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PERSONALIDAD JURIDICA. INOPONIBILIDAD.

(pgina 263 a 324 del libro colectivo RESPONSABILIDAD Y ABUSO EN LA ACTUACIN SOCIETARIA
dirigido por Ricardo A. Nissen, Marta Pardini y Daniel Vitolo, Editorial Ad Hoc, Buenos Aires 2002, integrado
por artculos de los directores y de Martn Arecha, Helios A. Fuerrero y el nuestro, en sendos captulos
integrados por jurisprudencia.

Efran Hugo RICHARD
1


Honrosamente se nos ha invitado a formalizar reflexiones sobre el estado actual de la doctrina
y jurisprudencia en torno a la Personalidad Jurdica. Inoponibilidad, integrando un libro colectivo
para el Tercer Seminario Anual Crtico de Doctrina, Jurisprudencia y Estrategias Societarias
de la Fundacin para la Investigacin y Desarrollo de las Ciencias Jurdicas y de su Instituto de
Derecho Econmico Isaac Halperin que dirigen respectivamente los distinguidos juristas Ricardo
Nissen y Daniel Roque Vitolo, a quines un grupo de viejos amigos e integrados en la vocacin
jurdica acompaamos en su infatigable tarea de discernimiento y extensin.
Los lmites fijados al libro colectivo impiden un tratamiento exhaustivo.
Los fallos que ha preparado la Direccin en relacin a esta cuestin se encuentran vinculados
fundamentalmente a la responsabilidad por control abusivo o por configuracin de conjunto
econmico, u otros aspectos sancionatarios, e integrarn el libro colectivo. Conforme la tnica de estos
Seminarios hemos dado mayor relevancia a las apreciaciones de la jurisprudencia.

INDICE: PRIMERA PARTE. LA PERSONALIDAD JURDICA. I INTRODUCCION. II -
ALGUNOS DE LOS PROBLEMAS DE LA PERSONIFICACIN. 1. La organizacin. 2. Empresa y
conjunto econmico. 3. Tcnicas jurdicas para disciplinar relaciones. 3.1. Centros imputativos. 3.2.
PERSONIFICACION. 4. LA PERSONALIDAD EN EL PROYECTO DE UNIFICACIN. 5.
PERSONALIDAD JURIDICA Y SOCIEDAD. 5.1. Bien jurdico tutelado por la escisin patrimonial
personificante. 5.2. EFECTOS DE LA PERSONALIDAD JURIDICA. 5.2.1. PATRIMONIO
CONSTITUTIVO. 5.2.2. ATRIBUTOS. 5.2.3. EFECTOS INTERNOS Y EXTERNOS. 6. Limitacin
de responsabilidad. 7. RECONOCIMENTO DE LA PERSONALIDAD. 7.1. Reglamentacin de la
adquisicin de personalidad. 8. UNICIDAD DEL SISTEMA DE PERSONALIDAD JURIDICA. 8.1.
LA PERSONALIDAD PRECARIA Y LIMITADA.8.2. ALGUNOS INTERROGANTES. 8.3.
SOCIEDAD DE HECHO.9. LA SUPUESTA PERSONALIDAD DE LOS CONTRATOS DE UNION
TRANSITORIA DE EMPRESA Y DE COLABORACION EMPRESARIA. 9.1. LOS PROYECTOS
DE UNIFICACION.
SEGUNDA PARTE. INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD JURIDICA. 1. MEDIDAS
CAUTELARES Y ACCION DE INOPONIBILIDAD. 2. LA IMPUTABILIDAD A LA
PERSONALIDAD JURIDICA.2.1. UN PROBLEMA ES CUANDO EL REPRESENTANTE PUEDE
SOSTENER QUE SUS ACTOS SON IMPUTABLES A LA SOCIEDAD.2.2. LA TERMINOLOGA.
2.2.1. LA INOPONIBILIDAD DE EFECTOS. 2.2.2. La desestimacin de la personalidad. 2.2.3.
Interpretacin restrictiva? 2.2.4. REQUISITOS DE PROCEDENCIA 3. VOTO EN INTERES
CONTRARIO E INOPONIBILIDAD. 4. LA ACTIVIDAD ILCITA. 5. DISOLUCIN Y
RESPONSABILIDAD.6. EXTENSION DE QUIEBRA E INOPONIIBLIDAD.
7. A MODO DE CONCLUSIN.


________________________________________________


PRIMERA PARTE. LA PERSONALIDAD JURDICA

I - INTRODUCCION


1
Se agradecern comentarios a [email protected] y se sugiere la consulta de la pgina electrnica de la
Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba http://comunidad.vlex.com/acader
2
La idea de la personificacin jurdica se vincula a una modalidad de generar un centro de
imputacin de derechos para facilitar relaciones organizacionales.
La cuestin esta directamente vinculada a la organizacin de la empresa. La empresa
configura un concepto voltil, particularmente en sus aspectos jurdicos, pues representa ms una
concepcin social o econmica, una idea de organizacin. No obstante, como realidad social y
econmica exige respuestas del derecho como "orden del orden social", encontrndola en la
organizacin societaria. La empresa aparece as como actividad, nucleando bienes en una hacienda
comercial reunidos para una actividad econmica, y la sociedad es el sujeto que el sistema normativo
ofrece como medio tcnico-jurdico ms apto de simplificacin de relaciones jurdicas generadas por
la organizacin econmica, a travs del recurso de su personificacin
2
.
El punto esta vinculado al objeto de la sociedad, pues el mismo se vincula a una actividad
econmica, empresa, o funcionalidad de la sociedad conforme el art. 1 LS, con la sola excepcin de la
previsin del art. 31 LS o sociedad holding.
Del apartamiento de esa funcionalidad pueden resultar efectos especiales.
An persisten las diferencias de criterios confundiendo, en el derecho argentino, la sociedad
persona jurdica, de la mencin como sociedad de lo que es un mero contrato asociativo no
personificado (sociedad accidental).

II - ALGUNOS DE LOS PROBLEMAS DE LA PERSONIFICACIN.

El punto implica aspectos dogmticos, de tcnica legislativa y de funcionalidad.

1. La organizacin.

A travs del reconocimiento de la facultad jurgena de crear personas jurdicas se intenta
tutelar los intereses que se vinculan en razn de la actividad o empresa que explota, que constituye una
unidad funcional para su cumplimiento.
Conforme a ello, el derecho societario debe brindar adecuadas tutelas -y as lo hace- para que
la sociedad pueda cumplir su objeto, elemento contractual en cuyo cumplimiento convergen y se
subsumen los intereses individuales de los socios y que sirve para objetivar el mal llamado inters de
la sociedad (
3
) como forma de materializar la "idea de empresa" , generando un lmite de imputacin a
la persona jurdica por la actuacin de sus socios o representantes (art.58 LS), y determinando causales
de disolucin (art.94 LS)
4
.

2. Empresa y conjunto econmico.

La nocin tradicional de la empresa-fabril, integradora, cede a la atomizacin de centros
imputativos independientes organizados bajo ideas centrales o grupales, con relativa permanencia y
estabilidad. La idea de empresa se resquebraja frente a nuevas actitudes en la llamada "gran empresa"
o "grandes grupos econmicos". Los "conjuntos econmicos" pasan a tener relevancia en normas del
derecho laboral y del derecho societario a travs de la nocin de control y en derecho concursal
autorizando la presentacin unitaria de todos los integrantes de un grupo o conjunto econmico (art.65
y ss. LQ 24.522), o en la extensin de la quiebra.
La actividad societaria realizada para cumplir el objeto social es la forma de materializar, de
exteriorizar, la actividad empresaria. Una sociedad puede desarrollar diversas empresas, o sea diversas
empresas pueden tener un nico sujeto de imputacin diferenciada, como as tambin dos sociedades
diferenciadas entre s podran tener una sola empresa, conforme seala un fallo de la Corte Suprema de

2
RICHARD, Efran Hugo y MUIO, Orlando Derecho Societario p. 20, Ed. Astrea 2 reimpresin, Buenos
Aires 1999.
3
ETCHEVERRY, Ral Anbal Empresa y objeto social, en RDCO ao 15 p. 781 y ss.; COLOMBRES,
Gervasio Curso de Derecho Societario, Buenos Aires, 1972, p. 116.
4
Conf. nuestro Conservacin de la empresa, mayo de 1981, en Anales de la Academia Nacional de Derecho de
Crdoba, t. 25 p. 107 y ss.
3
Justicia de la Nacin en el caso "Kellog Company Argentina S.A." en resolucin del 26 de febrero de
l985.
La nocin de empresa, o de la organizacin, impone dar importancia jurdica a los "centros de
imputacin" y la correlacin que entre los mismos pueda hacerse a partir del momento que un tercero
sufre perjuicio y debe ser reparado: es la cuestin de la responsabilidad. El trabajador intenta ser
cubierto por la ley de contrato de trabajo a travs de normas como las de sus arts. 29, 30 y 31, la
proliferacin de las empresas reconocidas para servicios eventuales, o las preferencias previstas en los
arts. 268, 269 LCT alteran el derecho de propiedad de terceros sobre bienes muebles afectados a la
organizacin, a los fines de tal tutela.
El tema esta directamente vinculado con aspectos que hacen a la responsabilidad del grupo en
materia laboral, que es eje del fallo que integra este libro del Seminario, de la CN del Trabajo,
Sala III del 31 de mayo de 2001 in re BOLOQUE, Gerardo c/ ARGENCAERING S.A. y otro s/
Despido. La nocin de conjunto econmico es un concepto oriundo del derecho fiscal
norteamericano.
Existe conjunto econmico cuando un grupo central opera a travs de diversas sociedades, a
las que domina de tal manera que la voluntad de stas no se expresa a travs de los propios directores,
sino del conjunto central: CNTrab. ,SALA III , junio 7 - 984 --- Donnelly, Jernimo D. c. Italmar, S.
R. L.) DT, 984-B, 1607 .
La actividad ilcita de una sociedad, como la contratacin masiva en negro u otros medios de
eludir responsabilidad, se abordar ms adelante.

3. Tcnicas jurdicas para disciplinar relaciones.

En el plano ideal de las reglas organizadoras, "persona" o "patrimonio" son recursos tcnicos
para disciplinar unitariamente cierto grupo de relaciones jurdicas -esto es, en esencia, lo que Ihering
llama "parntesis", "centro de imputacin" Kelsen, y "tu-tu", Ross-.
3.1. Centros imputativos. Las tcnicas jurdicas de afectacin patrimonial no son solamente la
personificacin, sino tambin la patrimonializacin. As el patrimonio en mano comn en la contrato
de colaboracin empresaria o el patrimonio de afectacin en el fideicomiso, o la creacin de centros de
imputacin especiales como en la sociedad conyugal, el bien de familia (
5
), los peculios, o el sistema
de privilegios o derechos reales, incluso los que genera la actuacin extraterritorial efectivizado en
situaciones concursales.
O, dentro de los concursos, las formas de liquidacin que excluyen a los socios en beneficio de
los terceros que asumen la conduccin de la empresa.
Los fondos de garanta -en orden a la actividad financiera y otros grados de subjetivizacin,
son otras tcnicas de imputacin. No se ha producido una sistematizacin de estos recursos tcnicos
disponibles para generar o un centro imputativo o una cierta subjetivizacin.
Tcnicas menos evolucionadas se vinculan a la funcionalidad de los bienes agrupados, lo que
resulta de la legislacin sobre transferencia de fondo de comercio, o los privilegios que vinculan
ciertas relaciones o haz de relaciones en relacin a terceros, p.ej. el rgimen de la sociedad conyugal,
los peculios, los privilegios. Quiz el tema fundamental es determinar que pese a la atribucin de
preferencias a los acreedores no individuales sobre determinados bienes, lo que implica la generacin
de un centro imputativo, no necesariamente esos acreedores podrn generar un concurso en relacin a
esos nicos bienes o derechos, con concurrencia de esas nicas obligaciones, sino que deber
concursarse al sujeto que contrajo esa obligacin, indiferenciado en su personalidad pese a la
generacin de esas preferencias conforme la funcionalidad de su obrar.
Tambin existen diversas tcnicas jurdicas para agrupar intereses y esfuerzos: cierta
subjetividad a travs del litis consorcio necesario(U.T.E.), o cierta subjetividad a travs de la
representacin comn (A.C./ U.T.E.).
De ello resulta que habr separacin patrimonial, pero no un nuevo sujeto que pueda autorizar
la promocin de un concurso independiente. Este es el problema de la indiferenciacin de la capacidad
del sujeto, que impide la existencia de una nueva persona, sin perjuicio de atribuir por la tcnica
jurdica de las preferencias la existencia de un haz de relaciones jurdicas diferenciadas sobre

5
) Patrimonio de defensa que importa una tcnica de desimputacin de parte del patrimonio.
4
determinados derechos y bienes. Esa preferencia diferenciada no alcanza a perfilar una nueva persona
como sujeto de un concurso independiente, pues no hay capacidad diferenciada.
En esta descripcin llegamos a la personificacin.
3.2. PERSONIFICACION.
La personificacin implica la generacin de un patrimonio autogestante. Tema muy claro en el
caso de la persona individual, pues respecto de ella la idea de patrimonio aparece como una
derivacin necesaria de la idea misma de persona y se concibe como un conjunto unitario de
relaciones jurdicas, a las cuales el ordenamiento dota de la necesaria unidad por estas sujetas a un
rgimen unitario de poder y de responsabilidad
6
.
Guyenot en el ao 1971 sealaba que el camino de un reconocimiento jurdico de la empresa
era la nocin de sociedad, en la cual normalmente se absorba. Nocin que ya se registraba en el
conocido libro de Ascarelli "Iniciacin al Derecho Mercantil", donde potencia la tcnica de la libertad
corporativa o sea constituir sociedades para generar centros imputativos diferenciados, es decir
organizar la empresa como un centro imputativo diferenciado del patrimonio de sus titulares.
Se concibe a las figuras societarias como un recurso tcnico de la ciencia jurdica, que
posibilita que una declaracin negocial de una o de una pluralidad de personas, genere una estructura
con fines instrumentales, para lograr una organizacin funcional que permita atribuir derechos y
contraer obligaciones imputables a su fondo de afectacin.
En definitiva, el ente, como centro de imputacin, es el intermediario en la actividad colectiva
de los miembros con los terceros y en las relaciones entre s. El fenmeno se complejifica en el
asociacionismo de segundo grado: las sociedades constituidas exclusivamente por otras sociedades o
personas jurdicas.
* Al personificar cierto substrato (empresa, fondo de comercio, etc.) adems de capacitarlo
como sujeto de derecho, indirectamente tambin se le permite ser objeto de relaciones jurdicas, pues
al patrimonializar su conjunto de derechos y obligaciones se permite su negociacin genrica,
transfiriendo ese patrimonio conforme sea el tipo del substrato de su titularidad, a travs del ttulo
representativo de su propiedad o titularidad (acciones, cuotas, cesin de partes o de derechos).
Tambin puede encomendarse su management o la gestin orgnica del patrimonio por un tercero,
lo que lo acerca notablemente con la tcnica jurdica de imputacin usada para el fideicomiso: su
patrimonializacin y su administracin heterogestante. Son las herramientas que ofrece el derecho a la
economa.
Esa conexidad entre persona jurdica y patrimonio, como tcnicas jurdicas resulta de la propia
nota del art. 2312 C.C. donde Dalmacio Vlez Sarsfield expresa El patrimonio de una persona ... Es
la personalidad misma del hombre puesta en relacin con los diferentes objetos de sus derechos.
Esto se corresponde a la sociedad-persona, que no todas lo son. Es lo que llamamos sociedad
en sentido estricto
7
. En ella concurren los problemas y las normas de los contratos, con los problemas
y las normas de la persona jurdica, de manera que es necesario distinguir -como enseaba Ascarelli
8
-
cundo se debe partir del punto de vista del contrato y cundo del de la persona jurdica, pero en la
evolucin transcurrida es fundamental distinguir la sociedad en sentido estricto, como recurso tcnico
personificante, generada an por un acto unilateral, del viejo concepto de la sociedad en sentido lato,
vinculada siempre a una relacin contractual de tipo participativo -contratos de colaboracin- del que
no necesariamente nace un sujeto de derecho. Se afirma el reconocimiento de la sociedad-persona al
regular la sociedad unipersonal, y se desluce cuando no se distingue la regulacin de los contratos de
colaboracin (importa volver sobre sociedad en sentido lato y estricto)..

6
DIEZ-PICAZO, Luis Fundamentos del Derecho Civil patrimonial, tomo I p. 39, Ed. Civitas, Madrid 1996.
7
Cfme. nto. LAS RELACIONES DE ORGANIZACIN. EL SISTEMA DEL DERECHO PRIVADO, Editorial
Advocatus, 2 edicin, Crdoba 2002.
8
Cfme. Tulio Ascarelli "Principios y problemas de la sociedad annima" pgs. 56/7, Imprenta Universitaria,
Mxico 1951; cfme. nto. "Ensayo en torno al concepto sociedad y principios societarios" en "ANOMALIAS
SOCIETARIAS" Ed. Advocatus, 1992, p. 35 y anteriores. Con mayor amplitud puede verse: Renzo Bolaffi "LA
SOCIETA SEMPLICE" Ed. Giuffr 1975: p. 133. 8. Del examen de las normas positivas resulta que el contrato
de sociedad y, en especial, el de sociedad simple, es considerado en el ordenamiento actual como un contrato con
comunidad de fines. El contrato social no es necesariamente un contrato plurilateral, pero es en cada caso un
contrato en el que los interesados persiguen un fin comn.- Debemos destacar nosotros que el modelo de
"sociedad simple" se corresponde ms a la caracterizacin de sociedad en sentido lato.
5
* La determinacin de que no existe personalidad en los contratos de participacin, como lo es
actualmente por declaracin expresa en relacin a los contratos de colaboracin empresaria y para la
mal llamada sociedad accidental, e implcitamente al no estar esos contratos dentro de la
determinacin del art. 33 C.C. o art. 2 de la ley de sociedades, lo es para enfatizar la independiencia
operativa externa de las partes que integran el contrato, limitado a los puntos especficos del mismo,
frente a la libertad negocial y operativa de cada uno de los partcipes. No existe la simplificacin de las
relaciones jurdicas que implica la personalidad, a travs de la representacin orgnica, generndose
una representacin convencional que debe ser determinada en cada caso.
La personalidad impone la exteriorizacin de una voluntad diferente a la de quin la
manifiesta, imputable a un patrimonio autnomo.

4. LA PERSONALIDAD EN EL PROYECTO DE UNIFICACIN.

Tomando la realidad de la construccin aluvional de las normas en torno a las relaciones de
organizacin, la Comisin creada por Dto.685/95 estructura, en su Proyecto, la persona jurdica como
institucin con todas las normas comunes a las diversas personas jurdicas, incluyendo as previsiones
en torno a las causales de disolucin y proceso de liquidacin extintivo de la personalidad.
Sobre la base de la teora de las instituciones, con el Profesor Juan Carlos Palmero, en una
ponencia
9
, sugerimos la sistematizacin de la problemtica desde una teora general de las personas
jurdicas, que involucraba no slo a los sujetos de derecho generales, sino tambin al comerciante
individual, a las personas jurdicas civiles y tambin a las sociedades comerciales, en una
sistematizacin globalizante, teniendo particular incidencia la libertad corporativa o autonoma de la
voluntad para la creacin de sujetos de derecho. Esa fue, posteriormente, la poltica legislativa del
Cdigo Civil de Canad y que tambin inspira aquel proyecto.
Dicho Proyecto entre los arts. 138 y 164 regula en general las personas jurdicas, englobando
temas como Personalidad y capacidad, clasificacin, personas jurdicas pblicas y privadas, y sobre
estas ltimas la Existencia, autorizacin estatal y ley aplicable, los atributos y efectos de la
personalidad, modificaciones, y extincin de la persona jurdica, o sea que desde el nacimiento a la
extincin, regula aspectos de todas las personas jurdicas, incluyendo obviamente a las sociedades,
como toda una parte general de las relaciones de organizacin personificadas.
En punto a atributos y efectos seala el nombre, domicilio, patrimonio, duracin y objeto, para
luego incursionar en responsabilidad de los miembros, determinando la irresponsabilidad, excepto que
la ley as lo disponga.

5. PERSONALIDAD JURIDICA Y SOCIEDAD.

Conforme el carcter tcnico del recurso
10
, que se objetiva en el caso en figuras societarias, el
derecho societario debe brindar adecuadas tutelas -y as lo hace- para que la sociedad pueda cumplir su
objeto, elemento constitutivo en cuyo cumplimiento convergen y se subsumen los intereses del o de
los constituyentes y que sirve para objetivar el mal llamado inters de la sociedad
11
, generando un

9
En torno a la unificacin del derecho privado en Revista del Colegio de Abogados de Crdoba t. 21 p. 107 y
ss..Este esquema es el que usa en gran parte, en orden a las relaciones de organizacin, el proyecto de
Unificacin del ao 98.
10
Cfme. nta. intervencin en la VI Reunin Conjunta de Academias de Derecho, correspondiente al ao 1987,
que obra a p.510 del tomo XXVI de Anales de la Academia de Crdoba: "En primer lugar, frente a las diversas
doctrinas en torno a la personalidad jurdica, tratar de centrar la atencin en el por qu o para qu de esa
personalidad jurdica. Con la brevedad de esta intervencin, arriesgo que me parece entrever que ese porque se
corresponde a una necesidad de seguridad o de tutelar algn bien jurdica por parte del legislador. El legislador
reconoce como instrumento jurdico o tcnica legislativa la de usar del recurso de crear centros de imputacin,
como una forma de poner un signo algebraico de parntesis separando ciertas relaciones.
11
Etcheverry, "Empresa y objeto social", en RDCO ao 15 p. 781 y ss.; Colombres, Gervasio, Curso de Derecho
Socitario, Buenos Aires, 1972, p. 116.
6
lmite de imputacin a la persona jurdica por la actuacin de sus representantes (art.58 LS) y en la de-
terminacin de causales de disolucin (art.94 LS)
12
.
El principio de divisin patrimonial, base de la personalidad, se estructura en resguardo no de
los socios sino del nuevo sujeto de derecho y de sus acreedores, distintos al de los socios. La
limitacin de responsabilidad es un privilegio de esos socios, que no altera el principio de divisin
patrimonial.
* La personalidad jurdica es la tcnica de organizacin unitaria de un patrimonio o de un
grupo de personas mediante el reconocimiento por el ordenamiento positivo de la titularidad de
derechos subjetivos as como de obligaciones. Significa el reconocimiento el principio de separacin
entre el patrimonio social y el patrimonio de los socios, reconocido por la House of Lords en el caso
Salomn en 1897. No obstante en el derecho espaol no es clara la atribucin de personalidad a la
sociedad civil o a la sociedad de hecho, lo que implica una falta de seguridad en el trfico
13
.
De la Exposicin de Motivos que complementa el ordenamiento societario del ao 1972,
claramente surge lo que venimos explicitando, en tanto qued plasmado que En este particular se
adopta la ms evolucionada posicin en punto a la personalidad jurdica, y de este modo, [] la
sociedad resulta as no slo una regulacin del derecho constitucional de asociarse con fines tiles y
una forma de ejercer libremente una actividad econmica, sino que constituye una realidad jurdica,
esto es, ni una ficcin [] ni una realidad fsica [] Realidad jurdica que la ley reconoce como
medio tcnico para que todo grupo de individuos pueda realizar el fin lcito que se propone
La sociedad es una persona jurdica, porque tiene voluntad propia, con medios destinados a
conseguir el fin propio
14
, un centro imputativo autogestante. Bajo ese criterio, son personas
jurdicas las que as sean determinadas por el respectivo ordenamiento positivo.
* Se constituye as en una herramienta de la ciencia del derecho otorgada al legislador,
conforme al medio y contexto social y doctrinario, para que ste atribuya esas normativas. Lo har
reconociendo la existencia de una persona jurdica como centro de imputacin diferenciada, sea por
medio de un acto pblico o de las relaciones contractuales funcionalmente exteriorizadas (
15
), lo que
comparta las decisiones de poltica legislativa que corresponden al reconocimiento de la personalidad
de ciertos entes o formas.
5.1. Bien jurdico tutelado por la escisin patrimonial personificante.
Para que el derecho reconoce la personalidad? Cual es el objetivo o bien jurdico tutelado
por la ley de sociedades ? Lo venimos anticipando: seguridad jurdica, unificando las relaciones
jurdicas, sin afectar derechos de terceros, o sea un fin eminentemente jurdico, un medio para el
funcionalismo..
Esa separacin patrimonial, que importa constituir un centro imputativo de derechos y
obligaciones, con posibilidad de autogestin, o personalidad, no slo tiene una razn funcional
permitiendo el negocio pensado conforme la causa del mismo -objeto social-, resguardando as la
separacin patrimonial la gestin funcional, sino que la misma persiste a cualquier evento en beneficio

12
Conf. nuestro "Conservacin de la empresa", mayo de 1981, en Anales de la Academia Nacional de Derecho
de Crdoba, t. 25 p. 107 y ss.
13
Sobre el punto puede verse VICENT CHULIA, Francisco Introduccion al derecho mercantil 10 edicin, pg.
165 donde relata la Res. DGRN del 31 de marzo de 1997 en el caso Electricidad Divaluz Sociedad Civil, y
refiere que la ley dispone que a la sociedad de hecho o irregular se le aplican las normas de la sociedad colectiva,
lo que podra hacer presumir que esas sociedades adquieren algunos efectos de la personalidad, lo que
normalmente ocurre mediante el otorgamiento de escritura pblica y su inscripicin en el Registro mercantil,
citando a los arts. 118-120 Cdeco. Fernando Sanchez Calero Instituciones de Derecho Mercantil 15 Edicin p.
162 enfatiza que Nuestro Cdigo de Comercio reconoce a toda sociedad mercantil personalidad jurdica una
vez aque cumpla las formalidades de la constritucin.... Como sabemos, todas las sociedades deben hacer constar
en su documentacin y correspondencia mercantil los datos identificatorios de su inscripcin en el Registro (art.
241 C. de C...) Este autor, respecto a la sociedad irregular afirma a pg. 164 En el aspecto externo, esto es, en
la relacin con los terceros, se dice que como la sociedad no adquiere personalidad jurdica, alos encargados de
la gestin social son resposnables....
14
Vivante Csar Tratado de derecho mercantil. Versin espaola de la quinta edicin italiana corregida,
aumentada y reimpresa- Volumen II, Edit. Reus, Madrid, ao 1932, pgs. 6 y ss.
15
Nto. En torno a la llamada inoponibilidad de la personalidad jurdica en "Doctrina societaria y concursal" de
Errepar t. II p. 541.
7
de los terceros que contrataron en razn de o con ese nuevo centro, imponiendo la disolucin del
mismo o trmites de reorganizacin similares, que resguardan tambin a esos terceros.
Por este medio se est tutelando no la limitacin de responsabilidad de los socios, sino los
intereses de quienes se vinculan con el mismo en razn de la funcionalidad o finalidad del negocio,
actividad o empresa que explota. As se permite la segmentacin en varias empresas conforme los
establecimientos y organizaciones que tengan, pero no puede dividirse la empresa que debe
identificarse con la finalidad organizativa.
Pero, que tutela el legislador a travs de ese reconocimiento de la facultad jurgena de crear
personas jurdicas a travs de esa declaracin unilateral: la posibilidad de limitar la responsabilidad o
los derechos de los terceros que contratan en relacin a esa actividad o el inters de la funcionalidad
econmica individualizada ? Este es el centro de la cuestin.
Esa necesidad de afectar determinados bienes al desenvolvimiento de una actividad
determinada (finalidad u objeto), por constituir una unidad econmica-funcional para su
cumplimiento, y -al mismo tiempo- afectar esos bienes y los derechos que se adquieran con la
actividad, a la garanta de los acreedores nacidos de las relaciones generadas por esa actividad
contractual o extracontractualmente, se justifica en el "inters" en cumplir ese objeto y en garantizar a
los terceros que se vincularon por tal actividad, generando un centro de imputacin (persona o
preferencias). Este es el bien jurdico que fundamenta la personalidad jurdica.
5.2. EFECTOS DE LA PERSONALIDAD JURIDICA.
Cuales son los efectos que produce la personificacin como divisin patrimonial y
autogestin?
5.2.1. PATRIMONIO CONSTITUTIVO. Si bien se pone el nfasis en la separacin
de los patrimonios entre la persona jurdica y de las otras personas fsicas o jurdicas que la generan,
donde se hace prolija la regulacin normativa -en todas las legislaciones- es para asegurar el ingreso
de los aportes al patrimonio de la sociedad y en resguardar los derechos de los terceros que se han
vinculado a la realidad funcional empresaria, o sea al nuevo centro de imputacin diferenciada, incluso
en referencia a la sociedad en formacin
16
, o an a la irregular. No es otra cosa que el principio de la
divisin patrimonial, que resguarda a su vez la posibilidad de que la persona jurdica as creada pueda
generar nuevas personas jurdicas. Es el fenmeno de las asociaciones de segundo grado, que impone
al legislador ciertas regulaciones (arts. 31 y ss. LS).
El principio de divisin patrimonial no es requisito o atributo exclusivo de la personalidad
jurdica, pero existiendo sta se genera esa divisin (caso contrario debera incluirse a la sociedad
conyugal, los contratos de colaboracin empresaria del derecho argentino, en cuanto consagran un
fondo comn operativo al reconocerse un privilegio a los acreedores con motivo de contrato, pero la
situacin no es diferente a la de los bienes en condominio, pues la titularidad de los bienes no es de un
nuevo sujeto de derecho sino de los partcipes, propiedad en mano comn o condominio de tipo
germnico
17
.
Congruente con la generacin del centro de imputacin como autogestante, resulta lgico
atribuir capacidad al nuevo sujeto. Ambos generan la atribucin de la personalidad al haz de derechos
y obligaciones que se le imputan.

16
El tema se encuentra superado dentro del derecho argentino, particularmente despus de la reforma del ao
l983. Cfr. nto. Patrimonio y capital social pg. l03 y ss. -especialmente a pg.l06- en el libro "Derecho y
principios societarios", publicacin de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de
Crdoba, ao l982. Cfme.RAY, Jos Domingo Ray Empresa Jurdica y realidad econmica en V Reunin
Conjunta de Academias Nacionales de Derecho, Anales de la Academia Nacional de Derecho de Crdoba t.XXV
p.65 y ss.,a pg.67 en torno al "buque". cfr. ANAYA, Jaime L. Sociedad en formacin y personalidad jurdica
comentario al fallo de la Corte Suprema del 26 de abril de 1988 en Telecor S.A. c/Provincia de Catamarca, en
Rev.El Derecho diario del 30 de agosto de 1988, y NISSEN, Ricardo A. Sociedades en formacin. Personalidad
jurdica. Oponibilidad del contrato y funcionamiento de sus rganos en Errepar "Doctrina societaria y
concursal" actualizacin del 17.3.89 tomo I p.253. No obstante que aparecera con una posicin negativista de la
personalidad de las sociedades en formacin, anticipamos que -a nuestro entender- la Corte afirma el recurso
tcnico de la personalidad en beneficio de terceros (Considerando 8 del fallo indicado).
17
El derecho no ser ms de libre disponibilidad de cada titular, sino por parte de todos, por lo que las decisiones
acerca del destino de un bien concreto deben adoptarse por unanimidad si no se hubiere pactado otro sistema en
el contrato asociativo. En caso de falta de unanimidad la mayora debera reclamar al Juez la autorizacin.
8
5.2.2. ATRIBUTOS.
La gestacin de la divisin patrimonial impone ciertos atributos como la individualizacin con
denominacin y domicilio, para determinar la ley aplicable y la jurisdiccin donde puede reclamar o
ser reclamada en derecho
18
.
Se ha tratado de determinar como caracterstica del nacimiento de un sujeto de derecho la
pertenencia de un nombre o de un domicilio. El domicilio es atribuido tambin por la ley a un haz de
relaciones en torno a un mismo sujeto. Esa definicin existencial o funcional
19
esta recogida por el
art.90 C.C..
En cuanto al nombre, ha dicho Colombres que el nombre social no es un atributo de la
personalidad jurdica, sino otro dato normativo que, junto a la imputacin diferenciada, integra la idea
ms amplia de negocio societario, excediendo la denominacin social el marco pretendidamente
exclusivo de la personalidad jurdica, si bien la actuacin a nombre colectivo es un dato fundamental
de la determinacin de la existencia de una sociedad en una relacin participativa. Dentro del sistema
argentino, ratificado por ley 22363 (Captulo II De las designaciones art.27 y ss.), el nombre
constituye una propiedad y se adquiere con su uso por el ente mismo, no por la tcnica jurdica
personificacin, pudiendo oponerse a la pretensin de otro sujeto de identificarse con similar
designacin.
Es el ente en concreto el que para individualizarse adquiere especficamente el
derecho al nombre y la sede, la legitimacin procesal activa y pasiva o autonoma procesal
20
.
5.2.3. EFECTOS INTERNOS Y EXTERNOS.
Constatada la existencia de una persona jurdica societaria, no por ser meramente persona, se
hace necesario considerar las relaciones internas y externas:
5.2.3.1 En las relaciones externas la responsabilidad del patrimonio societario por
obligaciones sociales, creando el dbito social, en favor de terceros acreedores sociales, para rechazar
la agresin paralela de acreedores individuales del socio.
5.2.3.2.En las relaciones internas la indisponibilidad por los socios y sus acreedores
del patrimonio social, incluyendo el aporte.

6. Limitacin de responsabilidad.

As como nombre, domicilio y rganos corresponden a una estructura especfica, la limitacin
de responsabilidad tambin corresponde a ella.
La divisin patrimonial, an sin estanqueidad, y la autogestin imputativa a travs de
representacin orgnica y no contractual, son elementos reveladores de la existencia de una persona
jurdica autnoma de un ente determinado, a lo que debe sumarse el necesario reconocimiento
legislativo.
En ciertas legislaciones no se reconoce la personalidad sino a los entes con responsabilidad
limitada de sus socios, o sea a las sociedades de capital.
* El problema tcnico o de poltica legislativa se advierte en el punto sobre la falta de
personalidad jurdica de la sociedad civil en Alemania y otros pases que siguen su sistema
21
, donde
pese a existir divisin patrimonial se formaliza esa apreciacin tcnica, sin perjuicio de reconocerla
como sujeto de derecho.
Es oportuno recordar a Girn Tena, cuando afirma al referirse a los antecedentes del derecho
comparado "Creemos que tiene un inters escaso fuera de su pas, el gran esfuerzo, en el que
participan muchos mercantilistas italianos, acerca de si los textos concretos del Codice Civile permiten
generalizar la personalidad para todos los tipos de sociedad -tendencia que continuara la posicin de
la doctrina precedente a aquel cuerpo legal -o si, por el contrario, obligan a distinguir principalmente

18
URIA, Rodrigo Derecho Mercantil Madrid 1958 p. 99.
19
Nto. Notas en torno al concepto clsico de domicilioen Boletn de Seminario Tomo III diciembre 1952
Santa Fe Facultad de Cs. Jurdicas y Sociales Universidad Nacional del Litoral Pg. 293 y ss..
20
Lo que el legislador alemn otorga para la sociedad colectiva (cfr. trabajo citado en nota anterior).
21
cfme. SCHLTER, Wilfred y MOEREMANN, Daniel F. Derecho societario alemn. La sociedad civil (BGB-
G) en RDCO ao 25, Nos. 149/50 p. 705 y ss..
9
entre sociedades de personas y de capitales -con lo que se coincidira con la orientacin alemana...". Se
trata de un problema normolgico o del derecho positivo de cada pas.
* La responsabilidad limitada de los socios no debe ser confundida con el principio de la
divisin patrimonial entre el patrimonio de la sociedad y el de los socios, a pesar de que en algunos
sistemas, como en el alemn, ambas caractersticas, en la regla, se presentan en forma simultnea, lo
que no ocurre en la legislacin argentina. El principio de divisin significa que el patrimonio de la
persona jurdica y el de sus miembros se halla separado. Sin embargo, ello no es bice -como en
nuestro pas- para que el derecho positivo establezca que los socios responden por las deudas sociales.
*La divisin patrimonial es el rasgo caracterstico y primordial de la atribucin de
personalidad, no as la impermeabilidad absoluta del patrimonio de los socios frente a las deudas
sociales imputables al patrimonio de la sociedad. Esta es una caracterstica de cierto tipo o forma de
sociedades, como las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada cuando se cumplen ciertas
cargas impuestas por el orden jurdico, diferentes para cada caso en particular.
La impermeabilidad patrimonial no es un rasgo slo de la personificacin sino de las
relaciones contractuales participativas, las que aunque tengan fondo comn no tienen un sistema de
organizacin legal para su actuacin imputativa externa ajeno al sistema de representacin general.
En nuestro derecho el diferente grado de responsabilidad deviene no del recurso tcnico de la
personificacin, sino de la figura legal o tipo elegido para la personificacin.
La personificacin genera un efecto masivo sobre todas las relaciones. La responsabilidad
resulta en cada relacin, an cuando pueda ser general por la apariencia indubitable generada. Se trata
de la aplicacin del art. 363 L.S..

7. RECONOCIMENTO DE LA PERSONALIDAD.

Frente a lo expuesto surge el siguiente interrogante: Cundo una sociedad nace como sujeto
de derecho?
El ente societario nace con su constitucin: cuando sus miembros fundacionales prestan su
consentimiento para su formacin. Simultneamente, con este acto surge la personalidad jurdica. En
otros trminos, la personalidad nace conjuntamente con el acto de constitucin, es decir que como
sociedad existe y tiene personalidad desde el acuerdo de voluntades, con prescindencia de cualquier
formalidad, no importando la limitacin de responsabilidad de los socios un presupuesto tpico de la
personalidad, ya que existen tipos donde la responsabilidad de sus miembros es ilimitada
22

La registracin del contrato constitutivo de la sociedad no guarda relacin con el goce de la
personalidad jurdica
23
, sino tan slo permite a los integrantes de aqulla ampararse en los beneficios
que irroga el tipo social de que se trate y, al considerarse regularmente constituida la compaa, podrn
oponer a los acreedores sociales la limitacin de la responsabilidad de acuerdo con la estructura social
escogida
24
.
La inscripcin de la sociedad en el registro de las empresas...a consecuencia de orden del
tribunal, produce el efecto constitutivo de la creacin de la sociedad como persona jurdica (art.233l
C.C.I.)... En las sociedades por acciones, antes del registro, el ente sociedad no existe ni para los
socios ni para los terceros (art.233l)". Esa posicin extrema va cediendo: cfr.Cass., 28 de noviembre
de l958 n.3808 -publicado en "Societ per azioni.Casi e materiali di diritto commerciale" Miln l974.
G.Bonelli y otros, por el cual en el caso Cipolla Pres. De Biasi Est., el Tribunal refiere sobre la

22
Cabe aclarar que desde la ptica del derecho patrio la personalidad jurdica no es un elemento esencial del
contrato de sociedad, por el contrario basta que se configuren los requisitos contemplados en el art. 1648 de
nuestra ley de fondo, norma que, a su vez, fuera ratificada por el art. 1 del rgimen societario. Con esto queremos
dejar sentado que la calificacin de persona jurdica es una categora que proviene de la ley, sin embargo, el
ordenamiento jurdico otorga tal calidad con prescindencia del cumplimiento del proceso formal y de la
inscripcin registral, la que slo atae a la regularidad del ente en cuestin.
23
Nissen Ricardo A. CURSO DE DERECHO SOCIETARIO. pg. 62 y ss.
24
Sin embargo cabe remarcar que la limitacin de la responsabilidad no es un atributo de la personalidad
jurdica, ya que como bien es sabido existen tipos sociales donde los socios responden ilimitada y solidariamente
con la sociedad que integran, por las obligaciones contradas por sta, sea, como bien lo destaca Nissen, en
forma subsidiaria como lo es en las colectivas o no, como acontece en las irregulares. Ver Nissen Ricardo A. Ob.
cit. pg. 62.
10
posicin doctrinaria que sostiene la imposibilidad de obligar a la sociedad annima antes de la
inscripcin, con referencia a G. de Ferra "Nullita degli atti compiuti in nome della societa per azioni
prima dellinscrizione nel registro delle imprese" -en Rivista del Diritto Commerciali, ao l957 II
p.355 y ss.-, sealando que de reciente se afirma una direccin jurisprudencial y doctrinaria que
considera que el negocio representativo en examen es un negocio que no es ni invlido ni ineficaz,
sino simplemente "in itinere" o sea hecho en suspenso, que a juicio del Tribunal es ms convincente y
por tanto el acto pasa a ser ratificable por la Sociedad.
La generacin o no de un sujeto de derecho estar determinada por la evidencia exteriorizada de una
separacin patrimonial (que en algunas legislaciones se exige que sea de publicidad formal) y la
generacin de un dbito social, o sea la actuacin externa de la sociedad como tal por sus rganos..
El centro imputativo alcanzara a generar al sujeto cuando se advirtieran en el mundo externo
bienes atribuido a la sociedad, en relacin a la cual existan acreedores que puedan ejercitar derechos.
De all la exigencia de registro, publicidad o manifestacin notarial en los anteproyectos. Si los bienes
no trascienden como de la sociedad no se genera el efecto de posibilitar la atribucin de propiedad de
los mismos a un nuevo ente distinto de las personas que mantienen la actividad en comn.

7.1. Reglamentacin de la adquisicin de personalidad
La personalidad puede ser atribuida por la Inscripcin, sea que a la misma se arribe por un
sistema de autorizacin
25
o regulacin legal, o tipicidad. O la personalidad puede adquirirse por la
mera actuacin (reconocimiento de personalidad a la sociedad de hecho, aunque sea al slo efecto de
su liquidacin). Una tendencia que se mantiene para la sociedad por acciones, es el de la inscripcin.
Poco importa en este supuesto, si depende de una autorizacin estatal previa o del cumplimiento de
ciertos requisitos. En ambos supuestos o en su mezcla, la personalidad se determina por la inscripcin
en un Registro Pblico (
26
).
Otra posicin, receptada en nuestro derecho actual, es la de la actuacin de la sociedad frente a
terceros, reconocindose as personalidad hasta a la sociedad de hecho. Aunque, es bueno sealarlo, no
existe la posibilidad en nuestro derecho de demandar a una "sociedad de hecho" como tal, sino a travs
de sus integrantes, en cuanto intente imputrseles una actividad en comn, factor de atribucin de
responsabilidad en nuestro derecho vigente. El art. 26 LS tendera ms bien a determinar la existencia
de una preferencia en favor de acreedores nacidos de una actividad especfica.

25
Esa autorizacin podra estar condicionada a la existencia de una razn funcional. Ello normalmente es
requerido, pero por razones extrasocietarias, cuando la autoridad de control desea asegurar la existencia de una
organizacin econmica, como en el caso de actividades bancarias o asegurativas. Pero la falta de existencia de
esa organizacin, una vez que la sociedad actu no afecta su existencia sino la responsabilidad de alguno,
algunos o todos los socios o terceros controlantes. Palmero (La persona jurdica en el proyecto de unificacin
de la legislacin civil y comercial de la Nacin en R.D.C.O. ao 20 p.817 y ss., especialmente a pag.844.)
expresa refirindose al nacimiento de la personalidad jurdica, que a su criterio -tomando en cuenta a Ferro Luzzi
en su monografa "I contratti associativi"-, debe existir primeramente una base o substrato de organizacin.
Contina Palmero, que a todo esto hay que agregarle una segunda y principalsima observacin: toda esta
organizacin slo da lugar a una entidad (real o jurdica) si media una "finalidad comn"; quiz para ser ms
exactos, habra que afirmar una "finalidad autnoma" -para incluir el negocio unilateral-. La finalidad comn,
sostiene, es la brjula que muestra no slo la visin esttica o estructural de la persona, sino tambin la que
facilita una perspectiva dinmica o funcional y permite controlar el grado de acatamiento a la "especialidad", o
si en el transcurso de su vida genera o no una desviacin o desnaturalizacin abusiva de sus fines. Esa finalidad
comn interna, adquiere relevancia en el mundo jurdico -acoto- cuando es exteriorizada. La finalidad autnoma
o comn, finaliza Palmero, considerada tanto en su manifestacin objetiva como subjetiva, constituye una nota
esencial en la determinacin de las diferencias entre acto jurdico y personalidad.- El criterio preexpuesto
impondra un fuerte control estatal para la generacin o conservacin de la personalidad, congruente a la
existencia de esa funcionalidad. Entendemos que el argumento se corresponde ms a la problemtica de la
legitimacin o de la imputabilidad de relaciones jurdicas a la nueva persona jurdica, y a la llamada teora de la
desestimacin que trataremos en la segunda parte. La personalidad, como dice ese mismo autor, existe o no
existe, y por eso debe simplificarse la constatacin de su existencia.
26
Es el criterio de la Corte Suprema de Justicia en el considerando 8 in fine en el fallo citado por NISSEN,
Ricardo A. Sociedades en formacin. Personalidad jurdica. Oponibilidad del contrato y funcionamiento de sus
rganos en Errepar "Doctrina societaria y concursal cit. tomo I p.253.
11
En el derecho romano la actividad mercantil generaba un privilegio de los acreedores sobre los
bienes afectados al comercio. Es otro recurso tcnico distinto al de la personalidad.
Distinto el caso de la sociedad en formacin, en la que los bienes se transfieren en propiedad,
pero imponiendo respecto de los registrables la publicidad de una inscripcin preventiva, que la
doctrina ha considerado definitiva y no provisoria. No obstante se sigue opinando en torno a la
personalidad jurdica de la sociedad en formacin.
Recordamos que no existe discusin sobre la personalidad de la sociedad desde su inscripcin
hasta la cancelacin de la misma. Pero es zona gris hasta la inscripcin primigenia, fue motivo de
discusin la mutacin al iniciarse la liquidacin, y an hoy se puede sostener que la personalidad no
desaparece con la cancelacin de la matrcula sino con la extincin de todos los derechos y
obligaciones que se le imputaron durante su existencia, operando la cancelacin para impedir el
nacimiento de nuevas obligaciones al extinguirse sus rganos.
La aceptacin de la realidad jurdica de la actuacin de una sociedad, siempre sujeto de
derecho, trae alguna inseguridad jurdica respecto a la existencia o no de sociedades de hecho, muchas
veces confundidas con negocios participativos, consorcios u otras figuras similares. Es por ello que
debe replantearse la conveniencia de que la personalidad se genere con la inscripcin, eliminando
situaciones ambiguas.
Concluimos que, como recurso tcnico, el legislador puede determinar cuando o como se
genera la personalidad.

8. UNICIDAD DEL SISTEMA DE PERSONALIDAD JURIDICA.

La personificacin como recurso tcnico es nico, sin perjuicio que tenga exteriorizaciones
variadas
27
que se corresponden a la relacin jurdica personificada elegida (tipo). La personalidad es
un concepto unvoco, se tiene o no se tiene. Las figuras personalizadas remiten a ese concepto nico
con la indicacin de ser persona jurdica o sujeto de derecho. Esta unidad fue sostenida unnimemente
por las ponencias presentadas en el Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la
Empresa
28
. Siendo un recurso tcnico, el legislador por razones polticas en ciertos casos descarta
ciertas figuras o tipos como configurantes de un sujeto de derecho, o sea que excluye de los mismos
los efectos de la personalidad. Tal el supuesto de los contratos de participacin.
Como una contestacin a la expresin que las sociedades irregulares tienen una personalidad
precaria y limitada en nuestro derecho, puede transcribirse las consideraciones jurisprudenciales
siguientes: Los socios en las sociedades no constituidas regularmente (arts. 21 y sigts., ley 19.550-
Adla, XLIV-B, 1310 -) poseen responsabilidad ilimitada, no subsidiaria y solidaria con el ente que
integran y si bien es cierto que ste es un sujeto de derecho, la falta de plenitud de este atributo o la
mengua en el tipo se debe en gran medida al modo en que los socios enfrentan con su patrimonio
personal las deudas de la sociedad con terceros
29
.
O sea que la tcnica jurdica personificacin es nica, teniendo mltiples manifestaciones en la
realidad a travs de los diversos entes personificados. Son los entes los que tienen diversa
caracterstica.
Obviamente que adquirida la personalidad jurdica, la misma slo puede desaparecer por la
liquidacin de las relaciones jurdicas generadas en torno al centro de imputacin autogestante.
8.1. LA PERSONALIDAD PRECARIA Y LIMITADA.
Corresponde aclarar, con respecto a las sociedades no constituidas regularmente -irregulares y
de hecho- que, con arreglo a la jurisprudencia y doctrina dominantes, se les reconoce personalidad a
estas sociedades, pero dicha personalidad ser no obstante "precaria y limitada": lo primero, porque

27
La personalidad jurdica es un recurso tcnico nico. De la personalidad jurdica deviene el principio de
separacin patrimonial como efecto unvoco. Las diversas manifestaciones de ese efecto corresponden a la figura
especfica elegida para exteriorizar la divisin patrimonial efecto de la personificacin. La locucin precaria y
limitada sealada para la sociedad irregular y de hecho, aparece como una expresin destinada a apreciar los
derechos de los socios de no estar sujetos a un plazo para provocar la disolucin. Pero en todos los casos la
personalidad como divisin patrimonial subsistir plena mientras no se efectivice la liquidacin.
28
Actas. Tomo I, Huerta Grande, Octubre 1992.
29
CNCom., sala A, nov. 13 - 990. - Barrabal S.A. y otros c. Nota, Nora R. y otros), LA LEY, 1991-B, 381 DJ,
1991-1-1033.
12
habr de disolverse cuando cualquiera de los socios lo requiera, y lo segundo, porque ella no producir
la plenitud de sus efectos normales. A este respecto, cabe sealar lo siguiente: 1) Cualquiera de los
socios representa a la sociedad ; 2) Los socios y quienes contrataren en nombre de la sociedad
quedarn solidariamente obligados por las operaciones sociales, sin poder invocar los beneficios que
resulten del art. 56 ltima parte, ni las limitaciones que se funden en el contrato social. CNCom., sala
B, noviembre 15 - 983. - Garca de Sigili, Emilia y otros c. Garca, Oscar J.) LA LEY, 1986-B, 348.
Pero debe quedar en claro quines son los socios, que actan para una sociedad y que misma
tiene bienes, pues de no ser una cuestin abstracta la cuestin de preferencias.
Las sociedades de hecho son consideradas personas jurdicas de existencia ideal, susceptibles
de detentar derechos y contraer obligaciones, y si bien una parte de la doctrina ha sostenido que ellas
constituyen una deformacin, casi un fenmeno patolgico del derecho societario, lo cierto es que
dicha sociedad ha sido admitida en nuestra legislacin y son innumerables las que funcionan en este
momento en nuestro pas. De all que si en la realidad nada obsta que la ley reconozca a las sociedades
de hecho como sujetos de derecho, no cabe negarles su personalidad, ello sin dejar de reconocer su
carcter precario y limitado. CNCom., sala B, diciembre 16 - 985. - Cavallini, Mara c. Cena, Daniel y
otro) LA LEY, 1986-C, 332 - DJ, 986-2- 449 - I, 986-B, 1245, lo que, insistimos no es sino un
interrogante y no una subclasificacin.
La precariedad se funda en la posibilidad de inmediata liquidacin por decisin unilateral,
pero lo mismo es autorizado a los socios de las regulares en el art. 94 LS, y la limitacin resultara de
que no pueden adquirir ciertos bienes, lo que se encuentra desmentido por la realidad, la jurisprudencia
y las disposiciones en ciertas jurisdicciones.
8.2. ALGUNOS INTERROGANTES.
No hay duda que no es lo mismo sociedad de hecho que sociedad irregular, eventualmente
aquella es una especie de sta
30
. Obviamente lo primero es la investigacin sobre si la sociedad de
hecho es civil y comercial, pudiendo implicar la irregularidad cuestiones de fondo y de forma. La
sociedad de hecho aparece casi contrapuesta con sociedad de derecho, que en el derecho chileno no es
persona jurdica, aunque se liquida como una sociedad de derecho para preservar a los terceros.
* Enfrentamos ms un problema de tcnica o poltica legislativa que de doctrina jurdica, que
responde a una tradicin atributiva de la personalidad por el estado mediante la autorizacin, y a los
tipos sociales que limitan la responsabilidad de los socios.
Pero si bien es correcto considerar una nica tcnica personificante, en un adecuado sistema de
seguridad jurdica de proteccin a los terceros, no parece enrolarse en ese sistema de seguridad la
atribucin de personalidad a la sociedad de hecho que, a la postre, es un sistema de atribucin de
responsabilidad por el slo hecho de ser socio o socio oculto.
* Entendemos que debera existir un slo sistema de personificacin, pues los efectos
diferenciales que se advierten en las estructuras revestidas de personalidad, lo son en virtud de esa
organizacin (ente elegido) y no de la personalidad otorgada. Al mismo tiempo esa unicidad debera
transmitirse tambin a los sistemas de publicidad para reputar como tal a una persona jurdica, con
plena oponibilidad frente a terceros (principio art. 1197 C.C.).
El criterio de la actual legislacin argentina, al reconocer una suerte de personalidad a la
sociedad de hecho, ha sido proteger al tercero que contrataba con la nueva unidad econmica, en
cuanto se exteriorizaba, asegurando al acreedor de la sociedad un tratamiento distinto y preferente
respecto a los acreedores individuales de los socios, en relacin a los elementos activos del patrimonio
de la sociedad, como as tambin asegurar la responsabilidad de los que generaban el nuevo centro
imputativo cuando no adoptaban las formas tpicas y debidamente publicitadas de formas asociativas
que limitaran la responsabilidad
31
. Esa personificacin de hecho, cuya consideracin poda ser dismil

30
UBILLA GRANDI, Luis Eugenio Sociedades irregulares y la sociedad de hecho en p. 108 Revista de
Derecho Universidad Catlica de la Santsima Concepcin n 9, 2001.
31
Sostenemos que lo dicho responde a la economa de la solucin prevista en la ley de sociedades. Sin embargo
entendemos que el principio de subsidiariedad se encuentra recibido implcitamente en nuestro derecho en
algunos supuestos, o sea la posibilidad de demandar al socio o controlante recin cuando la sociedad no pudiere
cumplir la prestacin principal, atento que la ley por un principio de economa limita la responsabilidad al
perjuicio generado. Si la sociedad, p. ej. cumple el contrato, aunque sea tardamente sin estar el mismo resuelto,
el socio o controlante tendra que poder excepcionarse cuestioando que la ley slo otorga accin al tercero para
extender la responsabilidad de los socios en las sociedades de capital a los perjuicios ocasionados. Esta es por
13
conforme las jurisdicciones que la examinaran, confunde la proteccin a los terceros acreedores de los
socios con un tema de atribucin de responsabilidad. Al mismo tiempo se genera un factor de
atribucin de propiedad a un nuevo sujeto de derecho, por la apariencia, sustrayendo del patrimonio de
cada atribuido socio ciertos bienes, en perjuicio de sus acreedores individuales, por un medio no
previsto en el sistema general.
* La accin dirigida contra el fenmeno patrimonial llamado sociedad irregular o sociedad de
hecho, importa en la realidad material perseguir a quienes actan bajo tal estructura. Desde este punto
de vista es racional emitir condenacin respecto de las personas individuales responsables del accionar
de la tal sociedad irregular o de hecho, cuando en la "litis" fue determinado de quines se trata.
CNCom., sala D, noviembre 8 - 988. - Establecimientos Klockner, S.A. c. Saccani y Cibulsky, Basilio)
LA LEY, 1989-B, 443 - DJ, 1989-2-62 - I, 1989-A, 1125.
En suma la cuestin se resuelve por responsabilizar a todos los partcipes en la relacin
societaria de hecho, no con su personificacin.
8.3. SOCIEDAD DE HECHO.
Como acabamos de puntualizar un problema particular es reconocer la personalidad jurdica a
algo indeterminado. El tema esta vinculado a como se reconoce la personalidad jurdica. Es un
problema de tcnica y poltica legislativa.
El fenmeno de la concepcin de entes personalizados debe respetar los derechos de terceros.
La determinacin que cierta relacin participativa de hecho es un sujeto de derecho afecta los derechos
de terceros, no precisamente de los que contrataron con esa "relacin", sino de otros terceros que
contrataron con un partcipe y que luego se veran relegados frente a los terceros acreedores de la
sociedad de hecho. O sea que existe una tendencia a imponer la publicidad para que se generen ciertos
efectos
32
. Se opta por entender que no pueden existir entes personificados -o con plenas facultades-
sino existe cierta publicidad formal
33
, para no sorprender a terceros
34
.
*Jurisprudencia sostiene que en el sistema actual la sociedad de hecho configura una persona
jurdica
35
. Restringe la seguridad jurdica el que la atribucin de personalidad jurdica, o sea la
generacin de un centro imputativo quede a la consideracin de tribunales que, incluso puede
discrepar, determinando la existencia o no de sociedad de hecho. De all la necesidad de considerar
restrictivamente la configuracin de sociedad de hecho.
La expresin de ser persona jurdica puede llevar a consecuencias exageradas de carcter
doctrinario. En la realidad la sociedad de hecho no puede actuar como persona jurdica sino se acredita
como tal: exhibicin de la relacin contractual interna en forma indubitable, asuncin de
responsabilidad ostensible por el centro imputativo y exposicin de los bienes afectados para proteger
los derechos de los terceros que operan con la sociedad, y no afectar los derechos de los terceros
acreedores individuales. Adems que la declaracin de voluntad corresponde a un socio que acta
como tal y en beneficio (imputacin) a la sociedad de hecho.

otro lado la solucin prevista por la ley de quiebras en el art. 165, pues para extender la quiebra al socio o
controlante es requisito sine qua non que la sociedad controlada haya quebrado. Esta conclusin no afecta la
posibilidad de componer la litis inicialmente con la sociedad y el socio o controlante demandados
subsidiariamente.


32
) Cuando se pueda reconocer cierta personalizacin, se exige que las sociedades sean reconocidas por actos con
intervencin notarial para adquirir bienes registrables (CCD)
33
La medida de personalidad atribuible a la sociedad irregular tiene un efecto restringido originado en su
carcter extrarregistral. CNCom., sala D, abril 19 - 991. - Permanente S. A. c. Dolera, Eduardo y Ca. y otros) I,
1991-B, 1585. La personalidad de una sociedad irregular no puede ser invocada por quien omiti las reglas de
inscripcin, lo cual determina que tal calidad sea inoponible al tercero. CNCom., sala D, abril 19 - 991. -
Permanente S. A. c. Dolera,Eduardo y Ca. y otros) I, 1991-B, 1585.
34
Esto se advierte en los dos proyectos de reformas al Cdigo Civil y en el de la ley de sociedades, que
comentamos en extenso en "Contratos de participacin, Asociacin y Sociedades" Ed. Abeledo Perrot, ao 1993,
y los que formalizaremos en este nuevo libro con ms precisiones sobre el PCD.
35
CNCiv. Sala F, marzo 25, 1997 in re Daz, Francisco c/ Alvarez, Mario R. y otro( DJ 1998-3-683: La
sociedad -civil o comercial- constituye una persona diversa de sus socios, incluso la irregula o de hecho, sin
perjuicio de las responsabilidades personales que pueda emanar de la actividad, las que difieren segn el tipo
organizativo de que se trate.
14
* En Chile la sociedad de hecho es tratada como comunidad.
El derecho francs, al igual que el resto del continental, en su art. 1842 del C.C. dispone que la
personalidad nace con la matriculacin. Si pensamos en el derecho comunitario, salvo Uruguay, que
sigui con modificaciones el actual derecho argentino, el derecho paraguayo determin en su Cdigo
Civil unificado que la personalidad nace con la inscripcin, al igual que en el Derecho Brasileo,
donde el art. 18 del Cdigo Civil determina: "Comienza la existencia legal de las personas jurdicas de
derecho privado con la inscripcin de sus contratos, actos constitutivos, estatutos o compromisos en su
registro particular, regulado por ley especial, o con la autorizacin o aprobacin del Gobierno, cuando
es necesaria". Con esa precisin, las sociedades -an la mercantil
36
slo adquiere personalidad jurdica
con la inscripcin de su contrato social, as lo enfatiza Ral Anbal Etcheverry
37
: Sociedades solo
sern aquellas que cumplan con los requisitos de forma de la ley.
La personificacin, en casos como el de la sociedad de hecho, permite -con discutible tcnica
jurdica- el uso de la representacin y personalidad jurdica. La atribucin de la existencia de una
sociedad de hecho comercial para vincular a terceros que no participaron del negocio del que resulta la
reclamacin, resulta ser un recurso de "desestimacin de la personalidad" del contratante para
atribuirlo a otro ente, la sociedad de hecho, actitud de la que resulta de una "impostacin de
personalidad" a un supuesto en que no existe ningn elemento de publicidad formal (registracin o
escritura), alterando as la posicin entre acreedores individuales y la de aquellos que se les califique
de acreedores sociales.
* El punto es como se imputa la actuacin personal a una sociedad no ostensible.
Al no concurrir en la demandada, respecto de la sociedad de hecho fallida, los elementos
especficos del contrato de sociedad, corresponde el rechazo del pedido de quiebra refleja. 1 Instancia,
Juzgado Civil y Comercial 3 Nominacin, Crdoba, firme , octubre 18 - 982 --- Los Cubanitos,
quiebra) LLC, 984-1217, con nota de Guillermo Enrique Altamira.
El legislador usa ese medio tcnico por la atribucin o reconocimiento de personalidad -
conforme el sistema legislativo, que luego es ampliado por doctrina y jurisprudencia en percepcin de
la misma necesidad-, o en la atribucin de preferencias. Sobre la tutela de los terceros puede verse
Cassazione Italiana del 7 de mayo de 1979, que en anlisis del art.2297 C.C.I. sobre la sociedad
comercial no registrada cuyas relaciones concluyen, pero se regulan por las de la sociedad simple,
recuerda que la jurisprudencia y doctrina sostienen que la sociedad de hecho, aunque no existe por el
derecho, puede todava aparecer existente frente a terceros, pues en tales hiptesis se tutela la buena fe
del tercero por cuanto el comportamiento fue idneo para designar a la sociedad como sujeto, bajo el
principio de la apariencia y en resguardo de los derechos de ese tercero.
El fenmeno de la concepcin de entes personalizados debe respetar los derechos de terceros.
La determinacin que cierta relacin participativa de hecho es un sujeto de derecho afecta los derechos

36
Cfme.PAES de ALMEIDA, Amador Manual das Soceidades Comerciais p. 9. A pg. 48 al referirse a las
sociedades irregulares o de hecho, reitera la personalidad con la inscripcin, pese a citar a Carvalho de Mendoa,
de que esas sociedades existen, niega la distincin, entendiendo que la sociedad irregular o de facto no puede ser
vista como sociedad, faltando como es obvio el elemento fundamental de personalidad jurdica, y por tanto las
facultades de determinarse, el patrimonio propio y autnomo, la responsabilidad exclusiva por las obligaciones
contradas, y la representacin en juicio. Cita a Aldemar Ferreyra que niega una existencia propia y distinta a la
de sus miembros, por tanto no se puede ejecutar ningn patrimonio social y la accin es directa contra el
responsable.
37
De la ponencia de Ral Anbal Etcheverry al Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la
Empresa, Huerta Grande, Octubre de 1993, que identifica e ilumina los ejes de una reforma al sistema societario
argentino El sistema societario argentino -civil y comercial- debe adaptarse a las necesidades modernas del
trfico. Dentro del mismo, es necesario modificar, de modo radical, el sistema de las sociedades no constituidas
regularmente y el de nulidades, abrindose al mismo tiempo la posibilidad de otorgar un campo ms amplio a los
negocios asociativos conjuntos (joint ventures, consorcios). Para todo ello, es necesario corregir el sistema del
art. 17, el de los arts. 21 y ss, el art. 30 de la LS y el Cdigo Civil (sociedades), as como el sistema de las UTE.
Sociedades solo sern aquellas que cumplan con los requisitos de forma de la ley (inscripcin, escritura para las
civiles, si se mantuviese esa idea). Puede tomarse como modelo el sistema alemn (Nota del autor: se refiere al
sistema de reconocimento de personalidad jurdica a las sociedades, y no al concepto lato de sociedad). No sern
consideradas sociedades, las que no cumplan con las formalidades indicadas. Deber completarse el tema con
pequeas reformas, destinadas a concluir con la figura residual de sociedad. Del modo indicado, quedar el
camino abierto para cualquier otro tipo de negocio asociativo" (Tomos del Congreso, Libro I pg. 174).
15
de terceros, no precisamente de los que contrataron con esa "relacin", sino de otros terceros que
contrataron con un partcipe y que luego se veran relegados frente a los terceros acreedores de la
sociedad de hecho. O sea que existe una tendencia a imponer la publicidad para que se generen ciertos
efectos. Se opta por entender que no pueden existir entes personificados -o con plenas facultades- sino
existe cierta publicidad formal
38
, para no sorprender a terceros
39
.
* Poniendo en duda la personalidad jurdica de la sociedad de hecho, y que el recurso es un
mero factor indirecto de atribucin de responsabilidad, Alberti asumiendo la dificultad expresa "En lo
sustancial, porque la accin dirigida contra el fenmeno patrimonial llamado "sociedad irregular", o
ms pudorosamente denominado "sociedad de hecho" (que son la misma cosa, salvo una diferencia
doctrinal acerca de la causalidad de tales denominaciones), importa en la realidad material perseguir a
quienes acten bajo tal estructura. Desde este punto de vista es racional emitir condenacin respecto
de las personas individuales responsables del accionar de la tal "sociedad irregular o de hecho",
cuando en la "litis" fue determinado de quines se trata.- En efecto, la actuacin ostensible bajo forma
comunitaria, pero sin constituir sociedad, genera la responsabilidad solidaria de cuantos as procedan
en negocios comunes (art. 23, ley de sociedades comerciales). Fue pues adecuado a derecho el
condenarlos al dbito asumido "nominalmente" por la "sociedad irregular o de hecho", en tanto sta no
configura sujeto de derecho y sus operaciones son directamente imputables a los comuneros
40
.
Esto tensa al mximo la cuestin sobre el fundamento de la personificacin jurdica: unidad de
las relaciones o mero factor de atribucin de responsabilidad; Alberti niega personalidad a la sociedad
de hecho, y determina la responsabilidad por comunidad de operaciones por aplicacin de la norma del
art. 23 LS
41
. Una de las modalidades de la teora del disregard es considerar las situaciones de abuso
de un controlante sobre una persona jurdica, como una relacin de "sociedad de hecho"
42
.

38
La medida de personalidad atribuible a la sociedad irregular tiene un efecto restringido originado en su
carcter extrarregistral. CNCom., sala D, abril 19 - 991. - Permanente S. A. c. Dolera, Eduardo y Ca. y otros) I,
1991-B, 1585. La personalidad de una sociedad irregular no puede ser invocada por quien omiti las reglas de
inscripcin, lo cual determina que tal calidad sea inoponible al tercero. CNCom., sala D, abril 19 - 991. -
Permanente S. A. c. Dolera,Eduardo y Ca. y otros) I, 1991-B, 1585.
39
Esto se advierte en los dos proyectos de reformas al Cdigo Civil y en el de la ley de sociedades, que
comentamos en extenso en Contratos de participacin, Asociacin y Sociedades Ed. Abeledo Perrot, ao 1993.
40
CNCom. Sala D. noviembre 8, 1988 "Establecimiento Klockner S.A. c/ Saccani y Cibulsky, Basilio, en LL
1989 - B - 443.
41
La actuacin ostensible bajo forma comunitaria, pero sin constituir sociedad, genera la responsabilizacin
solidaria de cuantos as procedan en negocios comunes (art. 23, ley 19.550 -Adla, XLIV-B, 1319-). Es pues
adecuado a derecho el condenarlos al dbito asumido nominalmente por la sociedad irregular o de hecho, en
tanto sta no configura sujeto de derecho, y sus operaciones son directamente imputables a los comuneros.
CNCom., sala D, noviembre 8 - 988. - Establecimientos Klockner, S. A. c. Saccani y Cibulsky, Basilio) LA
LEY, 1989-B, 443 - DJ, 1989-2-62 - I, 1989-A, 1125. Desconocindose la identidad de los comuneros
embozados bajo la apariencia desprovista de personalidad, como lo son las sociedades irregulares o de hecho,
una prctica invariable autoriza para incoar la accin contra la llamada sociedad irregular o de hecho,
entendindose que bajo tal locucin son aludidos los sujetos de derecho responsables por el desempeo de tal
comunidad informal. Pero cuando el actor conoce los responsables del fenmeno as denominado, puede -y ms
bien debe- accionar directamente contra stos, pues stos son los sujetos de derecho constituibles en parte de los
litigios, y a la vez quienes pueden ser absueltos o condenados, decisiones que deben estar referidas a sujetos y no
a objetos de derecho. CNCom., sala D, noviembre 8 - 988. - Establecimientos Klockner, S.A. c. Saccani y
Cibulsky, Basilio) LA LEY, 1989-B, 443 - DJ, 1989-2-62 - I, 1989-A, 1125. Los socios en las sociedades no
constituidas regularmente (arts. 21 y sigts., ley 19.550- Adla, XLIV-B, 1310 -) poseen responsabilidad ilimitada,
no subsidiaria y solidaria con el ente que integran y si bien es cierto que ste es un sujeto de derecho, la falta de
plenitud de este atributo o la mengua en el tipo se debe en gran medida al modo en que los socios enfrentan con
su patrimonio personal las deudas de la sociedad con terceros. CNCom., sala A, noviembre 13 - 990. - Barrabal
S.A. y otros c. Nota,Nora R. y otros), LA LEY, 1991-B, 381 DJ, 1991-1-1033. Tratndose de sociedades
irregulares o de hecho, parece que prctica y operativamente da igual condenar directamente al socio que
condenar a la sociedad, pues esto equivale a aquello, y aun cuando se admita la personalidad jurdica de estas
sociedades, esa circunstancia es prcticamente irrelevante. (Del voto del doctor Cuartero). CNCom., sala D,
noviembre 8 - 988. - Establecimientos Klockner, S. A. c. Saccani y Cibulsky, Basilio) LA LEY, 1989-B, 443 -
DJ, 1989-2-62 - I, 1989-A, 1125.
42
Adems de lo que expresaremos en torno a la inoponibilidad de la personalidad jurdica en otro captulo,
puede verse sobre el punto a Sergio Le Pera "Cuestiones de derecho comercial moderno" Ed. Astrea p.145.
16
Las inseguridades que genera el rgimen de la sociedad de hecho e irregularmente constituida,
como sistema residual en el derecho argentino, y la indefinicin entre los contratos de participacin (o
asociativos) con una sociedad de hecho, incluso en la recalificacin de una unin transitoria de
empresa, ha sido agudamente criticado por Etcheverry
43
, entre otros.
Se debe optar por entender que no pueden existir entes personificados -o con plenas
facultades- sino existe cierta publicidad formal, para no sorprender a terceros,.
* No debe confundirse la responsabilidad de los partcipes con la personalidad jurdica de un
supuesto ente. Aquella no debera surgir sino no los principios generales de la representacin, de la
responsabilidad o del dao, incluso por aplicacin del ltimo prrafo del art. 54 ley sociedades o del
abuso de derecho, y de sanciones efectivas al que genere la apariencia de una sociedad, usando de tal
denominacin, y genere daos al hacer suponer una solvencia inexistentes.
Dentro de esa perspectiva, la empresa individual de responsabilidad limitada no debe conside-
rarse una institucin de la modernidad, sino que implica volver a las fuentes de los recursos tcnicos.
Galgano comenta
44
que en Roma se adverta la alteracin restrictiva que experimentaba el contenido
del derecho de propiedad del comerciante cuando tiene por objeto bienes destinados a la actividad
comercial. Ese derecho no era el de dominium romano que otorgaba amplias facultades de disposicin.
Sobre los bienes asignados al comercio exista impresa una marca de destino que los acreedores
personales del comerciante deban respetar y que impeda a ste, aunque propietario de los bienes, des-
viarlos de su objetivo. El ius mercatorum colocaba a los acreedores del comerciante en posiciones
distintas segn fueran acreedores por causa del comercio o por causa extracontractual; los primeros
gozaban de preferencia sobre los segundos con relacin al patrimonio de la empresa, al tiempo que no
se admita la compensacin entre los crditos del comerciante por causa del comercio y sus deudas
personales. Por consiguiente, el comerciante, cuando contraa obligaciones extraas al comercio no
poda ofrecer como garanta de las mismas el patrimonio de su empresa, que se estableca de iure para
garantizar a unos acreedores de naturaleza distinta: los generados en la funcionalidad de su actividad
econmica organizada. El comerciante tampoco poda, utilizando fondos de su giro comercial para
fines particulares, desvalorizar su capital mercantil pues -en la concepcin de Galgano- perjudicara el
inters general.
Ese principio del derecho romano trasladado a la sociedad de personas comporta la distincin
,que perdura en el derecho continental y recoge el art. l7l4 de nuestro Cdigo Civil, entre acreedores
sociales y acreedores individuales de los socios, que tambin campea en el art.25 de la ley de
sociedades con relacin a las irregularmente constitudas.
* Hoy quiz el nudo se encuentre, entre una doctrina restrictiva y otra amplia, en entender que
las sociedades comerciales son sujetos de derecho desde la celebracin del contrato y disfrutan de
personalidad jurdica plena y gozan de capacidad de derecho y de obrar en cuanto se exprese mediante
sus rganos
45
.
Por ello, los Anteproyectos, adems de acotarla, imponen la publicidad para que se generen
ciertos efectos
46
, y ello debe acentuarse evitando toda dubitacin sobre si es o no una persona jurdica.
No es clara la solucin que incorpora el ltimo proyecto de Unificacin o Proyecto de Cdigo Civil,
en las modificaciones que postula a los arts. 21 y ss. de la ley de sociedades
47


43
) Ral Anbal Etcheverry "El veneno para ratas, la petrolera extranjera y el concepto de sociedad en la
legislacin argentina" en La Informacin, abril 1983 tomo 67 p. 719.

44
) GALGANO, Francesco Historia del derecho mercantil, 1981, p. 58 y ss; del mismo autor, Le societ de
personae, Miln, 1972, p. 84.
45
GERMAN, Daniel Capacidad, poder normativo y principio de especialidad en las sociedades comerciales en
Derechos Patrimoniales tomo I pg. 351, especficamente p. 362, libro colectivo en Homenaje a Efran Hugo
Richard, Editorial Ad Hoc, Buenos Aires 2001, directoras Laura Filippi y Mara Laura Juarez.
46
) Cuando se pueda reconocer cierta personalizacin, se exige que las sociedades sean reconocidas por actos con
intervencin notarial para adquirir bienes registrables (CCD)
47
RODRIGUEZ, Fidel Carlos Sociedad Atpica o residual en el Proyecto de Cdigo Civil, a pg. 365 del Libro
Colectivo citado en nota anterior, donde el recordado y trgicamente desaparecido jurista, refiriendo el carcter
tan laxo de la figura asociativa, que alerta acerca del riesgo de una interpretaicn tan amplia, que lleva a la
inclusin de otras figuras participativas en un tipo de sociedad personificada, pues como seala Alfredo Rafael
CERROTA en Estructura societaria informal en el derecho argentino, a pg. 389 del mismo Libro Colectivo, el
17
La diferencia entre sociedad de hecho e irregular es clara, la irregular tiene exteriorizacin
instrumental, lo cual no descarta que la sociedad de hecho registre un contrato no exteriorizado entre
los socios.
Doctrina reciente tiende a responsabilizar a todos los integrantes de un grupo de jactancia
(grupo de sociedades que expresa pblicamente su relacin), atendiendo a que se tratara de una
sociedad de hecho, o sea una persona jurdica que como tal debera liquidarse para extinguirse. No
dudamos de la responsabilidad de los integrantes del grupo, pero sugerimos un severo anlisis si ellos
configuran una relacin societaria de hecho o atpica.
No parece adecuado a los sistemas indicados precedentemente, uno que deje librado el
reconocimiento de personalidad a un juicio de valor realizado posteriormente sobre la actividad
cumplida para determinar si se ha generado o no un sujeto de derecho al cual se imputaran esas
actividades y que generara ciertos efectos en las relaciones entre los socios y con terceros.
Este es el sistema actual respecto a la sociedad de hecho en nuestra Repblica. Si los socios no
individualizan claramente su actividad en comn, despejando con esa publicidad toda duda, la
actividad en comn, sea para la discusin entre ellos o con terceros, quedar sujeta a la apreciacin de
un Juez, o lo que es peor de varios jueces, que determinarn con la apreciacin de los hechos si existe
o existi una sociedad de hecho. Y este tema llena repertorios jurisprudenciales.
O sea que existe incerteza o inseguridad sobre si ciertas relaciones configuran o no sociedad
de hecho, civil o comercial.
Y un sistema que genere inseguridad no es de buena tcnica, ni atrae los negocios.
* Lo fundamental es distinguir claramente que "personalidad" no implica limitar
responsabilidad sino dividir patrimonios, particularmente en defensa de los terceros, y que quines
abusan del control o de los recursos tcnicos societarios o contractuales deben asumir plena
responsabilidad solidaria
48
.
Las sociedades de hecho ... si bien tienen personera jurdica propia, son incapaces de hecho y
obran por intermedio de sus rganos pertinentes. CApel. CC Mercedes ,SALA II , mayo 30 - 980 ---
Cazala, Martn y otro c. Petit, Jos) SP LA LEY, 980-684. Si bien es cierto que la sociedad no
regularmente constituida es un sujeto de derecho, la falta de plenitud de este atributo, o la mengua en
el tipo, se debe en gran medida al modo en que los socios enfrenten con su patrimonio personal, las
deudas de la sociedad con terceros. CNCom., SALA A , abril 6 - 981 --- Durango, S. A. c. Hierros
Samar,S. A.) LA LEY, 1981-C, 447 -ED, 93-548. Si la accin entablada fue dirigida contra el
recurrente slo como integrante de una sociedad de hecho que se declar inexistente en autos, el
pronunciamiento apelado excede lo que ha sido objeto del litigio entre las partes al condenar, sin dar
debido sustento, a quien no fue demandado a ttulo personal, lo cual vulnera las garantas de los arts.
17 y 18 de la Constitucin Nacional. CS , marzo 29 - 979 --- Zumpano y Ca., S. R. L.) CSN, 301-243
No es posible obligar a quien se encuentra en la necesidad de accionar por daos y perjuicios
contra entidades presumiblemente conformadas como sociedades de hecho y que hacen uso de un
nombre a modo de una empresa -titulndose as exterior y oficialmente, lo cual es diferente al simple
nombre simblico o insignia- a obrar procesalmente de una manera extraordinaria, excediendo los
lmites de las diligencias preliminares determinadas en los supuestos que enumera el art. 311 del Cd.
Procesal (Adla, XXX-C, 4079), como sera, por ejemplo, accionar para establecer la existencia de una
posible sociedad de hecho individualizar sus integrantes y la responsabilidad de stos. CApel. CC
Paran ,SALA I , setiembre 25 - 978 --- Lescao, Carlos F.y otros c. Ramrez, Orlando H. y otra) Z,
19-285. Aun reconociendo personalidad jurdica a la sociedad irregular tal personalidad ha sido
entendida como precaria y limitada, precaria, por cuanto la "sociedad" puede disolverse en cualquier
momento cuando uno de los socios lo requiera ; y limitada, porque ciertos efectos de esa personalidad
no se producen. SC Buenos Aires , noviembre 16 - 982 --- Lanes Longueiras, Juan c. Colngelo, Dante
M. y otros) DJBA, 124-325.

proyecto aquita relevancia a la registracin del acto constitutivo, rompiendo con la coherencia y armona del
actual sistema legal.
48
)Cfr. ntos. trabajos sobre la responsabilidad por control prevista en el art. 54 in fine de la ley de sociedades, y
especficamente los trabajos en colaboracin con el jurista tucumano Dr. Daniel Moeremans "Inoponibilidad de
la personalidad jurdica como forma de extensin de la responsabilidad de socios controlantes" y "Efectos de la
inoponibilidad de la persona jurdica en materia societaria" en Doctrina Societaria y Concursal, Ed. Errepar tomo
IV pgs. 252 y 268.
18
Si bien no se duda de la legitimacin para obligar al ente y actuar por l que tienen sus
componentes, tal afirmacin debe condicionarse al hecho de que stos obren a nombre de la sociedad
en su carcter de representantes y no por derecho propio, de manera tal que siendo la sociedad de
hecho la que celebra un contrato, el derecho que nace del mismo es de la sociedad y los socios,
cualquiera de ellos, puede representarla, pero actuando por ella y no por derecho propio. CNCom.
,SALA B , agosto 30 - 982 --- Amaturo, Francisco H. y otro c.Pieres, S. A.) ED, 102-791.

9. LA SUPUESTA PERSONALIDAD DE LOS CONTRATOS DE UNION TRANSITORIA
DE EMPRESA Y DE COLABORACION EMPRESARIA.

Cierta doctrina an insiste en sostener que los contratos de colaboracin empresaria
constituyen en nuestro pas sujetos de derecho
49
, queriendo encontrar una base ontolgica al
reconocimiento de personalidad que, a nuestro entender, es una mera tcnica jurdica otorgable a
supuestos en que se configura un centro de imputacin (otra tcnica puede ser la patrimonializacin).
No altera esto la existencia de un fondo comn operativo, verdadero patrimonio, ni de la
denominacin y domicilio del contrato de colaboracin empresaria, que facilita la individualizacin y
la imputacin de los actos de los representantes convencionales, frente a la expresa declaracin de la
ley: no es sujeto de derecho. No existe una representacin orgnica, colegial o social, sino de carcter
convencional, aunque la ley exija se otorgue.
El problema se vincula a la posibilidad de extensin de la quiebra conforme el art. 160 LQ n
24522, si existe sociedad y solidaridad la quiebra se extiende, si existe comunidad y no existe
solidaridad, la quiebra no se extiende, sin perjuicio de las acciones de rendicin de cuentas o de ajustes
de cuentas que pueda ejercitar el sndico contra los partcipes o comuneros.
Se apunta al criterio de la A.F.I.P. (ex D.G.I.) y las normas tributarias que consideran sujeto
tributario a los contratos de Agrupamiento de Colaboracin (A.C.) de unin transitoria de empresas
(U.T.E). Entendemos que ello es en virtud del principio de la realidad econmica: si actan como
sujeto de derecho deben tributar.
Bajo ese parmetro, el representante de un contrato de Agrupamiento de Colaboracin que adquieran
bienes a nombre del contrato y no de los partcipes en condominio funcional, como seala la ley,
que aplican esos bienes a realizar actos a favor de terceros, estn actuando como sociedad atpica y,
como tal, sociedad devenida de hecho
50
.
Igualmente si la U.T.E. a travs de la actuacin del representante de los partcipes, o por los
propios partcipes compra bienes al nombre de fantasa de la U.T.E. o factura al comitente sin dividir
las participaciones de los partcipes de quines es representante, y no de la U.T.E. como sujeto, estar
actuando como sociedad, y se correr el riesgo de ello.
As aceptada la condicin de sujeto de derecho ante la A.F.I.P. se confiesa la
desnaturalizacin del contrato y haber actuado como sociedad atpica o de hecho, con todas las
consecuencias de la inoponibilidad del contrato entre las partes, accin de liquidacin o
regularizacin nicamente, etc., que configuran consecuencias disvaliosas de un obrar no ajustado a
derecho.
La personalidad es un recurso tcnico que debe resultar exclusivamente de la ley y no de la
interpretacin judicial, bajo el riesgo de generar inseguridad jurdica, lo que en materia negocial
desfavorece las inversiones.

9.1. LOS PROYECTOS DE UNIFICACION
51
.
Desde el proyecto Federal de Unificacin, se intent sistematizar los contratos de colaboracin
empresaria, siguiendo el proyecto de ley de sociedades del 91 (en este nico aspecto, pues ste
profundizaba la cuestin). El nuevo proyecto (1998), en el Ttulo III, Captulo XV sobre contratos

49
Cfme. CONTRATOS DE COLABORACION Y SOCIEDADES Ed. Advocatus, Crdoba 1996,
Representacin y relaciones de colaboracin exorbitadas p. 257.
50
Cfme. nto. Representacin y relaciones de colaboracin exorbitadas en Contratos de colaboracin y
Sociedades, libro colectivo de nuestra direccin, Ed. Advocatus, Crdoba 1996, pg. 257.
51
Cfr. Nto. Negocio en comn en la Unficacin del Derecho Privado: los Contratos de Participacin y las
Sociedades en Rev. Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, n 1 Vol. I ao 1993, nueva serie, pg. 47 y ss..
19
asociativos, en la Seccin Primera art. 1333 regula el contrato... con comunidad de fines, que no sea
sociedad, enfatiza que No son sujetos de derecho ni se les aplican las normas sobre la sociedad, lo
que parece una redundancia, pero no lo es ante esos conceptualismo.
Siguiendo el principio del art. 1197 del C.Civil Las convenciones hechas en los contratos
forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma, y para eliminar el
riesgo que un joint venture contractual pueda ser considerado sociedad, el Proyecto enfatiza en el
art. 1335 bajo el ttulo Exclusin de calificacin como sociedad La existencia de un contrato
asociativo excluye la invocacin de sociedad entre sus contratantes. Continuando con un prrafo
cuestionado por la Academia Nacional de Buenos Aires Tambin la excluye respecto de otros
terceros cuyos vnculos sean posteriores a la fecha cierta del instrumento contractual.
La exclusin de la calificacin como sociedad es consecuencia de la asistemtica del proyecto
que insiste en la creacin supletoria de una sociedad simple(
52
) , inmatriculada, en la que se
subsume relaciones de hecho que puedan ser calificadas como sociedad (de hecho civil o comercial),
personificndolas. Este sistema de personificar relaciones de hecho que jurisprudencialmente puedan
ser calificadas como sociedades, implica una inseguridad jurdica, pues la misma relacin puede
tener dos calificaciones por parte de la jurisprudencia.
Esas relaciones de hecho deberan tener, como en el sistema francs, el tratamiento del
negocio en participacin, sin perjuicio de poder autorizar una presentacin concursal conjunta.
La delimitacin de lo que es sociedad o mero contrato asociativo, participativo, de
coordinacin, y/o de colaboracin, es til en nuestro derecho para facilitar la hoy restringida accin
de las llamadas relaciones de join venture contractual. Lamentablemente de un preconcepto sobre
la participacin de la sociedad de capital en una sociedad de persona (art. 30 LS), se ampli la
supuesta incapacidad (prohibicin) a la sociedad accidental o en participacin, al no distinguir la
diferencia entre el concepto amplio y estricto de sociedad, que es el aceptado por nuestra legislacin
(arts. 1, 2 y concordantes LS y arts. 33, 1648 Cdigo Civil). No ingresamos a la descalificacin de
aquella prohibicin contenida en el art. 30 LS (
53
), bastndonos determinar el carcter restrictivo con
el que debe interpretarse toda prohibicin o incapacidad, que como se ha sealado- created many
unnecessary dificulties to all business activities (
54
).
Una necesara economa del derecho aconseja sistematizar mejor las normas, enfatizando la
autonoma de la voluntad y limitando slo aquello que afecte el orden pblico interno. No hemos
avanzado mucho en ese aspecto desde la concepcin de Vlez Srsfield y, en muchos casos, hemos
generado normas que no han contribudo al desarrollo ni se justifican en ninguna concepcin del
orden pblico.
Dentro de ellas, el riesgo en el nuevo Proyecto que algo que no es persona jurdica pueda
ser calificado como tal por la apreciacin de un Juez, a travs de la discutible regulacin de la
sociedad simple.
Este es el nudo de una reforma del derecho societario, la personificacin a travs de un acto
pblico indiscutible y la responsabilidad de todos los que acten como si fueren socios.
Creemos que es conveniente no personificar las relaciones de hecho, que puede tener
regulacin similar a un contrato participativo como es el negocio en participacin, potenciando la
libertad de estructurar joint ventures contractuales.

SEGUNDA PARTE

INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD JURIDICA.

No debe confundirse la atribucin de responsabilidad a socios, administradores o terceros por
las obligaciones de una sociedad por el obrar abusivo de aquellos, con la literalidad de la

52
Ver nto. Organizacin asociativa, Ed. Zavala, Buenos Aires 1996, cap. VI, pag- 265 y ss..y pg. 155.
53
Giovanni E. Colombo La partecipazione di societ di capaitali ad una societ di persone en Rivista dele
Societ, ao 43, 1998 pg. 1513 y ss.
54
Daniel G. Castro Viera Business Asssociation in Agentina. A critique of de Status Quo and Prospects for the
future pg. 189 y ss., en particular p. 190 en Report of the 1995 COLLOQUIUM de la International
Association Of. Legal Science, publicacion de la Universidad Argentina de la Empresa, Buenos Aires 1999.
20
desestimacin de la personalidad jurdica. Se trata de un problema de imputacin a terceros por su
obrar ilegtimo que no afecta la personalidad de la sociedad. Es a la postre un problema de
responsabilidad
55
. Es nada ms que correr el velo del ente personificado para conocer que personas son
las que se ocultan o actan indebidamente detrs de ella.
Antes de ingresar en aspectos de la inoponibilidad de la personalidad jurdica, creemos
conveniente referirnos a las medidas cautelares que se solicitan conjuntamente con la demanda
reclamando la aplicacin del art. 54 3 prrafo LS.

1. MEDIDAS CAUTELARES Y ACCION DE INOPONIBILIDAD.
La adopcin de medidas cautelares no implica juzgar la cuestin de fondo, slo atienden a la
verisimilitud del derecho y al peligro en la demora.
Una doctrina restrictiva a la teora de la penetracin, se ha fijado en cuanto a medidas
cautelares por la CNComercial Sala E, en fallo del 4 de julio de 2002, que tambin integra el libro del
Seminario, in re EVADE DE BARGALL CIRIO, Mara Matilde c/ Banco General de
Negocios S.A. y otros s/ medida precautoria, entendiendo que no resulta factible emplear recursos
como el de la llamada teora de la penetracin a los efectos de trabar una medida cautelar, dado que
ella es un remedio excepcional... slo cuando de las circunstancias del caso puede inferirse con total
certeza que se ha abusado del esquema societario para alcanzar fines contrarios a los designios de la
ley, y lo mismo puede decirse de la responsabilidad que recae sobre los socios, por anlogo
fundamento... pesa sobre quien las solicita la carga de acreditar prima facie la existencia de
verosimilitud en el derecho invocado y el peligro irreparable de la demora. Prudencia que tambin
manifiesta la CNComercial Sala A en fallo tambin integratorio del libro colectivo, del 24 de abril
de 2002 in re Lezica Automotores S.A. c/ Gales S.A. s/ Medidas cautelares y la CNComercial
Sala B en fallo que tambin se agregar- del 5 de junio de 2002 in re Corraln Patagnico de
Los Andes S.A. c/ Oscar A. Corral Construcciones S.A. y otros s/ medida precautoria.
Se advertir que no se desprende una aplicacin restrictiva, sino la reiteracin de la base de las
medidas cautelares: la verisimilitud del derecho y el peligro en la demora.
Ello ocurre como sealan Laura Filippi y Oscar Alfredo Garca Un polo de influencia
negativa en VIII Jornadas.... p.29 a expresiones doctrinarias por parte de la jurisprudencia tales como
la de Antonio Polo Cuando el derecho ofrece los cuadros de una institucin y les atribuye unas
determinadas consecuencias jurdicas, el dao que resulte de no respetar aquellas, salvo casos
excepcionales, puede ser mayor que el que provenga del mal uso que de las mismas se haga, lo que se
ha hecho en supuestos como el que dejamos de resalto y en Banfi, Vintexi, Simancas, Carabassa,
Nizzo...

2. LA IMPUTABILIDAD A LA PERSONALIDAD JURIDICA.
Las limitaciones de responsabilidad e imputabilidad de entes personificados con
responsabilidad limitada de sus integrantes esta condicionada al uso funcional del sujeto de derecho,
como el de la adecuada dotacin patrimonial no necesariamente capital- tema que fue motivo de las
ltimas Jornadas de Institutos en Comodoro Rivadavia, para cumplir su objeto y asumir los dbitos
contrados.
El art. 54 3 prrafo LS, que ser el centro de los comentarios, seala los supuestos en que un
acto cumplido por una sociedad se imputar directamente a terceros.
Existen dos formas de imputabilidad: la directa y la aditiva.
Tambin la imputabilidad puede tener otras facetas.
La imputacin natural directa opera a travs de los rganos de la sociedad.

2.1. UN PROBLEMA ES CUANDO EL REPRESENTANTE PUEDE SOSTENER QUE
SUS ACTOS SON IMPUTABLES A LA SOCIEDAD.

55
CNTrab. Sala II, noviembre 29, 1996 in re Paredes, Hctor L. c/ Embotelladora San Miguel S.A. y otros en
Rev. La Ley del 16.11.98, p. 7 fallo 40.993-S, JA 1998-I, 176 Para considerar responsable en forma personal a
una persona fsica que dirige o administra una persona jurdica de existencia ideal, es necesario acreditar que ste
utilizaba la persona jurdica en forma aabusiva, para lograr los objetivos puramente individuales distintos a los
propios de la realidad social.
21
En este sentido, la jurisprudencia ha afirmado que no todo lo que haga el representante debe
reputarse vlido por esa sola consideracin, pues resulta presupuesto indispensable la decisin previa
del directorio que determina el sentido de la voluntad de la sociedad que luego habr de declarar su
presidente ante los terceros (Ore Rymba S.A. c/ Hugo Mainero Ordinario Apelacin Cmara 6
C.C. Auto Interlocutorio n 109 del 14.5.96). En dicho pronunciamiento se descarta la regla protectiva
de terceros instituida en el art. 58 de la Ley de sociedades 19550, en cuanto la regla no resulta
aplicable en el caso concreto porque ha sido instituida en proteccin de los terceros de buena fe que se
relacionan con la sociedad en funcin de la legitimacin aparente que ostenta su representante, mientas
que en el sublite es juntamente el tercero quien en vez de ampararse en esa apariencia denuncia la
violacin del rgimen de organizacin de la sociedad.
Ese criterio fue incluso analizado por nuestro Superior Tribunal de Justicia, en los autos
Banco Julio S.A. c/ Jos Antonio Bonadero P.V.E. Recurso de casacin (en sentencia n 30 del
9.5.2000), fallo en el que se sostuvo el regular ejercicio de ese cargo representantivo (el de Presidente
agrego) exige su armnico complemento con la actividad de los dems rganos que conforman la
persona jurdica. Cada uno de ellos de actuar en los lmites de sus respectivas competencias
funcionales, puesto que la voluntad del ente social no se conforma sino a travs de la labor conjunta de
todos sus componentes, pues el Presidente al relacionarse en el mbito externo a nombre de la
sociedad, acta a modo de portador de la voluntad social y, como tal, sus facultades se limitaran a la
sola declaracin de esa voluntad frente a terceros, materializando en el mundo jurdico las decisiones
adoptadas con antelacin por el rgano deliberativo competente
Es el criterio de Horacio Roitman expresado en la Revista de Derecho Privado y Comunitario
(tomo 6 pg. 280) que cita textualmente el fallo precedente La funcin de representacin legal se
ceir a producir la declaracin de voluntad social, la que ha sido previamente establecida por los
rganos deliberativos. No le est permitido determinar la naturaleza ni el contenido de la voluntad
social ni, an menos, decidir per se y anticipadamente como habr de configurarse la misma. Criterio
que es similar al expresado por Mariano Gagliardo en Responsbilidad de los Directores de las
Sociedades Annimas (Editorial Abeledo Perrot pg. 134), quin sostiene, en el caso respecto a un
acto jurdico concreto que comporta el otorgamiento de un mandato, mucho menos importante que la
declaracin de voluntad de ejercitar el receso, que esta sustitucin de la actividad representativa es de
competencia del directorio, ya que este rgano, de acuerdo con los estatutos y la ley, es el encargado
de determinar o fijar, en los asuntos de esta ndole, el contenido de la voluntad social (arts. 255 y
270).

2.2. LA TERMINOLOGA.
La terminologa esta vinculada al viejo criterio en torno a la personalidad jurdica, que
implicaba la generacin de una impermeabilidad patrimonial absoluta, que impeda acceder al
patrimonio de los socios de la nueva persona. A la postre no importa como la doctrina o la ley
denomine una tcnica, lo importante y lo que la califica es que efectos produce.
En el Derecho Suizo o Alemn, desestimar la personalidad implicara trasponer los lmites de
la responsabilidad limitada de los socios, sin afectar la calidad del sujeto de derecho y el centro de
imputacin diferenciada. En nuestro derecho, como en otros que la personalidad se otorga a los sujetos
de derecho, aparentara que desestimar la personalidad implica desestimar el principio de divisin
patrimonial y no meramente la atribucin de responsabilidad.
Las expresiones "Disregard of the legal entity, desestimacin de la personalidad, superacin de
la personalidad, redhibicin de personalidad, inoponibilidad de la personalidad jurdica,
descorrimiento del velo, etc.", son frmulas omnicomprensivas del uso abusivo del medio tcnico
persona jurdica por los controlantes, conforme mltiples manifestaciones, doctrinas de los autores,
jurisprudenciales o receptadas normativamente que tienden a paliar los efectos daosos producidos por
ese obrar antijurdico, con efectos y fundamentos diversos segn el caso o la ptica. Se recurre o
podra recurrirse a los principios generales del derecho, tales como simulacin, "venire contra el
propio factum", abuso de derecho, accin pauliana, enriquecimiento sin causa, simplemente la
responsabilidad por el obrar culposo o doloso (art. 1109 C.C.), o dentro de la normativa societaria por
la exorbitancia del objeto social, etc..
22
Cuando hablamos de desestimacin en sentido lato, podemos hacerlo tanto de la activa como
de la pasiva
56
.
Tales expresiones abarcan no slo los supuestos estrictos de desestimacin de la personalidad
jurdica de la sociedad, sino tambin simples casos de inoponibilidad parcial, cuando no de mera
asuncin de responsabilidad por esos controlantes que eran terceros o socios que por el tipo societario
gozaban de impermeabilidad patrimonial absoluta.

2.2.1. LA INOPONIBILIDAD DE EFECTOS.
La inoponibilidad permite adjudicar relaciones jurdicas, obligaciones y derechos a otros
sujetos, que en definitiva son los titulares de tales activos o pasivos. Lo que nos permite colegir que
importa una privacin parcial de los efectos de la personalidad slo frente a terceros, en particular, al
tercero al que concierne la aplicacin de la norma. Es cierto que tal privacin slo alcanza a la
imputacin del obrar, pero no necesariamente implica privar de efectos a la imputacin de la actuacin
al ente societario. La sociedad no queda desobligada como consecuencia de la desestimacin de la
personalidad y consecuente imputacin directa del actuar societario a quienes lo hicieron posible, por
el contrario, tal imputacin importa ampliar el elenco de sujetos pasivos con los que cuenta aquel
terceros que acciona con tal finalidad, es decir, producindose una extensin de la imputacin a otros
sujetos o, tambin, segn el caso, un traslado de la misma al sujeto responsable del obrar. De una
correcta hermenutica del texto normativo surge -de manera clara- que la declaracin de
inoponibilidad no produce la exclusin de la sociedad como centro de imputacin en forma conjunta
con los sujetos que hicieron posible la actuacin del ente, precisamente porque el soporte de la norma
encuentra su apoyatura en una actuacin de la sociedad que le resulta imputable. Lo contrario
importara admitir que la sociedad invoque la inoponibilidad de sus actos, en razn de la imputacin
directa que el ordenamiento prev en cabeza de quienes hicieron posible el obrar de la misma, creando
una nueva forma de extincin de las obligaciones, lo que por absurdo, cae por su propio peso. En
definitiva, desde nuestro punto de vista la desestimacin de la persona jurdica importa ampliar el
listado de obligados -sujetos pasivos- a quienes se puede imputar directamente el obrar de la
sociedad.
57

La declaracin de inoponibilidad no afecta la normal y futura actuacin del ente societario. Por
el contrario, slo afecta, terminantemente, el acto o relacin jurdica particular, que por extrasocietaria
o fraudulenta haya ocasionado un perjuicio, respecto de la cual, quien la hubiera hecho posible no
podrn ocultarse tras el velo de la personalidad. Como puede apreciarse la inoponibilidad estructurada
en el marco del artculo de referencia alude a la ineficacia relativa de la actuacin concreta que est en
juego en el caso. No estamos frente a un supuesto de nulidad -dijimos- que a su vez importe la
extincin de la sociedad, salvo que, como consecuencia de la declaracin de inoponibilidad, se afecte
de manera insalvable el capital social
58
, incurriendo el ente en una causal de disolucin
59
. En definitiva
se prescinde de la personalidad, y se imputa directamente el hecho, acto o situacin jurdica a la

56
Julio Otaegui "Inoponibilidad de la personalidad" en Anomalas Societarias, Libro Colectivo en homenaje a
Hctor Cmara, pgs. 81 y ss., en una sistematizacin memorable.
57
No compartimos la posicin de quienes entiende que la norma importa la limitacin de los efectos del tipo de
la sociedad seguida por Moeremans Daniel y Richard Efran H. La cuestin de la responsabilidad de los socios
siguiendo a Manvil- es una temtica que corresponde al tipo societario y no a la personalidad jurdica.
Observemos que el art. 54 tercer prrafo, hace referencia a la personalidad y no al rgimen de responsabilidad
correspondiente a los tipos societarios. Cfr. Manvil Rafael M. GRUPOS DE SOCIEDADES EN EL
DERECHO COMPARADO, Ed. Abeledo Perrot. pg. 1018.
58
En principio no comporta la extincin del ente societario, afirma Otaegui, a no ser que se configure la
situacin prevista por el art. 19 del rgimen societario o si se trata de una sociedad annima, el supuesto
contemplado en el art. 303, inc. 2 in fine del mismo cuerpo legal. Ver Otaegui Julio Csar. Ob. cit. pg. 123.
59
La causa de privacin de efectos es externa al acto y si ella cesa, renace dichos efectos con todo su vigor
original. No se trata de ningn supuesto de invalidez, ya que el acto es siempre vlido. La inoponibilidad de la
personalidad jurdica no importa la inoponibilidad de la sociedad, ni de su acto de constitucin. Ella se refiere
nicamente a la actuacin de estos entes de derecho, a su vida dinmica, operante. Cfr. Etcheverry Ral A.
Primeras indeas sobre la responsabilidad de la controlante en el Nuevo rgimen del art. 54 de la ley de
sociedades comerciales-.
23
persona de los socios o controlantes que hicieron posible el desvo. Hay una nueva imputacin de la
relacin jurdica de que se trata, subsistiendo, en lo dems, la normativa societaria
60
.
* Cabe agregar que la jurisprudencia ha seguido esta lnea de pensamiento
61
en cuanto ha
dicho que cuando una persona jurdica, apartndose de los fines para los que fue constituida, abusa de
su forma con el fin de obtener un resultado no querido, al otorgrsele esa prerrogativa debe descorrerse
el velo de su personalidad para penetrar en la real esencia de su sustrato personal y patrimonial, y
poner de manifiesto los fines de los miembros cobijados tras su mscara. Asimismo se ha resuelto que
la prescindencia de la persona jurdica slo puede admitirse de manera excepcional, [] solamente
cuando ha quedado configurado un abuso de la personalidad puede llegarse al resultado de equiparar a
la sociedad con el socio y slo en esta hiptesis ser lcito atravesar el velo de la personalidad para
captar la autntica realidad que se oculta detrs de ella con la finalidad de corregir el fraude
62

Tambin la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
63
se ha expedido al respecto argumentando que la
desestimacin o allanamiento de la personalidad no debe aplicarse slo para sancionar a una persona
ideal; la teora tambin puede aplicarse en su favor, dado que los tribunales pueden descorrer el velo
societario en el inters de los mismos que lo han creado, haciendo aplicacin positiva de la teora de la
penetracin.
La inoponibilidad es una forma de la invalidez de los actos jurdicos: el acto no es nulo, es
vlido entre las partes, sino que es inoponible a determinadas personas, como aplicacin de la
relatividad de los contratos frente a terceros que determinan previsiones como las de los arts. 1195 in
fine y 1199 C.C.. En el caso lo inoponible es la acotacin de la responsabilidad o de la imputacin slo
a la persona jurdica que contrajo la obligacin.
* La Dra. Porta, en el caso Duquelsy
64
plantea la posible aplicacin de la norma del art. 54 in
fine basada no en los supuestos de aplicacin de la misma, sino en sus efectos. As "inoponibilidad de
la personalidad jurdica" significa, -de darse tales supuestos- que "La actuacin de la sociedad ... se
imputar directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes respondern
solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados".
O sea que los efectos de la conducta antijurdica o del uso desviado de la sociedad, implica
una imputacin directa y, de haber perjuicios, la responsabilidad solidaria e ilimitada.
Y en este aspecto juegan las acciones tradicionales de fraude, o aquellas que van destinadas
tan slo a obligar a los dirigentes a completar el pasivo social -accin de "comblement", dentro del
derecho francs-, donde debe probarse el dao, la falta cometida por los dirigentes y el nexo de
causalidad con la insolvencia de la sociedad. Esta doctrina jurisprudencial se desarrolla desde el ao
1935.
Puig Brutau, traductor y comentarista de la obra de Rolf Serick citando a Ascarelli, seala que
"en el estudio de la fenomenologa del capitalismo contemporneo resulta completamente inadecuado
el perfil de la simulacin y tambin el del fraude o del abuso, y lo que en cambio procede es someter a
revisin la doctrina de la personalidad jurdica"
65
.
* Bajo esos criterios, una corriente muy intensa trata de desconocer la personalidad jurdica de
la sociedad, desestimndola, por razones de fraude y simulacin, particularmente en causas vinculadas
a legtima hereditaria o sociedad conyugal
66
, bajo principios de justicia pero con grave riesgo para los
acreedores sociales y el desconocimiento no slo de la sociedad sino de la persona jurdica que, como

60
Nissen Ricardo A. Ob. cit. pg. 74.
61
CN Com., Sala A, 09/08/1979, LL, 1980, C, pg. 27.
62
LL, 1988,B, E, seccin doctrina.
63
CSJN, 26/02/1985, LL, 1985 B- pg. 414.
64
Revista de responsabilidad civil y seguros, La Ley, Ao I n 4 Julio-agosto 1999 p.59, con nuestra nota.
65
Rolf Serick "Apariencia y realidad en las sociedades mercantiles. El abuso del derecho por medio de la
persona jurdica" trad.de Puig Brutau, p. 265
66
Fallos "Astesiano" Cv.N. com. Sala A. 27.2.78 LL 1978 B 195 y "Morrogh" Cam.Apel. C.C. Concepcin del
Uruguay, 9.2.79, LL 1979 D 236. C.N.Civil Sala c. en falle del 13 de octubre de 1987 en el caso Casaa, Ofelia
s/ suc.testamentaria (ED diario del 28.5.88) "Corresponde reputar ineficaz la forma societaria que se constituya
para satisfacer fines o intereses que excedan el que la disciplina normativa reconoce como legtima...
Corresponde dar valor a lo real sobre el velo de la personalidad jurdica, si las circunstancias del caso
constituyen vehementes presunciones que permiten concluir que la casaquinta que legara la causante era de su
propiedad y no de la sociedad annima a la que fu simuladamente aportada".
24
centro de imputacin diferenciada, ha sido reconocida en el mundo jurdico, atribuyndosele activos y
asumiendo pasivos respecto de terceros.
La personalidad de las sociedades en el derecho argentino -como en el derecho
comparado
67
-, genera interesantes perspectivas que permiten, frente al abuso de la posicin de control,
de socios o no, derivar o limitar efectos de la actuacin societaria, haciendo innecesario recurrir a las
vas de la simulacin, la revocacin, el fraude, el abuso de derecho, o la desestimacin de la
personalidad.

2.2.2. La desestimacin de la personalidad.
La desestimacin en sentido estricto implica el desconocimiento del principio de divisin
(separacin o escisin) patrimonial entre la sociedad y los socios o los terceros controlantes, pero
normalmente es usado en sentido lato, eliminando las limitaciones de responsabilidad de los socios
fijados por el tipo societario o de imputabilidad por las formas societarias. En este sentido se usa en el
derecho americano la expresin "disregard of the legal entity o percing of the corporate veil"
68
. En el
estado actual de la doctrina y legislacin, este supuesto implica un caso excepcional, tal como lo
encuadra nuestra ley concursal para el caso de confusin patrimonial inescindible
69
.

67
Menotti de Francesco "Persona Giurdica (Diritto Privato e Pubblico) en Novissimo Digesto Italiano, tomo XII
p. 1035. Horacio P. Fargosi en "Derecho y principios societarios" (Curso de Post Grado de Profundizacin)
publicacin de la Universidad Nacional de Crdoba, en su conferencia "Personalidad jurdica" p.25 y ss.. Juan
M.Dobson "El abuso de la personalidad jurdica" Buenos Aires l985, p.90 y ss.. Hans Kelsen "Teora Pura del
Derecho",Buenos Aires l960, p.l27 y ss..Sergio Le Pera "Joint venture y sociedad.Acuerdos de coparticipacin
empresaria",Buenos Aires l984, particularmente ps.163 y ss.. Ntos.: "Sociedad y contratos asociativos"
Ed.Zavala, Buenos Aires 1987; Richard en "V Reunin conjunta de Academias Nacionales de Derecho y
Ciencias Sociales", Crdoba, octubre de l986,sobre el tema "Persona y derecho" publicada en el tomo XXV de
los Anales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, pgs.8l; nuestra intervencin
en la VI Reunin Conjunta de Academias de Derecho, correspondiente al ao 1987, que obra a p.510 del tomo
XXVI de Anales de la Academia de Crdoba; "En torno a la personalidad jurdica de las sociedades", ponencia a
las XII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Bariloche abril 1989, y publicacin similar en Revista Notarial
del Colegio de Escribanos de la Provincia de Buenos Aires, ao 1989 Centenario, pg. 207 y ss.; "En torno a la
llamada inoponibilidad de la personalidad jurdica" Doctrina Societaria y Concursal, Errepar, Buenos Aires dic.
1989, T. II p. 541 y ss.; nta. ponencia a la 1a. Conferencia Internacional sobre la unificacin, San Miguel de
Tucumn 22 al 24 de octubre 1987 "Persona jurdica, sociedad y contratos asociativos en la Unificacin del
Derecho Privado"; ponencia "Personalidad y tipicidad" en Jornadas Nacionales sobre unificacin de las
obligaciones civiles y Comerciales, organizadas por el Instituto Argentino de Derecho Comercial y Colegio de
Escribanos de la Capital Federal, Buenos Aires 4-5 de Diciembre de 1986; ponencia "Tipicidad societaria.
Tipologa societaria y responsabilidad" en III Congreso de Derecho Societario, Salta octubre de 1982; en Revista
Jurdica del Banco Nacin: Disertacin sobre aspectos modernos del derecho societario, en reunin de Abogados
del Banco de la Nacin Argentina, Crdoba 1989; en Libro en Homenaje a Antonio Buteler Cceres "La llamada
inoponibilidad de la personalidad jurdica en la ley de sociedades comerciales" Crdoba junio 1990-, "En torno
a la llamada inoponibilidad de la personalidad jurdica" "Doctrina societaria y concursal" de Errepar t. II p. 541,
y las ponencias en el Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa, Huerta Grande 1992,
Tomo I pgs. 7,31, 190,251, 273, 464, Tomo II p, 575 y 619, nto. libro "Negocios de participacin y sociedades"
Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires 1993.
68
) Court of Appeals for the Fifth Circuit, con fecha 29 de enero de 1990 sostuvo que el recurso de la
personalidad jurdica No puede ser superado para afirmar la responsabilidad de la sociedad controlante en
relacin a los costos relativos a la bonificacin de un area en la acta una sociedad totalmente controlada.... A
criterio de la corte el superamiento del recurso de la personalidad jurdica debe ser limitado a la situacin en la
que la forma de la sociedad PERSONIFICADA es usada como una funcin preordenada a un fin fraudulento o al
efecto de no incurrir en responsbilidad personal (cfr. Corporate Veil Cannot Be pierced To impose Superfund
Liability On Parent, in Securities Regulation y Law Reports, vol. 22, 2 febbraio 1990, p. 158 y ss.). Marzoratti
(h) O.J. "La teora del disregard of legal entity a travs de la jurisprudencia norteamericana" RDCO ao I pg.
717 y ss..
69
) art.165 inc. 3 y 165.6 LQ. Esta misma ley, en otros supuestos de singular gravedad se limita a generar un
supuesto de responsabilidad general, a travs de la quiebra refleja del controlante sin necesidad de estar en
cesacin de pagos. En todos estos casos juega el principio de subsidiariedad por el estado de cesacin de pagos
del fallido original.
25
La desestimacin en sentido amplio
70
, usada eufemsticamente, o "inoponibilidad de la
personalidad jurdica societaria" -en sentido lato-
71
, no deja de lado el principio de divisin o
separacin de patrimonio -slo aceptable para la desestimacin de la personalidad en sentido estricto-,
sino que -segn nuestro criterio- puede producir efectos diferenciados e independientes entre si en el
campo societario, segn los supuestos. Ellos seran:
a. imputacin de ciertos actos no realizados directamente,
b. la extensin o asuncin de responsabilidad
72
.
c. inoponibilidad de la personalidad jurdica: no tener en cuenta a la sociedad como tal.
La jurisprudencia laboral ha echado mano repetida a este recurso para responsabilizar a socios
y controlantes, incluyendo la tcnica del conjunto econmico. Entre otros podemos ver: La teora de la
penetracin de la desestimacin de la personalidad societaria ha sido elaborada a propsito del uso
desviado de sta como cuando, prevalindose de dicha sociedad, se afectan los intereses de terceros,
de los mismos socios y aun de carcter pblico, resultando aplicable en materia laboral cuando se trata
de remediar una situacin de fraude a los derechos de los trabajadores: CNTrab. ,sala V , febrero 18 -
985 - Insfran Romn y otros c.Arroyo, S. R. L. y otro)DJ, 985-49-607 - DT, 985-A, 651
Cuando una persona jurdica, apartndose de los fines para los que fue creada, abusa de su
forma para obtener un resultado no querido, al otorgrsele esa prerrogativa debe descorrerse el velo de
su personalidad para penetrar en la real esencia de su sustracto personal y patrimonial y poner de
manifiesto los fines de los miembros cobijados tras su mscara: CNTrab. ,sala V , julio 31 - 985 ---
Cuellar Maldonado, Dionisio de Jess, c. Calzados Zellarrayn, S. R. L. y otro) DT, 985-B, 1615.
La ley admite, como uno de los efectos de la personalidad jurdica reconocida a las sociedades,
la separacin patrimonial de estos sujetos de derecho respecto de sus integrantes, principio que debe
mantenerse y respetarse en tanto no se violen reglas superiores del ordenamiento jurdico que hagan
aplicable el criterio de funcionalidad sustentado por el art. 2 de la ley 19.550 (Adla XXXII-B, 1760)
pero ello no impide que se aplique la doctrina de la penetracin de la persona jurdica cuando se
advierte la utilizacin abusiva de tal ficcin en perjuicio de los trabajadores....Cuando una persona
jurdica, apartndose de los fines para los que fue creada, abusa de su forma para obtener un resultado
no querido al otorgrsele esa prerrogativa, debe descorrerse el velo de su personalidad para penetrar en
la real esencia de su sustrato personal o patrimonial y poner de manifiesto los fines de los miembros
cobijados tras su mscara: CNTrab., sala V, octubre 6 - 988. - Pacheco de Pugliese, Amelia R. y otro
c. Abreviar Editores, S. A. y/u otros) DT, 988-B, 2147.
* La "doctrina de la penetracin" o "teora de la desestimacin de la persona jurdica" puede
aplicarse en derecho del trabajo cuando detrs de la persona jurdica aparente de un empleador se trata
de cubrir la responsabilidad patrimonial del responsable, a travs de la insolvencia de la sociedad
interpuesta.... La aplicacin de la "teora de la penetracin" implica, fundamentalmente, la existencia
de un abuso que causa un agravio a la justicia o equidad en perjuicio de alguien, por lo que, en el caso
concreto de situaciones producidas en el derecho del trabajo, es requisito indispensable que la sociedad
"pantalla" del empleador real sea insolvente, ya que si no habra razn para aplicar el remedio, pues no
se producira una utilizacin abusiva de la misma....La aplicacin de la "teora de la penetracin"

70
"Si bien, en principio, la persona jurdica est configurada por personas fsicas, es un ente diferenciado de ellas
y dotado de su propia personalidad. Por ende, para que sea aplicable el art. 54 de la LS deben existir pruebas
concluyentes respecto de las situaciones excepcionales que dicho artculo contempla a fin de prescindir de la
personalidad jurdica. CNCom. Sala A febrero 22, 1991, Apalategui, Alberto H. c. Sucesin D'Angelo, Roberto.
ED ao XXIX diario del 2.5.91. Se sostuvo que la ejecucin fue mal dirigida contra el ente, y acceder a la
tramitacin de los presentes en la forma propuesta por el liquidador judicial importancia un indebido avance
sobre una persona jurdica, ajena a estos autos, la que si bien, en principio estara conformada por personas
fsicas que han tenido conocimiento y participacin en los autos, es un ente diferenciado de quienes la
conforman y dotado de su propia personalidad. Ello as, resulta apresurada la aplicacin del art. 54 de la ley de
sociedades, sin que existan pruebas concluyentes respecto de las situaciones excepcionales que la mencionada
legislacin contempla a fin de prescindir de la personalidad jurdica.
71
) Otaegui, Julio C. trabajo "Desestimacin..." cit..
72
) III JORNADAS DE DERECHO CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA DE LA PAMPA Referidas a
la Unificacin del Derecho Civil y Comercial COMISION N 1. PERSONALIDAD JURIDICA. Efectos de la
"Inoponibilidad de la persona jurdica" en materia societaria por Daniel E. Moeremans y nosotros, publicadas en
Doctrina Societaria y Concursal, tomo IV pg. 268 y ss. (Setiembre 1991).
26
requiere, adems, de la existencia de un agravio a la justicia, la demostracin de que hay un "socio
controlante" de la sociedad "interpuesta", porque entonces se dan los argumentos requeridos para que,
prescindiendo de la forma jurdica empleada, se responsabilice al socio controlante en la medida que
ha utilizado una "pantalla" para evadir sus responsabilidades (art. 14, ley de contrato de trabajo) (Adla,
XXXIV-D, 3218 ; XXXVI-B, 1175) aunque, de cualquier forma, su situacin no puede ser ms grave
que la de un socio colectivo, resultando responsable previa efectiva ejecucin de los bienes sociales:
CNTrab., sala VIII, mayo 29 - 989. - Aguirre, Simen L. c.Sardelick, Antonio F.) DT, 1989-B, 1360.
La doctrina al interpretar el alcance del art. 54, en su apartado 3, sostiene que como el ttulo
de la norma lo indica, se est frente a la inoponibilidad de la personalidad jurdica, por lo que la
imputacin directa a las personas que actan por la sociedad implica la desestimacin de la
personalidad societaria informan Junyent Bas y Filippi
73
, agregando que Otaegui
74
expresa que la
solucin de la norma analizada recoge las soluciones aplicables al vicio en la causa del negocio
jurdico propia de los negocios simulados ilcito, Cod. Civil, arts. 500, 557, 558, y 959, abuso del
derecho, art. 1071 y fraude, art. 961, entendiendo que la doctrina de la desestimacin tiene su
fundamento en un vicio de la causa del negocio jurdico que invalida al mismo.
El comentario de Otaegui enfatiza en torno a la interpretacin ampliada del art. 54, sealando
que ello es posible por cuanto no esta completada por norma alguna que restrinja su interpretacin
75
, y
ello es correcto en cuanto se aplica armnicamente acotado por la imposibilidad de restar bienes al
patrimonio social que perjudiquen a los acreedores sociales, si no se sigue un procedimiento de
liquidacin o reduccin de capital, como sostuvieron ponentes en ese Congreso y se coincidi en los
debates
76
.
Pese a ser correctas esas referencias, reproducimos dos prrafos dispersos, que corresponden
al mismo amigo y respetado jurista Dr. Otaegui
77
, donde seala -coincidente con esos y nuestros
pensamientos- que "La imputacin directa de la actuacin desviada de la sociedad a los socios o
controlantes que la hicieron posible, importa que dichos socios o controlantes quedan obligados
personalmente por las obligaciones de la sociedad, pero ello no implica que se anule la personalidad
societaria o que deba disolverse la sociedad... Es de notar, que la legitimacin pasiva de la sociedad (o
sea su carcter de obligada frente a terceros) no desaparece en el caso de inoponibilidad de la L.S.,art.
54, porque la personalidad societaria no se pierde.
La "desestimacin" o "inoponibilidad" de la personalidad no podra en forma alguna
perjudicar los derechos de los terceros de buena fe acreedores de la sociedad, para atribuir ciertos
bienes a otra persona
78
, sin pasar previamente sobre un proceso de liquidacin o de disminucin de
capital social
79
.

73
) Cfme. ponencia PERSONALIDAD Y TIPICIDAD: INOPONIBILIDAD DEL TIPO de Francisco Junyent
Bas y Laura Filippi, ponencia al Congreso Iberoamericano de D. Societario y de la Empresa, Tomo II p. 611.
74
) OTAEGUI, Julio. Concentracin Societaria Pg.. 478.
75
Tbjo. citado de "Anomalas societarias" p. 107.
76
Nosotros en ponencia indicada y especialmente quienes explicitaron en anteriores Jornadas ese
criterio:BARGALLO-FAVIER DUBOIS (H): "ACREEDORES, IMPUTACION E INOPONIBILIDAD" "LOS
ACREEDORES FRENTE A LA IMPUTACION DE ACTIVOS POR INOPONIBILIDAD DE LA PERSONA
JURIDICA. (lege lata).":"I. Sntesis:- La imputacin directa, total o parcial, del activo de una sociedad al
patrimonio de un socio o controlante, por declaracin de inoponibilidad en los trminos del art. 54, tercera parte,
de la ley 19.550 (modificada por ley 22.903), no puede perjudicar a los acreedores sociales..Ponencia en Libro II
del Congreso pg. 640.
77
Julio C.Otaegui "Inoponibilidad de la personalidad jurdica" en el libro "ANOMALIAS SOCIETARIAS",
trabajo de prxima edicin por Advocatus, bajo nuestra direccin que nos permiti acceder a las pruebas de
galera, ratificando lo expuesto en el curso de post grado que dio origen al libro.
78
En opinin contraria en este aspecto, pero si bien coincidiendo en los dems ("Imputacin" al socio (o
controlante), o "responsabilidad"?(A propsito del Art. 54, tercer prrafo, de la Ley y como parcial rplica a una
erudita ponencia)por Rafael Mariano Manvil en Libros de Ponencias del Congreso Iberoamericano de Derecho
Societario y de la Empresa, Huerta Grande octubre 1992, tomo II p. 627.
79
) Sobre el punto ver las ponencias de Fabier Dubois (H) y otro en las XIII Jornadas de Derecho Civil y las
Jornadas Sub Atlnticas de Derecho Civil y Comercial -ao 1991-. La C.N.Com. Sala B. el 13.6.91 formul una
advertencia sobre la generalizacin de la desestimacin en la causa Noel, Carlos c/ Noel S.A. "No existe
disposicin legal que autorice la atribucin automtica de la controlante de los actos realizados por la sociedad
controlada, por esta sociedad es un sujeto de derecho con entidad jurdica diversa y distinta de los socios que la
27
La dilucidacin del problema estriba en determinar, como bien lo hace Otaegui si es posible la
"desestimacin activa inversa", con atribucin total o parcial de bienes del patrimonio social al
patrimonio de socios o controlantes. Es la que se llama en el derecho continental desestimacin
contraria
80
, donde se la cuestiona porque se carece de una base legal e incluso conculcara la finalidad
de la ley que slo permite que los acreedores privados de los socios ejecuten la cuota social, ms no el
patrimonio de la sociedad. Adems, la desestimacin contraria afectara el principio de intangibilidad
del capital y privara a los acreedores sociales de la proteccin que la ley les brinda, por lo menos sin
los limitados efectos de convertirse en una causal de disolucin o de reduccin del capital social, para
proteger a los acreedores sociales. Es opinable que esa solucin pueda ser alcanzada a travs del
supuesto del art. 54 LS, y esa posicin ha sido reconocida por la reciente ley uruguaya, que ha
incorporado la causal pero con seguridades para los terceros de buena fe.
Explican Francisco Junyent Bas y Laura Filippi
81
: El recurso tcnico no es allanado totalmente
sino que se mantiene el centro de imputacin diferenciada para evitar los perjuicios a los terceros que
contrataron con la sociedad, limitndose a cercenar los efectos que benefician a las personas que
abusaron del recurso tcnico. La personalidad jurdica subsiste en resguardo de los acreedores sociales
y dems socios y slo es inoponible el efecto del tipo social en el aspecto patrimonial de la
impermeabilidad. La posicin asumida perfila a la personalidad no slo como un derecho del ente
social sobre su propio patrimonio y sobre su capacidad de actuacin, sino como un correlativo derecho
de los terceros perfilado en la idea que el patrimonio es la prenda comn de los acreedores. Por ello, la
imputacin directa implica que el tercero puede demandar al socio y agredir a la sociedad en forma
solidaria, pero no existe confusin patrimonial.
* Un supuesto totalmente diferente es la sociedad ficticia, que tiene una mera apariencia de
independencia patrimonial. No obstante la solucin no puede ser distinta cuando se ha obligado con
terceros de buena fe, respecto de los cuales no puede desestimarse la personalidad sin adoptar los
recaudos expresados.
La doctrina al interpretar el alcance del art. 54, en su apartado 3 LS, sostiene que como el
ttulo de la norma lo indica, se est frente a la inoponibilidad de la personalidad jurdica, por lo que la
imputacin directa a las personas que actan por la sociedad implica la desestimacin de la
personalidad societaria, informan Junyent Bas y Filippi,
82
, agregando que Otaegui
83
expresa que la
solucin de la norma analizada recoge las soluciones aplicables al vicio en la causa del negocio
jurdico propia de los negocios simulados ilcito, Cod. Civil, arts. 500, 557, 558, y 959, abuso del
derecho, art. 1071 y fraude, art. 961, entendiendo que la doctrina de la desestimacin tiene su
fundamento en un vicio de la causa del negocio jurdico que invalida al mismo.

integran, aunque va de suyo que este principio admite excepciones en los supuestos en que la forma societaria se
haya utilizado para violentar los derechos de terceros, o para la consecucin de fines extrasocietarios, o cuando
constituye un recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe. En tales supuestos cabe acudir a la
doctrina del disregar of legal entity, que de alguna manera recoge la reforma de la ley de sociedades en el art. 54,
segunda parte....La desestimacin de la personalidad societaria debe ser utilizada cuidadosamente, pues su
aplicacin irrestricta llevara a consagrar la excepcin como regla: circunstancias que no fue la que inspir el
nacimiento de tal remedio jurdico.... Si sobre la base de la desestimacin de la personalidad jurdica se pretende
la nulidad de un acto asambleario, aducindose que la sociedad controlante enajen parte de sus acciones a otras
tres sociedades, a fines de frustrar los derechos de la minora de haber uso del voto acumulativo, cabe demandar
a quines as obraron, dndoles posibilidad de defensa, pero lo que bajo ningn concepto cabe es sentenciar en
su contra sin haberles previamente odo, pues resultara violentado su derecho de raigambre constitucional".
80
)La posibilidad de acceder a la persona jurdica a travs del controlante o socio se denomina en la doctrina
alemana "la desestimacin contraria" (ungekehrter durchgriffsaftung). La posibilidad de reconocer tal forma de
desestimacin ha sido discutida en la doctrina, un sector (Drobnig, Haftungsdurchgriff bei kapitalgesellschaften,
Frankfurt-Berln 1959 p. 70 y ss.) sostiene que no hay motivos para no acoger la desestimacin contraria con los
mismos requisitos y consecuencias que la directa. Para el sector mayoritario (basta ver Grofgrobfld, Bilanzrecht,
Hedidelberg 1978 p. 146; del mismo Glubigerangfechtung und durchjgriff: das problem der lichtensteintschen
Anstalt, Prax 1981 pgs. 116-117; Mllers, Internationale Zustndisgkeit bei der Durchgriffshaftung, Bielefeld
1987 pg. 33).
81
) Ponencia citada.
82
) Cfme. ponencia PERSONALIDAD Y TIPICIDAD: INOPONIBILIDAD DEL TIPO de Francisco Junyent
Bas y Laura Filippi, ponencia al Congreso Iberoamericano de D. Societario y de la Empresa, Tomo II p. 611.
83
) OTAEGUI, Julio. Concentracin Societaria Pg.. 478.
28
Por el contrario, en opinin de Junyent Bas y Laura Filippi
84
la norma hace referencia a la
misma inoponibilidad que plasma el art. 23 de la Ley de Sociedades, cuando al regular el rgimen
sancionatorio de las sociedades irregulares y de hecho, establece "los socios y quienes contrataron en
nombre de la sociedad quedarn solidariamente obligados por las operaciones sociales, sin poder
invocar el beneficio del art. 56 LS ni las limitaciones que se funden en el contrato social".
Debemos advertir que la expresin "inoponibilidad de la personalidad societaria" es usada
tambin muy latamente por la doctrina europea para hacer responsables a administradores o socios de
los pasivos ante la insolvencia
85
.
Insistimos: lo importante no es el nomen juris del recurso imputativo, sino los efectos.
2.2.3. Interpretacin restrictiva?
La expresin se imputar directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron
posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados ha sido fustigada
por Arnoldo Kleidermacher en La desnaturalizacin del art. 54 de la ley de sociedades en VIII
Jornadas a pg. 39, estableciendo con claridad el mensaje al intrprete, de si la mera ilicitud implica
la prdida de la personalidad jurdica y la consiguiente responsabilidad ilimitada y solidaria del rgano
administrativo y/o de sus socios, que en su caso podran ser miles de accionistas, y a la controlante,
con sus posibles miles de socios, o deviene indispensable probar que la sociedad es una mera
estructura para la violacin de la ley, para acceder al decaimiento de la personalidad jurdica,
abonando el autor a esta ltima definicin, criticando doctrina judicial como el caso Duquelsy o la
opinin del Fiscal en Delgadillo Linares como hiptesis automtica, sealando como correcto el caso
Wild.
Parecera que implicara la misma una tesis restrictiva, contra la que opinan Filippi y Garca a
pg. 45 de las mismas Jornadas Hacia una correcta interpretacin de la LS. 54 prr. 3, que entiende
que la cuestin debe centrarse en los efectos que genera el uso abusivo. Esos efectos son los que no
pueden ser interpretados extensivamente, los que son fijados por Vitolo a pg. 53 Alcances de la
figura prevista por el art. 54 in fine de la ley 19550) donde seala que la ley, en los casos previstos
por el art. 54, ley 19550, no priva a la personalidad jurdica de sus efectos genricos; simplemente la
priva del propio efecto de ser considerada dicha sociedad un centro diferenciado de imputacin de
conductas frente a la relacin jurdica interindividual...existe un desplazamiento de la imputacin, la
cual se mueve desde la sociedad .... hacia el o los socios y controlantes que hicieron posible el uso
indebido... hay una traspolacin de imputacin del actuar que... puede tener efectos liberatorios
respecto de la sociedad misma en razn de que la conducta no se suma sino que se imputa .... la
solidaridad entre los sujetos a quienes se imputa la conducta...... opera slo frente a la hiptesis de
dao y... reclamo concreto por parte del afectado...

2.2.4. REQUISITOS DE PROCEDENCIA
Como bien seala la Dra. Porta en el caso Duquelsy, la norma del art. 54 in fine, tiene diversos
presupuestos para su aplicacin, y uno de ellos, al usar la norma una conjuncin disyuntiva (o) que
permite la aplicacin de efectos alternativamente si se produce alguno de esos presupuestos, y entiende
que "el pago en negro" "constituye un recurso para violar la ley, el orden pblico (el orden pblico
laboral expresado en los arts. 7, 12, 13 y 14 ley de contrato de trabajo -DT 1967-238), la buena fe
(que obliga al empresario a ajustar su conducta a lo que es propio de un buen empleador, art. 64, ley de
contrato de trabajo y para frustrar derechos de terceros (a saber, el trabajador, el sistema previsional,
los integrantes del sector pasivo y la comunidad empresarial...)".
* La contratacin laboral no registrada es considerada como un tpico fraude laboral y
previsional, o sea al sistema legal y con perjuicio a terceros, recordando la Dra. Porta que ese es un
criterio invariable del Tribunal, sostenido en anteriores fallos (Sentencia 73.635 del 11 de abril de
1997 in re "Delgadillo Linares, Adela c/ Shatella S.A. y otros s/ despido").

84
Cfme. ponencia citada PERSONALIDAD Y TIPICIDAD: INOPONIBILIDAD DEL TIPO
85
cfme. Znati "Le produit de l'action en comblement du passif et la masse des crncieres" 1983 n 213. En
este sentido no existe en el derecho argentino el principio de subsidiariedad, es decir, para que la imputacin
jurdica se realice al socio o controlante no es necesario que la sociedad se encuentre en estado de insolvencia.

29
El reconocimiento de la personificacin no puede autorizar el uso desviado de las sociedades,
como recurso tcnico personificante, como las constituidas con objetos tales como quebrantar el
rgimen de la sociedad conyugal, eludir responsabilidades fiscales, violentar el rgimen de la legtima
hereditaria, etctera como enumera uno de los fallos que se agregarn al libro colectivo
correspondiente a la CNCIvil Sala B del 6 de marzo de 2001 in re MORENO, .Alberto. c/
COMETAL S.P.A. s/ cobro de sumas de dinero s/ Tercera de dominio por GEMMO
ARGENTINA S.A..-, permitiendo no slo responsabilizar a quines hacen un uso desviado del
recurso tcnico, sino tambin imputarle al sujeto que se ampara en el nuevo sujeto que controla, los
actos o dbitos que intenta eludir. En el caso que una sociedad extranjera controlante de otra, sociedad
annima con tenencia de todas las acciones menos una, intentara una tercera de dominio sobre fondos
embargados a la controlada. Son los efectos que genera el asociacionismo de segundo grado, que debe
respetar el funcionalismo de cada persona jurdica.
* En una misma situacin de antifuncionalidad del vnculo, se encuentra una relacin de
aparente condominio encubierta en la constitucin de una sociedad por dos socios, de la que ambos
son fundadores y administradores, que jams desarroll actividad ni cumpli actos referidos en su
objeto social, suscitndose la cuestin en torno a un inmueble adquirido por uno de los socios
concubino- para la sociedad constituida por ambos, y nunca aceptada por la sociedad, por lo que
deriva en una accin de rendicin de cuentas de una socia la concubina-, por lo que no parece
razonable exigirle a la actora agotar la va societaria, cuando sta resultara intil y estril, cuando son
dos los nicos socios y los nicos integrantes de la administracin y representacin de la sociedad..
Se trata de otro de los fallos del libro de este Seminario, y corresponde a la CNComercial
Sala E el 18 de diciembre de 2000 in re MONDINE, Mara Elena c/ LPEZ VICENTE, Oscar
s/ Sumario. Es muy importante lo resuelto en torno a la prescripcin que junto con la personalidad
interpuesta suele ser la barrera que intenta resguardar abusos o incumplimientos-. La Cmara entendi
que prescribe la accin a los diez aos, en cuanto es tendiente a exigir rendicin de cuentas a quin
compr un bien con dinero y para una determinada sociedad, conforme al art. 2306 C.C., pues si el
acto constitutivo de una sociedad ha sido juzgado como abusivo en los trminos del art. 1071 C.C., no
corresponde aplicar el plazo de prescripcin del art. 848 C.de Comercio.
* Esa estabilidad de las relaciones jurdicas a travs del sistema de la personalidad implica su
institucionalizacin jurdica, su indisponibilidad salvo a travs de los medios previstos por la ley, en
este caso la liquidacin. Estadios intermedios de despatrimonializacin parcial, sin contrapartida
86
,
pueden verificarse a travs de fusiones, escisiones, reduccin de capital o formas de resolucin parcial.
El medio tcnico imputativo de la personalidad es libremente disponible para su gestacin,
ms no para su desaparicin que esta sujeto a desinteresar a los terceros que contrataron con el nuevo
sujeto de derecho, an cuando se haya usado en fraude para frustrar la ley.
La personalidad jurdica entraa un recurso tcnico, en particular el societario, que importa
ajustar su desestimacin o desaparicin, o su disolucin, a un proceso especial de extincin de las
relaciones jurdicas unificadas en su sistema..
* En el Segundo Seminario Anual sobre Anlisis Crtico de Jurisprudencia, Doctrina y
Estrategias Societarias y Concursales, Nov.-Dic. 2000 Editorial Ad Hoc obra importantes fallos sobre
Inoponibilidad por fraude laboral, de pag. 13 con las causas Ibelli, Puente, Arra y Lencias, y de
inoponibilidad por fraude a terceros p. 39, con las causas Mayutica y Romeo
En muchos supuestos el factor de atribucin puede encontrarse en la Ley laboral, a travs del
conjunto econmico, o del dolo civil arts. 1072 y 1081 C.C., o de las acciones de responsabilidad del
C.Civil o de la ley societaria.
En el perjuicio a terceros no debe descartarse el desvo de la clientela generando una nueva
sociedad. La proteccin a los terceros es siempre una preocupacin doctrinaria
87
.

3. VOTO EN INTERES CONTRARIO E INOPONIBILIDAD.

86
) O sea que no correspondan a una contraprestacin (venta, prstamo...), nos referimos concretamente a
supuestos donde se intente substraer un bien al patrimonio social a travs de un proceso de desestimacin o
inoponibilidad.
87
Inoponibilidad como medio de proteccin a los terceros Maria Laura Juarez VIII Jornadas de Institutos, Ad
Hoc 2000 p. 21, y juisprudencia
30

La "inoponibilidad" tambin podr utilizarse para ingresar dentro de la relacin societaria con
motivo de conflictos no slo externos (
88
), sino internos, frente a situaciones que hacen aparecer el uso
abusivo del organicismo societario. En estos supuestos tambin estaramos, en principio, en
inoponibilidad de la estructura, organizacin o tipo societario, y no de la personalidad societaria
advenida con motivo de la organizacin societaria.
Se violan a menudo normas como las de los arts. 241 y 248 LS. a travs del voto de
sociedades controlantes, que a su vez han elegido a los directores, como se seala en las VIII Jornadas
de Institutos, p. 35, autorizando tambin la ACTIVIDAD EN COMPETENCIA (Juan Pablo Orquera
en las mismas Jornadas p. 97).
Indudablemente puede aplicarse la norma del art. 54 3 prrafo, cuando se viola la prohibicin
de votar a travs de la interposicion de una sociedad.

4 LA ACTIVIDAD ILICITA.
En algunas causas, ms que sancionar el abuso de la personalidad jurdica o la responsabilidad
de administradores y controlantes, debieron haber sancionado la actividad ilcita. En tal sentido se abre
la jurisprudencia cuando existe fraude laboral que hemos revisado.
La actividad ilcita es sancionada en diversas formas. Nos inclinamos por una nocin
funcional y organizativa: la actividad
89
, y es importante determinar que un acto lcito individualmente
puede considerarse en su repeticin, como actividad ilcita: p.ej. la actividad de intermediacin
financiera no autorizada
90
. En muchos casos, como en el caso Romeo
91
, el Tribunal imput la
responsabilidad del Directorio, como controlantes de la Institucin Bancaria que creo una mesa de
dinero, como banca de hecho. El tema es opinable, pues el mismo resultado pudo alcanzarse a travs
de la imputacin de responsabilidad a travs de los arts. 59, 274 y 279, pues importaba un dao
generado a terceros que genera una accin individual de responsabilidad
92
.
* El tema esta directamente vinculado con uno de los aspectos que seala uno de los fallos del
libro colectivo al que ya hemos hecho referencia en ocasin apreciar el conjunto econmico- de
la CN del Trabajo, Sala III del 31 de mayo de 2001 in re BOLOQUE, Gerardo c/
ARGENCAERING S.A. y otro s/ Despido, donde algunos considerandos sealan: las maniobras
fraudulentas estn dadas por el hecho de que el vnculo laboral fuera mantenido sin registrarse en
forma adecuada desde una determinada fecha. El punto se vincula a que puede considerarse
ACTIVIDAD ILICITA a los fines de la aplicacin del art. 19 LS., verdadera pena civil por un grave
desvo en el uso del recurso tcnico societario.
El art. 19 LS implica una verdadera pena, pues no slo dispone la liquidacin de oficio y la
responsabilidad de socios y administradores, sino la prdida del remanente de liquidacin, slo
permitiendo la inversin de la prueba del socio de buena fe para desincriminarse y evitar esas
sanciones.

88
H. Masnatta "Teora de la penetracin y doctrina clean hands" en J.A. t.15 p.365, Otaegui ob. cit. p. 215.
Ral A. Etcheverry "Responsabilidad de la persona controlante" RDCO ao 19 p.579 y ss.. CNTrab.Sala I, 21
octubre 1986 Perez, Pablo y otro c/ Escic S.R.L. y otro "En caso de comprobarse la existencia de un abuso en
la forma societaria, deber descorrerse el velo de su personalidad para penetrar en la real esencia de su
substracto personal o patrimonial y poner de manifiesto los fines de los miembros cobijados tras la mscara".
No hay duda que el efecto estar limitado a la imputabilidad, sin afectar los derechos de los terceros de buena
fe acreedores de la sociedad.

89
nto. La conservacin de la empresa al recibir el Premio Academia, Anales de la Academia Nacional de
Derecho y Ciencias Sociales. El reconocimiento de la nocin "actividad" en el derecho positivo puede verse en el
trabajo citado en nota siguiente y en trabajos anteriores all citados.
90
Nto.Banca de hecho. Actividad ilcita Comentario a jurisprudencia Romeo Anunciada M.E. c/ Pea, Jaime y
otras s/ Oredinario, pg. 29 Revista de las Sociedades y Concursos n 7 Noviembre Diembre 2000, con referato,
Buenos Aires febrero de 2001.
91
Revista de las Sociedadesd y Concursos, Ed. Ad Hoc, n 7 nov.-diciembre 2000, pg. 23 con nuestra nota.
92
Puede consultarse nuestra opinin en el libro colectivo ANOMALIAS SOCIETARIAS, y en Doctrina
Societaria y Concursal, Editorial Errepar marzo 2002.
31
* En un punto restrictivo del alcance del art. 19 LS, otro de los fallos de este libro dictado
por la CN Trabajo Sala 3 el 19 de febrero de 2002, en los autos ANARELLA, Adrin Rafael y
otro c/ Visor Enciclopedias Audiovisuales S.A. y otros s/Despido, al entender que es aplicable la
doctrina prevista en el artculo 54 de la ley 19550 cuando la sociedad, si bien tiene un objeto lcito,
est formalmente constituida y tambin es lcita su actividad, pero incurre en su gestin en actos
prohibidos por las leyes aun cuando persiga fines sociales lucrativos violando el criterio de
funcionalidad consagrado por el art. 2 de la ley de sociedades, en tanto las mismas constituyen
realidades jurdicas que el ordenamiento slo reconoce para que un grupo de individuos realice actos
lcitos y el lucro no puede ser obtenido sobre la base de la antijuridicidad.
Tambin afirma que no puede sostenerse que el tercer prrafo del artculo 54 in fine de la ley
19550 solo resulte aplicable cuando la persona jurdica ha sido creada con la nica finalidad de violar
la ley y frustrar derechos de terceros, pues la sociedad formada con esa nica finalidad es la que tiene
objeto ilcito que merece una regulacin propia en la referida ley (arts. 18 y 19 de la ley 19550). En la
especie, la sociedad tiene un objeto lcito, est formalmente constituida y tambin es lcita su
actividad, pero en su gestin incurre en actos prohibidos por las leyes.... De ello se inferira una teora
restrictiva a la aplicacin del art. 19 LS sobre actividad ilcita, por cuanto toda la actividad de la
sociedad debera serlo, lo que constituira en letra muerta la ley, pues la sociedad que cumple actividad
ilcita siempre encubrir la misma en cierta actuacin lcita.
*Cunto de actividad ilcita debe cumplir una sociedad para que sea aplicable el art. 19 LS?
El indirect doing business cumplido por los Bancos en el ao 2001, y que se sigue desarrollando como
sostenemos
93
, tipifica la actividad ilcita?
Al margen del caso especfico, este es un tema central que debe dilucidar la doctrina para no
volver letra muerta la ley y con una posicin ambigua autorizar la cada vez ms inescrupuloso uso de
las sociedades.
El fallo motiva a levantar el velo, algo que no hace estrictamente a la personalidad, pero que
dejamos de lado para precisar no la calificacin dogmtica sino los efectos. Levantar el velo es para
imputar o responsabilizar a quines hacen uso abusivo del ente personificado. A nadie se le ocurrir
levantar el velo de una sociedad colectiva.
El efecto de considerar a la sociedad como un ente distinto y separado de los socios, ha
llevado a que aqulla (en especial las sociedades capitalistas) fuera utilizada con fines distintos de las
causas que motivaron su regulacin. Desde esta perspectiva se ha expresado que el uso de la figura
societaria y la separacin respecto de sus socios que le otorga el atributo de la personalidad jurdica,
particularmente a partir de que, con la introduccin casi universal del sistema de las bases normativas,
ello no depende ya de acto voluntario alguno del poder pblico, puede determinar que su utilizacin,
en ciertos casos, se aparte de la finalidad para la cual fue creada
94
.

5. DISOLUCIN Y RESPONSABILIDAD.
La personalidad jurdica se mantiene como centro de imputacin nico y diferenciado. El art.
101 LS no indica otra cosa, debiendo vincularse sus expresiones a posibles alteraciones en la
responsabilidad derivados del art. 99 LS o de imputacin derivados del art. 54 in fine LS
95
.


6. EXTENSION DE QUIEBRA E INOPONIIBLIDAD.
La sancin civil de extensin de quiebra prevista en el art. 161 LQ es ineficiente pues, entre
otras cosas, implica una subordinacin legal de los acreedores del deudor cuya quiebra se extiende. En
cambio la accin de imputacin aditiva prevista en la ltima parte del art. 54 LS pone a los acreedores
de la abusada pari passu con los acreedores del abusante en el patrimonio de ste.
Un fallo interesantsimo es el dictado por un Tribunal de 1 Instancia de Chile, de la Ciudad de
Temuco
96
, donde rechaza el cuestionamiento de la quiebra de una sociedad extranjera con bienes en el
pas, recurrida por haber desaparecido por fusin con otra sociedad extranjera a la que le haba

93
Pueden consultarse nuestros numerosos trabajos o conferencias en la pgina electrnica de la Academia
Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba http://comunidad.vlex.com/acader
94
Manvil Rafael M. ob. cit. pg. 970.
95
Cfme. nto. Las relaciones de organizacin ... cit. pg. 305 y ss..
32
traspasado todos los activos y pasivos, lo que fund en que los actos cumplidos en el extranjero no
eran oponibles hasta su inscripcin en el pas, y que lo actuado por la fallida, levantando incluso su
representacin, pese a tener establecimiento, importaba una presuncin de falencia por fuga.
Obviamente que no faltan en el fallo las referencias al abuso en el uso de supuestas sociedades
extranjeras en su actuacin en el pas en perjuicio de acreedores.
As entregamos este anlisis apresurado e incompleto de las problemticas en torno a la
personalidad y a la llamada inoponibilidad de la personalidad jurdica.

7. A MODO DE CONCLUSIN.

Es del derecho positivo de cada pas la determinacin de que es persona jurdica, concepto
que en algunas legislaciones no es similar a sujeto de derecho y los atributos que otorga al substrato
que personifica.
De la ideologa, axiologa y sociologa jurdica surgen las tendencias a que substratos
materiales, presupuestos, realidades, formas o tipos que resultan de la naturaleza o de la autonoma de
la voluntad, se debe personificar o reconocer normativamente
97
.
Conforme a ello no deben confundirse los atributos y efectos que resultan de la genrica
personificacin y los que resultan especficamente del substrato, forma o tipo personificado.
Dentro del Derecho Argentino no es atributo de la personalidad jurdica la limitacin de
responsabilidad de los partcipes o socios del substrato personificado, efecto que corresponde a ese
substrato, en su caso al tipo de sociedad elegido.
Le personalidad jurdica genera el efecto de imputacin directa de relaciones al nuevo
substrato, lo que puede modificarse en caso de abuso. Las exigencias de tipicidad, formalidad y
publicidad gentica de la personalidad (en las sociedades) permiten generar un centro imputativo
autogestante con responsabilidad limitada de integrantes y administradores, con causa a un negocio en
comn, con aportes, gestin, resultados y utilidades. Pero si en su funcionalidad hay un desvo de esa
causa, se limitan o alteran los efectos imputativos, y la limitacin de responsabilidad.
La imputabilidad hace al sujeto, la responsabilidad no altera aspectos de personalidad sino
reconoce la existencia de un factor de atribucin de la reparacin del dao.
La sociedad es un medio tcnico jurdico de organizacin, personalizado por decisin de
poltica jurdica en nuestro sistema, elegible por la voluntad estatal o privada por un acto constitutivo
(unilateral o plurilateral).
Elegida plurilateralmente implica una relacin objetiva o sea una finalidad comn objetiva de
medio empleado para la organizacin destinada para satisfacer la relacin subjetiva de objeto social-
empresa.
Para el sistema normolgico parece adecuado el reconocimiento de centros de imputacin que
implican la necesidad de generar una sntesis, unidad o parntesis de las relaciones jurdicas que en su
rededor se produzcan, y usar las tcnicas jurdicas disponibles de patrimonizalizacin:, patrimonio en
mano comn (A.C.), patrimonio de afectacin (fideicomiso) no personificantes o personificantes
(empresa individual o sociedad).
El nudo de una reforma del derecho societario es la personificacin del ente especfico a travs
de un acto pblico indiscutible y la responsabilidad de todos los que acten como si fueren socios.


Crdoba, octubre de 2002




96
Sentencia del 1 juzgado civil de Temucho del 9 de septiembre de 2001 IBC Hazelrock Limited Quiebra,
indita, que disponemos en razn de las 3as. Jornadas Argentino Chilenas de Derecho Comercial, organizadas
por la Universidad de la Santsima Trinidad de Concepcin en octubre de 2002.
97
FERRARA Teora de las personas jurdicas, Madrid 1929, cap. II n1 63, utiliza explcitamente el trmino
substrato, para distinguir los dos aspectos en todo sujeto de derecho: el substrato material, presupuesto de
hecho, elemento o realidad enmascarada por la regulacin juridica, y el otro el aspecto formal o funcional, que
constituye la mscara sobrepuesta por esa regulacin.
33
* BIBLIOGRAFA. Adems de la citada en notas, remarcamos algunas obras consultadas.

-ASCARELLI, Tulio Principios y problemas de la sociedad annima, Imprenta Universitaria, Mxico 1951;
-ANAYA, Jaime L. Sociedad en formacin y personalidad jurdica comentario al fallo de la Corte Suprema del
26 de abril de 1988 en Telecor S.A. c/Provincia de Catamarca, en Rev.El Derecho del 30 de agosto de 1988.,
--BOLDO RODA, LAVANTAMIENTO DEL VELO Y PERSONA JURDICA EN EL DERECHO PRIVADO
ESPAOL, Ed. Aranzadi, Pamplona 1996
--CAPUTO, Leandro Javier la inoponibilidad de la persona jurdica societaria y el art. 54 tercer prrafo de la ley
19550 de sociedades comerciqales pg. 129 REVISTA DE DOCTRINA n 5 PRECIOS CONCURSOS
COLEGIO PBLICO DE ABOGADOS DE LA CAPITAL FEDERAL.
--CARMINIO CASTAGNO, Jos Carlos REGULARIDAD, TIPICIDAD Y PERSONALIDAD JURDICA
-CASTRO VIERA, Daniel G. Business Asssociation in Agentina. A critique of de Status Quo and Prospects
for the future pg. 189 y ss., en Report of the 1995 COLLOQUIUM de la International Association Of. Legal
Science, publicacin de la Universidad Argentina de la Empresa, Buenos Aires 1999.
-CERROTA, Alfredo Rafael en Estructura societaria informal en el derecho argentino, a pg. 389 del mismo
Libro de Homenaje DERECHOS PATRIMONIALES.
-COLOMBRES, Gervasio Curso de Derecho Societario, Buenos Aires, 1972, p. 116.
--DE BENITO, Jos L. LA PERSONALIDAD JURDICA DE LAS COMPAAS Y SOCIEDADES
MERCANTILES
--DE CASTRO BRAVO, Federico LA PERSONA JURDICA
-DIEZ-PICAZO, Luis Fundamentos del Derecho Civil patrimonial, tomo I p. 39, Ed. Civitas, Madrid 1996.
--DOBSON, Juan M. El abuso de la personalidad jurdica (en el derecho privado).
-ETCHEVERRY, Ral Anbal "El veneno para ratas, la petrolera extranjera y el concepto de sociedad en la
legislacin argentina" en La Informacin, abril 1983 tomo 67 p. 719.
-Fabier Dubois (H) y otro en las XIII Jornadas de Derecho Civil y las Jornadas Sub Atlnticas de Derecho Civil
y Comercial -ao 1991-.
--FERNNDEZ LAMELA, Pablo Manuel LA DESESTIMACIN DE LA PERSONLAIDAD JURDICA (la
crtica a una jurisprudencia excesivamente restrictiva) p. 167 REVISTA DE DOCTRINA n 5 PRECIOS
CONCURSOS COLEGIO PBLICO DE ABOGADOS DE LA CAPITAL FEDERAL.
-FERRARA Teora de las personas jurdicas, Madrid 1929, cap. II n1 63
--FILIPPI, Larua PRESUPUESTOS DE APLICACIN DE LA INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD.
LA SOCIEDAD SIN EMPRESA pg. 207 REVISTA DE DOCTRINA n 5 PRECIOS CONCURSOS
COLEGIO PBLICO DE ABOGADOS DE LA CAPITAL FEDERAL.
,-GALGANO, Francesco Historia del derecho mercantil, 1981, p. 58 y ss; del mismo autor, Le societ de
personae, Miln, 1972
-GERMAN, Daniel Capacidad, poder normativo y principio de especialidad en las sociedades comerciales en
Derechos Patrimoniales tomo I pg. 351, especficamente p. 362, libro colectivo en Homenaje a Efran Hugo
Richard, Editorial Ad Hoc, Buenos Aires 2001, directoras Laura Filippi y Mara Laura Juarez.
--GULMINELLI, Ricardo Ludovico RESPONSABILIDAD POR ABUSO DE LA PERSONALIDAD
JURDICA, Buenos Aires 1997
--LEFEBVRE, Editor Dossier prctico REESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES.
LEVANTAMIENTO DEL VELO. Madrid 1998
-Le Pera, Sergio "Joint venture y sociedad.Acuerdos de coparticipacin empresaria",Buenos Aires l984,
particularmente ps.163 y ss..
--LPEZ MESA, Marcelo J. CESANO, Jos Daniel EL ABUSO DE LA PERSONALIDAD JURDICA DE
LAS SOCIEDADES COMERCIALES. CONTRIBUCIOENS A SU ESTUDIO DESDE LAS PTICAS
MERCANTIL Y PENAL. Ed. Depalma, Buenos Aires 200.
- Manvil Rafael M. GRUPOS DE SOCIEDADES EN EL DERECHO COMPARADO, Ed. Abeledo Perrot.
-Menotti de Francesco "Persona Giurdica (Diritto Privato e Pubblico)Novissimo Digesto Italiano, t. XII p. 1035.
--MIGUENS, Hctor Jos EXTENSIN DE LA QUIEBRA Y LA RESPONSABILIDAD EN LOS GRUPOS
DE SOCIEDADES Depalma, Buenos Aires 1998.
--MOLINA SANDOVAL, Carlos A. LA DESESTIMACIN DE LA PERSONALIDAD JURDICA
SOCIETARIA Ed. Abaco, Buenos Aires 2002.
-Nissen Ricardo A. CURSO DE DERECHO SOCIETARIO. pg. 62 y ss.
-NISSEN, Ricardo A. Sociedades en formacin. Personalidad jurdica. Oponibilidad del contrato y
funcionamiento de sus rganos en Errepar "Doctrina societaria y concursal cit. tomo I p.253.
-OTAEGUI, Julio Otaegui "Inoponibilidad de la personalidad" en Anomalas Societarias, Libro Colectivo en
homenaje a Hctor Cmara, pgs. 81 y ss., en una sistematizacin memorable.
-OTAEGUI, Julio. Concentracin Societaria Pg.. 478.
34
-Palmero, Juan Carlos La persona jurdica en el proyecto de unificacin de la legislacin civil y comercial de la
Nacin en R.D.C.O. ao 20 p.817 y ss.,
-RAY, Jos Domingo Ray Empresa Jurdica y realidad econmica en V Reunin Conjunta de Academias
Nacionales de Derecho, Anales de la Academia Nacional de Derecho de Crdoba t.XXV p.65 y ss.,a pg.67 en
torno al "buque".
--RINESSI, Juan Antonio PERSONAS JURDICAS.
-RODRIGUEZ, Fidel Carlos Sociedad Atpica o residual en el Proyecto de Cdigo Civil, a pg. 365 del Libro
Colectivo citado.
-Sanchez Calero, Fernando Instituciones de Derecho Mercantil 15 Edicin p. 162
-Serick, Rolf "Apariencia y realidad en las sociedades mercantiles. El abuso del derecho por medio de la persona
jurdica" trad.de Puig Brutau, p. 265
-UBILLA GRANDI, Luis Eugenio Sociedades irregulares y la sociedad de hecho en p. 108 Revista de Derecho
Universidad Catlica de la Santsima Concepcin n 9, 2001.