese contrapuestos sobre la cosa: La accin de devolucin es solo del que gana la disputa de la cosa; El objeto puede ser mueble o inmueble; La posesin es del secuestrador para evitar que corra el tiempo de la posesin para los litigantes; No se puede devolver la cosa hasta que no se dirima la cuestin de las partes sobre la cosa, o sea hasta que no se sepa quien es el propietario. PRENDA: es cuando se entrega una cosa para garantizar el cumplimiento de una obligacin, propia o ajena. Es un contrato real, de buena fe, sinalagmtico imperfecto y gratuito. Elementos: Convencin: el acreedor recibe una cosa en garanta que debe restituir cuando se cumpla la obligacin. Objeto: puede ser muebles o inmuebles; Elemento Real: debe entregarse la cosa prendada al acreedor. Este debe restituirla cuando se pague la deuda. El acreedor tendr la posesin de la cosa. No hay prenda se no hay deuda, y tampoco la hay si no se entrega la cosa (aunque poda ser una hipoteca). Efectos: es sinalagmtico imperfecto, pues puede general obligacin tambin en el constituyente y no solo en el acreedor prendario. Obligaciones del acreedor prendario: el acreedor debe entregar la cosa, una vez que la deuda se haya extinguido. El acreedor debe conservar la cosa. Solo queda liberado de restituir si la cosa pereci fortuitamente. La accin del constituyente contra el acreedor es la actio pignoraticia directa (accin directa de prenda). Obligaciones del constituyente: debe indemnizar si hubo gastos extraordinarios del acreedor para conservan la prenda y si hubo daos. Adems el constituyente deba garantizar cualidades de la 63

cosa, es decir que no contara con defectos que pudieran ocasionar perdidas al acreedor. La accin contra el constituyente de parte del acreedor es la actio pignoraticia contraria (accin contraria de la prenda). CONTRATOS MANDATO. CONSENSUALES: COMPRAVENTA, LOCACION, SOCIEDAD Y

Los contratos consensales son aquellos que se perfeccionan por el mero consentimiento, sin ser requisito necesario ninguna formalidad verbal o escrita. Por este motivo es que puede incluso ser contrado entre ausente contrariamente a lo que ocurre con los formales. COMPRAVENTA: el vendedor se compromete a dar al comprador la posesin pacifica y duradera de una cosa, a cambio de un precio cierto en dinero. Se entrega la posesin y no la propiedad (prestare). Comenz con el ius gentium y, antes de ser aceptado como fuente de obligaciones, se hacan dos estipulaciones, una por precio y otra por la cosa. Caracteres: es un contrato consensual, de buena fe. El juez indagaba la real intencin de las partes y poda incluso, apartarse de las palabras empleadas. Es no formal, ya que no requera formalidad ni solemnidad; bilateral o sinalagmtico perfecto porque surgan obligaciones para ambas partes. Elementos: tena elementos esenciales y naturales (propios de la naturaleza). Consentimiento: era requisito para perfeccionar el contrato, y no requera la presencia de las partes, la formalidad escrita ni la entrega efectiva de la cosa. Solo requera el consentimiento de las partes que celebraban el negocio. El consentimiento recaa sobre el objeto y el precio del mismo. Nadie estaba obligado a comprar, excepto en la expropiacin; el caso del acreedor de grado inferior a quien el superior acreedor le ofrece comprar su bien; aquel que enterr un cadver en un fundo ajeno y esta obligado a sacarlo; cuando deba manumitirse un esclavo. La escritura no perfeccionaba el contrato, salvo que las partes as lo hayan acordado (derecho justinianeo). Por ende, la escritura solo servia de prueba y no de perfeccin. Objeto: todas las cosas que estuvieran dentro del comercio. No podan ser objeto las cosas pblicas, ni sagradas, religiosas. Si el comprador de buena fe adquiere alguna de ellas, poda oponer la actio empti (accin de compra) mediante la cual el vendedor doloso deba pagar una indemnizacin. Las cosas podan ser corpreas o incorpreas (herencia, crditos, usufructo). Se poda vender una cosa ajena y se anulaba el contrato si la misma era robada. No se compraba la cosa propia, excepto a los condminos (propietarios en comn). La cosa no deba perecer al momento del contrato, salvo que el comprador o ambos supieran que sucedera. Se poda comprar una cosa futura, en cuyo caso el comprador pagaba solo si la cosa llegaba a existir. La compra de la esperanza se deba pagar siempre, ya que se compraba al azar (los peces recogidos, el comprador pagaba aunque no saliera de la pesca ningn pez). Precio: deba ser cierto, verdadero, en dinero. Cierto, porque tenia que ser determinado; Verdadero, porque no puede ser simulado (para evitar las donaciones prohibidas); Dinero, a pesar de que las escuelas de sabinianos y proculeyanos discreparon respecto si el precio deba ser en dinero o poda se en especies. Justiniano acepto la posicin de los sabinianos que sostenan que el precio deba se constante. En la poca post clsica se estableci que el precio deba tambin ser justo, entendindose que no deba pagarse menos de la mitad, caso ste en que segn el derecho justinianeo, el negocio poda ser rescindido. Elementos Naturales: estn en la naturaleza y no en la esencia del negocio. Se consideraban implcitos u las partes podan dejarlos sin efecto. Son la eviccin y vicios redhibitorios. 64

Eviccin: respecto de los vicios jurdicos que pudiera tener la compraventa. Es decir, si el comprador se vea desposedo de la cosa adquirida porque sta fuera reivindicada por su verdadero propietario (que no era el que se la vendi). En este caso, mediante la actio auctoritatis el vendedor era responsable por el doble del precio pagado. Es aplicable solo en caso de cosas transmitidas por mancipatio. Tambin hacan estipulaciones accesorias determinado el pago doble en caso de que haya reivindicacin. Vicios redhibitorios: eran los defectos ocultos de la cosa, que existan al momento del acto. Esos defectos hacan intil a la cosa o disminuan su utilidad. En ese caso el comprador tenia dos acciones, la actio redhibitoria por la cual se deshaca el negocio y se devolva el precio pagado contra entrega de la cosa comprada, siempre que este dentro de los seis meses de celebrado el acto. Otra accin, la actio cuanti minoris, mediante la cual el comprador, que no quera deshacerse de la cosa, solicitaba una disminucin en su precio. Esta accin poda ejercitarse dentro del ao de celebrado el acto. Efectos: es contrato bilateral, ya que genera obligaciones para ambas partes desde el momento de celebracin del acto. Obligaciones del Comprador: pagar el precio, y tambin los intereses desde el momento en que recibe la posesin si no ocurri en el tiempo convenido. Obligaciones del Vendedor: entregar la cosa y asegurar su pacifica posesin. Si pereca por caso fortuito, el vendedor no se hacia cargo. El vendedor deba hacer que el comprador gane un supuesto pelito que un tercero le pudiera iniciar al comprador en contra (asegurar la posesin). Accin: accin de compra que la poda ejercer el comprador contra el vendedor, para lograr la posesin de la cosa. La accin de venta que poda ejercer el vendedor contra el comprador para exigir el pago de la cosa, sus intereses y otros accesorios. PACTOS: se solan agregar a la compraventa para modificar los efectos normales del contrato. Era un tipo de clusulas. Pacto Comisorio: el negocio se celebraba, quedando supeditado al pago del precio fijado dentro del plazo determinado. De lo contrario deba devolverse la cosa y los frutos percibidos. Pacto de Retroventa: el vendedor poda readquirir la cosa dentro de un plazo predeterminado y devolva el precio cobrado. Pacto de Retrocompra: el comprador poda devolver la cosa y recibir el dinero que pago dentro de un plazo predeterminado. Pacto de Adjudicacin a Termino el vendedor poda desarmar la compraventa si dentro de un plazo apareca una mejor oferta por el objeto vendido. Pacto de Preferencia o Derecho de Tanteo: El vendedor esta preferido en caso que el comprador decidiera vender la cosa. Pacto de no Vender: el comprador se comprometa a no vender la cosa, o a no venderla a persona determinada por el vendedor. Pacto Desplicentiae: la cosa debe ser del agrado del comprador, dndole la opcin de quedrsela o devolverla. Pacto de Reserva de Hipoteca: el vendedor se reservaba una hipoteca sobre la cosa, para asegurar su pago. 65

LOCACION: es un contrato mediante el cual una persona entrega a otra una cosa para su uso, o se compromete a cumplir un servicio, mediante el pago de un precio. Los sujetos son el locador (quien entrega) y un locatario (quien paga por el servicio o casa alquilada). En cambio en la locacion de obra quien paga es el locador y el locatario quien hace la obra. Locacion de Cosas: una de las partes (locador) entrega una cosa para su uso y goce, y la otra parte paga un precio por ello, comprometindose a devolver la cosa cuando concluya la locacion. El locatario es tenedor, y no poseedor de la cosa. Acciones: hacia acciones a favor del locador y otras del locatario Extincin: se efectuaba de pleno derecho o por sentencia: Por derecho: Si la cosa se perda fortuitamente; Vencimiento del plazo; Por mutuo consentimiento de las partes. Por Sentencia: Si el locatario no pagaba; Si el locatario no usaba bien la cosa; Si el locador necesitaba la casa para vivienda propia; Si el locador demoraba en entregar la cosa; Si la cosa se tornaba intil para su destino. Obligaciones del Locador:deba entregar la cosa al locatario; asegurar el goce y realizar reparaciones necesarias, salvo las de mantenimiento. Devolver el dinero que hubiera invertido en ella el locatario con gastos tiles (no de mantenimiento). En caso de eviccin, el locador puede ofrecer una cosa similar. En caso de vicios redhibitorios, deba disminuir el precio. Obligaciones del Locatario: estaba obligado a pagar el precio. Si por causas fortuitas, por ejemplo el locatario de un campo que perda la cosecha, el locatario poda liberarse parcial o totalmente del precio. El locatario deba adems cuidar la cosa, efectuar el mantenimiento y sublocar, salvo pacto en contrario. Al finalizar el contrato deba devolver la cosa sin deterioros por su cusa. Locacion de Obra: una de las partes se compromete a ejecutar una obra a favor de la otra, a cambio de un precio en dinero. Ela la obra acordada (no el trabajo previo). En este caso es el locador quien paga el precio. El locador deba proveer la materia prima, de lo contrario era considerado compraventa de cosa futura. Obligaciones: el locatario (constructor) deba ejecutar la obra de acuerdo a lo pactado y de l dependan sus trabajadores (si los hubiere). No responda por vicios de los materiales y s por los riesgos de la cosa antes entregada. En el caso del locador, ste deba pagar el precio y corra con los riesgos de la cosa, una vez entregada a l. Las acciones eran la locati y conducti, para uno y otro. Lex de Rhodia iatu: se aplicaba en el transporte martimo; era un conjunto de disposiciones basadas en acciones de locati u conducti. Si deban arrojarse al mar mercaderas para evitar la perdida total, responda el armador, y quien hubiera encargado la mercadera poda accionar contra el armador con la locati y, el armador, a su vez, accionaba contra los cargadores cuyas cosas se hubiesen salvado con la conducti. All el pago de la indemnizacin era proporcional a las cosas salvadas. Si se recuperaban las cosas perdidas, se le devolva el dinero de la indemnizacin a los cargadores. Locacion de Servicios: una de las partes (el locador) se comprometa a prestar un servicio a otro, a cambio de dinero. El precio se denominaba perces. 66

Obligaciones: el locador deba prestar personalmente el servicio, en tiempo y modo convenidos. Responda por dolo o culpa, pero no por causa fortuita. El locatario pagaba aunque el servicio no se hubiese prestado por causas inimputables al locador. El locador accionaba con la locati y el locatario con la conducti. SOCIEDAD: contrato consensual por el cual los socios se comprometen a hacer aportes para obtener una utilidad en comn. Es no formal, de buena fe, sinalagmtica perfecta. Requisitos: Consentimiento: exige consentimiento, aunque sea tcito; Aportes: todos deben comprometerse a efectuar aporte, que puede ser de cosas o servicios. Es necesario saber, en caso de aportar cosas, si lo que se aporta es su propiedad o el uso. Fin comn: deben perseguir un fin comn, que debe ser lcito y de buenas costumbres. Los socios deben participar en ganancias y perdidas, que quedaran determinadas por omisin (se supone que son en partes iguales), por tratado, o que se haya encomendado a un tercero la determinacin de perdidas y ganancias. Si un socia recibe ms por acuerdo previo, tambin ser proporcional la perdida. Si un tercero determina, lo har de acuerdo al aporte de cada uno. Clases de Sociedades: segn la extensin de la relacin: UNIVERSALES: Amnium bonorum: en la que los socios aportaban la totalidad de sus patrimonios, tanto lo que tuviesen cuando conforman la sociedad, como los bienes futuros, incluyendo tambin las deudas. No se aportaban los bienes producto de un delito, salvo que los haya aportado al momento de conformar la sociedad. Omnium quae ex quaestu venicent: o de todas las ganancias. Se comprometan a aportar todos los bienes que adquiriese con su trabajo, o de los propios bienes que tengan. No los bienes presentes ni futuros que se adquieran por otra causa (herencia). PARTICULARES: Sociedad unius rei: solo se constituan para una sola operacin. Sociedad alicuius negatiatonis: eran para una serie de operaciones de la misma naturaleza. Clases de Sociedades segn los fines perseguidos: de mera obtencin de lucro, o sin fines de lucro Clases de Sociedades segn la naturaleza del aporte: de cosas, actividades, o ambas (mixtae). Efectos: nacen obligaciones entre los socios y respecto de terceros: Entre los socios: Cada uno debe hacer su aporte de acuerdo a su naturaleza. Responder por la eviccin y los vicios redhibitorios de su aporte. Cada socio puede administrar la sociedad y debe rendir cuentas por su gestin. Se libera de las obligaciones contradas en nombre de la sociedad. Cualquier socio puede ejercer la actio pro socio para extinguir de otro el cumplimiento de sus obligaciones, o liquidar el negocio. La actio cummuni dividundo es para dividir los bienes sociales. Ninguno puede quedar sustituido en calidad de socio, pero puede asociarse a un tercero por su parte en la sociedad. El subasociado no tiene derecho contra los dems socios. Respecto de Terceros: se considera que son crditos individuales respecto de terceros, ya que la sociedad slo produce efectos entre los socios. Un socio responde por todo el crdito, aunque el resto solidariamente aporte lo suyo. Si son varios socios que toman n crdito, responden por partes iguales. Extincin: Realizacin del fin perseguido, vencimiento del plazo, o cumplimiento de la condicin resolutoria; 67

Imposibilidad de obtener el fin; Consentimiento de los socios o sustitucin por otra sociedad; Renuncia de cualquiera de los socios por causa legitima; Muerte de uno de los socios (no continan los herederos); Capitis diminutio de uno o varios socios; Insolvencia o confiscacin de bienes de alguno de los socios; Transformacin del contrato por accin judicial o estipulacin. Liquidacin: luego de extinguida la sociedad, el vnculo de obligaciones se mantiene hasta que se cumplan: Recuperacin de los Aportes: si aporto el uso de la cosa, adquiere la propiedad; si son cosas en propiedad, sta pasa a todos los socios; si era propiedad de cosas consumibles, puede retirarlas. Pago de crditos y deudas sociales: los crditos y deudas entran en la masa societaria debido a la liquidacin. Se deben pagar los crditos a terceros y tambin se deben cobrar lo que deben terceros a la sociedad. Tambin se deben pagan las deudas con terceros y con los socios. Los socios adems deben cobrar las perdidas sufridas durante su gestin, quedado liberados de las obligaciones. Si queda excedente, ser repartido entre los socios, y si hay diferencia negativa, los socios entre todos se hacen cargo. La particin de los bienes sociales: puede hacerse una particin judicial o extrajudicialmente. Puede hacerse por lotes, cuando la reparticin no se puede hacer en forma unnime. Entonces el juez procede a adjudicar cada lote a los socios. Se puede tambin vender los bienes y repartir el dinero entre las partes. Si a alguno le toca un bien mas cara (por ejemplo un fundo) deber compensar a los otros socios con dinero. MANDATO: es el contrato por el cual una persona encarga a otra la realizacin de un acto o la gestin total del patrimonio. Los sujetos intervinientes son mandante y mandatario. Caracteres: de buena fe, consensual, sinalagmtico imperfecto, gratuito y fundado en la confianza reciproca de las partes. Elementos: consentimiento, objeto y el inters en la gestin. Objeto: una actividad a desarrollar por el mandatario, que debe ser licita (puede ser de hecho o jurdica) de inters para el mandante. Tambin puede ser de inters de ambos o de un tercero. Inters de la gestin: Del mandante; Del mandante y del mandatario; De un tercero; Del mandante y un tercero; Del mandatario y in tercero. Si el inters fuera solo del mandatario, no seria mandato, sino solo un consejo, y por ende sin consecuencias jurdicas. Clases de Mandatos: Mandato General: involucra la administracin de todos los bienes del mandante; Mandato especial: solo es el mandato en un negocio determinado. Efectos: Entre las partes:

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Del mandatario: realizar la tarea encomendada, respetando las instrucciones del mandante. Acta en nombre propio y en inters del mandante. Responde si hubo dolo o culpa en realizar una tarea de modo diferente a lo mandado. Deba restituir lo no gastado, los intereses percibidos, es decir rendir cuentas y no apropiarse de nada. Del mandante: responder por los gastos que hubiese efectuado el mandatario, las perdidas e intereses de sumas anticipadas. Asume las obligaciones pasivas. Respecto de terceros: no haba obligacin del mandante, sino del mandatario, quin resultaba titular de las deudas o crditos que se contrajeran con terceros. Pero como ntimamente exista una relacin entre mandante mandatario, era el mandante responsable. Los efectos del negocio se trasladaban al mandante, y solo all quedaba vinculado al tercero. Acciones: Accin directa del mandato (mandati directa) la ejerce el mandante para instar el cumplimiento de lo mandado, exigiendo todo lo que hubiera percibido el mandatario por el encargo; Accin contraria del mandato (mandati contraria) ejercida por el mandatario contra el mandante para reclamar los gastos ocasionados durante el cumplimiento del mandato. Extincin del mandato: Por terminar el mandato encomendado; Por la muerte de alguno de ellos; Por voluntad mutua de las partes; Por revocacin del mandante; Por renuncia del mandatario; CONTRATOS INNOMINADOS: eran otras convenciones, no sancionadas por el derecho civil, en que una de las partes entrega una cosa y la otra parte se compromete a entregar alguna cosa. Son innominados porque le falta la accin tutelada a cada uno de los contratos, No fueron considerados figuras tpicas, teniendo una sola accin general para todos ellos. Formulas clsicas: Doy para que des Doy para que hagas Hago para que des Hago para que hagas Principales contratos innominados: AESTIMATUM (contrato estimatorio): uno entrega a otro una cosa estimando su valor; si el segundo la vende le paga al primero el precio estimada, quedndose para s con la diferencia que haya surgido. Si no lo vende, lo devuelve (comodato). PRECARIUM (precario): es la entrega gratuita de una cosa a otro. El primero se la puede reclamar cuando le plazca. El interdicto del precario surgi para que el precarista entregue la cosa dada en precario, al concedente. El precarista no tena accin, ni aun para reclamar gastos que le hubiere ocasionado la cosa. Con Justiniano la accin (para todos los innominados) PERMUTA: una parte transfera la propiedad a la otra parte, quien entregaba a su vez, la propiedad de otra cosa. La accin del pretor para el primero que entregaba la cosa, fue la actio un Factum. No existe permuto de cosas ajenas (porque no se puede entregar la propiedad de ella. Los permutantes responden por eviccin, vicios ocultos y riesgos. 69

Remedios Jurdicos de los contratos innominados : la condictio ob rem datam o, causa justa non secuta, surga cuando una parte no entregaba a la otra lo pactado. Luego, para estos casos, se utilizo la actio prescriptum verbis. La actio doli se aplico cuando la prestacin era un facere, y no se poda, por lgica, devolver. PACTOS: simple acuerdo de voluntades, carente de formas y de accin. Podan ser agregados a un contrato (pacto agregado) y, aquellos que no formaban parte de un contrato, eran denominados pactos aislados. No generaban obligacin y se por ello se los llamaba pactos desnudos. Los que tuvieron proteccin del pretor son los llamados pactos pretorianos y los protegidos por constituciones imperiales pactos legtimos, que son los pactos vestidos. Los pactos agregados podan ser incorporados al momento de la celebracin del contrato, o con posterioridad a ello. Pactos Vestidos: eran protegidos por la accin in factum del pretor. Juramento: era voluntario y se usaba para dirimir un litigio entre las partes. Poda exigirse mediante la actio factum y daba lugar a una exeptio, para aminorar la accin de aquel que se negaba a cumplir el juramento. Constituto: es una convencin mediante la cual el constituyente se obliga a pagar deudas preexistentes, sean de l o de un tercero. Recepta: se asuma una responsabilidad o garanta de cierto resultado: Arbitri: se asuma el compromiso de ser arbitro en una controversia; Argentori: cuando el banquero se encarga de pagar deudas de un tercero; Nautarum (navo), couporum (posadero), stabulariorum (establo): se hacan responsables los navieros, los posaderos y dueos de establos de las cosas o mercaderas dejadas en su poder, salvo en los casos en que las mismas sean destruidas por causa de fuerza mayor. Pacto legtimo: fueron sancionados por constituciones imperiales; estaban dotados de la condictio ex leges. Tenan por objeto hacer nacer obligaciones a cargo de una sola de las partes. Son los siguientes: Pacto de dote: no era fuente de obligaciones pero luego fue considerada obligatoria por el simple acuerdo de partes (en la constitucin de Teodisio y Valentiniano). Pacto de donacin: una convencin por la cual una parte otorga a otra algo en forma gratuita. No era fuente de obligaciones. Con Justiniano se obliga al donante a cumplir lo convenido. Pacto de compromiso: se comprometen dos o ms personas a confiar en un rbitro la decisin de un litigio. Justiniano lo declar vlido si las partes daban su adhesin por escrito y ninguno recusaba dentro de los 10 das. Pactos agregados a un contrato: modificaban algn aspecto del contrato; podan agravar una obligacin o aligerarla . Pacto agregado a un contrato de buena fe: si haban sido celebrados en el momento, normalmente hacan ms gravosa la obligacin, dado que se consideraban parte del mismo contrato. Incluso el pretor concedi la excepitio pacti a favor de aquel que fuera demandado sin haber sido tomado en cuenta el pacto celebrado junto con el contrato. Para los ex intervallo, es decir los pactos celebrados luego del contrato, era muy difcil observar un efecto jurdico, dado que al haber sido firmado en forma posterior al contrato, no haba medio para hacerlos cumplir. Pacto agregado a un contrato de derecho estricto: se admitan los pactos como propios del contrato y con la misma obligatoriedad, cuando eran para aligerar las obligaciones (como en el mutuo o en la estipulacin). Los que agravaban la situacin si haban sido hechos en intervalo, no producan efecto, pero si se haban anexado en el momento (salvo intereses en prstamos) s se consideraban parte del contrato. 70

CONCEPTO DE CUASIDELITO y CONCEPTO DE CUASICONTRATO Cuasidelito: todos tienen penas pecuniarias. Son cuatro casos casi delictuales: Juez que hizo suyo el proceso: cuando condena por una suma diferente a la condemanatio de la frmula. Ulpiano detalla que el juez incurre en fraude de la Ley, cuando se prueba favor o enemistad o soborno; es decir, actitud dolosa del juez al momento de sentenciar, aunque tambin poda ser por imprudencia. El damnificado poda reclamar indemnizacin por el dao causado por el juez. Responsabilidad por las cosas arrojadas o vertidas: si se arrojaban cosas de un edificio y causaban dao a un transente, ste poda accionar con la Lex Aquilia y tambin el pretorconcedi la accin de effussis vel deictis, dado que era difcil encontrar al autor cuando en el edificio eran varios. La accin era contra el habitante de la casa (aunque no fuera el culpable) y a su vez, ste poda accionar contra el verdadero autor. Era una accin perpetua que podan seguirla los herederos de la vctima (aunque no contra los herederos del habitante o habitator. Cuando causaba la muerte, no pasaba a herederos la accin, porque el delito ya sera penal y popular. Si era de dao, se exiga el doble de la estimacin del dao causado. Responsabilidad por las cosas peligrosamente colocadas o suspendidas: si alguien negligentemente colocaba cosas suspendidas de su casa, que pudieran causar daos a un transente, se poda accionar, aunque no haya causado dao. La accin era popular y no ejercitable sobre herederos. Responsabilidad del capitn del barco o del dueo del establo o posada: los dueos (del barco, posada o establo) respondan por las cosas hurtadas o daadas por sus dependientes. La accin era por el doble, perpetua, aunque no contra herederos. A su vez, el propietario poda accionar contra quien hubiera sido el culpable. Cuasicontrato: son negocios similares a los contratos, lcitos, pero que no tienen el acuerdo de ambas partes, aunque tambin generan obligacin. Son cuatro: 1- Gestin de Negocios: hay gestin de negocios cuando un gestor administra negocios de otro sin su mandato. Requisitos: a) b) c) d) e) realizacin de un acto o negocio. Que obre el gestor espontneamente, sin mandato. Que obre el gestor en inters del titular o dominus negotti. Intencin del gestor de crear una relacin obligatoria a cargo del dominus. La gestin debe ser para causar un beneficio o evitar un dao al dominus.

Efectos: Obligaciones del gestor: a) terminar con el negocio aunque haya fallecido el dominus. b) Rendir cuentas y restituir todo y ceder obligaciones a favor del dominus. c) Responda por culpa leve y caso fortuito, en el caso de que realizara operaciones riesgosas que habitualmente el dominus no realizaba. Obligaciones del dominus: a) resarcir los gastos de la gestin. b) Indemnizar perjuicios del gestor. 71

c) Liberar al gestor de las obligaciones asumidas en la gestin. Acciones: El dueo dispone de la accin directa de la gestin de negocios para hacer cumplir al gestor con lo que debe (restitucin, etc.). El gestor dispone de la accin contraria de la gestin de negocios para que el dominus cumpla con lo que debe (daos y gastos). Actio funeraria: se daba a quien, sin mandato, ni por razones de piedad, haca gastos al dar sepultura a un difunto. La accin buscaba los gastos realizados e iba contra al heredero y podan seguirla los herederos del gestor. Tutela y curatela: el tutor en los negocios del menor como si fueran propios y consecuentemente se transformaba en acreedor, deudor o propietario. Igual era en la curatela (en lugar de menor era demente). En estos casos no hay contrato pero los tutores estn obligados por la accin tutelar. Comunidad incidental: es similar a la sociedad, pero sin contrato. Llegaban a ser dueos de una misma cosa (como los herederos). Se poda ejercer accin para dividir la cosa o par regular los gastos, beneficios o daos entre los comuneros. Enriquecimiento sin causa: es un incremento patrimonial basado en una causa no reconocida en el derecho, que va en desmedro del patrimonio de otro. Requisitos: d) Aumento patrimonial de una parte (enriquecimiento). e) Disminucin patrimonial de la otra parte (empobrecido). f) No consentimiento del empobrecido. g) Sin causa de derecho. Si bien nadie poda enriquecerse a costa de otro, los romanos no elaboraron una accin general para el enriquecimiento sin causa. A partir de Justiniano remediaron con condiciones: condicin de lo debido: para obtener la restitucin de lo pagado por error. condicin por causa torpe o por causa injusta: para obtener la devolucin de una prestacin hecha por causa ilcita o inmoral. Condictio causa data causa non secuta, para conseguir la restitucin de una prestacin que haba sido hecha teniendo en cuenta un resultado futuro, cuando ste no se produce. Condictio sine causa, abarca todos los supuestos de inexistencia de causa. Condictio fortuita: para lograr la restitucin de la cosa hurtada. EFECTO DE LAS OBLIGACIONES EN CASO DE INCUMPLIMIENTO Y DE MORA Normalmente el deudor de una obligacin cumple en tiempo y forma, y extingue la obligacin. En aquellos casos en que el deudor no puede o no quiere cumplir debidamente, se da lugar al ejercicio por parte del acreedor de una serie de acciones para forzar al deudor a cumplir con la obligacin o hacer frente a las consecuencias de retardo o incumplimiento. *Configuracin del atraso: Mora. *Resarcimiento de la mora: daos y perjuicios. *Eximentes: caso fortuito y de causa mayor. Mora: es el retardo injustificado y culpable en el cumplimiento de una obligacin, ya sea del deudor en pagar o del acreedor en recibir el pago. Mora del deudor: es cuando el deudor no paga en tiempo y forma. 72

Requisitos: a) Obligacin vlida y exigible b) Retardo doloso o culpable c) Aviso del acreedor (Interpelatio). Efectos: a) El deudor tiene la obligacin de responder por los daos de la cosa, incluso en caso fortuito. b) Si la obligacin es de buena fe tiene que pagar los intereses (dinero) o los frutos (cosa fructfera). c) La mora cesa cuando el deudor cumple con la prestacin, an cuando el acreedor no la acepte. Mora del acreedor: est en mora cuando no acepta la prestacin pagada por el deudor en tiempo y en forma. Efectos: a) el acreedor libera al deudor de los riesgos de la cosa. b) Deba rembolsar los gastos al deudor por la conservacin de la cosa. c) El deudor poda consignar lo debido, depositndolo en lugar pblico. d) Produce el cese de los intereses moratorios y convencionales del deudor. Daos y perjuicios: era el resarcimiento impuesto por el juez durante el procedimiento formulario- al deudor, ante el incumplimiento de la obligacin por dolo o culpa. Consista en el pago de una suma de dinero. Con el procedimiento extraordinario, el juez poda condenar al deudor a la ejecucin de la prestacin, si fuera posible y si era imposible, entonces resolva en daos y perjuicios. Contenido: variaba de acuerdo a la frmula: Si era de derecho estricto y contena una condenatio pactada, el juez se limitaba a la suma indicada. Si era de derecho estricto con condenatio no pactada (incerta) el monto lo fijaba el juez. En las acciones de buena fe el juez tena ms libertad para fijar la suma, juzgando de acuerdo a la equidad. Conforme a ello la condena adems de abarcar el dao directo producido por la inejecucin, es decir el dao emergente, poda hacerlo por la utilidad que se esperaba obtener y que debido al incumplimiento no se obtuvo, es decir: el lucro cesante. Las partes podan estipular con antelacin el monto de los perjuicios a travs de la clusula penal. Eximentes del pago: Caso fortuito y de fuerza mayor: es cuando un hecho imprevisible o que habiendo sido previsto no pudo ser evitado por el deudor y ello determina la imposibilidad de cumplir con la obligacin. En ese caso el deudor queda liberado de la responsabilidad. Excepciones: Cuando se acuerda con el acreedor: que el deudor se haga responsable en caso fortuito. En obligaciones genricas que no admitan la liberacin por caso fortuito. Cuando el caso fortuito se debe a culpa o dolo del deudor. .1) Dolo: como causal de incumplimiento de una obligacin existe dolo cuando el deudor ha cometido un hecho u omisin deliberada para perjudicar al acreedor. 73

.2) Culpa: hay culpa como causal de una obligacin cuando hay imprudencia o negligencia imputable al deudor. EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES: la forma normal mediante la cual se logra la extincin de una obligacin es el cumplimiento de la prestacin debida, es decir, el pago. No obstante el derecho reconoci la existencia de otros modos de extincin: de pleno derecho: cuando el deudor observaba el comportamiento a que estaba obligado frente al acreedor, desapareciendo totalmente el vnculo. por obra de una excepcin : la obligacin subsista, pero se la privaba de eficacia, denegando el pretor la accin, o concediendo al deudor una exceptio para debilitar la actio ejercida por el acreedor. Modos de extincin ipso iure Modos Primitivos de Extincin: existieron dos modos muy formales: Solutio per aes et libram: modo formal del ius civile que se realizaba con el mismo rito de la mancipatio, es decir mediante el procedimiento del cobre y la balanza. El deudor pronunciaba una formula por la cual se proclamaba independiente y liberado del vnculo. Al principio era un acto de pago efectivo, despus de fue transformando Acceptilatio: forma solemne de asegurar el pago de una obligacin nacida de un contrato verbal, que consista en una pregunta y su respuesta. El deudor preguntaba al acreedor: tienes por recibido lo que te he prometido (dar o hacer)? a lo que ste responda lo tengo. Se trasformo luego en una imaginaria solutio, llegando a ser un medio formal para condonar una deuda, tanto en los contratos verbales como los litteris. Tambin como medio para extinguir otras obligaciones que por medio de una stipulatio se convirtiesen en una novacion. Modo Normal: PAGO Consiste en el cumplimiento de una prestacin debida, ya sea un dare, un prestare o un facere. Por ser un modo no formal, la prueba consisti en el uso de testigos o, en la poca imperial recibos. Para que produzca efectos ipso iure, deba reunir ciertos requisitos: Quien deba pagar: en principio el propio deudor con capacidad para obligarse. Tambin por un tercero se la obligacin no era una prestacin de carcter personalsima. A quien se deba pagar: en principio al acreedor, pero ste poda designar un mandatario, o un acreedor adjunto en caso que el acreedor no fuera capaz de percibir un pago. Que es lo que se debe pagar : deba satisfacer ntegramente la prestacin. No se impona al acreedor recibir pagos parciales no cosa distinta a la debida. Sin embargo no estaba prohibido aceptar como pago un objeto distinto Cuando se debe pagar: el principio general es que hay que respetar lo acordado por las partes. Si nada se hubiese dicho, el deudor poda exigir el pago en forma inmediata. Donde se deba pagar: en principio el lugar de pago era el fijado en el negocio mismo. Si nada se hubiese establecido, si el objeto de la prestacin era un bien inmueble, donde estuviese sito; si se trataba de un bien mueble donde se encontrara. No pudiendo aplicarse ninguno de stos supuestos, el domicilio del deudor. Pago por consignacin: si el acreedor se negaba a aceptar el pago, por lo cual incurra en mora, el deudor poda pagar depositando en forma publica el objeto debido. Era considerado un pago liberatorio que extingua la deuda con todos sus accesorios. 74

Otros modos de Extincin Ipso Iure: Novacion: consiste en la transformacin de una obligacin en otra nueva, de tal modo que la primera queda extinguida y se la sustituye por la otra. Para que pueda operar una novacion eran requisitos: Una obligacin anterior: ya sea contractual, delictual, natural o civil. La concertacin de una nueva obligacin: deba ser del derecho civil y naturalmente valida, verificada mediante el contrato verbal El animus novandi: introducido por Justiniano, para quien solo tenia validez cuando se declare expresamente la voluntad de las partes. El mantenimiento del mismo objeto que la primer obligacin Que se agregase algo nuevo: como no era permitido el cambio de objeto, cuando se produca sin cambio de partes, lo nuevo deba constituir en un cambio en la naturaleza de la obligacin. Efectos: el efecto fundamental era la extincin de pleno derecho de la obligacin anterior as como de todos sus accesorios (fianzas, hipoteca, prenda e intereses), salvo que se hubiera previsto su vigencia en la nueva. Respecto de la obligacin nueva, comenzaba a regir en los trminos estipulado por las partes. Confusion: existe cuando por cualquier circunstancia concurre sobre la misma persona la condicin de acreedor y deudor. Por ejemplo cuando una persona hereda a una respecto de la cual era deudor o acreedor. Mutuo disenso: las obligaciones que nacan por el moro consentimiento de las partes, podan extinguirse por muto discernimiento, siempre que no hubiera comenzado a ejecutarse. En principio fue aplicado como modo de extincin de la compraventa, y luego se extendi a los dems contratos consensuales. Concurso de causas lucrativas : cuando alguien ha adquirido por una causa gratuita (lucrativa) una cosa que le era debida por otra causa lucrativa, esta segunda obligacin queda extinguida ipso iure, sin intervencin de la voluntad de las partes. Por ejemplo se recibo por donacin una cosa que me seria debida por un legado, la obligacin nacida de ste ltimo se extingue. Perdida de la cosa debida: si la prestacin se hacia imposible por causa que no eran aquellas que llevaban a una obligacin perpetua, la obligacin se extingua de pleno derecho, siempre que el deudor no hubiera estado ya constituido en mora. Muerte y Capitis deminutio: ciertas obligaciones se extinguan por la muerte de uno de los sujetos, por ejemplo las obligaciones y los contratos de sociedad o mandato. La capitis deminutio en cualquiera de sus grados fue causa en el derecho civil de la extincin de la obligacin. Esto fue modificado por el pretor quien, defendiendo los intereses del acreedor, admiti que cuando se produjera una capitis diminutio pasando un sui iuris a la calidad de alieni iuris, una ficcin que lo tuviera por no sucedido, a fin de que el acreedor pudiera perseguir al deudor con las misma acciones que le cabieran si fuese un sui iuris. Si se trataba de una capitis deminutio mxima, el pretor concedi a los acreedores del deudor una accion para dirigir contra los que hubieran adquirido sus bienes. Si se trataba de una capitis deminutio media, la obligacin no se extingua ya que los acreedores entraban en posesin de los bienes del deudor, pudiendo ejecutarlos para el cobro de sus crditos. Modos de adquisicin Exceptionis Ope Compensacin: cuando el deudor opone a su acreedor un crdito que tiene contra ste, de tal modo que los crditos y las deudas se contribuyen entre s. 75

Remisin de la deuda: ocurre cuando el acreedor se comprometo por medio del pactum de non petendo (pacto de no reclamar) a no exigir el cumplimiento de una obligacin. Transaccin: cuando las partes hacindose reciprocas concesiones o renuncias, deciden poner fin a obligaciones dudosas o litigiosas. Prescripcin Liberatoria: debido a una constitucin de Teodosio II, se determino que, salvo casos especiales en que se estableciera otro plazo, todas las acciones fenecen si no se las ejercita en un plazo de treinta aos DERECHO PENAL: Concepto general de derecho penal en Roma. Normas arcaicas. Procedimiento. Posterior evolucin: las quaestio perpetuas El Derecho Penal en Roma no nace separado del Derecho Privado (Civil) ya que los romanos concibieron todo su sistema jurdico en torno de las Obligaciones. Las obligaciones originariamente tienen, como fuente principal, a los delitos. En realidad, no distinguieron claramente el Derecho Civil (Privado) del Derecho Penal. La primera diferenciacin que concretamente realizaron es entre el caso en que hay un damnificado individual (se deja la represin y venganza en manos de ste) y aquel caso en el que el damnificado es el entero populus (el rex o un magistrado toma a su cargo la venganza y represin). La fundacin de Roma se baso en grupos gentilicios -gens- y paulatinamente se va formando la idea de populus. Las normas de Derecho Penal pasan de un sistema que, en un primer tiempo, llamaramos venganza y despus compensacin privada a un sistema donde el populus est interesado en obtener determinados resultados y en proteger ciertos intereses. En los primeros tiempos, el populus slo intervena en algunos casos que le parecan absolutamente graves y que requeran, fundamentalmente, evitar o poner lmite a las venganzas privadas. Cuando ya est formada la civitas, todo el pueblo se ocupa (a travs del rex y luego de los magistrados) de sancionar a quien ha cometido ese delito. El Derecho Penal en Roma se desarrolla a partir de que ciertos actos de los particulares van a ir siendo considerados ms perjudiciales para la vida normal de la sociedad que para los intereses individuales. El Estado va avanzando sobre estos "delitos" convirtindolos en una cuestin que interesa a todo el pueblo y no en una cuestin atinente exclusivamente a un particular o a un grupo de particulares. En un principio, los delitos que le interesaban al populus (crimina), fueron muy pocos y comprendan slo aquellos casos en los cuales haba una grave consecuencia para los intereses de toda la ciudad. En los primeros tiempos del Derecho Arcaico, los delitos que eran considerados crmenes pblicos, es decir, contra el pueblo (no contra un particular), eran dos: el perduellio y el parricidium. El perduellio era un delito de traicin contra el populus, por ejemplo el de ponerse de acuerdo con un enemigo para facilitar un ataque a la ciudad El parricidium era dar muerte a un pater. En un primer tiempo, La idea de castigar severamente al parricidium y de que esto fuera una cuestin que tuviera que ver con los intereses de todo el populus, radica en que la muerte de un patergens implicaba originariamente una inmediata guerra entre los grupos y, para evitar la funesta consecuencia de esas guerras, los romanos decidieron tomar como una cuestin que interesaba a todo el pueblo la venganza contra el que matara a un paterfamilia. A medida que la ciudad se fue desarrollando, el parricidium fue su figura; el concepto se fue extendiendo hasta abarcar todo homicidio de hombre libre. El perduellio fue tambin modificndose hasta quedar en lo que se conoci luego como el crimen maiestatis, y que era el cometido por quien afectase de cualquier manera la majestad del Tribuno; 76

luego se extendi a los ediles plebeyos y en tiempos de la repblica avanzada, se extendi tambin a quien atentase contra la majestad de cualquier magistrado. Adems de estos dos delitos primitivos se consideraban tambin como crimina pblica: el falso testimonio, el acuerdo entre el juez y uno de los litigantes, el incendio provocado de noche a la casa o a las cosechas ajenas, la destruccin nocturna de cosechas, los sortilegios, brujeras o prcticas mgicas y tambin la agitacin nocturna, que era un delito parecido al que hoy llamaramos de conspiracin. Las penas establecidas para estos delitos son demostrativas de que los castigos tenan una intencin ejemplificadora y disuasiva. La ms importante era la pena de muerte, y la multa, que poda llegar a la confiscacin total del patrimonio. La pena de muerte tena el objetivo de eliminar absolutamente la posibilidad de que esa persona volviera a cometer delito alguno y, al mismo tiempo, la tarea ejemplificadota. Estaba reservada a casos muy especiales. En todos los otros delitos haban penas que pasaban por la compensacin privada y no haba penas intermedias: era la muerte o una multa. No se impona en Roma la pena de prisin. Frente a la condena a muerte el condenado tena dos alternativas: efectuar la provocatio al populus, es decir, convocar al pueblo a comicio para que ratificara o rectificara la condena; la segunda era evitar la aplicacin de la pena de muerte mediante el exilio voluntario. Es decir, la condena a muerte era una forma de separarlo definitiva y totalmente de la sociedad, no exista la idea de quitarle la vida, no haba ya un propsito de venganza. En los llamados crimina pblica, haba un fuerte contenido religioso. Se consideraba que el delincuente haba ofendido el orden establecido por los dioses. Y eran esos dioses los que podan castigar a todo el populus por estas ofensas, sin diferenciar entre ofendido y ofensor Con referencia a los delitos privados fueron solamente unos pocos (el furtum, el damnum iniuria datum, la rapia y la iniuria). La diferencia fundamental entre los delitos privados y los crimina pblicos es que el populus no se consideraba vctima directa, dejaba el castigo de los delincuentes en manos de los particulares. Slo intervena la sociedad para disciplinar la venganza y evitar una serie peligrosa de conflictos internos. La tendencia a poner lmites a la venganza privada se ve en algunos casos como el del furtum manifestum: slo se poda matar al ladrn si previamente se daban voces, a los efectos de que todos vieran que estaba robando y que lo iban a matar porque estaba robando. Cuando el autor del delito era un filius familiae o un esclavo, el paterfamilia o el dominus del esclavo podan liberarse de las consecuencias del delito (abandono noxal). Con el comienzo de la Repblica se comienza a tener ms en cuenta la existencia de intencin de daar, es decir, el dolo. As empieza a distinguirse el delito doloso del delito culposo. Las primeras formulaciones escritas de procedimiento penal estn en la Ley de las Doce Tablas. En ellas se habla de los delitos como fuentes de las obligaciones ms que como tipificacin de conductas penalizadas. Establecan que la ciudad (o el populus) no intervenga como protectora o como vengadora del orden jurdico violado, sino que marcara los lmites de la reaccin. Cuando la ley de las Doce Tablas habla de penas capitales se refiere a cualquier pena que significara una capitis diminutio, es decir, la prdida no siempre de la vida, sino del status de libertad o del status de ciudadana. Como el populus es un todo que no tiene individualizacin, comienza a centrarse en cabeza de algunos magistrados la facultad o la obligacin de sancionar al delincuente. Es decir, si un delito se cometiera contra un particular se le permita al particular vengarse (o resarcirse) hasta determinado punto, pero si un delito se cometiera contra el entero populus, era un magistrado del populus quien se encargaba de aplicar la sancin. Para los casos de perduellio, se designan magistrados extraordinarios llamados duoviri perduellionis que eran los encargados de aplicar la sancin del pueblo contra los traidores. Para los casos de parricidio, se dio la funcin represora a los quaestores parricidii. Los primeros eran ciudadanos designados especficamente para cada caso por el cnsul y slo aplicaban la pena, mientras que los quaestores parricidii eran funcionarios permanentes que investigaban y aplicaban la pena. 77

Con el tiempo esta ltima figura lleg a tener competencia para todos los delitos que tuvieran castigo de muerte y que se cometieran contra las personas y la propiedad. Surgi la idea de que, a veces, el pueblo poda no estar de acuerdo con lo que haban dispuesto sus magistrados. Entonces, se confiri a los condenados la facultad de apelar la pena capital mediante la provocatio ad populum, es decir, ante los comicios, es decir, ante el pueblo. Ello sera as porque los romanos entendan que la autoridad mxima, la soberana mxima, el poder mximo, an en los tiempos de la monarqua, la tena el populus. Y ese populus jams delegaba el poder absoluto en nadie. Delegaba la tarea de juzgar y condenar en ciertos funcionarios, pero despus se arrogaba el derecho de revisar la sentencia. Con el tiempo apareci una suerte de comisiones investigadoras creadas para casos especficos llamadas quaestiones extraordinarias. Eran presididas por un magistrado cum imperio (el cnsul o el pretor) e integradas por ciudadanos elegidos o sorteados que entendan en una nica ocasin. Estas quaestiones extraordinarias, estaban definidas y reguladas por las normas que las creaba. A mediados del siglo II a.C. se constituy, por primera vez por medio de la Ley Calpurnia una quaestio permanente para juzgar en todas las eventuales acusaciones de extorsin dirigidas contra los gobernadores de provincia que se hubieran aprovechado de su cargo para enriquecerse (repetundarum). Conviene distinguir las quaestio extraordinarias de las quaestio perpetuas. Las primeras eran tribunales especiales que se convocaban para un solo caso y despus desaparecan. Las segundas eran tribunales que se establecan para un caso pero servan adems para todos los casos iguales que vinieran en el futuro. Derecho Penal clsico: la cognitio extraordinaria. El Derecho Penal en la poca justinianea En los ltimos tiempos de la Respublica el sistema penal era dual, caracterizadas por tener cada una de ellas su propia quaestio perpetua. Por otro, los magistrados tenan una amplia capacidad para castigar cualquier conducta que no les pareciera apropiada pero que no tuviera una quaestio propia. Por una lex Iulia Iudiciorum publicorum dictada a instancia de Augusto, junto con la homnima privatorum que elimin definitivamente el sistema de las legis actionis, se establecieron una serie de modificaciones que incluyeron la creacin de quaestiones para juzgar el peculado, el adulterio, el estupro y la especulacin mercantil. Con el tiempo, Augusto advirti que no poda controlar efectivamente a tribunales tan numerosos como las quaestiones y fue absorbiendo personalmente en su carcter de magistrado la funcin de juzgar a travs de un sistema que se llam cognitio extraordinaria. Este nuevo sistema reemplaz los tribunales colegiados por la figura del propio emperador o por un delegado suyo. Augusto termin creando dos nuevos tribunales: uno constituido por l mismo y sus asesores (consilium) y otro por el senado presidido por el cnsul. Llegado el siglo II, las quaestio haban desaparecido y todo el sistema penal estaba integrado por esta nueva forma de juzgar que llev el nombre de cognitio extra ordinem. El viejo sistema acusatorio fue reemplazado por el sistema inquisitorial. Tambin el sistema de penas cambi ya que, mientras en las quaestio el jurado slo estableca culpabilidad y la pena ya estaba determinada, el encargado de la cognitio poda tener en cuenta agravantes o atenuantes para graduar la sancin. Se construyeron las teoras de la premeditacin, de la reaccin violenta, de la reiteracin, de la tentativa y la complicidad, entre otras. La vieja capitis deminutio fue reemplazada por una verdadera pena de muerte: decapitacin, estrangulacin, incineracin, crucifixin y la de servir de comida a las bestias; aparecen los trabajos forzosos en las minas, en obras pblicas o en los juegos pblicos (combatir con gladiadores o con fieras). Con el Principado se delinea una forma de sancin con cierta similitud a la prisin: la condena a vivir en una isla o en un territorio determinado, lejos de Roma, sin poder salir del mismo. Tambin con sanciones ms leves como la prohibicin de desempear cargos pblicos o ejercer profesiones y las multas. Todas las penas podan ser acompaadas o no por la confiscacin de bienes. 78

No exista la igualdad ante la ley penal; por el contrario, el mismo delito tena una sancin menor si era cometido por personas pertenecientes a clases superiores. Los emperadores comenzaron a delegar en funcionarios los casos penales (praefectus urbi y praefecto pretorio y en las provincias los praesides y procuratores) esa tarea. La provocatio haba desaparecido al no reunirse ms a los comicios. En la etapa del Dominado el sistema penal se redujo a la jurisdiccin de los funcionarios que eran absolutamente dependientes del poder poltico de los emperadores. Deben distinguirse dos etapas: la prejustinianea, con influencia de Constantino, y la propia del Corpus Iuris Justinianeo. Con Constantino qued configurado un sistema que se caracteriza por una ampliacin de las antiguas figuras delictivas; por el reemplazo de la discrecionalidad en materia de penas; por la rgida determinacin legal de las mismas y por una agravacin desmesurada de su gravedad. Entre las principales novedades conviene sealar la extensin que se hizo de algunas figuras antiguas como el crimen maiestatis (haca extensiva la pena a los hijos y descendientes del incriminado) y el ambitus, que incluy la sancin de la conducta de los empleados pblicos que violaran normas imperiales respecto de sus funciones. Aparece tambin el delito de rapto (castigado con pena de muerte y extensivo a la mujer que se dejara raptar); la celebracin de matrimonio con mujer extranjera o de una clase social inferior, el ejercicio de un cargo pblico reservado a una clase social superior y el utilizar vestiduras extranjeras sin serlo. Se configuraron diversos delitos contra bienes pblicos, el fisco, la administracin de justicia, la fe pblica y un conjunto de nuevos delitos que emanaban de la cada vez ms fuerte unin entre la Iglesia Cristiana y el Estado (la muerte y exposicin de menores, la castracin, el adulterio, el incesto, el estupro con varones y la relacin sexual de una mujer con esclavo propio). En general, las penas para esos delitos eran por dems brutales. La muerte era el castigo ms frecuente. Se aplicaban salvajes castigos corporales que terminaban llevando a la vctima a la muerte. La legislacin Justinianea incorpor muy pocos nuevos delitos (la blasfemia y la utilizacin para actividades eclesisticas de edificios no autorizados para ello) y, en cambio, atenu muchas sanciones. Se aboli la pena de muerte para la mujer vctima del rapto y se reemplaz la pena capital del castrador por la deportacin y confiscacin de su patrimonio, aunque se dej a la vctima la eleccin de la aplicacin de la pena del Talin. Qued despenalizada la prctica sexual de una mujer con esclavo propio y, en cambio, se penaliz a quien facilitara el adulterio. La atenuacin de las dursimas penas que se haban establecido durante la primera parte del Dominado reconoce su origen en la recurrencia por parte de Justiniano a textos clsicos disponibles y, tambin, a la repulsa que despertaba la brutalidad de algunas ejecuciones ante el crecimiento paulatino de los principios de misericordia propios de la filosofa cristiana.

Derecho romano unidad 4 El derecho pblico romano luego de la cada del Imperio La cada del Imperio Romano se produjo por etapas: primero cay la mitad occidental (ao 476) y, luego, la parte oriental sufri un proceso de achicamiento hasta que desapareci completamente mil aos despus (ao 1453)mientras subsisti el imperio de oriente fueron constantes los intentos de reconstruir el Imperio Romano en occidente. Las instituciones de derecho pblico romano sufrieron una decadencia similar a la que sufri la cultura en general y absorbieron el impacto de las dos grandes novedades de la poca: la cada vez mayor influencia del Papado en la poltica europea y el regresivo efecto de la hegemona de los 79

pueblos brbaros. Fue as que la teora poltica fue cada vez menos republicana y ms monrquica, y la prctica cada vez ms autoritaria y, anrquica. Se denomina cada de la parte occidental del Imperio Romano al hecho concreto de la desaparicin del poder central. La autoridad imperial desapareci sin que fuera reemplazada por ninguna otra y cada provincia o agrupacin de provincias sigui siendo gobernada por quienes estaban al frente de su administracin, el ejrcito romano, que se haba formado exclusivamente con romanos, termin siendo un ejrcito integrado en todos sus niveles por brbaros que haban cruzado los lmites del Imperio y se haban incorporado pacficamente al Imperio Romano, adoptando inclusive su lengua,( el latn). Se haban romanizado, pero su cultura y sus costumbres seguan siendo las propias de los pueblos brbaros. Luego de la cada del Imperio Romano de occidente, cada uno de los jefes militares y civiles, que hasta ese entonces gobernaban en nombre del Emperador, siguieron al frente de sus territorios y en muchos casos ocultaron a sus sbditos la desaparicin del poder central refirindose al Emperador o el Imperio como si ste subsistiera. Las estructuras de Derecho Pblico Romano fueron desapareciendo: ya no hubo un poder central en occidente que dictara normas generales (constituciones), que tomara decisiones polticas ni militares y ni que designara funcionarios, comenz un sostenido de las instituciones jurdicas del Derecho Privado. Los jefes brbaros que asumieron el poder inmediatamente despus de la desaparicin del poder central romano tuvieron la idea de regresar en algn tiempo a un gobierno central universal que no admita, divisiones dentro del sistema gubernamental. otra institucin muy importante, que habra de jugar un papel relevante en la conservacin y el desarrollo del Derecho Pblico Romano luego de la cada del Imperio, es la Iglesia. La Iglesia -la sumatoria de lo que hoy es la iglesia catlica, ortodoxa y protestante- haba adoptado, a partir de Constantino, una organizacin de la estructura de poder absolutamente similar, paralela podra definirse, a la estructura del poder poltico. As como haba un Emperador, haba un Papa; el territorio estaba, al igual que en el Imperio, organizado en dicesis y cada dicesis quedaba a cargo de un vicario. Esa estructura paralela muchas veces fue utilizada por los Emperadores como una forma de infiltrar la estructura burocrtica del Estado a travs de una estructura religiosa que, por la ndole de la religin, era mucho ms slida y mucho ms vinculante. La Iglesia tuvo una organizacin bastante parecida a la que tiene hoy. Adems, cubri un papel muy importante en la conservacin de elementos que van a ser cruciales para que se pueda seguir desarrollando el sistema jurdico romano despus de la cada del Imperio: la conservacin de la lengua y la preservacin de la escritura. 80 proceso de deterioro de la cultura grecoromana en general y de la lengua,(del idioma latino). Tambin hubo un deterioro firme y

El deterioro del idioma fue muy importante y lleg un momento en que se hablaba novecientas lenguas distintas. En ese contexto, la nica lengua comn y el nico vnculo de comunicacin entre los distintos pueblos era el latn, dado que los que saban leer y escribir slo lean y escriban lengua latina. Esta precaria preservacin del idioma por parte de la Iglesia tampoco pudo impedir una fuerte tergiversacin del mismo. Adems de esta tarea cultural cumplida por la Iglesia, debemos considerar tambin su influencia estrictamente poltica. Los Papas tenan la intencin de mantener la estructura de poder similar a la que tenan durante el Imperio y, en consecuencia, trataron durante mucho tiempo de ejercer hegemona sobre todos los reyezuelos o gobernantes brbaros. Carlomagno. Sacro Imperio Romano Germnico Fueron la Iglesia y la dinasta carolingia -la dinasta de Carlomagno- las creadoras de las condiciones geopolticas de las que naci el Sacro Imperio Romano Germnico. Para que se advierta la vinculacin que haba entre el Papado y el Imperio, conviene saber que hasta el siglo VIII, los Papas le pedan al Emperador de Bizancio que los confirmara una vez que eran electos. Esto confirma que el poder terrenal y el poder religioso estaban absolutamente unidos. Recin en el siglo VIII se dej esta prctica y fue cuando el Emperador de oriente organiz su propio Papado, inicindose el proceso de separacin de la Iglesia ortodoxa de la Iglesia occidental. La ruptura de la relacin con el Emperador de Bizancio hace que los Papas tengan que buscar otro poder en el cual sostenerse. Al perder el sostn que reciban desde el Este, tienen que buscar apoyo en los reyes y reyezuelos -por supuesto brbaros- del Norte de Europa. Una serie de acontecimientos polticos sern los que produzcan lo que va a ser conocido luego como el Sacro Imperio Romano Germnico. Adems de el enfrentamiento del papado con el Imperio Bizantino -as se denominaba al Imperio Romano de Oriente-, el Papa, necesitado de apoyarse en los ejrcitos de los francos, se encuentra con una personalidad que, a fines del siglo VIII, ha crecido militarmente: Carlomagno.un rey brbaro de la Francia germnica, que haba concentrado poder concreto desde lo militar. se senta Emperador Romano de Occidente. Carlomagno toma de la idea del Imperio Romano dos conceptos uno era el concepto de la existencia de Repblica, es decir, que haba cosas que pertenecan e incumban al populus (aunque el populus fuera encarnado por el Emperador) como, por ejemplo: los caminos y los mares. El otro concepto aplicado por Carlomagno es que, al igual que Roma, consideraba su Imperio como universal, por lo que no aceptaba la existencia de otros imperios, el Imperio Romano estaba dividido en dos partes, pero en la teora poltica lo que suceda era lo siguiente: el Imperio era uno slo. Lo que pasaba era que tena dos gobernantes, los emperadores entre s se aprobaban mutuamente las leyes y aplicaban las mismas leyes en una mitad y en la otra. 81

Esos dos elementos que tena el Imperio de Carlomagno estn mezclados con la religin nica (en este caso la de la Iglesia Cristiana organizada bajo el Papado) de la cual el Emperador se senta y era protector. La ceremonia de coronacin de Carlomagno se produjo en los das cercanos a la Navidad del ao 799, es decir, terminando el siglo VIII y comenzando el siglo IX. Un da antes de Navidad, Carlomagno se arrodill frente al altar de San Pedro, el papa coloc sobre su cabeza una corona de oro y sobre sus espaldas el manto imperial De esa manera, un brbaro franco-germnico concentraba la doble dignidad de ser Emperador de Roma y, adems, Emperador Cristiano. Con esa ceremonia, se produjo lo que en latn se llama translatio inmperii, es decir, el traspaso de las prerrogativas del Imperio. Era como si la cada del ltimo emperador de occidente (Rmulo Augustulo) hubiera dejado el cargo en suspenso y, en el siglo IX, cuatrocientos veinticuatro aos despus, otra persona asuma su lugar. a principio del siglo IX, Carlomagno logr que el Emperador bizantino lo aceptara como gobernador del Imperio Romano de occidente. Adems, con ese nombre, acept que le devolviera parte de los territorios que antes haban pertenecido al Imperio Romano de oriente. Es decir: Carlomagno termin llegando a un acuerdo con el Emperador bizantino, quien le reconoca su carcter de Emperador de occidente. Con ese ttulo oficial fue reconocido por el Emperador bizantino, es decir: por el Imperio Romano de oriente, Carlomagno necesit, por cierto, mantener una estrecha alianza con la Santa Sede que le daba justificacin religiosa y filosfica a su imperio Los Emperadores del Sacro Imperio Romano Germnico se sentan Emperadores romanos e intentaban revivir el espritu del Imperio Romano. El problema principal del Sacro Imperio Romano Germnico era su relacin con la Iglesia la institucin que le daba originalmente sustento, fuerza y unidad, se iba a convertir en la fuente del conflicto. A partir de que se instala el Sacro Imperio Romano Germnico, cada Papa tena que contar con el consentimiento o confirmacin del Emperador. El Papa coronaba a cada Emperador pero el Emperador aceptaba, refrendaba o confirmaba la designacin de cada Papa se produjo un enfrentamiento entre ambos poderes conocido como la querella o el conflicto de las investiduras, el Papa Nicols II estableci un nuevo sistema para la eleccin de Papas que no pasaba por pedir en ningn momento la opinin del Emperador. En este nuevo sistema el Pontfice sera elegido por los Cardenales con total independencia del Emperador y sin necesidad de ningn consenso. As apareci el primer Papa elegido con este sistema y fue un monje que tom el nombre de Gregorio VII. El conflicto no comenz por la forma de elegir al Papa, sino por la forma de designar a los Obispos. Por eso se llama conflicto de las investiduras. La investidura era un acto propio del mundo feudal por el cual el seor feudal le entregaba a un nuevo seor feudal el bien, en vasallo de quien lo investa. Los vasallos eran guerreros que establecan una especie de pacto, 82

acuerdo o contrato con el seor feudal, por el cual el vasallo le deba prestar apoyo militar al seor feudal y el seor feudal le daba, a cambio de eso, un modo o sustento de vivir, ya sea un ttulo, un cargo, un bien, un territorio o un espacio. A su vez, los vasallos eran tambin seores feudales que tenan sus propios vasallos, establecindose una red de contratos vasalltico-feudales que constituan el sistema poltico que se conoci luego como feudalismo, investir a los Obispos era darles algo (un feudo) del que tenan que mantenerse y, al mismo tiempo, designarlos, es decir, determinar qu persona iba a ser Obispo. Como era el Emperador el que le daba el feudo, sostena que tena el derecho de designarlo. Pero como era un cargo religioso, el Papa a su vez afirmaba que era l quien tena el derecho de hacerlo. Eso fue lo que cre el enfrentamiento, mediados del siglo XI, En un primer momento, los seores feudales dependientes del Emperador le restaron su apoyo. Entonces, el Emperador tuvo que aceptar la decisin del Papa. Sin embargo, el conflicto sigui ms o menos sin definicin entre distintos Emperadores y Papas durante un siglo ms. Finalmente, se acord una especie de solucin intermedia: los obispos eran elegidos democrticamente por los sacerdotes del obispado, pero en presencia de un delegado del Emperador. Uno le daba la investidura espiritual que era la cruz y el otro le daba la investidura imperial que era el cetro, simbolizando la espada. El Republicanismo. Montesquieu: la repblica representativa aristocrtica. La constitucin norteamericana. La constitucin argentina de 1853 Al llegar el siglo XVII Las naciones modernas, ya estn bastante formadas y aceptados sus lmites y el rgimen monrquico absolutista empieza a entrar en crisis. Todos los sistemas polticos entran en crisis por el simple paso del tiempo. Exista un rgimen monrquico que apareca como poco absolutista y relativamente moderado, que era el de la Gran Bretaa de all, nace la lnea de pensadores que van a generar una corriente filosfica-poltica conocida como liberalismo. Es una teora que nace orgnicamente en Locke, que sigue en Montesquieu -que no era britnico pero los admiraba- y que era el expositor ms lcido de esta lnea de pensamiento Voltaire tambin tuvo mucha importancia aunque no la claridad conceptual ni la influencia de Montesquieu Tanto Montesquieu como Voltaire eran partidarios de la proteccin de las libertades individuales y de la vigencia de monarquas limitadas eran partidarios de un sistema como el que ellos vean en la Gran Bretaa, donde las libertades individuales no eran tan grandes como las de hoy en da, pero, en realidad, comparadas con el sistema absolutista de los regmenes continentales, aparecan como un gran avance. Montesquieu afirmaba que los pases grandes requeran un gobierno autoritario, monrquico y an desptico; los pases medianos podan tener un gobierno de una monarqua moderada o una 83

monarqua liberal y, en cambio, los pases pequeos poda poseer una Repblica, Cuando Montesquieu se refera al sistema republicano, pensaba en la Repblica ateniense, es decir, en la polis. Mientras una polis sea pequea (mientras un pas sea pequeo) puede haber un sistema republicano (como quedaba demostrado por la experiencia griega), pero si el pas es mediano tiene que haber una monarqua limitada o moderada. Montesquieu propuso en su libro ms importante, El Espritu de las Leyes, la existencia de tres poderes independientes. Adems propone que esos tres poderes tengan entre s un equilibrio tal que impida que un poder sea ms importante que el otro y un sistema que impida que dos poderes caigan en la misma mano, piensa un poder ejecutivo, un poder legislativo y un poder judicial, y lanza la teora del equilibrio y del mutuo control de los poderes que todava son hoy parte de gran cantidad de constituciones, incluyendo la nuestra de 1853, trata de impedir que el pueblo gobierne por s mismo, sosteniendo que si el pueblo gobierna directamente y legisla por s mismo, habra un grave peligro para las libertades individuales. En el pensamiento del liberalismo, la libertad individual es ms importante que la libertad general, es decir, la libertad de la comunidad. Este principio de la separacin y equilibrio de poderes tuvo mucha aceptacin entre los filsofos polticos de fines des siglo XVIII. El primer gobierno de la Revolucin Francesa acept este sistema y la Constitucin de los EE. UU. tom, casi al pie de la letra, las ideas de Montesquieu. Se denomina a este sistema repblica representativa, dado que el pueblo no puede gobernar sino a travs de sus representantes, se afirma que, adems, es aristocrtica en atencin a que Montesquieu se haba inspirado en el sistema de gobierno britnico. En ese sistema la cmara de los Lores tena una composicin claramente aristocrtica, dado que era un cuerpo constituido por integrantes de la nobleza, es decir, personas que tenan una alta consideracin social y el sustento asegurado por sus feudos. En ese tiempo, era absolutamente impensable que una persona sin riquezas tuviera medios para desarrollar totalmente su inteligencia y adquirir niveles de conocimientos generales que le permitieran tomar decisiones razonables. Es por eso que el modelo republicano que surge de las ideas de Montesquieu es el de la Constitucin norteamericana y el de nuestra Constitucin de 1853: una repblica representativa aristocrtica. An en nuestros das -pero mucho ms durante los dos siglos pasados- los Estados Unidos de Norteamrica son gobernados por hombres ricos. Prcticamente no hay posibilidades de que ninguna persona que no tenga por lo menos una pequea fortuna pueda acceder al Congreso o a la Presidencia. En nuestra Constitucin de 1853 no haba una sola mencin a la palabra democracia y, en los tiempos en que fue redactada, cualquier tumulto o manifestacin eran peligrosos en s. Por lo tanto, el pueblo raso -en atencin a que se crea que prefera ese tipo de manifestaciones- era excluido del gobierno, limitndose a elegir (hasta 1916, no se respetaba siquiera su derecho a votar libremente) a sus representantes. 84

Claramente el artculo 22 de nuestra Constitucin del 53 dice que el pueblo no delibera no gobierna sino a travs de sus representantes. Adems, uno de los pocos delitos constitucionales que existen es el de sedicin, el cual es imputado a quienes peticionen en nombre del pueblo. El mismo derecho a peticionar a las autoridades es excluyente, ya que se permita pedir pero no se poda deliberar ni tomar decisiones. Por lo tanto, el pueblo slo muy mediatizadamente poda llegar a ejercer realmente su poder soberano. El modelo de Montesquieu, derivado de Locke y de Voltaire, es el que adopta la Constitucin norteamericana y es el modelo que se impone en casi todos los pases que copian o siguen el sistema de la constitucin norteamericana. ese modelo constitucional est muy alejado de los modelos constitucionales romanos el sistema propuesto por Montesquieu no encuentra sus races en el sistema de la democracia griega, ni tampoco en el sistema de la repblica romana Rousseau: el sistema romano democrtico. El Bolivarismo. La reforma constitucional de 1994. La constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires Jean Jacques Rousseau fue autor de dos libros muy importantes: El Contrato Social y El discurso del origen de la desigualdad. Cuando se hablaba de democracia antes de la Revolucin Francesa, los que se autodenominaban demcratas, es decir, los que estaban pensando en las ideas de Rousseau, se ocupaban mucho ms de la defensa de los derechos colectivos que de la defensa de los derechos individuales. Sostenan que lo que la mayora de los ciudadanos decide es ley, basndose en aquella famosa frase vox populi, vox dei, la voz del pueblo es la voz de los dioses (sagrada). hay pases modernos donde la doctrina oficial dice que lo que la mayora quiere, debe ser impuesto de cualquier forma a la minora, impidindosele a sta intentar acceder al poder. Es decir, se le impide formar un partido poltico de oposicin al partido poltico de la mayora por lo que no hay partidos minoritarios. All donde no hay partidos minoritarios puede haber democracia? S, porque sta sera el gobierno de las mayoras. Estas democracias garantizan las libertades individuales? No, porque no garantizan que puedan llegar a ser mayora quienes hoy son minora. Rousseau, propone aplicar lo que para su tiempo era una actualizacin del sistema romano, en el captulo IV de El Contrato Social, describe un sistema de repblica (l no habla de monarqua) que est basado en la repblica de los romanos, no habla de divisin del poder, de equilibrio de poderes, ni de representantes. La caracterstica del sistema republicano romano es que el pueblo no delegaba nunca la soberana en representantes y, por otra parte, no tenan conocimiento del concepto de la representacin poltica, El pensamiento de un romano sera ms o menos as: si el pueblo es el soberano, el pueblo sigue siendo soberano siempre, no delega nunca en otros la facultad de legislar ni de tomar decisiones polticas. Por eso es que Gayo deca que la Lex era lo 85

que el pueblo mandaba y estableca. El pueblo, durante los tiempos de la repblica romana, mandaba y estableca directamente a travs de los comicios, que no eran igualitarios Rousseau tena un concepto de soberana muy diferente al de los liberales. Mientras Locke y sus discpulos decan que slo se cede al Estado parte del poder soberano y el pueblo conserva el resto, Rousseau pensaba que la soberana es indivisible y que toda ella fue cedida a la comunidad -a la sociedad- cuando sta se form y cuando cada hombre se integr a la sociedad, a ella le cedi todo. A partir de entonces, no hay voluntades individuales, sino que hay voluntades colectivas y no hay libertades individuales, sino que hay libertades colectivas. El Estado, que para esta teora en la prctica equivale a la mayora, es legalmente omnipotente. Rousseau, no deca que la libertad individual deba quedar destruida sino que afirmaba que la genuina libertad es la obediencia a la voluntad colectiva. La teora poltica de Rousseau fue muy importante en la segunda etapa de la Revolucin Francesa (en la primera haba triunfado la teora de Montesquieu) y tuvo exponentes tan radicales como -por ejemplo- Robespierre algunas de las teoras de Rousseau llegaron hasta Amrica fue Simn Bolvar quien -siguiendo expresamente la teora de Rousseau delineada en el captulo IV de su obra Contrato Social- propuso para los pases en los cuales realiz proyectos de constitucin (concretamente Bolivia) el modelo de constitucin romana, con una frase que dice ms o menos as: el momento de mayor felicidad que conoci la humanidad fue la poca de la Repblica de Roma. Sin duda, es una exageracin, pero identifica su pensamiento. En las constituciones latinoamericanas se impuso el modelo norteamericano y el sistema republicano representativo con divisin y equilibrio de poderes. Con muy pocas variantes transcurri todo el siglo XIX y gran parte del siglo XX. Durante la segunda mitad del siglo XX el sistema representativo entra en crisis, generando conmociones sociales y polticas no slo en nuestro pas, sino en toda Latinoamrica. Existe la sensacin de que el pueblo no confa en sus legisladores o que el sistema representativo es aceptado en general. Esta crisis, que suele presentarse como si fuera slo imputable a la corrupcin o mala calidad de la clase dirigente, no es exclusivamente nuestra sino que, en realidad, es un problema que aqueja a todos los pases latinoamericanos y, en general, a la mayora de las repblicas existentes. la verdadera crisis no est basada slo en la corrupcin o mala calidad de los polticos, lo que ha comenzado a fallar es el sistema republicano representativo creado por Montesquieu. Ello no se debe ha que haya sido esencialmente malo, sino a que han cambiado las condiciones polticas y culturales existentes. Cuando en 1853 se dict nuestra Constitucin, la mayora de los argentinos no saba leer ni escribir y los que vivan a ms de veinte cuadras de Plaza de Mayo no se enteraban de lo que hubiera pasado en el centro de la ciudad hasta que llegaba alguien a caballo, a pie o en carreta. Hoy en da vivimos en un mundo totalmente distinto: los argentinos de hoy tenemos instantneo conocimiento de lo que est pasando no slo en Plaza de Mayo sino en cualquier lugar 86

del mundo, hay un altsimo grado de alfabetizacin, los medios de comunicacin nos mantienen informados de los debates de la cosa pblica y, entonces, el sistema representativo, entra en crisis. La aspiracin colectiva por una mayor participacin hace que, hayan ido dictndose reformas constitucionales a travs de las cuales el sistema representativo comienza a ser lentamente reemplazado por un sistema tmidamente llamado de democracia semidirecta. Es decir, por un sistema donde el pueblo tome decisiones sin pasar necesariamente por sus representantes. Por ejemplo, en la Constitucin del 94 -donde aparece mencionada una docena de veces la palabra democracia- se consagran los plebiscitos vinculantes, la eleccin del presidente y vicepresidente es directa, se incluye la iniciativa popular y aparecen poderes menores pero en crecimiento como el del Defensor del Pueblo y el Ministerio Pblico. En la Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires aparecen figuras como, por ejemplo, la de la revocatoria de mandatos que existe tambin en las constituciones de las provincias de Crdoba y Ro Negro. Otro principio del sistema de Montesquieu, el de la existencia de tres poderes equilibrados entre s, tambin comienza a ser alterado cuando aparecen figuras que estn afuera de los tres poderes tradicionales, como el Defensor del Pueblo y el Ministerio Pblico. se comienza a tomar elementos del sistema de ejercicio directo de la soberana por parte del populus, bastante parecido al de la repblica romana y similar al que tena el sistema griego ejemplificado en Atenas. Podemos concluir que no hay ningn sistema que en s sea absolutamente bueno o absolutamente malo, en materia de formas de gobierno. Hay que tener en cuenta las circunstancias culturales, de tiempo y de lugar. No es lo mismo crear una forma de gobierno para un pas pequeo, que hacerlo para un pas muy grande, o con una poblacin altamente alfabetizada que con un fuerte grado de analfabetismo. La idea fuerza de este punto es la siguiente: cuando los filsofos de la poltica del siglo XVII bosquejaron un sistema poltico para sus tiempos hubo dos corrientes de pensamiento: una partidaria de la representacin aristocrtica y otra de la democracia directa. La primera reconoce su fuente en la Gran Bretaa y la segunda en la Repblica Romana. Durante dos siglos se puso en prctica la teora de Montesquieu y, cuando sta entr en crisis, parece que comenzaron a aplicarse soluciones basadas en la experiencia romana. El Derecho Privado Romano luego de la cada del Imperio Luego de la muerte de Justiniano su obra jurdica rigi en Oriente, aunque por la decadencia pronunciada en que entr el Imperio, si bien resultaron buenas para la poblacin del Imperio Oriental, no tuvieron relevancia fuera de los Balcanes. En Occidente haca ya casi un siglo que haba dejado de existir el poder imperial cuando Justiniano mand a hacer sus recopilaciones y estas tuvieron escasa o ninguna difusin. No obstante, el derecho privado romano se desarroll con mucho ms vigor en esta mitad que en la que la sobrevivi. 87

El Derecho Privado Romano en Occidente: el Derecho Romano vulgar. El sistema de Personalidad de las Leyes. Legislacin romano-brbara El derecho que se aplicaba cuando cay el Imperio Romano de Occidente (ao 476) no era ya el derecho clsico de los primeros siglos de nuestra era, sino que se haba producido un fenmeno de simplificacin, en la prctica tribunalicia se haban abandonado los textos clsicos y los jueces se conducan con plena libertad, acudiendo a mximas y preceptos romanos, pero aplicndolas a pueblos que mantenan an vestigios de culturas no romanas aunque -formalmente- todos los habitantes del imperio eran ciudadanos romanos despus del edicto de Caracalla (ao 212). Este derecho, ciertamente mucho menos preciso y tcnico que el clsico, se conoce con el nombre de derecho romano vulgar y tiene muy poco que ver con las normas que van a integrar las diversas recopilaciones, incluida la de Justiniano. Cuando el Imperio de Occidente cay, la poblacin de su territorio estaba integrada por ncleos humanos bien diferentes: estaban los romanos (incluyendo los pueblos romanisados y, por el otro, los pueblos brbaros de muy reciente ingreso al territorio. Como ya fue visto en su momento, al desaparecer el gobierno central los gobernadores de cada provincia o regin quedaron ejerciendo el poder en sus respectivas zonas. Estos gobernadores eran, adems, jefes militares y, no habiendo gobierno central que designara a quienes deban reemplazarlos al terminar sus mandatos o a su muerte, fueron sucedidos en su funcin de gobierno por quienes detentaban el poder militar, que eran brbaros. Este fenmeno de la convivencia de dos grupos poblacionales de distinta cultura y origen no era nuevo y, cada individuo conservaba su sistema jurdico, estuviera en el territorio que estuviera. De la misma manera que los peregrinos romanos de tiempos de la repblica no podan utilizar el derecho de la civitas por no ser romanos, tampoco los pueblos brbaros (generalmente germnicos o celtas) podan utilizar el derecho romano. El sistema que siempre se haba aplicado es conocido como el de la personalidad de las leyes y cre para los gobernantes posteriores al Imperio de Occidente la necesidad de admitir la existencia de dos derechos distintos: el romano para los romanos y el basado en las costumbres (por cierto tcnicamente muy inferior) de los pueblos germnicos y celtas. En virtud de que la poblacin de origen romano deba regirse por normas escritas, los gobernantes brbaros hicieron redactar recopilaciones (generalmente resumidas) de leyes romanas que reciben el nombre comn de leyes romano-brbaras, las leyes romano-brbaras son normas hechas por los gobernantes brbaros para sus sbditos romanos, mientras que la poblacin brbara segua con sus normas consuetudinarias.

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El Derecho Privado Romano en Oriente luego de la muerte de Justiniano: parfrasis de Tefilo. Compilaciones bizantinas Uno de los principales juristas que colabor en la redaccin de las recopilaciones -llamado Tefilo- realiz, a pesar de la prohibicin de Justiniano y quizs porque ste nunca se enter, un comentario sobre las Institutas Justinianeas que se conoce con el nombre de Parfrasis de Tefilo. En el Imperio Romano de Oriente, cuya capital era Bizancio (Constantinopla), se siguieron dictando constituciones imperiales y efectuando recopilaciones que se conocen como Compilaciones Bizantinas. Todas ellas fueron escritas, en idioma griego. Renacimiento del Derecho Romano: Irnerius y la labor de glosadores y comentaristas. Los humanistas. Usus Modernus Pandectarum. El Iusnaturalismo y el Derecho Romano. La jurisprudencia elegante La cada cultural que la Europa Occidental sufri luego de la cada del Imperio hizo que slo supieran leer y escribir los que se dedicaban a difundir las sagradas escrituras y, sobre todo, los sacerdotes, quienes estaban obligados a leer en las misas Precisamente, fue Irnerius (o Irnerio, o Eccnercius, o Guarnerio), monje y profesor de idiomas, el protagonista del redescubrimiento y difusin de la parte ms importante de la obra justinianea entre sus discpulos. A partir de Irnerius, algunos juristas comenzaron a realizar acotaciones al margen de los textos que se conocen como glosas (agregados) y que terminaron conformando en la prctica un texto ampliado de las fuentes originales, aunque respetando las ideas originales, no tan respetuosos fueron sus continuadores fundamentalmente a partir del invento de la imprenta, Durante los siglos XVII y XVIII se desarroll entre los pueblos germnicos una corriente ms localista de estudiosos que se basaron directamente en las obras de Justiniano y trataron de adaptarlas a las necesidades de su poca utilizando principalmente el Digesto, por lo que su tarea se denomin Usus modernus Pandectarum. Al mismo tiempo (siglo XVII) en Holanda, los jurstas crean tambin una escuela romanstica basada en el seguimiento estricto de las fuentes que, se conoce como la jurisprudencia elegante. El Derecho Romano Privado en Francia, en el Sacro Imperio Romano Germnico, en Espaa, en Inglaterra y en Italia En el territorio que hoy ocupa la Repblica Francesa podan distinguirse en la poca medieval dos naciones distintas. Los pueblos que ocupaban la parte sur (Galia) se hallaban altamente romanizados, por lo que utilizaban el derecho escrito del breviario de Alarico. P, en la mitad septentrional (Franca) los pueblos germnicos slo tenan su derecho consuetudinario. Consecuentemente, el Corpus Iuris slo se aplic en la parte sur, mientras que la mitad germnica sigui con sus costumbres, aunque aplicando supletoriamente el Derecho Romano por su prestigio y 89

practicidad tcnica. Los reyes lograron que el Papa Honorio III prohibiera la enseanza de Derecho Romano en la Universidad de Pars a travs del decretal super specula en el ao 1219. Esta prohibicin rigi hasta fines del siglo XVII. Recin con el Cdigo Napolenico, Francia unific su sistema jurdico, que ostenta una clara predominancia romana. En los territorios del Sacro Imperio Romano Germnico las normas provenientes del derecho romano se aplicaron en forma supletoria de las costumbres locales. Luego de producida la instalacin del derecho romano justinianeo como derecho comn europeo, cada vez ms se lo fue aplicando en desmedro de las costumbres, que fueron perdiendo fijeza y vigencia hasta la aparicin de la escuela pandectstica que, era de races casi exclusivamente romanas. A partir del siglo XVI, y como consecuencia de la unificacin jurdica que signific el Tribunal Cameral, se orden que los jueces fallaran teniendo en cuenta el derecho comn del Imperio (no el local consuetudinario) que no era otra cosa que el Derecho Romano. En lo referente a Espaa, las famosas partidas de Alfonso el Sabio, que estaban divididas en siete partes nunca fueron promulgadas. Por lo tanto, su importancia histrica se debe a que las escuelas jurdicas de todo el territorio espaol la utilizaron como texto de estudio, las partidas no eran en realidad un texto exclusivamente de derecho ya que contena muchos elementos que la hacan parecer a una enciclopedia. Derecho Romano haba sido dejado de lado en algunas partes para ser reemplazado por normas de derecho cannico. En el sistema ingls tiene importancia el hecho de que la monarqua se solidific mucho antes que en el continente europeo. Esto provoc que los reyes impusieran una ley comn para todo el reino (common law) en detrimento de los derechos de cada pequea comarca. La fuerte presencia real impidi la llegada de las mucho ms perfectas y tcnicas normas romanas como sucedi en la Europa continental. El common law no es slo el derecho del reino por sobre los locales, sino que se afianza en el valor obligatorio de los precedentes en oposicin al derecho estatuido por el poder poltico. Se diferencia fundamentalmente del derecho civil (romano) en que no es creado por el pueblo directa ni indirectamente sino por los jueces, que, por su formacin y extraccin social, estn muy lejos de pertenecer al promedio de la poblacin. Hay autores que afirman que el common law no es un sistema antinmico al romano, entendiendo que, dado que la actividad del pretor tena valor vinculante para el juez, podra sostenerse que estamos ante un caso de obediencia al precedente que no era otra cosa que explicitar una norma sin sentenciar el caso concreto, con lo que resuelve un juez en el sistema originado en Inglaterra, que no es otra cosa que resolver un conflicto determinado. En la pennsula de Italia no existi un gobierno unificado hasta el siglo XIX, pero en la totalidad de las comunas (que por lo general reciban el nombre de repblicas) se aplic siempre el derecho romano con una marcada influencia del derecho cannico y algunas normas provenientes del derecho longobardo. La muy importante actividad comercial entre las comunas y repblicas 90

italianas se hizo posible merced al reconocimiento de la existencia de un derecho comn que, adems, fue tomado como bandera de unificacin. El movimiento codificacionista. El Cdigo Napolen. La escuela histrica A principios del siglo XIX, la Revolucin Francesa haba diseminado por toda Europa las modernas teoras polticas que abarcaban el campo poltico, econmico y social, dentro de cada una de las naciones se haban producido importantes modificaciones en el campo constitucional, empezando, por la propia Francia. El acceso al poder de Napolen Bonaparte y la frrea forma en que lo ejerci consolidaron a su pas como la potencia ms gravitante del continente y, por ende, del orbe europeizado. Entre los proyectos ms importantes del Emperador Corso figuraba el de unificar definitivamente a Francia que, hasta ese momento, apareca como la sumatoria de dos pases sustancialmente distintos: el sur galo fuertemente influenciado por la civilizacin romana y el norte franco de origen germnico. Esa diferenciacin se observaba tambin en el campo jurdico, ya que los jueces del sur fallaban normalmente conforme al texto del Corpus Iuris y la doctrina de las escuelas que seguan el mos galicus, mientras que en el norte prevalecan las costumbres germnicas que, en algunos casos, haban logrado consagracin escrita.Ya la Constitucin de 1791 haba expresado la necesidad de la unificacin jurdica, la idea principal consista en reemplazar como derecho vigente escrito al Derecho Comn Europeo basado en el desarrollo que las diversas escuelas haban hecho del Corpus Iuris Civilis, por una legislacin exclusivamente nacional. Durante el consulado de Napolen se redactaron 36 leyes que luego se reunieron, mediante una ley, en un solo cuerpo bajo el nombre de Cdigo Civil de los Franceses. Luego, se lo rebautiz Cdigo Napolen. Producida la cada de Napolen se lo denomin simplemente Cdigo Civil hasta que en 1852 se restableci definitivamente la denominacin de Cdigo Napolen. . El Cdigo Napolen est fundamentalmente basado en el Derecho Romano. Aunque introduce tambin algunas disposiciones provenientes del derecho consuetudinario germnico cristalizado en derecho escrito. La mayor influencia del Cdigo Napolen no fue tanto por su texto como por el desarrollo de una teora que recibi el nombre de movimiento codificacionista y que sostena que cada nacin deba tener su propio derecho y dejar de aplicar directamente el Corpus Iuris Civilis como se haca hasta entonces. Fue as que aparecieron otros cdigos, como el Cdigo Civil Argentino que rige desde 1871. Tambin en el siglo XIX, y paralelamente a lo sucedido en Francia, surge en Alemania la que se va a conocer como Escuela Histrica del Derecho, cuyos principales exponentes fueron Federico Carlos de Savigny y Rudolph Von Ihering. Los sistemas jurdicos modernos. Sistema romano. Sistema anglosajn. El Derecho Romano en China y Japn 91

En el mundo moderno existen slo dos sistemas jurdicos, (hay algunas excepciones como el caso de los pases que aplican normas provenientes del Corn): el sistema romanstico (tambin llamado continental como referencia al modelo que se usa en el continente europeo) y el sistema del common law (que muchas veces es denominado anglosajn debido a su origen britnico). Este ltimo sistema, salvo raras excepciones, slo se utiliza en pases angloparlantes, mientras que la gran mayora de los pases de la Tierra siguen diversas variantes del derecho romano. Las diferencias entre ambos sistemas no son pocas y podramos sistematizarlas en estas cuatro: modo de creacin de la norma, ente creador de la norma, diferenciacin entre el creador de la norma y el que la aplica y la sistematizacin. a) Modo de creacin de la norma: En el sistema romano la norma es creada en forma abstracta y resulta siempre anterior al caso concreto, en Roma provena de las leges republicanas, los edictos y los mandatos imperiales. Obviamente no puede desconocerse la importancia que tuvo la labor del pretor en la frmula y las respuestas de los juristas clsicos, pero -an en esos casos- la creacin de la norma no tena efectos de sentencia, sino que las consideraciones sobre las circunstancias de hecho de cada pleito quedaban siempre a cargo de un tercero, ya fuera el juez-rbitro del sistema ordinario o el juez-funcionario del extraordinario. Por el contrario, en el sistema anglosajn la norma es especfica para el caso concreto y slo sirve de precedente para casos exactamente iguales. Esta forma de creacin de la norma obliga a las partes a bsquedas en la jurisprudencia de distintos tribunales distribuidos por todo el pas b) Ente creador de la norma : En el sistema romano el creador de la norma es siempre, directa o indirectamente, el soberano (en Roma, directamente, el pueblo en los tiempos republicanos e, indirectamente, los emperadores que acumularon el poder popular). Obviamente, en el sistema romanstico moderno la norma la crea el pueblo, tambin en forma directa (es el caso de los plebiscitos) o indirecta (en los sistemas representativos). Por el contrario, en el sistema anglosajn los que crean la norma son los jueces. La diferencia no es meramente formal, ya que los jueces, por su formacin y procedencia, pertenecen a clases sociales superiores y, por ello, no representan al pueblo ni han recibido mandato para hacerlo. Sus decisiones reflejan, voluntaria o involuntariamente, su ideologa, los puntos de vista de su clase social y sus intereses. c) Diferenciacin entre el ente creador de la norma y quien la aplica: Esta diferenciacin, que slo existe en el sistema romanstico, es esencial para garantizar la seguridad jurdica, ya que se conoce la norma antes de realizar cualquier negocio jurdico y no se corre el riesgo de que el juez aplique a su solo criterio una norma jurdica de su propia creacin. As, el Derecho es del pueblo y no de los jueces. d) La sistematizacin: El sistema romanstico ha recibido, el aporte de las diversas escuelas jurdicas que realizaron una tarea de teorizacin y sistematizacin que sirvi luego de punto de 92

partida para las codificaciones modernas. Esa sistematizacin permite que se articulen soluciones abstractas que pueden ser luego aplicadas a casos concretos de las ms diversas ndoles La difusin del Derecho Romano en sus versiones modernas ha adquirido caractersticas universales que pases tan lejanos de Roma y con culturas tan diversas como Japn y China tienen una marcada influencia de las normas romanas. En Japn, a pesar de la fuerte influencia cultural de Norteamrica, las normas romansticas vigentes en la preguerra siguen resistiendo el avance del common law.

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