Derecho Internacional Público Marisol Peña
Derecho Internacional Público Marisol Peña
Derecho Internacional Público Marisol Peña
FENMENO DE LA GLOBALIZACIN
La globalizacin parece ser consecuencia de un factor econmico, el cual desencadeno la
creacin de un entorno de comunidad. Adems, podemos apreciar como los Estados ya
no estn solitarios, sino que existe una intercomunicacin entre todos ellos.
Ahora bien, pese a que fuese un factor econmico el detonante, podemos ver que ha
influido tambin en el avance de otras reas, aunque todas a diferentes velocidades,
siendo la ms veloz la econmica. El orden del avance es econmico, social, poltico, y,
por ltimo, pero no menos importante el jurdico.
La globalizacin tiene como concepto econmico primordial el mercado y como
organizacin poltica la democracia (ambos pilares se encuentran a la mayora de sus
reas). Sin embargo, tambin tiene aspectos negativos, pues hace aparecer diferencias
muy importantes, y las visibiliza a travs de los medios de comunicacin. Este fenmeno
es omnicomprensivo (abarca todas las esferas de la vida de las personas).
Tambin nos hace buscar las ventajas comparativas, y se caracteriza por un concepto
muy potente denominado privatizacin de lo pblico. En este sentido, se quiere decir que
los nicos actores dentro de la comunidad internacional sean los Estados, sino que
posibilita que otros actores tomen un rol preponderante. Favorece la generacin de redes
e intercambios ms all del Estado, puesto que se vincula estrechamente con la
desformalizacin del Derecho Internacional.
La Convencin de Viena cuando define un tratado como un acuerdo entre Estados, la cual
queda obsoleta en la actualidad.
Qu relacin podemos hacer entre Globalizacin y Derecho?
Derecho Internacional. Pareciera que es muy fcil decir que la globalizacin es causa de
algunos o mltiples efectos en el derecho, lo cual es efectivo, genera efectos en el
derecho. Sin embargo, el derecho tambin es una condicin de posibilidad para la
globalizacin, porque el derecho tena desde antes instituciones que permitan algunas de
las cosas que caracterizan a la globalizacin (regulacin del derecho mercantil e
intercambio del comercio, por ejemplo) y ese derecho favoreci y fue empleado por la
corriente de la globalizacin.
Cmo el Derecho se ve afectado por la Globalizacin?
Para esto hay que entender en que estaba el derecho cuando llego la globalizacin (o la
corriente que primaba) Para esto hay que referirse al proceso que se llama
Constitucionalismo.
El Constitucionalismo descansa sobre la idea de que un estado est regulado por una
Constitucin. Pero no es solamente decir esto, sino que hay conceptos ms profundos
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detrs, es decir, un catlogo de derechos y una organizacin del poder del estado que
busca custodiar derechos del estado.
Por esto se duda del Derecho Internacional como rama del derecho, porque no se puede
entender como un derecho al margen de la realidad nacional. Sin embargo, entre carecer
de un orden mnimo a tener un orden mnimo es preferible privilegiar un orden mnimo que
regule aquello a lo que aspiramos, tenemos una comunidad internacional con la que
compartimos ciertas cosas, pero aspiramos a un poco ms, que es tener una sociedad
internacional donde los rganos que nos rigen impongan decisiones que se valgan del
bien de todos.
El Derecho Internacional Pblico era el derecho que regulaba las relaciones de los
Estados, pero el paradigma realista de las relaciones internacionales que concibe Estados
ha ido evolucionando hacia un paradigma que es una visin del mundo, que es mucho
ms colaborativa, donde en lugar de que cada uno luche egostamente por lo que le
interesa, nos hemos dado cuenta que hay temas que nos unen en la comunidad
internacional.
Como consecuencia de lo anterior, pasamos de un paradigma estato cntrico a un
paradigma mundial donde lo que importa son los intereses de todos. La coercitividad del
Derecho Internacional Pblico estar siempre limitada por los derechos de poder reales
que existen en cada sociedad.
No es extrao observar hoy en da que el comportamiento de los Estados, en relacin con
los mismos tratados internacionales, tienen mucho ms que ver con cuestiones
econmicas que con cuestiones polticas. Es por esto, que los dos grandes pilares de la
globalizacin son la democracia y el mercado, estando bajo una Lex Mercatoria, porque
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Formales: Cuando nos referimos a normas jurdicas. Por lo tanto, son aquellas
que consisten propiamente en normas de Derecho Internacional Pblico, y estas
normas pueden ser tratados o costumbres internacionales (convenciones).
Hay una clasificacin separada y diferente, que tiene una importancia en las decisiones
de los tribunales. Cuando se trata de los principios que imperan en materia internacional,
se ha desarrollado un concepto especial que es el principio del Ius Cogens.
El Ius Cogens son los principios que se han ido desarrollando en el plano internacional y
que no admiten pacto o norma en contrario, en otras palabras, un principio Ius Cogens
muy importante es la imprescriptibilidad de los crmenes de lesa humanidad, que
significa que si una persona comete un crimen que lesiona la conciencia de la humanidad
entera, no va a haber prescripcin, que la salve de la pena.
I. TRATADOS INTERNACIONALES
a. Las convenciones internacionales sean generales o particulares, que establecen
reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes.
Existe un aspecto preliminar. En el Artculo 38 letra a se menciona que estas fuentes
establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes, por tanto, lo que
se quiere decir, es que prima la voluntad de las partes, es decir, las partes estarn
obligadas en virtud de lo que hayan convenido voluntariamente en un tratado
internacional.
No es frecuente en los tratados que a un Estado se le impongan reglas que no han sido
convenidas (aceptadas) por el mismo. Esto tiene mucha importancia en los juicios
internacionales, puesto que la regla general es que un Estado no est obligado a
someterse a la jurisdiccin de las cortes o tribunales internacionales, sino que debe
consentir expresamente aquello.
Caso Chile Bolivia por una salida al mar: Chile establece una excepcin
preliminar (no acepta la jurisdiccin de la Corte).
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Qu es un tratado internacional?
El Artculo 2 letra a de la Convencin de Viena dice que: se entiende por tratado un
acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho
internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y
cualquiera que sea su denominacin particular.
Esta definicin se desglosa as:
Acuerdo Internacional: Las partes que intervienen en un tratado y que van a ser
las partes del mismo, actan como sujetos de Derecho Internacional.
Celebrado por Escrito: No hay tratados implcitos o tcitos. Esto es muy
importante porque si no est escrito, se estar a la voluntad de una de las partes.
Regido por el Derecho Internacional: Significa en la prctica que la comunidad
internacional ha tenido que dotarse de normas especficas de regulacin de
tratados para enfrentar los problemas que pueda suscitar la vigencia de un tratado.
Debemos tener reglas, que permitan solucionar estos problemas.
Un tratado puede constar en uno o varios instrumentos: Sobre todo en los
acuerdos de Libre Comercio, que tienen una parte articulada donde los Estados se
otorgan una serie de ventajas reciprocas y tienen anexos que por ejemplo tienen el
listado de mercaderas beneficiadas, etc.
El tratado puede tener distintos nombres o denominaciones: Las cosas son lo
que son, no lo que se denominan. Toda vez que encontramos un elemento jurdico
que satisface todas las necesidades que conviene el Artculo 2 letra a, estaremos
frente a un tratado.
c. Estatutos: Son tratados multilaterales que suelen regular los procedimientos al interior
de los Organismos Internacionales.
Esto se encuentra en el Artculo 103 de la Carta de las Naciones Unidas que plantea:
En caso de conflicto entre las obligaciones contradas por los Miembros de las Naciones
Unidas en virtud de la presente Carta y sus obligaciones contradas en virtud de cualquier
otro convenio internacional, prevalecern las obligaciones impuestas por la presente
Carta.
Cul es la estructura de un Tratado Internacional?
1. Prembulo: Se identifican las partes, es decir, quienes concurren a su celebracin, y,
adems, se identifica el objeto y fin del tratado. Es relevante, principalmente porque jams
se podr realizar reservas o violar disposiciones esenciales que vayan contra el objeto y
fin del tratado.
2. Parte Dispositiva o Articulada: Contiene los acuerdos a que llegan las partes, es
decir, los derechos y obligaciones que se generan, y, la regulacin precisa de las
relaciones que se producen entre ellas, por tanto, la parte dispositiva contiene los mismos
artculos.
3. Disposiciones Finales: Pueden ser la entrada en vigencia del tratado, si el tratado
tendr o no efecto retroactivo, el idioma autentico del tratado, el lugar donde se suscribe y
se indican las normas de ratificacin y adhesin, puesto que no necesariamente la firma
de un tratado produce automticamente que un Estado quede obligado, ya que puede ser
una firma ad referndum que firma a nombre del Estado, pero los rganos competentes
del mismo deben ratificar esa firma.
Lunes 14 de marzo 2016
Cmo se pueden clasificar los tratados internacionales?
Los tratados pueden ser:
1. Segn las partes:
a. Bilaterales: Circunscritos a dos partes.
b. Multilaterales: Esta suscrito por varias partes, como los que crean una Organizacin
Internacional.
2. Segn la solemnidad:
a. Tratados Solemnes: Es aquel que ha seguido un itinerario procedimental, es decir, un
procedimiento determinado para su nacimiento, que est contenido en la Convencin de
Viena de 1969. En ellos, se pueden distinguir cuatro etapas.
b. Tratados de Forma Simplificada: Son tratados pero que no cumplen todas las etapas
aplicables a la formacin de los tratados solemnes. A esto se refiere, que, si bien cumple
con todo para ser un tratado, solo le falta una etapa, que es la aprobacin del Congreso.
La mejor forma de poder aclararnos el contenido o la naturaleza de estos acuerdos, es
hacerlo de acuerdo a nuestra propia Constitucin, y, este es el caso de la atribucin que
base del ejercicio del poder). Ahora bien, hay una segunda perspectiva (jurdica), que dice
que un Estado ser tal efectivamente cuando ejerce soberana o poder sobre las
personas y las situaciones que ocurren dentro de su territorio.
Ahora, se proceder a analizar cada una de las etapas de la formacin de un tratado
solemne.
1. Negociacin del tratado: Se refiere a quin puede negociar el tratado, con qu
efectos, y, cules sern los resultados de esa negociacin. Est compuesta de todas
aquellas reuniones e intercambios de documentos, que apuntan precisamente a la idea de
dos Estados o de un grupo de ellos de llegar a convenir un acuerdo que los obligue
recprocamente.
Esto se ve claro hoy en da por la cantidad impresionante que existen en los acuerdos en
los tratados de Libre Comercio.
Solo puede negociar un tratado internacional quien posee plenos poderes del Estado que
representa.
En el Artculo 2 nmero 1 letra c, dice que se entiende por plenos poderes un
documento que emana de la autoridad competente de un Estado y por el que se designa
a una o varias personas para representar al Estado en la negociacin, la adopcin o la
autentificacin del texto de un tratado, para expresar el consentimiento del Estado en
obligarse por un tratado, o para ejecutar cualquier otro acto con respecto a un tratado.
En el caso de Chile hay que tener presente que, por ser un rgimen presidencial, el
Presidente de la Repblica es el encargado de la poltica internacional, y, por tanto, ser
l quien tenga plenos poderes para representar a la nacin en vista del Artculo 32
nmero 15 de la Constitucin.
Por razones prcticas, el Presidente no puede ir de un lado a otro para celebrar todos los
tratados, por lo que la Convencin de Viena ha dispuesto que hay autoridades que por
derecho propio gozan de plenos poderes que no requieren un instrumento inscrito que los
acredite al momento de las negociaciones de un tratado, es decir, no necesitan exhibir sus
plenos poderes, como lo son las autoridades sealadas en el Artculo 7 nmero 2 de la
Convencin de Viena a continuacin:
a. Los Jefes de Estado, Jefes de Gobierno y Ministros de Relaciones Exteriores, para la
ejecucin de todos los actos relativos a la celebracin de un tratado;
b. Los jefes de misin diplomtica, para la adopcin del texto de un tratado entre el
Estado acreditante y el Estado ante el cual se encuentran acreditados;
c. Los representantes acreditados por los Estados ante una conferencia internacional o
ante una organizacin internacional o uno de sus rganos, para la adopcin del texto de
un tratado en tal conferencia, organizacin u rgano.
Ahora bien, existen autoridades que s requieren exhibir plenos poderes. El Artculo 7
nmero 1 de la Convencin establece que se considerar a una persona representante de
un Estado si:
a. Si presenta los adecuados plenos poderes.
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Ley 3.903 de 1923 (Rige la costumbre): Es una ley que suscribe un acta
complementaria del protocolo de Per. Es uno de los tratados de paz que se firm
luego de la Guerra del Pacfico.
Decreto 1.173 de 1990: Aqu importa que no siempre ser el Ministro de
Relaciones Exteriores el que siempre celebrar los tratados, sino que puede
delegar sus poderes.
presentes y votantes, a menos que esos Estados decidan por igual mayora
aplicar una regla diferente.
Cabe destacar que los Estados deben estar debidamente representados, puesto que se
requiere que cuenten con los poderes debidos. Adems, hay casos en que Estados van
solo de observadores.
En el fondo toda la Convencin gira en torno a que se siga en lo que establece la
convencin a menos que las partes convengan en una regla diferente.
b. Autentificacin del idioma: Acto jurdico formal y solemne, mediante el cual los
negociadores certifican de que el tratado que precede, es el texto autentico del tratado. Es
aqu donde se presenta el problema del idioma, puesto que sobretodo en los tratados
multilaterales, el idioma puede constar en ms de un idioma, donde a lo menos siempre
estar en ingls. En ese caso, uno se pregunta si son todas las traducciones son iguales,
sobretodo en el alcance que pueda tener el tratado. Para esto, podemos referirnos al
Artculo 33 de la Convencin de Viena que dice:
1.- Cuando un tratado haya sido autenticado en dos o ms idiomas, el texto har
igualmente fe en cada idioma, a menos que el tratado disponga o las partes convengan
que en caso de discrepancia prevalecer uno de los textos.
2.- Una versin del tratado en idioma distinto de aqul en que haya sido autenticado el
texto ser considerado como texto autntico nicamente si el tratado as lo dispone o las
partes as lo convienen.
3.- Se presumir que los trminos del tratado tienen en cada texto autntico igual sentido.
4.- Salvo en el caso en que prevalezca un texto determinado conforme a lo previsto en el
prrafo 1, cuando la comparacin de los textos autnticos revele una diferencia de
sentido que no pueda resolverse con la aplicacin de los artculos 31 y 32, se adoptar el
sentido que mejor concilie esos textos, habida cuenta del objeto y del fin del tratado.
Importante es sealar que la Secretara General de la Organizacin Internacional es la
encargada de traducir los tratados.
3. Manifestacin del consentimiento: La idea bsica de un contrato es el acuerdo de
voluntades, y el concepto del consentimiento en un contrato es fundamental, por tanto, la
manifestacin del mismo tiende a ser bastante solemne para evitar errores. Existen
diversas formas de manifestar el consentimiento en un tratado, y, la Convencin de Viena
se refiere a ellas en su Artculo 11:
a. Firma: Es consignada al final de la etapa de la negociacin por los representantes del
Estado que han actuado con plenos poderes. Es la manifestacin del consentimiento que
suele cerrar la etapa de negociacin y adopcin del texto del tratado. Este acto solamente
en virtud del cual los representantes que tienen plenos poderes estampan su firma como
seal de haber cerrado la negociacin y que eventualmente estn obligando al Estado.
Pueden existir a lo menos tres tipos de firma que producen efectos distintos en los
tratados:
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Rbrica: Es la firma pura y simple, en otras palabras, es aquella firma que por s
misma manifiesta el consentimiento del Estado sin ningn acto adicional posterior.
Ad Referndum: En caso que la pura firma no baste, se contempla la exigencia
de esta. Significa que los que lo representantes que firman para que manifiesten el
consentimiento del Estado debe ser ratificado por el rgano competente del
Estado (usualmente es el Presidente).
Diferida: Significa que se acaba la negociacin, se adopta el texto autentico, se
fija el idioma oficial, pero los representares de los Estados convienen en juntarse
de nuevo en quince das ms para firmar. Eso es la firma diferida, se dan un
tiempo, para leer con ms calma lo convenido, y solo ah, van a manifestar la
rbrica o firma Ad Referndum.
Fija la fecha del tratado: Todos los tratados internacionales dicen que esa firma
consigna el consentimiento y por tanto es coincidente con la entrada en vigor del
tratado.
Fija el texto autentico del tratado.
Es una de las formas de manifestar el consentimiento.
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1.- Una reserva expresamente autorizada por el tratado no exigir la aceptacin ulterior
de los dems Estados contratantes, a menos que el tratado as lo disponga.
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2.- Cuando del nmero reducido de Estados negociadores y del objeto y del fin del tratado
se desprenda que la aplicacin del tratado en su integridad entre todas las partes es
condicin esencial del consentimiento de cada una de ellas en obligarse por el tratado,
una reserva exigir la aceptacin de todas las partes.
3.- Cuando el tratado sea un instrumento constitutivo de una organizacin internacional y
a menos que en l se disponga otra cosa, una reserva exigir la aceptacin del rgano
competente de esa organizacin.
4.- En los casos no previstos en los prrafos precedentes y a menos que el tratado
disponga otra cosa:
a. La aceptacin de una reserva por otro Estado contratante constituir al Estado autor de
la reserva en parte en el tratado en relacin con ese Estado si el tratado ya est en vigor
o cuando entre en vigor para esos Estados;
b. La objecin hecha por otro Estado contratante a una reserva no impedir la entrada en
vigor del tratado entre el Estado que haya hecho la objecin y el Estado autor de la
reserva, a menos que el Estado autor de la objecin manifieste inequvocamente la
intencin contrataria;
c. Un acto por el que un Estado manifieste su consentimiento en obligarse por un tratado
y que contenga una reserva surtir efecto en cuanto acepte la reserva al menos otro
Estado contratante.
5.- Para los efectos de los prrafos 2 y 4, y a menos que el tratado disponga otra cosa, se
considerar que una reserva ha sido aceptada por un Estado cuando ste no ha
formulado ninguna objecin a la reserva dentro de los doce meses siguientes a la fecha
en que haya recibido la notificacin de la reserva o en la fecha en que haya manifestado
su consentimiento en obligarse por el tratado, si esta ltima es posterior.
1.- Una reserva que sea efectiva con respecto a otra parte en el tratado de conformidad
con los artculos 19, 20 y 23:
a. Modificar con respecto al Estado autor de la reserva en sus relaciones con esa otra
parte las disposiciones del tratado a que se refiera la reserva en la medida determinada
por la misma; y
b. Modificar, en la misma medida, esas disposiciones en lo que respecta a esa otra parte
en el tratado en sus relaciones con el Estado autor de la reserva.
2.- La reserva no modificar las disposiciones del tratado en lo que respecta a las otras
partes en el tratado en sus relaciones interese.
3.- Cuando un Estado que haya hecho una objecin a una reserva no se oponga a la
entrada en vigor del tratado entre l y el Estado autor de la reserva, las disposiciones a
que se refiere sta no se aplicarn entre los dos Estados en la medida determinada por la
reserva.
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1.- Salvo que el tratado disponga otra cosa, una reserva podr ser retirada en cualquier
momento y no se exigir para su retiro el consentimiento del Estado que la haya
aceptado.
2.- Salvo que el tratado disponga otra cosa, una objecin a una reserva podr ser retirada
en cualquier momento.
3.- Salvo que el tratado disponga o se haya convenido otra cosa:
a. El retiro de una reserva slo surtir efecto respecto de otro Estado contratante cuando
ese Estado haya recibido la notificacin;
b. El retiro de una objecin a una reserva slo surtir efecto cuando su notificacin haya
sido recibida por el Estado autor de la reserva.
La aceptacin, rechazo y retiro de las reservas se deben formular por escrito tal como la
reserva misma, y, esta constituir a su vez actos unilaterales de los Estados, ya que cada
Estado es libre para aceptar u objetar las reservas formuladas por un determinado
Estado.
Lo que sucede frecuentemente es que algunos estados van a aceptarlas y otros
objetarlas, esto produce efectos en general. Fundamentalmente va a ser que el tratado se
va aplicar de distinta forma segn quienes sean las partes involucradas.
Respecto de los que hayan aceptado las reservas: la relacin con el Estado autor del
estado de la reserva va a ser la de un tratado modificado porque quiere decir que han
aceptado que una clausula en su interpretacin se flexibilizo.
Los Estados que hayan objetado la reserva: Tendrn respecto del Estado que la
formulo una aplicacin integra del tratado, en otras palabras, el Estado autor de la
reserva no podr exigirles a los Estados que le objetaron que le acepten esta
especie de derogacin parcial.
La otra posibilidad del Estado objetado es la posibilidad de no ratificar, adherir o
firmar el tratado y por tanto retirarse de su obligacin.
5. Entrada en vigor: Se establecen distintas formas para la entrada en vigor de un
tratado.
Al entrar en vigor un tratado, se producen 2 efectos trascendentales para las partes del
tratado, establecidos en Artculo 26 y 27 de la Convencin de Viena. El primero dice
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que: todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe
(Pacta sunt servanda), y, el segundo, como se vio anteriormente, impide invocar el
derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado.
Martes 22 de marzo 2016
Cul es el efecto de las reservas? Reciprocidad. Cuando un Estado ingresa a un tratado
ya existente introduciendo una reserva, lo que hace esta reserva es que un tratado que
era multilateral, lo bilateraliza en las relaciones que tenga el Estado que realiza la reserva
con cada uno de los otros Estados, ya que las reservas no tienen un efecto comn para
todos.
Los tratados pueden estar firmados por todos, pero las relaciones que rige el tratado en
general son para dos Estados.
6. Efectos de los tratados:
a. Partes: Estn contenidos en los Artculos 26 y 27 de la Convencin de Viena.
Hay una norma fundamental que es el Artculo 102 de la Carta de las Naciones
Unidas. Este artculo que viene desde la Sociedad de las Naciones, dice que:
1. Todo tratado y todo acuerdo internacional concertados por cualesquiera miembros de
las Naciones Unidas despus de entrar en vigor esta Carta, sern registrados en la
Secretara y publicados por sta a la mayor brevedad posible.
2. Ninguna de las partes en un tratado o acuerdo internacional que no haya sido
registrado conforme a las disposiciones del prrafo 1 de este Artculo, podr invocar dicho
tratado o acuerdo ante rgano alguno de las Naciones Unidas.
La importancia que tiene es que, si el tratado ha sido celebrado conforme a todas las
reglas, ha seguido todos los pasos, est en pleno vigor, y no se ha enviado a las Naciones
Unidas, no podr ser presentado frente a los rganos de las Naciones Unidas, por tanto,
no tendrn los tratados presentes para resolver los conflictos.
El Artculo 80 de la Convencin de Viena se complementa con el anterior al hablar sobre
el registro de los tratados:
1.- Los tratados, despus de su entrada en vigor, se transmitirn a la Secretara de las
Naciones Unidas para su registro o archivo e inscripcin, segn el caso, y para su
publicacin.
2.- La designacin de un depositario constituir la autorizacin para que ste realice los
actos previstos en el prrafo precedente.
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Segn el territorio:
Por regla general el Artculo 29 de la Convencin de Viena, dice que: Un tratado ser
obligatorio para cada una de las partes por lo que respecta a la totalidad de su territorio,
salvo que una intencin diferente se desprenda de l o conste de otro modo.
Esto genera mltiples problemas, especialmente en las colonias, puesto que haba una
serie de reglas que buscaban ser aplicadas en el territorio, pero no en las colonias.
Qu pasa con un pas como Reino Unido que es parte de la convencin europea de
Derechos Humanos, y, que junto con EEUU por las razones que hayan tenido, invaden a
Irak y vulneran una serie de derechos? No lo realiza en su territorio, ni siquiera lo hace en
Europa por tanto sale de los lmites de los pases que firman el tratado
Es o no juzgable que el Reino Unido u otro pas que vulnera los Derechos Humanos lo
haga en otro territorio? Esto genera un problema, porque se puede pensar que los efectos
del tratado siguen al Estado, y, a los representantes de las Fuerzas Armadas donde sea y
es condenable. Pero, hay quienes sealan que esto podra derivar en una suerte de
imperialismo de los Derechos Humanos o colonialismo de los mismos, ya que se podra
pensar que es normal querer la condena de tales Estados, pero la fuente de la obligacin
deca que el Reino Unido controlaba un territorio especifico de Irak (solo bajo ciertos
aspectos) pero cuando lo haca no solo hubo esta vulneracin sino una serie de otras.
Qu pasa si un Estado sale de sus fronteras y comete actos que vulneran ese territorio?
Ocurre que no lo puede realizar dentro de su territorio, pero si sale de este, entonces no
se penaliza (regla general).
Segn el tiempo:
Respecto a terceros:
En los tratados muchas veces lo que tenemos no es un acuerdo entre dos Estados a
modo contrato, sino que se crean Organizaciones Internacionales, se establecen medios
de solucin de conflicto, etc.
La Convencin de Viena establece ciertas normas para comprender esto. La regla general
es que no se puede generar derechos y obligaciones a terceros sin su consentimiento, en
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virtud del Artculo 34 que plantea que: Un tratado no crea obligaciones ni derechos
para un tercer Estado sin su consentimiento.
Tambin dice que se puede establecer obligaciones y derechos para terceros cumpliendo
ciertos requisitos:
Existen al menos dos instituciones fundamentales que permiten que los efectos de los
tratados se extiendan a terceros:
1. Costumbre: Fuente de vital importancia y de algn modo origen del Derecho
Internacional. El hecho de que una norma este contenida en el artculo de un tratado, no
obsta a que esa norma sea adems parte del Derecho Internacional consuetudinario,
como el Artculo 38 de la Corte Internacional de Justicia. Por tanto, incluso un Estado que
no sea parte de las Naciones Unidas, podra argumentar que es parte de la costumbre
internacional.
Otros ejemplos son el Artculo 31 y 32 de la Convencin de Viena que dicen relacin a
las normas de interpretacin de los tratados un Estado que no sea parte de la convencin
de Viena podran argumentar que las normas que estn ah son parte de la costumbre
internacional y por tanto son fuente formal de derecho.
Las fuentes formales tienen tratados, costumbres y principios generales, las tres
igualmente vlidas. Hay contenido dentro de una que no est en la otra, pero tambin hay
algunas que estn dentro de las tres, por tanto, las reglas de interpretacin estn en los
tratados, pero adems en la costumbre internacional y esta obliga a todos los Estados,
por tanto, aunque no forme parte del tratado un Estado puede estar obligado por esta
costumbre.
Podra ser que una norma haya sido negociada e incluida en un tratado, entre un Estado
A y uno B, haya ido ganando fuerza, comenzando en un determinado Estado, pero luego
comenzara a ser adoptada por otros Estados, a tal punto de llegar a la conviccin que tal
norma forma parte de una costumbre internacional.
Otra opcin, sera la clusula de la Nacin ms Favorecida que consiste en que dos
Estados acuerden determinada norma, como la exencin de impuesto aduanero. La
clusula dice que cuando se le da un trato preferente a un Estado, debe drsele a todo el
resto. Esta se da particularmente en el contexto del comercio internacional, ya que el
Comercio hoy en da est regulado por la Organizacin Mundial de Comercio. Esta
Organizacin es como la ONU del comercio, pues tiene una cantidad de Estados partes
(159 aprox.) casi mundial, tiene una resolucin de conflictos desarrolladas, etc.
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Para cumplir sus objetivos, tiene normas fundamentales, siendo una de ellas la no
discriminacin, pue esta es la semilla para el inicio de conflictos, que puede escalar a
niveles importantes, por lo que establece dentro de su norma principal el GAT, la que pone
la clusula de la Nacin ms Favorecida, y la del tratamiento nacional, que impide a un
Estado darle un trato a los productores nacionales y otro a los productores
internacionales.
En el contexto del GAT, la clusula de la Nacin ms Favorecida previene un diferente
tratamiento al mismo producto de diferentes pases, como sera imponer diferentes
impuestos dependiendo del pas que exporte al Estado.
Cmo es la interpretacin de los tratados?
La Convencin de Viena seala las normas a la que se debe adherirse todo interprete de
los tratados., y, dice que los encargados de interpretar son los tribunales. Un tribunal
internacional a la hora de resolver conflictos va a interpretar tratados, pero hay etapas
previas para la resolucin de un conflicto, por lo que primero se debe pensar en los
operadores jurdicos legales que son los Estados. Un Estado, cuando ratific un tratado,
visualiza que debe hacer y qu no segn el mismo. Un segundo interpretador son las
Organizaciones Internacionales.
En el Artculo 31 se contienen las reglas principales de cmo interpretar el texto, la
intencin de las partes, la practica ulterior y el marco normativo:
1.- Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya
de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de stos y teniendo en cuenta su
objeto y fin.
2.- Para los efectos de la interpretacin de un tratado, el contexto comprender, adems
del texto, incluidos su prembulo y anexos:
a. Todo acuerdo que se refiere al tratado y haya sido concertado entre todas las partes
con motivo de la celebracin del tratado;
b. Todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la celebracin del
tratado y aceptado por las dems como instrumento referente al tratado.
3.- Juntamente, con el contexto, habr de tenerse en cuenta:
a. Todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado o de la
aplicacin de sus disposiciones;
b. Toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado por la cual conste el
acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado;
c. Toda norma pertinente de derecho internacional aplicable en las relaciones entre las
partes.
4.- Se dar a un trmino un sentido especial si consta que tal fue la intencin de las
partes.
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El Artculo 32 dice que aun despus de todo esto, hay una interpretacin oscura,
podemos recurrir a los trabajos preparatorios del tratado y a las circunstancias del mismo:
Se podr acudir a medios de interpretacin complementarios, en particular a los trabajos
preparatorios del tratado y a las circunstancias de su celebracin, para confirmar el
sentido resultante de la aplicacin del artculo 31, o para determinar el sentido cuando la
interpretacin dada de conformidad con el artculo 31:
a) deje ambiguo u oscuro el sentido; o
b) conduzca a un resultado manifiestamente absurdo o irrazonable.
Lunes 28 de marzo 2016
Bolivia establece la reserva porque dice que no existe ninguna razn para que aquellos
asuntos resueltos no puedan volver a ser revisados. Chile sabiendo que se refera a esa
posibilidad de exigir mar, objeta esa reserva.
Es relevante porque es toda la estrategia que realiza Bolivia para poder llegar a la Haya,
por lo que retiran esta reserva, para adelantarse a la refutacin que obviamente Chile
hara. En 2014, se retira la reserva, y das despus Bolivia presenta la demanda a la
Corte Internacional de Justicia.
Bolivia demostr que la obligacin de negociar un acceso soberano al mar no estaba ni
resuelto ni gobernado por tratados anteriores al Pacto de Bogot, por tanto, la excepcin
del artculo 6 del Pacto de Bogot no rige. Lo que ellos plantean es que existe una
obligacin independiente que Chile creo y por la cual debe negociar una salida soberana
al mar (paralela que no se entrecruza con el tratado de 1904).
El trmino que ellos ocupan es que lo que se conoce como el Pacto de Contraendo, que
es un pacto que est en el proceso de hacerse, no es obligatorio, pero son ciertas
expectativas que se han generado por las conversaciones de las partes.
Chile frente a este argumento que presentan en la parte oral de los abogados de Bolivia,
en la rplica lo baja a la prctica, diciendo que incluso si tericamente se llegara a admitir
que son carriles separados la presunta obligacin de Chile con respecto a Bolivia (y que
no se topan), reconocer esta obligacin modificara el rgimen del Tratado de 1904
(argumento de los dos carriles).
La Corte lo que hace es un examen extremadamente formalista de lo que las partes
presenta, teniendo este fallo tiene dos partes fundamentales:
En general la pretensin es lo que pide el demandante a la Corte, pero la Corte dice que
no se va a basar completamente lo que Bolivia pida, si no que va a resolver objetivamente
si esa pretensin se involucra o no en 1904. En este anlisis es donde la Corte dice que el
objeto de la disputa determinada por ella misma y que es importante para discutir el fondo
del asunto es una obligacin de negociar un acceso soberano al mar.
La Corte dijo que no va a determinar un resultado predeterminado para la negociacin (no
va a decir que tienen que negociar las partes y con qu resultado) sino que la obligacin
es presentarse a negociar y hacerlo de buena fe.
Lo que la prensa dice es que esta sera la gran ganancia para Chile porque dicen que
Bolivia quera negociar una salida soberana al mar, pero la Corte, en caso que fallara a
favor de Bolivia, lo mximo que puede hacer es que las partes se sienten a negociar,
cercenado la demanda a Bolivia.
Lo que dice la mayora es que Bolivia quera que determinara un resultado que fuese
precisamente un acceso soberano al mar, pero lo que pide en el texto expreso es que se
reconozca la obligacin de Chile de negociar una salida soberana al mar con el objeto de
27
tener la soberana, pero se cree que la Corte lo cercena al decir que no dictaminar nada
con respecto al resultado.
La minora, en cambio, dice es que si se mira la jurisprudencia de la Corte siempre ha
establecido que la negociacin como tal en derecho internacional (Artculo 33 de la Carta
de las Naciones Unidas), y nunca exige resultados predeterminados. La Comisin de
Derecho Internacional ha repetido incansablemente que la obligacin de negociar en
mbito de tratado no exige tal resultado. Por tanto, tal ganancia no es real, porque nunca
fue pretendida otra cosa.
De qu fuente emana la supuesta obligacin jurdica que Bolivia dice que Chile tiene?
El fondo del asunto es este Pacto de Contraendo. Bolivia dice que la fuente en este caso,
es lo que se conoce como los actos unilaterales.
En Derecho Internacional los Estados se pueden obligar mediante actos unilaterales, y
justamente esto alega Bolivia, ya que dice que las conductas que realizo Chile durante un
largo marco de tiempo constituyen actos unilaterales y en su conjunto crean una
obligacin para Chile de negociar una salida soberana al mar.
La doctrina y la Corte han reconocido que ampliamente, aunque no estn en el Artculo
38 de la Corte Internacional de Justicia, dichos actos unilaterales si son fuente
internacional, adems del Soft Law.
28
Teniendo en cuenta tales requisitos podemos considerar o no que estos actos de Chile
corresponden a un acto unilateral obligatorio para Chile? Esto es lo que ahora resolver la
Corte.
Bolivia va a intentar demostrar que lo que hizo Chile gener una obligacin y es un acto
unilateral. Por su parte, Chile va a contra-argumentar que dichos actos no cumplen con
los requisitos para ser obligatorio, teniendo plazo hasta julio para presentar la contrademanda.
Ro Silala: En el da del Mar, Bolivia habra dicho que Chile estara violando una
obligacin internacional. El argumento chileno es que en este caso se tratara de
aguas internacionales, por tanto, habra un rgimen compartido entre las aguas del
rio SILALA entre Chile y Bolivia.
Nulidad.
Suspensin de los efectos.
Terminacin.
El equilibrio se logra a travs del establecimiento de una serie de causales que permiten
alegar la nulidad de un tratado o ponerle termino a un tratado, pero no son demasiado
amplias o demasiado fciles de invocar. De hecho, para proteger la obligatoriedad, se
establece un procedimiento riguroso.
Como reglas generales encontramos:
1. Nulidad de los tratados: Es una figura muy diferente a la terminacin. Dice relacin
con el momento en que se forma el tratado, con que el consentimiento haya sido
vlidamente otorgado. Un tratado es vlido, y se presume vlido hasta que se declare la
nulidad.
Dentro de las causales de nulidad podemos distinguir:
Nulidad propiamente tal: Nunca llego a producir efectos, no fueron vlidos. Las
causas de nulidad pueden ser:
30
imperativa de derecho internacional general, todo tratado existente que est en oposicin
con esa norma se convertir en nulo y terminar. Por tanto, deja de producir sus efectos.
Jueves 31 de marzo 2016
Efectivamente se dice que la terminacin opera bsicamente en virtud del acuerdo de las
partes, cuando suceden ciertas circunstancias que inciden en el consentimiento que se ha
manifestado al momento de celebrar un tratado, a diferencia de la nulidad, donde hay un
vicio jurdico de tal naturaleza como la violacin de una norma de Ius Cogens.
Por lo tanto, desde el punto de vista de la terminacin hay una diferencia muy
fundamental que est referida a la forma como puede producirse sobre la base del
Artculo 54 de la Convencin: La determinacin de un tratado o el retiro de una parte
podrn tener lugar:
a. Conforme a las disposiciones del tratado; o
b. En cualquier momento, por consentimiento de todas las partes despus de consultar a
los dems Estados contratantes.
1. En virtud de sus disposiciones: Es la primera forma, donde el tratado contempla
como misma posibilidad conforme a las disposiciones del mismo de la Convencin.
Esta norma se relaciona con el Artculo 56, ya que es lgico preguntarse qu sucede en
el caso contrario, es decir, si un tratado no prev normas o clausulas relacionadas con su
terminacin:
1.- Un tratado que no contenga disposiciones sobre su terminacin ni prevea la denuncia
o el retiro del mismo no podr ser objeto de denuncia o de retiro a menos:
a. Que conste que fue intencin de las partes admitir la posibilidad de denuncia o de
retiro; o
b. Que el derecho de denuncia o de retiro pueda inferirse de la naturaleza del tratado.
2.- Una parte deber notificar con doce meses por lo menos de antelacin su intencin de
denunciar un tratado o de retirarse del l conforme al prrafo 1.
Adems, este mismo plantea que el retiro se puede inferir de la naturaleza del tratado.
Ejemplo: Uno de los problemas que el tratado de la Unin Europea siempre tuvo
es que estableca ciertos estndares, sobretodo en carcter macroeconmico para
los Estados que quisieran ser parte de dicho tratado. Les exiga cierto nivel, ciertas
situaciones econmicamente estables (que no todos estaban en situacin de
cumplir), por lo que si se produjera la situacin hipottica que cae el cambio
econmico en todas las partes (una inestabilidad econmica) ah no hay una
causal prevista por el tratado, pero es una circunstancia que evidentemente revela
que podra terminarse el tratado.
3. En virtud por la operacin del derecho: Cuando en virtud de las propias normas
previstas en la Convencin, e independiente de la voluntad, se va a producir la
terminacin del tratado.
Todas las normas de las instituciones hablan al mismo tiempo de lo mismo. La gran
distincin entre retiro y denuncia es que en multilaterales ser retiro y en bilaterales ser
denuncia.
Existe una serie de causales de terminacin que operan en virtud del derecho, contenidas
en el Artculo 59, 60, 61 y 62 de la Convencin de Viena:
1.- Una violacin grave de un tratado bilateral por una de las partes facultar a la otra
parte alegar la violacin como causa para dar por terminado el tratado o para suspender
su aplicacin total o parcialmente.
2.- Una violacin grave de un tratado multilateral por una de las partes facultar:
a. A las otras partes, procediendo por acuerdo unnime, para suspender la aplicacin del
tratado total o parcialmente o darlo por terminado, sea:
i) en las relaciones entre ellas y el Estado autor de la violacin;
ii) entre todas las partes;
b. A una parte especialmente perjudicada por la violacin para alegar sta como causa
para suspender la aplicacin del tratado total o parcialmente en las relaciones entre ella y
el Estado autor de la violacin;
c. A cualquier parte, que no sea el Estado autor de la violacin, para alegar la violacin
como causa para suspender la aplicacin del tratado total o parcialmente con respecto a
s misma, si el tratado es de tal ndole que una violacin grave de sus disposiciones por
una parte modifica radicalmente la situacin de cada parte con respecto a la ejecucin
ulterior de sus obligaciones en virtud del tratado.
3.- Para los efectos del presente artculo, constituirn violacin grave de un tratado:
33
1.- Una parte podr alegar la imposibilidad de cumplir un tratado como causa para darlo
por terminado o retirarse de l si esa imposibilidad resulta de la desaparicin o
destruccin definitiva de un objeto indispensable para el cumplimiento del tratado. Si la
imposibilidad es temporal, podr alegarse nicamente como causa para suspender la
aplicacin del tratado.
2.- La imposibilidad de cumplimiento no podr alegarse por una de las partes como causa
para dar por terminado un tratado, retirarse de l o suspender su aplicacin si resulta de
una violacin, por la parte que la alegue, de una obligacin nacida del tratado o de toda
otra obligacin internacional con respecto a cualquier otra parte en el tratado.
Esta clusula contiene una excepcin: Esta no podr alegarse por una de las
partes como causa para dar por terminado un tratado, retirarse de l o
suspender su aplicacin si resulta de una violacin, por la parte que la alegue
(por ejemplo, que Argentina ponga una bomba en la estatua). Aqu es la
aplicacin del principio nadie puede aprovecharse de su propio dolo (Sancin
del dolo).
Esta clusula se poda prestar para abusos, porque cualquiera podra alegar que se le
cambiaron las circunstancias. Es por esto que lo que la Convencin trat de hacer en esta
materia, es reconocer que objetivamente pueden cambiar las circunstancias que se
tuvieron en vista al negociar un tratado y que este cambio naturalmente no es atribuible a
la voluntad de ninguna las partes (porque si no se aprovechara de su propio dolo).
Pero junto con reconocerse por la Comunidad Internacional, al mismo tiempo se quiso ser
riguroso con las causales que van a permitir dar por terminado un tratado en virtud del
cambio fundamental de las circunstancias. Es por esta razn que el Artculo 62 contiene
exigencias que son bien precisas para que proceda la terminacin en estos casos:
Hay casos en que nunca se puede invocar la regla rebus sic stantibus (no se puede
alegar el cambio de las circunstancias como causa de terminacin):
35
36
1. Material: Para tener una costumbre, se requiere cierta practica de los Estados que
debe ser constante y uniforme, debe repetirse por mucho tiempo y de manera uniforme,
es decir, siempre la misma prctica.
Estas prcticas pueden encontrarse en toda la actuacin del Estado frente a sus
relaciones internacionales, como discursos o intervenciones de Estados en conferencias,
leyes internas que se refieran a cuestiones de carcter internacional, incluso en
sentencias de los tribunales internacionales en materias que digan relacin con el
Derecho Internacional.
Adems, debe ser general, es decir, que sea realizada por una importante cantidad de
Estados, y no necesariamente todos, pues basta con una generalidad importante.
Para analizar si existe o no una determinada practica que genere una costumbre o no, va
a ser importante mirar no solo como actan los Estados, sino que tambin cmo
reaccionan los otros, ya que es muy distinto que llegue alguien y entregue dinero a otro,
como regalo, a que sea por una obligacin. Es por esto que hay que analizar si el Estado
acta por un deber jurdico o por otro tipo de conviccin.
Ahora bien, si todos los Estados hacen A, y otro grupo no hace A, existen dos alternativas:
Algo importante es que se discute en cuanto al tiempo que se necesita para constituir una
costumbre, y existen quienes hablan de una prctica inmemorial (desde siempre), y otros
que abogan por crear costumbres instantneas, como los casos cuando se regulan
cuestiones que antes no existan. En este caso, la Corte no resuelve completamente el
tema, pero dice que no se necesita que sea un nmero determinado ni demasiado grande
de aos, basta que se reconozca como practica consolidada.
Otro problema que se ha planteado es si se puede hacer practica material pero no por
acciones, sino por omisiones, es decir, que la conduzca sea una especie de no
conducta al abstenerse de realizar algo complementado con el elemento objetivo que es
la conviccin de hacerlo porque est obligado.
2. Espiritual: Es la creencia o conciencia de que la conducta que se realiza obedece a la
observancia de ciertas reglas jurdicas, es decir, lo que estoy haciendo o no, en razn de
una norma jurdica que me obliga o que creo que me obliga. No basta con ser reiterado o
conforme por todos, si simplemente creen que lo hacen por cortesa o liberalidad.
Probar un elemento subjetivo como este es mucho ms difcil que probar un elemento
material, pero se puede realizar a travs de inferencia, es decir, a partir de acto materiales
de los Estados que ellos realizaban ciertas actuaciones pensando que exista un deber
jurdico, siendo relevantes las notas diplomticas, discursos, formas de votacin, y muy
especialmente se hace relevante las resoluciones de la Asamblea General de las
Naciones Unidas; que es una suerte de Congreso. Si tenemos resoluciones de la
Asamblea, donde estn todos los miembros de las Naciones Unidas con votaciones
unnimes, tenemos un antecedente importante de Opinio Iuris de los Estados.
Cmo se clasifica la costumbre?
37
1. Costumbre Universal: Se define por la generalidad de los Estados que forman parte
de esa costumbre. Son aquellas cuyo mbito de aplicacin son todos o prcticamente
todos los Estados.
Las costumbres de Ius Cogens jams podrn ser oponibles, pero las dems s en un
particular caso, y, es la situacin de que el Estado se haya opuesto desde el inicio a la
formacin de la costumbre cuando se estaba generando, lo que se denomina regla de
objecin persistente. Uno puede zafarse de verse vinculado con una norma
consuetudinaria, pero para eso debe oponerse desde el momento en que se est creando
la costumbre, de no ser as, no puede quedar amparado por esta regla.
A qu institucin se asemeja la objecin persistente? La objecin persistente priva al
Estado de la aplicacin de cierta norma, parecindose a la reserva, por lo que la objecin
es a la costumbre como la reserva a un tratado.
2. Costumbre Particular:
Se opone a la costumbre universal, y puede ser regional o bilateral. Quienes sostienen la
existencia de costumbre regional o bilateral, lo que hace es decir que hay cierta
costumbre que puede ser generada no por todos o prcticamente todos los Estados, sino
que por un grupo reducido.
Esta posicin es discutida, ya que emana de la lectura de algunos fallos de la Corte
Internacional de Justicia, pero hay quienes sostienen que pensar as es no leer bien los
fallos, porque la obligacin no sera regional o bilateral, sino que seran otras fuentes
como actos unilaterales o el estoppel (figura del Common Law que en nuestro derecho
se conoce habitualmente como la teora de los actos propios).
Cmo se prueba la costumbre?
La costumbre se debe probar mediante la existencia de una conducta general realizada
de forma permanente y que adems con conciencia de que esa forma era obligacin
jurdica. Sin embargo, esto no es lo general, hoy en da no se prueba desde la nada, sino
que se prueba:
1. Usando tratados internacionales: Hay muchos tratados que codifican la costumbre.
2. Documentos conexos a un tratado: Pueden ser algunos que den cuenta de la historia
de ese tratado.
3. Sentencias Internacionales: Si la Corte en un fallo dijo que exista cierta costumbre,
no se probara la prctica y conciencia, sino que se sealara el fallo.
4. Leyes internas en materia internacional.
5. Decisiones judiciales internas.
6. Trabajos Doctrinarios: Si la Asamblea realiza un informe que compila todas las
normas de costumbre, sirve como una prueba que la Corte puede juzgar como tal o no.
7. Resoluciones de Organismos Internacionales.
8. Publicaciones de los Estados en cualquier forma que estas tengan.
Cul es la relacin entre los tratados y la costumbre?
38
Estados hayan objetado la conducta de esos pocos Estados que s hicieron uso de su
jurisdiccin para procesar nacionales de otros pases.
2. Caso del Asilo: Est resuelto por la Corte Internacional de Justicia y es un caso de
costumbre regional.
En 1950, llega un caso que enfrenta a Colombia y Per. En medio de la revolucin de
1948 en Per, se orden la captura de uno de los revolucionarios Haya de la Torre.
Antes de ser capturado, Colombia le dio asilo en su embajada en Lima, ya que as Per
no poda apresarlo, y quera pedirle a Per que lo pudiesen sacar del pas, y que fuese
llevado a Colombia.
Como Per no acepto, Colombia llevo el caso a la Corte y dijo que el derecho a calificar
un delito como poltico o no poltico era del Estado que daba asilo. Es importante esto,
porque si el delito es poltico, puede tenerlo refugiado en la Embajada. En otras palabras,
quiere que se declare que existe una costumbre regional que permite al pas que da asilo
califique si un delito ha sido poltico o no.
La Corte manifest que Colombia no logra acreditar que existe esta costumbre, sus
pruebas no son consistentes, pues no hay practica ni Opinio Iuris en los Estados
latinoamericanos. Sin embargo, lo que hace la Corte es admitir la posibilidad de que
existe una costumbre internacional.
Hoy las materias diplomticas estn reguladas muy bien por tratados, por lo que ya no es
tan usada la costumbre en estos casos.
3. Caso del derecho a paso por el territorio de India: Est resuelto por la Corte
Internacional y trata sobre costumbre particular.
Caso entre Portugal e India en 1960. Portugal tena en India tres localidades, Diu, Daman
y Goa, y adems tena dos enclaves, es decir, territorios portugueses rodeados de
territorio indio.
India de un momento a otro le neg el paso por su territorio a los portugueses, cuando
siempre estos fueron portugueses, y, pudieron circular por ellos, pero en 1954 India
prohibi el paso total.
Portugal fue a la Corte Internacional, y reclamo que exista una costumbre local entre
Portugal e India, en virtud de la cual exista la posibilidad de transitar entre Daman y los
dos enclaves con libertad.
La Corte dijo que nada impeda considerar que una costumbre puede ser generada por la
prctica de dos Estados, y, adems, en este caso efectivamente exista la prctica y la
Opinio Iuris en torno a esa costumbre, porque no solo India antes de 1954 permita el
trnsito, sino que cuando estaba bajo dominacin britnica el territorio, tambin permitan
el paso, siendo una prctica antigua.
4. Caso los asuntos de la Plataforma Continental del Norte: Est resuelto por la Corte
Internacional de Justicia.
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La Corte dijo que no creaba costumbre, y que la nica costumbre aplicable es la que
acuerden los propios Estados.
Es relevante porque es el fallo que permite decir que la Corte ha acogido la clasificacin
que se hizo sobre tratados y costumbres. Afirm que hay tratados que declaran
costumbre, cristalizan o generan normas de costumbre.
5. El caso Anglo noruego sobre pesqueras:
41
Es un caso de 1951. Noruega tiene un borde costero desmembrado, y trazo una lnea
desde la cual iba a proyectar su mar soberano aplicando una norma que haca que el
inicio de estas 200 millas fuese ms adelante y cercano al mar de lo que habitualmente se
haca.
El Reino Unido no podra pescar si esto era as, ya que se perderan muchas millas de
alta mar.
La Corte lo que hace es aceptar en su fallo la doctrina de la objecin persistente, porque
dice que a Noruega no se le aplica cierta regla porque se opuso desde el comienzo de
esa norma de costumbre internacional.
Lo importante es que se recoge jurisprudencialmente la existencia de la doctrina de la
objecin persistente.
Jueves 07 de abril 2016
Sin embargo, hay otros principios del derecho que tambin caben en el Artculo 38, y,
que son provenientes propiamente del Derecho Internacional, es decir, principios que
tienen que ver con la relacin entre los Estados. Entre estos encontramos:
1. Principio de la Jurisdiccin del Estado: Significa que el Estado tiene derecho a
juzgar aquellas personas o situaciones que se relacionen con sus intereses. Esa es la
razn por la que Turqua reclamo la jurisdiccin de sus tribunales para juzgar al Teniente
en el caso Lotus, ya que se produjeron muerte de nacionales turcos.
Existen dos sub principios de jurisdiccin:
Cuando fue el caso Lotus, exista solo este principio con sus dos sub principios. Sin
embargo, este principio de jurisdiccin se ha visto complementado con otros dos sub
principios:
44
La facultad ex aequo et bono suele estar contenida en los compromisos arbitrales, donde
en un tratado dos partes someten una controversia a un tercero imparcial, y cuya decisin
ser obligatoria para las partes. Esto es as, porque cuando las partes recurren a un
rbitro, de alguna manera han excluido del recurso a la Corte Internacional de Justicia,
donde las decisiones fundamentales son consideradas jurdicas. En cambio, cuando las
partes recurren a un rbitro, normalmente estn confiando en la capacidad, en el prestigio
de una apersona que sabe mucho y que tiene buen criterio.
En consecuencia, al otorgarle a un juez la facultad ex aequo et bono, no decimos que falle
solo en razn de la justicia, sino que le decimos que adems de considerar el derecho
vigente, se le faculta para juzgar conforme a la sana crtica o un buen criterio.
5. Las declaraciones unilaterales pueden ser formuladas oralmente o por escrito: Cuando
son formuladas oralmente, sobretodo en una conferencia internacional, hay que tener
cuidado, porque en estas se toman actas, por lo que finalmente terminan constando estas
declaraciones.
6. Las declaraciones unilaterales pueden ser formuladas o dirigidas a la comunidad
internacional en su conjunto o a uno o varios Estados.
7. Las declaraciones unilaterales para obligar al Estado que las formula, tienen que ser
formuladas en trminos claros y especficos.
8. Es nula toda declaracin unilateral que este en oposicin con una norma imperativa de
Derecho Internacional general (Ius Cogens).
Qu tipos de actos unilaterales existen?
a. Notificacin: Comunicacin que hace un Estado a otro de un hecho o de un acto
jurdico que genere efectos en el plano internacional.
Se exigen que sean solemnes y por escrito. Adems, se pueden dividir en facultativas y
obligatorias. Las obligatorias son las que corresponden a los ejemplos de la Convencin
de Viena y facultativas son las que el Estado realiza voluntaria o libremente.
Ejemplo: Si Per voluntariamente comunicara a los dems Estados que se va a
realizar una segunda vuelta, es una notificacin.
b. Promesa: Acto escrito que proviene del rgano competente del Estado por el cual se
obliga a observar cierta conducta futura.
Ejemplo: Chile enva una nota diplomtica a Per cuando esta cambia las bases
territoriales afectando a Chile.
e. Renuncia: Puede ser expresa o tcita, y tiene que ver con el abandono de parte de un
Estado una pretensin que le corresponda o el no ejercicio de un derecho.
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2. Soft Law: Entender Derecho Internacional Pblico hoy da exige entender el Soft Law,
el cual es una cierta categora dentro de las fuentes del Derecho Internacional que nace
justamente de la tensin que se genera en el sistema internacional post 1945, es decir,
despus de la Carta de las Naciones Unidas.
En particular es efecto de la irrupcin de nuevos sujetos del Derecho Internacional, ya que
pasamos de un Derecho donde el nico sujeto eran los Estados a una nueva situacin
donde existen otros sujetos como las Organizaciones Internacionales, ONG, los
individuos, etc., que tambin pasan a participar activamente en el Derecho Internacional y
lo hacen en lo relativo a la creacin del mismo.
En el derecho interno la distincin entre derecho y no derecho es muy clara, como
podemos apreciar que la Constitucin es Derecho, y un Estatuto de Centros de Alumnos
es no derecho. Sin embargo, en el plano internacional y debido al Soft law es difcil
distinguir.
El Hard Law (derecho duro) lo podemos encontrar en el Estatuto de la Corte Internacional
de Justicia en el Artculo 38 (obligaciones que vinculan a los Estados y que si se vulneran
incurren en responsabilidad internacional). En cambio, el Soft Law en trminos generales
son las declaraciones, resoluciones o acuerdos alcanzados por Estados u otros sujetos
del Derecho Internacional sobre materias del mismo, sin carcter vinculante pero que
pueden tener efectos jurdicos y polticos.
Entonces, cuando pensamos en Soft Law, no pensamos en tratados, costumbres,
principios generales del derecho, tampoco en decisiones judiciales ni en doctrina,
pensamos ms bien en toda aquella serie de instrumentos, resoluciones, acuerdos, que
sean adoptados por Estados u otros sujetos del Derecho Internacional, pero sin aspiracin
de que sean vinculantes.
En resumidas cuentas, podemos decir que el Derecho Internacional tiene sus normas de
derecho que obligan a los Estados en el Artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional
de Justicia, pero, adems, existen otros instrumentos genricamente Soft Law que sin ser
derecho duro propiamente tal, genera efectos jurdicos y son tanto as los efectos que ha
generado, que hoy no se puede pensar en el Derecho Internacional Pblico sin pensar en
el Soft Law, es ms, habran razones por las cuales los Estados podran querer recurrir a
un instrumento de Soft Law antes que uno de Hard Law, por ejemplo porque es ms
expedito para terminar o finiquitar un tratado.
Cules son las manifestaciones del Soft Law?
a. Declaraciones en conferencias intergubernamentales.
b. Resoluciones de la Asamblea General.
c. Declaraciones de rganos monitores de los tratados.
d. Resoluciones emitidas por organizaciones internacionales: Aqu hablamos tambin de
legislacin internacional, ya que no existe un parlamento internacional, pero si existen un
sinfn de instituciones internacionales que velan por distintas materias, y tienen algn foro
donde sacan resoluciones aplicables para los Estados.
Quines pueden generar el Soft Law?
El Hard Law est pensado para que solamente pueda ser creado por los Estados (solo
ellos firman tratados, aunque haya evolucionado con una convencin que an no ha
entrado en vigencia, solo ellos crean costumbres y los principios solo se regulan por
Estados).
En cambio, el Soft law responde a esta irrupcin de nuevos sujetos, las Organizaciones
Internacionales, tienen una identidad propia y una personalidad propia y distinta de los
estados que la forman, por lo tanto, tienen una voluntad distinta de los pases que lo
forman.
El Estoppel no es diferente a los actos unilaterales, puede coincidir con ellos, pero lo que
lo caracteriza es que el Estado ya no puede desdecirse, ya no puede volver atrs frente a
una situacin que ha generado consecuencias jurdicas.
La legislacin internacional que emana de los Organismos Internacionales es
fuente de derecho?
Depende. Puede ser fuente cuando existe una norma especfica que le atribuye carcter
obligatorio para los Estados como sucede con el Artculo 25 de la Carta de la
Organizacin de las Naciones Unidas, que seala que: Los Miembros de las Naciones
Unidas convienen en aceptar y cumplir las decisiones del Consejo de Seguridad de
acuerdo con esta Carta.
51
Siempre se pens que esta declaracin no era vinculante, que era una especie de
declaracin de principios y buenas intenciones acerca de cmo los Estados deban
respetar y promover los derechos fundamentales de las personas, y se entendi as por
varios aos. Sin embargo, en 1968 se desarrolla la Conferencia de Tehern sobre los
derechos de los pueblos, y esta reconoce a la declaracin de los derechos humanos con
un carcter obligatorio.
52
A priori, podramos decir que el mejor criterio para que un juez nacional pueda solucionar
este tipo de conflictos, ser la aplicacin del principio propio del Derecho Internacional de
los Derechos Humanos Pro Homine o Favor Persona.
En relacin a estos vnculos el Derecho Internacional y los Estados, se han debatido dos
contraposiciones que son: el dualismo y el monismo.
1. Dualismo: El Derecho Internacional y el interno son dos rdenes jurdicos totalmente
diversos y separados. Son distintos porque la generacin de ambos es diferente. El
Derecho Internacional se genera por acuerdos entre sujetos de Derecho Internacional, en
cambio, en el derecho interno la ley es la manifestacin de la voluntad soberana.
Como consecuencia de esto, para que una norma internacional se aplique al interior de un
Estado, debe ocurrir un proceso de transformacin, de forma tal que luego de realizar esta
transformacin se aplicar una norma de derecho interno, y, no una internacional.
No es posible que se susciten conflictos entre ambos derechos, porque ambos siguen sus
caminos paralelamente y no se topan en ningn momento.
2. Monismo: Hay un solo orden jurdico normativo que parte por las normas
internacionales y decanta en las normas jurdicas internas.
Cuando una norma internacional que est en un mismo ordenamiento con las normas
internas deba aplicarse, y no pueda hacerlo directamente, se har un proceso de
implementacin, es decir, desde el derecho interno se llama el Derecho Internacional, una
suerte de reenvo.
Tampoco hay conflictos entre ambos derechos por las siguientes razones:
a. Razn de jerarqua: Prima el Derecho Internacional, por lo que en caso de conflictos
se debe preferir este derecho.
2. Razn prctica: Si se llega a producir un conflicto no hay ningn rgano instituido que
se dedique a estos conflictos, por lo que es mejor pensar que no existe.
Hoy se est viendo una combinacin de ambas escuelas, porque la realidad supera a las
teoras.
53
concreta en que las normas internacionales deben incorporarse al derecho interno, sino
que lo deja a decisin de cada Estado.
Esto ltimo, justifica que existen diferentes sistemas para recibir al sistema internacional
en el derecho interno. Es por esto, que se debe distinguir:
b. Recepcin de los tratados internacionales: El Estado por regla general tiene libertad
para recibir los tratados en su derecho interno a travs de actos de transformacin o
implementacin, y eso hace que en materias de recepcin se puedan distinguir dos
grandes sistemas distintos:
Estado puede dictar una ley que, reproduciendo las disposiciones del tratado, al
mismo tiempo regule su cumplimiento, dndole desarrollo, por lo que en definitiva
se aplica una norma interna.
Sistema que exige la intervencin de algn rgano interno del Estado que los
valide. Hace depender la validez interna de un tratado a su validacin, y si no pasa
por este rgano, no hay tratado vlido en el orden interno.
Ejemplo: Hace unos aos Per en todas sus instancias se conden a una
ciudadana norteamericana por terrorismo, por haberse decretado que haba tenido
participacin activa en sendero luminoso. Este caso se deriv a la Corte
Iberoamericana que resuelve que Per debe dejar sin efecto la condena.
54
Cuando tenemos una antinomia de normas, es decir, normas que seran aplicables al
caso pero que son totalmente distintas o contrapuestas en el derecho interno, hay 3
criterios que se aplican para solucionarlo:
a. Jerarquizacin: Si hay conflicto entre Derecho Internacional e interno, se aplicar la
Constitucin.
b. Temporalidad: La ley posterior prevalece por sobre la anterior.
c. Especialidad: La norma especial prefiere a la norma general.
55
Ahora, puede ocurrir que la propia Constitucin asegure la primaca del Derecho
Internacional consuetudinario frente a la ley interna.
Para esto se recurre a la Constitucin italiana y alemana:
56
Ahora bien, el problema es que puede presentarse una situacin especial esto
porque puede entregarse un rango constitucional no a los tratados, sino que a
los derechos contenidos en ellos. En este caso debieran aplicarse las reglas
propias de solucin de los conflictos de derechos (o denominada ponderacin).
En este caso hay que ponderar, esto significa, que cuando hay dos derechos
en conflicto hay que ponerlos literalmente en una balanza (llamada la tcnica
del balanciying test).
La balanza se carga para el lado de aquel derecho que de hacer primar el otro
terminara siendo absolutamente sacrificado o anulado. Por ejemplo: en un
conflicto del derecho de identidad y el de derecho del heredero. Si se hace la
accin de reclamacin de paternidad acotada a un cierto tiempo, se sacrifica el
derecho del heredero porque se est molesto, pero no se deja de ser el padre,
ni se afecta la situacin como heredero. En cambio, si se quita la accin de
reclamacin de la paternidad para hacer primar el derecho de los herederos
(de mantener la paz y que no se sepa lo que hizo el padre en vida), en este
caso el derecho a la identidad queda anulado (persona que nunca sabr su
origen).
La Constitucin de Ecuador hace primar con rango constitucional los derechos
fundamentales sin decir si estos estn contenidos en tratados o constituciones
(ni el rango de estos). Sino que solo le importa que el derecho de las personas
se cumpla siempre y en caso de conflicto se aplica, nuevamente, la tcnica de
la ponderacin.
Qu pasa en el caso del Artculo 5 inciso 2 de nuestra Constitucin? Este
inciso se parece ms a la constitucin ecuatoriana, esto porque nuestra
Constitucin le da primaca a los derechos que emanan de la naturaleza
humana sin preocuparse del rango normativo. Aunque esto genera una
tremenda discusin entre los que dicen que los tratados de derechos humanos
tienen un rango constitucional y los que dicen que la constitucin no establece
tal rango.
Si los tratados tienen rango de ley independientemente de la materia que
regulan debe primar la constitucin.
Qu dice la jurisprudencia sobre el rango normativo de los tratados?
La Corte suprema y de Apelaciones han establecido que los tratados sobre Derechos
Humanos tienen rango constitucional e incluso supraconstitucional.
Caso Prats: En esta sentencia dijo la Corte Suprema que estos principios ()
determinan que los convenios, pactos y tratados en que se reconocen los
Derechos Humanos y las garantas a nivel de tribunales nacionales gozan de
primaca constitucional (), prevalecen sobre el orden jurdico interno.
Sin embargo, hoy esta polmica que pudo existir, tiene un consenso generalizado en el
sentido que los sujetos de Derecho Internacional son por igual los Estados, las
Organizaciones Internacionales y la persona humana tambin, junto con ser sujeto de
derecho interno, puede serlo del Internacional Pblico.
PREGUNTA DE PRUEBA: Cmo hoy da podemos demostrar que la persona
individualmente considerada es un sujeto de derechos y deberes en el plano
internacional?
Desde luego, en primer lugar, la persona ha pasado crecientemente a ser un sujeto activo
del Derecho Internacional. Esto significa que una persona o un ser humano
individualmente considerado puede activar las instituciones internacionales, por ejemplo,
recurriendo a la corte europea de Derechos Humanos que en virtud de una enmienda al
Estatuto de Roma de hace unos aos admite, la presentacin de demandas individuales
por infraccin al convenio europeo de Derechos Humanos.
En este punto hay una diferencia fundamental entre el sistema interamericano y el de
Derechos Humanos europeo, puesto que en el interamericano las personas an no
pueden ir individualmente a la Corte Interamericana en San Jos y tocarle la puerta para
activar su competencia. En el sistema interamericano hay un doble paso, por ejemplo, la
jueza Atala primero fue a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, y, promueve
un arreglo amistoso entre esta vctima de los Derechos Humanos y el Estado, cuando no
se logra esto la comisin entabla una demanda en contra del Estado de Chile.
Hoy cualquier europeo, en base al Artculo 11, que, pertenezca a un Estado parte del
convenio, puede ir a la corte europea de Derechos Humanos ubicada en Estrasburgo,
para plantar directamente su demanda.
Ahora bien, lo que pas al abrir la puerta a cada persona, es que se llen de demandas
individuales. Es por esto que, hay que manejarlo con un equilibrio, porque desde el punto
de vista jurisdiccional hay una interaccin cuando uno se siente sobrecargado de cosas,
es decir, tiende a aplicar criterios ms estrictos de admisibilidad. Por esto, la corte
Suprema de Estados Unidos invent el certiorary, que significa que la Corte decide que
asuntos ver o no en relacin a la cantidad de casos dependiendo si esos asuntos son
realmente importantes en el concepto de la Corte.
Volviendo a la persona humana, esta no solo es sujeto activo de Derecho Internacional,
sino que tambin pasivo, porque puede ser perseguida y demandada en sus
responsabilidades internacionales y esto sucede desde que se cre la corte penal
internacional que tiene su sede en La Haya.
Ahora bien, qu es un Sujeto de Derecho Internacional? Todos aquellos entes
dotados de personalidad jurdica y que tienen la aptitud para ejercer derechos y contraer
obligaciones manteniendo adems relaciones en el plano internacional.
Ser sujeto de derecho significa justamente que puedo exigir ciertas cosas y tambin que
quedo obligado a hacer otras (o a que otros no interfieran en el ejercicio legtimo de mis
facultades), pero se agrega la capacidad de mantener relaciones internacionales, lo cual
no se les exige a los dems sujetos de Derecho Internacional. Esto va de cara sobre todo
a la actuacin del Estado, o que pretenden manifestarse o comportarse como tales en el
plano internacional.
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Esto porque puede suceder, por ejemplo, que se produzca un proceso de disgregacin del
Estado, como sucede en la ex Yugoslavia. Estos son Estados que requerirn un
reconocimiento internacional, por eso a lo mejor una persona desde el punto de vista del
derecho privado exige respeto a su calidad de sujeto de derecho, pero los sujetos de
derecho internacional tienen que ser capaces de demostrar que pueden contraer
relaciones internacionales.
Si se definen los sujetos de derecho internacional como se hace en el privado, esta
definicin se queda corta, es necesaria la caracterstica del reconocimiento internacional.
Por eso las Organizaciones Internacionales suelen reconocer en sus estatutos (como el
de la OMS) una clusula que dice que, por ejemplo, la Organizacin Internacional goza de
personalidad jurdica internacional, cosa que, si otra organizacin quiere celebrar un
tratado con ella, (o un Estado quiera realizar una convencin con ella) no haya ninguna
duda que est tratando con otro sujeto de Derecho Internacional.
b. Estado como fenmeno jurdico: La nocin clsica, que caracteriza al Estado, desde
el punto de vista jurdico, es la soberana que puede ser entendida como el poder de
ordenar sin condiciones de ninguna especie dentro de su territorio y el poder de no recibir
rdenes externas o ajenas. Esta soberana tiene que cumplir con ciertos requisitos:
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Plenitud: Significa que el poder del estado se ejerce sobre todas las personas y
bienes y situaciones que ocurren dentro de su territorio.
Exclusividad: Significa que el estado no comparte con nadie ms el ejercicio del
poder que ejerce sobre las personas y bienes en su territorio.
Inviolabilidad: Implica que el Estado debe respetar la soberana del resto para
poder exigir el respeto a su propio poder.
Que algo sea inviolable significa que no se puede tocar (inviolabilidad del hogar
significa que hay un espacio de la persona que nadie puede intervenir a menos
que sea con un consentimiento expreso), por lo tanto, nadie tiene derecho
entrometerse en el poder que el Estado ejerce dentro de su territorio porque es
libre y soberano respecto de l.
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Ejemplo: Hay casos donde existen intervenciones directas como las de las
Naciones Unidas, como el caso de Ksovo, donde queda designada su
administracin a la UMNIK debido a las guerras, donde llegaron a instalar todo
desde el poder judicial en adelante, y si bien este es un gobierno que se podra
decir que es transitorio, una vez que deje de estar ah se ver si se reconoce o no.
Atenerse a lo que los mismos Estados parte de este proceso han dicho:
Existen tratados que regulan estos procesos.
Atender a cul ha sido la costumbre internacional en cada determinada rea:
Para poder identificarla se hizo un esfuerzo codificador, y este se ve reflejado en
dos Convenciones de Viena. El problema, es que por ms esfuerzo que se haya
hecho para regular qu pasa con los derechos y obligaciones de los Estados que
dejan de existir, estas Convenciones han sido escasamente ratificadas, de hecho,
solo una entro en vigencia, y la que lo hizo, tiene solo 22 miembros.
Martes 03 de mayo 2016
El Estado ejerce su soberana, su poder, sobre todo lo que sucede dentro de su territorio,
y, no solo tiene derecho a la defensa de su territorio (que es por lo dems la principal
misin de las Fuerzas Armadas del Estado en cualquier parte del mundo), sino que
adems tiene derecho a instituir su jurisdiccin/poder para decidir o juzgar las situaciones
que afectan a las personas y bienes situados dentro de su territorio. Esto esta
derechamente relacionado con la jurisdiccin del Estado.
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Esto se une a lo que hoy seala la Carta Democrtica Interamericana de la OEA, del ao
2001 (suscrita en Lima), siendo inmediatamente despus de los atentados contra el
pentgono y las torres gemelas. En esta carta se dicen dos cosas muy importantes:
a. La democracia es un derecho de los pueblos de los continentes americanos: Ha
adquirido tanta relevancia la democracia, que se incluye en calidad de derecho, ms all
de una forma de gobierno. Esta Carta seala que, un grupo de personas que pertenezca
a la Organizacin de Estados Americanos o uno que sienta afectada la democracia,
puede recurrir al consejo permanente de la OEA para que tome accin.
b. Intervencin legtima: Ahora bien, las intervenciones legitimas se diferencian de las
ilegitimas, las primeras son autorizadas por los Estados o aquella amparada en una
norma jurdica de una Carta internacional. Ilegtimas en cambio, sern cuando un Estado
por decisin propia o con alianza de otros Estados, se deja caer sobre el territorio de un
Estado porque determina/n que ha intervenciones bsicas a la democracia o falta a los
Derechos Fundamentales
Jueves 05 de mayo 2016
Cul es la jurisdiccin de un Estado?
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podemos identificar con las normas de Ius Cogens. Este sera el caso en que cualquier
tribunal puede juzgar un genocidio.
La norma general es que los Estados ejercen jurisdiccin dentro de su territorio, y puede
ejercerlo fuera, pero para hacerlo debe existir alguna norma que ponga en ejecucin
alguno de estos cuatro principios.
El Artculo 6 del Cdigo Orgnico de Tribunales dice que quedan sometidos a la
jurisdiccin chilena los crmenes y simples delitos perpetrados fuera del territorio de la
Repblica en los casos que se indica (10):
El Caso Lotus es relevante para materias de jurisdiccin, porque el principio general que
dice que la jurisdiccin de los Estados es principalmente territorial, pero no obsta a que
pueda ejercerla fuera de los lmites de los territorios, es lo que se denomina principio
Lotus, que se encuentra dentro de la Sentencia del caso. Dice que el Derecho
Internacional se sustenta en los Estados son libres y soberanos, y, que pueden hacer todo
lo que deseen mientras no haya normas prohibitivas que los mismos Estados generan.
Existen personas, bienes o situaciones que estn dentro del territorio de un
Estado pero que no sean susceptibles de ser conocidos bajo la jurisdiccin de ese
Estado?
Da origen al tema de las inmunidades de jurisdiccin. Las inmunidades de jurisdiccin son
aquellas personas, bienes y situaciones estn dentro de un Estado que queden
preceptuadas bajo la jurisdiccin de un Estado. No son una defensa de fondo, sino que
permiten interponer una excepcin.
1. Inmunidad de un Estado soberano: Todo Estado goza de inmunidad de jurisdiccin.
Ello significa que los tribunales de un Estado no pueden ejercer jurisdiccin ni juzgar a
otro Estado, porque en Derecho Internacional se reconoce la igualdad soberana entre
todos los Estados.
La concepcin original era que ningn Estado poda ser juzgado por otro en cualquiera de
las actuaciones que ese Estado realizara en el otro, denominado igualdad soberana
absoluta. Sin embargo, fue evolucionando ya que se prestaba para abusos y sin sentido,
puesto que los Estados a veces actan como Estados propiamente tales, y, otra acta
como particular, como cuando celebra un contrato con una empresa de otro pas, por
tanto, se debi distinguir entre:
a. Actos de imperio: Son aquellos que el Estado realiza en ejercicio de su poder pblico,
y que nadie ms que un Estado puede hacer.
b. Actos de gestin: Son los actos que realiza el Estado, y que podra realizar cualquier
particular.
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La distincin concluye con que solo los actos de imperio tienen inmunidad de jurisdiccin,
es decir, que no todo acto de un Estado en otro, tiene inmunidad de jurisdicciones, sino
que se debe distinguir si se relaciona con sus actos de imperio o gestin.
Lo que se estudia en este curso es la dimensin jurdica, problemas jurdicos a los que
dan lugar las Organizaciones, y, no es materia preguntarse el por qu existen estas
Organizaciones, ni tampoco transferencias de poder entre unas y otras, etc.
Sin embargo, no es posible solo entrar a los problemas jurdicos que le incumben sin
saber su contexto. Para esto se analizarn dos teoras que sustentan el anlisis de las
relaciones internacionales:
Liberales: Proponen que los Estados s son capaces de entrar en relacin con
otros, y s tienen como objetivo la cooperacin, por lo que toda la doctrina en torno
a las relaciones internacionales, se han construido bajo la teora liberal de las
relaciones.
teoras
que
explican
la
personalidad
jurdica
de
las
1. Teora subjetiva: Dice que los Estados miembros de las Organizaciones al crearlas,
les otorgan personalidad jurdica. Esto se basa en la nocin del consentimiento de los
Estados, por tanto, tiene los mismos problemas que genera esta posicin.
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respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer
distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin.
4. Servir de centro que armonice los esfuerzos de las naciones por alcanzar estos
propsitos comunes.
En el Artculo 2 dice los principios en los que se basa:
1. Igualdad soberana.
2. Cumplimento de buena fe de las disposiciones de la carta.
3. Principio de no intervencin.
4. Prohibicin de la amenaza o uso de la fuerza en cualquier forma incompatible con
la Carta.
Los rganos principales de las Naciones Unidas son la Secretara General, el Consejo de
Seguridad, la Asamblea General y la Corte Internacional de Justicia.
La naturaleza humana nos dice que estos derechos que existen aun cuando no se haya
dictado una ley, una Constitucin o un tratado internacional que los establezca.
b. Derechos fundamentales: Son aquellas facultades inherentes al ser humano que han
sido objeto de un reconocimiento por el ordenamiento jurdico nacional o internacional.
Esto quiere decir que son derechos humanos, pero a la vez son fundamentales al estar
acogidos por un texto normativo.
As, tambin hay derechos de orden legal, derechos del consumidor, y, proteccin de los
datos de carcter personal.
Cules son los sistemas de proteccin de los Derechos Humanos de la persona
como sujeto activo?
1. Sistema Universal: Es el sistema que existe a partir de lo que es la ONU, y, tiene su
fundamento en dos instrumentos normativos:
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Este Consejo tiene la caracterstica de que cualquier persona puede efectuar denuncias
ante l, cuando se presentan cuadros persistentes de violaciones manifiestas y probadas
a los Derechos Humanos. En consecuencia, hay un procedimiento de denuncias
individuales ante el Consejo de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, que adems
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solicita informes a los Estados miembros de las Naciones Unidas sobre la situacin de
Derechos Humanos en ese respectivo pas.
2. Sistemas Regionales:
a. El sistema europeo de derechos humanos: Tiene su base en el convenio europeo de
Derechos Humanos y libertades fundamentales suscrito en la ciudad de Roma en el ao
1950. Este convenio europeo, en un primer tiempo, consultaba o contemplaba distintos
rganos entre los cuales los ms importantes eran:
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Durante mucho tiempo se dijo que esta declaracin en principio no es obligatoria, no tiene
efecto vinculante, que solo tiene el mrito de haber surgido en el mismo ao de la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, pero para regir el continente americano.
Por eso se podra decir que el nico documento normativo seria la Convencin americana
con el Pacto de San Jos o de Costa Rica, sin embargo, esto no es as, porque
basndonos en Claudio Nash, si bien la Comisin Interamericana surge con un carcter
no vinculante, la forma con la que se ha aplicado e interpretado le ha venido dando con el
concurso de los Estados un carcter vinculante u obligatorio.
Martes 17 de mayo 2016
La accin soberana de los Estados: Si todos son iguales, el equilibrio tiene que
ser resguardado (por eso las reparaciones son generalmente simblicas), por lo
tanto, si entrramos la responsabilidad internacional para enjuiciar en una plaza
pblica a personas, estaramos vulnerando esta soberana.
Complejidad de identificar efectivamente quien es el autor de la accin u
omisin: Cuando tenemos Organizaciones tan complejas en cuanto al nmero de
rganos que tiene, y, la cantidad de personas que las representan (de origen
prctico). Cuando se busca reparar, no es necesario identificar quien comete el
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4. Nexo causal: Tiene que ser posible demostrar que entre la accin u omisin y el dao
existe una relacin causal.
Cules son las consecuencias de la responsabilidad internacional?
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Competencia de la Corte:
Debe ser un crimen tipificado.
Debe ser remitido a la Corte por quienes estn facultados: En este caso fue el
Fiscal Nacional quien se dirigi a la Corte para investigar.
Complementariedad de la Corte: En este caso el Fiscal inicia la investigacin
en contra de Thomas Luganda, teniendo un lapso de tiempo mediante el cual
la Repblica del Congo debi decirle que se inhiba de sus competencias. Este
tiempo pas, y no lo hizo, e incluso el Estado la impulso.
Anlisis Histrico: Estos nios en el periodo que estn bajo este rgimen
no tienen educacin ni desarrollan ninguna habilidad, por lo que luego del
enfrentamiento, vuelven a su casa y se dan cuenta que son personas no
aptas para desenvolverse dentro de la sociedad. Esto agrava an ms el
tema.
Carcter generalizado de los crmenes: No es que alistaron a un nio,
sino que tiene un carcter generalizado dentro de una regin a gran
escala.
Anlisis del grado de intencionalidad y participacin del sujeto: Esto es
fundamental, debido a que Luanda lo condenaron por hacer un plan
general donde establece una cierta cantidad de reclutar para tomarse el
poder, dentro de los cuales necesitaba nios, pero no lo dijo directamente
por lo que lo condenan por ser co autor.
Sentencia: Se comprueba que este seor alist y reclut a estos nios para
hacerlos participar en las hostilidades dentro del conflicto armado del Congo, se le
da 14 aos de sentencia de los cuales se restituye 6 aos por el tiempo que
estuvo bajo la investigacin de la Fiscal. Aqu el Fiscal solicit la orden de
detencin de Luanda, durando 6 aos por eso forma parte de la condena.
Concepto clave: El Estatuto de Roma se funda en el principio de cooperacin de
los Estados. Es decir, la corte no tiene un lugar para detener a las personas ni
para que cumplan su condena, por lo tanto, al igual que la haya, les piden a los
pases que cooperen con ella. Por eso Luanda est dentro de un centro de
reclusin en el Congo. Es decir, necesita recluir a un individuo y solicita la ayuda
de los dems Estados. Sin este principio de cooperacin no se entiende el estatuto
de Roma.
Es muy importante que, si bien Lubanga est pagando su condena, necesitan
resarcirse los perjuicios que percibieron estas personas. Por lo tanto, el ideal que
se tiene es que las partes se encuentren en el estado inicial. Pero en este caso no
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Existe la obligacin perentoria de defender por parte del Estado al particular afectado?
Se trata de una decisin discrecional del Estado de la nacionalidad, el Estado tiene el
derecho de hacer toda la ponderacin y anlisis casustico para brindarle o no proteccin.
Por tanto, no es este derecho absoluto, sino que el Estado decidir al respecto si lo brinda
o no.
2. Agotamiento de los recursos internos: Significa que en el Derecho Internacional
existe que antes de que el Estado de la nacionalidad del afectado reclame ante el Estado
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infractor, el particular debe haber agotado todos los procedimientos internos de reclamo
ante el propio Estado infractor.
Es entonces en este momento en el que la persona se encuentra desprotegida, y, por
tanto, puede ocupar la figura de la Proteccin Diplomtica.
Si bien estos son los dos requisitos para que ella sea procedente, doctrinalmente se ha
aadido un tercer requisito que debemos considerar:
3. Clean Hands: Significa que el particular afectado no se haya puesto l mismo, por dolo
o culpa, en la situacin de ser perjudicado por el Estado al cual se imputa o atribuye la
responsabilidad internacional.
Lo que se est haciendo es el viejo adagio de que nadie puede valerse de su propio
dolo.
Qu paso con la institucin de Proteccin Diplomtica?
En la actualidad se ha desperfilado y ha perdido su razn de importancia que ha tenido en
el Derecho Internacional Pblico, debido a que la persona ahora es considerada como
sujeto de Derecho Internacional, y, por tanto, tiene mecanismos que le permiten llegar
ante instancias internacionales.
Existen una serie de entidades a las cuales las personas pueden recurrir directamente sin
utilizar esta figura para exigir a un Estado infractor la reparacin de daos producidos.
Cuando el particular es afectado no se tiene que entender que sea una persona natural,
sino que tambin puede ser jurdica y las reglas para poder determinar la nacionalidad de
esa sociedad, son reglas que tienen que ver ms con el Derecho Internacional Privado.
Otra institucin que permite una instancia directa son los ADPICs, que se refieren a
diversos tratados de libre comercio y facilitacin de comercializacin hoy en da, que en
su mayora incluyen la posibilidad de alguna instancia directa para saltarse la proteccin
diplomtica.
No se debe confundir la proteccin diplomtica con la proteccin consular porque los
consulados son oficinas comerciales de un Estado en el territorio de otro, no estn
beneficiados por la ficcin de la territorialidad. Adems, la proteccin consular se le brinda
a los nacionales cuando ha habido infraccin de normas de un Estado en relacin a los
consulares de otro. Por lo tanto, el consulado en este caso lo que hace es exigir el
cumplimiento de la normativa interna del estado ante los rganos correspondientes.
La operacin diplomtica opera cuando ya hay un juicio. Por eso la proteccin consular es
un grado menos, porque lo que hace no es asesorar a un particular en un determinado
juicio, sino que la aplicacin de normas.
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La asistencia diplomtica tiene relacin con las visas o ciertos tramites de representacin
de nacionales en el extranjero, lo mismo con la consular, pero la nica que ha permitido
que una persona sea representada en juicio y se exija la responsabilidad del estado
correspondiente es la proteccin diplomtica.
Jueves 26 de mayo 2016
En el caso de los Estados, las controversias pueden dar origen a situaciones de conflicto
(guerra) o de crisis. Una situacin de guerra supone necesariamente el despliegue de
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No existe una controversia que sea pura, es decir, uno absolutamente jurdico, poltico o
diferendos de hecho, sino que se mezclan. Sin embargo, esta clasificacin es til para
entender mejor los conflictos.
Cmo se clasifican los mtodos o medios de solucin de controversias?
1. Medios polticos o diplomticos: La solucin de la controversia no requiere basarse
en el derecho vigente, pues se fundan en la equidad, la justicia y la ponderacin de
intereses en juego. Esto quiere decir que cuando acta un equipo de conciliacin, por
ejemplo, la propuesta que entreguen no ser necesariamente aplicando la Convencin de
Viena.
2. Medios jurisdiccionales: Suponen que la solucin de la controversia quede en manos
de un tercero que sea un rbitro o tribunal internacional. La solucin debe ajustarse a
derecho, y, la propuesta es obligatoria para las partes, generando su incumplimiento
responsabilidad internacional.
Ahora, las partes pueden pedirle al rbitro que falle ex aequo et bono.
Cules son los medios de solucin polticos o diplomticos?
1. Negociacin: Intercambio de ideas entre los representantes diplomticos permanentes
o negociadores nombrados expresamente por los Estados involucrados en la
controversia. Esta no supone la intervencin de terceros.
Ejemplo: Artculo 4 del Tratado de Paz y Amistad Chile Argentina (1985), que
plantea que, en caso de discrepancia en aspectos de aplicacin o implementacin
del tratado, las partes primero debern negociar.
No hay que confundirlos con el arbitraje, pues porque los buenos oficios es un mtodo
poltico diplomtico, y, el arbitraje es jurisdiccional. Adems, el arbitraje es obligatorio.
4. Mediacin: Un tercero mediador participa en las negociaciones y formula sugerencias
y propuesta a las partes en controversia para lograr una solucin al diferendo.
Esta puede ser solicitada por las partes en controversia u ofrecida por un tercer Estado.
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Normalmente lo primero ser negociar, y los siguientes medios se utilizarn cuando esta
primera fase fracase de lleno.
Jueves 02 de junio 2016
Cules son los medios jurisdiccionales?
El Artculo 33 de la Carta de las Naciones Unidas: Las partes en una controversia cuya
continuacin sea susceptible de poner en peligro el mantenimiento de la paz y la
seguridad internacionales tratarn de buscarle solucin, ante todo, mediante la
negociacin, la investigacin, la mediacin, la conciliacin, el arbitraje, el arreglo judicial,
el recurso a organismos o acuerdos regionales u otros medios pacficos de su eleccin. El
Consejo de Seguridad, si lo estimare necesario, instar a las partes a que arreglen sus
controversias por dichos medios.
Se impone en primer lugar definir qu es jurisdiccin, y, se puede desprender del inciso 1
del artculo 76 de la Constitucin, es decir, la facultad que se le otorga a los tribunales
establecidos por la ley de conocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado.
Cules son las etapas de la jurisdiccin?
a. Conocimiento: Acred|itar o constatar los hechos involucrados en la controversia.
b. Juzgamiento: Supone ciertamente la decisin que adopta el tribunal. Cuando se juzga,
se est decidiendo ya sea a favor o en contra de las pretensiones de las partes.
c. Ejecucin de lo juzgado: Hacer ejecutar lo juzgado. Es fundamental porque no
servira de nada dictar una sentencia si esta no se cumplir.
Cmo se manifiesta la jurisdiccin en el mbito interno?
Es obligatoria, y su ejercicio est confiado al Estado a travs de los tribunales que
establece previamente la ley.
Obligatoria: En el fondo cuando uno litiga tiene que ver en el COT cul es el
tribunal encargado por ley para realizar esa competencia especfica, a no ser que
las partes de una controversia en el derecho interno decidan someter el asunto a
la jurisdiccin de un rbitro que puede ser de diferentes naturalezas:
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En este caso, la clusula existe antes que la controversia, y se utiliza para que opere en
virtud de un tratado en especfico, y, establece una solucin obligatoria.
c. Tratado general de arbitraje: Es un tratado, normalmente multilateral, en virtud del
cual los Estados partes acuerdan someter las controversias que se puedan suscitar entre
ellos y que no puedan ser resueltas por negociaciones directas.
Estos arbitrajes, son tratados generales cuyo objeto es prever que, si se llega a producir
alguna controversia, puedan recurrir al arbitraje cuando hayan fracasado en las
negociaciones directas.
Cmo se desarrolla el procedimiento arbitral?
Hay ciertos estndares mnimos, y, para saber cul es el procedimiento a seguir, se
deber en primer lugar al compromiso pactado entre las partes, es decir, el texto del
tratado que instituye al rbitro.
Los estndares mnimos son:
1. Fase de memoria y contra memoria: Se debe escuchar al demandante y demandado.
2. Partes tengan la posibilidad de presentar pruebas.
3. Procedimiento termina con una sentencia, que en los arbitrajes se denomina
laudo: El laudo es obligatorio naturalmente y su incumplimiento genera un ilcito
internacional.
4. Recursos que proceden contra el laudo arbitral son solamente tres:
a. Recurso de interpretacin.
b. Recurso de nulidad.
c. Recurso de revisin.
Cul es el paralelo entre el arbitraje y arreglo judicial?
En primer lugar, los tribunales o cortes estn establecidos en forma permanente, mientras
que los rbitros son eventuales y temporales, ya que puede que las partes recurran a un
arbitraje o no; y su competencia termina una vez resuelta la controversia.
En segundo lugar, los tribunales estn establecidos antes de que se produzca el litigio o
juicio, a diferencia de que los rbitros suelen constituirse una vez que se produce la
controversia.
Por ltimo, en cuanto al procedimiento las cortes internacionales se guan por normas
permanentes, como el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, en cambio, los
rbitros seguirn el procedimiento que las partes van a determinar al momento de
constituirse el arbitraje.
Lunes 06 de junio 2016
2. Corte Internacional de Justicia:
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Los tribunales internacionales pueden ser universales como el Tribunal del Mar y la Corte
Internacional de Justicia, o bien, pueden ser regionales como la Corte europea de
derechos humanos y la Corte Interamericana.
La Corte Internacional de Justicia es la sucesora de la Corte Permanente de Justicia
Internacional, pues, as como la Corte Permanente perteneci al antiguo sistema de la
Sociedad de las Naciones, la Corte nace junto con la Organizacin de las Naciones
Unidas en 1945.
Cada vez que se habla de la Corte de la Haya se debe partir de la base que es el rgano
judicial principal de la ONU, porque efectivamente hay otros rganos judiciales vinculados,
como el Tribunal del Mar, pero es esta Corte la que tiene el carcter de estar escrito en la
propia Carta de las Naciones Unidas y en su Estatuto como el rgano principal de las
Naciones Unidas.
Ahora bien, todos los miembros de la Organizacin de las Naciones Unidas son de pleno
derecho, es decir, son miembros o parte del Estatuto de la Corte a su vez, por tanto, todo
Estado que sea parte de las Naciones Unidas es parte del Estatuto de la Corte, y, en ese
carcter se obligan estos Estados partes a cumplir las decisiones de la Corte, lo que
permite afirmar que estamos frente a un medio jurisdiccional donde la solucin es
obligatoria para las partes.
Cul es la composicin de la Corte?
Est compuesta por 15 magistrados, naturalmente todos letrados o abogados
pertenecientes a los distintos Estados parte y que deben representar los diversos
sistemas jurdicos imperantes en el mundo, debido a que no se puede fallar segn los
cnones de algn derecho especfico.
Cules son los requisitos de los magistrados?
1. La Corte ser un cuerpo de magistrados independientes elegidos, sin tener en
cuenta su nacionalidad, de entre personas que gocen de alta consideracin moral y
que renan las condiciones requeridas para el ejercicio de las ms altas funciones
judiciales en sus respectivos pases, o que sean jurisconsultos de reconocida
competencia en materia de derecho internacional.
2. En toda eleccin, los electores tendrn en cuenta no slo que las personas que
hayan de elegirse renan individualmente las condiciones requeridas, sino tambin
que en el conjunto estn representadas las grandes civilizaciones y los principales
sistemas jurdicos del mundo.
Los dos rganos principales de Naciones Unidas aprecian estos requisitos, porque los
Estados postulan a los magistrados de su nacionalidad, pero estos son elegidos por la
Asamblea y por el Consejo por mayora absoluta y en votaciones separadas.
Los jueces de la Corte de la Haya duran 9 aos en su cargo con posibilidad de releccin,
y, se van reemplazando cada 3 aos.
Cuando se ventila una controversia ante la Corte, cada uno de los Estados involucrados
en la controversia, tiene derecho a designar un juez ad hoc que integre la Corte para esa
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Entre los principios que rigen a la ONU de acuerdo a su Carta, hay dos de ellos que han
captado particularmente nuestra atencin en el curso.
Uno est regido en el Artculo 2 nmero 3 que dice que los Miembros de la Organizacin,
a fin de asegurarse los derechos y beneficios inherentes a su condicin de tales,
cumplirn de buena fe las obligaciones contradas por ellos de conformidad con esta
Carta, pero inmediatamente a continuacin en el Artculo 2 nmero 4 est el correlato de
la solucin pacfica, que plantea que los Miembros de la Organizacin, en sus relaciones
internacionales, se abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la
integridad territorial o la independencia poltica de cualquier Estado, o en cualquier otra
forma incompatible con los Propsitos de las Naciones Unidas.
Lo primero que se debe decir sobre esto, es que las Naciones Unidas nacen en 1945 con
el propsito de minimizar, atenuar en la mayor medida de lo posible la amenaza o el uso
de la fuerza en las relaciones entre los Estados. Ahora bien, este propsito tiene
precedentes ms remotos que se unen al sistema de solucin de controversia.
Desde las conferencias de la haya, desde fines del siglo XIX, y antes de haberse
constituido formalmente la Sociedad de las Naciones, las partes, los Estados haban
convenido en recurrir a mtodos de solucin de controversias como el arbitraje,
precisamente con el objeto de evitar el uso de la fuerza. Entonces, este principio de la
prohibicin de la amenaza o uso de la fuerza no es que aparezca en la Carta de la ONU
por primera vez, sino que se va desarrollando y de forma unido al principio de solucin de
controversias.
Normalmente, se suelen distinguir tres mbitos distintos:
1. Ius ad Bellum: Tiene que ver con la regulacin del recurso a la guerra, que es lo que
se suele conocer como la lnea del derecho de la Haya, porque parte en la Conferencia de
la Haya de 1889 en adelante.
Esta rea del Derecho Internacional Pblico es la que trata de regular las hostilidades, la
guerra misma, de forma tal que los efectos de la guerra se eviten ojal impidiendo que ella
se produzca.
En los tiempos antiguos, el recurso a la guerra era algo absolutamente natural y permitido,
y, si hay una corriente o una filosofa que le aporta a la guerra una perspectiva tica y
filosfica es el cristianismo, pues desde que este se empieza a desarrollar, especialmente
desde forma sistemtica luego de la cada de roma. Es por esto, que tenemos grandes
exponentes que sealaron que la guerra no se puede desarrollar a menos que concurran
ciertos requisitos.
Cules son los requisitos escolsticos de la justa guerra?
1. Exista justo ttulo: Si es declarada por una autoridad competente.
2. Existencia de una justa causa: Admita muchas posibilidades.
3. Existencia de la justa o recta intencin o direccin: Tiene que ver con el fin de la
guerra. De lo que se trataba era de evitar cualquier mal que se considerara intil o
innecesario.
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Hoy en da es muy difcil seguir estos requisitos que exiga la escolstica, pues las cosas
se dan de modo muy diferente. Pese a todos los esfuerzos que se hicieron desde el
cristianismo, la perspectiva que se llama realista, apunta ms bien a que los Estados
tratan siempre de lograr sus propios fines subjetivos, sin que se tenga en consideracin la
proporcionalidad de los medios.
La guerra era una especie de derecho subjetivo de los Estados tenan derecho a recurrir a
la guerra en cuanto constitua un medio de satisfaccin de sus intereses.
Cules fueron los principales instrumentos del ius ad bellum?
a. Conferencias de Paz de la Haya: Se desarrollaron entre 1899 y 1910. Su principal
objetivo fue lograr que las partes fueran disuadidas de recurrir a la guerra para promover
en cambio los mtodos pacficos de la solucin de controversias.
b. Pacto de la Sociedad de las Naciones: Instaba a s mismo a las partes a no recurrir a
la guerra canalizando sus controversias por medios pacficos como era el arbitraje, o
poner el asunto en conocimiento del Consejo de la Sociedad de las Naciones.
c. Tratado Briand Kellog.
Sin perjuicio de estos, modernamente el ius ad bellum est regulado en la Carta de las
Naciones Unidas en el Artculo 2 punto 4, en trminos de una prohibicin que, no
obstante, no es absoluta, pues se podra recurrir a la fuerza que son compatibles con la
Carta.
Este Consejo una vez que conoce estos actos, puede sugerir medidas que van en
verdadera escala, puesto que contemplan desde la ruptura de relaciones comerciales o
bloqueos econmicos, pasando por la ruptura de relaciones diplomticas hasta llegar
finalmente a medidas de fuerza que deben ser desplegadas con colaboracin de los
Estados miembros de las Naciones Unidas.
Esta posibilidad de usar la fuerza es lo que ha dado origen a lo que se denomina
Operaciones de Paz. En otras palabras, cuando el Consejo interviene en extremo como
ltima ratio con fuerzas armadas lo hace:
Ejemplo: La OTAN actu sin acuerdo del Consejo y causo serias consecuencias a
civiles.
c. Legtima defensa: Puede ser individual o colectiva, como derecho inmanente de los
Estados. Se encuentra regulada en el Artculo 51 de la Carta, y de ella se desprende que
para ejercerla legtimamente deben concurrir:
Una relacin causal entre el acto que motiva la legtima defensa y aquel respecto
de quien se dirige: Tenemos que imputarle a alguien la comisin de un acto que
genera la reaccin que se va a dar mediante legtima defensa.
La imposibilidad o fracaso de gestiones pacficas: Quin desea actuar con
legitimidad en el plano internacional, debe demostrar que hizo todos los esfuerzos
para evitar el empleo de la fuerza.
El uso de la fuerza sea realizado conforme a criterios de necesidad y
proporcionalidad: La proporcionalidad exige un equilibrio entre el medio empleado
y el efecto generado.
2. Ius in Bello: Tiene que ver con la regulacin de las conductas una vez que se han
iniciado las hostilidades.
Aqu entonces confluyen dos lneas del derecho internacional que son el Derecho de la
Haya, que no solo regulaba la posibilidad de que las partes recurrieran al arbitraje como
forma de resolver los conflictos, sino que tambin empez a dictar normas que tenan por
objeto regular el desarrollo de las hostilidades, y el uso del material blico.
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Uno de los aspectos caractersticos del Derecho de la Haya es la prohibicin de las balas
Dum Dum, que es un topo de proyectil que cuando impacta en una persona, produce una
verdadera explosin al interior de la persona.
El otro derecho que confluye es el Derecho de Ginebra que tiene por objeto regular la
situacin de los combatientes y las victimas en los conflictos civiles armados, y, que ha
tenido y tiene hasta hoy grandes proyecciones.
Ejemplo: Caso de los nios soldados, donde se reclutaron nios para armarlos y
entrenarlos para que participen en actividades blicas.
3. Ius pos Bellum: Se refiere a la regulacin de los acuerdos y tratados de paz, es decir,
a aquellos que ponen fin a la guerra o conflicto blico.
Por lo tanto, esto es una secuencia, porque Ius ad bellum se sita antes de que la guerra
se declare, hasta cuando podemos decir que una controversia no tiene solucin por otros
medios y de algn modo estamos autorizados para iniciar la guerra, ius in bello regula las
hostilidades que ya se estn produciendo inevitablemente, y, por ltimo, el ius pos bellum
que ve el final de estos conflictos.
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