Ley General Del Sistema Concursal
Ley General Del Sistema Concursal
Ley General Del Sistema Concursal
INTRODUCCION.-
El presente trabajo no viene a ser sino un pequeo anlisis aproximativo de la norma del sistema
concursal para poder arribar al verdadero objetivo de un sistema concursal.
Nuestros cortos conocimientos sobre la materia no nos permiten la realizacin de un trabajo de mayor
profundidad. Sin embargo, hemos intentado dar una nueva perspectiva al respecto, ptica que
consideramos por dems revisable, criticable y hasta destruible.
Nuestro trabajo parte bsicamente de cuestionar los objetivos y las finalidades del sistema concursal
peruano plasmados en la Ley N 27809 Ley del Sistema Concursal
En este punto creemos necesario abordar la finalidad del procedimiento concursal establecido en la Ley
en su artculo II de su Ttulo Preliminar, por considerar que tal finalidad tambin puede ser entendida
como un objetivo.
Y aunque se refiere a la meta del procedimiento concursal, tranquilamente puede ser extensible para el
objetivo de todo el sistema concursal en conjunto.
En ese sentido y conforme al artculo 1 de la Ley N 27809 por Crdito debemos entender el derecho del
acreedor a obtener una prestacin asumida por el deudor como consecuencia de una relacin jurdica
obligatoria.
Pues bien, con respecto a este tema, el profesor Carbonell (2002) apunta acertadamente que: El objetivo
de un determinado sistema concursal, no es en estricto la proteccin del crdito, pues dicha orientacin
debe entenderse como fin ltimo.
Coincidimos perfectamente en que la proteccin del crdito es solo el objetivo mediato o final de un
sistema concursal.
Para Juan Francisco Rojas (2006: 291) el fin ltimo apunta a () administrar colectivamente
una situacin de crisis empresarial que arrastra e involucra diferentes actores. Sin embargo, para
este autor existen finalidades subordinadas como son la proteccin del crdito, el cumplimiento
de los contratos y la disminucin de los costos de transaccin, entre otros (2006: 292).
El profesor Gonzalo de las Casas (2006: 287) pareciera afirmar que uno de los objetivos de un
sistema concursal consiste en identificar qu firmas son viables econmicamente y qu firmas no
lo son.
Para Benito Villanueva Haro (2006) nuestra ley tiene diversas finalidades educativas en cuanto a
la posicin de cada agente. Por ello habla de un objetivo mltiple consistente en la proteccin del
crdito, de los acreedores, de la empresa, de los trabajadores, del mismo Estado, del respeto de los
contratos y obligaciones y, finalmente, del patrimonio.
Creemos que lo que hace el sistema es otorgarles una potestad para poder evaluar la real situacin, ante la
cual el deudor, quizs, por su propio estado de cesacin de pagos, no es capaz de visualizar de modo
difano. Pero dicha potestad no se agota en la evaluacin que hacen los acreedores de la situacin de la
unidad productiva, sino que va a donde muchos no quieren llegar, como es la etapa de tomar una
decisin.Y como estamos hablando de riesgos, los acreedores tendrn que arriesgarse y elegir si salvar al
deudor o terminar por liquidarlo.Y esto se torna difcil porque la responsabilidad ya no slo es del
deudor. Mejor dicho, el deudor ya se equivoc. No es lgico que sus acreedores se equivoquen de nuevo.
Al respecto al profesor Gonzalo de las Casas (2006: 291) nos ilustra afirmando que: () las decisiones
que toman los acreedores en los procesos de reestructuracin no necesariamente son decisiones eficientes
y esto tambin en base a la baja calidad de la informacin con que cuenta el acreedor para tomar
decisiones y, entonces, siempre se toma decisiones sin identificar la (sic) causas de la crisis.
Como dijimos, se traslada parte de la responsabilidad de modo tal que si los acreedores salen airosos (sea
reestructurando o liquidando) habrn ganado la batalla, demostrando al mercado que son dignos de ser
considerados como verdaderos entes comerciales.
Si fracasan, no podrn escatimar su culpa, apuntado al deudor, ya que ellos tuvieron en sus manos una
posibilidad (aunque remota) de asumir un riesgo al tomar una decisin. Finalmente, habr que decir, que
esa decisin procurar, desde la perspectiva de los acreedores favorecer sus derechos crediticios al ms
alto nivel, es decir, maximizarlos con su accionar.
Los Artculos del 1 al 10 Dentro de la lgica de una economa de mercado el estado debe garantizar la
salida y entrada de los agentes econmicos, en tal sentido la Ley 27809, establece un procedimiento por
el cual las empresas frente a una situacin de crisis puedan reestructurarse o salir del mercado va su
liquidacin. Esta Ley se impone como objetivos la continuidad de las operaciones de las empresas,
garantizando los crditos y preservar en lo posible el valor patrimonial. Resultara relevante conocer
cuntas empresas sometidas al proceso concursal han podido continuar sus actividades.. Esta Ley pone la
responsabilidad del destino de la empresa en la junta de acreedores, esta junta que se compone de manera
proporcional al monto de las acreencias, definir la reestructuracin o la liquidacin. Es pues la Sunat de
acreedores, la que tiene que garantizar finalmente, los objetivos, siendo el principal los crditos
Con lo que respecta al captulo tercero de la ley en anlisis, que hace referencia a la reserva de la
informacin de procesos concursales, podemos rescatar que la Sala Especializada en procedimientos
concursales estableci en el ao 2015, como precedente de observancia obligatoria que, de acuerdo a una
interpretacin integral del artculo 13 de la Ley General del Sistema Concursal, todo ciudadano podr
acceder a la informacin referida a procedimientos concursales.
Todo ciudadano en general tendr el derecho de acceder a la informacin contenida en los procedimientos
concursales en virtud del ejercicio del derecho fundamental de acceso a la informacin consagrado en la
Constitucin Poltica del Per y en las normas comprendidas en el Texto nico Ordenado de la Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica. En ese sentido, no corresponde declarar la reserva de
informacin sobre procedimientos concursales. Asimismo debe prohibirse la restriccin de acceso a la
referida informacin solo al deudor y los acreedores titulares de crditos reconocidos por la autoridad
administrativa.As lo estableci la Sala Especializada en Procedimientos Concursales del Tribunal de
Indecopi en la Resolucin N 0888-2014/SCO al establecer como precedente vinculante la decisin
emitida al resolver el recurso de apelacin interpuesto por Right Business, administrador temporal de
Universitario de Deportes.
El recurrente solicitaba, segn los datos del expediente, que la Comisin declare la confidencialidad de la
informacin contenida en las actas de las sesiones de la Comisin Administradora al ser de carcter
reservado, y que, por ende no pueda ser conocida por terceros ajenos a la autoridad concursal. Pese a lo
solicitado, el Tribunal seal que conforme a la interpretacin del artculo 13 de la Ley General del
Sistema Concursal (LGSC), permitir el ejercicio del derecho de acceso a la informacin contenida en los
procedimientos concursales solo a los acreedores reconocidos en dichos procedimientos, implica imponer
a los dems ciudadanos que no ostenten la calidad de acreedores reconocidos una restriccin de su
derecho fundamental de acceder a dicha informacin, sin que la propia norma establezca una
expresamente alguna restriccin. De esta manera, la Sala dej sin efecto el precedente vinculante anterior
(aprobado por Resolucin N 09882005/TDCINDECOPI) al diferir con el presente pronunciamiento, ya
que este ltimo interpreta de modo expreso y con carcter general el sentido del artculo 13 de la LGSC.
Con referencia al patrimonio en crisis que se somete a concurso es de titularidad del deudor, quien puede
ser una persona natural o jurdica, sociedad conyugal o sucesin indivisa. Un efecto inmediato es que el
deudor ya no puede disponer de su patrimonio, quedando a la expectativa de las decisiones de la Junta de
Acreedores, la cual tendr el control absoluto de dicho patrimonio.
El artculo 14, inciso 1, de la Ley Concursal establece que el patrimonio comprende la totalidad de bienes,
derechos y obligaciones del deudor concursado, con excepcin de sus bienes inembargables y aquellos
expresamente excluidos por leyes especiales.
Se reafirma el principio de universalidad, que constituye uno de los principios fundamentales plasmado en
el artculo IV del Ttulo Preliminar de esta Ley mediante el cual se incluyen todos los bienes, derechos y
obligaciones del deudor en la afectacin al concurso, con excepcin de los bienes inembargables y los
excluidos por leyes especiales. La habilitacin de la posibilidad de tomar decisiones eficientes y viables,
as como la mejor garanta de cumplimiento de las obligaciones frente a los acreedores, se centra en el
universo de los bienes existentes, lo que conlleva tanto la proteccin de la empresa que entra en concurso,
como el sinceramiento del patrimonio que la conforma.
Asimismo, la norma excluye de manera expresa los bienes inembargables y los bienes que sean objeto de
exclusin por leyes especiales. Los bienes inembargables se encuentran enumerados en el artculo 648 del
C.P.C., en tanto que se abre la posibilidad de que determinadas leyes especiales puedan excluir algunos
bienes del concurso, como el caso de la Ley N 26702 -Ley General del Sistema Financiero y del Sistema
de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras de Fondo de
Pensiones- (en adelante Ley de Bancos), la que en su artculo 132, inciso 8, referido a las formas de
atenuacin de los riesgos para el ahorrista, en concordancia y sometimiento al art. 87 de la Constitucin
Poltica del Per, establece como formas mediante las cuales se procura, adicionalmente, la atenuacin de
los riesgos para el ahorrista:
8. La ejecucin del Ttulo de Crdito Hipotecario Negociable y del Warrant que garanticen obligaciones
con empresas del sistema financiero por su tenedor, con exclusin de cualquier tercer acreedor del
constituyente, concursado o no. La presente disposicin no afecta los derechos de los Almacenes
Generales de Depsito de cobrar los almacenajes adeudados y gastos de remate al ejecutar los warrants.
Por ello, este numeral constituye un supuesto de norma especial de exclusin de bienes del patrimonio del
deudor concursado. Debe sealarse que hasta la dacin de la Ley N 28677, publicada el 01 de marzo de
2006 (vigente a los 90 das de su publicacin), que modifica algunos artculos de la Ley de Bancos, en
nuestro sistema se encontraban tambin excluidas las prendas globales y flotantes del patrimonio
concursado.
La exclusin de ciertos bienes de la masa sujeta a concurso consiste en una operacin inversa a las
operaciones de reintegracin, que es conseguir la identificacin entre la masa legal y la masa de hecho;
esta reduccin busca excluir de la masa los bienes que no deben figurar en ella o que no deben servir a la
satisfaccin de todos los acreedores, sino a la de uno determinado. Es por tal razn que estas deducciones
han de preceder a la liquidacin de activos.
14.2 El deudor cuyo patrimonio se encuentre sujeto al rgimen de sociedad de gananciales deber
sustituir dicho rgimen por el de separacin de patrimonios, de conformidad con las exigencias y
formalidades previstas en las normas de orden civil, con el objeto de permitir la identificacin exacta de
los bienes que integrarn su patrimonio comprendido en el procedimiento. Esta condicin constituye
requisito de admisibilidad para el caso del deudor que pretenda su sometimiento al rgimen concursal
previsto en esta Ley.
14.3 En caso de que fuera emplazado un deudor sujeto al rgimen de sociedades gananciales y se
declarara su sometimiento al rgimen concursal, deber proceder a satisfacer la exigencia prevista en el
prrafo anterior de manera previa a la convocatoria a la junta de acreedores que disponga la Comisin.
Durante la tramitacin de este procedimiento y en tanto la exigencia no se satisfaga, los plazos quedarn
suspendidos y no ser de aplicacin la suspensin de exigibilidad de obligaciones y el marco de
proteccin legal del patrimonio, regulados en los artculos 17 y 18 de la Ley.
Las sociedades conyugales pueden ser sometidas a concurso; en este caso el patrimonio comprendido es el
de la sociedad de gananciales nacida del matrimonio. Empero, el patrimonio de uno de los cnyuges
integrante de una sociedad de gananciales- puede ser objeto de concurso, y aqu resulta indispensable
conocer cul es su espectro patrimonial, lo que implica identificar no solo sus bienes propios sino la parte
que le corresponde de los bienes comunes, a efecto de poder ser afectados por la decisin de los
acreedores.
En este rgimen hay dos tipos de bienes: los propios de cada cnyuge y los comunes o bienes de la
sociedad, adquiridos por uno u otro durante el matrimonio. El Cdigo civil enumera los bienes propios
(art. 302 C.C.), sealando que todos los dems son bienes sociales (art. 310 C.C.), con lo que subsana de
manera automtica cualquier omisin y, asimismo, establece la presuncin iuris tantum de que todos los
bienes se reputan sociales.
Se debe tomar en cuenta, por otro lado, que los bienes no necesariamente van a ser totalmente propios o
completamente sociales. Podra darse el caso de un bien que sea adquirido por dos personas que no tienen
vnculo matrimonial, lo que constituira un caso de copropiedad y, posteriormente, las mismas personas
contraen nupcias entre s; este bien es privativo (bien propio) de cada esposo en un porcentaje especfico
(de acuerdo al contrato de compraventa), independientemente del rgimen patrimonial del matrimonio por
el que hubiesen optado. No es, pues, un bien comn, debindosele aplicar las reglas de la copropiedad y
no las de la comunidad ganancial.
Ahora bien, podra tambin darse que un bien haya sido adquirido parte con dinero propio de uno de los
cnyuges y parte con dinero comn, o que un bien se hubiese comprado parte con dinero de un cnyuge,
parte con dinero del otro cnyuge, y parte con dinero de la sociedad.
Si bien cuando se est en un rgimen de comunidad (sociedad de gananciales) los frutos y productos de
todos los bienes (propios y sociales) son siempre sociales, la titularidad del bien como tal en el caso
descrito ser parcialmente de uno de los cnyuges (o tambin del otro si con su dinero propio particip en
la compra), y parcialmente de la sociedad.
El artculo 330 C.C., que es al que en lo fundamental se remite el numeral bajo comentario, establece lo
siguiente:
No debe perderse de vista que sobre la totalidad del patrimonio social existe comunidad y, siendo el
patrimonio social un todo, estar comprendido por todos los bienes (y aqu se incluyen los bienes y/o la
porcin del bien que parcialmente pertenece a la sociedad), derechos, y las cargas y obligaciones (de igual
forma, tambin el pasivo que en forma parcial sean de cargo de la sociedad, en el porcentaje
correspondiente).
El presupuesto bsico del artculo bajo analisis (14.2 de la Ley modificado por el art. 7 del Decreto
Legislativo 1050- concordado con el art. 330 del C.C.) es la situacin deudora de uno de los integrantes de
la sociedad conyugal, frente a uno o ms acreedores, siendo que su patrimonio personal (bienes propios)
no alcance para cubrir tales deudas, o que carezca por completo de patrimonio, o que existan dudas acerca
de la calidad de bienes propios o sociales (de la sociedad de gananciales), pues para ingresar al rgimen
concursal es indispensable identificar e manera exacta los bienes que integrarn el patrimonio
comprendido en el procedimiento.
Al momento de realizar el inventario y proceder a la liquidacin y particin se debern considerar estos
porcentajes, como de igual forma ha de determinarse si una deuda comn ha sido pagada con dinero
propio, o una deuda personal con dinero de la sociedad de gananciales, dado que en estos casos habr un
crdito a favor del cnyuge o de la sociedad conyugal, respectivamente.
Es importante precisar que no basta con que objetivamente las deudas a que se refiere este supuesto hayan
sido contradas por uno solo de los cnyuges, sino que sean relacionadas con su inters propio y exclusivo,
como las que se hubiesen contrado antes del matrimonio (en beneficio propio y no del futuro hogar), las
hereditarias, las que provengan de la adquisicin de bienes propios que escapen a los gananciales (por
ejemplo, los libros, instrumentos o tiles para el ejercicio de la profesin o el trabajo), las provenientes de
responsabilidad extracontractual, las deudas de juego no moderado, o las que se contraigan por la
conservacin de bienes propios, etc. En cambio, si uno solo de los cnyuges se ha endeudado pero no en
su beneficio propio sino en el de la familia, en estos casos respondern los bienes sociales, considerndose
deudora, por ende, a la sociedad conyugal; evidentemente, esto ha de ser acreditado.
As, resulta indispensable que la situacin patrimonial del deudor sea clara y determinada, y que los
acreedores sepan con exactitud cules son los bienes que pueden ejecutar para satisfacer sus acreencias,
por lo que en principio se trata de una norma de proteccin a los acreedores frente a posibles abusos
cometidos por el deudor o por la propia sociedad conyugal; asimismo, la norma tambin se justifica en la
bsqueda de proteccin al cnyuge no deudor frente a posibles abusos por parte del cnyuge deudor,
dejando a salvo la parte que le corresponda de los bienes sociales, evitando que apertura del concurso le
alcance en su patrimonio, conformado por sus bienes propios y la parte de los de la sociedad que le
corresponda luego de la liquidacin.
Debe sealarse que no es requisito que existan bienes o algn patrimonio de la sociedad conyugal para
llevar a cabo la disposicin de este artculo, pues si con posterioridad el cnyuge no deudor quisiera
adquirir algn bien, podr hacerlo y tal bien tendr la calidad de propio, sin que exista una posibilidad de
embargo sobre l ni incertidumbre alguna. Por ello, independientemente de la situacin concreta del
patrimonio de la sociedad conyugal, en el momento en que se produzca la situacin prevista surgir la
obligacin de liquidar la sociedad de gananciales y, previo pago de deudas sociales, adjudicacin o
asignacin de bienes a los cnyuges, se conocer el patrimonio exacto del deudor, quien se mantendr bajo
el nuevo rgimen patrimonial (de separacin de patrimonios) y se proceder al procedimiento concursal.
En suma, ste es un caso en que el rgimen de separacin de patrimonios sustituye ipso jure al rgimen de
comunidad -sociedad de gananciales-, esto es, por ministerio de la ley, prescindiendo absolutamente de la
voluntad de las partes.
El Decreto Legislativo 845, que modific el artculo 330 del Cdigo civil, fue derogado por la vigente Ley
General del Sistema Concursal. Bajo el marco normativo anterior (D. Leg. 845) exista una declaracin de
insolvencia previa al procedimiento de reestructuracin o liquidacin, segn el caso, operando de pleno
derecho, para el caso de personas naturales casadas que se encuentren en rgimen de comunidad (sociedad
de gananciales), la obligacin de sustituir dicho rgimen por el de separacin de patrimonios.
Con la ley actual se ha dejado de lado la declaracin de insolvencia, y se ha modificado el art. 330 del
C.C. nuevamente (segn se ha descrito lneas arriba). La vigente ley ha obviado el paso de la declaracin
de insolvencia por varias razones: no en todos los casos va a existir una situacin de insolvencia (caso en
que la persona ingresa al procedimiento en forma voluntaria); tambin por razn de economa y celeridad;
e inclusive se ha sealado que la calificacin de insolvente resulta denigrante e innecesaria.
En su art. 1, la Ley define como deudor a las sociedades conyugales, entendindolas como patrimonios
autnomos distintos de los sujetos que lo constituyen, diferencindolas de las personas naturales de
manera expresa y clara; por su parte, el art. 7 identifica como deudores a las sociedades conyugales al
referirse a la determinacin del domicilio del deudor. En tanto, en los numerales bajo comento (arts. 14.2 y
14.3), como se ha sealado, la Ley ya no alude a la sociedad conyugal como deudor, sino a la persona
natural (cnyuge, ya sea marido o mujer) cuyo patrimonio se encuentra bajo el rgimen de sociedad de
gananciales, exigiendo que previamente a la presentacin de su solicitud de sometimiento a procedimiento
concursal sustituya tal rgimen por el de separacin de patrimonios; la misma condicin se requiere
cuando uno o ms acreedores solicitan el sometimiento a concurso de un deudor que se encuentra sujeto al
rgimen de sociedad de gananciales.
CONCLUSIN.-
Consideramos que no podemos dar por terminado el presente trabajo si es que no intentamos dar un
esbozo incipiente de cul sera el objetivo de nuestro sistema concursal.
Para ello afirmamos que:
El objetivo del sistema concursal es trasladar la crisis del deudor a sus acreedores, otorgndoseles
normativamente una potestad evaluadora y decisoria, a efectos de maximizar sus derechos crediticios,
asumiendo las responsabilidades de su actuacin.
Solamente habr que recalcar que, para efectos de este trabajo, tomamos el trmino crisis en su sentido
original como es el de momento decisivo o instante de juicios.