EFICACIA DE LA ESCRITURA PRIVADA

Debe recordarse que los documentos privados no valen por s mismos nada,
sino son reconocidos por la parte a quien se oponen, o tenidos legalmente
por reconocidos. Esto porque el documento privado no lleva en s mismo la
prueba de su autenticidad de origen como es el caso de los documentos
pblicos. No hay certificacin de las firmas de los signatarios.
Estos documentos no tendrn valor si no son reconocidos por sus firmantes.
De manera que si es presentado en juicio y es desconocido por la parte a
quien se le opone, pierde su eficacia probatoria. Esa situacin plantea al
oponente la necesidad de realizar actividades procesales para demostrar la
paternidad de dicho documento o que sea reconocida.
El documento privado reconocido o tenido legalmente por reconocido, tiene
la misma fuerza probatoria que el documento pblico en lo que se refiere al
hecho material de las declaraciones, lo que significa que puede ser opuesto
a cualquier persona. Debe advertirse que respecto a la fecha si hay una
diferencia entre ellos. La del documento pblico se reputa verdadera hasta
tanto no sea declarada falsa, mientras que la del documento privado se
tomar slo a partir del reconocimiento, pues, pudo haber sido manipulada
por las partes.
Conforme al artculo 395 del Cdigo de Procedimiento Civil se establece que
los medios probatorios son los que seale el Cdigo Civil, la ley procesal y
las leyes de la Repblica. La prueba por escrito figura entre los medios
autorizados, concretamente en el artculo 1.356 del Cdigo Civil se estatuye
que ella resulta de un instrumento pblico o privado. Para hacer valer en
proceso dichos instrumentos deben seguirse inexorablemente las reglas
pautadas. Los Artculos 1.364 del Cdigo Civil y 444 del Cdigo de
Procedimiento Civil contienen lo relativo al reconocimiento de instrumento
privado; estableciendo la norma procesal (Artculo 444) la reserva del
reconocimiento a las partes en juicio. Es decir, el reconocimiento de
instrumento privado por va incidental en proceso slo es posible entre las
partes que estn en litigio.
EL RECONOCIMIENTO PREVIO O AUTENTICACIN
El reconocimiento de un instrumento privado es el acto mediante el cual el
otorgante o sus herederos o causahabientes hacen autntica la firma que lo
autoriza, o su escritura autgrafa, sino estuviese firmado. Ya se ha dicho que
los instrumentos privados no tienen valor probatorio mientras su firma o
escritura no estn justificadas, pues de la verdad de ellas depende toda su
eficacia. De dos maneras de verifica esa autenticacin: voluntaria y
judicialmente. Es posible que los interesados concurran ante la autoridad
competente y manifiesten su voluntad de autenticar su declaracin en torno a
un hecho o negocio jurdico. La Ley de Registros y Notaras contiene la
forma de realizarse la autenticacin. El documento que se presente para la
autenticacin deber ser ledo y el funcionario lo declarar autenticado,
extendindose al pe del mismo instrumento la nota correspondiente la que
ser firmada por el funcionario, el otorgante o si no sabe hacerlo se har
constar tal circunstancia y lo har alguien a ruego y firmarn dos testigos
mayores de edad.
Este documento autntico tiene conforme al Artculo 1.357 del Cdigo Civil el
valor de documento pblico, pero no tendr la fuerza probatoria comprendida
en el Artculo 1.359 ejusdem, sino que le corresponde el valor probatorio
establecido en el Artculo 1.363. Es decir, hace plena fe la declaracin del
funcionario que los otorgantes del documento privado se lo presentaron y
declararon ser los autores del mismo, reconociendo sus firmas, esto slo
puede ser impugnado por tacha de falsedad; no obstante el contenido de las
declaraciones no hace plena fe y puede ser atacado por prueba en contrario.
Es un documento que sigue en su contenido siendo privado, cuestin
importante a tener en cuenta a efectos de lo dispuesto en el Artculo 434 del
Cdigo de Procedimiento Civil en su segundo aparte. Pareciera una
distincin artificial, pero no es as. Ese documento autenticado sigue siendo
documento privado, el profesor Cabrera Romero nos dice:
debido a su posicin en la cadena y al reconocimiento o autenticacin, que
identifican fehacientemente a sus otorgantes, recibe un trato similar al de
documentos pblicos, y por eso su valor probatorio se equipara a estos (Art.
1363 CC) aunque sigue siendo privado (p. 404).
Las partes concurren ante el funcionario competente con su documento
previamente redactado, de manera que l no puede dar fe de los aspectos
que exige el Artculo 1.359. Por otro lado, tiene que ver con el aspecto
publicidad que slo se lo da el registro y por ello ser oponible erga omnes
conforme al Artculo 1.924, mientras que notarialmente o autenticado no
tiene esa calidad.
El documento privado autenticado o el reconocido legalmente por
intervencin a posteriori del funcionario, conforme al Artculo 1.363 del
Cdigo Civil, relativo a lo declarado por los otorgantes tienen una calidad
probatoria distinta. Ambos siguen siendo privados, de manera que la verdad
de las declaraciones de los otorgantes puede impugnarse por prueba en
contrario. Lo que tiene autenticidad es la firma de los otorgantes, de manera
que esa impugnacin se podr hacer por tacha de documento pblico.



RECONOCIMIENTO JUDICIAL
Los documentos tanto pblicos como privados tienen como funcin bsica
registrar un acto o negocio jurdico o pre constituir una prueba en caso de
una posible reclamacin del derecho que en ellos se determina. Puede
decirse que los instrumentos se crean con la finalidad de ser pruebas de
derechos y obligaciones. Por esa finalidad de constituirse en prueba el
documento tiene su origen:
a) Generalmente fuera del proceso.
b) Son coetneos al hecho o a la conducta, que representa.
c) Son anteriores al proceso.
Debe advertirse que al solicitar una parte, por cualesquiera de las vas
previstas en la ley procesal, el reconocimiento de un instrumento privado o al
hacer la contraparte el desconocimiento del instrumento, en realidad lo que
se est es evacuando una prueba que tiende a comprobar la legalidad, la
pertinencia y la veracidad del instrumento que ha sido opuesto. Mediante
estos procedimientos las partes tienen la contradiccin y control del
instrumento privado del cual pretenden hacer valer o desechar.
El reconocimiento judicial es la oposicin del instrumento que hace una de
las partes a la otra con el fin que se reconozca como cierto el documento.
Esto puede ocurrir:
a) Que se oponga en un litigio como un instrumento probatorio (Artculo 444
C.P.C.).
b) Que se solicite el reconocimiento por va principal (Artculo 450 C.P.C.).
c) Como preparacin de la va ejecutiva artculo 631 C.P.C.).
PROCEDIMIENTOS PARA EL RECONOCIMIENTO JUDICIAL POR VA
INCIDENTAL
En caso de que se oponga en un litigio como un instrumento probatorio el
Artculo 444 del Cdigo de Procedimiento Civil establece:
La parte contra quien se produzca en juicio un instrumento privado como
emanado de ella o de algn causante suyo, deber manifestar formalmente
si lo reconoce o niega, ya en el acto de la contestacin de la demanda, si el
instrumento se ha producido con el libelo, ya dentro de los cinco das
siguientes a aqul en que ha sido producido, cuando lo fuere posteriormente
a dicho acto. El silencio de la parte a este respecto, dar por reconocido el
instrumento.
De la norma transcrita se infieren los diversos aspectos relacionados con el
procedimiento para el reconocimiento o desconocimiento.
La instancia por va incidental del reconocimiento de un instrumento privado
conforme al artculo in comento, es tcita porque sin necesidad de que se
formule explcitamente, queda hecha con la simple produccin del
instrumento en juicio en que se le quiere hacer valer. Pueden promoverla por
igual el demandante o el demandado. Pueden hacerlo: el demandante, con
su demanda o posteriormente en el lapso ordinario de promocin de
pruebas; el demandado, en la contestacin de la demanda o en el lapso de
ordinario de promocin de pruebas.
La produccin o aporte a juicio vale, pues, por instancia formal de
reconocimiento, y la parte contra quien se le oponga el instrumento como
emanado de ella o de algn causante suyo, deber manifestar si lo reconoce
o lo niega formalmente. En este aspecto se debe tener cuidado, pues, la
conminacin es: si la firma pertenece o no al otorgante. Algunos contestan: -
si es mi firma, pero niego el contenido-; cuestin que afecta posteriormente,
pues, precluye su posibilidad de tacharlo (Artculos 443 y 444). En la
hiptesis que sea legtima la firma, pero que est en una de las causales
previstas, en los ordinales 2 y 3, del artculo 1.381 del Cdigo Civil, en el
acto de reconocimiento deber admitir su firma pero tachar el instrumento.
No basta con decir desconozco el contenido, debe explanarse la tacha bien
por escritura extendida en firma en blanco (Ord 2) o porque se hayan hecho
alteraciones materiales (Ord. 3), del referido Artculo 1.381.
En cuanto a la oportunidad, la parte contra quien se opone el instrumento
privado deber a reconocerlo o desconocerlo, as:
a) el demandado, en el acto de la contestacin de la demanda si el
instrumento fue opuesto junto con el libelo de demanda, o dentro de los cinco
das siguientes en que se haya producido (sea hayan publicado).
b) el demandante, en el lapso de cinco das siguientes a la contestacin de la
demanda si ha sido producido en ese acto o en el lapso de cinco das
siguientes si fue en el lapso de promocin de pruebas. Debemos, respecto al
demandante, hacer las siguientes observaciones:
1. Si el documento privado se opone en el acto de la contestacin de la
demanda, con el carcter de fundamental para la contestacin, el juez
admitir en el mismo acto, pues, forma parte de la misma contestacin, en
cuyo caso deber el demandante reconocerlo o desconocerlo en los cinco
das siguientes; pero puede suceder que se haya propuesto reconvencin y
en ella se oponga instrumento privado, en este caso deber reconocerse o
desconocerse en el acto de contestacin de la reconvencin.
2. Si se produce en el lapso de promocin de pruebas, los cinco das
empezarn a contarse una vez que se hayan publicado las pruebas. Existe
una tesis que predica que el lapso de los cinco das debe contarse a partir
del decreto de aceptacin de las pruebas. No compartimos esa tesis, puesto
que la actividad de reconocimiento de instrumento cumple la dualidad
promocin-evacuacin y siendo una prueba preconstituida, el control se tiene
por medio del desconocimiento, incluso proponiendo la tacha de falsedad,
para lo cual se disponen de cinco das. La norma in comento (Artculo 444)
usa el trmino producido, lo que significa que est a disposicin de la
comunidad de la prueba. Esto significa que publicado el escrito de pruebas,
esto es, al da siguiente de haber concluido el lapso de promocin, la parte a
quien se le opuso dispone de cinco das para desconocerlo; no obstante en
los tres das para oponerse a su admisin, segn reza al Artculo 397 del
Cdigo de Procedimiento Civil, podr presentar objeciones de ilegalidad o
impertinencia que justifiquen la admisin sin que precluya su lapso para
reconocer o desconocer.
CMO DEBE SER EL RECONOCIMIENTO
El reconocimiento puede ser expreso o tcito. El primero ocurre cuando en
la oportunidad correspondiente para reconocer o desconocer, la parte a
quien se le opuso manifiesta en forma clara que reconoce como suya o de
sus causantes, la firma que autoriza el documento objeto de discusin,
dejndose constancia en el expediente de esta circunstancia. Debe
advertirse que el hecho del reconocimiento deja a salvo las acciones o
excepciones que le correspondan respecto al contenido del documento,
aunque no se haya hecho reserva expresa en el momento del
reconocimiento, as se contempla en el Artculo 1.367 del Cdigo Civil. El
segundo ocurre cuando la parte a quien se le opone el instrumento en el
lapso correspondiente no hace ninguna manifestacin de desconocimiento o
impugnacin.
El desconocimiento se har, si los instrumentos fueron presentados con el
libelo de demanda, en el acto de contestacin de la demanda, debe
entenderse que es la contestacin al fondo, as lo ha establecido
reiteradamente el ms alto tribunal de la Repblica. Si son promovidos y
opuestos en el lapso de promocin de pruebas, el desconocimiento tiene que
hacerse dentro de los cinco das siguientes a la publicacin de las pruebas.
CITACIN DE LA PARTE PARA EL RECONOCIMIENTO
El Artculo 450 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que puede
solicitarse el reconocimiento de un instrumento privado por va de demanda
principal. Esto es, que la pretensin del actor es que el demandado
reconozca el documento privado opuesto o en su defecto haya una
declaracin del tribunal. Debe seguirse el trmite correspondiente al
procedimiento ordinario y debern aplicarse lo concerniente al instrumento
privado opuesto, las reglas de los Artculos 444 al 448 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
PROCEDIMIENTO EN CASO DE SER NEGADA O DESCONOCIDA LA
FIRMA
Debe entenderse que se trata de un procedimiento especfico. Tipifica el
Artculo 445 del Cdigo de Procedimiento Civil las actividades procesales
que han de observarse cuando sea desconocido el instrumento, bien porque
se haya negado la firma o la escritura, o porque hayan declarado los
herederos o causahabientes no conocerla. En efecto establece el Artculo
445:
Negada la firma o declarado por los herederos o causahabientes no
conocerla, toca a la parte que produjo el instrumento probar su autenticidad.
A este efecto, puede promover la prueba de cotejo, y la de testigos, cuando
no fuere posible hacer el cotejo.
Si resultare probada la autenticidad del instrumento, se le tendr por
reconocido, y se impondrn las costas a la parte que lo haya negado,
conforme a lo dispuesto en el artculo 276.
La incidencia que surja por el desconocimiento es a instancia de parte, el
Tribunal no podr de oficio darle curso. Podr la parte que promovi
quedarse libremente conforme con lo manifestado. No es imperativo que
solicite se abra la incidencia, sino que tiene derecho de hacerlo Para
continuar con su prueba del instrumento privado deber, entonces, promover
la prueba de su autenticidad. En l recae la necesidad de la prueba, pues, l
es el interesado.
Para la prueba de autenticidad la ley pauta que se puede promover la prueba
de cotejo, y la de testigos, cuando no sea posible hacer el cotejo. No debe
entenderse como restrictiva la enunciacin de esas dos pruebas como
medios para comprobar la autenticidad de los instrumentos negados o
desconocidos. El uso del trmino puede* tiene un carcter discrecional, es
decir, se pueden utilizar toda clase de pruebas tendientes a demostrar la
autenticidad del instrumento. S hay limitacin en cuanto a la testimonial, por
cuanto ella est supeditada a la coyuntura de que no sea posible hacer el
cotejo. Entonces, podrn proponerse, por ejemplo, la inspeccin judicial, la
experticia, la solicitud de exhibicin, posiciones juradas, la confesin
extrajudicial. Pensamos que si no hay razones que impidan el cotejo, debe
promoverse, porque en el sentido que est redactada la ley debe
interpretarse que el legislador la consider como la prueba idnea para la
verificacin de la autenticidad, cuestin que va contracorriente de la doctrina
que la ha considerado no concluyente y peligrosa. El cotejo no es
excluyente con otros medios probatorios, por lo que se pueden proponer
otros, salvo la restriccin a la prueba de testigos.
La ley no determina ni la forma ni la oportunidad en que la parte promovente
del instrumento negado o desconocido debe proceder a insistir en la
autenticidad y solicitar se abra la incidencia correspondiente. En cuanto a la
forma basta, con proceder a la promocin de pruebas, ello indicara la
voluntad de insistir en la autenticidad del instrumento.
En sana interpretacin la parte interesada en la autenticidad del instrumento
negado o desconocido debe solicitar la apertura de la incidencia, como se
dijo ut supra bastar para ello con su escrito de promocin de pruebas, el
juez analizar las pruebas solicitadas y decretar su admisin y evacuacin
conforme al Artculo 449 in comento. Como la ley calla acerca de la
oportunidad para promover la incidencia, pensamos que debe aplicarse lo
dispuesto en el Artculo 10 del Cdigo de Procedimiento Civil. Esto es, que el
promovente del instrumento desconocido dispondr de tres das para
explanar su insistencia en hacer valer la autenticidad promoviendo las
pruebas que sean legales y pertinentes. Debe destacarse que la insistencia
de hacer valer la autenticidad no es sino una evacuacin de prueba, de
manera que si an no est vencido el lapso ordinario no tiene por qu
tenerse una visin restringida, lo cual, en nuestro criterio, vulnera el derecho
de probar.
El juez deber admitir las pruebas que se promuevan, debemos recordar que
la prueba de testigos es en extremo grado, cuando no sea posible la prueba
del cotejo, cuestin que tambin debe ser probada. Razn ms que
fundamenta que el lapso probatorio de la incidencia no se abre de inmediato,
pues, restringira el derecho de probar al no poder el promovente preparar
con mejor razonabilidad su promocin de pruebas. El decreto del juez tiene
que ser motivado, admitiendo las pruebas legales y pertinentes y
desechando las ilegales e impertinentes).
EL COTEJO
La prueba de cotejo, que en algunas legislaciones no se contempla, ha sido
considerada por la doctrina como una prueba no concluyente y peligrosa,
sin embargo, en la legislacin nacional se ha mantenido, un poco para evitar
el peligro de los desconocimientos inescrupulosos. El cotejo es una simple
comparacin de letras, una confrontacin que hacen peritos entre los rasgos
escritos del documento desconocido o negado y otros de cuya autenticidad
no se duda y emanados a ciencia cierta de la misma persona. De aqu que
conforme al espritu concebido en el Artculo 445 del Cdigo de
Procedimiento Civil, el cotejo debe tramitarse como una experticia sobre la
escritura y sus rasgos. No debe confundirse el cotejo con la experticia que se
solicite sobre el documento, por ejemplo, tipo, poca y vejez del papel,
anlisis de la tinta, poca de la redaccin, etc., hechos que deben ser
identificados con precisin en la solicitud. No es excluyente que en la misma
solicitud del cotejo se pida la extensin de la experticia a tales hechos, los
cuales deben ser sealados con precisin.
Establece el Artculo 446 del Cdigo de Procedimiento Civil que el cotejo se
practicar por expertos aplicndosele las normas relativas a la experticia.
Cuestin que no hace sino ratificar el criterio que el cotejo es una variante de
la experticia. Entonces, todo lo relativo al objeto, requisitos y designacin de
expertos, impugnacin de expertos, fijacin del lapso, control de la prueba se
tramitar conforme a la prueba pericial (Artculos 451 al 471 del Cdigo de
Procedimiento Civil). La parte interesada debe pedir el cotejo y deber
designar los instrumentos indubitados (aquellos que tengan presuncin de
autenticidad y no haya sido tachados), estos documentos los seala
taxativamente el Artculo 448 ejusdem.
Se considerarn como indubitados para el cotejo:
1. 1Los instrumentos que las partes reconozcan como tales, de comn
acuerdo.
2. Los instrumentos firmados ante un Registrador u otro funcionario pblico.
3. Los instrumentos privados reconocidos por la persona a quien se atribuya
el que se trate de comprobar; pero no aquellos que ella misma haya negado
o no reconocido, aunque precedentemente se hubieren declarado como
suyos.
4. La parte reconocida o negada del mismo instrumento que se trate de
comprobar.
A falta de estos medios, puede el presentante del instrumento cuya firma se
ha desconocido o si se ha declarado por los herederos o causahabientes no
conocerla, pedir, y el Tribunal lo acordar, que la parte contraria escriba y
firme en presencia del Juez lo que ste dicte. Si se negare a hacerlo, se
tendr por reconocido el instrumento, a menos que la parte se encuentre en
la imposibilidad fsica de escribir.
La parte interesada debe designar los documentos que han de ser
confrontados o examinados por los peritos con el que se trate de comprobar
(desconocido o negado); pero el Tribunal no est obligado a admitirlos
cualesquiera sino los que la ley enuncia como indubitados, por ello podr de
oficio o a peticin de parte, rechazar los que no sean indubitados, esto es,
los que no sean de autenticidad segura e incontestable, conforme a la
enumeracin limitativa en el artculo arriba transcrito.
ANALISIS
De lo analizado, se puede decir que el documento privado autenticado o
tenido legalmente por reconocido, siempre seguir siendo privado, ya que
esa es su naturaleza y en caso que se registre seguir siendo privado pero
con una caracterstica especial que es oponible a todos a partir de su
inscripcin registral, pero su tratamiento procesal seguir enervado, a lo
dispuesto en el Artculo 1.363 del Cdigo Civil.
En cuanto al reconocimiento de un instrumento privado es el acto mediante
el cual el otorgante o sus herederos hacen autntica la firma que lo autoriza y
existe dos maneras de verifica esa autenticacin: voluntaria y judicialmente.
El reconocimiento de instrumento privado por va incidental en proceso slo
es posible entre las partes que estn en litigio. La instancia por va incidental
del reconocimiento de un instrumento privado conforme al artculo 444 del
cdigo de procedimiento civil, es tcita porque sin necesidad de que se
formule explcitamente, queda hecha con la simple produccin del
instrumento en juicio en que se le quiere hacer valer.
El cotejo es una simple comparacin de letras que hacen peritos entre los
rasgos escritos del documento desconocido y otros de cuya autenticidad no
se duda y emanados a ciencia cierta de la misma persona. El cotejo debe
tramitarse como una experticia sobre la escritura y sus rasgos, est
establecido en el Artculo 446 del Cdigo de Procedimiento Civil el cotejo se
practicar por expertos aplicndosele las normas relativas a la experticia.