La Responsabilidad Civil en Materia Penal Pag 174 Revisar para Antecedentes

UNIVERSIDAD CENTROAMERICANA
JOS SIMEN CAAS
LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN MATERIA PENAL
TESIS PREPARADA PARA LA FACULTAD DE POSTGRADOS
PARA OPTAR AL GRADO DE

MAESTRO EN DERECHO PENAL CONSTITUCIONAL
POR: RODOLFO ALFREDO GARCA FLORES
OCTUBRE DE 2009.
ANTIGUO CUSCATLAN, EL SALVADOR, C.A.
Rector
Jos Mara Tojeira, S.J.
Secretario General
Ren Alberto Zelaya
Decana de la Facultad de Postgrados

Lidia Salamanca
Director de la Maestra en Derecho Penal Constitucional

Manuel Arturo Montecino Giralt
Director de tesis
orberto Javier de la Mata Barranco
ITRODUCCI
El instituto jurdico de la responsabilidad civil derivada de la comisin de

un comportamiento que la ley reputa como delito exige un estudio que debe
tener diferentes fines. Uno de ellos est relacionado con el grado de regulacin
del mismo conforme a los avances que han ido presentndose en la doctrina y
en la legislacin ms respetada. Otro est vinculado con la aplicacin que se
hace de l con ocasin de impartir justicia y en este contexto debe tener por
objetivo dilucidar si la praxis judicial est acorde con lo que refiere la doctrina
y con una interpretacin armnica de las normas. Y, finalmente, para apreciar
si de acuerdo a su regulacin positiva y a la forma como los jueces y
tribunales vuelven prctica la norma, tal figura se ha constituido en un
instrumento eficaz para la tutela de los derechos de la vctima y un mecanismo
adecuado para evitar la vulneracin de los derechos de la persona imputada o
la persona que eventualmente asume el papel de demandada en el proceso
penal.
En virtud de ello, me propongo analizar tal instituto desde tres pticas,
cada una en un captulo distinto. En primer lugar, desde una perspectiva
victimolgica, oportunidad en la que procurar transitar por un panorama
general de los diversos instrumentos legales internacionales y nacionales con
que cuenta la vctima o el damnificado para el ejercicio de sus derechos. En
este primer espacio se procurar poner de relieve el inters que paulatinamente
se le ha otorgado a la vctima y las desventajas con que todava se enfrenta
cuando se involucra en la actividad jurisdiccional para conseguir la reparacin
de los daos.
En segundo lugar, en el siguiente captulo, un anlisis del instituto en el
Derecho penal sustantivo. En este se har un esfuerzo por evidenciar el
contenido de la responsabilidad civil y algunas imprecisiones por parte del
legislador al momento de identificar principalmente a uno de los responsables
civiles subsidiarios especiales.
A fin de establecer si el instituto ha sido apreciado en su correcta
dimensin, en el momento de analizar determinados componentes de la
responsabilidad civil, se considerarn ciertas sentencias definitivas
pronunciadas por unos tribunales de sentencia de la ciudad capital en las
cuales se ha hecho alusin a las figuras y, asimismo, se examinar el carcter
que tiene la responsabilidad civil cuando es reclamada en la esfera penal. Esto
ltimo tiene por propsito comparar la obligacin declarada en una sentencia
definitiva cuyo contenido es cualquiera de los componentes de la
responsabilidad civil, con la sancin. Resultar importante notar que con
respecto a sta, se ha tenido en cuenta la doctrina en algunos
2 La responsabilidad civil en materia penal
pronunciamientos, aunque no ha sido pacfica, sino pendularmente incluso por

parte del mismo tribunal. En este segundo acpite tambin se apreciar la
regulacin de la figura en cuestin en algunos regmenes legales especiales,
aunque con menor espacio que para los otros aspectos apuntados.
Finalmente, el ejercicio de la accin es abordado en el tercero y ltimo de
los captulos, aspecto en el que, con base en los principios que inspiran el
proceso y los propios de los procesos civil y penal, se ha procurado dedicar
ms atencin a la oportunidad del reclamo, en consideracin a la integracin
de las normativas civil y penal, las cuales, precisamente por ser diferentes,
deben integrarse de tal manera que el derecho del damnificado pueda ser
reconocido por el juez o tribunal, sin menoscabar los derechos de los sujetos
pasivos de la relacin procesal. De paso, igualmente me ha parecido necesario
tener como referencias ciertas sentencias definitivas pronunciadas por algunos
tribunales de sentencia en las que puede notarse que en un aspecto que podra
en principio parecer singularmente sencillo, por su accesoriedad, ha dado
lugar a criterios dispares, en perjuicio de los derechos de los justiciables.
La ejecucin de la sentencia en la parte civil est relacionada con el tema
objeto de anlisis. Sin embargo, las implicaciones que tiene esa parte del
proceso demandan un estudio que por ahora excede el lmite de esta
investigacin, razn por la cual se ha dejado por fuera. De la misma manera,
no se ha hecho una comparacin en detalle de las consideraciones de la
responsabilidad civil en el CPP aprobado, pero no vigente, pues en trminos
generales se conservan las oportunidades de constitucin de parte y los
derechos de la vctima vinculados con el reclamo resarcitorio, que
posiblemente es la parte ms sensible a tener en consideracin. Por otro lado,
haber decidido el legislador que el inicio de la vigencia del CPP aprobado se
difiriera, en nuestra opinin vislumbra la posibilidad de sufrir ese cuerpo de
normas algunas modificaciones, como ya ha sucedido en otras oportunidades
con otros Cdigos, por lo que se ha preferido omitir las peculiaridades de su
anlisis. Preferimos diferir su estudio pormenorizado hasta que d inicio su
vigencia.
El mtodo empleado bsicamente ha consistido en el anlisis de las
principales instituciones jurdicas sustantivas y adjetivas vinculadas con el
ejercicio de la accin civil, as como el de las disposiciones de la Constitucin
de la Repblica, de los Cdigos Penal, Procesal Penal, Civil y de
Procedimientos Civiles e instrumentos internacionales de derechos humanos
que asimismo estn vinculados con el ejercicio de aquella accin. Las fuentes
consultadas han consistido en bibliografa relacionada principalmente al
Derecho penal tanto sustantivo como adjetivo, al Derecho civil y a las
instituciones de la responsabilidad civil ex delicto, as como sentencias
Introduccin 3
definitivas pronunciadas por tribunales de sentencia y sentencias pronunciadas

por las diversas Salas de la Corte Suprema de Justicia y de Cmaras de
segunda instancia con competencia en materias civil y familia.
CAPTULO I
PERSPECTIVA VICTIMOLGICA
I. Consideraciones preliminares
El Estado dio un giro importante en el tratamiento de las vctimas al
promulgar el actual CPP. Comparativamente con el CPP derogado podemos
apreciar avances significativos. Por ejemplo, en el proceso penal anterior la
participacin de la vctima estaba rodeada de ciertos formalismos que, en
definitiva, limitaban considerablemente su intervencin activa en la
recomposicin del orden afectado por el comportamiento delictivo. Entre otras
cosas, para intervenir activamente en el proceso era necesaria la constitucin
de parte acusadora colmando una serie de requisitos, que en muchas ocasiones
desalentaba a las vctimas. Haber superado esto consideramos que es
influencia de la moderna victimologa1.
En el antiguo sistema adjetivo penal era ms claro el apoderamiento del
Estado del conflicto de la vctima, sin concederle espacios para que sta
pudiera tambin ser parte de la solucin, salvo muy contados casos,
principalmente en los de contenido patrimonial en los que proceda la
denominada excusa absolutoria cuando, por ejemplo, el imputado pagaba lo
defraudado o devolva lo apropiado o retenido indebidamente. Actualmente, si
bien no se ha superado esa sensacin de que la vctima sigue siendo la parte
olvidada del proceso penal, porque el Estado se ha arrogado la titularidad
exclusiva del derecho a recomponer el orden social afectado por la comisin
del delito prescindiendo absolutamente de ella, el sistema penal le ha tenido
ms consideraciones2.
El CPP ahora procura concederle ms participacin a la vctima,
especialmente en aquellos casos cuyas circunstancias posibilitan concluir el
conflicto a travs de mecanismos de composicin. Sin embargo, cabe
reconocer que ante la titularidad del derecho a penar que le asiste al Estado, en
el CP est ocupado un espacio nada despreciable de comportamientos
1
PEDRAZ PENALVA, E., opina que las modernas corrientes victimolgicas [] pueden
haber influido decisivamente en ello. Procesalmente es indiscutible la trascendencia de la
condicin de vctima, en cuanto que legitima al sujeto para intervenir activamente en el
proceso penal deduciendo, eventualmente, acusacin. Comentarios al Cdigo Procesal
Penal, Pg. 131. En relacin con la expropiacin del conflicto de la vctima, Cfr.
MONTERO AROCA, J., Derecho jurisdiccional I, Parte general, Pgs. 367 368.
2
Las investigaciones a nivel latinoamericano sobre este aspecto demuestran la creciente
apertura a la intervencin de la vctima en el proceso penal. Cfr. TIFFER SOTOMAYOR, C.,
La posicin jurdica del ofendido en el derecho procesal penal latinoamericano. Un
estudio de derecho comparado, en Revista de Ciencias Penales 1, DICIEMBRE 1989
AO 1, N 1.
prohibidos en el que la vctima considerada como persona individual o sujeto

particular nada o muy poco puede hacer para que en el ejercicio de sus
derechos como afectada por el ilcito pueda participar activamente en la
recomposicin del dao. A pesar de ello, cierta corriente considera que incluso
en afectaciones de derechos colectivos es posible considerar a determinados
grupos como vctimas, a fin de permitirles intervenir en el proceso formal y,
eventualmente, tambin participar de los mecanismos compositivos3.
En medio de esas actuaciones que realizan el Estado en nombre de la
sociedad en ejercicio de su potestad y en representacin de la persona vctima,
y la vctima por s misma procurando satisfacer sus expectativas de justicia y
de reparacin de los daos sufridos por el delito, est el instituto jurdico de la
responsabilidad civil derivada por la comisin del delito, que es de los
reductos concedidos a la vctima para que, aunque sea parcialmente, pueda
obtener la reparacin de los daos sufridos, despus de transitar por el
inevitable proceso de victimizacin y revictimizacin que casi
indefectiblemente tienen que producirse en las agencias sociales de control
formal del delito (las victimizaciones secundaria y terciaria) 4.
Los modelos procesales penales derogado y vigente, al igual que muchos
que fueron influenciados por las corrientes legislativas que ignoraron la
intervencin de la vctima, tienen un elemento en comn, que incide
directamente en la tutela de los derechos de aqulla, que es el apoderamiento
que el Estado realiza del conflicto en el que ella es protagonista obligada. Si
bien ambos modelos contienen mecanismos que justifican su intervencin en
nombre de ella para realizar el ius puniendi del Estado, pero no menos cierto
3
La vctima no tiene el derecho a promover la accin penal pblica, sino slo a intervenir
en el proceso. La doctrina nacional expresa que lo nico que se admite, por razones de
eficacia, es que la vctima o el perjudicado por el delito puedan participar directa o
indirectamente en el proceso penal al pensar que su deseo vindicativo puede reorientarse en
pro de la persecucin y castigo de las infracciones punibles. PEDRAZ PENALVA, E.,
Comentarios al Cdigo Procesal Penal, tomo I, Pg. 15. Salvo, por supuesto, los casos de
accin penal privada, en los que la vctima tiene que promover la accin y, por lo tanto,
asume la titularidad del derecho de accin.
4
Es pacfica la opinin de que la intervencin de la persona considerada como vctima en el
proceso es producto del auge de la victimologa. Pero actualmente, y quiz como
consecuencia del auge que ha adquirido la victimologa, se tiende a otorgar mayor
relevancia al aspecto indemnizatorio inherente al proceso penal. CLIMENT DURN, C., La
prueba penal, Pg. 1199. En cuanto a la victimizacin secundaria se dice que se aprecia en
los mecanismos judiciales que parecen ms orientados a la tutela de los derechos del
delincuente pero que omiten todo respeto a los de la vctima ocasionndole as daos
psicolgicos, sociales y hasta econmicos que originan una nueva victimizacin [].
CASTELLN, R.A., - ALBEO, L.A., Manual bsico de criminologa, Pg. 106.
Captulo I Perspectiva victimolgica 7
es que progresivamente se han creado espacios a fin de permitirle, aunque sea

parcialmente, satisfacer sus expectativas resarcitorias5.
El Estado en el modelo adjetivo penal superado, por otra parte, diriga
prcticamente toda la investigacin entonces llamado sumario, hasta llegar
a la celebracin del juicio y el pronunciamiento de la sentencia. Esta manera
de realizar el proceso penal era criticada porque el juez, a la vez que ejerca la
actividad jurisdiccional, se converta en parte, con lo cual rea con la
caracterstica del proceso de ser una contienda de partes con un tercero
imparcial que decide el conflicto. En esa lnea, el juez oficiosamente tambin
resolva lo pertinente a la responsabilidad civil, en algunos casos aunque nadie
se lo hubiera solicitado, con lo cual se acentuaba aquel carcter inquisitivo que
inspiraba el enjuiciamiento penal6.
Ahora ha desaparecido la figura del juez que era considerado como parte
del proceso con doble calidad. El abandono del modelo anterior dio lugar al
modelo acusatorio mixto, en el que el juez es un tercero imparcial, ajeno a la
controversia, que tiene que resolver la pretensin punitiva planteada, con
intervencin de otra institucin del mismo Estado, el Ministerio Pblico fiscal,
que es el que detenta la titularidad del derecho de la accin penal pblica. Sin
embargo, debe aclararse que es el Estado por medio del rgano Judicial el
exclusivo titular del derecho de la resolucin del conflicto, con la connotacin
que esto tiene, particularmente la de establecer ciertos lmites a la intervencin
de la vctima y con ello incidir en su victimizacin dentro del sistema7.
5
El Derecho penal vive, por tanto, de la neutralizacin de la vctima y deja a sta un
reducido papel en la persecucin y castigo del delito. HASSEMER, W., - MUOZ CONDE, F.,
Introduccin a la criminologa, Pg. 39.
6
Para una apreciacin de los caracteres de los sistemas inquisitivo y acusatorio, Cfr. RIGHI,
E., - FERNNDEZ, A.A., Derecho penal. La ley, el delito, el proceso y la pena, Pgs. 345
349.
7
En efecto, la participacin de la vctima no es librrima. As es como lo concibe el
legislador salvadoreo. En relacin con la intervencin estatal en la composicin del
conflicto la doctrina reafirma esta tendencia: La aplicacin del derecho penal slo puede
explicarse si se tiene en cuenta la existencia de tres monopolios, que se presentan de modo
escalonado: a) Estatal. El primero atiende a que el Estado ha asumido en exclusiva el ius
puniendi, de modo que fuera de por l mismo no existe aplicacin del derecho penal. Esta
opcin inicial implica: 1) La prohibicin de la autotutela: La sociedad no puede existir, ni
aun con un grado mnimo de civilizacin, si no se parte de la prohibicin general de la
autotutela o, dicho ms llanamente, de tomarse la justicia por propia mano, y ello hasta el
extremo de que ha de tipificarse como delito la realizacin arbitraria del propio derecho
[]. MONTERO AROCA, J., Derecho jurisdiccional III, Proceso penal, Pg. 11. En lo que
se refiere a la victimizacin, tambin existe coincidencia en la doctrina en identificar estos
estadios como niveles de victimizacin. PEDRAZ PENALVA, E., dice: La denominada
victimologa nos indica que la Justicia penal, y an la sociedad, obstaculizan la
En el nuevo modelo de administracin de justicia el Estado contina al

frente de la pretensin punitiva, apoderado asimismo del conflicto de la
vctima, y lo ejerce en nuestro sistema por medio de la Fiscala General de la
Repblica, con lo cual ocurre tambin la situacin de ser ste el nico
responsable de dirigir la investigacin del delito y de plantear su pretensin
ante el rgano Judicial y de representar los intereses privados de las personas
vctimas para que stas obtengan, por emplear un trmino que abarque a todos
los conceptos que constituyen las consecuencias civiles del delito, la
reparacin de los daos producidos por el comportamiento delictivo8.
Abandonados los mecanismos autocompositivos, que dejaba en manos
del agraviado la realizacin de su derecho y el resarcimiento de sus propios
daos a costa del agresor, y entrados a la etapa de la heterocomposicin de los
conflictos, ha existido una peculiaridad consistente en dejar por fuera de la
controversia formalizada a la persona sobre quien recae el comportamiento
prohibido el ofendido o la vctima, por considerar que el restablecimiento
de la paz social es una cuestin de orden pblico o de inters exclusivo del
Estado, asumiendo ste en la mayora de ocasiones, en lo que respecta a la
tutela de los derechos de la vctima, una tmida reivindicacin de sus derechos,
aunque en otras, las menos, lo hace desmesuradamente9.
Sin embargo, en las legislaciones actuales esa tendencia se ha
modificado, al conceder a la vctima una intervencin cada vez ms
protagnica, con lo que se ha conseguido que el Estado ya no se apodere,
mediante el uso de una especie de monopolio, del conflicto de la vctima, lo
cual ha dejado a sta progresivamente ms y mejores espacios para que pueda
intervencin procesal de la vctima del delito y adems llegan a infligirle perjuicios

adicionales a los propios de la infraccin padecida. De este modo a la victimizacin
primera o experiencia personal del delito en el sujeto pasivo, se une la denominada
victimizacin secundaria []. Comentarios al Cdigo Procesal Penal, Pg. 47.
8
El ejercicio de la accin civil en el proceso penal por parte del Ministerio Pblico pone en
duda si aqulla es de ndole privada o si es pblica, Cfr. ARNAIZ SERRANO, A., Las partes
civiles en el proceso penal, Pgs. 40 41.
9
ZAFFARONI al criticar este diseo dice que en el modelo punitivo quien sufre la lesin
queda de lado, es decir, que no es considerado como persona lesionada, sino como un signo
de la posibilidad de intervencin del poder de las agencias del sistema penal (que interviene
cuando quiere y obrando sin tener en cuenta la voluntad del lesionado). El pretexto de
limitar la venganza de la vctima o de suplir su debilidad sirve para descartar su condicin
de persona, para restarle humanidad. ZAFFARONI, E.R., Derecho penal, Parte general,
Pg. 219. A pesar de ello, en el proceso heterocompositivo parece que el Estado como
tercero imparcial es la mejor alternativa, con las moderaciones de las intervenciones de la
vctima. El Derecho procesal penal tiene atribuida la funcin de recomponer la paz y
seguridad jurdicas, Cfr. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal argentino, Vol. I, Pg. 120.
formar parte de la solucin de su conflicto. En ese sentido, se ha logrado

conminar al Estado a acompaar a la vctima en su pretensin resarcitoria, sin
declinar por ello a la aplicacin de las formas legales ni a la intervencin de
las agencias primarias de control social para la represin del delito. Ejemplo
en nuestro medio son los artos. 12 y 13 CPP que regulan la calidad de vctima
y los derechos de sta10.
Con todo, es decir, que se hayan creado tales oportunidades o espacios a
favor de la vctima, es claro que el Estado no ha renunciado a intervenir en la
recomposicin del orden social afectado con ocasin de la comisin del delito
y es all de donde se basan los diferentes cuerpos normativos internos e
internacionales de carcter penal para necesariamente delimitar las
atribuciones particulares que les corresponden a sus entidades. No hacerlo
implicara reconocerle al Estado cierto grado de arbitrariedad. El papel que
progresivamente ha asumido el Estado, entonces, en la tutela o proteccin de
los derechos de las personas vctimas es positivo, desde la perspectiva que
aqul ha tomado un rol activo en potenciar los derechos de la persona; desde
luego el mismo constituyente en el art. 1 la reconoce como el principio y fin
de la actividad del Estado11.
10
Parece que no ha llegado el momento de renunciar a la pena a cargo del Estado, a pesar
de la incidencia de las corrientes abolicionistas, pero la tendencia se orienta en el sentido de
conceder espacios importantes a la reparacin. La doctrina argentina refiere: La
concepcin moderada de integracin de la reparacin al cumplimiento de las funciones del
Derecho penal deja intactos los fines propuestos, en general, para la pena. No se trata, en
principio, de que la reparacin describa otra funcin o tarea propuesta para el Derecho
penal, sino de que ella sirva como instrumento aprovechable para cumplir los fines
preventivos que se adjudica al Derecho penal. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal II,
parte general, sujetos procesales, Pg. 595. En cuanto a la posibilidad de que la vctima
intervenga activamente en la composicin del conflicto, es una caracterstica de las nuevas
tendencias legislativas de carcter penal. Junto a estos fines tradicionales, desde principios
de los aos ochenta, y con creciente nfasis se le asigna a la pena un cometido que no es
posible ubicar en el esquema de retribucin y prevencin o en todo caso lo es de modo
forzado: la llamada composicin entre autor y vctima, la reparacin del dao producido
por el delito. STRATENWERTH, G., Derecho penal Parte general I El hecho punible, Pg.
45. En mi apreciacin, este es un criterio generalizado. No obstante tal generalizacin,
existe un dato interesante en la normativa colombiana sobre la limitacin de la intervencin
de la vctima en el proceso, segn el cual durante la audiencia de formulacin de
acusacin [] ser reconocida la representacin legal de la vctima y, si existe un nmero
plural de ellas, el juez puede determinar un nmero de representantes que no supere el de
defensores, para que intervengan en el transcurso del juicio oral, CASTRO OSPINA, S.J.,
Cinco estudios sobre el sistema acusatorio, Pg. 78.
11
La comunidad internacional y particularmente las organizaciones encargadas de velar por
los Derechos Humanos, han elaborado instrumentos que tutelan tales derechos, entre los
que estn los de la vctima. Entre otros de particular relevancia, en el sistema universal la
Como consecuencia de asumir el Estado un papel protagnico al procurar

la tutela del derecho de la vctima a ser protegida en sus derechos, como
contrapartida, naturalmente, es posible la afectacin de los derechos del
imputado. ste es parte obligada de la relacin jurdica emanada de la
comisin de un delito, por lo que tambin goza de algunas protecciones. El
Estado entonces es responsable de garantizar el cumplimiento de los derechos
de las partes que protagonizan aquella relacin jurdica, sin dejar de
desempear su rol de tercero imparcial en el conflicto procurando garantizar
los derechos de las partes vctima e imputado. De all la reiteracin de la
necesidad de sus limitaciones. Al hacer esto el Estado consigue preservar el
derecho de todos a la seguridad jurdica y el mantenimiento del orden
jurdico12.
En el orden anotado, el anlisis de la responsabilidad civil derivada de la
comisin del delito demanda transitar por algunas consideraciones acerca de
las entidades y personas a cuyo cargo est representar los intereses de aquellos
que son titulares del derecho a reclamar la reparacin y de quienes soportan el
reclamo. La importancia de ello radica en que es necesario un equilibrio entre
la satisfaccin de los derechos de la vctima y los de la persona imputada.
Declaracin sobre los principios fundamentales de justicia para las vctimas de delitos y
del abuso de poder y en el sistema europeo la Decisin Marco del Consejo de 15 de
marzo de 2001 relativa al estatuto de la vctima en el proceso penal. En el sistema
interamericano no contamos todava con un instrumento similar.
12
La desventaja lgica y natural, si as se quiere ver, del imputado en el conflicto penal
demanda crear condiciones de equilibro. [] la posicin del imputado en cuanto a sus
derechos y obligaciones o, si se quiere, en el sentido de la equiparacin de armas para la
defensa de su inters con el acusador estatal, el ministerio pblico, es considerablemente
ms dbil durante la investigacin preliminar que, sobre todo, durante el juicio pblico o en
comparacin con l. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal II, parte general, sujetos
procesales, Pg. 244. Ahora bien, en otros lugares el Estado ha asumido un papel
importante en el inters de procurar un equilibrio entre los protagonistas del conflicto. Por
ejemplo, en los considerandos 5, 6 y 7 de la Decisin Marco del Consejo de 15 de marzo de
2001 relativa al estatuto de la vctima en el proceso penal, publicado en el Diario Oficial de
22.3.2001 de las Comunidades Europeas (Actos adoptados en aplicacin del ttulo VI del
Tratado de la Unin Europea), se expresa: (5) Es importante concebir y tratar las
necesidades de la vctima de forma integrada y articulada, evitando soluciones parciales o
incoherentes que puedan acarrear una victimacin secundaria. (6) Por esta razn, las
disposiciones de la presente Decisin marco no se limitan a atender a los intereses de la
vctima en el marco del procedimiento penal en sentido estricto. Engloban asimismo
algunas medidas de asistencia a las vctimas, antes o despus del proceso penal,
encaminadas a paliar los efectos del delito. (7) Las medidas de ayuda a las vctimas de
delitos, y en particular las disposiciones en materia de indemnizacin y de mediacin, no
afectan a las soluciones que son propias del proceso civil.
Ninguno de ellos puede emplear mtodos de autotutela, desde luego ya

superados, sino que estn constreidos a recurrir a mecanismos
heterocompositivos regulados por el Estado y en stos a contar con iguales
oportunidades para sus derechos. Este asunto tambin requiere que se tomen
en cuenta los instrumentos jurdicos que conceden espacios para el ejercicio
del derecho a la reparacin y de los que permiten defenderse de los
reclamos13.
Ahora bien, en otro orden, la relacin entre los Estados ha creado
ordenamientos jurdicos especiales. stos, vistos como un todo, constituyen el
denominado derecho internacional y cuando dentro de ste el objeto de tutela
son los derechos fundamentales se le denomina Derecho Internacional de los
Derechos Humanos. Con base en los diferentes instrumentos internacionales
de Derechos Humanos entendemos que se proporcionan las bases de los
estndares mnimos impuestos a los Estados para el respeto de los derechos de
los protagonistas del conflicto penal y son aqullos los que nos servirn de
referencia para analizar cmo est previsto en nuestro medio el desarrollo del
reclamo resarcitorio en el proceso penal14.
En lnea con lo expuesto, los sujetos que intervienen en el escenario del
conflicto causado por la comisin del delito son, segn la Constitucin, los
instrumentos internacionales y las leyes, en primer lugar, el Estado, entendido
13
El Derecho penal es una parte del Derecho pblico y, por tanto, no puede ser objeto de
disposicin por las personas afectadas por su aplicacin. Ni el delincuente ni la vctima
pueden decidir su mbito de aplicacin, ni modificar su contenido a su antojo. Esto, que
parece evidente respecto al autor del delito, no lo es tanto respecto a la vctima. [] A
partir de un determinado momento histrico, pues, el control del delito y la sancin del
delincuente dejaron de ser una tarea, socialmente tolerada, de la vctima, para pasar a ser
competencia del Estado. HASSEMER, W., - MUOZ CONDE, F., Introduccin a la
criminologa, Pg. 198.
14
La vigencia y proteccin de estos atributos esenciales del hombre nicamente ha sido
posible a partir de la asuncin, tras experiencias traumticas externas como las dos guerras
mundiales, de una reaccin consistente en que el Estado, como expresin bsica de poder,
no puede hallarse desprovisto de controles que impone al respecto a la humanidad como
comunidad total y que se basan en un lmite mnimo de reconocimiento consensuado en
torno a las cualidades sin las que el hombre no es tal. FLEMING, A., - LPEZ VIALS, P.,
Garantas del imputado, Pgs. 653 654. Se ha llegado a crear una conciencia casi
totalizadora en beneficio de las vctimas del delito, especialmente como consecuencia de lo
siguiente: a) Ha quedado demostrado que de la misma forma en que el ser humano es capaz
de construir toda una vida de cientificismo, tambin puede construir un mundo del terror y
destruccin para sus semejantes; b) los Estados Nacionales no albergan la capacidad de
proteger los derechos de sus ciudadanos y aquellos que corren a la bsqueda de tutela
judicial suelen ser doblemente victimizados, especialmente se vuelven vctimas del abuso
del poder. CASTELLN, R.A., - ALBEO, L.A., Ob. Cit., Pgs. 104 105.
ste en su connotacin ms genrica, y en segundo lugar, sus servidores que lo

representan asumiendo distintos roles. Entre stos a su vez estn, primero, el
encargado de la investigacin del comportamiento prohibido, segundo, el que
dirimir el conflicto y eventualmente, tercero, el que representar los intereses
de la persona natural que ha infringido la norma prohibitiva. Tambin estn el
presunto infractor de la norma, que es una persona natural, y la persona natural
o jurdica que tiene calidad de vctima15.
La normativa ha dispuesto que a fin de realizar esta parte del Derecho,
por parte del Estado quien debe asumir la obligacin de investigar el delito y
representar a la vctima sea la Fiscala General de la Repblica, que quien
debe juzgar en materia penal sea el rgano Judicial, estableciendo en la ley
secundaria cul de los jueces y tribunales sern los competentes para este
efecto, y que en representacin de los derechos de la persona que tiene calidad
de imputada, el defensor tcnico, particular o pblico, caso este ltimo que lo
ejerce el Procurador General de la Repblica por medio de sus agentes
auxiliares16.
II. La perspectiva victimolgica en la legislacin

Una apreciacin desde el punto de vista del derecho que tiene la vctima a
que se le reparen los daos sufridos por el delito es necesaria a fin de
establecer las lneas de esta primera parte. El instituto de la responsabilidad
civil requiere de una vctima imprescindiblemente, pues es a favor de ella que
se establecer el contenido del resarcimiento de los daos. Pero este anlisis
tiene que hacerse adems desde otros ngulos. En las lneas siguientes me
15
Se aprecia, desde este planteamiento, que el diseo legal adecuado para la recomposicin
del conflicto es el de tres partes desvinculadas, que conforman el denominado por la
doctrina actus trium personarum. Cfr. MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg.
63, Derecho jurisdiccional I, Parte general, Pgs. 322. El derecho penal nace
precisamente en este momento: cuando la relacin bilateral parte ofendida/ofensor es
sustituida por una relacin trilateral en la que se sita en una posicin de tercero o imparcial
una autoridad judicial. FERRAJOLI, L., Derecho y Razn, Pg. 333.
16
El esquema de todo proceso, como actus trium personarum, debe conformarse por un
juez, tercero imparcial, y por dos partes contendientes, integradas a su vez por uno o varios
sujetos. Desde bastantes siglos atrs, en que despareciera el proceso acusatorio que estuvo
vigente hasta la Roma imperial, las funciones de acusacin y decisin se haban confundido
materialmente en los inquisidores. Sin embargo, la sociedad afectada por el delito no poda
dejar exclusivamente en manos de los particulares la persecucin de conductas que suponen
un atentado contra los bienes jurdicos ms preciados, de modo que junto al juez imparcial,
que ahora se integra adems por los ciudadanos jurados, hubo de tomar definitivamente
cuerpo la figura del Ministerio Fiscal []. MORENO CATENA, V., El proceso penal, Vol. I,
Pg. 165.
centrar particularmente en los puntos de vista relacionados con los cuerpos

normativos que de una manera u otra lo contienen y destacar lo ms
relevante, pues algunos detalles se abordarn con ms pormenores en los otros
captulos. En ese inters, partir de los segmentos relevantes de la normativa
fundamental hasta llegar a la secundaria y la especial17.
II. 1 La Constitucin
Como lo anot, en manos del Estado se encuentra la solucin del
conflicto causado por la comisin del delito. Pero por ser el Estado un tercero
imparcial que debe resolver el conflicto entre el imputado y el damnificado, le
vienen impuestos algunos lmites para evitar la arbitrariedad. El primer lmite
est fijado en la Constitucin, aunque hay otros en el Derecho internacional y
en las leyes secundarias. Para definir de mejor forma ese lmite, tanto el
constituyente como el legislador han establecido que no es cualquiera de las
instituciones del Estado la que habr de intervenir en la reparacin de los
daos, sino exclusivamente las que expresamente tengan fijada tal
atribucin18.
El constituyente, por otra parte, tiene inters en que todas las personas
ejerzan sus derechos, aunque, por supuesto, en ese afn no les concede una
especie de disfrute ilimitado, sino que pretende que se haga con sujecin a lo
que l ha dispuesto y con arreglo en las figuras creadas por el legislador. El
modelo dispuesto por el constituyente para ese propsito incluye una especie
de catlogo de derechos, sin que ste sea un numerus clausus, que es
completado por la legislacin secundaria, y por la jurisprudencia en los casos
en que es necesario. El lmite de los derechos consignados en la Constitucin
tiene que ver con la naturaleza social del hombre. Su necesaria relacin con
otros impone una frontera para el ejercicio de los derechos19.
17
Esto responde a la tendencia de crecimiento de la Victimologa como disciplina y como
ciencia. Actualmente, pues, el estudio de la vctima comienza a recuperar el inters que
merece. La Criminologa, el sistema legal, la Poltica Criminal, la Psicologa Social se
hacen eco de tan imperiosa necesidad, a la par que se precisan e incrementan los
conocimientos cientficos de la vctima, GARCAPABLOS DE MOLINA, A, Tratado de
Criminologa, Pg. 114.
18
Dada la particularidad del ejercicio de la accin civil en el proceso penal, habr que
tomar en cuenta entre tales lmites el carcter fragmentario del Derecho penal, derecho de
ultima ratio, y las prohibiciones derivadas del principio de legalidad (lex previa, lex scripta,
lex stricta y lex certa). Vase la sntesis de ellas en BACIGALUPO, E., Principios
constitucionales de derecho penal, Pg. 45.
19
[] los derechos de cada hombre son derechos de l en sociedad, en la convivencia, lo
que supone la pluralidad de hombres que titularizan cada uno y todos los mismos
derechos y que comparten conjuntamente la interferencia intersubjetiva de sus conductas
En ese sentido, y en lo que respecta a la vctima, el 2 Prr. del art. 1 de la

Constitucin enumera algunos de los derechos de la persona y para efectos del
objeto de esta investigacin, llamo la atencin sobre el que ubica en ltimo
lugar, que es el consistente en ser protegida en la conservacin y defensa de
los mismos. Este derecho en mi apreciacin es el primer cauce a disposicin
de la vctima para demandar la proteccin de sus derechos. Sin embargo, la
Constitucin no regula ningn mecanismo especfico que la persona puede
emplear para alcanzar la proteccin de sus derechos; no significa, por
supuesto, que conseguirlo sea imposible. En atencin a las circunstancias
particulares y a la esfera especfica en que se ha producido la lesin del
derecho, ser posible la debida tutela20.
Aunque no lo dice la Constitucin, son los mecanismos judiciales y
administrativos por lo general, los dispuestos para conseguir que la vctima
sea protegida en sus derechos, segn lo ha reconocido la Sala de lo
Constitucional en su jurisprudencia; y es en la parte orgnica de la
Constitucin donde estn las disposiciones que tratan sobre las instituciones
que se encargarn de atender tales demandas de proteccin y defensa. Con
base en el art. 193 de la Constitucin, ser a la Fiscala General de la
Repblica a la que corresponder representar a las personas vctimas. El art.
18 de la LOFGR, entre otras obligaciones, indica que le corresponde a la
Fiscala representar a las vctimas para garantizarles el goce de sus derechos21.
Esta obligacin del Estado de proveer tutela a la vctima demanda
objetividad de la Fiscala cuando concurra aqulla a ejercer sus derechos o a
procurar de la institucin la representacin de estos ltimos y tambin para
respetar los derechos de los otros partcipes del proceso, como los del
imputado y los del civilmente responsable, quienes indefectible o
eventualmente sern la parte pasiva de la eventual relacin jurdica procesal
del reclamo resarcitorio de la vctima. Para que el rgano Judicial intervenga
en la solucin del conflicto de las partes, su funcin igualmente la ejercer en
humanas, de sus conductas compartidas. BIDART CAMPOS, G.J., Principios de Derechos

Humanos y Garantas, Pg. 149.
20
No es una proteccin automtica la que tiene la vctima, en muchos casos tiene que
reclamarla. En otros casos, aunque no lo haga, el Estado intervendr. En ambos supuestos,
confirma la confiscacin del conflicto por el Estado que con probabilidades quedar sin
solucin. La doctrina argentina sobre el particular expresa que el poder punitivo no tutela
los bienes jurdicos de las vctimas del delito, pues por esencia es un modelo que no se
ocupa de eso, sino que, por el contrario, confisca el derecho de la vctima: si esa tutela no la
proporciona ninguna otra rea jurdica, la vctima debe soportar el resultado lesivo de un
conflicto que quede sin solucin. ZAFFARONI, E.R., Derecho Penal parte general, Pg. 50.
21
Sentencia definitiva pronunciada por la Sala de lo Constitucional de fecha 3 de diciembre
de 2002, en el proceso de inconstitucionalidad 14-99, considerando V 1.
un plano de objetividad que, adems, supone su imparcialidad. Debido a que

tanto el Ministerio Pblico como la Fiscala deben actuar con objetividad e
imparcialidad, surge la duda basada en si el rgano Judicial y la Fiscala,
siendo ambos parte del mismo Estado, ejercen en realidad la funcin de
manera seria o si la imparcialidad es aparente, por lo menos de parte de la
Fiscala, que representa a la vctima22.
Si se tiene en cuenta que para ambas instituciones estatales son funciones
formales y materiales diferentes que tienden al mismo fin la debida actuacin
de la ley penal y la debida tutela de los derechos de las personas, la
realizacin del Derecho por parte de estas dos instituciones no plantea ningn
conflicto. En el caso especfico de la Fiscala, pretender de ella una actuacin
objetiva e imparcial, pero a la vez identificada como la representante de la
vctima, no le resta la seriedad en el cumplimiento de sus funciones,
principalmente si se tiene en consideracin que el imputado igualmente tiene
derechos que espera que sean respetados por el Estado, adems de estar
pacficamente reconocido que es la parte dbil de la relacin procesal de
carcter penal, y el civilmente responsable igualmente cuenta con sus
derechos23.
II. 2. Derecho internacional

La formulacin constitucional del derecho a la proteccin y conservacin
de los derechos es congruente con la normativa internacional y con la
obligacin que le es impuesta al Estado de normar internamente el catlogo de
derechos de la persona humana. Todo Estado se ve sometido a instancias de
control internacional, incluso por va del recurso individual. En cierta forma,
la jurisdiccin internacional tiende a emplazar en un proceso jurisdiccional al
22
As lo expresan los principios 12 y 13 de las Directrices sobre la Funcin de los Fiscales
de las Naciones Unidas. LLOBET RODRGUEZ, J., Proceso Penal comentado, Pg. 142,
destaca la crtica acertada sobre la atribucin de imparcialidad del Ministerio Pblico y
coincide con BOVINO, A., Problemas del derecho procesal penal contemporneo, Pgs. 29
30, en que tal atribucin, por ser igual a la del juez, en algn momento perjudica la
situacin del imputado. Parece que recomiendan una total separacin de funciones en este
punto. Sobre la funcin de las diferentes entidades del Estado, Cfr. MONTERO AROCA, J.,
Derecho jurisdiccional III, Pg. 23.
23
[]el Estado divide slo formalmente sus funciones en el procedimiento,
estableciendo un rgano que requiere [] y otro que decide [], para evitar que quien
decide afirme antes la hiptesis sobre la que va a juzgar y limitar exteriormente su decisin
a los hechos contenidos en la imputacin deducida [] Pero, si formalmente la ley otorga a
un rgano estatal el poder de requerir y a otro el de decidir, materialmente, ambos tienen
slo un inters objetivo en la debida actuacin de la ley penal []. MAIER, J.B.J., Derecho
procesal penal argentino, Vol. II, Pg. 272.
Estado presuntamente infractor de derechos humanos a fin de alcanzar la

reparacin de los daos de las vctimas, con lo cual completa el derecho
constitucional anotado24.
El Estado, como sujeto de obligaciones ante la comunidad internacional,
tiene la consistente en adecuar su legislacin interna a los estndares
establecidos internacionalmente, especialmente los que corresponden al
derecho internacional de los derechos humanos. El constituyente ha reglado la
obligacin de proteger los derechos de las vctimas tal como lo est dentro del
derecho internacional de los derechos humanos, segn se deduce de los
principales instrumentos de derechos humanos de los que El Salvador es
suscriptor. La reiteracin de los instrumentos internacionales en torno a esta
obligacin no es balad, si se tiene claro que el origen de esta obligacin es la
tutela de los derechos de la vctima25.
En el sistema universal de derechos humanos, el PIDCP en el art. 2.2
regula la obligacin que tienen los Estados de adoptar las medidas necesarias
para hacer efectivos los derechos reconocidos en ese instrumento
internacional. En el siguiente apartado del mismo artculo consagra el derecho
que tiene la persona de hacer uso de los recursos legales contemplados dentro
del derecho nacional para alcanzar la proteccin de los derechos consagrados
en el instrumento. La connotacin que tiene la palabra recurso en esta
disposicin no est limitada al empleo de medios impugnativos, como podra
sugerirlo una primera lectura, sino que est ms bien referido a cualquier
medio legal o de cualquier otra clase para permitir que pueda conseguir la
proteccin de sus derechos26.
24
[] si la justicia local priva a las vctimas de sus derechos fundamentales o si es remisa
en hacer justicia cabe el recurso internacional [], VILLALPANDO, W., De los derechos
humanos al derecho internacional penal, Pg. 221. En el caso Velsquez Rodrguez, la
Corte Interamericana de Derechos Humanos en la sentencia de fecha 29 de julio de 1988,
expres que Los Estados no comparecen ante la Corte como sujetos de accin penal. El
Derecho internacional de los derechos humanos no tiene por objeto imponer penas a las
personas culpables de sus violaciones, sino amparar a las vctimas y disponer la reparacin
de los daos que les hayan sido causados por los Estados responsables de tales acciones.
25
La labor interpretativa de esa profusa red de disposiciones internacionales deber
hacerse en todo caso intentando armonizar los textos procurando la vigencia del principio
pro vctima, en funcin del cual debe prevalecer siempre el criterio de mayor proteccin al
derecho que se dice afectado. FLEMING, A., - LPEZ VIALS, P., Ob. Cit., Pg. 655.
26
En comentario sobre el trmino recurso pero a partir del art. 8 de la Declaracin
Universal de Derechos Humanos, VILLALPANDO, W., (Ob. Cit. Pg. 48) dice que Esta
disposicin implica, por contraposicin, que el Estado debe proveer las medidas necesarias
como para que una persona tenga el derecho a una clara reparacin para el caso de que
alguno de sus derechos esenciales queden afectados. La obligacin de los Estados no se
limita al respeto de los derechos humanos, sino que los Estados partes se comprometen a
En el sistema interamericano, la CASDH tiene dispuesto el punto en

cuestin lo en el art. 2, identificado con el epgrafe Deber de Adoptar
Disposiciones de Derecho Interno. La redaccin de esta disposicin muy poco
difiere de la contenida en el instrumento del sistema universal. El mbito
interamericano de derechos humanos reitera la intencin y obligacin de los
Estados de garantizar a las personas el goce de sus derechos sin tener ms
lmites que los mismos derechos establecidos dentro del sistema. Est de ms
decir que, en consecuencia, en el empleo del trmino personas en esta
disposicin no hace distincin alguna, por lo que en ella tambin se encuentra
la vctima27.
La tutela de los derechos de la vctima es omnicomprensiva, en el sentido
que debe proveerse independientemente de cul es el origen de la afectacin o
de si la causa es el comportamiento de una persona natural o jurdica o de una
entidad, como el Estado. En ese sentido, el art. 25 de la CASDH, con una
formulacin similar a la del Pacto, demuestra que la esfera de proteccin de
los derechos de las personas est configurada de tal manera que si en
determinado momento existe vulneracin de sus derechos, la proteccin se
habr de proveer tanto si aqulla es producto de la conducta de una persona
natural o privada, como si lo es de una persona que acta en representacin del
Estado28.
En trminos generales, se puede decir que en los dos mbitos
internacionales de los derechos humanos ms importantes con los que el
Estado se relaciona, el universal y el interamericano, existe la posibilidad de
que la vctima pueda recurrir a aqul en procura de la conservacin y defensa
de sus derechos a travs de mecanismos que adems deben de tener la
caracterstica de ser sencillos y rpidos, que no slo comprenden el uso de los
medios impugnativos, que por supuesto estn incluidos en esa previsin
normativa, sino a travs del mismo ejercicio del derecho de accin. El derecho
garantizar el goce de esos derechos a todas las personas sometidas a su jurisdiccin.

Exige (por consecuencia) que los Estados Partes realicen actividades concretas para
que las personas puedan disfrutar de sus derechos.
27
Las enunciaciones de derechos que se formulan en los instrumentos de carcter
internacional ms trascendentes contienen captulos en que, por separado, se sistematizan
las facultades del hombre ante el desarrollo de la actividad estatal jurisdiccional, donde, a
su vez, se precisan garantas especficamente destinadas al resguardo del sujeto de
arbitrariedades que pueden devenir del intento de actualizar la pretensin punitiva aneja a
los delitos en el marco del proceso penal. FLEMING, A., - LPEZ VIALS, P., Ob. Cit., Pg.
22.
28
La normativa internacional establece esos estndares mnimos que, si no se adoptan, da
lugar a acceder a la jurisdiccin internacional en forma subsidiaria, de manera que no se
creen espacios de impunidad. Cfr. VILLALPANDO, W., Ob. Cit. Pg. 221.
de accin, en ese sentido, tambin deja abierta la posibilidad de que lo sea en

su esfera penal, como con el uso de acciones penales de carcter privado, con
la incitacin del Estado para que ejerza la accin penal pblica, o con el uso
de acciones de contenido eminentemente privado, como las civiles29.
Pero tambin existen instrumentos que aunque no constituyen pactos,
acuerdos o convenciones, son fuente de derecho internacional de los derechos
humanos y de aplicacin obligada por parte de los Estados que integran el
sistema universal en virtud de la observacin del principio pacta sunt
servanda contenido en los artos. 26 y 31.1 de la Convencin de Viena sobre el
derecho de los tratados. Estos instrumentos son pertinentes para la tutela de
los derechos de la vctima y, particularmente, lo relacionado con la
responsabilidad civil. El principal de ellos es la Declaracin sobre los
principios fundamentales de justicia para las vctimas de delitos y del abuso
de poder, adoptada por la Asamblea General en su resolucin 40/34, de 29 de
noviembre de 198530.
29
Tambin tienen influencia en el sistema de procuracin y administracin de la justicia
penal los derechos a la reparacin e indemnizacin de la vctima que contempla la
normativa supranacional incorporada (art. 75 inc. 22 CN), que han permitido a los rganos
regionales de proteccin de los derechos humanos sealar que para garantizar plenamente
los derechos reconocidos por la Convencin, no es suficiente que el gobierno emprenda una
investigacin y trate de sancionar a los culpables, sino que es necesario, adems, que toda
esta actividad del gobierno culmine con la reparacin a la parte lesionada. CAFFERATA
NORES, J.I., Cuestiones actuales sobre el proceso penal, Pgs. 72 73. Por otra parte, la
opinin consultiva OC-8/87 del 30 de enero de 1987 de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos es ilustrativa al respecto. En ella se aprecia que se consult acerca del
Hbeas Corpus, que doctrinariamente no es considerado como recurso, sino como proceso.
30
Independientemente de cul sea el lugar que ocupe el instrumento internacional una vez
incorporado al derecho interno, ya que las Constituciones contienen regulaciones
diferentes, desde todo punto de vista y cualquiera que sea el fundamento legal que se
invoque para su intervencin en la tutela de sus derechos, tiene garantizada su
participacin. El derecho de acceso a la jurisdiccin por parte de la vctima u ofendido,
hoy es un aspecto sustancial en el proceso. Ya no cabe insistir en la vieja discusin de si la
accin debe ser vista desde una perspectiva procesal o sustancial. Cualquiera que fuere la
posicin que adoptemos al respecto, por Derecho positivo vigente, del mximo rango, la
accin debe serle reconocida a toda persona, que tiene derecho a ser oda para la
determinacin de sus derechos y obligaciones []. FLEMING, A., - LPEZ VIALS, P., Ob.
Cit., Pg. 492. No obstante, cierto sector de la doctrina critica que el instrumento en
cuestin no es suficientemente amplio en la tutela de los derechos de la vctima, pues
como ha criticado BERISTAIN, este reconocimiento se limita a postular la apertura a la
vctima del acceso a los mecanismos de justicia, la adecuacin de los procedimientos
judiciales y administrativos a sus necesidades y la garanta de la informacin a que tienen
derecho. MAPELLI CAFFARENA, B., - TERRADILLOS BASOCO, J., Las consecuencias
jurdicas del delito, Pg. 252.
Este instrumento internacional parece tener doble utilidad: la primera,

para efectos de identificar a quin se considerar vctima y para que, a partir
de ese reconocimiento, sta reclame proteccin del Estado por la violacin de
sus derechos; y, la segunda, para distinguir entre las personas que son vctimas
del delito y las que son del abuso del poder del Estado. En las primeras tres
disposiciones de esta Declaracin se encuentran las que se podran considerar
caractersticas generales de ambas clases de vctimas. En el principio No. 1
dice que vctimas sern las personas que, individual o colectivamente, hayan
sufrido daos, inclusive lesiones fsicas o mentales, sufrimiento emocional,
prdida financiera o menoscabo sustancial de los derechos fundamentales,
como consecuencia de acciones u omisiones que violen la legislacin penal
vigente en los Estados Miembros, incluida la que proscribe el abuso de
poder31.
En el principio No. 2 la Declaracin explica que aunque no est
identificada la persona autora de la violacin del derecho, o aunque est
identificada, con prescindencia de su aprehensin, enjuiciamiento o condena,
la calidad de vctima se mantendr. Incluye en este principio asimismo un
concepto ampliado de la calidad de vctima, que comprende no slo a la
persona que ha sufrido en forma directa el menoscabo de sus derechos, sino
tambin a otras, como las vctimas colectivas o que representan intereses
difusos. Con este concepto ampliado en este instrumento, queda ms clara la
diferencia entre ofendido y vctima. Tal distincin ayuda al legislador para la
mejor formulacin de la ley, especialmente la normativa secundaria que de
cualquier manera desarrolla preceptos victimales32.
Resulta obligada la aplicacin de esta Declaracin por parte de los
Estados, independientemente de que, de acuerdo a nuestra Constitucin, no es
un tratado internacional, tal como se entiende ste conforme al derecho de los
tratados (art. 2.1 de la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados,
es decir, el acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido
31
Cfr. CAFFERATA NORES, J.I., Ob. Cit., Pg. 285. De otra parte, la primera parcela de
estudio que asumi la victimologa fue esa vctima individual y luego abarc la colectiva
para investigar qu papel jugaba en el delito. Ello demand la investigacin del fenmeno
victimal, y todo el cmulo de interpretaciones lleva a admitir que, por un lado, el juzgador
no puede dejar a un lado el proceder de la vctima y, por el otro, la necesidad de una nueva
actitud garantista de proteccin y ayuda moral y material a la vctima. NEUMAN, E.,
Victimologa, Vol. I, Pg. 26.
32
El CPP es producto de esa diferenciacin, segn se desprende de la redaccin del art. 12
y en ese sentido tambin opina la doctrina nacional: de la vctima en sentido tradicional,
la persona que sufre el dao directo que provoca el delito, se ha pasado a un concepto
ampliado de vctima a la tutela de intereses sociales. LPEZ ORTEGA, J.J., Comentarios al
Cdigo Procesal Penal, Pg. 12.
por el derecho internacional). Si bien el Prr. 1 del art. 144 de la Constitucin

no habla de conjunto de principios, directrices, etc., y por lo tanto no encajan
en la calidad de tratados, aqullos no estn excluidos de ser o formar parte del
ordenamiento jurdico interno de un Estado33.
Para entender el lugar de aplicacin que tiene el tratado segn la
Constitucin en el derecho interno, hay que tener en consideracin tambin el
Prr. 2 del art. 144 de la misma, que distingue la posicin que tendrn los
tratados con respecto al resto del ordenamiento jurdico interno. El anlisis de
los tratados en la jurisprudencia por parte de la Sala de lo Constitucional ha
variado. Primero consider que haba que tener en cuenta dos aspectos: el
primero, que los instrumentos internacionales se encontraban en un plano de
subordinacin con respecto a la Constitucin, pero en paridad con relacin a la
ley secundaria, y el segundo, que en cuestin de conflictos entre la ley y el
tratado, ste ser preferido sobre la ley. sta nunca podr modificarlo o
derogarlo, por lo que con base en esta jurisprudencia, en la aplicacin entre las
normas internas secundarias y los tratados tendr que atenderse
preferentemente a lo dispuesto en stos34.
En sntesis esto significa, segn este primer criterio, que el orden que
debe de tenerse en cuenta en el momento de reclamar ante el Estado la
proteccin de los derechos humanos, o que el Estado procure efectivizarlos,
es, primero, la Constitucin y luego la ley y los tratados, y slo en caso de
conflicto entre stos, se preferirn los tratados a la ley, dilucidacin que debe
plantearse en un caso concreto. Tal postura qued reflejada en la sentencia del
14 de febrero de 1997, en el proceso de inconstitucionalidad N 15-96. Luego
33
Pero lo interesante del caso es que la cultura universal, pasando por sobre la diversidad
ideolgica, ha reconocido una serie de principios fundamentales en nuestra materia, antes
mencionados, que superan la lucha poltica e ideolgica. Es de esperar que, en un futuro no
muy lejano, el reconocimiento de los estados como parte de la comunidad internacional
dependa de la observancia de esos principios. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal
argentino, Vol. II, Pg. 219.
34
Lo que no se previ por el constituyente fue el lugar de la reforma constitucional que
pueda entrar en colisin con el tratado. Sintticamente, me adhiero a la postura que sobre el
particular expone BIDART CAMPOS, G.J., Tratado elemental de derecho constitucional
argentino, T III, El derecho internacional de los derechos humanos y la reforma
constitucional de 1994, Pg. 290: Pero en materia de tratados internacionales el panorama
cambia: el lmite heternomo o externo que el estado se impone y acepta cuando da ingreso
a un tratado en su derecho interno coloca una barrera que el derecho interno, as sea la
constitucin que se reforma en ejercicio del poder constituyente, no puede franquear en
adelante; y ello sin que importe cul sea el plano que jerrquicamente ocupe el tratado en el
derecho interno. Por ende, aunque en algunos supuestos su rango sea solamente
subconstitucional, las posteriores normas que por enmiendas a la constitucin se
introduzcan a ella en oposicin a un tratado sern inconstitucionales.
estim que para fundamentar pretensiones concretas, no slo de carcter

constitucional, pueden invocarse los tratados internacionales y no nicamente
los del Derecho Internacional de Derechos Humanos35.
Asimismo expres la Sala de lo Constitucional que los tratados
internacionales no constituyen un bloque de constitucionalidad, por lo que la
Constitucin es el nico parmetro de control de la constitucionalidad de las
leyes; que existe una diferencia entre los tratados y las leyes reflejada en dos
planos, el primero al momento de su creacin y el segundo cuando en un caso
concreto se plantea el conflicto entre el tratado y la ley, en cuyo caso se
resuelve a travs de la prevalencia del tratado con respecto a la ley. Este giro
jurisprudencial se concret en la sentencia de inconstitucionalidad del 26 de
septiembre de 2000, N 24-97/21-98, en la que se impugn la Ley de Amnista
General para la Consolidacin de la Paz36.
Finalmente, en el ltimo quiebre jurisprudencial la Sala de lo
Constitucional se ha pronunciado en el sentido de considerar que los
instrumentos internacionales del Derecho Internacional de los Derechos
Humanos pueden tener cabida en el control constitucional por gozar junto con
la Constitucin de un sustrato comn axiolgico la dignidad humana y el
personalismo; ha dicho que la contradiccin entre el tratado y la ley se
35
Cfr. GARCA DE ENTERRA, E., La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional,
Pg. 73.
36
Acerca del funcionamiento del bloque de constitucionalidad en materia penal, Cfr.
GAVIRIA LONDOO, G.E., Vctimas, accin civil y sistema acusatorio, Pg. 87. El bloque
de constitucionalidad est compuesto por aquellas normas y principios que, sin aparecer
formalmente en el articulado del texto constitucional, son utilizadas como parmetros del
control de constitucionalidad de las leyes, por cuanto han sido normativamente integradas a
la Constitucin, por diversas vas y por mandato de la propia Constitucin. Son, pues,
verdaderos principios y reglas de valor constitucional, esto es, normas situadas en el nivel
constitucional, a pesar de que puedan a veces contener mecanismos de reforma diversos al
de las normas del articulado constitucional stricto sensu. MONROY CABRA, M.G.,
Interpretacin constitucional y tratados internacionales, en La Constitucin por
construir. Pg. 71. La Corte Constitucional ha establecido que la revisin de
constitucionalidad de los asuntos sometidos a su competencia, debe realizarse no solo
frente al texto formal de la Carta, sino tambin a partir de su comparacin con otras
disposiciones, las cuales de acuerdo con la Constitucin tienen jerarqua constitucional
(bloque de constitucionalidad stricto sensu), o a partir de otras normas que aunque no
tienen rango constitucional, representan parmetros para analizar la validez constitucional
de las disposiciones sometidas a su control (bloque de constitucionalidad latu sensu). []
Hacen parte del bloque de constitucionalidad, en sentido estricto, los tratados
internacionales que reconocen derechos humanos y que prohben su limitacin en los
estados de excepcin [], los tratados limtrofes [] y los Convenios 87 y 88 de la O.I.T.
[]. RODRGUEZ, O.A., Prueba ilcita penal, Pg. 57.
traduce en una violacin indirecta o por accin refleja de la Constitucin,

desde luego tanto el Derecho Internacional de los Derechos Humanos y la
Constitucin confluyen en la proteccin de la dignidad humana, por lo que
con base en el art. 144 Prr. 2 Constitucin, en el mismo plano constitucional
es posible la aplicacin de los instrumentos internacionales. Este ltimo
criterio est plasmado en la sentencia del 1 de abril de 2004, en el proceso de
inconstitucionalidad N 52-2003.
La manera de resolver la aplicacin de los instrumentos internacionales
de determinar su fuerza normativa difiere en los diferentes pases. Sin
embargo, se identifican bsicamente cuatro: la que coloca los tratados sobre la
Constitucin; la que los ubica en el mismo rango que la Constitucin, como
Argentina (art. 75 No. 22 de la Constitucin Federal de la Repblica
Argentina); la que los sitan en un plano infraconstitucional, como El
Salvador; y los que los estiman siempre integrantes de la ley secundaria, como
Espaa37.
Entonces, la interrogante que se plantea es qu valor tienen aquellos
instrumentos que sin ser tratados se pretende que sean aplicados por los
Estados. Esa serie de instrumentos que no son tratados propiamente merece
tener aplicacin en el derecho interno, si la intencin de los sistemas
internacionales es la de desarrollar los contenidos de los tratados y de proteger
los derechos humanos. El doctor FLORENTN MELNDEZ, en torno a este asunto
de la aplicacin por parte de los Estados de los instrumentos internacionales
que no son tratados o convenios de derechos humanos, ha tenido oportunidad
de pronunciarse38.
El expresado autor arriba a la siguiente conclusin:
A diferencia de los tratados, las declaraciones y resoluciones internacionales, en
estricto sentido, no tienen carcter jurdicamente vinculante, por lo que dichos
37
Sobre la fuerza normativa que dimana de la Constitucin, Cfr. BIDART CAMPOS, G.J.,
Tratado elemental de derecho constitucional argentino, T III, El derecho internacional
de los derechos humanos y la reforma constitucional de 1994, Pg. 384, y PREZ ROYO, J.,
Curso de derecho constitucional, Pg. 833. Sobre la incorporacin de los tratados, Cfr.
SAGES, N.P., Mecanismos de incorporacin de los tratados internacionales de derechos
humanos, al derecho interno.
38
Bsicamente, la funcin estriba en la proteccin de los derechos humanos. Los tratados
internacionales sobre derechos humanos son instrumentos de efectos jurdicamente
obligatorios para los Estados, los cuales adquieren ciertas obligaciones jurdicas respecto de
los derechos de todas las personas sometidas a su jurisdiccin territorial. El objeto y fin de
estos tratados es precisamente la proteccin de los derechos fundamentales en toda
circunstancia y respecto de toda persona, sin distinciones. MELNDEZ, F., Instrumentos
internacionales sobre derechos humanos aplicables a la administracin de justicia Estudio
constitucional comparado, Pg. 131.
instrumentos deben ser interpretados y aplicados en consonancia con los instrumentos

convencionales de carcter general y particular e incluso con las normas
constitucionales y dems normas del derecho interno. De tal manera, los instrumentos
declarativos y resolutivos sobre derechos humanos s producen efectos vinculantes
para los Estados, ya que stos estn jurdicamente obligados a cumplir de buena fe los
compromisos adquiridos en el seno de las organizaciones internacionales. Tmese en
cuenta que el contenido de las declaraciones y resoluciones internacionales ha sido ya
incorporado y desarrollado en normas de derecho constitucional comparado, en
diferentes legislaciones nacionales y tratados internacionales, lo cual reafirma la
39
validez jurdica de los principios y normas que contienen.
Por tanto, si esta Declaracin es norma que puede y tiene que aplicar el
Estado en cumplimiento de sus obligaciones de carcter internacional a efecto
de tornar eficaz la tutela de los derechos de las vctimas, debe de analizarse si
su contenido comprende regulaciones que tienen que ver con tal fin.
Precisamente porque se es el objeto de la Declaracin, el Prr. 1 del
principio No. 5 busca allanarle el camino a la vctima para conseguir la
proteccin de sus derechos, al disponer que deban crearse mecanismos
expeditos que permitan a las vctimas obtener reparacin mediante
procedimientos oficiales u oficiosos; y en el ltimo Prr. de este mismo
principio expresa que tambin habr de informrseles a las vctimas acerca de
la existencia de esos mecanismos40.
39
Cfr. MELNDEZ, F., Ob. Cit. Pg. 131.
40
[] la vctima del delito precisa tambin que se reconozcan sus derechos cuando se ve
inmersa en un proceso penal y no slo entonces, sino que necesita apoyo desde el momento
en que acude solicitndolo a los rganos de justicia penal. ALASTUEY DOBN, M.C., La
reparacin a la vctima en el marco de las sanciones penales, Pg. 47. Por cierto que la
vctima en el mbito penal puede ser individual o colectiva y el dao resulta del hecho que
la violacin de bienes jurdicamente protegidos en la normativa penal: en especial la salud
fsica y mental, prdida patrimonial, ultrajes sexuales y la libertad, dentro de los delitos
convencionales. Todos los menoscabos, en fin, a que la somete la accin u omisin del
victimario y que redunda de modo insoslayable en su existencia. A toda esa agresin a los
derechos fundamentales de cualquier ciudadano habr que agregar, segn la ONU, los de su
familia, dependientes, a quienes sufren al prevenir una victimizacin y a las vctimas
provenientes del abuso del poder poltico. NEUMAN, E., Ob. Cit., Pgs. 25 26. El art. 13
CPP no indica la oportunidad en la cual la vctima debe ser informada acerca del catlogo
de derechos, ni sobre si sus derechos tienen que serle informados por el fiscal o por el juez
o tribunal. Aportara en la facilitacin del ejercicio de sus derechos, as como de sus
oportunidades e instituciones de auxilio, clarificar este punto, porque es a partir de ese
conocimiento que la vctima sabe qu es lo que puede reclamar. Por ello considero que el
modelo ms cercano en nuestro entorno, que mejor ha desarrollado esta herramienta
procesal, es el costarricense, pues en l s est prevista esta oportunidad. Cfr. LLOBET
RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pgs. 123 124.
Ntese que una de las principales aspiraciones de la Declaracin es que

las vctimas consigan mediante esos mecanismos la reparacin. Sostengo que
debido a que la reparacin est ms bien relacionada con pretensiones de
ndole patrimonial, este instrumento internacional tiene por finalidad que las
vctimas consigan reparaciones de ese mismo contenido. Lo anterior encuentra
sustento adems de en la interpretacin integral del instrumento, tambin en
ciertas disposiciones particulares de l, como, por ejemplo, en la obligacin
contenida en el principio No. 6 literal e) y en el principio No. 7. Los principios
del No. 8 al No. 11 estn comprendidos bajo el epgrafe denominado
resarcimiento y los Nos. 12 y 13 bajo el epgrafe indemnizacin. Ambas
instituciones jurdicas, resarcimiento e indemnizacin, son de contenido
esencialmente patrimonial o econmico41.
Dentro del resarcimiento regulado en la Declaracin, segn el principio
No. 8 caben:
a) la devolucin de los bienes o el pago por los daos o prdidas sufridos,
b) el reembolso de los gastos realizados como consecuencia de la
victimizacin,
c) la prestacin de servicios y
d) la restitucin de derechos.
Dentro del resarcimiento estn comprendidos los institutos jurdicos de la
indemnizacin, la reparacin, la restitucin y las costas procesales, que en la
norma sustantiva penal aparecen en disposiciones distintas y sin hacer alusin
expresa al resarcimiento, sino slo bajo la rbrica de las consecuencias civiles
del delito, pero en la Declaracin adems est la prestacin de servicios, que
cuando stos son de utilidad pblica se convierten en una pena principal que el
CP la contiene juntamente con otras penas principales, aunque tambin la
prestacin de ciertos servicios podra caber dentro de los acuerdos que puedan
alcanzar la vctima y el imputado en el contexto de la conciliacin, en los
casos en que sta es procedente de acuerdo con lo regulado en el CPP42.
41
Sin embargo, la connotacin de la reparacin la doctrina la considera ms amplia y no
circunscrita al aspecto patrimonial. Se ha incluido dentro de la reparacin propiamente
dicha la continuacin de los procedimientos judiciales para la averiguacin de la
infraccin demandada (en el caso, desapariciones forzadas) incluso aunque no puedan
aplicarse sanciones penales y solo se dirijan a develar lo ocurrido (derecho, a la verdad);
la declaracin pblica de reprobacin de aquella prctica; la reivindicacin de la memoria
de la vctima y otras similares. Pero se ha aclarado que, en sentido estricto, medidas de
esta clase formaran parte de la reparacin de las consecuencias de la situacin violatoria de
los derechos o libertades y no de las indemnizaciones, a tenor del artculo 63.1 de la
CADH. CAFFERATA NORES, J.I., Ob. Cit., Pg. 73.
42
Cfr. MOLINA BLZQUEZ, M.C., La aplicacin de las consecuencias jurdicas del delito,
Pg. 234. [] se ligan a la victimologa de hoy la ratificacin de los Derechos Humanos
II. 3. ormativa secundaria

La normativa secundaria contiene las principales disposiciones que
procuran habilitar el ejercicio de los derechos que tienen las personas vctimas
para alcanzar la defensa y proteccin de sus derechos. Los derechos supra
mencionados son de naturaleza adjetiva, esto significa que para ejercerlos
debe haber tambin derechos de naturaleza sustantiva con los cuales
relacionarse. Esa relacin resulta indispensable por la relacin entre los
derechos subjetivos que tienen contenido y los que permiten su reclamo. En
las lneas que siguen, se har una especie de identificacin de las principales
normas secundarias que contienen las instituciones jurdicas vinculadas con el
ejercicio del derecho de la vctima a obtener el resarcimiento de los daos
tanto en su aspecto sustantivo como adjetivo y algunas normas especiales43.
II. 3. A) Cdigo Penal

El CP es el principal cuerpo normativo que hace referencia al objeto de
los derechos que tienen las vctimas que sern el eventual contenido del
resarcimiento de las afectaciones sufridas por la comisin del delito. En los
artos. del 114 al 127 CP se comprenden las diferentes figuras relacionadas con
este instituto jurdico. En un primer captulo el CP establece las condiciones
generales bajo las cuales procede la responsabilidad civil. Se advierte desde el
inicio la posicin que adopta el legislador en el sentido de que la
responsabilidad civil no tiene carcter accesorio, esto es, de que se trata de una
obligacin civil que no corre la suerte de otra considerada principal. No se
para la no humillacin de las personas, bregar por un sistema de justicia que tenga en
cuenta las necesidades de la vctima y las falencias de los compromisos de compensacin
legalmente asumidos en sede penal y civil; la erradicacin de los procesos sociales que
conducen a la victimizacin; la prevencin de esa victimizacin y de conductas
individuales de tipo victimal y, en todo momento, dar respuestas sociales vlidas a toda
vctima. NEUMAN, E., Ob. Cit., Pg. 27.
43
MONTERO AROCA, J., en referencia al desarrollo histrico del derecho de accin y por l,
el acceso a la jurisdiccin, indica que el derecho subjetivo material y el derecho pblico de
accin tienen titulares y destinatarios diferentes; en sntesis dice que de la polmica entre
Windscheid y Muther (1856 y 1857) result la autonoma del derecho de accin frente al
derecho subjetivo material, siendo concebido aqul como un derecho, de naturaleza
pblica, frente al Estado en sus rganos jurisdiccionales, a obtener la tutela jurdica. Si el
destinatario de la accin no es el demandado, sino el Estado, han quedado distinguidas dos
esferas jurdicas; el derecho privado material y el derecho de accin, los cuales tendrn
como contenido, sujetos y efectos distintos. Derecho jurisdiccional I, Parte general, Pg.
19.
aprecia que su intencin al preverla haya sido la de que siguiera la suerte de la

responsabilidad penal, como si sta fuera principal44.
De manera que, sin perjuicio del resultado del desenlace del conflicto
objeto del proceso penal, segn el CP la obligacin de responder por las
consecuencias civiles del delito subsiste a cargo de la persona sealada como
probable autora de la conducta ilcita o a cargo de aqulla que por especiales
relaciones con la autora del ilcito haya de ser depositaria del reclamo
resarcitorio. Esto es lo que se deduce del art. 114 cuando expresa que la
ejecucin de un hecho descrito por la ley como delito o falta origina
obligacin civil en los trminos que la misma ley penal establece. Debe
reiterarse, por otra parte, que el derecho de la vctima tiene lmites
establecidos en el CP, de manera que no es cualquier obligacin la que se har
recaer sobre el responsable civil, sino slo la que especialmente est prevista
en el CP45.
En ese orden, el CP limita a cuatro el contenido de la obligacin civil: la
restitucin de las cosas o de su valor, la reparacin de los daos causados, la
indemnizacin por los daos y perjuicios irrogados y las costas procesales.
Regula la responsabilidad civil directa del autor de la conducta considerada
como delito o falta, pero tambin le ha dado cabida a una responsabilidad civil
especial a cargo de personas que por su relacin con los autores directos del
delito o de la falta tienen que asumir las consecuencias civiles de sus actos,
como algunas causales que excluyen la responsabilidad penal del art. 27 CP,
que consisten, primero, en el estado de necesidad; segundo, en el supuesto de
quien en el momento de ejecutar el hecho no estuviere en situacin de
comprender lo ilcito de su accin u omisin o de determinarse de acuerdo a
esa comprensin, por enajenacin mental; grave perturbacin de la conciencia;
y, desarrollo psquico retardado o incompleto; y, tercero, el de la no
exigibilidad de otra conducta46.
44
Con respecto a la autonoma de la pretensin civil dentro del proceso penal, desde el
punto de vista procesal pueden verse ligadas por el hecho de ejercitarse en el mismo
procedimiento, MORENO CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Cdigo Penal de El
Salvador comentado, Pg. 482. Tal connotacin aparece planteada en forma diferente,
denominndola accesoria o secundaria. Cfr. LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pg. 125;
SEOANE SPIEGELBERG, J.L., Derecho procesal penal salvadoreo, Pg. 243. Esto, sin
embargo, se aclarar ms adelante.
45
Cfr. DE LLERA SUREZ BARCENA, E., Derecho procesal penal, Pg. 138.
46
En lo que respecta a la indemnizacin, la opinin de la doctrina que pregona el
aseguramiento de la norma a travs de la pena refiere: La cualidad que tambin se atribuye
a la indemnizacin, consistente en generar un reconocimiento de la vctima, puede
realizarse en el caso concreto; sin embargo, este resultado no es en todo caso obligado. []
el deber de resarcimiento puede bastar en el caso concreto como consecuencia del delito;
En consonancia con los enunciados del derecho comn, cuando se trata

de conductas penales ejecutadas por varias personas que o bien son
consideradas coautoras del delito, o bien partcipes, la responsabilidad civil es
considerada solidaria. Sin embargo, esta obligacin entre los autores y
partcipes de responder in solidum por las resultas civiles del delito demanda
una actividad probatoria de las partes a cuyo cargo est la obligacin de
demostrar esta clase de responsabilidad, a fin de que exista una distribucin
proporcional entre aqullos determinada por su contribucin al resultado.
Como sea, el juez o tribunal a cuyo cargo est la asignacin de las cuotas entre
los autores y partcipes, a fin de delinear apropiadamente el criterio de
proporcionalidad de que trata el legislador en estas disposiciones, seguramente
que requerir de algo ms que la simple demostracin del aporte de los autores
y partcipes en la obtencin del resultado para llegar a su determinacin47.
De no ser as podra quedar abandonada tal circunstancia al criterio o
arbitrio judicial, lo cual no es conveniente, ni contribuye a la seguridad
jurdica de los justiciables, especialmente de la vctima, ni a la correcta
funcin de las instituciones del sistema penal. La distincin existente en el CP
entre las responsabilidades subjetiva y la objetiva queda en evidencia en
materia de la responsabilidad civil. Como se aprecia en la figura de la
responsabilidad civil subsidiaria comn, indicada en el Prr. 2 del art. 120,
cabe la responsabilidad civil subsidiaria comn a cargo de la persona natural
titular de una empresa o establecimiento que, sin haber intervenido en el
hecho punible porque si hubiere intervenido ya no responde
incluso, en algunos delitos puede ser para la vctima ms adecuado que prevalezca el deber
de resarcimiento sobre la pena. Adems, se tiene en cuenta una amplia compensacin
autorvctima que excede al marco puramente civil. JAKOBS, G., Derecho penal, Parte
general, Fundamentos y teora de la imputacin, Pg. 17. Lo que aparece claramente
establecido en esta regulacin que comprende las cuatro consecuencias civiles del delito, es
que la responsabilidad civil no surge tanto de un hecho que la ley repute como delito, sino
de la ejecucin de un acto que produce consecuencias injustas que la vctima o el
perjudicado no tienen por qu soportar. La reparacin del dao causado por un hecho
punible imputable a un sujeto es una constante en el derecho histrico, y en este sentido
[] el no causar dao a los dems es quiz, la ms importante regla de las que gobiernan
la convivencia humana, no en vano los juristas romanos la incluyeron entre las tres grandes
mximas del comportamiento social, junto al vivir honesto y al dar a cada uno lo suyo.
SEOANE SPIEGELBERG, J.L., Derecho procesal penal salvadoreo, Pg. 236.
47
El tema probatorio (thema probandi) est constituido por los hechos afirmados por las
partes en sus respectivos escritos de alegaciones (demanda y contestacin, o conclusiones
provisionales). [] se centra en los hechos alegados [] En este caso, el juez civil queda
vinculado por la admisin de los hechos por parte de aqul a quien perjudican. CLIMENT
DURN, C., Ob. Cit., Pg. 1206. En cuanto a la solidaridad y subsidiariedad, Cfr. MOLINA
BLZQUEZ, M.C., Ob. Cit., Pgs. 240 241.
subsidiariamente, sino directa y personalmente deber responder civilmente

como si lo hubiera cometido personalmente48.
Ante el evento de que los trabajadores, dependientes o administradores
que en razn de sus labores hayan cometido un delito, que no necesariamente
le haya reportado una ventaja econmica, surge la responsabilidad subsidiaria
comn. Segn se aprecia de la diccin de la norma, basta la sola relacin
laboral entre el autor y el titular de la empresa o establecimiento para que ste
deba responder en subsidio de aqul si en razn de su trabajo comete un
delito. Al comparar esta disposicin con el contenido del art. 4 CP, en el que
el legislador proscribe expresamente la responsabilidad objetiva, es dable
reconocer que slo cuando se trata de la aplicacin de una pena o medida de
seguridad es exigible la proscripcin de esa responsabilidad objetiva, pero
cuando ya se entra en la esfera civil el legislador penal sustantivo la considera
procedente49.
La observacin anterior tambin es aplicable en lo que respecta a la
responsabilidad civil subsidiaria especial, que es la que le corresponde a las
personas jurdicas o al Estado y sus entes autnomos; en estos casos la
responsabilidad civil recaer: a) sobre las personas jurdicas titulares de
empresas o establecimientos cuyos administradores, dependientes o cualquier
trabajador a su servicio en el desempeo de su actividad laboral cometa un
48
No comparto la doctrina local que se pronuncia en el sentido de que la determinacin de
la cuota de la solidaridad debe quedar al criterio del juez o tribunal, cuando dice: La
determinacin interna de tales cuotas es labor que la ley encomienda al sentenciador segn
su arbitrio con la nica gua de que ello sea proporcional a la contribucin del sujeto al
resultado. MORENO CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Ob. Cit., Pg. 469. La razn de
mi disidencia es porque si bien el arbitrio judicial es una forma para determinarla, pero por
tratarse de la materia civil, por aplicacin del principio dispositivo y del principio adjetivo
acusatorio, debe exigrsele al actor civil definir en su demanda claramente esa distribucin.
Por otra parte, en lo que atae a la importancia de la seguridad jurdica, la doctrina opina
que No es necesario, como hemos visto, un gran esfuerzo argumental para comprender
que la seguridad jurdica, entendida como la posibilidad de un clculo apriorstico
razonablemente seguro de la manera y el sentido en que los tribunales aplicarn las normas
legales, es un elemento inherente de un Estado de Derecho que propugna la libertad como
uno de los valores superiores del ordenamiento jurdico (art. 1, CE). No cabe duda de que
el componente mnimo de la libertad es el poder de prever la actuacin de los poderes
pblicos antes de decidir cmo actuar. BACIGALUPO, E., Hacia el nuevo Derecho penal,
Pgs. 183 184.
49
[] es preciso la existencia de un sujeto responsable: el imputado o un tercero civil, y
un pretensor, que no es otro que el perjudicado u ofendido, titular del derecho subjetivo a la
obtencin del resarcimiento proveniente de la infraccin criminal sufrida []. SEOANE
SPIEGELBERG, J.L., Derecho procesal penal salvadoreo, Pg. 243. Asimismo, Cfr.
MOLINA BLZQUEZ, M.C., Ob. Cit., Pgs. 252 253.
delito; y, b) sobre el Estado, las instituciones autnomas o las municipalidades

cuyos empleados o funcionarios haya cometido un delito en el ejercicio de sus
funciones. Seguramente que en esta clase de responsabilidad existe un inters
por parte del Estado, por un lado, de evitar la impunidad de aquellos
servidores pblicos que se ocultan en el aparato estatal para la comisin de los
delitos y, por otro, en la solidaridad que tiene que asumir el Estado con las
personas vctimas cuando los servidores pblicos en el desempeo de sus
labores cometen delitos50.
Esta regulacin especial ha superado la contenida en el CC. Si bien en
ste (Prr. 1 del art. 2071) aparece como regla o principio que toda persona es
responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que
estuvieren a su cuidado, pero el legislador civil no distingui si la persona que
tenga a su cuidado a otra deba ser natural o jurdica. Pudiera creerse que una
interpretacin analgica del principio, en consideracin a las circunstancias
actuales, abrira la posibilidad de entender que as es. Sin embargo, la
interpretacin de esta regla, particularmente por el sentido que tienen las que
estn en el contexto, supone que se refiere a la persona natural y no a la
jurdica, mucho menos al Estado (el art. 2069 habla del ebrio, el 2070 habla
del responsable de menores de diez aos de edad, y el 2072 de los padres)51.
50
La doctrina refiere que se trata de dos clases de sujetos o partes pasivos de la relacin
jurdica procesal, las primeras son [] las partes pasivas principales, que son las que slo
pueden ser acusadas como responsables principales de un delito o falta a ttulo de autores o
de cmplices, ttulos que se nos dan delimitados por la ley y doctrina penal material, y
partes pasivas secundarias o de segundo grado, que son los responsables civiles
subsidiarios, cuyo concepto o titularidad se nos entrega elaborado por el derecho material,
y as son todas aquellas personas, naturales y jurdicas, de quienes dependen los
responsables principales por razn de servicio o vnculo familiar. SEONANE SPIEGELBERG,
J.L., Derecho procesal penal salvadoreo, Pg. 245. Asimismo, Cfr. MOLINA BLZQUEZ,
M.C., Ob. Cit., Pg. 255.
51
Cuando el Ministerio Pblico ejerce la accin civil porque preceptivamente le est
impuesta, no puede dejar de incluir en la pretensin resarcitoria a cualquier sujeto que le
quepa responsabilidad civil, como los apuntados; sin embargo, como lo refiere la doctrina,
a tales personas habr que drseles la posibilidad de intervenir en el procedimiento, so
pena de condenrseles sin ser odas, y, por consiguiente, generndoles una evidente, como
vedada, indefensin [].SEONANE SPIEGELBERG, J.L., Derecho procesal penal
salvadoreo, Pg. 246. En otro aspecto, el traslado de la pretensin resarcitoria a la esfera
civil, supondra slo el reclamo en contra de personas naturales. No obstante, la reserva de
la accin derivada del delito slo supone que el perjudicado expresa su deseo en orden a la
jurisdiccin competente, pero nada dice de la normativa aplicable, que no es otra que la
establecida en las normas de Derecho Civil contenidas en el Cdigo Penal. De donde,
reservada la accin civil, los tribunales civiles deben aplicar los artculos 109 a 126 CP.
MOLINA BLZQUEZ, M.C., Ob. Cit., Pg. 233.
Sostengo que el CC slo se refiere a personas naturales porque, en

principio, el cuidado de terceros no es obligacin del Estado, ni siquiera en las
circunstancias excepcionales que se presentan en aquellos casos en los que
existen relaciones especiales de subordinacin. Pero stas no suponen una
relacin de dependencia sino de subordinacin especial o excepcional. La
previsin del legislador penal est ms bien dirigida a aquellas relaciones de
dependencia que nacen en razn de las funciones o de los cargos y que con
ocasin de realizarlos es que llegan a cometerse delitos o faltas, lo que da
lugar a trasladarle la responsabilidad civil a la persona jurdica o al Estado,
con lo cual, adems de ser congruente con el derecho internacional, se acenta
la proteccin del derecho de la vctima52.
En el CP la posicin del crdito de la vctima goza de un lugar
importante. En l se consagra un orden de preferencia para el pago de las
obligaciones relacionadas con la imposicin de la sancin penal, colocando en
el Prr. 1 del art. 123 en primer lugar el pago de la indemnizacin y luego la
multa y posteriormente las dems que contraiga el responsable despus de
cometido el delito. Me parece claro que el legislador ha querido que la vctima
pueda ver satisfecho su derecho de contenido econmico al ubicar en primer
lugar la indemnizacin. Coincido con quienes se pronuncian en ese sentido.
No obstante, una lectura detallada de la disposicin podra plantear algunas
dificultades, lo que en mi opinin aconseja su modificacin a fin de mejorarla;
segn se lee, incluye una especie de repeticin al hablar en el Prr. 1 de la
preferencia y vuelve a establecer el orden de la preferencia en la numeracin
del Prr. 253.
Si ordenamos esa preferencia, tenemos que en ambos prrafos est
primero el pago de la indemnizacin, pero en el 2 al mismo nivel que la
indemnizacin se encuentra la reparacin. En el Prr. 1 dice que la
indemnizacin ser preferida al pago de la multa, pero en el 2 en medio de la
indemnizacin y la multa est la reparacin, si bien juntamente con la
indemnizacin, pero sabemos que el legislador penal ha distinguido entre la
indemnizacin, la reparacin de los daos y la restitucin de la cosa, por lo
que se exige una aclaracin acerca de cul es la que se pagar en segundo
lugar, si la reparacin o la multa54.
52
Sobre los requisitos para la concurrencia de la responsabilidad civil a cargo del Estado,
Cfr. MOLINA BLZQUEZ, M.C., Ob. Cit., Pgs. 257 258.
53
Cfr. MORENO CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Cdigo Penal de El Salvador
comentado, Pg. 481; LANDROVE DAZ, G., Las consecuencias jurdicas del delito, Pgs.
159 160.
54
No estoy de acuerdo con la interpretacin que le han dado MORENO CARRASCO, F. -
RUEDA GARCA, L., Ob. Cit. Pg. 480, a este orden de prelacin, por simplista, ya que si
En el Prr. 1 parece dejar en tercer lugar cualquiera otra obligacin que

haya adquirido el responsable despus de cometido el delito y en el Prr. 2 en
tercer lugar estn las costas procesales; as se entiende cuando habla de los
gastos hechos por su cuenta en el proceso. Entonces, las costas procesales no
son gastos en los que haya incurrido el responsable despus de cometido el
delito, sino que son gastos en que se incurre por el solo hecho de echar a andar
el andamiaje jurisdiccional el proceso y que conforme a las reglas comunes
contenidas en el CPrC son trasladables al sujeto pasivo de la relacin procesal,
lo cual significa que las obligaciones que haya adquirido el responsable
despus de cometido el delito simplemente quedan sujetas a las reglas
comunes de la preferencia de los crditos y de ninguna manera constituyen
costas procesales55.
Pero, adems, el legislador en el Prr. 1 de la disposicin citada no
previ que su formulacin literal plantea una limitacin al derecho de
reparacin de la vctima con respecto al reclamo, cuando habla de las
obligaciones que el responsable haya adquirido despus de cometido el delito,
lo que podra entenderse como si responsable civilmente slo puede serlo el
que haya cometido el delito como autor o como partcipe. Me explico. Como
se desprende de las disposiciones que regulan la responsabilidad civil,
responsable civilmente por las consecuencias civiles del delito no slo es la
persona del imputado o del condenado, sino, como hemos visto, tambin
terceros, personas naturales o jurdicas o el Estado y los entes autnomos,
sobre quienes recae esa especie de responsabilidad objetiva56.
bien es cierto que pudiera comprender dos supuestos, la diccin de la disposicin da lugar a
dudar cul es el correcto orden del pago de las obligaciones, as como a entender si la
reparacin que ha mencionado no tiene una connotacin diferente de la que se expresa en el
No. 2 del art. 115 CP.
55
Sin perjuicio de abordar el instituto con ms detalle, puede adelantarse que son costas
procesales penales los gastos de dinero ocasionados por un proceso penal concreto, cuyo
pago recae generalmente sobre las partes privadas del mismo. Se trata, pues, de gastos que
tienen su causa directa e inmediata en un proceso penal determinado. LANDROVE DAZ, G.,
Las consecuencias jurdicas del delito, Pg. 158.
56
En cierta forma, esta norma pone de relieve la diferencia entre la pena y la
responsabilidad civil. La pena y la responsabilidad civil ex delicto son instituciones
esenciales diversas. La pena consiste en la privacin de un bien jurdico impuesta al
culpable por la infraccin cometida; la reparacin tiende, simplemente, a remediar el mal
causado a la vctima; la pena es personal, solamente puede ser impuesta a los que participan
en el hecho punible []; la obligacin de reparar e indemnizar puede recaer sobre personas
que no tomaron parte en la comisin delictiva []; la base para la determinacin de la pena
es la culpabilidad del reo, el deber de resarcir es independiente del elemento subjetivo.
LANDROVE DAZ, G., Las consecuencias jurdicas del delito, Pg. 150.
Lo anterior quiere decir que cualquier otra obligacin que este tercero
civilmente responsable haya adquirido despus que el autor del delito lo haya
cometido, no cae en el supuesto previsto en el Prr. 1, ya que ese tercero
nunca ser considerado como autor del delito. En ese sentido, la preferencia de
los crditos podra no serle oponible a l por esa razn, de manera que la
vctima slo podr reclamar tal preferencia en contra del responsable civil que
adems sea autor o partcipe del delito. La vctima convertida en acreedora
para el reclamo de la reparacin puede reclamar su crdito en momentos
posteriores al pronunciamiento de la sentencia, como, por ejemplo, durante la
etapa de ejecucin de la sentencia e incluso despus de cumplida la pena
principal impuesta, principalmente por los efectos que produce el instituto
jurdico de la prescripcin57.
El legislador ha querido que el derecho de la vctima sea tutelado
inclusive en las etapas del cumplimiento de la pena. Por ejemplo, la concesin
de la suspensin condicional de la ejecucin de la pena y de los beneficios
penitenciarios previstos en el CP, como la libertad condicional anticipada y la
ordinaria, slo es posible si la persona condenada satisface la responsabilidad
civil o brinda garantas para ello o demuestra su imposibilidad de cumplirla
(artos. 77 No. 2 y 85 No. 3) y llega hasta cuando la pena ha sido cumplida y el
que entonces fue condenado pretende la rehabilitacin de aquellos derechos
que le fueron suspendidos por la sentencia definitiva (Prr. 2 del art. 109)58.
Un aspecto que el CP no previ que, sin embargo, ha sido objeto de
regulacin en otras legislaciones, es el consistente en la relevancia que puede
tener la participacin de la vctima en la realizacin del hecho que le produce
daos a s misma. El comportamiento culposo de la vctima, por ejemplo,
puede dar lugar a que sufra algn menoscabo en su persona o en sus bienes,
conducta que en principio pudiera tener, adems, connotacin delictiva. Esta
conducta no puede pasar desapercibida y, en determinado momento, si a pesar
de llegar a demostrarse que aunque en forma parcial ella misma contribuy a
su propio dao, trasladarle a la otra parte la carga de la responsabilidad civil
lindara con el enriquecimiento sin causa59.
Con esta forma de valorar el comportamiento de la vctima, parece claro
que el legislador, en aras de moderar las consecuencias civiles del delito, tiene
57
Sobre la preferencia de los crditos conforme al CC, Cfr. ALVARENGA VSQUEZ, J.S.,
La responsabilidad civil contractual, en Revista Justicia de Paz, Pgs. 116 124.
58
59
Precisamente por tratarse de una responsabilidad que tiene su origen en el delito, el
comportamiento de la vctima coadyuvando a la produccin o agravamiento del dao obliga
a moderar el importe del resarcimiento. MAPELLI CAFFARENA, B., - TERRADILLOS
BASOCO, J., Las consecuencias jurdicas del delito, Pg. 238.
en cuenta el aporte que la vctima hace a la construccin del tipo y a la

produccin de sus propios daos. Esto produce como consecuencia, entre
otros aspectos, que en el Derecho penal sustantivo busque aminorar el perfil
de la vctima. Es decir, si la valoracin que se hace del comportamiento del
sujeto pasivo del delito se llega a establecer que ste en cierta forma
contribuy no slo a la realizacin del tipo, sino tambin a las consecuencias
daosas del delito, pierde la preponderancia que el movimiento victimolgico
le ha concedido60.
A pesar de ello, la tendencia de las legislaciones es, precisamente, a
construir en la esfera sustantiva figuras que, con base en la contribucin de la
vctima en la comisin del delito y en la produccin de sus daos, buscan
volver menos pesada la carga de la responsabilidad civil sobre el imputado, si
no es que llega a eximirlo de ella y eventualmente de la responsabilidad penal,
y en la esfera adjetiva a elaborar institutos que potencien y confieran ms
actividad y presencia a la vctima para efectos de intervenir en el proceso en
actos concretos de incidencia tanto en la responsabilidad penal como en la
responsabilidad civil. Es claro que esa manera de tratar el comportamiento de
la vctima, en cierta forma, es antagnico o contradictorio61.
60
La cuestin central que ocupa a las aproximaciones victimodogmticas es la de
determinar en qu medida la corresponsabilidad de la vctima en lo sucedido puede tener
repercusiones sobre la valoracin jurdico penal del comportamiento del autor. CANCIO
MELI, M., Conducta de la vctima e imputacin objetiva en Derecho penal, Pgs. 257
258. [] a partir de la Victimodogmtica, la ciencia victimolgica, adquiere nuevos
elementos de anlisis, con lo cual se enriquece su estudio, ratificndose as la posicin de
los autonomistas, que desde un principio le colocaron en una funcin de inexorable valor,
en el campo de las ciencias sociales y para poder auxiliar las ciencias penales, en cuanto a
la situacin de la vctima en todos los conflictos suscitados, adems de todas aquellas
situaciones en que tambin tratamos sobre las vctimas sin necesidad de recurrir para su
clasificacin a las legislaciones penales. CASTELLN, R.A., - ALBEO, L.A., Ob. Cit., Pg.
109.
61
Puede decirse a grandes rasgos que en el campo de la victimologa convergen
valoraciones contrapuestas, que pueden sintetizarse en dos grandes direcciones: exigir
responsabilidad a la vctima por su intervencin en el hecho que condujo a su lesin (tal
vez, disminuyendo la del autor) o resaltar la figura de la vctima, sus intereses olvidados
(tal vez, aumentando la punicin del autor), el resultado de esta ponderacin y la
consiguiente degradacin, en su caso, han de reflejarse tambin en el importe de la
correspondiente indemnizacin derivada de delito. En lo que se refiere a este punto, el
Cdigo de 1995 ha convertido en ley la doctrina del TS a travs del artculo 114 del CP,
[] no es casual que el TS haya desarrollado la doctrina de la concurrencia de culpas
precisamente respecto de la conducta de la vctima: supone el reconocimiento implcito de
la especial calidad desde el plano normativo que debe corresponder a la intervencin de
quien contribuye a la lesin de sus propios bienes. Esto adquiere an ms relevancia si se
tiene presente como se ha constatado al revisar la jurisprudencia del TS que la
En efecto, si su intervencin en el proceso para moderar la confiscacin

de su conflicto, habr de ser tomada en cuenta no slo para la realizacin del
Derecho penal y de los fines de ste, la resocializacin o la reinsercin social,
la prevencin del delito, parece que no tiene sentido por qu en determinado
momento deber de servir para desdibujar las consecuencias jurdicas del
delito, particularmente las de carcter civil. Parece, asimismo, que si el efecto
podra llegar, incluso, a eximir de responsabilidad al imputado o a reconocer
que no procede a su cargo la imposicin de la responsabilidad civil, est de
ms su participacin activa en el proceso62. Al parecer, es cuestin de tiempo
la inclusin en el CP de la regulacin referida a la relevancia que tiene la
conducta de la vctima en la realizacin del tipo penal y en la moderacin del
importe de la responsabilidad penal.
II. 3. B) Cdigo Procesal Penal

El primer paso que dio el legislador adjetivo penal salvadoreo fue el de
identificar a la persona que tiene calidad de vctima. Con esta enunciacin el
legislador atin en partir de lo principal, que es reconocer a la persona que
sufre directamente el agravio del delito la calidad de vctima. Pero adems
estableci que ser por regla general dentro del proceso penal que habr de
deducirse la accin civil. El CPP en el art. 12, bajo el epgrafe de Vctima,
construccin jurisprudencial no slo se aplica a supuestos en los que hay una mera
confluencia de conductas generadoras de riesgo, sino tambin a aquellos otros en los que
vctima y autor configuran conjuntamente el contexto del comportamiento que finalmente
ha de lesionar a la primera. CANCIO MELI, M., Ob. Cit. Pgs. 264, 125 y 153. [] se
sostena que la llamada compensacin de culpas tena un claro origen iusprivatista y slo
en ese mbito deba tener alguna incidencia. En esta lnea slo aparecan las opiniones
disonantes, aunque absolutamente importantes, de KARL BINDING y FRANCESCO CARRARA,
que opinaban que la culpa de la vctima, llegado el caso, podra tener la capacidad
sistemtica de excluir la responsabilidad del autor. Aunque en base a criterios y
fundamentaciones diversas. Sin embargo, desde que el problema de la imputacin a nivel
de la fundamentacin del ilcito se evala desde el prisma normativo, la consideracin de la
cuestin ha variado sustancialmente: hoy en da est fuera de discusin la necesidad de
ponderar las aportaciones de cada protagonista del conflicto penal. RUSCONI, M.A.,
Cuestiones particulares de la imprudencia en el Derecho penal, Pg. 28.
62
Dentro del abanico de movimientos doctrinales aludido, en el campo concreto de la
dogmtica penal, la tendencia terica agrupada bajo la denominacin de
victimodogmtica [] trata de examinar hasta qu punto (y en qu trminos) el
reconocimiento de la existencia en algunos supuestos delictivos de vctimas que
contribuyen al hecho delictivo puede conducir a afirmar que stas son corresponsables del
mismo (por haber contribuido a l con actos dolosos o imprudentes) y, seguidamente,
influir en sentido atenuatorio o incluso eximente en la responsabilidad criminal del
autor. CANCIO MELI, M., Ob. Cit., Pgs. 262 263.
enumera a ciertas personas que tienen esa calidad y en el art. 13 reconoce los
derechos que ella tiene. Entre los diferentes derechos enumerados en esta
disposicin, los que tienen ms relacin con el derecho constitucional a la
defensa y proteccin de los derechos de la vctima y con el derecho a la
pretensin resarcitoria, son los contenidos en los nmeros 1, 2, 5, 6, 8 y 9 del
art. 1363.
Por el orden en que estn enumerados tales derechos creo que es
importante destacar las siguientes precisiones: Primero, que es relevante la
intervencin inmediata y oportuna de la vctima para reclamar desde el inicio
de la investigacin la proteccin de sus derechos y para incorporar a travs de
las mismas autoridades policiales o del fiscal del caso cualquier elemento
vinculado con sus pretensiones resarcitorias. Esto slo es posible si las
autoridades mismas le hacen saber el inicio de la investigacin y las
circunstancias de su desarrollo y del proceso jurisdiccional mismo. Debe
tenerse en cuenta que en buena medida slo el conocimiento del contenido de
63
Un trmino que genricamente puede comprender a la vctima y al ofendido es el de
damnificado. Esta precisin aparece mejor dibujada en el art. 37 del CPP de Costa Rica que
en lo pertinente dice que la accin civil podr ser ejercida por el damnificado. LLOBET
RODRGUEZ, J., en nota sinttica dice que damnificado es aqul que sufri el dao
(damnificar significa daar). Ob. Cit., Pg. 120. Estimo que el Prr. 4 del art. 115 CP en
alguna medida responde a esa concepcin, al hablar de los perjuicios causados al agraviado,
a sus familiares o a un tercero; stos son vctimas por rebote que sufren el dao por reflejo,
segn lo apunta BAUDRIT CARRILLO, D., El dao reflejo o por rebote, en Revista de
Ciencias Penales 2, MARZO 1990, AO 2, N 2. Aunque tambin encaja perfectamente
en esa idea el trmino de perjudicado, COBO DEL ROSAL, M., - VIVES ANTN, T.S.,
Derecho penal Parte General, Pgs. 886 887. Para MAIER nada agrega calificar a la
vctima como damnificado, Cfr. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal II, Parte general,
Sujetos procesales, Pg. 739. Damnificado es aquel que, por causa directa del hecho, sufre
un dao o agravio. ste se muestra, materialmente, en el detrimento, prdida o disminucin
de un bien con valor econmico y tutelado por el derecho, y moralmente, en el menoscabo
al sentimiento o afecciones ntimas. Esto comprende otros bienes jurdicos que trascienden
de los penalmente tutelados. CLARI OLMEDO, J.A., Derecho procesal penal, tomo II, Pg.
114. En cuanto al ejercicio de la accin civil en el proceso penal, la doctrina reconoce que
esa es la regla. Esta refiere que las leyes procesales penales permiten, por lo general, que
esa accin, a opcin del actor (el ofendido o algunos de sus sucesores), sea ejercida en el
procedimiento penal, para ser decidida, junto a la accin penal, en la misma sentencia, o sea
interpuesta ante los jueces especficamente competentes para tratar asuntos de Derecho
privado (Derecho de daos o civil). Se trata aqu del objeto accesorio del procedimiento
penal, que puede o no existir en los procedimientos concretos (distinto para el objeto
procesal penal, y, por ello, nombrado como principal), segn que quien se titula ofendido o
algn sucesor legitimado ejerza o deje de ejercer la accin civil mientras est pendiente la
persecucin penal. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal, II parte, sujetos procesales,
Pg. 38.
los derechos y las oportunidades de su ejercicio permiten un eficaz reclamo de

ellos64.
Segundo, que el conocimiento de sus derechos, no slo de los que le
confiere el CPP sino de cualquier otro que est contenido en la normativa
fundamental o en los instrumentos internacionales, aunque no necesariamente
en forma exhaustiva, pero s de manera que le resulten comprensibles,
igualmente es importante para saber que adems de intervenir en la
investigacin administrativa y en el proceso tiene el derecho consistente en
pretender precisamente el resarcimiento de los daos y perjuicios sufridos por
la comisin del delito. Para los efectos que nos ocupan las presentes
reflexiones, esto es importante65.
Tercero, que entre las siguientes dos facultades existe una relacin, que es
la relacionada con la posibilidad de impugnar decisiones que favorezcan a la
persona del imputado, lo cual no es intrascendente en el proceso penal, porque
si en algn momento existe, por ejemplo, el pronunciamiento de una medida
cautelar de carcter patrimonial en contra de los bienes del imputado, que
busca asegurar las resultas civiles de la sentencia definitiva, o sea, la parte de
la sentencia que decidir sobre la pretensin resarcitoria, la cesacin de los
efectos de esa medida cautelar sin haber extinguido o satisfecho la obligacin
o garantizado de otra manera esa parte de su responsabilidad, seguramente que
afectar los derechos de la vctima66.
64
Naturalmente que esto tambin reitera el derecho de la vctima de participar en la
solucin del conflicto. El ofendido y algunos sustitutos que lo representan o que estn
legitimados para obrar independientemente en esa posicin puede aprovechar el
procedimiento penal de persecucin oficial o privada para plantear en l, por iniciativa
propia, su pretensin reparatoria. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal, II parte, sujetos
procesales, Pg. 628.
65
El efecto de esta informacin ser abrir la posibilidad de ampliar el objeto del juicio.
Obsrvese, por lo dems, que agregar la consecuencia jurdica civil aumenta tambin el
mbito fctico a conocer en el procedimiento, pues esa consecuencia no guarda relacin
directa con las caractersticas del hecho punible o con la extensin del reproche sobre la
culpabilidad, sino, antes bien, con el dao causado y fundamentalmente, con el provecho
logrado por el agente para s o para otros (principio del enriquecimiento ilcito, disconforme
con los medios regulados para adquirir patrimonio por el Derecho privado). MAIER, J.B.J.,
Derecho procesal penal, II parte, sujetos procesales, Pg. 39.
66
Importa tener en cuenta que las medidas cautelares son, pues, resoluciones judiciales
tendentes a anticipar los efectos de un futura e hipottica sentencia definitiva y que se
acuerdan con el fin de evitar la frustracin de la sentencia que en su da se emita, ASENCIO
MELLADO, J.M., Derecho procesal civil, Parte segunda, Pg. 115, de ah que en la esfera
penal, en concreto en la pretensin de carcter civil incluida en aqulla, tiene que pesar el
inters del damnificado.
En la etapa de ejecucin de la sentencia se plantea la oportunidad de

decidir si se conceden beneficios penitenciarios a la persona condenada, pero
si sta no ha satisfecho la condena civil, adquiere sentido que la vctima tenga
derecho a dejar saber al juez de vigilancia penitenciaria que su crdito todava
est pendiente de ser cancelado para que l tome las medidas que procuren el
cumplimiento de tal obligacin o que la garanticen o que establezcan la
imposibilidad de pago del condenado67.
Como he dicho, el respeto del derecho a la proteccin y defensa de los
derechos que tiene la vctima le acompaa hasta en la etapa de la
rehabilitacin de los derechos del condenado, pues hasta en este momento el
juez de vigilancia penitenciaria que deba resolver sobre la rehabilitacin de los
derechos que en la sentencia definitiva le fueron suspendidos al condenado,
tendr que tomar en consideracin el cumplimiento de aquella obligacin para,
nuevamente, procurar su cumplimiento o garantizarlo o establecer la
imposibilidad de pago por parte de la persona que ya entonces ha cumplido la
condena68.
Cuarto, que el mbito de accin de la vctima no est limitado a la
intervencin en el proceso penal por s o representada por medio de un
abogado del Estado o de un abogado particular, sino que tambin puede
ofrecer medios de prueba en ciertas etapas, sin perjuicio de las que por su
parte puedan ofrecer aquellos abogados. El ofrecimiento por parte de la
vctima de los medios de prueba a que hace alusin la disposicin no estn
limitados a la actividad de carcter penal, o sea, la que pretende determinar la
existencia del hecho y la autora del imputado, sino tambin la que cabe en la
esfera de la responsabilidad civil69.
Y quinto, si la vctima tiene derecho a que se le indemnicen los
perjuicios, se le reparen los daos o se le restituyan los objetos reclamados,
que sern los aspectos sobre los cuales gravitar indefectiblemente la
pretensin resarcitoria, por las exigencias legales y en consideracin a la
67
Ya que suele suceder que los condenados por el delito asimismo son insolventes,
adquiere importancia la creacin de fondos de reparacin a los que hacen alusin los
instrumentos internacionales. Por otra parte, en etapas previas a la aplicacin de la pena, la
reparacin de los daos o haber contribuido a su aminoracin es causa de atenuacin de la
pena, art. 29 No. 4 CP.
68
El crdito pendiente de pago o el condenado colocado en mora en el cumplimiento de su
obligacin de pagar la responsabilidad civil, no tiene por qu limitar el disfrute del derecho
de libertad si aparece constatada la imposibilidad de cumplirla.
69
[] desde una perspectiva funcional, tanto en el proceso civil como en el penal ha de
existir una peticin explcita o implcita de que se reciba el proceso a prueba, de manera tal
que de esa peticin depende el que se practique o no se practique la prueba. CLIMENT
DURN, C., Ob. Cit., Pg. 1206.
reiterada naturaleza de la obligacin civil, deber demostrar a travs de los

medios de prueba pertinentes la entidad de los perjuicios sufridos, el valor que
tendr la reparacin de los daos y la acreditacin del derecho que posee sobre
las cosas que reclama70.
La esfera de accin de la vctima, de acuerdo a lo regulado en el CPP, es
mejor que la que tena en la normativa adjetiva penal derogada. Ahora puede
contar con algunos espacios u oportunidades que le permiten ejercer frente al
Estado sus derechos de tal forma que adquiere un mayor protagonismo. En la
normativa derogada, la vctima, que slo era denominada ofendido, tena
posibilidades de intervenir en los procesos iniciados por accin pblica si se
haca representar por medio de un apoderado especial que tena carcter de
acusador particular. Deba de colmar una serie de requisitos formales y, en
cierta forma, su mbito de accin estaba limitado, pues el encargado del
impulso del proceso era el mismo juez71.
II. 3. C) Cdigo Civil

La normativa comn es la principal fuente de las instituciones vinculadas
con el ejercicio del derecho de la vctima para la reparacin de los daos
sufridos. Las normas civiles informan a las instituciones jurdicas relacionadas
con la pretensin resarcitoria. Por ejemplo, el CC dice que las obligaciones
tienen por fuente el contrato, los cuasicontratos, el delito, el cuasidelito, la
falta y la ley (art. 1308); que la capacidad civil o capacidad para obligarse est
vinculada con condiciones que debe reunir la persona, como su edad o su
condicin mental, o sea, que parte del concepto de capacidad para la validez
70
Cierta jurisprudencia reitera la necesidad de explicitar y demostrar el reclamo
resarcitorio. Por ejemplo, se ha dicho en la sentencia definitiva condenatoria pronunciada
por el Tribunal 4 de Sentencia de SS, Ref.: 61 1 2006, a las 13 Hrs. del 23 de marzo de
2006, que [] lo prescrito en el Art. 361 Inc. 3. CPP. [] ha de interpretarse que faculta
al juez sentenciador para emitir pronunciamiento sobre la existencia o no de la
responsabilidad civil, cuando esta exista, se haya demostrado la misma con los pertinentes
insumos probatorios; [] al solicitar que sea el Tribunal de Sentencia el que se pronuncie
al respecto; [] resulta til traer a cuenta que en el presente caso se trata de un delito
contra el patrimonio, que no lleg a consumarse, en consecuencia [] no se le caus
ningn perjuicio patrimonial [] en ese sentido tampoco se habilita por esa va la
reparacin de daos causados a consecuencia del delito, de lo anterior se deduce que no se
ha efectuado un correcto ejercicio de la accin civil; por lo que es procedente absolver al
acusado de toda responsabilidad civil. Centro de Documentacin Judicial.
71
Es pertinente indicar que en el CPP derogado la persona vctima no es que tuviera vedada
la posibilidad de acceder al proceso penal, pero enfrentaba ms obstculos. En aquel
proceso era ms acentuado la confiscacin del conflicto por parte del Estado. Cfr. ARRIETA
GALLEGOS, M., El proceso penal en primera instancia, Pgs. 105 106.
de las obligaciones (artos. 1316, 1317 y 1318); que la indemnizacin de

perjuicios comprende el dao emergente y el lucro cesante (art. 1417); y que
entre las diversas maneras como se extinguen las obligaciones estn la
convencin y el pago efectivo (art. 1438). Por esta razn es que el art. 125 CP
en cuestin de extincin de la responsabilidad civil se remite a las reglas
contenidas en las leyes civiles72.
El ttulo XXXV del libro IV del CC comprende las disposiciones
relativas a la obligacin de indemnizar por los daos causados por la comisin
de un delito, de una falta o de un cuasidelito. La regla general establecida por
el legislador en las disposiciones contenidas en este captulo, en esencia, es
que quien ha cometido un hecho considerado como delito, cuasidelito o falta,
es obligado a la indemnizacin. Esta obligacin est desligada de la que
emerge por el incumplimiento de las obligaciones contractuales, en las que
siempre o casi siempre estn delimitadas las cargas de cada una de las partes.
En cierta forma es sta la causa por la cual se preserve la denominacin
napolenica del instituto como cuasidelito.
La culpa denominada extracontractual o aquiliana es la que subyace en
la elaboracin de la responsabilidad civil derivada por la comisin de un
delito, es decir, la que tiene por fuente precisamente un comportamiento
desvinculado de un contrato vlidamente celebrado. El CC entre los artos. del
2065 al 2085 comprende los casos en los cuales es procedente esta clase de
culpa. Pueden tipificarse dichos casos en tres grupos: 1) los que tienen
relacin con el comportamiento de menores de edad que dependen de una
persona capaz; 2) los que tienen que ver con la conducta de personas capaces
que dependen de otra tambin capaz pero que estn relacionadas con sta en
virtud de una vinculacin laboral o de dependencia; y 3) los que estn
referidos a acontecimientos que no guardan relacin con una conducta sino a
hechos que vinculados a cosas u objetos que estn en la esfera de cuidado o
control de las personas que las tienen o habitan en ellas, como los daos a
terceros causados por la ruina de un edificio73.
72
El carcter privado del contenido de la responsabilidad civil exige que los institutos
jurdicos del CC deban de tomarse seriamente en consideracin en el momento de atender y
resolver el reclamo resarcitorio. La obligacin de integrar adecuadamente ambas
normativas para la eficaz tutela de los derechos de la vctima pesa sobre el representante
particular o pblico de la vctima, as como sobre el juzgador. Mantiene la doctrina
civilista que la responsabilidad civil derivada del delito tiene una naturaleza estrictamente
civil, de hecho su fundamento sera el mismo que el de la responsabilidad aquiliana y el
nico motivo por el que queda en el CP es una razn histrica. MOLINA BLZQUEZ, M.C.,
Ob. Cit., Pg. 232.
73
[] el concepto de culpa aquiliana se especifica principalmente en la violacin de los
deberes de abstencin, y slo excepcionalmente, cuando la ley lo prevea, en la violacin de
La doctrina dice que la razn por la cual se incluy entre estas

disposiciones la responsabilidad civil a cargo de quienes mantienen relaciones
especiales con los que han causado los daos, es por el deber moral de
solidaridad con los dems. Este fundamento inserto en estas disposiciones
legales aun mantiene validez para tutelar los derechos de la vctima74.
II. 3. D) Cdigo de Procedimientos Civiles

Podra creerse que la alusin al CPrC es irrelevante para efectos de
orientar nuestra postura sobre los instrumentos legales con que cuenta la
vctima para conseguir la reparacin de los daos sufridos por el delito. Sin
embargo, no es as. El CPP prev en el art. 43 la posibilidad de que la vctima
pueda renunciar al ejercicio de la accin civil en el proceso penal para plantear
su reclamo ante el juez o tribunal civil. Lo que usualmente sucede es el
ejercicio acumulado de las pretensiones penal y civil en el procedimiento
penal; no obstante, desde el momento en que el legislador adjetivo penal
plantea la posibilidad de que el ejercicio de la accin civil resarcitoria pueda
renunciarse en el proceso penal, la vctima tiene expedita la va
exclusivamente civil para hacerlo75.
Pero podra suceder tambin que el ente encargado de ejercer la accin
civil en el proceso penal, por cualquier motivo, no la ejerza y deje transcurrir
la oportunidad procesal para plantear su pretensin. Esto no significa que ante
el silencio del acusador en lo que atae a la accin civil, la vctima quede
los deberes de actuar. Y estas previsiones legales pertenecen, principalmente, al

ordenamiento penal. VISSINTINI, G., Tratado de la responsabilidad civil, tomo I, Pg. 80.
74
En efecto, el recurso (justificado o no) al brocrdico in lege Aquilia et levsima culpa
venit, en su pretendida derivacin romanista, traduca la idea comnmente acogida y
explicada por la mayora de los textos legales de que en el campo del ilcito aquiliano,
cualquier culpa, aunque sea la ms leve, obliga al que ha causado el dao a repararlo
aunque no hubiera querido causarlo, porque las consecuencias daosas de los propios
errores no pueden recaer sobre los dems. Es ste, un imperativo moral que implica, como
se ha dicho, responsabilizarse por las propias acciones. Tal imperativo resultaba reforzado
por la concepcin paralela del elemento objetivo del hecho ilcito, la iniuria, que es
identifica con la lesin de los derechos de los dems. VISINTINI, G., Ob. Cit., tomo I, Pg.
48.
75
Como no existe ningn instituto procesal que establezca la procuracin necesaria de la
vctima en la esfera civil cuando decide ejercer la accin privada fuera del proceso penal,
debe colegirse que su formulacin resarcitoria correr por cuenta propia y deber asumir
ella sus riesgos y costes. Para minimizar estos riesgos se va haciendo necesaria la creacin
de la oficina de tutela o proteccin de las vctimas, en congruencia con lo dispuesto en los
ordenamientos internacionales, tal como lo ha hecho la legislacin adjetiva penal
costarricense, como ms en detalle lo veremos en el Cap. III. Cfr. LLOBET RODRGUEZ, J.,
Ob. Cit., Pg. 122.
desprotegida de sus derechos. Sucede que independientemente de la

promocin de la accin penal por parte del acusador, subsiste el derecho de la
vctima para conseguir la reparacin de los daos, con la salvedad que su
derecho deber ejercerlo en los juzgados o tribunales con competencia en
materia civil76.
El procedimiento que la norma adjetiva comn tiene previsto es el
ordinario. En el art. 9 CPrC precepta que en el juicio ordinario se observan
en toda su plenitud las formalidades del juicio, a diferencia del extraordinario,
que tiene previsto un trmite especial, como el juicio ejecutivo, el sumario y el
verbal. En razn de que el objeto de la disputa es la determinacin del derecho
que tiene la vctima a que se le reparen los daos, tal pretensin requiere de la
prctica de pruebas, las que slo se producen dentro del trmino especialmente
concedido a las partes, por lo que la clase de juicio ser el ordinario de hecho
en los trminos que lo regula el art. 521 en adelante77.
Ante la inminente vigencia del CPrCyMr, cuyo diseo demuestra una
palpable ventaja tcnica con relacin al CPrC, la vctima contar con
herramientas que le aseguren el ejercicio de sus derechos si es que renuncia al
ejercicio de la accin civil dentro del proceso penal. La regulacin consistente
en que a cargo de los juzgados o tribunales civiles pueda declararse la
obligacin de pagar la reparacin e indemnizacin por los daos y perjuicios
causados por el delito est prevista en el cuerpo legal recin aprobado
especficamente en el art. 90, el cual, bajo el epgrafe denominado clases de
pretensiones, en el Prr. 1 comprende el procedimiento declarativo, y en el 2
Prr. dispone que tales pretensiones se formularn ante el juez o tribunal
competentes.
II. 3. E) Ley Penitenciaria

En desarrollo de lo preceptuado en el CP, la LP prev entre las
disposiciones relativas a la tramitacin del incidente que tiene por propsito
conceder el beneficio de la libertad condicional, que el juez de vigilancia
penitenciaria y de ejecucin de la pena, previo a que conceda el beneficio en
cuestin, tenga que llevar a cabo las diligencias indispensables para
comprobar que el condenado que lo ha solicitado se encuentre imposibilitado
76
Aunque es mnima la posibilidad de que el Ministerio Pblico no ejerza la accin civil
resarcitoria, en el evento que acontezca, podra configurarse una renuncia tcita de ejercer
tal derecho en el proceso penal, lo que no significa tener vedada la posibilidad de plantearla
en los juzgados de lo civil.
77
Acerca de los caracteres del proceso ordinario, Cfr. ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho
procesal civil, Parte primera, Pg. 139; y, MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg.
273.
de satisfacer la responsabilidad civil. En atencin al principio de oralidad del

proceso penal, a la audiencia que se celebre con el fin de resolver la concesin
o no del beneficio penitenciario, ser convocada la vctima, la que, adems,
tiene derecho a impugnar la decisin que la otorgue y a insistir en la
satisfaccin de su reclamo resarcitorio78.
Damos por sentado que cuando el art. 51 LP habla de la responsabilidad
civil lo hace en un sentido genrico, por lo que en ella caben las distintas
manifestaciones contenidas en el CP. Los Prr. 4 y 5 del art. 51, que fueron
introducidos mediante dos reformas, imponen al juez tal obligacin y reitera
que la concesin del beneficio de la libertad condicional no exonera al
condenado al pago de la responsabilidad civil.
II. 3. F) Ley de Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

La LMCYA79 ha incluido entre las materias que pueden ser discutidas
dentro del arbitraje la referida a la responsabilidad civil proveniente del delito.
La inclusin en esta normativa de este particular aspecto demanda un breve
anlisis. Como se aprecia en el art. 23 LMCYA, no pueden ser objeto de
arbitraje, entre otros asuntos, algunos reclamos que pertenecen al orden
pblico80, como los de alimentos del derecho familiar, los conflictos laborales,
78
La contribucin decisiva del imputado o del condenado a la reparacin de los daos, que
es tomada en consideracin para los efectos de la concesin de medidas que favorecen su
tratamiento procesal o potencian la concesin de beneficios penitenciarios, es reflejo de una
poltica premial positiva, [] que termina supeditando las soluciones de prevencin
especial, de justificacin evidente, a la previa satisfaccin de la responsabilidad civil, puede
ser positiva si se entiende que reflejan una encomiable preocupacin por la vctima.
MAPELLI CAFFARENA, B., - TERRADILLOS BASOCO, J., Las consecuencias jurdicas del
delito, Pg. 254.
79
La ley especial en cuestin contempla los diversos medios alternativos de resolucin de
conflictos, fiel a la tendencia de la doctrina, la cual, mayoritariamente, los identifica en los
siguientes trminos: Los mecanismos alternativos de mayor relevancia y utilizacin son el
arbitraje, la conciliacin y la mediacin. El arbitraje es una funcin que verbalmente sera
ejercida por un juez remunerado por el Estado pero que las partes entregan a un profesional
privado, pagado por ellas mismas, que acta como un tercero imparcial que ayuda a las
partes a encontrar una solucin para su conflicto. Generalmente el arbitraje se genera por
voluntad de las partes, que lo establecen al celebrar un contrato o concluir un acuerdo de
voluntades para solucionar los conflictos futuros, o que lo establecen para resolver un
conflicto ya planteado. TOMASSINI/MARIANE, L., Reforma y modernizacin del Estado
Experiencias y desafo, Pg. 450.
80
Como en la mayor parte de esta clase de legislacin, dado el inters pblico
comprometido en los conflictos apuntados, el Estado no los incluye entre los que son
susceptibles de ser resueltos a travs de los medios alternativos de resolucin de conflictos.
Cfr. ECHARRI, A., - AGUIRRE, A.P., - SANZPASTOR, A. DE Q., Joint Venture, Pg. 66.
etc., y las causas penales. Slo los asuntos de Derecho privado caben dentro
de las figuras de solucin alterna de conflictos segn el art. 1 LMCYA. El
Derecho penal, que corresponde al Derecho pblico, no halla cabida81. A pesar
de ello, la materia de la responsabilidad civil s puede ser objeto de arbitraje,
lo que reitera que si bien el reclamo resarcitorio dimanante de la comisin de
un hecho punible puede ir a la par de la pretensin penal, su naturaleza nunca
deja de ser privada82.
El arbitraje como medio alternativo de solucin de conflictos se
caracteriza por ser heterocompositivo y dispositivo, o sea, la resolucin
proceder de un tercero ajeno a las partes pero slo cuando stas as lo hayan
dispuesto. Por ser un medio ajeno a la funcin jurisdiccional, el tercero que
dirime el conflicto no es un juez, sino un rbitro, que puede ser unipersonal o
colegiado, y no pronunciar una sentencia sino un laudo de carcter
obligatorio, pero no coercitivo83.
81
La doctrina cita el alemn Proyecto Alternativo de la reparacin, en el cual es posible
conseguir un equilibrio entre los derechos de la vctima y del imputado para que a travs de
la reparacin se sustraiga el conflicto del mbito penal: En primer lugar, se pretende que
se informe al acusado, as como al perjudicado cuando se considere conveniente, sobre las
distintas consecuencias de efectuar la reparacin, as como de las distintas opciones que da
el proceso para tener en consideracin la reparacin en el seno el mismo. En segundo lugar,
se permite paralizar el proceso y aplazar el momento de formular la acusacin o de decidir
sobre la apertura del juicio oral con el fin de facilitar al acusado que preste reparacin
durante ese perodo de tiempo. Por otra parte, se prev tambin la posibilidad de que,
durante el perodo de tiempo en que el proceso se encuentra paralizado, el Ministerio Fiscal
o el tribunal hagan intervenir a tribunales de arbitraje extrajudiciales, para fomentar o dar
lugar a la reparacin. Adems, y por ltimo, en la regulacin se posibilita que, tras la
presentacin de la demanda y antes de la decisin sobre la apertura del juicio oral [] se
lleve a cabo una gestin judicial de reparacin, en la que debe tener lugar, a travs de un
dilogo con el acusado y generalmente tambin con la vctima, una reparacin o un acuerdo
de reparacin. ALASTUEY DOBN, C.M., Ob. Cit., Pgs. 84 85.
82
A pesar de que el Derecho penal no encuentra cabida entre los medios alternativos de
resolucin de conflictos, en el mbito del Derecho internacional pblico es un medio
sugerido para evitar conflictos blicos. La doctrina internacionalista entiende que el
arbitraje es una solucin jurdica y no poltica, y as lo estudia Rousseau, precisamente en el
captulo de su Droit international public dedicado a las soluciones jurdicas. Como ha
dicho Rodrguez Carrin, el arbitraje internacional es una obligacin como alternativa al
uso de la fuerza, tal y como lo establece el artculo 2.3 de la Corte de las Naciones Unidas,
que ordena a las partes arreglas sus diferencias por medios pacficos. BUENO ARS, F., -
ZARAGOZA, J. DE M., Manual de Derecho penal internacional, Pg. 154.
83
MANCA MANZN, P.J., - AMAYA VELASCO, H.R., Fundamentos jurdicos y prcticos
para el desarrollo del arbitraje comercial internacional en El Salvador, en De Legibus,
Coleccin de monografas de Ciencias Jurdicas I, Pg. 15.
Para que funcione este particular medio alterno de conflictos se requiere

que las partes hayan establecido previamente que puedan comparecer ante un
tribunal arbitral para ponerle fin al reclamo. Ello significa que debe preceder
un convenio celebrado entre las partes. Por lo cual, encontramos en el marco
de la asuncin de riesgos en la que caben algunos hechos punibles, como los
culposos el arbitraje. Si bien es cierto que por regla general el hecho punible
no puede ser negociado, existe en el Derecho penal un pequeo margen en el
cual al mismo tiempo que se cometa un hecho punible, por medio de la
reparacin de los daos se pueda prescindir de su persecucin y tal mecanismo
haberse previsto anticipadamente. Este es el mbito de los hechos cometido
por culpa84.
Entre los mbitos en los que es permitido contratar las resultas civiles del
delito estn, por ejemplo, la conduccin de vehculos automotores, de
aeronaves, en la construccin de edificaciones, etc., en los cuales es previsible
la produccin de daos con ocasin de cometer un delito de manera culposa85.
84
Si el legislador adjetivo penal previ como mecanismo de resolucin del conflicto penal
la conciliacin y la reparacin integral del dao para hechos cometidos dolosamente, con
ms razn deba permitir que en aquellos producidos culposamente tambin se aplicaran
dichos mecanismos. Pero el proceso jurisdiccional, por sus rigores y formalidades, a veces
dilatan en el tiempo la solucin, de ah que las dificultades [] consustanciales al proceso
y que repercuten en ocasiones en ineficacia para resolver determinados conflictos [] han
llevado a la conviccin de instaurar mtodos en que los particulares por s mismos y sin
intervencin estatal componen sus controversias [] es el fundamento o razn de ser del
arbitraje [] como una frmula heterocompositiva de solucin de controversias [].
ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho procesal civil, Parte segunda, Pg. 263.
85
Por otra parte, en atencin a que la pretensin resarcitoria es de carcter particular, que le
importa al damnificado, cabe el empleo de mecanismos que tambin inviten a terceros
ajenos a l para que lo solucionen. As, por ejemplo, se dice que Segn su naturaleza, en el
tratamiento de los conflictos se utilizan varias tcnicas de negociacin bien conocidas,
todas ellas voluntarias, que van de la conciliacin a la mediacin, pasando por el arbitraje o
tcnicas mixtas de resolucin de conflictos. [...] Arbitraje. Es un proceso, parecido a un
juicio, en el que las partes en conflicto solicitan la ayuda de una tercera imparcial y neutral,
que adopta una decisin (laudo) y sta es acatada por las partes. FISAS, V., ANTRAZYT, I.,
EDITORIAL UNESCO, Cultura de paz y gestin de conflictos, Pg. 188. [] el fundamento
de la responsabilidad directa de las compaas aseguradoras se encuentra en la voluntad de
conceder una mayor garanta resarcitoria a aquellos sujetos que han sufrido daos por la
actividad desempeadas por una persona que se encuentra asegurada, bien sea porque la ley
lo imponga, bien porque se haya pactado de forma voluntaria. Y en ltima instancia, lo que
se pretende con la accin directa del perjudicado frente a la compaa aseguradora es evitar
esa otra va ya no directa, que sera la de tener que reclamar al sujeto causante del dao y
asegurado; y que ste, a su vez, tuviere que dirigirse a su compaa aseguradora para poder
hacer frente a la obligacin indemnizatoria. ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit., Pg. 283.
ASENCIO MELLADO, J.M., explica que las dificultades que son consustanciales al proceso y
En nuestro mbito, si bien es obligatoria la contratacin del seguro para la

conduccin de vehculos automotores, la mayora de los contratos de seguros
de automotores comprende la responsabilidad ante terceros y no existe nada
que prohba convenir entre el asegurado y la compaa aseguradora que estos
reclamos puedan dilucidarse ante un tribunal arbitral. Lo mismo, en el mbito
de la contratacin pblica, bajo ciertas condiciones la administracin pblica
podr exigir al contratista la contratacin de seguros contra riesgos, segn lo
dispone el art. 87 LACAP, especialmente en la esfera de edificaciones
civiles86.
Finalmente, esta regulacin legal especial es congruente con lo dispuesto
en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, principalmente con lo
dispuesto en la Declaracin sobre los principios fundamentales de justicia
para las vctimas de delitos y del abuso de poder, en la cual se ha indicado
que se utilizarn, cuando proceda, mecanismos oficiosos para la solucin de
controversias, como el arbitraje, a fin de facilitar la conciliacin y la
reparacin en favor de las vctimas, y con lo regulado en igual sentido en la
Decisin Marco del Consejo de 15 de marzo de 2001 relativa al estatuto de la
vctima en el proceso penal, publicado en el Diario Oficial de 22.3.2001 de las
Comunidades Europeas (Actos adoptados en aplicacin del ttulo VI del
Tratado de la Unin Europea), en el cual se regula en sentido similar con
que repercuten en ocasiones en ineficacia para resolver determinados conflictos de

naturaleza privada y disponible, han llevado a la conviccin de instaurar mtodos en que
los particulares por s mismos y sin intervencin estatal componen sus controversias. Este
es el fundamento o razn de ser del arbitraje que aparece de este modo como una frmula
heterocompositiva de solucin de controversias privadas y por tanto disponibles, similar al
proceso en cuanto a sus efectos, en la medida en que los laudos emitidos por los rbitros se
equiparan en cuanto a su ejecucin a las sentencias. Derecho procesal civil Parte segunda,
Pg. 263. El art. 10 de la Decisin Marco del Consejo indica que 1. Los Estados miembros
procurarn impulsar la mediacin en las causas penales para las infracciones que a su juicio
se presten a este tipo de medida. 2. Los Estados miembros velarn por que pueda tomarse
en consideracin todo acuerdo entre vctima e inculpado que se haya alcanzado con ocasin
de la mediacin en las causas penales. Por su parte, el art. 7 de la Declaracin sobre los
principios fundamentales de justicia para las vctimas de delitos y del abuso de poder, dice
que Se utilizarn, cuando proceda, mecanismos oficiosos para la solucin de
controversias, incluidos la mediacin, el arbitraje y las prcticas de justicia consuetudinaria
o autctonas, a fin de facilitar la conciliacin y la reparacin en favor de las vctimas.
86
Su naturaleza no lo prohbe y la doctrina se pronuncia en el mismo sentido. La Ley
50/1980, de 8 de octubre, de contrato de seguro no hace referencia expresa alguna al
arbitraje como medio de solucin de conflictos, aunque ello no impide acudir al mismo, en
tanto que la inclusin de una clusula de convenio arbitral no contrara ningn precepto en
principio, de carcter imperativo en relacin con los contratos de seguros en general de la
misma. ROMERO MATUTE, B., El reaseguro, Pg. 390.
respecto a mecanismos de mediacin para pretender la reparacin de los daos

a las vctimas87.
87
Cfr. ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit., Pg. 51. Precisamente, porque el monopolio de la
investigacin del delito lo tiene el Estado, con lo cual limita la intervencin de la vctima en
la solucin del conflicto, los institutos jurdicos que facilitan la reparacin de los daos
causados por el delito buscan abrirse paso a travs de legislaciones extra penales, lo que
reitera la doctrina: [] el modelo penal, tal como lo ha subrayado el abolicionismo y otras
crticas, desde que la vctima desapareci por efecto de la expropiacin del conflicto por el
soberano o por el estado, ha dejado de ser un modelo de solucin del conflicto.
ZAFFARONI, E.R., En busca de las penas perdidas, Pg. 210. Por otra parte, las limitaciones
que plantea el Derecho penal para la solucin del conflicto de la vctima confirma la
necesidad de tomar ms en serio el instituto de la reparacin de los daos como tercera va:
Un defecto ms que se atribuye al derecho penal tradicional est visto en su incapacidad
de satisfacer las necesidades de la vctima por composicin material o inmaterial. Lo ms
fcil es encontrar una tercera va, que subsane este defecto. De hecho se agrupan como
tercera va de derecho penal los preceptos que fueron a parar a ste, que sirven a la
reparacin del dao y a la composicinvctimaautor. Cfr. NAUCKE, W., Derecho penal,
Pg. 131.
CAPTULO II
LA RESPOSABILIDAD CIVIL E EL DERECHO PEAL
MATERIAL
I. Definicin
La responsabilidad civil vinculada con el comportamiento reputado como
delito no siempre ha recibido el mismo tratamiento y por esa razn su
definicin exige que se tomen en consideracin sucintamente algunos
elementos que le dieron origen.
En la historia ha habido diferentes maneras de tratarla; en primer lugar,
en su forma ms incipiente y rudimentaria, la asuncin de la reparacin de los
daos se realiz por accin directa del damnificado, se caracteriz por la
autocomposicin; sta dio lugar a compensar los daos si es que cabe hablar
as desproporcionadamente, ya que no se requera la intervencin de un
tercero88 y el damnificado dimensionaba a su antojo los alcances de la
reparacin. En este momento no se habla propiamente de un derecho subjetivo
a la reparacin ni a la recomposicin, sino slo de una manera de reaccin de
la vctima, que dio lugar a la venganza privada89, circunstancia que conllev a
echar mano de los bienes del ofensor para lograr la reparacin90.
En segundo lugar, la que es superacin de sta, plasmada en la mxima
de la ley del Talin y en otras formulaciones similares del derecho antiguo
(como la Ley de Man y el Cdigo de Hammurabi), que se caracteriz por
crear una especie de equilibrio entre el dao sufrido y la reparacin
pretendida, con lo cual se lleg a una especie de justicia reparadora91; este
momento es un hito en la historia del derecho antiguo92, ya que a partir de all
el tratamiento de la reparacin comenz a tener diferentes matices. Las
antiguas leyes mosaicas en el Antiguo Testamento dan fe de la prctica de la
88
LPEZ HERRERA, E., Introduccin a la Responsabilidad Civil, Pg. 4.
89
BERISTAIN anota que la vindicta supone un verdadero castigo, posterior a la violacin
del derecho y prescindente, a veces, de su reparacin material; su esencia coincide con la
retribucin y la restauracin del orden jurdico violado. (BERISTAIN, A., La pena
retribucin y las actuales concepciones criminolgicas, Pg. 46).
90
El imperio de la fuerza debe haber sido el primer instrumento de incipiente orden y es
ms que probable que las primeras discusiones terminaran a los golpes y con la muerte de
uno de los adversarios. Cuando una persona sufra un dao, ese dao no era considerado
personal sino que afectaba a todo el grupo, y las represalias se tomaban contra toda la otra
tribu a la que perteneca el ofensor. Esta venganza era un derecho primitivo que luego fue
usado, aunque nos parezca extrao, para limitar las relaciones entre los miembros de los
clanes. LPEZ HERRERA, E., Ob. Cit., Pg. 4.
91
Vase en apoyo a las razones de este aspecto, BERISTAIN, A., Ob. Cit., Pg. 39.
92
LPEZ HERRERA, E., Ob. Cit. Pg. 4.
justicia reparadora; por ejemplo, en ellas se dispuso que si alguno hiriere el

ojo de su siervo, o el ojo de su sierva, y lo daare, le dar libertad por razn de
su ojoy si hiciere saltar un diente de su siervo, o un diente de su sierva, por
su diente le dejar ir librecuando alguno hurtare buey u oveja, y lo degollare
o vendiere, por aquel buey pagar cinco bueyes, y por aquella oveja cuatro
ovejas (xodo captulos 21 y 22).
En tercer lugar, la que tiene su origen en las diversas transformaciones
habidas en las cuatro etapas del derecho romano, formulada de mejor manera
en las XII Tablas93 (todava fundamento del ordenamiento jurdico), a partir de
la cual se ordenan las causas que le dieron nacimiento y se crean los
mecanismos para conseguir la reparacin de los daos. El perfil de la figura de
la responsabilidad civil se establece principalmente por el cumplimiento de las
obligaciones contractuales y son las bases de stas las que proporcionan los
elementos de la responsabilidad civil derivada del delito. Finaliza el derecho
romano de delinear la responsabilidad civil a travs de la Ley Aquilia94,
dejando sin uso las XII Tablas, ley de la que nace la responsabilidad que lleva
su mismo nombre, es decir, aquiliana, tambin denominada por la doctrina
como responsabilidad extracontractual95.
Al lado de la finalidad resarcitoria de la responsabilidad aquiliana,
(formulada de mejor manera con la expresin de no causar dao a los dems),
que es uno de los tres principios generales sobre los que se erigi la sociedad
romana, estaban el consistente en vivir honestamente y dar a cada uno lo suyo.
En esta poca se establecen prcticamente dos formas de ejercerla: a travs de
una sola accin que confunde la responsabilidad penal y civil96, y la que las
93
LPEZ HERRERA expresa que las XII Tablas representa una poca de transicin entre la
fase de la composicin voluntaria y la de la composicin legal obligatoria: la vctima de un
delito privado est en libertad, unas veces para satisfacerse mediante el ejercicio de la
venganza personal o por la obtencin de una suma de dinero, cuyo importe fija libremente;
y obligada, en otras a aceptar el pago de la suma fijada en la ley. Pero esa suma sigue
siendo esencialmente el precio de la venganza, una composicin una poena; es una pena
privada. El derecho romano no llegar nunca a librarse completamente de esa idea, a hacer
de la condena civil lo que es en la actualidad: una indemnizacin. Ob. Cit. Pg. 5.
94
Un resumen de las previsiones de la Ley Aquilia en MAZEAUD, H. Y L., - TUNC, A.,
Tratado terico y prctico de la responsabilidad civil delictual y contractual, Pgs. 40
41.
95
No es muy clara la mencin que hace ALVARENGA VSQUEZ, J.S., Ob. Cit., Pg. 100,
acerca de que la accin civil que tenemos actualmente en nuestra ley nace de una accin
llamada legis aquilea o damni injuriae, porque segn se desprende de su contenido, la
Ley Aquilia super las previsiones de las XII Tablas, pero en stas ya existan regulaciones
tendientes a la reparacin.
96
Cfr. PLANIOL, M. - RIPERT, G., Las obligaciones civiles, Pg. 20; y MAZEAUD, H. y L., -
TUNC, A., Ob. Cit., Pgs. 38 39.
Captulo II La responsabilidad civil en el Derecho penal material 49
distingue97, cuyos principales rasgos se abordarn en el captulo III. De este

breve anlisis histrico se nota cmo el planteamiento de la pretensin estuvo
exclusivamente en manos de la persona perjudicada o damnificada, pero
tambin a cargo del Estado a veces mediante la accin oficiosa, la cual
dependi, esencialmente, de si la responsabilidad civil daba lugar a un
reclamo independiente, es decir, si deba considerarse la obligacin de reparar
los daos como algo distinto de una sancin, de tal suerte que tena que
reclamarse, o si se trat como una sancin ms98.
Luego de su evolucin y dada la finalidad principalmente atribuida de
resarcir los daos a travs de la responsabilidad civil, se establecieron los
requisitos siguientes para que procediera la obligacin resarcitoria a causa del
incumplimiento de las obligaciones contractuales: 1) El incumplimiento de
una obligacin, 2) La existencia de un dao que deba resarcirse, y 3) Una
relacin de causa a efecto entre el incumplimiento de la obligacin y el dao.
Al tener como base la responsabilidad civil extracontractual los elementos
referidos a la responsabilidad contractual, anteriormente enumerados, aqulla
se caracteriz bsicamente por los mismos, en el orden y con las
peculiaridades que siguen: 1) Un hecho voluntario, una accin u omisin
lcita; 2) Que el comportamiento sea culpable; 3) Que se produzca un dao
97
Ya en este momento, en el que el Estado asume un papel protagnico permitiendo que se
produzca la reparacin por iniciativa del damnificado o tomando por s mismo el papel del
actor, denota la autoridad del Estado reflejo del contrato social. Al respecto, BERISTAIN, A.,
Ob. Cit. Pg. 47. En elocuente explicacin MAZEAUD, H. Y L., - TUNC, A., Tratado terico
y prctico de la responsabilidad civil delictual y contractual, refieren que a partir del da
en que el Estado se arroga la misin de penar, de castigar a los culpables, la concepcin de
la responsabilidad se advertir que se transforma, porque se desdobla. En otros tiempos, tan
slo la vctima tena la carga de sancionar con una pena al autor del dao, pena corporal,
luego pecuniaria (composicin); pero que constitua siempre la excepcin de la venganza.
En lo sucesivo, el Estado es el que pena y, muy pronto, l es el nico que pena. Pg. 37.
Por otra parte, LPEZ HERRERA, E., expresa: Las vas procesales de hacer valer los
derechos de la ley Aquilia eran las acciones tiles y las acciones in factum. Esta ltima
accin la conceda el pretor en ejercicio de su imperium aunque no se encontraran
garantizadas en su edicto o no coincidan con las exactas palabras de la ley, pero que
correspondan en vista a las particularidades del caso. Por medio de las acciones tiles se
extendi la accin a personas ajenas al propietario. Ob. Cit., Pg. 6.
98
Como sucede con algunas figuras legales, que aparecen cclicamente en diversos
momentos histricos, en la poca de la escuela positiva del Derecho penal advertimos cmo
la obligacin de reparar los daos causados por el delito, tuvo carcter penal y no fue
considerada como una responsabilidad independiente de sta, como lo pone de relieve
ARRIETA GALLEGOS, M., El nuevo Cdigo Penal salvadoreo, Pg. 403.
resarcible; y, 4) Que exista una relacin de causalidad entre la accin y el

resultado daoso99.
Subyace en la construccin de este instituto jurdico el hecho de que
existe un dao injusto producido por un comportamiento culpable que el
perjudicado no tiene por qu soportar y que quien lo causa est en la
obligacin de reparar100. La prctica de esta base moral termin
constituyndose en fuente formal de obligaciones y as la hallamos en el CC,
que, est de ms decirlo, fue considerablemente influenciado por el derecho
romano. El art. 1308 CC dice que las obligaciones nacen, entre otras fuentes,
de los delitos y de los cuasidelitos y el art. 2065 CC prev que quien ha
cometido un delito, cuasidelito o una falta es obligado a la indemnizacin.
Esta clasificacin de los comportamientos que dan lugar a delitos, cuasidelitos
y faltas es ms bien para efectos de descubrir la causa de la obligacin; esto
es, en el delito existe la intencin de producir el dao y en el cuasidelito no, ya
que en ste el dao se causa por imprudencia o negligencia, por culpa en fin.
De una mejor lectura y anlisis de las disposiciones se concluye que en el
fondo no son ni el delito ni el cuasidelito los que originan la obligacin de
reparar los daos, sino la produccin de los daos, independientemente de si
stos se produjeron intencional o imprudentemente101. Al ser la produccin de
los daos el punto bsico, uno de los efectos que apareja es el de la
indemnizacin, con su doble consecuencia anotada en el art. 1427 CC: el dao
emergente y el lucro cesante; entiendo que esa es la razn por la cual tambin
en los artos. 114 y 115 CP se haya dispuesto que la comisin de un delito
apareja consecuencias civiles y que stas comprendern, entre otros, la
reparacin del dao y la indemnizacin. En estos aspectos el legislador penal
coincidi con el civil.
Por otra parte, en ambos cuerpos legales el penal y el civil se parte de
dos supuestos comunes, un comportamiento humano y un dao causado por
ese comportamiento. Pero este comportamiento no puede ser cualquiera, sino
99
CASERO LINARES, L., La responsabilidad civil, en Revista Justicia de Paz, ao I,
volumen I, Pgs. 144 y 161.
100
ALESSANDRI, SOMARRIVA y VODANOVICH en el Tratado de las obligaciones, volumen I,
Pg. 63, indican: Todos los hombres, por el solo hecho de vivir en sociedad, estn
sometidos al deber jurdico genrico y negativo de no daar la persona ni los bienes ajenos;
la infraccin de este deber se realiza por los hechos ilcitos, delito y cuasidelito, y trae la
consiguiente responsabilidad. Y en igual sentido VISINTINI, G., Ob. Cit., Pg. 48.
101
La explicacin ms clara desde la perspectiva del Derecho civil puede deducirse de la
definicin y caracteres del hecho ilcito civil brindados por ALESSANDRI, SOMARRIVA y
VODANOVICH en Tratado de las obligaciones, volumen I, Pg. 35, y en el mismo sentido
CASERO LINARES, L., Ob. Cit. Pg. 180, y QUINTERO OLIVARES, G., Manual de Derecho
Penal, Parte General, Pg. 680.
slo aqul que, para que sea relevante para los efectos apuntados, requiere de
las siguientes dos precisiones: la primera, que formalmente slo puede ser el
que est considerado en la ley civil como delito, cuasidelito o falta, y en la ley
penal como delito y falta, y segundo, que el mismo produzca daos
cuantificables. Hay que tener en consideracin que no todos los hechos
punibles pueden causar los daos, como tampoco todo comportamiento que
produce daos es constitutivo de un delito; p. ej., algunos hechos punibles en
grado de tentativa o de mera actividad o los de peligro no producen daos; y el
incumplimiento de ciertas obligaciones contractuales producen daos, pero no
son delito.
Aunque formalmente la responsabilidad civil deriva de la realizacin de
una conducta reputada como delito o falta, tal responsabilidad debe tener la
posibilidad de producir las dos consecuencias, penal y civil102. Con
fundamento en lo anterior pueden enumerarse los siguientes presupuestos bajo
los cuales procede la responsabilidad civil derivada de la comisin de un
delito o de una falta: a) debe haber daos que causen perjuicios reales, b) stos
tienen que estar cuantificados o ser susceptibles de cuantificarse, c) los hechos
de los que procedan los daos tienen que estar fundamentados, d) tales daos
tienen que proceder de una conducta y, por ltimo, e) la persona en cuya
contra se pretende ejercer la accin civil tiene que ser imputable civilmente103.
En cuanto a este ltimo aspecto, debe tenerse en cuenta que la
responsabilidad civil derivada de los daos causados por la comisin de un
hecho punible es procedente reclamarla no slo en contra de la persona natural
que ha ejecutado la conducta prohibida por la norma penal, sino tambin en
contra de una persona jurdica, por lo que, al no existir responsabilidad penal
sobre la persona jurdica, tal responsabilidad civil no necesariamente siempre
coincidir con la penal. La responsabilidad civil que interesa para los efectos
de la presente investigacin, con base en lo que antecede, es la que tiene como
fundamento la produccin de daos, atribuible a una persona natural o
jurdica, que ha quebrantado la prohibicin consignada en la ley penal o con
quien existen particulares relaciones que dan lugar a establecer tal
102
MAPELLI CAFFARENA, B., La responsabilidad civil derivada del delito, en Ventana
jurdica No. 4, Pg. 24. COBO DEL ROSAL, M., - VIVES ANTN, T.S., Derecho penal Parte
General, Pg. 882.
103
En cuestin de la responsabilidad o atribuibilidad, con muy buena y sucinta explicacin,
pueden consultarse las anotaciones que existen sobre las valoraciones de Kelsen acerca de
la responsabilidad directa e indirecta o vicaria, que ha consignado NINO, C.S., El concepto
de responsabilidad, en La Responsabilidad, Pg. 17.
obligacin104. Esta responsabilidad civil crea una relacin jurdica necesaria en

la que aparecen claramente identificadas dos partes.
II. Sujetos
De la definicin se desprende que existen dos partes en esa necesaria
relacin jurdica, representadas en los sujetos activo y pasivo del delito o la
falta. Desde una perspectiva estrictamente civil, se puede decir que esta
responsabilidad civil como especial fuente de obligacin da lugar a una
relacin bilateral en la que claramente estn identificadas sus partes, los
sujetos activo y pasivo del delito, que son el deudor y el acreedor,
respectivamente, quienes conforman las figuras del responsable civilmente,
que preliminarmente es el imputado, y de la vctima o el damnificado105 o
perjudicado, en su orden. Tanto uno como otro pueden constituir una
pluralidad.
Hay dos principios consignados en la ley penal para establecer la
responsabilidad civil, el primero, que expresa que quien es hallado
responsable penalmente por la comisin de un delito o una falta, debe
responder tambin por sus consecuencias civiles, si como resultado de la
comisin del delito o de la falta se producen daos o perjuicios de carcter
moral o material, Prr. 1 del art. 116, y el segundo, que indica que quienes
han intervenido como autores o partcipes en la comisin del delito o como
autores de la falta, responden solidariamente entre s. En el siguiente prrafo
del art. 116 tambin se asigna responsabilidad civil a las empresas que
hubieren asumido el riesgo de las responsabilidades pecuniarias como
consecuencia de un hecho previsto en la ley penal como delito o falta106. A la
responsabilidad regulada en esta disposicin en su epgrafe le llama directa.
De la previsin legal anterior deben hacerse dos matizaciones: Primera,
que el legislador demanda que como condicin de procedencia de la
responsabilidad civil a cargo tanto de una persona natural como de una
jurdica, es necesaria la declaratoria judicial de responsabilidad penal107.
Ntese que en la disposicin se habla de responsable, responsabilidad que
104
Cfr. MAPELLI CAFFARENA. B., Ob. Cit. Pg. 25. En lo que atae a su connotacin
estrictamente civil, Cfr. ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit., Pg. 60.
105
Para la definicin de cada parte de la relacin, puede verse ALESSANDRI, SOMARRIVA y
VODANOVICH, en el Tratado de las obligaciones, volumen I, Pg. 107 en adelante.
106
Resultado de la teora del riesgo, elaborada a finales del siglo XIX como consecuencia
de la insatisfaccin que produca tanto a los obreros como a los usuarios la existencia de
numerosos accidentes provocados por una fabricacin en masa escasamente controlada.
CASERO LINARES, L., Ob. Cit., Pg. 125.
107
QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 695.
slo puede establecerse hasta alcanzar un estadio de certeza que conste en una
sentencia definitiva. Y, segunda, que no es cualquier persona la que puede ser
declarada responsable penalmente, sino slo la persona natural que ha
alcanzado la mayora de edad y no se encuentra dentro de ninguna de las
causales de exclusin de responsabilidad penal que a su vez excluyen la
responsabilidad civil, y que adems pueda ser considerada como autora o
partcipe de un delito o slo autora de una falta108 (ya que el legislador ha
proscrito en stas la participacin, segn el art. 317 No. 3 CP).
La condicin impuesta por el legislador que consiste en que deba
preceder la responsabilidad penal a la responsabilidad civil presupone a su vez
dos circunstancias: 1) Que no haya prescrito la accin para la persecucin del
delito, y 2) Que el delito haya producido daos. Reiteramos que se desprende
de la formulacin empleada por el legislador que slo cuando se producen
daos o perjuicios como los apuntados proceder la responsabilidad civil
directa; contrario sensu, aunque se haya cometido un delito o una falta y haya
una sentencia que declare a cualquier persona responsable por ellos, si no hay
daos, no habr lugar a la responsabilidad civil109.
La fuente de la obligacin de la responsabilidad civil directa, entonces,
ser diferente en cada uno de los casos contemplados por el legislador en esta
disposicin; en el primer caso tendr como base el comportamiento propio del
autor del delito o de la falta y en el segundo caso, el contrato celebrado entre
la persona que ha asumido el riesgo de colmar pecuniariamente los daos
dimanantes de un comportamiento delictivo y la que ha causado el dao. De lo
anterior se desprende que el legislador en esta disposicin previ ambos tipos
de responsabilidades civiles, la extracontractual o aquiliana y la contractual.
Aunque no est expresamente indicado, el legislador tuvo en cuenta en
este 2 prrafo a las personas jurdicas cuyo giro ordinario es la celebracin
del contrato de seguro110. La sentencia penal definitiva por la que se declare la
responsabilidad penal del autor o partcipe del delito o slo del autor de la
falta, habr de suponer que si al mismo tiempo se declara responsable a la
empresa que haya asumido ese riesgo, sta haya tenido la oportunidad de ser
oda en el respectivo procedimiento, o sea, se le haya garantizado el derecho
de audiencia y de defensa. Ms adelante veremos cmo esta persona jurdica
tiene posibilidad de satisfacer los daos con mecanismos alternativos de
resolucin de conflictos.
108
Cfr. ALVARENGA VSQUEZ, J.S., Ob. Cit., Pg. 112.
109
Cfr. QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 696. COBO DEL ROSAL, M., - VIVES ANTN,
T.S., Ob. Cit. Pg. 882.
110
En ese sentido se pronuncian MORENO CARRASCO, L. - RUEDA GARCA, L., Cdigo
Penal de El Salvador comentado, Pg. 463.
En la segunda clase de responsables civiles directos que figura en el 2

prrafo del art. 116, el legislador parece que incurri en un error al
comprender como civilmente responsable a una empresa. Segn la
normativa mercantil sta es una cosa (artos. 1, 3 y 5 Com), por lo tanto, de
acuerdo con los principios del derecho, no puede recaer ningn tipo de
responsabilidad sobre una cosa, sino que siempre habr de ser a cargo de una
persona111. Con precisin se habra referido a cualquier sociedad annima que,
de acuerdo con la ley, puede asumir riesgos de esta naturaleza, pues con base
en el art. 1 prrafo 2 de la LSS, slo las sociedades annimas cuyo giro
ordinario es exclusivamente se, pueden celebrar contratos de seguros, artos. 4
y 75 LSS.
No parece clara la causa por la que el legislador emple el trmino, ya
que esta ley especial es de creacin anterior al CP. En mi opinin se vuelve
obligada la adecuacin de ambas normativas, especialmente porque se
demanda que el legislador secundario precise lo ms posible el uso de las
palabras que tienen una connotacin tcnica y que son las pertinentes en
materia de responsabilidad, especialmente cuando las emplea en las normas
punitivas. La interpretacin de esta disposicin del CP en el sentido de que al
mencionar la empresa alude a las sociedades o compaas aseguradoras es
comprensible, pero no es correcta.
Los autores coinciden112 en que el contenido del prrafo 2 del art. 116
CP hace alusin a las compaas aseguradoras y debido a que no caben dentro
de stas las personas naturales, ya que legalmente no pueden asumir riesgos
como parte de su actividad comercial, segn lo indica la ley de la materia. Por
ahora, tal como se desprende de la interpretacin en mi opinin errada de
los autores nacionales, al referirse a una empresa, a quien se refiere el
legislador es a una sociedad annima que ha asumido legalmente el riesgo
asegurado. Posiblemente subyace en esta manera de interpretar la ley la
aplicacin del principio de interpretacin comn que dice que donde rige la
misma razn, rige la misma disposicin.
Con base en esta precisin, debe agregarse que la responsabilidad de la
compaa aseguradora tiene dos lmites, el primero consiste en la
indemnizacin legalmente establecida y el segundo en los trminos
contractuales del seguro. En el primero se destacan a su vez por lo menos dos
111
Ninguna de las acepciones del trmino responsabilidad como funcin derivada de un
cargo, como factor causal, como capacidad y estado mental, y como punible o moralmente
reprochable se refiere a que sta recaer sobre una cosa. NINO, C.S., Ob. Cit., Pgs. 15
17.
112
Cfr. QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 697; MORENO CARRASCO, F., - RUEDA
GARCA, L., Ob. Cit., Pg. 463; y ALVARENGA VSQUEZ, J.S., Ob. Cit., Pgs. 112 113.
aspectos, el primero, que incluye el riesgo mismo, es decir que el lmite viene
impuesto por el evento que se reclama en contra de la compaa aseguradora,
que sea de los comprendidos en el art. 1344 Com, y que no surja por el solo
hecho de existir un contrato entre el autor del dao y la sociedad aseguradora;
y el otro, que nace de la distribucin de la responsabilidad patrimonial fijada
en la sentencia definitiva cuando existe solidaridad entre los autores o
partcipes113.
En el segundo, el lmite est dado por el monto cubierto en la pliza
respectiva, de tal suerte que no puede establecerse a priori, sino que depende
de muchas y variadas circunstancias, como la naturaleza del evento asegurado,
las deducciones, depreciaciones, etc. Por lo anterior, a fin de dejar establecida
una identificacin importante que nos acompaar en lo que sigue de la
exposicin, cabe decir que los responsables civiles directos en principio son:
a) la persona natural que ha sido declarada responsable como autora o
partcipe del delito o autora de la falta, y b) la sociedad annima que ha
asumido el riesgo cuyo giro ordinario es la contratacin de seguros.
El art. 117 CP enumera a otros responsables civiles, entre los que estn
unos directos y otros subsidiarios. Dicha enumeracin parte de algunas
excluyentes de responsabilidad penal contenidas en el art. 27 CP. Se podra
creer que si la responsabilidad penal est excluida al concurrir una causa de
justificacin, igualmente debe suceder con la civil; sin embargo, ello no es as.
La razn estriba en el hecho que la doctrina diferencia entre eximentes de
responsabilidad completas e incompletas114, distincin que tiene su
fundamento no slo por la connotacin que tiene el hecho cometido desde la
perspectiva de la consecuencia jurdico-penal, sino tambin por la
consecuencia jurdico-civil, que es lo que nos interesa.
El comportamiento justificado no tiene por qu ser castigado, es la regla
general, por tanto, excluye ambas responsabilidades. La defensa de los
derechos propios y de los que estn directamente relacionados con el sujeto
que la emplea, que la ley autoriza, explica la razn por la cual ambas
responsabilidades quedan excluidas. Pero el comportamiento del sujeto que
slo ha sido exculpado da lugar a que subsista su carcter injusto; si bien por
esa causa exento de pena, su conducta es fuente de obligacin115. A pesar de
que esto es as, ello puede dar lugar a una consideracin especial en cuestin
de errores, como en seguida se comentar.
113
Cfr. MAPELLI CAFFARENA, B., Ob. Cit., Pg. 29.
114
Cfr. QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit. Pg. 698.
115
Cfr. QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 698.
Las otras personas responsables civiles son las siguientes: 1) La que

ha salvaguardado un bien jurdico propio o ajeno de un peligro real, actual e
inminente, que no ha sido ocasionado intencionalmente, mediante la lesin de
otro bien de menor o igual valor que aqul, siempre que su conducta sea
proporcional al peligro y que no tenga el deber jurdico de afrontarlo; 2) La
persona responsable del cuidado o guarda del enajenado mental, del que
padezca grave perturbacin de la conciencia o desarrollo psquico retardado o
incompleto, cuando el dao sea causado por cualquiera de stos, pero por
culpa o negligencia de aqulla; y, 3) La que ha actuado en circunstancias de
no exigibilidad de otra conducta.
A la primera clase corresponde el supuesto del estado de necesidad
justificante. Segn la redaccin del No. 3 del art. 27 CP, los requisitos de esta
excluyente de responsabilidad radican en salvaguardar un bien jurdico propio
o ajeno, que la proteccin se deba a un peligro real, actual e inminente, que el
peligro no haya sido provocado por el agente, que ste no est en la obligacin
de afrontarlo, que acte proporcionadamente al mal amenazado y que el mal
causado no sea mayor del que se trata de evitar116. De estos elementos se nota
que quien se ve en ese estado debe saber que el comportamiento que causa el
dao es de origen ilcito y adems que el bien jurdico que sacrifica, propio o
ajeno, es con el fin de salvaguardar otro mayor, lo que pone de relieve el
elemento subjetivo que concurre en la causa de justificacin, motivacin que a
la postre es la raz de la obligacin.
Esta es la razn por la cual el legislador ha incluido en la base de esta
responsabilidad el elemento subjetivo del agente. El constatado conocimiento
del sujeto de que su comportamiento transgrede la norma es la razn de la
inclusin de la subsistencia de la responsabilidad civil a su cargo. No es igual
el grado de responsabilidad de quien acta justificado que el de quien lo hace
exculpado. Por tanto esta responsabilidad es considerada directa. El criterio
empleado en la ley para establecer el monto que debe soportar el productor del
dao, es el de la proporcin del beneficio obtenido por aqul a cuyo favor se
precavi el mal con el valor del bien jurdico sacrificado del que es titular el
perjudicado.
Tal criterio es correcto, justo si se quiere; sin embargo, al quedar en
manos del juez o tribunal determinar la proporcin de los daos y el monto
116
La razn por la que cabe responsabilidad civil para estas personas es, en esencia, porque
nadie est en la obligacin de soportar ningn dao en sus bienes jurdicos, aunque tales
daos estn justificados; es necesaria la diferencia que hace el legislador entre exculpar la
conducta del causante del dao y la obligacin a su cargo de reparar los daos por l
causados, porque el titular del bien jurdico daado o sacrificado ha resultado damnificado
para que otro se beneficie. Cfr. QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 700.
resarcible, el legislador cre una dificultad, pues deja al arbitrio su

determinacin y se aparta del principio dispositivo propio del mbito
privado117. Con base en datos concretos, como el valor econmico del dao,
que es determinable por diversos medios legales, parece innecesario recurrir al
arbitrio judicial para establecer el monto indemnizable, si para ello al mismo
tiempo se emplean otros elementos objetivos con los cuales poder
determinarlo, como la depreciacin ya contemplada en materia tributaria.
A la segunda clase corresponde la responsabilidad subsidiaria del sujeto
que tiene bajo su cuidado o custodia la persona que sufre de enajenacin
mental, grave perturbacin de la conciencia o desarrollo psquico incompleto
o retardado; ste es quien se convierte en autor del hecho ilcito causante del
dao por culpa o negligencia de aqul. La condicin en que se encuentra el
autor del dao en estos supuestos, debida a la disminucin de sus facultades
mentales, lo ubica en lo que la doctrina identifica como imputabilidad
disminuida o semiimputabilidad (calificativo discutible, porque esto no
puede dar lugar a semipenas, entre otras connotaciones), de lo que se colige
que el autor del hecho ilcito cuenta con su capacidad intelectual sujeta a
alguna graduacin118, no suprimida, sino variada, lo cual el legislador entiende
que es la razn por la que debe asumir su responsabilidad civil directa; y aqul
que en virtud de su negligente o descuidado control ha dado lugar a que se
causen los daos debe serlo subsidiariamente.
En este aspecto hay que de diferenciar entre el origen de los daos y el
origen de la responsabilidad civil de cada uno de los sujetos, que en ambos
casos es distinto: los daos causados por la conducta del agente son los que
dan lugar a la responsabilidad civil directa y la falta del debido control o
cuidado sobre el autor es lo que da lugar a la responsabilidad subsidiaria del
otro. Esta ltima es la que tiene prevista el legislador en esta segunda
clasificacin, por lo que da por sentado que el otro responde directamente.
En la tercera y ltima se abarcan los casos de no exigibilidad de otra
conducta. La doctrina recoge en esta excluyente los supuestos del miedo
insuperable y el estado de necesidad disculpante119; el legislador en el
precepto que comprende esta tercera clase habla en sentido plural,
comprendiendo ambos supuestos. Reitera la ley que deber responder
directamente quien haya creado la situacin del estado de necesidad y la
condicin del miedo, y slo en su defecto, es decir, en subsidio, quien haya
117
Por la problemtica que crea este criterio, en igual sentido se pronuncian MORENO
CARRASCO, L., - RUEDA GARCA, L., Cdigo Penal de El Salvador comentado, Pg. 465.
118
Cfr. COBO DEL ROSAL, M., - VIVES ANTN, T.S., Ob. Cit., Pg. 529.
119
Cfr. MORENO CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Ob. Cit., Pg. 156; COBO DEL ROSAL,
M., - VIVES ANTN, T.S., Ob. Cit. Pgs. 624 629.
ejecutado el hecho creador del estado de necesidad o del miedo. En resumen,

el primero siempre ser responsable directo y el segundo subsidiario.
Los principios que subyacen en estas previsiones legales de
responsabilidades directa y subsidiaria, si bien no estn expresamente
referidos a los diferentes errores de prohibicin y de tipo y a la actio liberae in
causa120, no significa que no puedan ser aplicados a los mismos. Aparece que
despus de las excluyentes de responsabilidad, el art. 28 CP regula los errores
de tipo y prohibicin con sus diferentes consecuencias penales, dependiendo
de si son vencibles o no. En ambos supuestos de errores vencibles me parece
claramente dibujada la razn por la cual procede la responsabilidad civil,
desde luego el comportamiento que finaliza siendo culposo en el caso del error
de tipo y el que da lugar a la imposicin de una pena atenuada en el caso del
error de prohibicin, denotan el sentido y la intencin del autor, que son los
productores del dao, que es lo que determina la obligacin de repararlos.
En cuestin del error invencible o inevitable121, cuando es de tipo el
legislador indica que excluye la responsabilidad penal y cuando es de
prohibicin dice que la exime; el de prohibicin incide en la culpabilidad, que
es la eximida, y cuando ste es vencible el comportamiento del agente puede
ser sancionado entre la tercera parte del mnimo y la tercera parte del mximo.
El punto determinante en el primero de los casos es el desconocimiento de los
elementos del tipo, por lo que ni se prev la posibilidad de sancionar el
comportamiento en forma culposa122. Y slo cuando el desconocimiento de la
concurrencia de un elemento del tipo objetivo se debe a la falta de cuidado de
su parte, cabr la responsabilidad por culpa. En el segundo el punto es el
desconocimiento de que el comportamiento est prohibido por el
ordenamiento jurdico, de manera que el sujeto obra creyendo que est
autorizado a hacerlo123.
El error inevitable excluye el dolo y la culpa. Podra proceder sta si las
circunstancias del hecho y las personales del autor determinan que es vencible
y adems que la ejecucin del tipo est prevista en forma culposa124. Con base
120
121
Cfr. RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Derecho penal. La ley. El delito. El proceso y la
pena. Pg. 167.
122
Estoy de acuerdo con la doctrina que dice que el efecto de un error de tipo inevitable es
excluir tanto el dolo como el delito culposo. El tipo culposo porque no sabe lo que hace no
tiene voluntad de realizacin; el doloso porque la causa del error no ha sido la falta de
cuidado del autor. Cfr. RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit., Pg. 167.
123
Cfr. RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit., Pg. 224.
124
Con las variantes que se plantean relacionadas con elementos que agravan el tipo, se
puede ver ROXIN, C., Derecho penal Parte General Tomo I, Pg. 478.
en esta idea se establece el punto de partida para fijar la fuente de la

obligacin de reparar los daos. Si el error inevitable es aquel que padece el
sujeto aun adoptando todo el cuidado que requiere el caso concreto y es
vencible el que nace del desconocimiento de los elementos por falta de
cuidado del agente125, ello significa que quien comete el hecho considerado
punible concurriendo un error de tipo invencible, su comportamiento deviene
en atpico y dar lugar a la impunidad. Por lo tanto, no procede
responsabilidad civil ante el dao causado. Sin embargo, si el dao procede
por cualquier expresin culposa del agente si su origen es un error vencible,
adems de ser un hecho antijurdico, habr lugar a la responsabilidad aquiliana
antes examinada126.
La combinacin de errores puede dar lugar a que se deriven diversas
responsabilidades y obliga a que se tenga el cuidado de saber diferenciar a
cul clase de error se enfrenta el juzgador en el caso concreto, para definir la
responsabilidad civil que procede, con aplicacin de los principios apuntados.
Por ejemplo, si quien en la creencia motivada por un error invencible, de que
su hijo es inminente vctima de una agresin con arma de fuego, para detener
al que cree agresor que resulta ser un enajenado mental que ha escapado del
control de su guardador, que slo ha simulado el robo con un arma de
juguete dispara a ste lesionndolo y hiere adems a su hijo, el autor de las
lesiones ha sufrido un error en los elementos de la causa de justificacin de la
legtima defensa, lo que es considerado por la doctrina como un error de
tipo127 y, por lo tanto, un comportamiento justificado excluyente de
responsabilidad penal y civil, que deja subsistente la responsabilidad civil
directa del enajenado y la subsidiaria de su encargado.
La actio liberae in causa demuestra que en el autor del dao existe la
intencin de cometer el hecho concreto128, que busca de propsito colocarse en
estado de intoxicacin plena por el consumo de bebidas alcohlicas, drogas u
otras sustancias que produzcan efectos anlogos, que lo deja en condicin que
en el momento de ejecutarlo no est consciente de su conducta. Existen
crticas fundadas principalmente en el hecho de afirmar que quien en el
momento de cometer el delito o la falta est en estado de inconsciencia por
ello no pueda comprender el carcter ilcito de su conducta, lo cual es cierto y
razonable, pero se soslaya que quien de propsito busca estar en esa
condicin, sabiendo que as con su comportamiento puede dar lugar a un
125
Cfr. RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit., Pgs. 167 168.
126
Respecto a la antijuridicidad, Cfr. MOLINA, F., Antijuridicidad penal y sistema del
delito. Particularmente el anlisis del injusto civil y las clases de injusto, Pgs. 189 257.
127
Cfr. BACIGALUPO, E., Tipo y error, Pg. 164.
128
Cfr. STRATENWERTH, G., Derecho penal Parte General I, El hecho punible, Pg. 294.
hecho punible, y comete el delito y/o causa daos, dolosa o culposamente,

debe de responder penal y civilmente. Con base en explicaciones
doctrinarias129 la figura subsiste principalmente a fin de que no haya fraude a
la ley e impunidad130.
De otro lado, el legislador ha agregado en mi opinin
inapropiadamente entre los responsables civiles subsidiarios al que por ttulo
lucrativo ha participado de los efectos del delito. El prrafo ltimo del art. 120
CP, cuyo epgrafe es la responsabilidad civil subsidiaria comn, habla de la
obligacin que tiene de resarcir hasta la cuanta de su participacin el que por
ttulo lucrativo hubiere participado de los efectos del delito, de cuya semntica
podra sostenerse que es una responsabilidad vinculada con un hecho punible
de contenido patrimonial o un comportamiento independiente que dara
nacimiento al delito de receptacin, o ambas cosas juntas, pero no es as.
Esta manera especial de acreditar responsabilidad civil a estas personas
no procede de su relacin directa o circunstancial con el delito, como las que
antes se han mencionado, sino que es ms bien una aplicacin directa de los
principios civiles que proscriben el enriquecimiento sin causa131. Los
elementos de ste aparecen dibujados en tal supuesto132. El prrafo 2 del art.
2067 CC sienta el principio de la obligacin de indemnizar hasta la
concurrencia de lo que valga el provecho, si ste procede de dolo ajeno. Esta
obligacin prevista en el CC entre las figuras de los delitos y cuasidelitos no
es subsidiaria, sino directa.
En virtud de una interpretacin literal del CP, se colige que es subsidiaria;
no obstante, de un examen comparativo entre lo regulado entre ambos cuerpos
legales, por una parte, y de una interpretacin sistemtica del CP, por otra,
debe deducirse que la fuente de la obligacin de resarcir hasta la cuanta de su
participacin no es subsidiaria, ya que si la causa de la obligacin es la
participacin del sujeto obligado en el hecho punible, hablaramos de una
129
P. ej., la solucin de la autora mediata y la del inicio de la accin tpica ms atrs,
citadas por QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 548. Tambin, ZAFFARONI, E. R.,
Manual de Derecho penal Parte General, Pgs. 447 450.
130
Cfr. QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit. Pg. 549.
131
Cfr. QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 709; COBO DEL ROSAL, M., - VIVES ANTN,
T.S., Ob. Cit., Pg. 886; MORENO CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Ob. Cit., Pg. 472.
132
Tales elementos son: a) Un enriquecimiento o aumento en un patrimonio; b) Un
empobrecimiento correlativo; y, c) Que el enriquecimiento se haya realizado
ilegtimamente, o sea, sin fundamento jurdico. Aunque ALESSANDRI, SOMARRIVA y
VODANOVIC (Ob. Cit., Pg. 63) le suman otros dos: a) Que el damnificado no tenga otro
medio para obtener la reparacin y b) Que la accin no viole ningn texto legal. Tambin
puede consultarse VALENCIA ZEA, A., Derecho civil, tomo III De las obligaciones, Pg.
303.
responsabilidad civil directa en virtud de tal participacin, segn lo

preceptuado en el prrafo 1 del art. 116 CP, pero porque la obligacin surge
por el beneficio o ventaja econmicos y es, por tanto, ajena a la valoracin de
su contribucin al hecho punible; la conclusin, por lo tanto, es que su origen
es estrictamente civil y directo133.
En el fundamento de esta previsin hecha por el legislador, al margen de
que no haya acertado en la clase de responsabilidad procedente, se encuentra
el desconocimiento del obligado al resarcimiento acerca del origen de su
ventaja econmica. Si conoce el origen de su ventaja econmica, estaramos
en presencia de la autora del delito de receptacin, lo cual trae como
consecuencia que al lado de la responsabilidad penal tendra que proceder la
civil134. Adems, el anlisis de este instituto nos demuestra que en este caso
estamos en presencia de una responsabilidad objetiva vicaria135 a cargo de
la persona obligada.
Debemos plantearnos cmo entender el lmite impuesto por el legislador
al obligado civilmente, que viene dado por la cuanta de la participacin,
cuando sta se circunscribe al resarcimiento. Si lo previsto en esta clase de
responsabilidad directa es que la obligacin de resarcir no exceder el monto
del beneficio obtenido por aquel que se ha lucrado del delito, en primer lugar
hay que tener en cuenta que el provecho lucrativo puede tener orgenes
diversos, que den lugar a la obligacin de restituir la cosa que ha generado la
ventaja o a que, si no ha habido ms que una expectativa de lucro (como el
solo hecho de tener la cosa sustrada), adems se reparen los daos o se
indemnicen los daos y perjuicios, y en segundo lugar, dimensionar si slo a
travs del resarcimiento se podra satisfacer la responsabilidad civil ante el
suceso como el aqu contemplado.
Sucede que todos o slo algunos de los aspectos que constituyen el
contenido de la responsabilidad civil (reparacin, restitucin e indemnizacin)
pueden presentarse ante la comisin del hecho punible, y el lucro del delito,
como el mencionado en esta disposicin, puede proceder no slo de un hecho
de contenido patrimonial, por lo que la obligacin en cuestin (del que por
ttulo lucrativo se ha beneficiado de los efectos del delito) se orienta ms bien
a restituir, reparar los daos y a indemnizar136, y no exclusivamente est
133
134
Cfr. QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pgs. 708 709.
135
NINO, C.S., Ob. Cit., Pg. 17.
136
El resarcimiento no parece tener una connotacin limitada, como lo indican MAPELLI
CAFFARENA, B., Ob. Cit., Pg. 31; MORENO CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Ob. Cit.,
Pg. 472; y, QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit. Pg. 708. ALVARENGA VSQUEZ, J.S., Ob.
Cit., no hizo ninguna alusin sobre el particular.
circunscrita al resarcimiento, entendido ste como parte del instituto de la

indemnizacin por daos y perjuicios.
Los responsables que tienen el carcter de subsidiarios son clasificados
en dos grupos, clasificacin que responde a un criterio de orden. En el primer
grupo, cuyos integrantes son denominados comunes, estn las personas
naturales y en el segundo, denominados especiales, estn las personas
jurdicas y el Estado y las instituciones autnomas. En ambas clasificaciones
la vinculacin laboral entre el autor del hecho punible y el responsable
subsidiario es la razn por la cual le nace a ste responsabilidad civil.
III. Formas de responsabilidad

Hablar de formas implica continuar hablando de los sujetos desde una
perspectiva diferente. Por regla general, el responsable directo del delito o la
falta asume tambin una responsabilidad principal de tipo civil. Pero si dentro
de la figura de los responsables directos caben varios y con calidades distintas,
como ser varios los autores o varios los partcipes, la responsabilidad civil de
stos deviene en solidaria. Por la manera como los responsables especiales
intervienen en la obligacin resarcitoria, ellos asumen una responsabilidad
subsidiaria, la cual, dependiendo de si recae sobre una persona natural o una
jurdica, as ser comn o especial, respectivamente137.
III. 1. Responsabilidad principal solidaria

La pluralidad de los responsables principales se caracteriza por ser
solidaria o, como lo dice el art. 1382 CC, in solidum138. Esta solidaridad
plantea la necesidad de diferenciar la proporcin con la que contribuir cada
uno de los obligados a la reparacin de los daos. El art. 118 CP abre dos
posibilidades de formas de responsabilidad principal solidaria: la solidaria en
estricto sentido, contenida en el prrafo 1 y la solidaria con distincin entre
cuotas asignadas entre los autores y partcipes, contenida en el prrafo 2. En
ambos casos resulta necesaria la aplicacin del principio comn de la
transmisin de la obligacin por causa de muerte contemplada en el art. 122
CP, que en principio parece que no plantea ninguna dificultad139.
Sin embargo, la connotacin civil de la transmisibilidad de las
obligaciones consistente en que si son varios los sucesores del obligado al
pago, en virtud de la confusin de la obligacin propia de la solidaridad no le
es exigible a cualquiera de los herederos, como si stos representaran en todo
137
En sntesis, puede consultarse ALVARENGA VSQUEZ, J.S., Ob. Cit., Pg. 114.
138
Cfr. PLANIOL, M., - GEORGES, R., Ob. Cit. Pg. 141.
139
sentido a la persona del condenado al pago, ya que las reglas propias de la

sucesin impiden que a un heredero pueda reclamrsele en su totalidad la
obligacin, en virtud de que slo es titular de una cuota de la herencia140. Esta
contribucin por cuotas en razn de la transmisin hecha por la herencia es
diferente del segundo supuesto del art. 118 CP antes apuntado. Es ms bien
una reiteracin de lo estatuido en el art. 2067 CC.
Una persona que entre varias ha sido declarada heredera de quien fue
obligado al pago de la responsabilidad civil del delito no puede ser demandada
simplemente como solidaria al pago de aquella obligacin, pues su cuota o
derecho en la sucesin plantea una limitacin al reclamo del acreedor. Esto
significa que si bien la solidaridad no convierte por ese hecho a la obligacin
en indivisible, aunque haya responsabilidad civil declarada en una sentencia a
cargo de varias personas, tal obligacin es susceptible de ser divisible por
efecto del acontecimiento posterior del fallecimiento del obligado solidario141.
III. 2. Responsabilidad subsidiaria comn

Responder subsidiariamente por las consecuencias civiles juntamente con
la persona condenada penalmente en funcin de la relacin existente entre sta
con la persona natural titular de la empresa o establecimiento donde se hubiere
cometido el hecho o con ocasin de su desempeo, segn la doctrina
tradicional tiene su razn de ser por aplicacin del principio de la actuacin u
omisin culpable, pero tambin por la asuncin del riesgo a partir de una
iniciativa econmica142. El art. 120 CP regula dos eventos en los cuales
procede esta responsabilidad. El primero, cuando el hecho adems ha sido
cometido por sus administradores, dependientes o cualquier trabajador a su
servicio y el segundo, cuando el hecho suceda fuera de l, pero en razn de
una actividad laboral.
En los dos casos anotados existe tambin una reiteracin de las reglas
generales de los artos. 2071 y 2073 CC. En la redaccin napolenica de estas
disposiciones subyace la responsabilidad culpable por el dao causado por el
140
Cfr. PLANIOL, M., - GEORGES, R., Ob. Cit. Pg. 141.
141
Cfr. PLANIOL, M., - GEORGES, R., Ob. Cit. Pgs. 128 129.
142
En ese sentido, VISSINTINI, G., Tratado de la responsabilidad civil, tomo 2, Pg. 329, y
MORENO CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Ob. Cit., Pg. 471. La razn invocada por la
doctrina por su indefectible evolucin, me parece acertada. Sin embargo, no es pacfica,
segn se desprende de lo opinado al respecto por QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg.
704, quien habla de la culpa in eligendo como la fuente de la obligacin del responsable
subsidiario. Tiene ms sentido que tal responsabilidad proceda por la asuncin de los
riesgos implcitos en la actividad econmica, porque la falta de cuidado sobre los
dependientes que es la otra fuente de obligacin subsidiaria, se orienta ms bien a una
responsabilidad directa cuyo origen es, precisamente, la falta de cuidado.
comportamiento de los dependientes, lo que se aprecia en el empleo de la frase

el cuidado que su respectiva calidad les confiere y prescribe, no hubieren
podido impedir el hecho contenida en el 2 prrafo del primer art. Esta
responsabilidad regulada en el CC no parece que sea de carcter subsidiario en
ninguno de los supuestos contenidos en el ttulo XXXV del libro IV, sino
directa. Lo anterior contrasta con la responsabilidad civil establecida a cargo
del titular de la empresa o establecimiento tal como se ha dispuesto en el CP,
pues ste la considera subsidiaria143.
La paridad de regulacin en los dos cuerpos de leyes podra dar lugar a
recibir tambin diferente tratamiento al momento de reclamar su derecho el
damnificado. Si ste opta por reclamarlo por la va civil, tendr que reclamar
la responsabilidad directa, pero dada la necesidad de la renuncia expresa en el
mbito penal de la accin civil para ejercerla en el civil, debido a que el CP la
considera subsidiaria seguramente que el juez de lo civil se encontrar con una
dificultad en desmedro de los derechos del damnificado, pues no puede
ignorar lo indicado en el otro ordenamiento legal. Es claro que el punto no es
si procede ser declarado responsable civilmente, sino si por su especial
vinculacin con el autor del hecho deber serlo directo o subsidiario. La
subsidiariedad es apreciada de mejor manera en el momento preciso de hacer
efectivo el crdito.
Hay que reconocer que con ms precisin que en el 2 Prr. del art. 116
CP, el legislador acert en identificar en los artos. 120 y 121 2 Prr. No. 1)
CP a la persona natural o jurdica titular de la empresa como la responsable
subsidiaria, empleando correctamente el trmino empresa, con el
significado mercantil que tiene, que es el correcto. La hermenutica
sistemtica de esas disposiciones indica que, efectivamente, no puede caber
responsabilidad civil en contra de una empresa, sino en contra de sus titulares.
III. 3. Responsabilidad subsidiaria especial

La especialidad de la subsidiariedad de la responsabilidad civil aparece
cuando recae sobre una persona jurdica o sobre el Estado o sus entidades
143
La culpa civil permite el empleo de la inversin de la carga de la prueba. Demostrar por
el responsable civil que se emple el cuidado debido a fin de descargarse del reclamo
resarcitorio es procedente y no rie con el principio de presuncin de inocencia. []
buscando mayor congruencia entre la regulacin de la responsabilidad civil extracontractual
y el ilcito penal, parece que lo ms apropiado sera hacer recaer la carga de la prueba de la
diligencia sobre los padres, tutores o guardadores. MOLINA BLZQUEZ, C.M., Ob. Cit.,
Pgs. 248 249.
autnomas144. Como sucede con la comn, los supuestos tambin tienen su

razn de ser en la especial relacin laboral o de dependencia que existe entre
el responsable civil subsidiario y el autor de los daos. Pero el legislador
tambin incluy en la responsabilidad especial a otros dos tipos de
responsables civiles: las personas jurdicas cuyos gerentes, administradores o
representantes resulten responsables por el delito, as como el Estado, las
instituciones autnomas y municipalidades cuyos funcionarios o empleados
tambin sean responsables, y los que indiquen las leyes especiales145.
La persona jurdica o el Estado e instituciones autnomas y municipios
relacionados con los del primer grupo, respondern cuando el hecho est
relacionado con la empresa de que es titular aqulla, cuando se vincule con la
funcin pblica o cuando se cometa el hecho con ocasin de las labores de sus
dependientes o servidores146. En cuestin de leyes especiales con base en las
cuales procede la responsabilidad civil subsidiaria especial, bajo los supuestos
consignados en el CP, por ahora bsicamente se circunscribe al supuesto
contenido en la LPESAT, en la que en lit. d) del art. 36 se contempla la
posibilidad de hacer incurrir en responsabilidad civil a la persona natural o
jurdica que, en propiedad, arrendamiento o a cualquier otro ttulo tengan en
su poder un vehculo, siempre que ste fuere utilizado por una empresa
industrial, comercial o de servicios.
Llama la atencin que el CP ha considerado que la asuncin de riesgos en
funcin de la actividad econmica147 es la fuente de la obligacin de la
responsabilidad civil subsidiaria comn y especial; sin embargo, en la ley
citada se aprecia que bajo los mismos presupuestos la responsabilidad es
solidaria y no subsidiaria. Como se aprecia, el tema de las formas de esta
responsabilidad civil plantea divergencias. Bajo los mismos supuestos es
decir, el patrono (persona natural o jurdica) debe responder por el hecho de
144
Porque slo a travs de una persona fsica puede actuar la persona jurdica y porque
aqulla puede utilizar a sta o a propsito de su nombramiento encubrir su conducta ilcita,
es que se le traslada a sta responsabilidad civil. Cfr. MORENO CARRASCO, F., - RUEDA
GARCA, L., Ob. Cit., Pg. 474.
145
Lo que no dej claro el legislador es si estos responsables subsidiarios respondern en
bloque o solidariamente entre ellos. La solucin parece dejarse abandonada en manos de la
jurisprudencia.
146
Esta forma de considerar el CP la responsabilidad subsidiaria del Estado es coherente
con el art. 245 de la Constitucin. La jurisprudencia de la Sala de lo Penal lo ha puesto de
relieve en la sentencia definitiva pronunciada a las nueve horas y treinta minutos del 23 de
mayo de 2003 en el recurso de casacin referencia C333-02. Centro de Documentacin
Judicial.
147
Nuevamente, en el sentido actual de la doctrina ver VISSINTINI, G., Ob. Cit., tomo 2,
Pg. 329.
sus dependientes, cuando stos en el establecimiento o con ocasin de

desempearse cometen el delito o la falta la norma comn estima que la
responsabilidad es directa, el CP considera que es subsidiaria comn o
especial y la LPESAT que es directa solidaria.
Es necesario el esfuerzo por uniformar esta forma para que la legislacin
se plantee coherentemente. En mi apreciacin habra sido ms justo que en
todos los supuestos, inclusive en el que cabe en contra del Estado o de las
instituciones autnomas, lo que proceda sea la responsabilidad civil directa tal
como lo ha dispuesto el CC, sin perjuicio de que puedan tales responsables
civiles dirigirse en contra de sus dependientes o funcionarios causantes del
hecho148 para repetir lo pagado149.
III. 4. La sucesin del responsable civil fallecido

El ltimo responsable subsidiario que aparece en el escenario de los
sujetos es el heredero de la persona que, habiendo sido declarada responsable
civilmente en la sentencia definitiva y por tanto se ha convertido en deudor del
damnificado, ha fallecido. El legislador emplea correctamente los trminos
que hacen referencia a la transmisin de la obligacin, al indicar que sta
recae sobre la sucesin del deudor, que grava los bienes sucesorales y
que se transmite a los herederos en cuanto a los bienes heredados. Los tres
aspectos destacados coinciden con lo dispuesto en el CC, no slo en lo que
atae a las reglas generales propias de la sucesin por causa de muerte, sino
tambin en lo que respecta al tratamiento de las obligaciones en el seno de la
comunidad.
Cabe agregar los siguientes tres aspectos: 1) Que resulta intrascendente
que el heredero del responsable civil sea una persona incapaz o una persona
jurdica. 2) Que en consideracin a las reglas comunes del cuasicontrato de
comunidad, las que expresamente indican que la sucesin es precisamente uno
de tales cuasicontratos, y a las particulares de la sucesin por causa de muerte,
la responsabilidad civil se transmite afectando los bienes de la sucesin, en
proporcin al derecho del heredero, art. 2057 CC. Y 3) Que la regla del art.
122 CP referida a la transmisibilidad de la obligacin, debe matizarse con el
148
Las razones de esa orientacin legislativa bsicamente estriban, primero, en permitirles
la justicia a las personas damnificadas y, segundo, con ello mostrar solidaridad social. El
camino lo tiene que allanar el Estado a travs de una poltica legislativa ms seria. Me
adhiero en esa lnea con lo expuesto por QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 705.
149
La repeticin como forma de conseguir lo pagado en nombre de otro se regula de la
manera prevista en el CC, aplicable en todos los mbitos legales, incluyendo el penal, art.
124 CP. Cfr. COBO DEL ROSAL, M., - VIVES ANTN, T.S., Ob. Cit., Pg. 884.
beneficio de inventario del art. 1169 CC, que establece el lmite de la

responsabilidad del heredero en la proporcin de su derecho en la sucesin.
IV. Regmenes especiales
IV. 1. Legislacin juvenil

La responsabilidad civil originada por el delito aparte del CP slo ha
tenido oportunidad de ser regulada expresamente en dos esferas legislativas
especiales. Una de ellas est en el Derecho penal juvenil150, en el cual existe
una referencia expresa a la dilucidacin de la responsabilidad civil de acuerdo
con las reglas comunes. Cuando el art. 35 de la LPJ dice que la accin deber
ejercerse ante el juez competente y con base en las normas del proceso civil, lo
que indica es que no es dentro del proceso penal juvenil que se habr de
formular el reclamo correspondiente151, sino que habr que recurrir a la
integracin normativa para definirla.
Primero hay que aclarar que la LPJ se aplica slo a los menores cuyas
edades estn comprendidas entre los 12 y 18 aos. Dado que el art. 2 de la LPJ
establece dos rangos de edades de los menores a quienes eventualmente se les
puede deducir responsabilidad por atriburseles la comisin de un hecho
reputado como delito, es necesario distinguir entre la responsabilidad prevista
en la PLJ y la del ordenamiento comn. El primer rango de edades consignado
en la LPJ est entre los 12 y 16 aos y el otro se halla entre los 16 y los 18.
Prev esta norma que a los incluidos en este segundo rango se les aplicarn las
medidas de orientacin y apoyo sociofamiliar, amonestacin, imposicin de
reglas de conducta, servicios a la comunidad, libertad asistida e internamiento.
A los que se encuentran en el otro rango las medidas que le son aplicadas son
las previstas en el art. 45 de la ley del ISNA, que consisten en orientacin y
apoyo sociofamiliar, amonestacin, reintegro al hogar con o sin supervisin,
colocacin familiar, colocacin en hogar sustituto y colocacin institucional.
En segundo lugar, la separacin de los menores en la LPJ en estos dos
segmentos de edades, es con el fin de definir cules son las medidas propias
de la infraccin penal que circunstancialmente habr que imponerles. Pero esta
previsin no hace alusin a las eventuales consecuencias civiles que pudieran
proceder, tanto a cargo del menor como sobre sus representantes legales o
150
Este derecho est cimentado en los principios de la proteccin integral y del inters
superior del nio, con base en aplicacin de los instrumentos internacionales en materia
minoril. Cfr. BURGOS MATA, A., La pena sin barrotes, Pg. 8.
151
Ante las dificultades creadas por esta forma de resolver la responsabilidad civil, con
obligada remisin a los juzgados civiles, Cfr. LANDROVE DAZ, G., Las consecuencias
jurdicas del delito, Pgs. 172 173.
responsables. Por esta causa es necesario examinar en el ordenamiento comn

lo que est previsto sobre el particular. Podra sostenerse que al consignar esta
ley especial que los doce aos es la edad mnima para hacer responsable
penalmente al menor, igualmente podra ser la edad mnima para reclamarle
civilmente la reparacin de los daos. En las lneas que siguen procurar
consignar una postura que tiene su base en el CC152.
El Derecho comn proporciona la directriz sobre el particular. Como
anteriormente anot, la capacidad legal, y dentro de sta la responsabilidad,
tiene su punto de partida en la edad de la persona. El CC expresa que los
menores de edad son incapaces, por lo que una primera aproximacin al tema
es que a stos no se les podr hacer responsables civilmente por sus actos153.
No obstante, en cuestin de la comisin de delitos el Prr. 1 del art. 2070 CC
contiene una redaccin que podra dar lugar a sostener que s pueden
responder civilmente por los daos causados. Al limitar a la edad de diez aos
la incapacidad, se podra creer que los menores cuya edad excede de diez aos
s podran responder154.
Y al referirse a la transmisin de la responsabilidad civil a cargo de las
personas bajo cuyo cuidado se encontrare el menor, siempre que aqullas
152
La doctrina espaola encuentra el fundamento del reclamo resarcitorio en contra del
menor ms bien en la propia ley de responsabilidad de los menores, que adems contempla
la procedencia de la responsabilidad objetiva de los padres. Se ha optado, frente a los
planteamientos tradicionales en nuestro sistema, por una responsabilidad civil objetiva,
directa y solidaria de los padres, tutores, acogedores y guardadores de los menores de
dieciocho aos que causen daos o perjuicios con su actividad criminal. [] Con tan
revolucionaria y pragmtica frmula ha intentado resolver nuestro legislador la
problemtica suscitada, en estos casos, por la frecuente insolvencia de los infractores
menores de dieciocho aos; en efecto, ante la doble posibilidad de que los daos y
perjuicios derivados de la juvenil infraccin sean sufridos adems por la vctima o
afrontados por los padres, por ejemplo, del victimario, se ha entendido que esta segunda
solucin resulta ms razonable, aunque pueda ofrecer una difcil justificacin en no pocos
supuestos. LANDROVE DAZ, G., Las consecuencias jurdicas del delito, Pg. 173 174.
153
Ahora la doctrina ha superado la apreciacin civilista, al tender a consignar estratos o
grupos de menores en consideracin a su edad, para concederles un tratamiento
diferenciado. Para la determinacin de las medidas, distingue la Ley Orgnica dos tramos
de edad en los menores: de catorce a diecisis aos y desde los diecisis aos cumplidos
hasta los dieciocho. Se reconoce con ellos que uno y otro grupo de precoces delincuentes
presentan diferentes caractersticas y requieren, desde un punto de vista cientfico y
jurdico, un tratamiento asimismo diferenciado. LANDROVE DAZ, G., Ob. Cit. Pg. 167.
154
A pesar de los lmites a la responsabilidad de los menores de edad, las legislaciones se
orientan a responsabilizarlos cada vez ms con aplicacin de la doctrina de la proteccin
integral de las Naciones Unidas. Cfr. BARATTA, A., Elementos de un nuevo derecho para la
infancia y la adolescencia, Pg. 64.
hayan sido negligentes en el cuidado de menor, parece que circunscribe la

responsabilidad civil a tales personas slo cuando el dao es causado por el
menor mediando negligencia del responsable de su cuidado. Contrario sensu,
si a pesar de haber tenido cuidado, el menor caus el dao, entonces el nico
responsable ser el menor. La regla anterior est relacionada con el Prr. 2 de
la misma disposicin, en la que se establece otro lmite a la responsabilidad,
que es de los quince aos de edad.
El rango de edades entre los diez y quince aos de edad en que se
encuentra el menor causante de los daos, era, segn el CC, slo para efectos
de medir el nivel de discernimiento. La poca en la que se elabor el CC
seguramente que se careca de mtodos cientficos de medicin del
discernimiento, razn por la cual se dejaba que lo estableciera la prudencia del
juez155. En todo caso estas reglas no hacen ms que dar pautas para acreditar la
responsabilidad civil del encargado del menor con base en la culpabilidad
civil. Al final, segn el CC quienes asumen la responsabilidad civil del pago
de los daos causados son los padres. Est de ms que en el art. 2072 CC diga
que aqullos procedan por su mala educacin o los hbitos viciosos.
La nica disposicin de la LPJ que alude a la responsabilidad civil, el art.
35, en forma lacnica y con la limitacin referida al aspecto estrictamente
adjetivo, remite a las normas generales la determinacin de la responsabilidad
civil, como lo anot. Pero ello no impide que la integracin normativa d
elementos que circunscriban tal responsabilidad a los padres o a aqullos
sobre quienes recae la obligacin de cuidar de los menores, como lo he
destacado156. Al estar limitada la responsabilidad a cargo de esas personas,
155
La diferencia de los menores por edades en las modernas legislaciones penales tiene por
finalidad precisar la sancin o pena a imponerle o el tratamiento a seguir, cuando ha
cometido delito o falta. En ese sentido indica BARATTA que La interpretacin que aqu se
propone, presupone que se trata de una regulacin de la capacidad de la responsabilidad
penal en general; esto es, de la posibilidad de ser sujeto de sanciones negativas previstas
para diferentes estratos de edad o de no ser sujeto de ninguna sancin negativa. Ob. Cit.
Pg. 66.
156
Recurrir a la integracin normativa refleja la utilidad de la ley dentro del control social
del delito, aunque las infracciones de la norma procedan de menores. El control social
penal es un subsistema en el sistema global del control social; difiere de ste por sus fines
(prevencin o represin del delito) y por los medios de que se sirve (penas, medidas de
seguridad, etc.). En efecto, el control social dispone de numerosos medios o sistemas
normativos (la religin, la moral, la tica, la costumbre, la terapia, el Derecho Civil,
Administrativo o Penal, etc.); de diversos rganos o portadores del mismo (la familia, la
Iglesia, la Ciencia, el legislador, los partidos, los sindicatos, organizaciones varias, la
Justicia, etc.); de distintas estrategias o respuestas (prevencin, represin, socializacin,
etc.); de diferentes modalidades de sanciones (positivas: ascensos, recompensas,
distinciones, etc.; negativas: tratamiento clnico, reparacin del dao causado, sancin
parece evidente que los daos causados por los menores hurfanos,
abandonados o de filiacin desconocida que no estn bajo el cuidado de
ninguna persona capaz o de una institucin dedicada a esa finalidad, queden
sin posibilidad de ser reparados157.
El Prr. 2 del art. 35 LPJ contiene una remisin a la LPESAT cuando los
daos son causados por el menor en un accidente de trnsito, que en nuestra
opinin es innecesaria. Si ya el art. 36 No. 1 de la LPESAT establece la
responsabilidad solidaria a cargo del representante legal del conductor si ste
es incapaz, indicarlo la LPJ est de ms. Por otra parte, si el menor es
considerado incapaz, por aplicacin de las reglas generales se resuelve el
punto de la responsabilidad civil cuando se trata de daos causados en un
accidente de trnsito. Sin embargo, segn el CC es directa la responsabilidad
civil de los padres o de quienes estn encargados del cuidado de un menor que
causa daos por un comportamiento que se reputa delictivo, o cuasidelictivo
segn el CC, pero es solidaria segn la LPESAT.
IV. 2. Legislacin de trnsito

El otro mbito legislativo especial en el que est regulada la
responsabilidad civil es en materia de trnsito. Como se ha resaltado, la
responsabilidad civil regulada en la LPESAT, a diferencia de lo estipulado en
otras disposiciones, es solidaria. Los supuestos contenidos en la mencionada
ley especial son de dos clases: cuando la responsabilidad recae directamente
sobre el conductor del vehculo, si es que se trata de una persona capaz en los
trminos civiles y penales, y cuando procede la responsabilidad solidaria,
cuyos supuestos estn en el art. 36. Cuando el causante del accidente es el
mismo conductor, adems de responder directamente por la reparacin del
dao, circunstancialmente puede dar lugar tambin a que proceda la
responsabilidad solidaria. Tanto en los casos en los que procede la
responsabilidad directa, con la matizacin antes apuntada de que
eventualmente cabe la responsabilidad solidaria de terceros, como en los que
cabe la solidaria, son las mismas reglas generales las que se habrn de aplicar.
pecuniaria, privacin de libertad, etc.), y de particulares destinatarios (estratos sociales

privilegiados, estratos sociales deprimidos, etc.). GARCAPABLOS DE MOLINA, A., Ob.
Cit. Pg. 195. Las cursivas son suplidas.
157
Lo que no significa que no pueda echarse mano de mecanismos alternos de conflictos
previstos dentro de la misma LPJ para alcanzar la reparacin de los daos antes de llegar a
la sentencia, como la conciliacin, los cuales, adems, confirman la capacidad del menor de
solucionar su propio conflicto, en aplicacin de la doctrina de la proteccin integral. Cfr.
GUZMN FLUJ, V.C., - BELOFF, M.A., - MARTN ATIENZA, M.L., Apuntes sobre el proceso
de menores en El Salvador, Pg. 293, y, LANDROVE DAZ, G., Ob. Cit. Pg. 167.
V. Relacin con penas pecuniarias

La connotacin que tiene la responsabilidad civil es estrictamente
patrimonial o pecuniaria. Si bien es cierto que en cuestin de implementar
medidas alternas de solucin de conflictos o de emplear cualquiera de las
salidas alternas del proceso penal, en los casos que procede, es posible poner
fin a la persecucin penal y a las consecuencias daosas del comportamiento
delictivo a travs de acuerdos que no comportan trminos pecuniarios, no es
menos que la naturaleza de la responsabilidad civil sigue siendo pecuniaria.
Concluir el conflicto penal a travs de mecanismos que no afectan
econmicamente al infractor de la norma ni le reportan ninguna ventaja
material al perjudicado, es resultado de la corriente de diversion158 del
Derecho penal. La poltica criminal acoge ciertas corrientes que buscan ese
fin, de ah que existan las figuras de las salidas alternas del conflicto.
158
Cfr. GARCAPABLOS DE MOLINA, A., Introduccin al Derecho penal, Pg. 471. Por otra
parte, la opcin de la vctima de emplear mecanismos heterocompositivos de solucin del
conflicto para algunos es una forma de manifestar la percepcin de que la responsabilidad
civil es un derecho subjetivo de la vctima, lo cual debera adecuarse a la concepcin
clsica de la responsabilidad civil; sin embargo, hay quienes sostienen que es la teora
clsica del fundamento doctrinario de la conciliacin. Cfr. ALVARENGA VSQUEZ, J.S., Ob.
Cit. Pg. 104. Si bien el modelo punitivo por regla no tiene capacidad para resolver los
conflictos, la irracionalidad mnima exige que, al menos, trate de no convertirse en un
obstculo para la solucin de ste. De all que cuando la vctima haya sido involucrada en
procesos composicionales, la dinmica del conflicto segn los resultados de stos deba ser
considerada por los jueces. Cabe entender por procesos composicionales a los diversos
medios por los que el agente puede brindar considerables satisfacciones al sujeto pasivo.
Estas posibilidades son de carcter restitutivo y reparador, entendiendo en este ltimo
sentido no slo la reparacin pecuniaria, sino tambin la reparacin moral, las excusas, las
explicaciones, la recomposicin de vnculos, etc. En cualquier caso en que la composicin
haya operado y la pena sea un inconveniente u obstculo con capacidad de perjudicar a la
vctima, el juez debe tomar en cuenta esta circunstancia para la cuantificacin.
ZAFFARONI, E.R., Derecho penal, Parte general, Pg. 1002. Asimismo, en ese mismo
orden, Cfr. CESANO, J.D., Reparacin y resolucin del conflicto penal: su tratamiento en el
Cdigo Penal argentino, en 7uevas formulaciones en las ciencias penales, Pg. 514. La
finalidad de esta tercera va debe ser liberar de pena al autor punible en s, cuando el dao
de la vctima se recompone material e inmaterialmente. Para el pensamiento penal, la
tercera va es tan importante como la segunda. La segunda va domina los lmites de la
culpabilidad en el derecho penal. La tercera va separa entre punibilidad e imposicin de
la pena: lo que es punible necesitar tiempo para que se le imponga una pena. De esta
hiptesis resultan nuevas formas organizativas jurdicopenales; por ejemplo, el inmenso
campo de la diversion. En el derecho penal juvenil, la diversion [] y la tercera va en
el derecho penal [] estn impulsadas en modo ejemplar []. Cfr. NAUCKE, W., Ob. Cit.,
Pgs. 131, 162.
Se suele asociar a la consecuencia de la infraccin penal la necesidad de

reparar los daos cuando la comisin del delito o de la falta, cause daos. Una
primera idea que acompaa a esta forma de ver la manifestacin del
comportamiento delictivo, es precisamente la de conminar al autor a la
indefectible obligacin de reparar los daos159. En parte esta es la razn por la
cual en ciertas esferas jurisdiccionales se entienda que la responsabilidad civil
del delito es una sancin natural que acompaa a la imposicin de la sancin
penal. Y viceversa, es decir, que si no hay responsabilidad penal, no tiene
razn de ser la sancin civil160.
Por supuesto, la responsabilidad civil extracontractual, como lo acot en
las lneas introductorias, tiene una naturaleza que difiere de la sancin
propiamente. Los requisitos de la responsabilidad civil, si bien en cierta forma
159
Tambin esta forma de considerar la responsabilidad civil es producto de quienes se
adhieren a la teora positiva de la responsabilidad civil. Cfr. ALVARENGA VSQUEZ, J.S.,
Pg. 104.
160
Doctrinariamente el punto est superado; se ha dicho, por ejemplo, que la influencia
del positivismo criminolgico, en especial de GARFALO y FERRI, condujo a nuestro
Derecho penal, histricamente, a pensar que la reparacin integraba la pena y a que, por
ello, en principio, deba perseguirse a quien haba delinquido para lograr su condena a
reparar, en el mismo procedimiento penal y aun de oficio, MAIER, J.B.J., Derecho
procesal penal II, Parte General, Sujetos procesales, Pg. 721; asimismo, que [] la
responsabilidad civil ex delicto como la pura responden a una nica finalidad, que no es
otra que la de atender a un inters privado como es el de reparar el menoscabo patrimonial
o moral producido en la esfera jurdicoprivada de un sujeto particular [] lo que en
ningn caso va a cumplir, es una funcin punitiva para el que realiz la conducta delictiva
[], ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit. Pgs. 62 63; sin embargo, llama la atencin de que
entre los criterios consignados, en la sentencia definitiva absolutoria pronunciada a las 14
Hrs. del 27 de marzo de 2006, Ref.: 422006, el Tribunal 1 de Sentencia de SS dijo que
[] no se logr comprobar la responsabilidad penal del enjuiciado en el delito por el cual
se inici el proceso en su contra, por lo que no es procedente imponerle sancin en cuanto
a responsabilidad civil. El mismo Tribunal, en la sentencia definitiva absolutoria de las 14
Hrs. del 9 de octubre de 2006, Ref.: 1342006, dispuso que [] no se logr comprobar la
responsabilidad en el delito [], por lo que no es procedente imponerle sancin en cuanto
a responsabilidad (civil) sobre el hecho a ellos atribuidos, absolvindolos de la misma.
Pero en sentido contrario, tambin ese Tribunal, en la sentencia de las 15 Hrs. del da 3 de
octubre de 2006, Ref.: 132-2006, expres: al concebir nuestro legislador la
responsabilidad civil, como una consecuencia derivada del hecho punible y no como una
pena accesoria y habindose determinado por este Tribunal la responsabilidad penal del
seor [] en el ilcito que se le atribuye, debe procederse entonces al pronunciamiento en
cuanto a la responsabilidad civil; y en la sentencia definitiva pronunciada a las 16 Hrs. del
9 de febrero de 2006 el Tribunal 5 de Sentencia de San Salvador, Ref.: 22-2006, expuso
que [] la responsabilidad civil no es una pena accesoria, sino que es una pretensin
paralela []. Las cursivas son mas. Centro de Documentacin Judicial.
estn vinculados con la comisin del delito, le conceden un sentido diferente

de la sancin. La responsabilidad civil asociada a la comisin del delito es una
obligacin independiente, que si bien en parte tiene su fuente en el
comportamiento prohibido por la ley punitiva, no es vista como una
consecuencia obligada de la responsabilidad penal. Debe de tenerse en cuenta
que existen comportamientos que son justificados o exculpados penalmente
que, no obstante, producen la obligacin de reparar los daos causados161, lo
que confirma su alejamiento de la sancin162.
La fuente directa de la obligacin que da lugar a la responsabilidad civil
es la produccin de los daos causados por el comportamiento que se reputa
delictivo. Ello significa que aun en ausencia de la ley penal en ausencia de la
aplicacin de la pena, podra proceder la responsabilidad civil, porque es en
el CC en donde encuentra su principal asiento la pretensin de esta clase. La
acumulacin de pretensiones dentro del proceso penal puede deberse a
diversas causas, como razones de poltica criminal163, de aplicacin de algunos
principios procesales, etc., lo cual confirma que las consecuencias civiles del
delito reclamadas en el mbito penal, no gozan de esta naturaleza. La
comisin de un delito, repito, no siempre produce daos, por lo que la materia
penal no le traslada su naturaleza a la responsabilidad civil164.
161
Cfr. GARCAPABLOS DE MOLINA, A., Introduccin al Derecho penal, Pg. 159. VLEZ
MARINCONDE, A., Derecho procesal penal, tomo I, Pgs. 304 307.
162
La sancin, si fuere considerada como el fin del Derecho penal, no obstante
filosficamente es apreciada en forma diferente, desde el momento en que el Estado ha
confiscado el conflicto penal, de ah, entonces que [] el fin del derecho penal no es
reducible a la mera defensa social de los intereses constituidos contra la amenaza
representada por los delitos. Es, ms bien, la proteccin del dbil ofendido o amenazado
por el delito, as como del dbil ofendido o amenazado por la venganza; contra el ms
fuerte, que en el delito es el delincuente y en la venganza es la parte ofendida o los sujetos
pblicos o privados solidarios con l. FERRAJOLI, L., Derecho y Razn, Pg. 335. Cierto
sector de la doctrina expresa que [] es funcin de la sancin civil recomponer la
situacin al momento previo a la produccin del dao. Tan importante ha sido el cambio
operado en los ltimos aos que ya prcticamente ha dejado de tener vigencia la
denominacin de responsabilidad civil para comenzar a hablarse de reparacin de daos; y
la doctrina ms progresista nos habla de la existencia de un Derecho de Daos como
categora autnoma. GHERSI, C., Responsabilidad, Vol. I, Pg. 127.
163
En efecto, los mbitos asistencial y econmico dentro de programas de atencin a las
vctimas, inclusive la regulacin expresa de institutos de contenido resarcitorio, demuestra
el cambio de actitud de los poderes pblicos ante la produccin de daos con ocasin de la
comisin del delito. Cfr. BORJA JIMNEZ, E., Curso de poltica criminal, Pg. 78.
164
Para una ilustrativa explicacin acerca de la naturaleza de este instituto, puede
consultarse GARCAPABLOS DE MOLINA, A., Introduccin al Derecho penal, Pg. 163. Por
otra parte, apelando ms a un aspecto que considero de semntica (que es el punto
En cierta clase de delitos, especialmente en los que es posible finalizar el

procedimiento echando mano de mecanismos alternos de resolucin del
conflicto penal y en aqullos en que ha habido afectacin patrimonial, sucede
que con el cumplimiento de las condiciones pactadas entre las partes, que
incluye el resarcimiento de los perjuicios patrimoniales, se crea una sombra de
duda en torno a la naturaleza de la responsabilidad civil, pero a la vez se
dibuja de mejor forma tal naturaleza, pues aunque no se emplee expresamente
en la ley sustantiva penal el trmino excusa absolutoria, con el efecto que
sta produce se consigue tambin extinguir la obligacin que da lugar a la
responsabilidad civil. Operada la excusa absolutoria165, se extingue esta
ltima.
De los pocos casos en los que aparece este mecanismo de extincin de la
responsabilidad civil expresamente mencionado es en los delitos en contra de
la hacienda pblica, contenidos en los artos. 249, 249A, 250 y 250A CP, en
los cuales se ha dispuesto que si el deudor tributario cumple con su carga, ms
sus accesorios, operar a su favor la excusa absolutoria, art. 251. Otro de los
casos est en el Prr. 1 del art. 206 CP, relativo al delito de incumplimiento
de los deberes de asistencia econmica, art. 201, en el que el obligado al pago
de los alimentos quedar exento de pena si los cancela. En ambos casos, el
contenido de uno de los elementos del delito que es la deuda aparece
indisolublemente relacionado con la responsabilidad civil166.
destacado por MARTN ROS, M. DEL P., El ejercicio de la accin civil en el proceso penal:
una aproximacin victimolgica, Pg. 39), se ha dicho por la doctrina minoritaria que la
responsabilidad civil del delito no existe, pues sta slo es una, que consiste en la
responsabilidad civil de reparar los daos. Cfr. MEDINA ALCOZ, M., La culpa de la vctima
en la produccin del dao extracontractual, Pg. 45.
165
La doctrina igualmente considera como una excusa absolutoria el reintegro de fondos
que pertenecen a la administracin pblica. En relacin con la normativa espaola, La
nueva redaccin dada al artculo 308 del Cdigo penal no modific esencialmente la
estructura del tipo desde su forma por la LO 6/1995. Las novedades ms relevantes desde
esa reforma afectan a la elevacin de la cuanta (de 2.500.000 de pesetas a 10.000.000 de
pesetas), a la introduccin de una excusa absolutoria para los casos de reintegro de las
cantidades recibidas (extensiva a las falsedades documentales) y, por ltimo, a la
ampliacin del objeto material del delito a las ayudas de las Administraciones pblicas.
BAJO, M., - BACIGALUPO, S., Delitos contra la Hacienda Pblica, Pg. 147.
166
En el delito del impago deliberado de las prestaciones econmicas a favor de los
dependientes familiares, el legislador ha evitado una dificultad abordada por la doctrina
contrada a determinar si la conminacin al pago de los alimentos debidos es una sancin o
una consecuencia civil del delito. En otros rdenes legislativos la redaccin de la
disposicin de este delito ampla el catlogo de la responsabilidad civil, al disponer que la
reparacin del dao comprender siempre el pago de las cuantas adeudadas: por ejemplo,
En ambos casos, asimismo, si bien es cierto que el legislador ha indicado

en los tipos referidos que proceder la exencin de pena al verificar el pago de
la deuda identificada y que es casi obligada la interpretacin de que el
contenido del delito se constituye en la causa de la condena tanto civil como
penal, no menos cierto es que desde el punto de vista sustantivo, la causa que
da lugar a la responsabilidad penal difiere de la que habilita la civil. En
atencin al bien jurdico que se tutela en ambas normas, se aprecia que la
intencin del agente en buena medida justifica la sancin penal. Pero que es
siempre el dao causado con ocasin de ejecutar la conducta prohibida lo que
autoriza a deducir la responsabilidad civil167.
Por ltimo, un aspecto inherente a la pena es su personalidad. La sancin
penal se hace recaer sobre el que ha sido declarado responsable penalmente,
circunstancia que no es compartida por la responsabilidad civil. sta, como se
ha visto anteriormente, puede recaer sobre una persona natural o jurdica que
nada haya tenido que ver con el comportamiento delictivo, de ah que para
efectos de su determinacin no importa la proscripcin de la responsabilidad
objetiva como lmite para las sanciones penales168.
en el art. 227.3 CP espaol. Cfr. BAJO FERNNDEZ, M., Compendio de derecho penal, Pg.
330.
167
Dice la doctrina nacional que en el atentado familiar el bien jurdico protegido se trata
del derecho del menor de edad o de la persona desvalida a percibir los medios
indispensables de subsistencia [] y que en los delitos en contra de la hacienda pblica
la postura ms admitida afirma que el bien jurdico protegido es la Hacienda Pblica,
entendida como la parte de la Administracin Pblica que se sirve de un patrimonio, que es
el Erario Pblico [], de manera que se aprecia que el origen de la imposicin de la
sancin penal no es el crdito. Cfr. RUEDA GARCA, L., - MORENO CARRASCO, F., Ob. Cit.
Pgs. 702, 867. Es de rigor aclarar que en estos ltimos delitos la doctrina no es pacfica en
identificar el bien jurdico protegido. Cfr. BAJO, M., BACIGALUPO, S., Delitos contra la
Hacienda Pblica, Pgs. 44 45. En el Derecho comparado hay modelos que continan
recurriendo a la figura de la reparacin como sancin pecuniaria, [] en el mbito del
common law, encontramos a la compensation order prevista por el modelo legislativo
ingls [] aparece incluida en el catlogo de sanciones desde 1972 [] en la legislacin
penal latinoamericana, encontramos, tambin, un ejemplo de previsin de la reparacin
como pena, en el Cdigo Penal Mexicano para el Distrito Federal. CESANO, J.D., Ob. Cit.,
Pgs. 499 500.
168
El que la pena fue originariamente reparacin y el que las penas privadas y otras
satisfacciones concedidas al ofendido hayan jugado un papel importante hasta ya bastante
entrado el siglo pasado, y el que tambin se las hallase y se las halle de diversas maneras en
rdenes jurdicos extranjeros, no cambia para nada el hecho de que el Derecho vigente
parte el principio de separacin. ROXIN, C., Fundamentos polticocriminales del Derecho
penal, Pg. 212. Debido a que la doctrina entiende pacficamente que la reparacin tiene el
carcter privado, en aquellas legislaciones donde aparece como una sancin ms, a fin de
evitar colisiones principalmente de orden constitucional, el propio legislador se ha visto
Al comparar la sancin penal que es de contenido econmico y la

responsabilidad civil que, como he insistido, igualmente es de contenido
econmico, se advierten las finalidades que persigue cada una de ellas. El
constituyente precepta que la imposicin de la pena privativa de libertad debe
corregir, educar, formar hbitos de trabajo y readaptar socialmente al sujeto
que es declarado responsable penalmente, pero adems la pena debe conseguir
un fin preventivo, Prr. ltimo del art. 27. La pena pecuniaria debera
compartir las mismas finalidades de la privativa de libertad, sin embargo,
resulta claro que al no importar la restriccin del derecho de libertad
difcilmente se alcanzan todas aquellas finalidades169.
Pero ello no significa que no cumple con finalidad alguna de las referidas
a la privativa de libertad, ya que al ser las sanciones penales legtimas
restricciones de derechos, parece que la intimidacin170 es la finalidad que
mejor es calcada en la pena pecuniaria. Con esto quiero dejar sentado, en
ltimo trmino, que aunque la pena pecuniaria represente la legtima
afectacin del derecho al patrimonio y, eventualmente, al derecho de libertad,
en forma subsidiaria, su finalidad apuntada resulta imposible de ser
compartida con la determinacin de la responsabilidad civil. Los medios
legales a disposicin del Estado y del damnificado para conminar el
cumplimiento de la pena pecuniaria y el crdito a favor de la vctima terminan
de zanjar las diferencias esenciales de ambas figuras.
VI. Contenido de la responsabilidad civil
VI. 1. Restitucin
forzado a intervenir frente a esta cuestin incorporando una previsin [] para darle una
solucin: la reparacin tendr el carcter de una pena pblica slo cuando deba ser hecha
por el delincuente. Por el contrario, cuando deba exigirse a tercero, tendr el carcter de
responsabilidad civil (). CESANO, J.D., Ob. Cit., Pg. 501.
169
Las crticas insistentes en contra de la pena privativa de libertad, fundadas en su
ineficacia, han llevado a calificar la pena pecuniaria como la pena del futuro, aunque
tambin con una parte de crtica, pues ha demostrado ser fcilmente ejecutable por el rico y
difcilmente por el pobre. Cfr. QUINTERO OLIVARES, G. Ob. Cit., Pg. 677.
170
Entre los inconvenientes que plantea la imposicin de la pena pecuniaria es que surge su
carcter intimidatorio, con las limitaciones lgicas de que la sancin en cierta forma ser
ms efectiva dependiendo del sujeto a quien se le imponga. Se ha afirmado que la multa
en contra de arraigados principios punitivos modernos no tiene una funcin reformadora y
de tratamiento del delincuente, como las penas privativas de libertad, sino solamente
intimidativa, ya que consiste simplemente en la privacin de un bien. LANDROVE DAZ, G.,
Las Consecuencias jurdicas del delito, Pg. 91.
El trmino restitucin presupone la devolucin a favor del damnificado

de la cosa171 o su valor del cual ha sido desposedo. En su significado subyace
el carcter patrimonial del instituto, de ah que aparezca vinculado con ilcitos
de afectacin del peculio del damnificado. La idea que prevalece en esta figura
es el desplazamiento que ha tenido la cosa de la que es titular la vctima, desde
su patrimonio hacia el de otro. Este otro no necesariamente tiene que ser el
agente del delito, aunque probablemente en la mayora de los casos as sea.
Esto significa que el damnificado puede pretender la restitucin de la cosa
como consecuencia civil del delito, aun cuando aqulla se encuentre en poder
de una persona que no haya tenido que ver con la comisin del ilcito.
Como en su oportunidad lo advert, el CC ampara al titular del bien para
que con base en la figura del enriquecimiento sin causa aspire a la
reivindicacin de la cosa temporalmente sustrada de su patrimonio,
comprendiendo dentro de la pretensin civil la restitucin de la cosa que se
encuentra en manos de aquella persona que la posea, aun de buena fe. Por
permitir el legislador que quien haya participado a ttulo lucrativo responda
civilmente, es que encuentra justificacin la restitucin de la cosa poseda por
quien no ha cometido ni participado en el delito. Es exactamente la misma
reivindicacin que se planteara en sede civil, la que cabe en este supuesto de
la restitucin172. Me parece justa la acumulacin de las pretensiones
restitutoria y punitiva en la esfera penal, si de tutelar el derecho de la vctima
se trata.
Ahora bien, es vlido cuestionar si el objeto de la restitucin puede ser,
adems de la cosa, el pago de su valor173. Encontrndose la cosa, cuya
171
Que el legislador haya hablado de cosa sin ningn agregado, conlleva a entender que
caben como objeto de la restitucin bienes tanto muebles como inmuebles. Cfr. QUINTERO
OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 685.
172
Aunque difiere en los trminos empleados por el legislador en el CP, no es otra cosa que
la reivindicacin la que se deduce de este instituto, Prr. 2 art. 902 CC. Cfr. QUINTERO
OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 686.
173
Y adems, cabe la interrogante de si dentro del valor es legtima la pretensin de
reclamar los intereses que haya podido producir el valor que representa la cosa o, si se trata
de dinero, el dinero mismo. La doctrina se decanta por responder afirmativamente esta
interrogante. Cfr. QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 686, LANDROVE DAZ, G., Las
consecuencias jurdicas del delito, Pg. 151, RUEDA GARCA, L., - MORENO CARRASCO, F.,
Pg. 460. La jurisprudencia se ha pronunciado sobre la restitucin de dinero, mas no de sus
intereses, a pesar de ser obvio que el tiempo entre la sustraccin del dinero y la orden de su
restitucin es considerable y debe dar lugar a su cuantificacin, as la sentencia definitiva
del Tribunal 3 de Sentencia de SS del 26 de junio de 2006, pronunciada en el juicio Ref.:
125-06-2, que en esencia dijo: se ha demostrado el delito, y [] que la vctima perdi la
cantidad de OCHENTA DLARES de los cuales recuper solamente TRECE DLARES,
en tal sentido [] procede condenar civilmente al acusado a pagar la cantidad de
restitucin se pretende, en manos del poseedor, se plantea la posibilidad de

que aqulla sufra menoscabos y que, llegado el momento de verificarse su
restitucin, represente menos valor que el que originalmente tena. Esto
motiva la interrogante de si junto con la restitucin tambin se puede
pretender el pago del valor que representa el deterioro sufrido. Sin embargo, el
legislador no parece haber acogido en su total dimensin este problema,
porque segn la diccin del Prr. 1 No. 1 del art. 115 CP, la yuxtaposicin
o seguida despus de la restitucin relacionada al principio parece indicar
que slo en defecto de la restitucin de la cosa procede el pago del valor de
sta.
La interpretacin de la redaccin que contiene este instituto jurdico
podra auxiliarnos para dilucidar si es posible pretender al mismo tiempo que
la restitucin, el pago del valor de su deterioro parcial. Me parece que si el
damnificado puede reclamar el valor total de la cosa en defecto de su posible
restitucin, porque se haya perdido o destruido totalmente, al aparecer la
misma pero daada parcialmente, con base en la idea subyacente en la
restitucin volver las cosas al estado en que estaban antes del perjuicio174 es
posible conminar al obligado civil a que tambin pague el valor de tal dao.
VI. 2. Reparacin
Debido a que la restitucin supone el aparecimiento de la cosa, aunque
sta no est en la misma condicin que tena antes de desprenderse de la esfera
del damnificado, ante la imposibilidad de su restitucin se abre el camino a la
reparacin175. El orden en el que sta aparece en el CP tiene sentido, ubicada
entre la restitucin y la indemnizacin176. La lectura de la disposicin que
SESENTA Y SIETE DLARES, los cuales debern ser retribuidos a la vctima. Centro
de Documentacin Judicial.
174
Constituye esta intencin la principal razn de ser de este instituto jurdico. Consiste en
la restauracin existente con anterioridad a la infraccin penal. QUINTERO OLIVARES, G.,
Ob. Cit. Pg. 685. La restitucin [] ha sido configurada tradicionalmente [] como la
vuelta de las cosas a la situacin anterior a la comisin del hecho punible. LANDROVE
DAZ, G., Las consecuencias jurdicas del delito, Pgs. 151 152.
175
La naturaleza de la reparacin sigue siendo civil; comulga con la naturaleza que en
trminos generales tiene la responsabilidad civil; por lo que me parece excesivamente
limitada la simple remisin que hace ALVARENGA VSQUEZ, J.S., a las dos corrientes
doctrinarias que se pronuncian sobre la naturaleza de la responsabilidad civil la clsica y
la positiva para querer explicarla. Ob. Cit. Pg. 104 105.
176
Difiero de la doctrina local que encuentra dificultad en localizar la categora de esta
responsabilidad (RUEDA GARCA, L., - MORENO CARRASCO, F., Ob. Cit., Pg. 460), en
consideracin a que el contenido de la reparacin, que puede consistir en las obligaciones
de dar, hacer o no hacer, que no caben en las otras dos, le concede un carcter distinto de
contiene la reparacin nos permite apreciar que sta tiene un alcance bien
definido por el legislador, que la diferencia claramente de la restitucin. Un
primer carcter que tiene es que no puede ir ms all que el dao causado. Su
escueta formulacin en el Prr. 1 No. 2 CP determina a medir la
trascendencia que el legislador quiso darle al trmino dao.
El dao a que se refiere la reparacin est relacionado con la esfera
material del damnificado177. La connotacin moral o intangible del dao slo
puede ser apreciada en el siguiente instituto de la responsabilidad civil. En
consecuencia, se puede asegurar que por ser de ese tipo el dao, por regla
general ste ser cuantificable. De all que se diga que la reparacin tambin
tiene un segundo carcter, que es el de ser material y que opera ante la
imposibilidad de hacer volver las cosas al estado en que se encontraban antes
del dao, por medio de la incorporacin de la cosa misma o de su valor. Una
consecuencia de estos caracteres de la reparacin es que supone hacer volver
las cosas al estado anterior al dao.
Pero para alcanzar ese estado anterior a la produccin del dao, en
atencin a su materialidad es indispensable cuantificarlo. La cuantificacin del
dao comprende dos elementos: el valor intrnseco de la cosa misma y el valor
aadido, que por lo general es de tipo afectivo178. Debido a que las personas
suelen generar una especie de identidad con sus cosas, ante su ausencia se
produce la afectacin en el damnificado. La falta de la cosa determina a que
ste pueda conseguir su satisfaccin mediante su reemplazo, el cual slo podr
ser posible mediante la obtencin de otra cosa. La connotacin de cosa, en este
caso, incorpora el valor del dinero, con el cual es posible reponer la cosa
material o simplemente con su valor satisfacer la afectacin.
Tanto la reposicin de la cosa, como llegar a tener el damnificado
consigo su valor, puede lograrse colocando en hombros del civilmente
responsable el cumplimiento de obligaciones de diferentes contenidos. Si
recurrimos a las reglas generales civiles, podemos apreciar que las
obligaciones pueden ser tanto de dar, como de hacer o de no hacer. Con base
en ellas se puede decir que entre las dos primeras es ms fcilmente posible
llegar a reponer la cosa o su valor, conminando al sujeto civilmente
las otras dos categoras la restitucin y la indemnizacin. Cfr. QUINTERO OLIVARES, G.,
Ob. Cit., Pgs. 688 y 689 y LANDROVE DAZ, G., Las consecuencias jurdicas del delito,
Pg. 152.
177
Con ms precisin lo destaca QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 688.
178
Los autores coinciden en que la inclusin de la afeccin en la reparacin debe hacerse, a
fin de cuantificarla. Cfr. QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 688, VIVES ANTN, T.S, -
COBO DEL ROSAL, M., Ob. Cit., Pg. 881, RUEDA GARCA, L., - MORENO CARRASCO, F., Ob.
Cit., Pg. 460.
responsable a entregar un objeto material que la reemplace o a entregar la

suma de dinero que comprenda el valor de mercado de ella y la satisfaccin de
la afectacin sufrida por el damnificado179.
Por otra parte, se cuestiona si la reparacin de estos daos es la misma
que la de los daos materiales o morales contenidos en la indemnizacin. Si la
respuesta es afirmativa, la otra interrogante es si habr que vaciar de contenido
el instituto de la indemnizacin del Prr. 1 No. 3 CP, aunque sea
parcialmente. De cara a superar la interrogante, que es justa, sin perjuicio de
abordarlo de mejor manera en los siguientes apartados, debe decirse que por lo
hasta ahora expuesto se dibuja por lo menos una diferencia entre la reparacin
de los daos y la indemnizacin180, que consiste en que la primera no incluye
el dao moral causado, ya que la afectacin propia de la reparacin, si bien es
cierto que est tambin presente en el dao moral, tiene su origen en la falta de
la cosa material y, como se ver, la raz de la afectacin que es propia de la
esfera moral es diferente.
VI. 3. Indemnizacin
El legislador al prever entre las consecuencias civiles del delito la
indemnizacin, se refiri a ella como la que tiene por pretensin el pago de los
perjuicios materiales y morales causados. Asociado a la figura de la
indemnizacin siempre aparece el contenido civil que incorpora el dao
emergente y el lucro cesante. En razn de la naturaleza de la responsabilidad
civil, no puede ignorarse la regulacin civil en torno a este instituto181. Pero ya
que, por lo que he planteado antes, la restitucin tiene un carcter particular
que la diferencia de la indemnizacin, se vuelven necesarias algunas
precisiones.
Para comenzar, la indemnizacin incluye la pretensin por parte del
damnificado de que se le resarzan los daos y perjuicios182 sufridos por el
179
La redaccin del CP no lo expresa, como s sucede en otras esferas, sin embargo, las
obligaciones de dar, hacer o no hacer, como modalidades del cumplimiento de la
responsabilidad civil, no son incompatibles con nuestra legislacin, por lo que amerita la
reflexin acerca de aclarar el sentido de la disposicin. Cfr. VIVES ANTN, T., - COBO DEL
ROSAL, M., Ob. Cit. Pg. 880.
180
Con la ejecucin de obligaciones de hacer, como la publicacin a cargo del ofensor en
los delitos contra el honor, se repara el dao, mas no se indemnizan los perjuicios, lo cual
perfila la diferencia entre ambas figuras. Cfr. QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 689.
181
Como parte del contenido resarcitorio, la reparacin, entendida en su acepcin ms
amplia, aun insertada en el mbito penal no pierde su naturaleza civil, dice ALASTUEY
DOBN, M.C., Ob. Cit., Pg. 64.
182
Ni en el mbito del Derecho privado ni en el penal ha sido posible fijar diferencias
sustanciales entre reparacin de daos e indemnizacin de perjuicios. MAPELLI
comportamiento delictivo, planteada frente al responsable civil, que, como se

ha expuesto, bien puede ser el responsable penal o cualquiera de los otros
responsables civiles. Si bien es cierto que posiblemente es sta la principal
manifestacin de la responsabilidad civil relacionada con la comisin del
delito y en la que de mejor manera se revela la dimensin de la
responsabilidad civil, no menos cierto es que no caben aqu todos los daos
que, o bien son objeto de reparacin, o bien de indemnizacin.
Los criterios empleados por el legislador para su cuantificacin, que
segn la diccin del ltimo Prr. del art. 116 CP son tres: la entidad del
perjuicio, las necesidades de la vctima y el beneficio obtenido por la comisin
del delito; en cierta forma le conceden el carcter distintivo a la
indemnizacin. Ya que es imposible reponer o restituir los daos causados
cuando la comisin del delito da lugar, por ejemplo, a la prdida de la vida o a
la lesin del honor, el contenido resarcitorio de estos daos aparece bastante
distante del de los anteriores. La inclusin expresa de los daos morales
juntamente con los materiales, para ser indemnizados a la vctima o a su
familia, en buena medida dilucida el carcter de la indemnizacin.
El mbito de estos daos en cierta forma es distinto del meramente
material. Parece que ms bien se asocia con el personal183. Esto no significa
que est desentendido del carcter patrimonial del instituto, pues es
generalmente a travs de un valor que se consigue paliar los efectos del dao,
sino que las circunstancias que principalmente se tienen en cuenta a fin de
establecer el quantum son ms bien de connotacin personal o espiritual.
LANDROVE DAZ, G., dice que en muchos delitos [] el resarcimiento del
perjuicio producido no puede llevarse a cabo tomando como referencia el
precio de la cosa184. Los delitos contra la vida e integridad, contra el honor y
la intimidad, etc., son supuestos que explican la razn de esta postura
doctrinaria.
De lo anterior se parte tambin para sostener que ya que los daos
morales no pueden tener como medio del resarcimiento la reparacin o la
restitucin, los mecanismos para su medicin tienen que ser distintos de los
que se emplean para los otros tipos de daos185. El desarrollo legislativo no ha
CAFFARENA, B., - TERRADILLOS BASOCO, J., Las consecuencias jurdicas del delito, Pg.
240.
183
Opinin que a mi parecer responde al orden en el que el legislador los ha puesto en el
CP. MAPELLI CAFFARENA, B., - TERRADILLOS BASOCO, J., Ob. Cit., Pg. 240.
184
Las consecuencias jurdicas del delito, Pg. 153.
185
En la doctrina se dice, por ejemplo, que es difcil valuar y compensar un perjuicio en
dinero cuando no se trata de sustituir o reparar una cosa. En ese caso, la mayor dificultad
descansa en apreciar el dao sufrido, corriendo el riesgo de proceder a una valuacin
alcanzado el nivel suficiente para incluir los criterios de los cuales echar mano
para la fijacin del monto a indemnizar. Lo que significa que a falta de
criterios legales se tiene que recurrir a la construccin doctrinaria186.
Destacable resulta, por ltimo, en cuestin de los daos morales, que el CP ha
sido de los pocos cuerpos legales que contienen una referencia expresa al
dictado constitucional de indemnizar los daos morales. En otros rdenes
seguramente se tendr que hacer una aplicacin directa de la Constitucin.
VI. 4. Costas procesales

Las costas procesales son los gastos que se ocasionan en la tramitacin
del procedimiento judicial187. Tales gastos son de muy diversa naturaleza y es
en los procedimientos civiles donde se aprecia con ms claridad la imposicin
de las costas cuando stas son reclamadas y procede imponerlas188. La
condena al pago de las costas a cargo de la parte que sucumbe en el litigio
parece no tener ningn tipo de restriccin en los procesos privados civiles, sin
embargo, en los procesos penales la jurisprudencia ha generalizado el criterio
consistente en que por aplicacin del principio del art. 181 de la Constitucin,
la administracin de justicia es gratuita y que no resulta procedente
injusta. Para esta valuacin, varios mtodos han sido propuestos: el clculo matemtico
(valuacin in concreto) y el clculo en el punto (valuacin point moyent). CARNEIRO,
M.F., Mtodo de valuacin del dao moral, Pgs. 80 81.
186
La sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 16 horas del da 18 de mayo de
2006 por el Tribunal 3 de Sentencia, en el caso Ref. 88-2006-2, refleja el empleo de
insumos doctrinarios para la determinacin de la responsabilidad civil, cuando refiere que
no hay prueba ni sobre la llamada pecunia materialis ni sobre la pecunia doloris, por lo
anterior, se declarar que hay lugar a la responsabilidad civil de los imputados. (La ltima
cursiva es suplida). Centro de Documentacin Judicial. La doctrina habla de pretium
doloris y de quantum doloris, que es otra forma de denominar el contenido de la
indemnizacin moral. Cfr. CARNEIRO, M.F., Ob. Cit., Pgs. 82 83.
187
La doctrina las concepta as: Las costas procesales son los desembolsos econmicos
que han de realizar las partes y que tienen su causa directa e inmediata en la realizacin de
un proceso determinado. MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg. 292.
188
MOLINA BLZQUEZ, M.C., Ob. Cit., y QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., no hacen
mencin de este instituto, pero su silencio no hay que entenderlo como si compartieran la
postura de que las costas no son consecuencia jurdica del delito. En cambio, LANDROVE
DAZ, G., Ob. Cit., Pgs. 158 159, MAPELLI CAFFARENA, B., Ob. Cit., Pgs. 28 29, y
MAPELLI CAFFARENA, B., - TERRADILLO BASOCO, J., Ob. Cit. Pg. 247, s la abordan y la
consideran una consecuencia jurdica del delito. Quienes cuestionan su compatibilidad
constitucional son COBO DEL ROSAL, M., - VIVES ANTN, T.S., Ob. Cit., Pgs. 887 888,
para quienes en funcin de la gratuidad de la administracin de justicia no deben
imponerse. En la doctrina nacional existe divergencia, una no se pronuncia en ningn
sentido. Cfr. MORENO CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Ob. Cit., Pgs. 461 462, y la
otra contiene un anlisis extenso, ALVARENGA VSQUEZ, J.S., Pgs. 109 110.
imponerlas a cargo del imputado cuando es condenado a la respectiva sancin

penal189, a pesar de que el CPP expresamente dispone que corrern a cargo de
la parte vencida.
Naturalmente que cualquier juez o magistrado que pertenece al rgano
Judicial, imparte y administra justicia, independientemente de la materia a la
que pertenece, y que por el hecho de hacerlo no puede pretender de los
justiciables ningn tipo de estipendio por cumplir con su funcin. Con base en
el AJ podra opinarse que s es posible; desde luego all est previsto as y
adems es norma vigente. Pero procede acotar que en la poca en que se cre
el AJ, se dispona que los jueces devengaran ciertos montos all establecidos y
tenan la facultad de cargar a las partes con el pago de algunos gastos; salvo
los magistrados suplentes, quienes percibiran sus emolumentos a cargo del
Fisco, los dems recibiran las costas. Sin embargo, por ser de orden pblico la
administracin de justicia, esta etapa de la historia judicial est superada.
El argumento de que la administracin de justicia es gratuita y que, por
tanto, el Estado debe asumir las costas del proceso judicial, de ser cierto y
generalmente aceptado, debera irradiarse a todas las materias que pertenecen
al rgano Judicial, pero no es as. Los jueces de las materias civil, mercantil e
inquilinato, las imponen con aplicacin del art. 439 CPrC190. En materia
laboral, no se imponen, porque expresamente se ha dispuesto que procede
imponerlas slo en la etapa de ejecucin de la sentencia, art. 601 Tr. En
materia familiar existe cierta limitacin191. De aceptarse tal forma de entender
la administracin de justicia, tendra el efecto de limitar la visacin de
planillas y vedara la posibilidad de reclamarlas por la va del proceso
189
Reflejo de ello son las siguientes sentencias: Del 1 de Sentencia de SS del ao 2006, las
siguientes: Ref.: 46-3-2006, de las 14 horas del 27 de marzo, Ref.: 141-1-2006 de las 15
horas del 24 de julio, Ref.: 55-1-2006, de las 14 horas del 18 de abril; del 3 de Sentencia
del ao 2006, las siguientes: Ref.: 136-2006-2, de las 16 horas del 14 de julio, Ref.: 270-
05-3, de las 8 horas del 7 de febrero, Ref.: 172-2005-1, de las 13:40 horas del 7 de
febrero, Ref.: 40-06-3, de las 8 horas del 13 de marzo; del 5 de Sentencia del ao 2006,
las siguientes: Ref.: 12-3-06, de las 16 horas del 9 de febrero, Ref.: 04-06-3, de las 10:30
horas del 23 de enero, Ref.: 282-3-2005, de las 16 horas del 24 de enero. Centro de
Documentacin Judicial. Y al parecer es un criterio tambin compartido en otros pases,
Cfr. FERNNDEZ CARRASQUILLA, J., Derecho penal fundamental, tomo II, Pgs. 445 446.
190
Por todas las que se refieren a la visacin de planillas, vase la interlocutoria Ref.: 1323-
2000, pronunciada por la Sala de lo Civil al resolver el rechazo del recurso de casacin en
el proceso especial de visacin de planillas, a las 15:45 horas del 17 de marzo de 2000.
191
Puede consultarse el criterio, en la sentencia pronunciada en apelacin por la Cmara de
Familia de la Seccin del Centro, a las 8:30 Hrs. del 19 de mayo de 2004, en el incidente
Ref.: 102 A 2003.
especialmente previsto en los artos. 57 AJ en adelante, en relacin con el art.

55 Pr C.
Los jueces y magistrados que integran el rgano Judicial perciben un
salario que procede de los recursos del Estado, de los asignados al porcentaje
del Presupuesto General de la Nacin que le corresponde al rgano Judicial.
Es correcto entender que si ellos tienen asignado un salario con cargo al
Presupuesto del Estado, no ejercen una funcin privada y tampoco deban las
partes asumir ningn costo que tenga por destino el mantenimiento de los
gastos de vida del funcionario judicial192. Esto igualmente es aplicable a los
empleados de cualquier clase o categora del rgano Judicial. Pero el proceso
penal genera costos que no corresponden al orden personal del juez o
magistrado o del diverso personal del juzgado o tribunal, que unas veces se
cargan al Presupuesto de la Nacin193.
Entre tales gastos se encuentran, por ejemplo, los costos de algunas
pruebas cientficas o peritajes, los honorarios de los abogados particulares que
circunstancialmente representan los intereses de alguna de las partes, como el
querellante que representa a la vctima y el defensor al imputado; los
honorarios de peritos propuestos por las partes o nombrados oficiosamente por
el juez o tribunal, costos de traslados de testigos y peritos, etc. Gastos de esta
naturaleza estn previstos en el AJ, en el que se encuentran regulados los
montos y porcentajes que habr de asignarse a favor de los procuradores y los
peritos, artos. 39 y 47 AJ, por ejemplo, y cuando se trata de porcentajes, stos
tienen como parmetro los valores disputados en el juicio, art. 23 AJ194.
Comparto el criterio sustentado reiteradamente por los tribunales penales
de que a cargo del imputado no debe imponerse la condena de la
responsabilidad civil de las costas procesales, por ser gratuita la
administracin de justicia, si cuando resuelven en ese sentido lo que significan
es que no se le impondr a l ninguna carga pecuniaria que tenga por finalidad
subvencionar al juez o tribunal con cualquier suma de dinero adicional a la
que percibe en concepto de salario. Pero no lo comparto en tanto parece que
entienden que la gratuidad de la justicia prevista en la Constitucin importa
192
Y es que, por otra parte, la doctrina que estima procedente las costas entre las
consecuencias jurdicas del delito, no considera que all proceda estipendio alguno para
ningn funcionario judicial. Cfr. LANDROVE DAZ, G., Ob. Cit., Pgs. 158 159, MAPELLI
CAFFARENA, B., Ob. Cit., Pgs. 28 29, ALVARENGA VSQUEZ, J.S., Pg. 109 y MAPELLI
CAFFARENA, B., - TERRADILLO BASOCO, J., Ob. Cit. Pg. 247.
193
En el sentido contrario del de nuestra jurisprudencia, la respetable regulacin alemana se
decanta por imponerlas al condenado. Cfr. ROXIN, C., Derecho procesal penal, Pg. 509.
194
A fin de corroborar los diversos contenidos exigibles a travs de la visacin de panillas,
Cfr. ALVARENGA VSQUEZ, J.S., Ob. Cit., Pg. 111.
asumir el coste econmico de todo lo que tiene que ver con el proceso judicial,
y porque excluye sin ms en las costas los otros gastos que por regla general
se causan, sin siquiera justificar de ninguna forma tal exclusin195.
La vetustez del AJ no es obstculo para que lo regulado en el CPP sobre
las costas se entienda en un sentido diverso del que siempre ha tenido este
instituto jurdico196. Cuando los artos. 361 Prr. 4 y 447 en adelante del CPP
hablan del contenido de la sentencia y de las costas, y se refieren a los
honorarios y los gastos del procedimiento, no se refieren a los honorarios de
jueces y magistrados del orden penal, sino de los abogados intervinientes en el
proceso y a la serie de inversiones dinerarias que han sido indispensable para
arribar a la sentencia definitiva, inclusive de los costos que aunque resulten
exiguos, son los provocados por una litigacin temeraria. Los particulares que
actan en el proceso penal no tienen que soportar costo alguno so pretexto de
que la administracin de justicia es gratuita197.
195
Y con ms razn es cuestionable tal criterio, cuando condena en abstracto al imputado a
la responsabilidad civil a pesar de reconocer que sta violenta los derechos constitucionales
de audiencia y de defensa si el acusador no ha fundamentado oportunamente su pretensin,
ni ha ofrecido pruebas demostrativas de la responsabilidad civil, condena que por ser de
carcter abstracto incluye las costas procesales. Se ha resuelto, p. ej.: Todo lo anterior
hace colegir que si bien [] tiene el derecho al resarcimiento de los daos derivados del
delito, ello debe ser en un marco sistemtico con la Garanta de Audiencia que permita al
procesado [] refutar tanto a travs de medios de prueba como de alegatos la pretensin
pecuniaria; cualquier establecimiento resarcitorio sin respetar la garanta de audiencia sera
una decisin contraria al artculo 11 de la Constitucin de la Repblica. [] a los efectos
de respetar el derecho de audiencia [] cabr declarar al procesado [] civilmente
responsable, pero para determinar el monto de dicha responsabilidad, ello deber ser objeto
del proceso civil correspondiente, donde se garantice plenamente el derecho de audiencia a
que se ha hecho referencia, []. Sentencia definitiva condenatoria pronunciada por el
Tribunal 6 de Sentencia en el juicio Ref.: 272-2005-3, a las 16:05 horas del 10 de enero de
2006. Centro de Documentacin Judicial. Resolver de esta forma considero que es
procedente cuando existe una disposicin que habilita a hacerlo, como el Prr. 2 del art.
368 CPP costarricense. Cfr. LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pg. 351.
196
Histricamente el contenido de las costas procesales ha comprendido gastos de esa
naturaleza; CHIOVENDA, por ejemplo, dijo que el contenido de la tasacin de las costas
vara de una causa a otra, pudiendo contener, adems de los impuestos del timbre y registro,
relativos a los autos procesales, los derechos de secretara, los derechos de los oficios
judiciales, los honorarios de los abogados y procuradores, las costas de testigos, peritos,
reconocimientos judiciales, etc., que han de fijarse, segn los casos, por los aranceles
legales relativos a los actos de que se trate, segn la cuanta efectiva del gasto realizado, o
la libre apreciacin del juez. CHIOVENDA, G., Curso de Derecho procesal civil, Pg. 503.
197
El inters pblico comprometido en la comisin del delito conlleva a que en la mayora
de las infracciones quien asuma la investigacin sea una institucin pblica, el Ministerio
Pblico, con relacin a los delitos perseguibles oficiosamente o por previa instancia
Es cierto que es obligacin del Estado garantizar a todos la seguridad y

que en el inters de procurarla debe de hacer todos los esfuerzos necesarios,
por ejemplo, por medio de la represin del delito. Adems, como expresin de
poltica criminal, trasladar el coste del proceso judicial penal al responsable
civil, parte de la doctrina dice que consigue la prevencin general y
especial198. Sin embargo, para que ese fin se consiga debe superarse el criterio
jurisprudencial construido en torno del art. 181 de la Constitucin de que la
administracin de justicia es gratuita y hacer el esfuerzo en elaborar sentencias
con razonamientos que contribuyan a la imposicin de las costas procesales199.
Por ltimo, el CPP, adems de participar de la opinin de que las costas
se encuentran condicionadas al vencimiento puro y simple, como cuando en el
art. 449 dispone que se impondrn a la parte vencida, acoge en unos aspectos
el concepto de costas como sancin, como cuando se le imponen a quien
denuncia o litiga con temeridad, artos. 233 y 450, independientemente de que
el litigante forme parte de alguna institucin estatal, como el Ministerio
Pblico. Desde que la doctrina estableci ambos criterios, al parecer la
tendencia legislativa ha sido consignar una posicin que acoja ambos,
posibilitando que cualquier gasto en que se incurra en el proceso, aun el que
sea debido a la irresponsabilidad de la parte, pueda ser reclamado200.
VII. Relacin con la ejecucin de la pena

Llegado a este punto, debe quedar sentado que los responsables civiles
diferentes de la persona del procesado, desaparecen del escenario del reclamo
resarcitorio. Los beneficios penitenciarios como son consideradas la libertad
particular, por lo cual las instituciones vinculadas con el sistema de justicia que actan con
recursos del Estado en ese inters, quedan excluidas de la titularidad de las costas
procesales. Con respecto a la oficiosidad Cfr. VSQUEZ ROSSI, J.E., Derecho procesal
penal, tomo I, Pgs. 334 335.
198
En cuanto a las vinculaciones de la reparacin de los daos y de las consecuencias
jurdicas del delito con los fines de la sancin penal, Cfr. ALASTUEY DOBN, M.C., Ob.
Cit., Pgs. 245 250.
199
Llama la atencin que en los movimientos descriminalizadores ms serios, como
expresin de la poltica criminal, no se prescinde de la responsabilidad civil, porque al
parecer, ms importante que la imposicin de la sancin penal, es de especial relevancia la
reparacin del dao a favor de la vctima, mbito en el cual ella participa activamente. Cfr.
BACIGALUPO, E., Hacia el nuevo derecho penal, Pgs. 489 515, DE DIEGO DEZ, L.A.,
Justicia criminal consensuada, Pgs. 61 62, BARONA VILAR, S., La conformidad en el
proceso penal, Pgs. 325 326.
200
Para un estudio del devenir histrico del instituto, puede verse CHIOVENDA, J., La
condena en costas, Pg. 209 233, y de la regulacin en Alemania, ROXIN, C., Derecho
procesal penal, Pgs. 508 511.
condicional y la suspensin condicional de la ejecucin de la pena y la

rehabilitacin de los derechos suspendidos en la sentencia, slo los puede
solicitar una persona que ha sido declarada responsable penalmente, que pesa
sobre s una condena privativa de libertad o que sta le ha sido sustituida por
medio de los diversos sustitutos penales previstos en la ley, a quien adems se
le ha privado del ejercicio de ciertos derechos como un efecto directo de la
condena penal. La persona en este momento ya es considerada
condenada201.
Debido a que los beneficios penitenciarios y la rehabilitacin de los
derechos, suponen la existencia de una sentencia definitiva que ya ha
alcanzado firmeza, en sta deben constar la sancin penal impuesta al
responsable penalmente y la declaratoria de responsabilidad resarcitoria202. En
lo que respecta a la responsabilidad civil, para la vctima existe un crdito que
desde el momento en que la sentencia es declarada ejecutoriada puede
reclamarlo ejecutivamente y el condenado est en la obligacin de pagarlo. De
ms est decir que por encontrarse la sentencia firme, la va ejecutiva civil es
la dispuesta para satisfacer el crdito, mediante la accin en contra del
declarado responsable penal y civilmente o en contra de cualquiera que
adems haya sido declarado responsable civilmente.
Llegado el momento de decidir el juez o tribunal sobre la concesin de
los beneficios penitenciarios o la rehabilitacin, aqullos tendrn que
determinar si la responsabilidad civil ha sido satisfecha203. El legislador
sustantivo, con ocasin de disponer las condiciones de procedencia de los
institutos indicados, no ha circunscrito la misma a la reparacin de los daos,
sino a las consecuencias civiles en general, artos. 77, 85 y 109 CP, por lo
que cabe precisar aunque parezca una verdad de Perogrullo que la
201
Con efectos similares a los conseguidos por medio de la sentencia, particularmente el
vinculado con la responsabilidad civil, est la institucin procesal de la suspensin
condicional de la ejecucin de la pena. Para una breve relacin de ella, Cfr. MORENO
CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Ob. Cit., Pg. 366.
202
Dada la importancia que tiene para el condenado como para la vctima saber con certeza
el dato concreto de la condena civil, de cara tambin a evitar la revictimizacin dentro de
otro proceso, aunque sea de carcter civil, no comparto la postura jurisprudencial de la
responsabilidad civil en abstracto, ni la regulacin legal expresa en ese sentido, como
sucede en el mbito colombiano. Cfr. GAVIRIA LONDOO, V.E., Ob. Cit., Pgs. 301 302.
203
La doctrina es pacfica en aludir que este requisito debe acompaar a la concesin de los
sustitutivos penales o beneficios penitenciarios, ya sea concomitante o posteriormente, sin
embargo, parece que no le conceden la misma importancia al incumplimiento del pago de
la responsabilidad civil, si es que al condenado se le ha otorgado alguno. Cfr. MORENO
CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Ob. Cit., Pgs. 368 369, ALASTUEY DOBN, M.C.,
Ob. Cit., Pg. 314, LANDROVE DAZ, G., Ob. Cit., Pg. 70.
satisfaccin de este requisito puede ser de distintos caracteres, pues las

consecuencias civiles pueden tener diversos acreedores, segn quien sea el
titular de la reparacin, la restitucin, la indemnizacin y las costas.
A fin de dejar claro el punto, hay que tener en cuenta que la reparacin, la
restitucin y la indemnizacin tienen una relacin directa con la vctima, sin
embargo, las costas procesales no necesariamente la tienen. Con base en las
explicaciones en las lneas que preceden en torno a las tres primeras
consecuencias civiles, reparar los daos, restituir las cosas o su valor e
indemnizar los daos y perjuicios, tienen como beneficiario a quien es el
titular de los bienes u objetos que se habr de reparar o restituir y a quien
directamente ha sufrido el dao material o moral causado por el delito o la
falta. Sin embargo, algunos costos del proceso, como, por ejemplo, de los
peritajes ordenados oficiosamente, que no los ha asumido la vctima, tendr
derecho a reclamarlos el representante el Estado204.
No es necesaria la elaboracin acabada de la normativa sustantiva en el
sentido de especificar alguno o todos los posibles contenidos de la
responsabilidad civil, para que se entienda en el sentido que lo he anotado, ya
que basta con aplicar las normas comunes para entenderlo. Sin embargo, s me
parece que en determinado momento la pasividad del acreedor de ejercer la
accin procedente con el fin de recuperar su crdito, puede crear ciertas
condiciones que impidan el goce de los beneficios penitenciarios, en virtud de
la obligacin que tiene el juez de vigilancia penitenciaria de investigar para
comprobar la imposibilidad de pago por parte del condenado de esas
consecuencias, lo que dilatar el momento en el que ste inicie nuevamente a
disfrutar de su derecho de libertad205.
La reflexin acerca de los efectos que causa esta investigacin que tiene
que hacer el juez de vigilancia penitenciaria se vuelve obligada. Este s es un
asunto que requiere de una mejor construccin legal para impedir que quien
cumpla con los dems requisitos para gozar de los beneficios penitenciarios,
se vea privado de libertad por encontrarse en mora en el cumplimiento de una
obligacin civil. Pero adems no se puede ignorar que el Estado tiene la
obligacin de procurar la satisfaccin de los derechos de la vctima. No puede
soslayarse que con la sentencia la vctima tiene un crdito, exigible desde que
aqulla queda firme, sin embargo, el Estado no debe por esta causa crear
condiciones que vulneren otros derechos, como el de libertad del condenado
candidato al beneficio206.
204
Cfr. ROXIN, C., Derecho procesal penal, Pg. 509.
205
Cfr. MORENO CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Ob. Cit., Pgs. 368 369.
206
De cara a que es innecesario imponer cargas al condenado, ya sea para su concesin o
para la continuidad del goce de la suspensin o del beneficio, ALASTUEY DOBN, M.C.,
VII. 1. Libertad condicional

En la base del instituto de la libertad condicional se encuentra la finalidad
de la pena privativa de libertad. El constituyente le ha asignado a sta un
propsito, que se supone que a travs del control que haga de su ejecucin
dentro del sistema penitenciario lo lograr. La educacin, la correccin, la
formacin de hbitos de trabajo, la readaptacin del responsable penalmente
que es la principal, que son las finalidades se supone que se logran con la
privacin de libertad del condenado, son los requisitos que subyacen en las
condiciones incluidas para la procedencia de este beneficio207. A partir de la
constatacin de esos requisitos por parte del Consejo Criminolgico Regional,
el condenado se encuentra apto para recuperar su derecho de libertad
ambulatoria.
Llegado el momento de gozar del beneficio, se presume que en el
condenado se ha conseguido el propsito referido y que est apto para vivir
reinsertado en la sociedad. No presupone la concesin de la libertad
condicional una renuncia al cumplimiento de la sancin penal, ya que las
condiciones a que se sujeta el favorecido para gozar del beneficio demuestran
que el objetivo propuesto por el constituyente se tiene que cumplir aun
encontrndose en libertad el sujeto. No es algo diferente lo que se entiende
que sucede cuando est contemplada la posibilidad de revocar el beneficio, si
al encontrarse en el perodo de cumplimiento de la pena bajo las condiciones,
el favorecido reincide, en cuyo caso tiene que reingresar al sistema
penitenciario y concluir la pena208.
A pesar de que la naturaleza de la responsabilidad civil es exactamente
sta, su abordaje en dos mbitos parece que la ponen en duda. El legislador ha
dispuesto que para que proceda el otorgamiento del beneficio penitenciario, el
condenado debe haber satisfecho la responsabilidad civil, pero si no, el pago
de sta formar parte de las condiciones que deber cumplir el condenado para
refiere que el condenado, al haber cumplido parte de la condena, ya ha prestado

satisfaccin hasta un determinado grado. Por todo ello [] slo ser posible la imposicin
de cargas cuando lo exijan las necesidades de satisfaccin por el injusto cometido. Ob.
Cit., Pg. 313.
207
Sobre la finalidad, Cfr. MAPELLI CAFFARENA, B., - TERRADILLOS BASOCO, J., Ob. Cit.,
Pg. 144, LANDROVE DAZ, G., Ob. Cit., Pg. 69.
208
A pesar de esta previsin legal, el anlisis del hecho que se considere reincidente debe
ser lo ms objetivo posible, ya que el reingreso a prisin a raz de la reincidencia puede ser
ms perjudicial para el condenado, si es que ya se consigui su reinsercin. Cfr. MORENO
CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Ob. Cit. Pg. 397.
poder gozarlo209. Si la hubiere satisfecho, obviamente que slo cumplir las

otras condiciones que la ley regula. Si est cumplida a travs de cualquiera de
los medios previstos en la ley civil, por otra parte, queda en evidencia su
naturaleza civil y no tiene ninguna incidencia con cualquier otro instituto
punitivo.
Ahora bien, la falta de cumplimiento de la responsabilidad civil en la
fecha en que pueda proceder la concesin del beneficio, ciertamente que no
impide la autorizacin de su otorgamiento, pero su constatada imposibilidad
de pago no lo exonera de aqulla, como lo reitera el Prr. final del art. 51 LP,
y de haber sido una de las circunstancias para su concesin, se convierte en
una verdadera condicin que habr de cumplir para que goce de la libertad
mientras dure el perodo de prueba y si su pago se sujeta a un plazo, igual o
diferente del otorgado para cumplir el resto de la sancin penal, la mora en el
pago de alguna de las cuotas puede dar lugar a la revocatoria del beneficio,
segn se desprende el art. 90 CP210.
La connotacin que tiene el incumplimiento de la obligacin de pago de
la responsabilidad civil, entonces s parece reir con la Constitucin, poniendo
de relieve el uso penal de ella. No requiere de ningn esfuerzo apreciar que es
la mora en el incumplimiento de una obligacin de carcter civil la que
produce como consecuencia la nueva privacin de libertad del condenado. Si
se parte de que el condenado que ha cumplido con los requisitos de
procedencia del beneficio est apto para vivir nuevamente en sociedad y se
entiende que el sistema penitenciario ha conseguido el objetivo fijado por la
Constitucin, parece dudosa su naturaleza civil ante cualquier incumplimiento
209
Sobre el punto ALASTUEY DOBN, M.C., insiste: No obstante, la doctrina ve un
inconveniente en la posibilidad de imponer cargas al condenado que disfruta de la libertad
condicional. El problema est en que las cargas, como vimos, han de servir a la
satisfaccin por el injusto cometido lo que no se compadece con la finalidad del perodo
de libertad condicional, en el que el condenado ha de aprender a vivir en libertad sin
delinquir. Ob. Cit., Pg. 313.
210
El incumplimiento de esta obligacin debe recibir menor atencin en el momento de
considerar la revocacin de la suspensin o del beneficio, que cualquier otro
incumplimiento, por eso no estoy de acuerdo con lo expuesto por MORENO CARRASCO, F., -
RUEDA GARCA, L., cuando refieren que A partir de este momento ser el Juez de
Vigilancia el que controle el cumplimiento de las reglas impuestas, el cumplimiento de los
eventuales acuerdos de reparacin civil y la comisin de un nuevo delito; la primera
incidencia negativa da lugar a que el juez pueda escoger entre la revocacin de la
suspensin del procedimiento o el alargamiento del perodo de prueba, mientras que las
incidencias segunda y tercera comportan imperativamente la revocacin, siguiendo el
procedimiento su curso. Ob. Cit., Pg. 366.
de las obligaciones que le fueren impuestas al condenado para que goce de la

libertad condicional, pues ello se traduce en un reingreso a la prisin211.
Una posicin razonable que permita obtener la reparacin del dao o el
cumplimiento, en general, de las consecuencias civiles del delito, ante la mora
en el pago de la responsabilidad civil, es interpretar analgicamente las
disposiciones referidas al beneficio de la suspensin condicional de la
ejecucin de la pena. Para ste est previsto que el juez de vigilancia
modifique las condiciones impuestas al beneficiario si las incumple, art. 81
CP, concedindole un plazo mayor para que las ejecute. Con la aclaracin de
que por la gravedad de la pena impuesta en los delitos graves, la interpretacin
se limite a la responsabilidad civil212.
La responsabilidad civil, hay que reiterar, cumple tambin un papel en la
consecucin de los propsitos del constituyente, aunque expresamente no lo
haya dicho. Pero esto no significa que es una sancin de carcter penal, como
lo he abordado anteriormente, ni que participa de la naturaleza penal, ni que la
Constitucin previ que por medio del pago de la responsabilidad civil se
logre la resocializacin, sino significa que la afectacin patrimonial como
consecuencia jurdica del delito incide en el sujeto declarado responsable
penal y civilmente, para persuadirlo que no reincida en su comportamiento.
Pero esta es slo una ganancia si puede decirse as que circunstancialmente
se obtiene. Naturalmente que no es el objetivo213.
VII. 2. Suspensin condicional de la ejecucin de la pena

El orden dispuesto en el CP coloca primero este beneficio y luego el de la
libertad condicional, por lo que lo expuesto anteriormente con relacin a la
libertad condicional es predicable respecto de este sustituto, con las
observaciones que siguen.
La suspensin condicional de la ejecucin de la pena funciona de manera
similar a la libertad condicional, en lo que respecta a la responsabilidad
211
Como lo anota ALASTUEY DOBN, M.C., Se est forzando, por tanto, mediante medios
penales, el cumplimiento del deber civil de indemnizacin. Ob. Cit., Pgs. 266 267.
212
Tal interpretacin podra dar lugar a creerse que est proscrita, pues la norma es de
carcter punitivo, sin embargo, [] el principio de legalidad no prohbe la analoga,
porque no prohbe interpretar, sino que prohbe generalizar la ley penal de una manera
exagerada e inadmisible. JAN VALLEJO, M., Principios constitucionales y Derecho penal
moderno, Pg. 33.
213
En alusin al caso alemn, ALASTUEY DOBN, M.C., dice que La reparacin del dao
debera haberse configurado como criterio orientado a la prevencin especial, donde la
satisfaccin de los intereses econmicos de la vctima no constituyese un objetivo
prioritario sino colateral. Ob. Cit., Pg. 267.
civil214. En principio cabe decir que est pensada para que opere a favor de
aquellas personas que nunca han estado privadas de libertad, pues parte del
supuesto de la responsabilidad penal declarada en contra del sujeto que ha
cometido un delito cuya pena mxima no excede de tres aos de prisin, Prr.
1 del art. 77 CP, es decir, que se trate de un delito menos grave, Prr. 2 del
art. 18 CP, y el art. 292 No. 2 CPP prescribe que la medida cautelar de la
detencin provisional proceder para los delitos graves, o sea, aquellos cuya
pena mxima excede de los tres aos de prisin.
A diferencia del beneficio penitenciario, el incumplimiento de las
obligaciones que le fueren impuestas al condenado, entre las que est la
responsabilidad civil, determina al juez de vigilancia a que modifique las
condiciones y no a que disponga el cumplimiento de la sancin penal
mediante la privacin de libertad. En los casos que procede imponer la
sancin penal por delitos menos graves, el legislador, en atencin a la
inconveniencia o innecesidad de la privacin de libertad, renuncia a la
afectacin de este derecho, sin prescindir de aplicar entre las diversas
condiciones que aseguren el cumplimiento de la pena, las que aseguren el
pago de la responsabilidad civil.
VII. 3. Rehabilitacin
Los artos. 58 y 59 CP regulan las penas accesorias consistentes en
inhabilitaciones absolutas o especiales que pueden imponerse a quien es
declarado responsable penalmente. El art. 109 CP dispone que el condenado
que haya cumplido la pena tenga derecho215 a que se le rehabiliten sus
derechos suspendidos o privados y que expresamente hayan sido relacionados
en la sentencia definitiva, siempre que haya satisfecho, en lo posible, las
consecuencias civiles del delito. Aqu el legislador impone en el juez de
vigilancia penitenciaria (art. 37 No. 4 LP) la obligacin de requerir del sujeto
declarado responsable penalmente que la responsabilidad civil a la que se le
conden tambin ha sido satisfecha.
214
En consideracin a su naturaleza, importa destacar que la reparacin de los daos juega
un doble papel en la configuracin de la sustitucin de la pena: como requisito y como
carga. ALASTUEY DOBN, M.C., Ob. Cit. Pg. 257.
215
En coincidencia con lo dispuesto por la doctrina, el legislador ha acertado en referir que
la rehabilitacin es un derecho del condenado y no la concesin de una gracia, adems de
una obligacin del Estado. Cfr. MORENO CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Ob. Cit. Pg.
447, LANDROVE DAZ, G., Ob. Cit., Pg. 146, MAPELLI CAFFARENA, B., - TERRADILLOS
BASOCO, J., Ob. Cit., Pg. 231, COBO DEL ROSAL, M., - VIVES ANTN, T.S., Ob. Cit., Pg.
871.
El legislador ya no le exige al juez que indague si se ha cumplido con esa

obligacin, sino que slo traslada al condenado la demostracin de su
cumplimiento. Tampoco se ampla el legislador en mencionar cules podrn
ser las consecuencias si el solicitante no lo demuestra o si se pronuncia en el
sentido de reconocer su impago. Debe entenderse que esta disposicin es un
esfuerzo adicional que se hace con el fin de que la vctima sea resarcida por
los daos causados por el delito216. Si el condenado civilmente se pronuncia en
el sentido de reconocer que aun no ha cumplido con la obligacin, podra
interrumpirse el plazo de prescripcin en los trminos del art. 2257 CC, a
menos que el tiempo transcurrido ya haya dado lugar a la prescripcin.
En cualquier caso, el juez de vigilancia penitenciaria cumple con plantear
al condenado que acredite la comprobacin del pago de la responsabilidad
civil, para luego resolver la rehabilitacin. No puede negar la rehabilitacin de
los derechos del condenado aunque no se haya cumplido con la obligacin
civil, ya que la naturaleza de las obligaciones le impide supeditar la
rehabilitacin a la demostracin o al pago efectivo de la responsabilidad civil.
El crdito contenido en la sentencia est dentro de la esfera civil del acreedor
vctima o Estado y el juez no puede oficiosamente ejercer una accin de la
que no es titular, en cambio s est obligado a resolver la pretensin del que
aspira a la rehabilitacin de sus derechos, pues es un asunto de orden
pblico217.
216
No estoy de acuerdo con la posicin de MORENO CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L.,
cuando opinan que la satisfaccin de la responsabilidad civil en el momento de procurar el
condenado la rehabilitacin acenta el reproche que tiene la responsabilidad civil, Ob. Cit.,
Pg. 447, a menos que signifiquen con ello la prevencin especial que seguramente tiene la
responsabilidad civil.
217
Comparto totalmente la posicin que refiere que con esta institucin Se intenta impedir
que los antecedentes delictivos sean obstculo para la reinsercin del condenado. MORENO
CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Ob. Cit. Pg. 447.
CAPTULO III
LA RESPOSABILIDAD CIVIL E EL PROCESO PEAL
I. Principios rectores
I. 1. Principios de la accin en general

La base del proceso jurisdiccional en general est constituida por
principios constitucionales. Por lo tanto, el anlisis de la conformacin de la
parte adjetiva que sirve para ejercer la pretensin de carcter civil en el
proceso penal, requiere considerar algunos de tales principios. En primer
lugar, con carcter general hay que referir que la connotacin jurdica del
trmino proceso supone la presencia de dos partes que se enfrentan, cada
una con intereses distintos, ante un tercero que debe resolver su conflicto218.
Este primer carcter del proceso en la doctrina se le identifica con el latinismo
actus trium personarum, en el que subyace la imparcialidad del tercero y
adems su desvinculacin de las partes219.
Esta primera indicacin la Constitucin la plasma en el Prr. 5 del art.
186, al disponer que la funcin jurisdiccional a cargo de los jueces y tribunales
deba ser exclusiva y excluyente de cualquier otra de las entidades del Estado y
ajena a cualquier tipo de influencia o injerencia, inclusive de las partes220. Por
el carcter heterocompositivo de la resolucin de los conflictos y en
consideracin a la naturaleza pblica de la actividad jurisdiccional, el Estado
es el que asume el papel de tercero ajeno a las partes y desvinculado de stas.
Adems, en virtud de la divisin de funciones de los rganos del Estado, se ha
218
Suele identificarse como sinnimos los trminos proceso y procedimiento, sin
embargo, la doctrina pacficamente los distingue. Cfr. MONTERO AROCA, J., Derecho
jurisdiccional I, Parte general, Pgs. 295 298; MAIER, J. J.B., Derecho procesal penal II,
Parte general, Sujetos procesales, Pg.17; PEDRAZ PENALVA, E., Comentarios al Cdigo
Procesal Penal, tomo I, Pg. 8.
219
[] los juicios de valor son susceptibles de [] control conforme a criterios
pragmticos de aceptacin. Estos criterios no son ms que los principios generales del
ordenamiento, es decir, principios polticos expresamente enunciados en las constituciones
y en las leyes o implcitos en ellas y extrables mediante elaboracin doctrinal. Algunos de
ellos son los mismos que presiden el ejercicio del poder de verificacin, es decir, las
decisiones sobre la verdad procesal con las que se resuelven las incertidumbres creadas por
los defectos de denotacin de los supuestos tpicos legales: tales como, por ejemplo, el
criterio del favor rei y su corolario in dubio pro reo []. FERRAJOLI, L., Derecho y Razn,
Pg. 173.
220
A diferencia de lo que sucede en el procedimiento arbitral, en el que cada parte propone
su rbitro.
determinado que sea el rgano Judicial el que se encargue de configurar el

actus trium personarum221.
Relacionado con esta manifestacin est tambin el principio de dualidad
de posiciones, es decir, que el proceso requiere la existencia de dos partes,
aunque no necesariamente slo de dos personas o sujetos. El hecho de que una
de las partes tenga que ser titular de una pretensin, no significa que sta deba
estar constituida exclusivamente por una sola persona. De la misma manera,
aquella parte en contra de quien se plantea la pretensin el sujeto pasivo de la
relacin no tiene que ser slo un sujeto o una persona, sino que pueden ser
varios. El desarrollo del principio de imparcialidad del que es titular el Estado
por medio del rgano Judicial, slo se comprende si existen dos posiciones
enfrentadas que demandan una solucin222.
A su vez, derivacin de los dos principios precedentes, un carcter
adicional del proceso es que ambas partes deben de disponer de iguales
oportunidades de ser odas y de tener conocimiento de todos los materiales de
hecho y de derecho que componen la pretensin223. La dimensin anterior se
encuentra plasmada en la Constitucin en el art. 11, que habla del principio
del juicio previo como requisito para la potencial afectacin de los derechos
consagrados en aqulla y de cualquier otro derecho, aunque ste no est
expresamente plasmado en la Constitucin, por lo que est incluido all el de
igualdad de oportunidades. El correcto ejercicio de los derechos por sus
titulares presupone estas oportunidades, ya que as se puede conseguir la tutela
que se demanda del Estado224.
221
Cfr. MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg. 63, Derecho jurisdiccional I,
Parte general, Pgs. 322; RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit. Pgs. 396 408; VLEZ
MARICONDE, A., Derecho procesal penal, tomo II, Pg. 317.
222
Cfr. MONTERO AROCA, J., Derecho jurisdiccional I, Parte general, Pgs. 322. FERREIRO
BAAMONDE, X., La vctima en el proceso penal, Pg. 192. Asimismo, en lo que respecta a
la caracterizacin de la dualidad de partes, Cfr. ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho procesal
civil, Parte primera, Pg. 91; MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg. 94.
223
Especial referencia a estos aspectos se encuentran en MONTERO AROCA, J., Derecho
jurisdiccional I, Parte General, Pg. 326.
224
Adems, supone que para arribar a la afectacin de cualquier derecho, debe respetarse el
debido proceso, entendido ste como la observancia de la estructura bsica que la misma
Constitucin prescribe para todo proceso o procedimiento, segn aparece en la sentencia
definitiva pronunciada por la Sala de lo Constitucional en el proceso de amparo Ref.: 642-
99, a las 15 Hrs. del da 26 de junio de 2000. Centro de Documentacin Judicial. Y como
ese, tambin el de todos los derechos fundamentales, Cfr. BACIGALUPO, E., El debido
proceso penal, Pgs. 31 32, 155 156; FLEMING, A., - LPEZ VIALS, E., Garantas del
imputado, Pg. 617.
Captulo III La responsabilidad civil en el proceso penal 97
En el conocimiento que las partes puedan tener de los materiales de

hecho y de derecho que constituyen la pretensin, subyacen dos aspectos: el
primero, es el planteamiento fctico en el que descansa la pretensin, que no
debe ser secreto, pues es de esperar que sin el debido conocimiento que pueda
tener la parte de dichos materiales le resulta imposible formular su pretensin
o defenderse, y el segundo, es la sustentacin jurdica en la que descansan la
pretensin y el derecho de defensa, aunque hay que reconocer que en este
aspecto tiene especial preponderancia el principio iura novit curia, en cuya
virtud sern el juez o tribunal quienes le den la solucin jurdica al caso, sin
que el planteamiento jurdico de las partes los vinculen, sino que nicamente
estn vinculados a los hechos225.
Por ltimo, el principio de igualdad de las partes completa la
conformacin del proceso en general. Para que la contienda entre las partes no
se lleve a cabo con matizaciones de autocomposicin o que el tercero que se
supone imparcial no d muestras de responder a los intereses de una sola de
las partes, stas tienen que enfrentarse ante ese tercero en un plano de
igualdad226. La igualdad requerida en el proceso, de la que me ocupo en este
momento, tiene dos dimensiones: una legal y una prctica. Por la primera, el
legislador debe disear los procedimientos de tal manera que no haya ventajas
para nadie, ni siquiera en el momento de ejecucin de la sentencia, y en virtud
de la segunda, con base en las realidades sociales, el legislador debe de crear
las condiciones para equilibrar la relacin de las partes y tambin para que
stas cuenten con oportunidades reales de accin o de defensa227.
225
Slo es parte esencial de la pretensin el hecho aducido por la parte, pues la aplicacin
del derecho le corresponde al juez o tribunal. Cfr. ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho
procesal civil, Parte primera, Pg. 127. Acerca del derecho de igualdad Cfr. FERRAJOLI, L.,
Derecho y Razn, Pg. 614; y, CASTRO OSPINA, S.J., Ob. Cit., Pg. 27.
226
Con relacin al principio de igualdad y al derecho a la igualdad de armas que es
derivacin de aquel principio, particularmente en su aplicacin ante el Tribunal Europeo de
Derechos Humanos, Cfr. LPEZ BARJA DE QUIROGA, J., Instituciones de derecho procesal
penal, Pg. 87 88.
227
Por la connotacin procesal que tiene la igualdad, puede verse MONTERO AROCA, J.,
Derecho jurisdiccional I, Parte General, Pg. 329 330. Por otra parte, por la relevancia
que plantea las diferencias en lo que se refiere a derechos fundamentales, me parece
pertinente la opinin que refiere que las desigualdades sean econmicas o sociales son
en cambio las disparidades entre sujetos producidas por la diversidad de sus derechos
patrimoniales, as como de sus posiciones de poder y sujecin. Las primeras concurren, en
su conjunto, a formar las diversas y concretas identidades de cada persona; las segundas, a
formar las diversas esferas jurdicas. Unas son tuteladas y valorizadas, frente a
discriminaciones o privilegios, por el principio de igualdad formal en los derechos
fundamentales de libertad; las otras son, si no removidas, al menos reducidas o
compensadas por aquellos niveles mnimos de igualdad sustancial que estn asegurados
En cuestin de la igualdad prctica no es lo mismo, por ejemplo, que un

menor tenga que procurar su declaratoria de paternidad en condiciones
idnticas a las de un sujeto capaz, a menos que obren a su favor ciertas
presunciones o se invierta el principio de la carga de la prueba; o que el
trabajador demandante que reclama el pago de su indemnizacin o prestacin
laborales lo haga en un plano igual que su contraparte, pues necesita que haya
tambin una especie de inversin de la carga de la prueba; o que la persona
sealada como probable autora de un delito tenga que defenderse frente al
Estado que la acusa, si no es oponindole la presuncin de inocencia con el
consiguiente traslado al acusador de la obligacin de probar las imputaciones
el onus probandi228.
Finalmente, el derecho de igualdad en la Constitucin est consagrado en
el art. 3 y comprende no slo la igualdad en la ley, sino tambin la igualdad en
la aplicacin de la ley. El carcter del derecho de igualdad abordado en las
presentes lneas especialmente est relacionado con el de la aplicacin de la
ley, pues es en el marco del ejercicio de sus derechos ante la pretensin
resarcitoria que se habr de invocar, tanto de parte del damnificado como de
aqul que se constituir en el sujeto pasivo de la futura relacin procesal229.
por la satisfaccin de los derechos fundamentales sociales. FERRAJOLI, L., Derechos y

garantas, Pgs. 82 83.
228
En desarrollo de estos puntos, pero particularmente el referido a la igualdad de armas,
que plantea una diferencia para procurar que la coercin en contra del imputado se decante
a favor del Estado, Cfr. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal argentino, Vol. II, Pgs.
269 270, y 347, Derecho procesal penal II, Parte general sujetos procesales, Pgs. 240
256; LPEZ BARJA DE QUIROGA, J., Ob. Cit. Pg. 87.
229
La esencia del principio constitucional de igualdad en su valor de igualdad en la
aplicacin de la ley ser por tanto el reconocimiento de una proteccin frente a las
divergencias arbitrarias de trato en resoluciones judiciales, evitando el capricho, el
favoritismo o la arbitrariedad del rgano judicial, e impidiendo que no se trate a los
justiciables por igual o se discrimine entre ellos [], JIMNEZ-BLANCO, G., JIMNEZ-
BLANCO, A., MAYOR JIMNEZ, P., OSORIO ITURMENDI, L., Comentario a la Constitucin
Pg. 75. El principio de igualdad procesal obliga a que los fiscales, el imputado, su
defensor, el querellante, sus representantes y los dems intervinientes, tengan las mismas
posibilidades de ejercer durante el procedimiento las facultades y derechos previstos en la
Constitucin de la Repblica, en el Cdigo Procesal Penal y en las dems leyes que sean de
aplicacin (art. 14 CPP), CASADO PREZ, J.M., Cdigo Procesal Penal comentado, Pg.
332. En el Derecho Internacional de los Derechos Humanos la Corte Interamericana de
Derechos Humanos ha manifestado que resulta fundamental la determinacin de las partes
involucradas en un proceso, tanto como el garantizar los derechos consagrados en la ley.
Por ello, es necesario que se confiera igualdad de oportunidades a las justiciables para la
alegacin y defensa de sus pretensiones y se brinde el debido equilibrio entre los sujetos
procesales. Asimismo, debe procurarse que el proceso cuente con una parte actora,
acusadora o solicitante diferenciada claramente de la funcin judicial encargada de la
Pero no significa que entre sus previsiones hallen cabida las variantes
indicadas en los prrafos precedentes230.
I. 2. Principios de la accin civil

Los principios de la accin civil se desarrollan sobre los anteriores, pero
existen otros que son propios de la materia. En primer lugar cabe decir que por
ser el conflicto civil entre personas o sujetos titulares de sus propios derechos
subjetivos, desvinculados stos del inters pblico, pueden resolver sus
conflictos en cualquier momento acudiendo al rgano Judicial o tambin
pueden renunciar a su resolucin231. Si no existe nada que conmine a las partes
a recurrir al Estado para la resolucin de su conflicto, se confirmar que se
trata de intereses privados. A este carcter se le denomina principio
dispositivo, que radica en la autonoma de la voluntad, entendida sta como
expresin del derecho de libertad232.
decisin. Opinin consultiva OC-17/2002 de 28-8-2002. Finalmente, la administracin

de justicia de un Estado social y democrtico de derecho debe garantizar, con igual celo, el
derecho de la vctima a que se haga justicia, y el de los imputados a ser tratados con
justicia. CASTRO OSPINA, S.J., Ob. Cit., Pg. 21.
230
Nuestra jurisprudencia constitucional ha tenido oportunidad de pronunciarse al respecto
y, entre otras, en la sentencia definitiva pronunciada por la Sala de lo Constitucional en el
proceso de amparo Ref.: 9-2002, a las 14:44 Hrs. del da 1 de noviembre de 2002, plante
que [] el principio de igualdad, tiene dos perspectivas constitucionales: a) la igualdad
ante la ley; y b) la igualdad en la aplicacin de la ley. Conforme la primera, frente a
supuestos de hecho iguales, las consecuencias deben ser las mismas, evitando toda
desigualdad arbitraria y no justificada. Segn la segunda, cuya aplicacin se hace en el
mbito judicial, las resoluciones judiciales deben ser las mismas al entrar al anlisis de los
mismos presupuestos de hecho, aunque sean rganos jurisdiccionales distintos los que
entraren al conocimiento del asunto, evitando cualquier violacin consistente en que un
mismo precepto legal se aplique en casos iguales con evidente desigualdad. En el mismo
sentido las Ref.: 939-2002, de las 14:54 Hrs. del 25 de mayo de 2004, y Ref.: 8-2000, de las
9 horas del 4 de noviembre de 2003.
231
Motivar la actuacin del rgano Judicial a peticin de la parte interesada es una
caracterstica del principio acusatorio, del cual en el diseo adjetivo penal se han adoptado
algunos distintivos y de ellos el ms caracterstico es el que diferencia entre las funciones
requirente y decisoria. Cfr. BOVINO, A., Ob. Cit. Pg. 10.
232
Me parece importante tener en consideracin con respecto a este principio, que lo
dispositivo que caracteriza el principio no es el monopolio de aportar al proceso los
elementos de hecho o de derecho de sus pretensiones, ya que esto, si bien muchas veces
suele identificrsele con tal principio, sin embargo, es manifestacin de un aspecto propio
de la pretensin. Cfr. MONTERO AROCA, J., Derecho jurisdiccional I, Parte general, Pg.
337. En su conceptualizacin puede decirse que este principio [] es aquel en cuya virtud
queda restringida la libertad investigadora y resolutiva del juzgador, si no media la
intervencin del quejoso. PARADA GMEZ, G.A., La oralidad en el proceso civil, Pg. 72.
Existen ciertos intereses que en otro momento histrico fueron

considerados particulares o privados, sin embargo, como resultado del
desarrollo del derecho se han trasladado a otra esfera que la doctrina
mayoritaria la considera como Derecho social233. Por ejemplo, algunos
intereses de los menores de edad que pertenecen al orden privado, pero que
por exigencias de protecciones especiales (ya que pertenecen a segmentos que
requieren de cuidados adicionales a los ordinarios), el Estado, algunas veces a
travs de la autoridad administrativa y otras de la judicial, asume su
representacin y promueve las acciones que en otras circunstancias las
ejerceran sus representantes legales. A esta corriente la doctrina la ha
denominado publicizacin del proceso234.
Como efecto directo de la disposicin del proceso, las partes asumen la
responsabilidad de aportar los hechos, de determinar el objeto del proceso, el
objeto del debate y el tema de la prueba. Sin embargo, en lo que respecta a la
invocacin del derecho aplicable al objeto del debate, si bien las partes pueden
demandarlo, no resulta vinculante para el juez o tribunal, quienes por
aplicacin del principio iura novit curiae aplicarn la norma que corresponde
al caso. El manejo de la prueba, por el contrario, no puede quedar en manos
233
Sin perjuicio de que se analice de mejor forma, me parece importante tener en
consideracin la opinin que dibuja la doctrina en el sentido de que el instituto de la accin
civil en el proceso penal como manifestacin victimolgica es de inters social, pues
responde a los principios del Estado Social, para realizar no slo el ius puniendi del Estado
sino tambin para lograr la justicia en su sentido ms amplio, Cfr. ARNAIZ SERRANO, A.,
Ob. Cit. Pgs. 99, 102 103. El giro del sistema penal hacia lo social y lo estructural
preside la reflexin del penalista [] En ese marco, asistimos a una progresiva
potenciacin del papel de la vctima, que se refleja no slo en lo criminolgico en la lnea
iniciada por Von Hentig, sino que llega hasta la dogmtica penal con la aparicin de la
victimodogmtica y se expande a lo procesal mbito en el que se reivindica reforzar el
protagonismo activo de la vctima y sobre todo a lo asistencial. MAPELLI CAFFARENA, B.,
- TERRADILLOS BASOCO, J., Las consecuencias jurdicas del delito, Pg. 251.
234
Un efecto insoslayable de esta publicizacin del proceso, es la necesidad de recurrir a
modificaciones o desdoblamientos de las atribuciones o facultades que tiene el Estado, a fin
de que ste a la vez que representa a una de las partes, tambin tiene que juzgar, como
reiteradamente se aclara cuando se expone lo relativo al principio acusatorio, en virtud del
cual el rgano Judicial decide y el Ministerio Pblico requiere, y ambos son parte del
Estado. Cfr. ROXIN, C., Derecho procesal penal, Pg. 86. Es aqu donde cabe referirse
propiamente a la publicizacin de los derechos, por cuanto el Ministerio fiscal asume con
plenitud la condicin de parte, si bien se trata de una parte especial, dado que su inters no
es privado, actuando en defensa del inters general. As como el abogado del Estado es
parte parcial, defendiendo los intereses concretos de la Administracin, el Ministerio fiscal,
en todo caso, defiende los intereses de la sociedad, atendido el hecho de que sta ha
reflejado cul es su inters en la ley, y siguiendo los principios de unidad y dependencia,
MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pgs. 124 125.
del juez o tribunal, sino slo de las partes, a quienes les corresponde adoptar la
iniciativa de su produccin y sern ellas las nicas obligadas a aportarla. Al
juez o tribunal les est vedada la produccin oficiosa de prueba que es de
inters de las partes235.
En cuanto a este ltimo aspecto, debe destacarse que nuestra legislacin
adjetiva comn (art. 364) le confiere al juez la facultad de practicar
oficiosamente la prueba de inspeccin, y en el mbito laboral adems disponer
de peritajes, revisin de documentos y ampliacin de declaraciones de
testigos, excepciones estas de la regla anterior. Un diseo que responde en
puridad al principio dispositivo proscribe la iniciativa probatoria por parte del
juez o tribunal, sin embargo, por razones de poltica legislativa en ciertos
asuntos se le permite tal oportunidad al rgano Judicial, justificada por el
inters de conocer la verdad para sentenciar con acierto236.
Por ltimo, en lo que atae al desarrollo del proceso, ste slo se
consigue si la parte interesada hace lo conducente para finalizarlo. En otras
palabras, el impulso del proceso corre a cargo de la parte interesada. En
determinados casos, si sta no hace lo necesario para ello y deja transcurrir el
tiempo, su inactividad es sancionada con la caducidad de la instancia, cuyo
efecto es hacer volver las cosas al estado en que estaban antes de la demanda,
sin perjuicio de los efectos que pueda producir el transcurso del tiempo entre
la demanda y el momento en que se produce la caducidad, es decir, la
prescripcin de la accin237.
235
En principio, los hechos se establecen en la demanda y corren a cargo y responsabilidad
del actor, cabe reiterar que [] prevalece en el proceso civil el principio dispositivo que,
entre otras cosas, implica que la puesta en marcha de la actividad jurisdiccional siempre ha
de ser consecuencia de una peticin proveniente de parte, nunca de oficio, ASENCIO
MELLADO, J.M., Derecho procesal civil, Parte primera, Pg. 162. [] el poder de
disposicin de las partes, que existe ya con respecto al objeto del proceso en virtud de la
mxima de disposicin, se hace extensivo tambin a la obtencin de la prueba (en forma
distinta que en el proceso administrativo). Por ello, de acuerdo con el principio dispositivo,
el juez slo puede basar su sentencia en aquello que las partes han afirmado y puesto a
prueba, y en aquello que han probado. ROXIN, C., Derecho procesal penal, Pg. 99. Ms
especficamente, en torno al principio iura novit curiae, Cfr. MONTERO AROCA, J., Derecho
jurisdiccional I, Parte general, Pg. 371.
236
La manera excepcional de recibir oficiosamente las pruebas por parte del juez o tribunal,
sin embargo, parece ganar cada vez ms terreno, precisamente por el inters de llegar a
establecer la verdad formal. La doctrina alemana refiere que en el proceso civil, a pesar de
que la aportacin de la prueba corre a cargo de la parte interesada, en gran medida es
inobservada por la vigencia del principio de la verdad formal, Cfr. ROXIN, C., Derecho
procesal penal, Pg. 99.
237
La figura de la caducidad de la instancia es una institucin procedimental, aun no
comprendida en el proceso penal tal como est prevista en el CPrC, de manera que por el
En materia de valoracin de la prueba, que es un asunto que les

corresponde exclusivamente al juez o tribunal, hasta ahora nuestra legislacin
adjetiva comn ha mantenido el sistema de valoracin tarifado o legal. No
obstante, las materias laboral y familiar segregadas de la esfera civil, en sus
correspondientes cuerpos legales han abandonado ese sistema de valoracin y
han adoptado el de la libre valoracin o de la sana crtica racional, y la
normativa que est prxima a regir la actividad civil igualmente contempla
este sistema. Sin embargo, haber mantenido invariable aquel sistema a pesar
de que en las legislaciones posteriores se fue adoptando el otro, caus
dificultades238.
I. 3. Principios de la accin penal

El proceso penal por su parte tiene sus propios principios, aunque al igual
que el proceso civil, se asienta en los generales del proceso. Para hablar de
estos principios del proceso penal son necesarias algunas precisiones. En
primer lugar, nace por la necesidad de recomponer el orden afectado por la
impulso oficioso del proceso penal y por los plazos dentro de los cuales deba de tramitarse
ste, tambin parece que es imposible que aqulla suceda en el proceso penal. Pueden
consultarse las sentencias definitivas Ref.: 162-G-2003, pronunciada por la Sala de lo
Contencioso Administrativo, a las 12 Hrs. del 16 de junio de 2005; y Ref.: 276-C-2005,
pronunciada por la Sala de lo Civil, a las 11:30 Hrs. del 8 de junio de 2006. [] la
caducidad de la instancia es un instituto procesal que implica la terminacin anormal de un
proceso, por haber transcurrido el plazo que la ley seala, sin que las partes hayan llevado a
cabo, de una forma voluntaria y sin que opere algn impedimento, acto procesal alguno.
Y, adems, PARADA GMEZ, G.A., Un atinado y atpico atisbo sobre la caducidad de la
instancia, Centro de Documentacin Judicial.
238
Un ejemplo de la manera de resolver acerca de la responsabilidad civil en el proceso
penal soslayando las reglas propias del proceso civil, especficamente la regla que alude al
sistema de valoracin de la prueba, es la sentencia definitiva pronunciada por el Tribunal 1
de Sentencia de SS, a las 14 Hrs. del 29 de marzo de 2006, Ref.: 47-2006, en la que expuso
que la Responsabilidad Civil [] no dej de ser ms que una manifestacin por parte de
la Representacin Fiscal [], no proveyendo las herramientas necesarias que
objetivamente pueden servir de parmetros a este Tribunal para establecer la misma, [] y
no obstante estas circunstancias, hay que tomar en consideracin [] los daos que ha
sufrido tanto fsicos, morales, psicolgicos, [] lo que le ocasiona perjuicio econmico
tanto a l como a su familia, por lo que tomando en cuenta la gravedad del hecho y dichas
circunstancias, es que el tribunal se pronuncia en la responsabilidad civil, en la cantidad UN
MIL DOLARES. (Centro de Documentacin Judicial) Es evidente que en esta sentencia,
con aplicacin de parmetros propios de la adecuacin de la sancin penal, se resolvi lo
referido a la responsabilidad civil. Acerca del sistema de valoracin de la sana crtica y sus
principales caracteres, Cfr. JAUCHEN, E.M., Tratado de la prueba en materia penal, Pgs.
48, 654.
comisin del delito. Esto significa que por ser el Estado el titular239 del ius
puniendi, ser slo por medio de l que se desarrollar el proceso, no
pudiendo el particular agraviado disponer de ese derecho. En segundo lugar,
en el Estado slo los rganos establecidos en la ley pueden aplicar el Derecho
penal, de tal manera que solamente aqullos pueden definir lo que es delito, o
sea que los particulares o cualquier otro tienen proscrita esa facultad. Y, en
tercer lugar, los encargados de aplicar el Derecho penal slo pueden hacerlo a
travs del proceso. Se resumen estos puntos en la oficialidad del proceso240.
Estos tres puntos constituyen el monopolio del Derecho penal241, que
forman la base de la garanta jurisdiccional del Derecho penal: 1) Criminal o
nullum crimen sine legge; 2) Penal o nulla poena sine legge; 3) Jurisdiccional
o nemo damnetur sine legale iudicium; y, 4) De ejecucin o las penas se
ejecutan en el modo previsto por la ley. Lo anterior se aprecia en toda su
dimensin si se tiene en cuenta, primero, que con ocasin de la comisin del
delito no surge una relacin jurdica material penal entre los sujetos que
intervienen en el delito, entre el autor del delito y la vctima, y, segundo, que
sta a su vez no puede disponer de la aplicacin de la pena que corresponde al
delito, pues el Estado es el nico titular del ius puniendi.242
Adems, el hecho de que en ciertos delitos se requiere del damnificado
una actividad inicial la denuncia para que d inicio el proceso penal, como
son los delitos de previa instancia particular, esto no significa que l adquiera
la titularidad del derecho a imponer la pena, como si se trata de un derecho
subjetivo particular, pues el derecho a imponer una pena sigue siendo
monopolio del Estado. El nico instrumento que se erige para la realizacin
del Derecho penal y para la afectacin del derecho de libertad del autor del
239
La doctrina reconoce pacficamente que es la facultad de sancionar mediante la
imposicin de penas. Cfr. BACIGALUPO, E., Manual de Derecho penal, Pg. 25 26;
ZAFFARONI, E.R., Derecho Penal, Parte general, Pgs. 3 4; QUINTERO OLIVARES, G., Ob.
Cit., Pgs. 45 47; COBO DEL ROSAL, M., - VIVES ANTN, T.S., Ob. Cit., Pgs. 55 58;
RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit., Pgs. 71, 380; ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit., Pg.
79.
240
La doctrina lo indica en ese sentido: Las partes no pueden convenir libremente ni lo
que van a investigar, ni la forma de hacerlo [] el orden jurdico establece que lo que se ha
de investigar es un delito, el tiempo que debe transcurrir para que se termine el trmite, la
forma como se obliga a las partes a participar, y que la decisin expresada en la sentencia
se ejecuta. RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit., Pg. 351.
241
Cfr. MONTERO AROCA, J., Derecho jurisdiccional I, Parte general, Pgs. 356 357.
242
Los postulados indicados son concrecin del Iluminismo desarrollados desde el siglo
XIX, Cfr. RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit., Pg. 351. En lo que atae al ius puniendi,
por todos los autores, Cfr. MONTERO AROCA, J., Derecho jurisdiccional III, Proceso penal,
Pg. 12.
delito, cualquiera que sea la forma en que inicie, es el proceso penal, de ah

que se establezca una marcada diferencia con el Derecho civil243.
Hechas estas precisiones, el primer principio que caracteriza el proceso
penal es el de necesidad. Debido a que no depende de la discrecionalidad del
damnificado, ni de nadie, la realizacin del Derecho penal, el nico facultado
para su ejecucin es el Estado por medio del proceso penal. En adicin a ello,
una vez iniciado el proceso, ste no puede paralizarse por decisin de sus
protagonistas, ya que el nico medio previsto para su conclusin es la
sentencia o la resolucin que en la oportunidad prevista d lugar a la
finalizacin del proceso. Conforme a este principio, caracterizar siempre el
diseo del proceso penal desde el inicio del mismo hasta sus etapas finales,
que corresponda al Estado hacer todo lo necesario para concluirlo en la
sentencia o por medio de un sobreseimiento244.
En ese sentido, la realizacin del Derecho penal no puede ocurrir de la
misma manera que la del civil. La inconveniencia de disponer de la pena como
se dispone de cualquier otro derecho particular aconseja que no pueda, ni
deba, abandonarse en manos de los particulares la iniciacin, paralizacin o
finalizacin del proceso penal. Sin embargo, por razones de poltica criminal
algunas figuras que el legislador ha contemplado dentro del mismo
procedimiento, como las salidas alternas en delitos menos graves o en delitos
de contenido patrimonial, o el principio de oportunidad, matizan esta
caracterizacin del proceso penal245.
En virtud de que el damnificado no puede disponer del derecho a la pena
sobre el autor del delito y de que es el Estado el que exclusivamente desarrolla
el Derecho penal, la intervencin de la vctima en el proceso sirve como
instrumento para su desenvolvimiento, aunque se le confieren ciertas
facultades que responden a la idea de parte del proceso civil. Para superar el
impedimento que tiene la vctima a disponer del derecho cuando resulta
afectada, se ha creado artificialmente en materia penal la figura que en el
Derecho civil se identifica con la del actor o demandante, que est
243
Por otra parte, en virtud del principio de oficialidad del proceso penal se prescinde de la
voluntad del damnificado para la persecucin penal; sin embargo, caben dos excepciones:
cuando se trata de delitos de persecucin de previa instancia particular y los de accin
privada, Cfr. RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit., Pg. 381.
244
Cfr. ROXIN, C., Fundamentos polticocriminales del Derecho penal, Pgs. 230 231.
245
Sobre el monopolio acusatorio o persecutorio del Ministerio Pblico, Cfr. MAIER, J.B.J.,
Derecho procesal penal argentino, Vol. II, Pgs. 544 546, RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A.,
Ob. Cit., Pg. 361. Sin embargo, se debe tener en consideracin la manera como se aborda
por la doctrina la institucin de la reparacin, considerada como la tercera va del Derecho
penal. Cfr. ROXIN, C., Fundamentos polticocriminales del Derecho penal, Pg. 235.
Acerca del principio de oportunidad, Cfr. CAFFERATA NORES, J.I., Ob. Cit., Pg. 21.
representada en el Ministerio Pblico. A ste le corresponde el inicio y la

promocin de la accin, tal como sucede con el actor civil, pero el contenido
de aqulla no es la realizacin del Derecho Penal, pues en atencin al
monopolio que detenta el Estado, la misma le corresponde a ste por medio
del rgano Judicial246.
En ese mismo sentido, para que la vctima intervenga activamente en el
proceso est contemplada la figura de la querella, con la cual tiene la
posibilidad de participar sin que dependa su intervencin en el proceso penal
de la actuacin del Ministerio Pblico. Al disponer la vctima ejercer el
derecho de participar bajo la figura de la querella, su marco de accin en cierta
forma est limitado, pues slo si el Ministerio Pblico inicia el procedimiento
podr intervenir la vctima y en todo caso, su participacin en el proceso penal
no supone tener facultades distintas o adicionales que las del Ministerio
Pblico en lo que a la titularidad del derecho de accin se refiere. S existe una
diferencia, en lo que respecta a la promocin de la accin civil dentro del
proceso penal247.
Lo anterior expuesto le concede el carcter de pblica a la accin penal,
si bien con la consecuencia de que no siempre el Estado actuar en
consecuencia con la afectacin al Derecho penal, pues por depender el
ejercicio de la accin de una institucin del Estado que acta polticamente, en
determinados casos simplemente habr inactividad del Estado o prescindir de
246
En concreto, sobre la creacin artificial del Ministerio fiscal, Cfr. MONTERO AROCA, J.,
Derecho jurisdiccional III, Proceso penal, Pgs. 18 19. En cuanto al monopolio estatal,
adems, MONTERO AROCA, J., Ob. Cit., Pg. 14, y RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit.,
Pg. 377. En el ejercicio del ius puniendi el Estado es protagonista, en su doble funcin:
investigador y acusador a travs de su organismo especializado: la Fiscala General de la
Nacin, como la de sentenciador, que cumplen los jueces y tribunales competentes. La
potestad de ejercer la represin constituye uno de los deberes axiales que cumple el Estado
para brindarle seguridad a la sociedad. RODRGUEZ, O.A., Ob. Cit., Pg. 72.
247
La querella es el acto procesal consistente en una declaracin de voluntad, formulada
ante la Polica, la Fiscala General de la Repblica o el Juez de Paz, por el que el
querellante, al mismo tiempo, pone en conocimiento de aquellos la comisin de un posible
hecho delictivo (notitia criminis) y ejercita la accin penal. CASADO PREZ, J.M., Cdigo
Procesal Penal comentado, Pg. 382. En cuanto al ejercicio de la accin civil, el mismo
autor, Ob. Cit., Pg. 391. La doctrina argentina se refiere al querellante, distinguiendo entre
el adhesivo o conjunto, que acta con el Ministerio Pblico en los delitos de accin pblica
y la accin pblica dependiente de instancia particular, y el querellante exclusivo, que es el
acusador particular, Cfr. RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit., Pgs. 400 405; MAIER,
J.B.J., Derecho Procesal Penal II, Parte general, Sujetos procesales, Pgs. 680 718.
Sobre la connotacin de este sujeto procesal en Espaa, Cfr. MONTERO AROCA, J., Derecho
jurisdiccional III, Proceso penal, Pgs. 66 67.
la persecucin del autor del delito o la falta248. Denominar como pblica la

accin penal podra dar lugar a sostener que cualquiera la puede ejercitar, es
decir, se podra argumentar que la anterior connotacin supone que de ella
cualquiera puede ser titular. Pero no es as. Tal connotacin est limitada a la
titularidad del Estado. El particular damnificado puede servir de noticia del
delito para instar la accin, mas no promoverla directamente o pretender ser su
titular249.
Ello deriva en que en el proceso penal la pretensin con sus elementos no
se aprecian tal como se articula en el proceso civil. Los sujetos activo y
pasivo, la causa de pedir y la peticin misma se distancian del concepto
empleado en el Derecho civil. Los primeros no son titulares de la pretensin
de penar, resulta indiferente que ya iniciado el proceso quien intervenga sea el
Ministerio Pblico o el acusador particular; el imputado no se resiste a una
pretensin de la que el actor pueda disponer, por lo que su posicin en el
proceso siempre es la de resistir la actuacin del Estado. La causa petendi es
irrelevante, pues si ella viene fijada por el hecho y ste a su vez en la ley tiene
prevista su consecuencia, no queda ms que adecuar sta a aqul, lo cual no
depende del acusador, y la peticin del actor no es vinculante para el juez o
tribunal, ya que stos aplicarn la ley en los trminos previstos por ella
misma250.
En lo que atae a la prueba, sta enfrenta algunas variantes. En primer
lugar, a su produccin se le opone la presuncin de inocencia que acompaa al
imputado en el procedimiento. Junto a esta presuncin, en segundo lugar,
opera una ventaja a favor del imputado, consistente en que no est en la
obligacin de declarar, ni de hacerlo en contra de s mismo, por lo que no
puede convertirse en un medio de prueba, ni ser conminado a demostrar su
inocencia. En tercer lugar, la obligacin de probar todos los aspectos de la
imputacin le corresponde al Estado a travs del Ministerio Pblico, sin
248
A este respecto habr de tener en cuenta el principio de oportunidad, Cfr. CHANG
PIZARRO, L.A., Criterios de oportunidad en el Cdigo Procesal Penal, Pg. 41, LLOBET
RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pgs. 80 87.
249
La caracterizacin de pblica que tiene la accin penal en Espaa entendemos que alude
a los delitos perseguibles de oficio y a aqullos que afectan bienes jurdicos difusos, por lo
que la accin se ejerce de forma diferente, Cfr. MONTERO AROCA, J., Derecho
jurisdiccional III, Proceso penal, Pgs. 66 67.
250
La causa de pedir es el hecho que ha sido imputado al acusado y aqul s determina el
objeto del proceso. La determinacin del hecho acusado no puede quedar en manos del
tribunal enjuiciador y, por tanto, ste no puede introducir hechos en el juicio oral.
MONTERO AROCA, J., Derecho jurisdiccional I, Parte general, Pg. 371.
perjuicio de que el imputado pueda tambin hacer producir todos los medios
que considere adecuados para resistir la pretensin punitiva del Estado251.
La valoracin de la prueba, finalmente, es libre y el sistema que acoge la
normativa es el de la sana crtica racional252. En materia penal ahora no opera
ninguna presuncin en contra del imputado como la habida en el proceso
derogado, en la que se presuma la culpabilidad de aquel en quien eran
hallados los objetos hurtados o robados, de ah que la valoracin que deba de
hacerse es precisamente de las pruebas incorporadas vlidamente en el
proceso y no de presunciones de ninguna naturaleza, salvo la de inocencia
antes dicha, que es opuesta en todo momento del procedimiento. La prueba a
valorar, por otra parte, debe haber sido propuesta satisfaciendo las exigencias
de procedencia pertinencia, utilidad, necesidad y admitida colmando los
requisitos legales, que son distintos de los del proceso civil, y respetando
rigurosamente las reglas de su produccin253.
I. 4. Peculiaridades de la accin civil en el proceso penal

Se dice que el ejercicio de la accin civil en el proceso penal es accesorio,
no porque est supeditado a la procedencia de la accin penal, sino porque una
vez iniciada sta resulta optativo para el damnificado su promocin en aquel
proceso254. Esto requiere aclarar que en determinado momento puede
251
Cfr. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal argentino, Vol. II, Pgs. 579 592.
252
[] en un Estado de derecho y en el que el proceso penal responde a un sistema de
garantas (art. 12 Cn.), cuando hoy se defiende la valoracin de la prueba conforme a la
sana crtica o a las reglas del criterio humano, lo que se est propiciando es la valoracin de
la prueba realizada por el juez, no por reglas legales apriorsticas, sino expresndose
siempre en la sentencia la relacin existente entre cada uno de los hechos que se estiman
probados y el medio de prueba del que se ha desprendido la conviccin judicial. MARCO
COS, J.M., Cdigo Procesal Penal comentado, Pg. 530.
253
Al respecto me parece que es atinada la observacin de la doctrina en cuanto que el
examen de la realidad procesal actual permite advertir la existencia de algunos hechos que
de manera indiciaria apuntan a una cierta aproximacin, no buscada intencionalmente, entre
los procesos civil y penal. De un lado, el proceso penal ha acogido resueltamente en la
prctica algunos principios y reglas que, aun cuando proclamados desde el siglo pasado, no
haban sido realmente aplicados hasta ahora, lo cual ha permitido el acercamiento del
proceso penal a los principios y las reglas tradicionales del proceso civil. De otro lado, el
proceso civil tambin ha importado algunas reglas del proceso penal []. CLIMENT
DURN, C., Ob. Cit., Pg. 1193.
254
Cfr. ALVARENGA VSQUEZ, J.S., Ob. Cit., Pg. 124; RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., la
llaman eventual, Ob. Cit., Pg. 409, y lo mismo hacen MAIER, J.B.J., Derecho procesal
penal II, Parte general, Sujetos procesales, Pg. 728; y SEOANE SPIEGELBERG, J.L., Cdigo
Procesal Penal comentado, Pgs. 167, 171. ARNAIZ SERRANO, A., ampla los calificativos
agregando los siguientes: incidental y contingente, Ob. Cit., Pg. 75. MORENO
constituirse en principal, dependiendo del desenlace de la persecucin penal.

Si se provee un sobreseimiento a favor del imputado o si se le absuelve, el
legislador ha previsto una oportunidad adicional para definir la suerte de la
pretensin resarcitoria y es all donde habr de dejar de ser accesoria para
constituirse en nica o principal, tal como consta en los artos. 45, 46 y 47
CPP255.
Otro aspecto a tener en consideracin es que el damnificado es quien
elige si la accin civil la ejercer al mismo tiempo que se desarrolle el proceso
penal o si la diferir, lo que supone definir cmo operar su representacin
judicial. Si bien como vctima tiene derecho a intervenir directamente en el
proceso penal, pero cuando se trata del ejercicio de especficas facultades, su
representacin procesal debe recaer en un tercero con capacidad tcnica. En
este caso slo pueden ser la Fiscala General de la Repblica o un apoderado
especial que intervenga en concepto de querellante. A diferencia de cmo est
dispuesto este aspecto en la norma comn, el damnificado no puede
representar sus propios intereses256.
El legislador adjetivo penal ha dispuesto que si la vctima no se
constituye en parte querellante, deber asumir la representacin de aqulla el
Ministerio Pblico fiscal. Sin embargo, si la opcin del damnificado es
CATENA, V., llama aadido el objeto civil en el proceso penal, El proceso penal, Vol. III,
Pg. 2010. El legislador costarricense expresamente le confiere el carcter accesorio a la
accin civil en el art. 40 del CPP, Cfr. LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pg. 125. En la
normativa alemana la accin civil acumulada se ejerce en el denominado proceso
adhesivo, por lo que bien cabe el epteto de adherida, Cfr. GMEZ COLOMER, J.L., El
proceso penal alemn Introduccin y normas bsicas, Pg. 212. CLARI OLMEDO, J.A., Ob.
Cit., tomo II, Pg. 109, la denomina secundaria.
255
Parte de la doctrina argentina, de la que en buena medida se nutri el modelo adjetivo
penal nuestro, ha dicho que [] en casi todos los cdigos actuales, la accin civil pierde
su carcter de accesoria a la persecucin penal con la sentencia, aunque ella absuelva al
imputado. En efecto, la regla que impone al tribunal decidir la cuestin civil planteada, por
rechazo o admisin de la demanda, aun en el caso de absolucin del acusado [] deja
subsistente la accin civil aun en el caso de que no prosiga la persecucin penal. Con ello,
la cuestin civil adquiere el carcter de principal, al lado de la penal [], MAIER, J.B.J.,
Derecho procesal penal II, Parte general, Sujetos procesales, Pg. 731.
256
La libertad que tiene la vctima de elegir si interviene en el proceso penal para plantear
su pretensin resarcitoria, es resultado de un importante desarrollo legislativo con base en
el movimiento victimolgico. El proceso penal no es en este momento exclusivamente el
medio de aplicacin del ius puniendi, [] a travs del mismo se trata de restaurar
plenamente el orden social quebrantado por el hecho delictivo [] a [] esta finalidad
[] contribuyeron de una forma decisiva los postulados que formul el movimiento
surgido en la segunda mitad del siglo XX y que se conocera posteriormente como
Victimologa [], ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit. Pgs. 102 103.
intervenir como querellante, el legislador presume que simultneamente con el

ejercicio de esa facultad podr ejercer la accin civil en el proceso penal, pero
adems el damnificado podr prescindir del ejercicio de la accin civil en el
proceso penal y trasladarla a la esfera civil, en cuyo caso, en tanto el
procedimiento civil vigente no se modifique, la procuracin no ser
obligatoria, es decir, el interesado podr intervenir directamente por sus
derechos, para lo cual slo necesitar de la direccin de abogado, sin
necesidad de ser representado por un tercero257.
Un ltimo punto es el referido a que resulta irrelevante que la vctima o el
damnificado, en fin, el titular del derecho a reclamar la pretensin civil
resarcitoria, sea una persona natural o fsica o jurdica o ideal, pues lo
determinante para el ejercicio de aqulla es que la parte actora sea la titular del
bien jurdico lesionado o puesto en peligro. Inclusive, entidades jurdicas o
patrimonios que carecen de personera jurdica que en la ley reciben el
tratamiento de personas jurdicas con base en la norma civil, pueden actuar
como titulares del derecho a reclamar la reparacin de los daos258.
El legislador adjetivo penal resuelve varios aspectos vinculados con este
tpico. Primero, dispone que por regla general sea en el proceso penal que se
ejercer la accin civil y que la representacin de la vctima la ostentar la
Fiscala, a menos que aqulla participe por medio de la querella, en cuyo caso
la ejercer un tercero, o renuncie expresamente al ejercicio de tal accin para
257
En ese sentido, los artos. 99 y 104 CPrC. Hay que tener en consideracin, por otra parte,
que el CPrC no exige la procuracin obligatoria, por lo que permite que la parte interesada
promueva la accin o se defienda directamente, bastando con la direccin de un abogado,
en cambio, la nueva normativa adjetiva s exige la procuracin, art. 67 CPrCyMr. En
relacin con la solicitud expresa y no presunta de quien pretende intervenir como
demandante, la doctrina refiere que el actor o demandante [] debe introducirse
voluntariamente en el proceso mediante un acto por el que inste su constitucin como
demandante civil [] La constitucin en actor es el medio de promover la accin civil
introduciendo la pretensin privada en el proceso penal. CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit.,
Pgs. 119 120.
258
Por ejemplo, el caso de las herencias, que son un patrimonio, en nuestro Derecho civil,
para los efectos de las relaciones entre los herederos, son consideradas como un
cuasicontrato de comunidad, y por ende se regulan con base en las disposiciones de las
corporaciones, artos. 2036, 2055, 2056 y 2057 CC, especialmente en lo que atae a la
disposicin o reclamos en torno al haber sucesoral. Titulares de la accin civil no slo
pueden ser las personas de existencia visible o fsicas, sino tambin las personas de
existencia ideal []. En efecto, ellas pueden ser las portadoras del bien jurdico lesionado o
puesto en peligro, como sucede con claridad, por ejemplo, en los delitos contra la propiedad
o el patrimonio. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal II, Parte general, Sujetos
procesales, Pg. 741. En igual sentido ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho procesal civil,
Parte primera, Pg. 72 73; y MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg. 75.
trasladarla al mbito civil, como antes lo anot. Segundo, ya que es obligatoria

la representacin tcnica de las partes en el proceso penal, no puede ser de otra
forma la representacin del actor civil en el proceso penal, con lo cual se
diferencia de la litigacin en la esfera exclusivamente civil259.
En tercer lugar, sin indicar expresamente que as ser, al disponer el
legislador que en el mismo proceso penal se haya de ejercer la accin civil,
sta se sujetar a las oportunidades o etapas propias del proceso penal, para lo
cual habr de integrar las normas y aplicar analgicamente las disposiciones
del proceso penal para permitir que las facultades de las partes civiles se
puedan realizar260. Y, cuarto, en virtud de que es posible la intervencin de
otros sujetos ajenos a la comisin del delito que responden por su calidad de
civilmente responsables, se ampla el mbito de participacin de aqullos en el
proceso penal, con las consecuencias que conlleva, como, por ejemplo,
resolver excepciones y pronunciar una sentencia con ambos contenidos261.
259
En cuanto al ejercicio conjunto en el mismo proceso, el legislador parte de una
presuncin, al disponer que con la formulacin de la querella se entender que ejerce la
accin civil, art. 43 Prr. 2 CPP. En cuanto a la representacin, es pertinente la opinin de
la doctrina: Por ltimo, en materia de representacin procesal, nos encontramos con la
representacin especfica que deben ostentar los menores de edad y los incapaces para
formular una querella en su condicin de vctimas del delito, y la representacin genrica
del querellante, a la que se refiere el art. 98 CPP al decir que la querella deber ser iniciada
y proseguida por un abogado de la Repblica que acte con poder especial para el caso.
Como excepcin, no se exigir representacin alguna cuando la vctima o el representante
legal de la asociacin querellante fuesen abogados de la Repblica y decidiesen actuar en la
querella personalmente como tales, CASADO PREZ, J.M., Cdigo Procesal Penal
comentado, Pg. 384. Finalmente, en cuanto al ejercicio conjunto de las acciones, la
doctrina habla de la acumulacin heterognea de acciones, Cfr. ARNAIZ SERRANO, A., Ob.
Cit. Pgs. 71 72.
260
Como se ha visto, el ejercicio de la accin civil en general se sujeta al principio de
oportunidad, es decir, la parte interesada dispone de su derecho a reclamar su pretensin.
En el proceso penal el principio mantiene vigencia, sin embargo, la articulacin defectuosa
de la pretensin civil en el proceso penal a veces no es bice para que el tribunal
oficiosamente considere que se ha satisfecho uno de los contenidos de la responsabilidad
civil, como es la restitucin, criterio que no compartimos. As aparece en la sentencia del
Tribunal 3 de Sentencia de SS, de las 8 Hrs. del 7 de febrero de 2006, Ref. 173-2006, en la
que decidi: Durante el desarrollo del juicio la representacin fiscal no present
parmetros para que el Tribunal estableciera el monto que por indemnizacin civil merecen
las ofendidas, por otra parte, los objetos que fueron sustrados se recuperaron por las
ofendidas, lo cual constituye una restitucin, por lo que deben declararse absueltos por
concepto de responsabilidad civil a dichos encartados. Centro de Documentacin Judicial.
261
Esta, por otra parte, es considerada acumulacin heterognea de tipo subjetivo, Cfr.
ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit., Pgs. 71 72.
Ahora bien, ya que el principio de economa procesal y la conveniencia

de acumular las acciones penal y civil en un mismo proceso, tornan
procedente la formulacin de una pretensin privada dentro del proceso penal,
parece necesario hacer un examen adicional que facilite el anlisis y ejercicio
de la accin civil resarcitoria. Primeramente, llama la atencin que el
legislador ha credo conveniente que dos acciones que cuentan con una base
comn, pero que tambin tienen caracteres distintos, puedan desarrollarse
conjuntamente. La satisfaccin de la pretensin privada que tiene como
fundamento el dao causado por el comportamiento que tambin viola la
norma penal, queda en manos de un solo juez o tribunal que aplica las normas
civil y penal262.
Cabe acotar al respecto, adems, que el principio de economa procesal
busca que con la menor inversin de recursos la jurisdiccin resuelva en un
mismo procedimiento conflictos que tienen causas similares o conexas. Si los
asuntos sometidos a decisin son antagnicos o no guardan ninguna relacin,
no existe razn para que con la sentencia o la resolucin definitiva se
resuelvan juntos. El problema que al respecto se plantea tiene su fuente
principalmente en la armonizacin de las regulaciones propias de dos sistemas
legislativos que poco a poco se han distanciado. El del procedimiento civil,
que por ahora casi llega a su fin para dar lugar a un modelo ms congruente
con el resto del ordenamiento, y el del penal que ha evolucionado ms que
aqul263.
La concentracin de la resolucin de conflictos de diversa naturaleza en
hombros de un mismo juez o tribunal, por otra parte, exige que stos dominen
ambas legislaciones y llegado el momento de decidir el fondo de la pretensin
civil y de la peticin de la Fiscala, sepan diferenciar la aplicacin de los
principios propios de cada mbito legal, sin vulnerar los derechos de ninguna
de las partes. Debe tenerse presente que con ocasin del ejercicio de la accin
civil, eventualmente se habr de afectar derechos de terceros que no han
tenido intervencin en el delito, por lo que el respeto de los derechos de stos
se sujetar a requisitos o formalidades distintos de los derechos del
responsable penalmente264.
262
Cfr. ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit., Pgs. 85 86.
263
Tres son las grandes aspiraciones de todo sistema de administracin de justicia: la
rapidez, la sencillez y el coste, lo cual se consigue con la aplicacin del principio de la
economa procesal. Cfr. ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit., Pg. 87; ASENCIO MELLADO, J.M.,
Derecho procesal penal, Pg. 84; DE LLERA SUREZ BARCENA, E., Derecho procesal
penal, Pg. 138.
264
El apunte de GMEZ COLOMER, J.L., es atinado sobre el particular, adems de poner de
relieve que este es un problema propio de cualquier orden legal que adopte el mismo
Al respecto, en mi percepcin en la base de la dilucidacin de los

conflictos civiles en el proceso penal son de especial importancia dos puntos:
el primero, la valoracin de la prueba con base en dos sistemas distintos, el
tarifado y el de la sana crtica, y el segundo, el respeto de las etapas del
proceso en las cuales las partes tienen que ejercer sus facultades para plantear
adecuadamente sus pretensiones y ejercer su derecho de defensa. Dos
procedimientos con etapas o momentos bien definidos que tienen puntos de
contacto pero tambin otros de gran separacin, en determinado momento
causan aprietos e indefectiblemente lesionan o ponen en grave riesgo los
derechos de las partes265.
Sin embargo, en la lnea de lo que he expuesto, no dispone el legislador
expresamente otros asuntos importantes, como el relativo a en qu momento
se habr de verificar el acto de comunicacin a aquellas personas que tienen
calidad de civilmente responsables, ni si las formalidades del acto de
comunicacin deban de sujetarse a las exigidas en la norma comn, entre los
ms relevantes; ni dilucida expresamente cmo se combinarn adecuadamente
los plazos o trminos para efectos de ejercicios de facultades propias de la
esfera civil, como para contestar la demanda y resolver el planteamiento de las
excepciones o la interposicin de recursos, o cmo se conjugarn o
sistema: [] permitir la acumulacin de un objeto penal y de otro civil en un mismo

procedimiento tiene la evidente ventaja de la economa procesal, pues se resuelven dos
objetos interrelacionados en un solo procedimiento, de ah que en la prctica se vea con
buenos ojos la acumulacin. Pero tambin tiene el grave inconveniente de obligar a
nuestros jueces y magistrados a utilizar, aplicar y manejar una doble mentalidad y tcnica
jurdicas al mismo tiempo, pues deben investigar, probar y juzgar penal y civilmente en la
misma causa. Derecho jurisdiccional III, Proceso penal, Pg. 111.
265
El sistema de valoracin de la sana crtica ha permeado suficientemente en nuestro
mbito jurdico en las materiales penal, laboral y familiar, sin embargo, en la civil sigue
arraigado el otro sistema. Sus bondades y justificacin sobran. Cfr. MARCO COS, J.M.,
Cdigo Procesal Penal comentado, Pg. 530. De ah que la prxima normativa adjetiva
civil se orienta tambin en el sentido de propiciar la valoracin de la prueba con base en
aquel sistema, Prr. 2 del art. 216 CPrCyMr, y la doctrina local ms reciente sobre el
particular ha planteado, en reiteracin de la futura compatibilidad de los procesos civil y
penal, que los principios que inspiran el nuevo proceso civil son [] el de legalidad por el
deber que tienen los jueces de apegarse al marco normativo []. En segundo lugar, [] el
de oralidad y concentracin que se constituye en el pilar fundamental de este tipo de
procesos [] el de libre valoracin que denota la abolicin de los regmenes inquisitivos
donde el legislador abiertamente inmoviliza al juzgador en su labor de impartir justicia
[]. Finalmente, en cuarto lugar, el de la doble instancia, que si bien puede parecer ms
importante en el mbito del derecho penal, en el proceso civil oral o es igualmente por la
particularidad que supone esa inmediacin de los jueces en la valoracin de la pruebas
[]. PARADA GMEZ, G.A., La oralidad en el proceso civil, Pg. 85.
diferenciarn las reglas propias de los distintos sistemas de valoracin de la

prueba de las materias penal y civil266.
Para articular apropiadamente estos puntos, el juez o tribunal tienen que
realizar una integracin de las normas, interpretarlas de manera que en todos
los supuestos se favorezca el ejercicio fluido de los derechos, pero sin crear
condiciones que desnaturalicen el proceso penal, principalmente su celeridad,
ya que lo principal a determinar es el derecho de libertad de la persona
imputada, que en un significativo nmero de casos est restringido. Esto no
quiere decir que el derecho de la vctima es de menor importancia. Lo que
debe tenerse en cuenta es que la satisfaccin del derecho de la vctima en
determinado momento puede convertirse en un tropiezo para que la celeridad
que es demandada en el proceso penal sea una realidad267.
El contenido de la demanda, esto es, la causa petendi, delimita los
aspectos que sern el objeto del reclamo en el proceso. En el captulo II
analic cules pueden ser los diferentes reclamos por parte del demandante e
insist en que todos, bsicamente, son de contenido patrimonial y referidos al
peculio personal de la vctima. Su naturaleza privada, en consecuencia, hace
que las instituciones jurdicas del Derecho civil que estn vinculadas con ellas
encuentren fundamento en ste. No existe causa para que tales instituciones
jurdicas puedan ser invocadas y servir de fundamento en el momento de
resolver el reclamo resarcitorio. En cuanto a aquellas instituciones del
Derecho procesal que en la tramitacin de la demanda civil pueden ser
aplicadas en el proceso penal, es mi apreciacin que podrn ser aplicadas las
figuras que no la celeridad del proceso, ni que se constituya en un valladar
para que derechos de igual o mayor rango se vean afectados, como el de
libertad del imputado268.
266
Todos estos detalles s son importantes y particularmente relevantes para una
administracin de justicia integral, porque cabe reconocer que en la prctica los jueces y
tribunales del orden penal reciben ms capacitacin y, de hecho, estn mejor familiarizados
con la materia penal que con la civil.
267
La doctrina refiere que uno de los problemas con que se enfrenta la administracin de
justicia en la reclamacin del derecho de la vctima es el peregrinaje judicial, el traslado
obligado de una jurisdiccin a otra con el fin de reclamar la satisfaccin de sus derechos,
con la implicacin de tener que asumir un costo posiblemente innecesario. Sin embargo,
son dos los derechos a ponderar, el de libertad de la persona acusada y el de la reparacin
de la vctima. En su caso, estar en manos del juez o tribunal ponderarlos. Cfr. ARNAIZ
SERRANO, A., Ob. Cit. Pg. 89.
268
Cierto sector respetable de la doctrina entiende que no tiene que haber limitante a aplicar
instituciones del Derecho material como del procesal. [] la equiparacin entre la
demanda civil y la calificacin provisional penal no slo procede en tanto en cuanto una y
otra son el instrumento de iniciacin del proceso, sino que ambas tienen un contenido muy
II. Los sujetos procesales

Como ya lo anticipamos, en el marco del ejercicio de la accin civil ex
delicto parece natural que tienen que intervenir los mismos sujetos que
protagonizan el conflicto penal, es decir, la vctima y el imputado. Sin
embargo, esta es una aseveracin que demanda ser completada. No est de
ms reiterar que si estas dos partes se enfrentan en un proceso ante un juez o
tribunal civil lo cual es factible, en primer lugar, tendrn la calidad de
demandante o actor y demandado o reo, y en segundo lugar, pueden estar
conformadas por varias personas, es decir, pueden ser varias las vctimas o
sujetos que constituyen la parte actora o demandante, y varias tambin las
personas imputadas, como cuando hay pluralidad de autores o partcipes del
delito, o sujetos que constituirn la parte demandada269.
Pero lo anterior tiene que ser matizado con algunas notas que estn
especialmente previstas en la ley penal, como es la posibilidad de que
personas que no tienen la calidad de ofendidas sino slo de vctimas puedan
intervenir en calidad de actoras de la eventual relacin procesal o de que
personas que no tienen la calidad de imputadas tengan que participar en el
similar, tal y como seguidamente se expone. 1 Los hechos o la fundamentacin fctica

(causa petendi) constituyen uno de los elementos esenciales tanto en la demanda civil como
en la calificacin provisional penal. Los hechos expuestos en ellas son inmodificables
(prohibicin de mutatio libelli en lo civil, y prohibicin de introducir nuevos hechos en lo
penal [] 2 La fundamentacin jurdica es otro elemento esencial tanto de la demanda
civil como de la calificacin provisional penal, en tanto en cuanto es posible determinar el
precepto o preceptos que soportan jurdicamente la peticin condenatoria luego formulada.
[] 3 El petitum o peticin de condena se da tanto en la demanda civil como en la
calificacin provisional penal, solicitando del tribunal sentenciador un pronunciamiento
estimatorio de la pretensin ejercitada, que habitualmente ser de condena [] 4 Por
ltimo, la peticin de recibimiento del proceso a prueba y la proposicin de pruebas
concretas a practicar durante el juicio oral se efecta concentradamente en el proceso penal
a travs del mismo escrito de conclusiones provisionales, mientras que en el proceso civil la
peticin de recibimiento a prueba puede producirse tambin en la propia demanda o, en la
mayor parte de los casos, a travs de un escrito ulterior. CLIMENT DURN, C., Ob. Cit.,
Pgs. 1203 1204.
269
Se identifica en la normativa alemana al actor accesorio, que es un actor privado que
puede adherirse a la accin pblica, pero que en la prctica interviene ms bien para
preparar la posterior accin indemnizatoria, segn refiere GMEZ COLOMER, J.L., El
proceso penal alemn Introduccin y normas bsicas, Pg. 76. Por lo dems, Cfr. ASENCIO
MELLADO, J.M., Derecho procesal civil, Primera parte, Pgs. 69 y 91; CLARI OLMEDO,
J.A., Ob. Cit., Pg. 116.
proceso en la posicin de sujetos pasivos de la relacin procesal270. La

importancia de este acento del proceso penal en lo que respecta a los sujetos,
es que deben extremarse las precauciones para que no sean vulnerados los
derechos de esos terceros que hayan de intervenir en el proceso, ni los de la
persona del imputado, y menos los de la vctima, que tiene especial
preponderancia en este contexto271.
II. 1. El actor o demandante

Con lo expuesto hasta ahora estamos en condicin de identificar las
partes que intervienen en el proceso penal en el escenario de la pretensin o
reclamo resarcitorio. En atencin a que el contenido de este reclamo es
eminentemente civil, son las condiciones de esta naturaleza las que regirn la
identidad de sus protagonistas. Por lo tanto, el primer sujeto que participa en
el reclamo civil es el demandante o actor. Cierto sector de la doctrina lo
denomina actor civil, sin embargo, este epteto no le agrega nada a su calidad.
Est de ms el adjetivo si se tiene en cuenta que en la relacin jurdica
procesal de carcter penal tradicionalmente no se le llama as, sino que los
sujetos son el Ministerio Pblico fiscal, si la persecucin es por delito de
accin penal pblica o dependiente de instancia particular, o el acusador, si lo
es por accin penal privada272.
El carcter artificial en el mbito penal del Ministerio Pblico para
sustituir al sujeto que en el proceso civil ocupa el lugar del actor, se pone ms
de relieve cuando a aqul se le confiere la facultad de ejercer la accin civil
resarcitoria en el proceso penal si la vctima no se ha acreditado como parte
270
En lo que respecta a la diferencia entre ofendido y vctima, la doctrina es pacfica en
coincidir sobre tal punto. Por todos los autores, Cfr. ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho
procesal penal, Pg. 60. Asimismo, en cuanto a si cabe otra persona en el escenario del
reclamo, debido a que los crditos son transmisibles por causa de muerte, el heredero del
damnificado puede intervenir si en el curso de la causa fallece el demandante.
271
[] no parece haber duda en afirmar que permitir el ejercicio de la accin civil
derivada de un hecho punible en el procedimiento penal, representa un auxilio real para la
vctima, que tendr un aliado natural en la fiscala, titular del ejercicio de la accin penal,
MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal II, Parte general, Sujetos Procesales, Pg. 735.
272
GMEZ COLOMER refiere que en el proceso penal alemn carece de importancia
interponer la pretensin patrimonial derivada del hecho punible, porque aquella regulacin,
en opinin de la Abogaca, le es muy perjudicial a sta. Se prefiere, por tanto, acudir al
proceso civil correspondiente, GMEZ COLOMER, J.L., El proceso penal alemn
Introduccin y normas bsicas, Pg. 77. Cfr. VZQUEZ ROSSI, J.E., Derecho procesal
penal, tomo II, El proceso penal, Pg. 98. La doctrina argentina, por otra parte, adems de
adicionarle el calificativo de civil, le llama sujeto secundario, por el carcter accesorio de
la accin civil resarcitoria. Cfr. CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo II, Pg. 112.
querellante. De manera que, independientemente de que por regla general la

labor del Ministerio Pblico sea la de representar los intereses de la vctima,
en el evento que tenga que instar la accin penal en contra del imputado,
asimismo tendr la calidad de actor o demandante cuando, llegado el
momento, tenga que plantear la pretensin civil en contra del imputado o de
cualquier persona que adquiera la calidad de civilmente responsable273.
El ingreso del demandante en el proceso tiene que ser expreso, por otra
parte. Si bien es cierto que el legislador ha credo conveniente establecer que
cuando la vctima se constituye en parte querellante, se entiende que al mismo
tiempo ejerce la accin civil, sin embargo, a efecto de viabilizar el ejercicio
adecuado de los derechos de ambas partes, pero particularmente el derecho del
sujeto pasivo de la relacin procesal, debe haber una manifestacin explcita,
concreta, detallada, de la pretensin civil. El legislador, adems, parece no
franquear ningn problema cuando el ejercicio de la accin civil deba hacerse
por parte de la Fiscala, pero da la impresin que s cuando supedita el
ejercicio de la accin civil cuando se ha planteado querella274.
El Prr. 2 del art. 43 CPP determina que la Fiscala ejercer la accin
civil a partir del mismo requerimiento, lo cual en mi opinin no debe
273
Resulta as que el Fiscal es, al mismo tiempo, parte penal acusadora y parte
demandante civil, asumiendo papeles distintos, pero complementarios, en cada uno de los
procesos acumulados. En el civil no es representante del titular del derecho subjetivo
material, no estando sujeto a las posibles directivas de ste, no es tampoco sustituto
procesal, pues el acreedor puede comparecer como parte civil, y desde luego no afirma ser
titular de derecho civil alguno. Estamos ante un fenmeno muy especial de legitimacin
extraordinaria. MONTERO AROCA, J., Derecho jurisdiccional III, Proceso penal, Pgs. 18
19, 93.
274
Parece que la regulacin de la responsabilidad civil en el proceso penal, en algunos
aspectos es insuficiente. Quienes consideran que debe desterrarse aqulla de ste, aluden a
la disminucin de la eficacia del Derecho penal cuando a travs de la reparacin (que es
posible con arreglos de contenido patrimonial que son propios de la esfera resarcitoria o
indemnizatoria) se impide o limita el ejercicio de la accin penal, Cfr. ROXIN, C., Pasado,
presente y futuro del Derecho Procesal Penal, Pg. 73. La jurisprudencia argentina parece
haber superado la dificultad causada por el empleo de trminos propios de la esfera civil en
la penal y la utilizacin de mecanismos que corresponden al ejercicio privado del reclamo:
Es de destacar que lo que en el antiguo rgimen implicaba una actividad conjunta de
acusacin y demanda, hoy se ha dividido yendo cada accin a su sector propio. El
querellante acusa o el actor demanda, consistiendo en actos separados, que se prevn
tambin en oportunidades separadas, incluso si quien acta como querellante y actor es la
misma persona. De este modo, coexisten trminos, formalidades y principios de cada uno
de los dos procesos, en actuacin conjunta en una misma sede. DONNA, E.A., - DE LA
FUENTE, J.E., - MAIZA, M.C.I., - PIA, R.G., El Cdigo Penal y su interpretacin en la
jurisprudencia, Pg. 256.
representar ninguna dificultad, pero cuando aborda el ejercicio de la accin

penal por parte del ofendido o de su representante a travs de la querella
curioso que no habla aqu de vctima, lo que me parece necesario corregir
porque ya se advirti que no son lo mismo ofendido y vctima275 indica que
se entender que tambin ejerce la accin civil, situacin que plantea el
interrogante de si slo por medio de la querella se podr ejercer tambin la
accin civil o si, adems, podra permitirse su ejercicio en libelos separados
con contenidos exclusivos de las pretensiones penal y civil y a travs de
mandatarios especiales276.
La reflexin sobre el particular es importante, si se parte del supuesto que
el legislador, consecuente con las tendencias victimolgicas, ha querido
brindar un espacio importante a la vctima para que no slo se le tome en
consideracin para los efectos penales, es decir, para que conozca el desarrollo
del proceso penal que desemboque en la probable imposicin de la pena, sino
tambin para que consiga la reparacin de los daos. El requisito que impone
el legislador cuando se trata del ejercicio de la accin penal por parte de la
vctima mediante el empleo del instituto de la querella, es que se realice con
un abogado que se acredite con un mandato especial. La expresa mencin de
este aspecto debe dar lugar a interpretar la norma con relacin al alcance que
debe tener la accin civil277.
275
La referencia al ofendido o su representante legal debe reconducirse a la vctima segn
se fija en los arts. 12 y 13 de este CPP, [], PEDRAZ PENALVA, E., Comentarios al Cdigo
Procesal Penal, Pg. 252.
276
La doctrina local no dispone nada al respecto, segn consulta hecha en Comentarios al
Cdigo Procesal Penal y Cdigo Procesal Penal comentado. Pero, por otra parte, es
interesante la postura de PEDRAZ PENALVA, E., en torno a que puede el Ministerio Pblico
continuar con el ejercicio de la accin civil a pesar de que la vctima se hubiere constituido
en parte querellante, quien refiere que tratndose de delitos pblicos el fiscal asume tanto
la acusacin como el ejercicio de la accin civil. Su formulacin procede incluso aunque
haya en la causa querellante particular que tambin lleve a cabo el conjunto ejercicio de
ambas pretensiones. Comentarios al Cdigo Procesal Penal, Pg. 252.
277
Cfr. ROXIN, C., Pasado, presente y futuro del Derecho Procesal Penal, Pgs. 71 72.
Cuando la vctima ingresa al proceso penal busca, fundamentalmente, una reparacin;
sobre todo, muchas veces, una reparacin pecuniaria, y no la venganza. Son muy raros los
casos en los que la vctima no busca un arreglo econmico, sino la imposicin de una pena.
Modernamente, cuando ya ha entrado en crisis la pena de prisin, muchos comienzan a
preguntarse si, en ltima instancia, esta actitud de procurar una reparacin econmica no es
mucho ms sana, mucho ms til a la sociedad que la imposicin de una pena que, en
realidad, no le sirve a nadie. Consecuentemente, en la medida en que se revaloriz la
reparacin privada, es decir, la antigua solucin de la composicin en el Derecho
germnico, se revaloriz con enorme vigor la participacin del querellante particular en el
proceso penal. BINDER, A.M., Introduccin al Derecho procesal penal, Pg. 308.
Como lo hicimos notar en el captulo I, el Derecho Internacional de los

Derechos Humanos y las disposiciones del CPP que regulan la intervencin de
la vctima para los efectos del reclamo de ndole civil, coinciden en que es un
derecho que le est reconocido al damnificado por el delito para que le sean
resarcidos los daos. Ninguno de los instrumentos internacionales expresan
figuras o mecanismos adhoc para ello, por lo que le corresponde a cada
Estado por medio de sus instituciones u rganos, regular los espacios para que
aquel derecho pueda ser ejercido. Lo anterior significa que el derecho adjetivo
interno que facilita el ejercicio del derecho de accin en general, en tanto no
contrare el diseo propio del Derecho penal, debe servir para que el
damnificado pueda formular su reclamo278.
Cuando el legislador adjetivo penal refiere en el art. 42 que ser por regla
general en el proceso penal que se habr de ejercer la accin civil, significa
que todas aquellas reglas propias del derecho comn que por economa
procesal son trasladables al proceso penal para conseguir la reparacin de los
daos, sern aplicables en este ltimo sin ninguna restriccin o limitacin.
Ello quiere decir tambin que las reglas de interpretacin jurdica igualmente
son trasladables a la esfera adjetiva penal en tanto se trate de la reclamacin
civil. Y una de esas reglas precisa que donde no ha distinguido el legislador, al
intrprete no le es permitido distinguir279.
En conclusin, si el nico lmite que ha impuesto el legislador a la
vctima para que intervenga en el proceso penal a travs de la querella es que
cuando su participacin tenga por propsito la realizacin del Derecho penal
que lo haga por medio de un abogado que se acredite con un mandato especial
para ese fin, y por lo tanto, en la esfera civil no estableci nada, ha de
278
La opinin de la doctrina acerca de la fuerza ejercida en la legislacin interna para que
la vctima intervenga activamente con el fin resarcitorio, es en el sentido de que []
cuando se quiere mejorar la situacin de la vctima uno no puede evitar, al edificar esa
nueva posicin, golpear, y hasta derribar parcialmente, los fundamentos del sistema penal
estatal y an los de otras reas de la vida jurdica: [] los fines del procedimiento penal, la
relacin de los sujetos procesales entre s, en especial, la de los rganos estatales con los
intervinientes privados [], MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal II, Parte general,
Sujetos Procesales, Pg. 588.
279
Y como, a consecuencia de tal acumulacin, al juez del delito se le atribuye
competencia derivada para actuar unas normas no penales, stas, a pesar de que tienen una
naturaleza y se rigen por principios totalmente diferentes, han pasado a alojarse en el
Cdigo Penal, SEOANE SPIEGELBERG, J.L., Cdigo Procesal Penal comentado, Pg. 167.
[] se considera que la interpretacin analgica o extensiva [] es posible ya que, como
ha sealado reiteradamente la doctrina, los preceptos relativos a la responsabilidad civil
contenidos en el Texto punitivo gozan, precisamente, de naturaleza civil. ARNAIZ
SERRANO, A., Ob. Cit. Pg. 136.
entenderse que no le est vedado a la vctima el derecho a intervenir como

demandante o actor a travs de un mandatario, que bien podra contar con las
facultades generales del mandato o especiales, que de esa manera despoje, por
lo tanto, al Ministerio Pblico de aquella facultad para ejercitarla
exclusivamente por su medio280.
La doctrina, particularmente la argentina, recoge la figura del actor o
demandante civil con neto carcter privado, sin necesidad de adherirse
indefectiblemente a la pretensin penal del Ministerio Pblico o de hacerlo
por medio de un querellante. En la base de esta idea se encuentra la naturaleza
de la pretensin civil, esto es, de que se trata de una accin privada. El Estado,
si bien est interesado en proteger todos los derechos, no puede poner al
servicio de dicha tutela todo el orden jurdico, principalmente cuando los
intereses en juego son estrictamente particulares, pues soslaya el principio de
autonoma de la voluntad. No es serio tutelar por la fuerza un inters
estrictamente privado, o aun en contra de la voluntad o a pesar de la
indiferencia del interesado281.
La legitimacin del actor viene dada por el hecho de haber sufrido la
vctima un dao. De ah que se exige que el titular del derecho de accin civil
deba ser el damnificado. Posiblemente sta haya sido la razn por la cual el
legislador dispuso en el Prr. 2 del art. 43 CPP que el ofendido o su
representante sean quienes deban actuar en esa esfera y no la vctima, como lo
280
En el contexto del anlisis del instituto de la reparacin se destaca el acento civil de
aqul, refiriendo la doctrina que slo si se acepta el carcter penal de la figura puede
encontrar algn valladar. Se dice, entonces, que [] desde el punto de vista poltico
criminal es deseable incluir la reparacin en un concepto ms extenso, que persiga como fin
la composicin autorvctima y la conciliacin y que reciba, por su intermedio, un acento
positivo desde el comienzo. [] La insistencia en el carcter penal de la reparacin slo
podra ser all un obstculo. ROXIN, C., Fundamentos polticocriminales del Derecho
penal, Pg. 222. La doctrina argentina es ms clara sobre la intervencin del abogado que
interviene en representacin de la vctima como demandante civil: Cuando el demandante
civil es el mismo querellante, los problemas se simplifican porque es un solo sujeto que
acta como acusador y actor civil simultneamente. En este doble carcter se incorpora
como parte en el proceso al entablar la querella o introducirse como querellante conjunto
conforme a los cdigos que lo autorizan. Es claro que el querellante puede no ejercer la
accin civil simultneamente en el proceso penal. CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo
II, Pg. 118.
281
Cfr. VZQUEZ ROSSI, J.E., Derecho procesal penal, tomo II, El proceso penal, Pg. 99;
VLEZ MARINCONDE, A., Ob. Cit., tomo I, Pgs. 306 307; CLARI OLMEDO, J.A., Ob.
Cit., tomo I, Pg. 265; MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal II, Parte general, Sujetos
Procesales, Pg. 739. En lo referido a la necesidad del dao, ste puede ser directo o
indirecto, por lo que se ampla el margen dentro del cual caben los damnificados, Cfr.
LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pg. 120.
suger en lneas precedentes. A esta redaccin excluyente de todas las

vctimas, circunscrita prcticamente al perjudicado, probablemente abon el
hecho de que segn el CPP podr ser vctima, a los fines del proceso penal,
una persona que no haya sido damnificada, como las asociaciones que
representen intereses colectivos o difusos. Sin embargo, debe reconocerse que
tampoco la redaccin con la que qued la disposicin es la ms feliz282.
El ofendido o su representante podrn, en determinado momento, no
existir. Por ejemplo, en los casos de homicidio, el ofendido ser el occiso y si
no est l, por haber fallecido, obviamente no tendr sentido que cuente con
un representante. Si se considera como su representante a la sucesin, tal
interpretacin no abona en nada a la situacin, porque aqulla no es una
entidad que cuente con personalidad y tampoco es la titular del dao causado.
En todo caso, el punto se reconduce a la vctima y tendran tal calidad las
personas naturales que guarden una relacin particular con el difunto, tal como
lo indic el legislador en el art. 12 No. 2 CPP. Habra sido mejor simplemente
mencionar a la vctima, insisto, segn proceda en cada caso particular283.
Finalmente, el ejercicio de la accin civil a cargo del Ministerio Pblico
no deja de causar dificultades e inconvenientes. En algunas oportunidades la
282
Con relacin al origen de la responsabilidad, la doctrina refiere que La condicin de
perjudicado es precisamente la que legitima a ejercitar la accin civil en el proceso penal
[] De ah que [] no cualquier dao puede legitimar para deducir una pretensin de
naturaleza resarcitoria en el proceso penal [] El dao, para poder ser apreciado y, por
tanto, indemnizado en la va penal, debe ser consecuencia directa o inmediata del hecho
delictivo. [], y en cuanto a que las organizaciones tendrn vedada la oportunidad de
ejercer la accin civil cuando intervengan en procesos cuyos delitos afecten intereses
difusos o colectivos, dice que [] es aceptado por todos que el acusador popular no se
cuenta legitimado [] para el ejercicio de pretensin alguna que no sea la penal, es decir,
no puede convertirse en un actor civil [], ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit. Pgs. 190, 231.
La doctrina costarricense, sin embargo, se pronuncia en el sentido de que si se parte que
en los supuestos en que se perjudican intereses difusos se afecta a una colectividad de
personas, podra admitirse que las asociaciones que protegen intereses difusos reclamen la
reparacin del dao, en cuanto se les reconoce por el mismo cdigo como vctimas. Su
reclamo, sin embargo, debera estar destinado a la reparacin del dao, sea a la restitucin
de las cosas al estado anterior y no propiamente a la indemnizacin de daos y perjuicios,
puesto que de lo contrario se estara admitiendo la posibilidad de que las asociaciones
mencionadas acrecentaran su patrimonio con el reclamo, lo que no sera admisible,
LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pg. 123.
283
[] la mayora de la doctrina considera que el derecho a la indemnizacin se funda en
un derecho propio, dado que el hecho del fallecimiento impide, por s mismo, que en el
patrimonio del difunto pueda entrar derecho alguno [] el perjudicado en los casos de
indemnizacin por muerte tiene un derecho propio y no por va hereditaria, ARNAIZ
SERRANO, A., Ob. Cit. Pgs. 180 181. Cfr. GAVIRIA LONDOO, G.E., Ob. Cit., Pg. 225.
jurisprudencia en desmedro de los derechos del damnificado, pero acorde a la

actuacin procesal deficiente de la Fiscala, ha absuelto al demandado
civilmente por una exigua articulacin de la accin y en otras ocasiones ha
reconocido que ha faltado la produccin de la prueba necesaria para fijar la
responsabilidad y slo la ha declarado en abstracto para conminar al acreedor
a reclamar su crdito en la jurisdiccin civil, con el costo que causa el
peregrinaje judicial. En fin, la prctica ha demostrado que el Ministerio
Pblico no es un fiel representante de los intereses de la vctima cuando se
trata de representar su derecho a la reparacin284.
284
La realidad anterior a la normativa adjetiva penal actual, pona de relieve un aspecto que
casi nada ha cambiado, se deca entonces que [] la posibilidad de ejercer la accin civil
(o de delegar su ejercicio al Mp), en sede penal, para la reparacin del dao causado por el
delito, es irrelevante a los fines del proceso que, en definitiva, cierra las puertas o no da
importancia a los procesos de composicin social del delito, centrando su atencin en la
aplicacin de medidas retribucionistas y represivas, ILANUD, El Ministerio Pblico en
Amrica Latina desde la perspectiva del Derecho Procesal Penal Moderno, Pgs. 109
110. En la jurisprudencia reciente es palpable esta situacin. P. Ej., sentencias que
absuelven de la responsabilidad civil por falta de prueba, carga que le viene impuesta al
Ministerio Pblico, son las pronunciadas por el Tribunal 3 de Sentencia de SS Ref.: 173-
2006, de las 8 Hrs. del 7 de febrero de 2006 y Ref.: 174-2006, de las 13:40 Hrs. del 7 de
febrero de 2006; en las que, en esencia, el criterio sostenido es el siguiente: [] el art. 361
Pr. Pn., seala que el Tribunal deber resolver igualmente sobre el monto de la
responsabilidad civil, [] dicha disposicin debe interpretarse en el caso de que la accin
civil haya sido debidamente promovida y probada durante el juicio[] no basta con que en
la acusacin admitida durante la instruccin se diga de forma genrica que se promueve
dicha accin para que en la Sentencia Condenatoria el Tribunal condene de forma
automtica al pago de responsabilidad civil, sino (sic) ha existido actividad probatoria
encaminada a probar le responsabilidad civil [] la representacin Fiscal no prob las
consecuencias civiles que ha generado el deceso [], y por ello al Tribunal no le es
posible condenar en dicha responsabilidad, nicamente tomando como parmetro el
fallecimiento de la mencionada vctima, y hacer alusin a los objetos y dinero despojado,
pero s dejndose en claro que existe una afectacin []. Sentencias que declaran en
abstracto la responsabilidad civil son las pronunciadas por el mismo Tribunal Ref.: 155-
2006, de las 13 Hrs. del 6 de enero de 2006 y Ref.: 180-2006 de las 16 Hrs. del da 9 de
febrero de 2006, as como la definitiva condenatoria del Tribunal 1 de Sentencia de SS
pronunciada a las 15 Hrs. de 24 de julio de 2006, en el proceso Ref.: 141-1-2006. Centro de
Documentacin Judicial. Finalmente, la doctrina pone de relieve la importancia que tiene la
uniformidad jurisprudencial: Desde la perspectiva de la seguridad jurdica, es decir, desde
el punto de vista del ciudadano, la vinculacin horizontal debe ser planteada tambin en
relacin con la vinculacin que para unos rganos judiciales tiene las decisiones de otros
rganos judiciales de igual jerarqua. Es evidente que el orden jurdico carecer de unidad
y, consecuentemente, la seguridad jurdica resultar fuertemente daada, si los diversos
tribunales previstos entre s, a veces inclusive dentro de la misma jurisdiccin territorial o
dentro de diversas secciones de un mismo rgano judicial. Este problema carece de
II. 2. El demandado
Como lo anot en la parte referida al mbito sustantivo, en la posicin de
sujeto pasivo de la relacin jurdica procesal de ndole civil se encuentra por
regla general el causante del dao, quien suele coincidir con la persona del
imputado. El legislador adjetivo penal en este aspecto es lacnico, ya que slo
en el Prr. 1 del art. 42 hace alusin al ejercicio de la accin civil en el
proceso penal en contra de los partcipes del delito o en contra del civilmente
responsable y en el Prr. 2 de esa misma disposicin contiene una nota de
remisin al CP para efectos de determinar a quin se habr de considerar
civilmente responsable. Ya que la definicin de la persona civilmente
responsable es un asunto que corresponde al Derecho sustantivo, la remisin
es correcta285.
Por ello habr que tener en consideracin lo expuesto anteriormente con
respecto a la responsabilidad civil directa y la subsidiaria. En principio, entre
los responsables civiles directos estn las personas naturales que han sido
declaradas responsables penalmente por haber intervenido en la comisin del
delito como autoras o cmplices o slo como autoras de una falta. Reiteramos
lo ya planteado, en el sentido de que slo con ocasin de la declaratoria de
responsabilidad penal contenida en una sentencia firme cabr la posibilidad de
declarar responsable civil a la persona natural que adems fue declarada
responsable penalmente. Igualmente, entre estos responsables directos estn
las personas jurdicas que han asumido el riesgo en virtud de un contrato de
seguro, entindase las sociedades cuyo giro ordinario sea la contratacin de
seguros286.
solucin actualmente. Pero es real y, por ello, cabe pensar que la garanta adecuada de la
seguridad debera ser tambin una condicin de la constitucionalidad del sistema de
organizacin judicial. BACIGALUPO, E., Hacia el nuevo Derecho penal, Pg. 185.
285
En otras esferas, la regulacin expresa del demandado apareja una amplia gama de
previsiones, como oportunidad de ejercicio facultativo o intervencin forzosa, oposicin a
la pretensin, facultades, etc., como es el caso costarricense en los artos. del 119 al 124,
Cfr. LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pgs. 184 186. Por otra parte, la remisin al
Derecho sustantivo no es compartida por todos los autores; por ejemplo, CLARI OLMEDO,
J.A., dice que no debe incluirse en este grupo de responsables a terceras personas que no
tienen relacin directa con el hecho punible, a fin de [] evitar la desnaturalizacin del
objeto procesal [], y cita como ejemplo al asegurador y el afianzador. Ob. Cit., tomo II,
Pg. 135.
286
La doctrina refiere que [] no debe olvidarse que existen supuestos de responsabilidad
objetiva, en los que no se requiere la demostracin de la existencia de una culpa civil. Ms
bien la tendencia es hacia esa extensin de la responsabilidad objetiva, unido dentro del
Derecho Comparado a la extensin de los Seguros de Riesgos, de modo que se tiende a una
Aunque el CP dice que el responsable civil directo en caso de asuncin de

riesgos con ocasin de la contratacin de seguros ser la empresa que haya
asumido ese riesgo, con base en las normativas civil y mercantil tal
responsabilidad tendr que recaer sobre la persona jurdica que tenga como
giro ordinario la contratacin de seguros, ya que este es un mbito que est
reservado exclusivamente a las sociedades annimas que se dedican al
contrato de seguros. La empresa, al igual que la herencia o la sucesin, son
cosas o patrimonios que carecen de personalidad, por tanto, no pueden tener
facultades subjetivas, aunque esto no significa que carecen de titulares287.
Esta responsabilidad civil directa nunca proceder de una sentencia
pronunciada por un Juzgado minoril, ya que la normativa penal juvenil remite
(art. 35 LPJ) a la normativa comn la dilucidacin de la determinacin de la
responsabilidad civil en los casos que el menor haya causado tambin un dao
con ocasin de realizar un comportamiento prohibido por la ley penal. Mi
punto de vista es que eventualmente, con base en el Prr. 1 del art. 2070 CC,
un menor que est entre los diez y quince aos de edad puede responder
civilmente por los daos causados si ha cometido un delito o una falta, como
socializacin del riesgo. Ello es lgico, no solamente para dotar de una mejor proteccin a
las vctimas, [], LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pgs. 118 119. En similar sentido lo
dicen RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit., Pg. 410. De otra parte, se refiere que La
accin directa conlleva la solidaridad pasiva entre asegurador y asegurado, lo que significa
que, en principio, el perjudicado podra dirigirse contra cualquiera de ellos para obtener la
satisfaccin total de la obligacin indemnizatoria [] En la actualidad, la doctrina es
unnime al considerar que la accin directa otorga al perjudicado un derecho propio contra
el asegurador por la responsabilidad civil nacida de la accin u omisin del asegurado. []
el derecho del perjudicado no nace del contrato celebrado entre asegurador y asegurado,
sino del hecho previsto en el mismo, que ha sido el que ha originado la obligacin
resarcitoria, ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit., Pgs. 280 281. En lo que respecta a su
constitucin de parte, Cfr. SEOANE SPIEGELBERG, J.L., Cdigo Procesal Penal comentado,
Pg. 172. En todo caso, cualquiera sea el carcter del demandado, se considera un
litisconsorte con el imputado. Cfr. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal II, Parte general,
Sujetos procesales, Pg. 760, 762.
287
Como en otro lugar lo destaqu, la doctrina local ha faltado a la ms elemental precisin
para identificar apropiadamente a los responsables civiles subsidiarios, al concederle este
carcter a la empresa, cuando es sabido que sta es una cosa. Se ha dicho, por ejemplo:
[] A efectos de la adopcin de medidas cautelares de carcter patrimonial para asegurar
las responsabilidades civiles (art. 305 CPP), se ha de tener en cuenta [] que la
responsabilidad civil subsidiaria recaer normalmente sobre las empresas o cualquier otro
tipo de personas jurdicas por los delitos y faltas que comentan sus empleados o personas
de ellos dependientes. En consecuencia, dichas personas jurdicas o naturales en su caso
debern ser convocadas a la audiencia inicial y darles la oportunidad de constituirse en
parte procesal. LPEZ ORTEGA, J.J., Cdigo Procesal Penal comentado, Pgs. 94 95. Las
cursivas son mas.
lo indiqu en la parte relacionada con la LPJ del Cap. II; sin embargo, es de
rigor aclarar que no ser en el proceso penal seguido en su contra, sino en el
contexto de un proceso civil en la competencia exclusivamente civil. En este
caso el menor ser responsable civil directo288.
Otro responsable civil directo es el sujeto que acta en estado de
necesidad justificante del No. 3 del art. 27 CP. Segn esta norma, es quien
conscientemente provoca un mal para salvaguardar un bien jurdico propio o
ajeno, cuya proteccin se deba a un peligro real, actual e inminente, que no
haya sido provocado por el agente, que ste adems no est en la obligacin
de afrontarlo, que acte proporcionadamente al mal amenazado y que el mal
causado no sea mayor del que se trata de evitar. La razn por la cual se estima
que este sujeto debe responder directamente es por el conocimiento que tiene
de causar un mal conscientemente289.
Los otros responsables civiles son los denominados subsidiarios. Entre
stos existen tres grupos. En el primero slo estn las personas naturales
dueas de empresas o establecimientos en que se cometi un hecho punible
por parte de sus administradores, dependientes o cualquier trabajador a su
servicio o cuando el hecho suceda fuera de l, pero en razn de una actividad
laboral. A tales personas se les denomina responsables comunes. En el
segundo se encuentran dos clases de personas: las personas jurdicas dueas
de empresas o establecimientos en que se cometi un hecho punible por parte
de sus administradores, dependientes o cualquier trabajador a su servicio o
cuando el hecho se suceda fuera de l pero en razn de una actividad
laboral290.
288
La doctrina acerca de la responsabilidad penal juvenil en este aspecto ha previsto que
[] al menor de edad, en tanto que excluido de la aplicacin personal de la Ley, no se le
puede exigir responsabilidad civil ante el Juez de menores, sino que se tiene que ventilar
mediante el procedimiento civil que corresponda [], PLACHANDELL GARGALLO, A., La
pieza de responsabilidad civil en el proceso penal de menores, en Estudios sobre la
responsabilidad penal del menor, Pg. 425.
289
Cfr. ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit., Pg. 338.
290
La doctrina local refiere que [] en los supuestos de responsabilidad civil subsidiaria
no es preciso que la relacin entre el responsable penal y el civil llamado de esta forma est
revestida por un determinado carcter jurdico, sino que basta un mero vnculo de hecho
[] basta que la misma est potencialmente sometida a una cierta intervencin del mismo,
pero siempre con el lmite de que la conducta delictiva generadora de la responsabilidad se
circunscriba al ejercicio de las funciones o tareas confiadas al infractor por el responsable
civil subsidiario o las que a ambos les ligan en la forma descrita. MORENO CARRASCO, F.,
Cdigo Penal de El Salvador comentado, Pgs. 469 470. En otro orden, se dice que []
nos encontramos ante una responsabilidad objetiva que encuentra su fundamento en la
teora del riesgo [] En el marco de un Estado social y democrtico de Derecho [] no
resulta en modo alguno extrao que la responsabilidad civil subsidiaria se vincule a
Y tambin se hallan las personas jurdicas cuyos gerentes,

administradores o personeros legales resulten responsables de los hechos
punibles. A estas personas jurdicas se les llama responsables especiales. En el
ltimo grupo se encuentran el Estado, que responde por los daos y perjuicios
derivados de los hechos punibles cometidos por sus funcionarios o empleados
con motivo del desempeo de sus cargos; y las instituciones pblicas
autnomas y las municipalidades, que responde en los mismos supuestos del
Estado, cuando as expresamente lo ordene la ley291.
Segn la Constitucin, le corresponde a la Fiscala representar al Estado.
Pero tambin el CPP le confiere la atribucin de representar eventualmente los
intereses privados de las vctimas. El Prr. ltimo del art. 121 CP expresa que
el Estado es uno de los responsables civiles subsidiarios. Esto plantea la duda
acerca de si la Fiscala, al mismo tiempo que ejerce las acciones civil y penal
acumuladas, enfrenta algn conflicto al tener que demandar civilmente al
Estado. Puede ser la Fiscala representante de las pretensiones resarcitorias de
la vctima demandante pero tambin asumir la defensa de los derechos del
Estado demandado. Ni la Constitucin, ni el CPP dicen nada especfico al
aquellas personas naturales o jurdicas que con su actividad obtienen un beneficio a costa
de generar una situacin de riesgo. ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit., Pgs. 394 395.
291
El carcter dispositivo del Derecho civil da lugar, entre otros aspectos, a que las partes
contendientes puedan convenir y con ello finalizar el conflicto. Sin embargo, por su
excepcionalidad es importante tener en consideracin que alguna parte de la doctrina
considera que [] se proscribe la aplicacin del rgimen reparatorio [] respecto de
delitos cometidos por funcionarios pblicos o en perjuicio de la administracin pblica,
CAFFERATA NORES, J.I., Cuestiones actuales sobre el proceso penal, Pg. 291, lo que da
base a considerar que en las disposiciones legales adjetivas debe existir un espacio que
aclare bajo qu circunstancias podr disponer de su derecho la vctima cuando se encuentre
en un supuesto como este y cules sern los lmites que tendr el instituto. Si no es posible
la composicin entre ambas partes, en materia de delitos cometidos por funcionarios
pblicos o en perjuicio de la administracin pblica el Derecho penal tendr construida una
excepcin al principio dispositivo, en evidente desmedro de los derechos del damnificado.
Esta opinin doctrinaria contrasta con lo planteado por otras opiniones doctrinarias, como
la de MORENO CATENA, que en trminos generales recoge la imperante en la esfera
espaola, Cfr. MORENO CATENA, V., El proceso penal, Vol. I, Pgs. 618 622; y la de
ROXIN, para quien la reparacin sirve a la vctima, ya que las consecuencias del delito, que
de otra forma ella tendra que soportar, se dejan de lado; contribuye a la socializacin del
autor, ya que se da a su fuero interior la oportunidad para la reparacin que, de otra forma,
hubiese sido frustrada de antemano por el temor ante la pena; y se ayuda al Estado, ya que
de esta forma generalmente se posibilita la satisfaccin de una vctima lesionada, ROXIN,
C., Pasado, presente y futuro del Derecho procesal penal, Pg. 82. En lo que respecta a la
responsabilidad civil a cargo del Estado o de la administracin, Cfr. MOLINA BLZQUEZ,
M.C., Ob. Cit., Pg. 255 258; LANDROVE DAZ, G., Las consecuencias jurdicas del
delito, Pg. 157; CAFFARENA, B., - TERRADILLOS BASOCO, J., Ob. Cit., Pgs. 246.
respecto. La anterior situacin se resuelve mediante la interpretacin de las

previsiones del CP mismo y con los principios que regulan las relaciones de la
Administracin con los administrados. Con base en lo anterior debe decirse
que el Estado tiene doble calidad en el momento que representa los intereses
privados de la vctima cuando ejerce la representacin de sus intereses
resarcitorios, pero debe despojarse de una de ellas para superar el conflicto292.
En una contienda judicial nadie puede tener ambas calidades. Los
principios procesales examinados al inicio de este captulo demuestran que el
proceso se caracteriza por ser una contienda de dos partes con intereses
contrapuestos. Esta particularidad inhibe al Ministerio fiscal de asumir la
representacin de los intereses del Estado y los de la vctima. Por esta razn
cabe la valoracin en el sentido de elegir por una sola representacin. En
consecuencia, en cierta medida la razn por la cual la Fiscala tiene que asumir
la representacin de los intereses privados de la vctima estriba en la
desproteccin en que puede quedar sta ante el Estado, cuando tiene que
reclamar la reparacin de los daos producidos por los funcionarios o
empleados estatales293.
La condicin de stos los vincula con una institucin especfica que si
bien es parte del Estado, cuenta con su propio titular. De tal suerte que la
responsabilidad civil subsidiaria se har recaer sobre el Estado, entendido ste
en forma abstracta, pero el reclamo afectar concretamente a la institucin a la
que pertenecen aqullos. El sujeto que representar los intereses del Estado
demandado, entonces, ser el titular de aquella institucin a la que pertenecen
el funcionario o empleado pblicos que hayan causado los daos en el
ejercicio de sus labores. De manera similar sucede con el ejercicio de
pretensiones concretas en contra de la Administracin, cuando sta vulnera los
derechos de los administrados. Estos ltimos dirigen su pretensin en contra,
292
Cuando en la doctrina se refiere que La pretensin de exigir en el proceso penal
responsabilidad civil a la autoridad, agentes y funcionarios se dirigir de forma simultnea
contra la Administracin o ente pblico que se presume ha de responder subsidiariamente,
LANDROVE DAZ, G., Las consecuencias jurdicas del delito, Pg. 157, no slo se reitera la
procedencia del reclamo resarcitorio en contra del Estado, sino que tambin en cierta
medida se aclara que el reclamo especfico en contra de una cualquiera de las instituciones
del Estado resulta procedente y con ello se entiende que a ste le cabe responsabilidad civil.
293
Es pacfica la doctrina en reconocer que cuando responde subsidiariamente el Estado, es
a la Administracin a la que habr de demandar. Tambin responder subsidiariamente la
Administracin por los delitos cometidos por autoridades, agentes y funcionarios pblicos
[]. MAPELLI CAFFARENA, B. TERRADILLOS BASOCO, J., Ob. Cit., Pg. 246.
por ejemplo, de especficos Ministerios o entidades gubernamentales,

sabiendo que son parte del Estado, pero no en contra de la Fiscala294.
Tambin les cabe responsabilidad civil subsidiaria a las personas que
tengan a su cargo, en virtud de una relacin de parentesco, una orden judicial
o de hecho, el cuidado de una persona que padezca de enajenacin mental, que
sufra de grave perturbacin de la conciencia o que tenga un desarrollo
psquico retardado o incompleto, cuando por su descuido hayan cometido un
hecho reputado como delito y a la vez se hayan producido daos, tal como lo
precepta el art. 117 No. 2 CP. El fundamento de esta responsabilidad se
encuentra en la falta de cuidado que el responsable civil ha debido tener sobre
el autor del dao. La doctrina coincide en identificar la fuente de la
responsabilidad en la culpa in vigilando295.
Asimismo, con base en el No. 3 del art. 117 CP, cabe responsabilidad
subsidiaria a cargo de la persona que se encuentra en el supuesto de la no
exigibilidad de otra conducta, esto es, a quien obr inducido por las
circunstancias creadas por otro. Sin embargo, es de rigor aclarar que la
responsabilidad civil ex delicto en este caso proceder tambin en contra del
que cre las condiciones para que actu bajo la no exigibilidad de otra
conducta. Al que cre las condiciones le corresponde una responsabilidad
directa y a aqul de carcter subsidiaria296.
III. Oportunidad de ejercicio

El ejercicio de la accin civil acumulada con la penal es posible slo
cuando en los delitos de accin pblica o dependiente de instancia particular,
el Ministerio Pblico ha instado la accin y ha dado inicio el correspondiente
procesamiento de la persona imputada. Tal como est diseado el
procedimiento, en virtud de ser el Ministerio Pblico el titular del derecho de
la accin penal, no es posible la reclamacin de los daos mediante el
294
La doctrina espaola al comentar la disposicin, que coincide con el art. 121 CP, dice
que Esta norma [] obliga al perjudicado por el delito [] a dirigirse de manera
simultnea contra la autoridad o sus agentes o contratados y la Administracin pblica. []
La relacin de personas cuyos actos originan la responsabilidad civil subsidiaria de la
Administracin debe considerarse descriptiva y ejemplificadota, pero a la vista del artculo
121 parece que la voluntad del legislador es que la Administracin responda por este
artculo slo en aquellos casos en los que el sujeto activo cometa el delito en el desarrollo
de una funcin que el Estado haya delegado en l. MOLINA BLZQUEZ, M.C., Ob. Cit.,
Pgs. 256, 258.
295
Cfr. MAPELLI CAFFARENA, B., - TERRADILLOS BASOCO, J., Ob. Cit., Pgs. 244 245;
LANDROVE DAZ, G., Las consecuencias jurdicas del delito, Pg. 156; MOLINA BLZQUEZ,
M.C., Ob. Cit., Pg. 251; ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit., Pgs. 323 324.
296
Cfr. MOLINA BLZQUEZ, M.C., Ob. Cit., Pg. 251.
ejercicio de la acumulacin de pretensiones si no se ha formulado el

correspondiente requerimiento fiscal. En cambio, en el procedimiento por
accin penal privada, en tanto no haya prescrito ninguna de las acciones,
debern ejercerse ambas acciones conjuntamente297.
El legislador adjetivo regula que a partir del requerimiento se entender
ejercida la accin civil. En principio el Prr. 1 del art. 43 CPP precepta que
en los delitos de accin pblica la accin civil ser ejercida juntamente con la
penal y en el art. 247 No. 5 CPP faculta al Ministerio Pblico a solicitar todo
lo que se considere pertinente para el ejercicio efectivo de la accin civil en
contra del imputado o del civilmente responsable, as como a pedir la
autorizacin para practicar las diligencias tiles para probar los daos
materiales o morales y el monto de la pretensin civil. Si la vctima decide
constituirse en parte querellante, ser a partir de este momento en que se
entender que aqulla ejerce la accin civil298.
Debido a que la vctima slo podr ejercer la facultad de constituirse en
parte querellante a partir de la formulacin del requerimiento fiscal y a que el
legislador considera que si la vctima se constituye en parte querellante, a la
vez de plantear su querella tambin ejerce la accin civil, Prr. 2 del art. 43
CPP, debe entenderse que sta slo podr ejercerla la vctima una vez el
requerimiento ha sido presentado. La reiteracin de este aspecto no es una
necedad, porque, como veremos, el legislador parece haber obviado un detalle
con respecto a la formulacin de la querella. En efecto, cuando en el art. 235
CPP dicta el plazo dentro del cual el Ministerio Pblico debe de formular el
requerimiento, dice que ser dentro de las 72 horas siguientes de recibida la
querella299.
297
Existe concrecin del inters de la vctima de ejercer la pretensin civil cuando el
Ministerio Pblico plantea el requerimiento, sin embargo, ste [] no implica peticin de
que se proceda a instruir la causa sino [] posibilitar el ejercicio efectivo de la accin
civil. PEDRAZ PENALVA, E., Comentarios al Cdigo Procesal Penal, tomo II, Pg. 96.
298
Lo que no aclar el legislador en esta regulacin es si al constituirse la vctima en parte
querellante y de esta forma entender que tambin ejerce la accin civil, subsiste a cargo del
Ministerio Pblico el ejercicio de la misma accin, en cuyo caso se convertiran en
colitigantes de un mismo inters privado. La doctrina local parece entenderlo as:
Tratndose de delitos pblicos el fiscal asume tanto la acusacin como el ejercicio de la
accin civil. Su formulacin procede incluso aunque haya en la causa querellante particular
que tambin lleve a cabo el conjunto ejercicio de ambas pretensiones. PEDRAZ PENALVA,
E., Comentarios al Cdigo Procesal Penal, tomo I, Pg. 252. Sin embargo, no parece ser
coherente esta postura, desde luego es claro el inters estrictamente privado de la vctima.
299
La funcin requirente atribuida al Ministerio Pblico se dibuja a partir del planteamiento
de la notitia criminis, aunque sta tenga forma de querella. Con respecto a la funcin
requirente, Cfr. VLEZ MARICONDE, A., Ob. Cit., Pg. 296.
Esto significa que la vctima podr constituirse en querellante a partir del

momento mismo en que formule su denuncia. La diccin de la norma hace
colegir que si la vctima plantea ante la Fiscala su querella, sta, adems de
contener la notitia criminis, tiene que colmar los requisitos del art. 96 CPP y
podra tambin contener el ejercicio de la accin civil, si es que la
interpretacin de la disposicin nos hace concluir que si la vctima se
constituye en parte querellante, se entiende que con la querella ejerce adems
la accin civil. En el art. 237 CPP de manera similar se ha dispuesto que si
ante el Juez de Paz se formula una denuncia o una querella, aqul deber
remitirlas inmediatamente a la Fiscala, sin perjuicio de realizar las diligencias
urgentes300.
La facultad que la ley le concede al Juez de Paz para que pueda recibir
denuncia y querella, a condicin de que las remita inmediatamente a la
Fiscala para que sta realice las investigaciones, debe de entenderse en el
sentido de que la querella slo podr servir como medio de comunicacin de
la comisin de un delito y que la conjuncin y empleada en esta ltima
disposicin entre la denuncia y la querella, tambin debe de concebirse en ese
mismo sentido, de tal suerte que, por una parte, pudiera creerse que es posible
la promocin de la accin civil sin haber formulado el Ministerio Pblico su
requerimiento y, por otra, de que ste puede ejecutar algn acto de ndole civil
si recibe una querella planteada directamente ante l o porque le es remitida
por el juez301.
300
Ello requiere de una interpretacin, ya que si la funcin requirente consiste en la
actividad de excitar el ejercicio de la funcin jurisdiccional, solicitando del Tribunal la
decisin justa sobre el fundamento de una determinada pretensin jurdicopenal, VLEZ
MARICONDE, A., Ob. Cit., Pg. 296, y que, por ende, tal funcin es exclusiva del Ministerio
Pblico, parece confuso que la vctima pueda comparecer a formular su querella ante un
juez, con su obvio contenido penal, slo para que aqul la remita a la Fiscala. Seguramente
que el legislador ha pretendido con este mecanismo poner a disposicin de la vctima el
mayor nmero de entidades posibles para que pueda reclamar tutela de sus derechos, sin
embargo, puede dar lugar a creer que contribuye tambin al peregrinaje judicial.
301
Exactamente, de cara a que la denuncia Es una relacin dirigida a la autoridad
facultada para actuar, una noticia que se radica ante quienes estn investidos del poder de
investigar y decidir. [] Claro est que tambin la denuncia puede significar una legtima
apelacin a la autoridad para que sta acte en defensa del orden legal y en tal aspecto
implica tanto un modo de proteccin del ciudadano contra el hecho delictivo como una
suerte de resabio de la accin popular, un acto de contenido cvico, VSQUEZ ROSSI, J.E.,
Ob. Cit., tomo II, Pg. 352, aunque se le denomine querella, la esencia de su contenido la
ubica como denuncia. Siendo as, precisamente por tener el Estado que encomendar la
funcin requirente a un rgano distinto del que juzga, no puede el juez darle curso a la
denuncia, sino que remitirla a la Fiscala.
Lo anterior demanda algunas precisiones. En su orden, primero, el

legislador no previ que con esta manera de regular el instituto de la querella
dara lugar a interpretar con equvocos el alcance del ejercicio de la accin
civil por medio de aqulla. Segundo, que si bien es cierto que la interpretacin
de las disposiciones en comento podra permitir tal exgesis, la naturaleza del
derecho de accin slo puede dar lugar a una forma de ejercerlo, con lo cual
desplazara cualquier disquisicin, lo que no significa que el legislador pueda
mejorar la diccin de la norma. Por ltimo, la accin civil en hombros del
titular slo puede ser ejercida ante la autoridad jurisdiccional, de manera que
si bien es cierto que de las disposiciones legales se podra suponer un ejercicio
extrajudicial de la accin civil resarcitoria, esta posibilidad est vedada302.
En conclusin, el ejercicio de la accin civil resarcitoria slo es posible
una vez que se haya formulado por parte del Ministerio Pblico el
correspondiente requerimiento fiscal. Y si acaso sin haberse formulado el
requerimiento la vctima plantea ante el Juez de Paz o la Fiscala una querella
y en sta incluye su pretensin resarcitoria, debe entenderse que esta ltima es
slo expresin de su voluntad de tambin acumular al ejercicio de la accin
penal la accin civil llegado el momento oportuno, es decir, una vez se haya
abierto la etapa judicial del procesamiento. Al ser competencia exclusiva y
excluyente del rgano Judicial la administracin de justicia y de que el
derecho de accin tiene connotacin jurisdiccional, es imposible intentar
ejercer la accin civil ante cualquier autoridad o funcionario que no ejerza
jurisdiccin303.
Este ejercicio de la accin civil, por otra parte, tiene un momento lmite,
o sea, la oportunidad de constituirse en parte civil no sucede en cualquier
momento, sino que slo es a partir de la presentacin del requerimiento fiscal,
como lo he apuntado, ni puede sobrepasar tambin el momento establecido en
la ley. Si esta ltima oportunidad transcurre sin que se haya formulado la
pretensin civil, habr de colegir que precluye la oportunidad. En ese orden,
tiene que distinguirse segn quin sea el sujeto que deba de actuar, esto es, si
302
El carcter accesorio de la accin civil ex delicto, aunado al carcter secundario y
provocado de la jurisdiccin penal, explica la causa por la cual el orden del ejercicio de la
accin civil debe supeditarse al inicio del procesamiento penal. Cfr. VLEZ MARICONDE, A.,
Ob. Cit., tomo II, Pg. 314. Conforme a este carcter, slo es posible constituirse en actor
civil cuando el proceso jurisdiccional est en marcha, y adems mientras pende el ejercicio
de la accin penal. CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo II, Pg. 114.
303
Ha de advertirse que, con independencia del rgano ante el que interponga la querella,
slo un rgano jurisdiccional podr tener al querellante como parte. Presentada la solicitud
de querella y satisfechos sus requisitos esenciales, el Juez deber realizar en primer lugar
un juicio sobre su admisibilidad, para posteriormente entrar en el anlisis de su
fundabilidad. PREZ GIL, J., Comentarios al Cdigo Procesal Penal, tomo I, Pg. 353.
el Ministerio Pblico plantea la pretensin resarcitoria o si el querellante. Ya

que la ley presume que a partir de la presentacin del requerimiento se ejerce
adems por el Ministerio Pblico la accin civil, no existe ninguna duda al
respecto304.
Pero con respecto al querellante no opera de igual manera. El art. 99 CPP
indica que la querella deber presentarse hasta 15 das antes de la audiencia
preliminar, por lo que el espacio de tiempo para la vctima que aspira a
constituirse en querellante est comprendido entre la presentacin del
requerimiento fiscal y hasta 15 das antes de la audiencia preliminar. El plazo
mencionado no ha dejado de causar dificultad, ya que no aclara si los 15 das
de que habla el artculo sern hbiles o no. La interpretacin acerca del plazo
contenido en esta disposicin sigue siendo dispar en los Juzgados de
Instruccin. Particularmente sostengo que este plazo debe ser en das hbiles,
para ser congruentes con lo indicado en el art. 156 CPP305.
Al Ministerio Pblico, en cambio, la oportunidad del ejercicio no le
representa dificultad alguna. No obstante, tanto a la Fiscala como al
querellante, una vez que ste ha sido admitido en el procedimiento, se les
impone otra oportunidad para delimitar en concreto la pretensin civil. Debe
distinguirse entre la presuncin consistente en que con la formulacin del
requerimiento se entiende iniciada la accin civil por parte de la Fiscala (o
con la presentacin o admisin de la querella), y la concrecin de la
pretensin. Los trminos exactos de la aspiracin resarcitoria de la vctima se
plasmarn en el dictamen de acusacin que cada uno de los sujetos acusadores
habr de presentar hasta 10 das antes de la audiencia preliminar, segn el art.
313 CPP306.
304
Si asumimos que al intervenir la vctima como querellante, sta ostenta exclusivamente
la titularidad del ejercicio de la accin civil y por tanto nada hace el Ministerio Pblico al
respecto, la falta de acusacin de su parte se entiende como abandono de la querella, con el
efecto de no poder continuar con el ejercicio de su pretensin resarcitoria en el proceso
penal, art. 104 No. 2 CPP. En torno al instituto de la preclusin y sus consecuencias Cfr.
CHIOVENDA, G., Ob. Cit., Pgs. 476 479.
305
La problemtica por fin parece haber sido resuelta, al disponer el legislador que en la
prxima normativa adjetiva penal este plazo se compute en das continuos, art. 111 CPP.
306
Al no proceder el sobreseimiento y hubiere que acusar, surge el derecho de los
acusadores de delimitar sus pretensiones a travs de la acusacin. En otra parte se le
denomina calificaciones provisionales, o simplemente escrito de acusacin, de este
modo se delimita a instancia de parte, aunque sea de una manera provisional, el objeto del
proceso penal (thema decidendi), que eventualmente, puede ser doble al venir integrado
[] por el ejercicio no solo de la accin penal sino tambin de la accin civil, MORENO
CATENA, V., El proceso penal, Vol. III, Pg. 1989.
III. 1. Ejercicio de la accin

Independientemente de si la accin civil es ejercida por el Ministerio
Pblico o por el abogado particular que acta como querellante, stos tendrn
que fijar su alcance en el mismo escrito de acusacin. Una vez que se ha
materializado el ejercicio de la accin civil acumulada con la penal, superada
que ha sido aquella especie de presuncin consistente en que una vez
planteado el requerimiento se entiende ejercida la accin civil, y presentada la
acusacin hasta diez das antes de la audiencia preliminar, el contenido de la
correspondiente pretensin civil debe hacerse del conocimiento de los sujetos
pasivos de la relacin procesal civil. Esta es una condicin para validar el
ejercicio del derecho de defensa de estos ltimos sujetos307.
307
El Cdigo establece, [] el contenido mnimo de los siguientes actos procesales: []
3) La acusacin del fiscal [] ha de contener, entre otros extremos [], la solicitud, si
fuere procedente, de un pronunciamiento del tribunal de sentencia sobre el contenido de la
reparacin civil de los daos. CASADO PREZ, J.M., Cdigo Procesal Penal comentado,
Pgs. 43 44. Considero que es importante tener en cuenta la jurisprudencia que resuelve
el aspecto referido a los lmites de la pretensin. El Tribunal 6 de Sentencia de SS,
mediante criterio adoptado por mayora plasmado en la sentencia definitiva condenatoria
pronunciada a las 19:40 Hrs. del 5 de junio de2006, en el proceso Ref.: 92-2006-2, resolvi
que: slo con enunciar la parte fiscal que se ejerce la accin civil no resulta suficiente para
acreditar la misma, sino que se debe plantear paralelamente la pretensin con indicacin de
circunstancias, cuantas, requisito que debe respetarse al igual que cuando se ejercita la
accin penal. Por consiguiente toda pretensin debe ser probada, por esa razn, aplicar el
Artculo 361 del Cdigo Procesal Penal, estara infringiendo garantas fundamentales,
porque vulnera principios pertenecientes a la teora general de la prueba, [] al no haber
sido objeto de discusin en juicio el aspecto resarcitorio; de ah que la Fiscala, al solicitar
un pronunciamiento en cuanto a la Responsabilidad Civil, debi sta haber realizado la
proposicin probatoria correspondiente en la fase de Instruccin, para as hacerla desfilar
durante el juicio, y adems que dicha actividad probatoria, de haberse dado- debi haber
sido pertinente a determinar la cuanta de la Responsabilidad Civil en que ha incurrido el
imputado y los daos y perjuicios causados a la familia de la vctima, y ms adelante,
como fundamento de la parte civil de la sentencia, expres que a los efectos de respetar el
derecho de audiencia plasmado en el artculo 11 de la Constitucin de la Repblica, que
prevalece sobre los artculos 115 del Cdigo Penal y 361 inciso 3 del Cdigo Procesal
Penal, por mayora, cabr declarar al imputado [] civilmente responsable, pero para
determinar el monto de dicha responsabilidad, ello deber ser objeto del proceso civil
correspondiente, donde se garantice plenamente el derecho de audiencia a que se ha hecho
referencia, lo cual deber as declararse en la parte resolutiva de esta sentencia. Pero me
parece ms curioso que en esta misma sentencia el criterio mayoritario se decanta por
declarar inaplicable la norma que en cierta forma impone al tribunal la obligacin de
decidir sobre la responsabilidad civil y el voto razonado de un juez la invoca para su
condena, a pesar de la defectuosa articulacin de la accin civil; la decisin mayoritaria
consign: [] para determinar el monto de dicha responsabilidad, ello deber ser objeto
del proceso civil correspondiente, donde se garantice plenamente el derecho de audiencia a
El legislador exige que al ser presentada la acusacin, el juez, dentro de

las 24 horas siguientes, tendr que intimar a las partes. El alcance que tiene
esta intimacin comprende, entre otros aspectos, el que se haga del
conocimiento de las partes las pretensiones del Ministerio Pblico y del
querellante a fin de que las partes, dentro de los cinco das siguientes que son
comunes para todas ellas, consulten los elementos que se hubieren puesto a su
disposicin y ejerzan cualquiera de las facultades enumeradas en el art. 316
CPP. Es slo en la parte final del art. 314 CPP que el legislador indica que
ser en la acusacin que el fiscal deber solicitar, si fuere procedente, el
pronunciamiento del tribunal de sentencia sobre el contenido de la reparacin
civil de los daos308.
En cuanto al plazo de diez das que otorga el legislador para que se
proponga la acusacin por parte del fiscal y el querellante, parece que debe
computarse en das hbiles con base en el art. 156 CPP. Siendo as, las partes
pueden ejercer las facultades enumeradas en el art. 316 CPP dentro de un
perodo ms holgado, lo cual se traduce en una ventaja para ellas.
Contrariamente, el legislador sustantivo comn lo regul en el sentido de que
por regla general los plazos se computarn en das continuos y slo si el
ltimo da de stos es inhbil, se prorrogar el trmino al da hbil inmediato.
art. 48 CC309.
que se ha hecho referencia, lo cual deber as declararse en la parte resolutiva de esta

sentencia, como adems segn el Artculo 185 de la Constitucin de la Repblica,
declarndose la inaplicabilidad de la norma contenida en el artculo 361 inciso 3 del Cdigo
Procesal Penal por ser contraria al artculo 11 de la Constitucin de la Repblica y el voto
razonado manifest: la regla plasmada en el artculo 361 inciso 3 del Cdigo Procesal
Penal determina a que el Tribunal debe pronunciarse sobre el monto de la Responsabilidad
Civil en la Sentencia Condenatoria, indicando adems que si en el proceso no hubiere
podido determinarse con precisin la cuanta de las consecuencias civiles del delito, el
Tribunal las fijar tomando en cuenta la naturaleza del hecho, sus consecuencias y los
dems elementos de juicio que hubiere podido recoger. Por ende, no obstante el
defectuoso ejercicio de la accin civil por parte de la Fiscala General de la Repblica, para
evitar la impunidad, esta Juez debe pronunciarse sobre el monto de la misma. Centro de
Documentacin Judicial.
308
Lo que no significa que deba omitirlo el querellante. ste tambin debe hacerlo, para
respetar el derecho de audiencia y de defensa y el principio de contradiccin. En el
proceso penal la doctrina [] entiende que el acto o actos que delimitan la pretensin civil
ex delicto son los escritos de calificacin provisional, que vienen a identificarse con la
demanda que sirve de vehculo a la pretensin civil. MORENO CATENA, V., El proceso
penal, Vol. I, Pgs. 626.
309
La regla que establece este artculo 156 resulta muy sencilla, aun incompleta al
referirse slo a los trminos, o plazos, establecidos por das, manteniendo que en este caso
no se contarn los de asueto, descanso semanal o das inhbiles, de manera que la solucin
La regulacin de este aspecto parece llegar a un punto en el que necesita

de la integracin normativa que permita el ejercicio de la accin civil por parte
de la vctima, pero que tambin haga posible el ejercicio del derecho de
defensa de los responsables civiles. Si el legislador en esta disposicin habla
de la acusacin, no cuesta entender que por la especialidad del texto punitivo
adquiere preponderancia la pretensin penal, lo que es ms evidente en la
redaccin de la norma, ya que los requisitos formales de la acusacin estn
ms orientados a que las partes puedan ejercer su derecho con relacin a la
accin penal. Sin embargo, la construccin del principio de congruencia da
inicio precisamente en este instante, porque a travs de la intimacin se har
del conocimiento de los responsables civiles tambin la pretensin
resarcitoria310.
La integracin de las normas penal y civil debe dar paso a dilucidar el
mecanismo por el cual las partes puedan actuar adecuadamente. El derecho de
accin ejercido ante los tribunales con competencia en materia civil, cuando se
trata de un reclamo contencioso, se concreta en la demanda. Si empleamos un
smil, se podra afirmar que en el proceso penal, en el que se acumulan las
pretensiones heterogneas, la acusacin que presentan el fiscal y el querellante
no puede ser otra que la propia norma recoge para el caso de que el ltimo da del cmputo
sea inhbil, el plazo sigue hasta el da siguiente, no tratndose en verdad de una autntica
prrroga sino de un estricto problema de cmputo. Difiere as esta regulacin de la prevista
en el Cdigo Civil en su artculo 48, si bien ser este texto legal el aplicable en el supuesto
de plazos establecido por meses o aos ante el silencio del Cdigo Procesal Penal sobre
esta cuestin. DURO VENTURA, C., Cdigo Procesal Penal comentado, Pg. 530.
310
Al igual que acontece con la demanda civil, los escritos de calificacin provisional
asumen la funcin de determinar el thema probandi. La actividad probatoria del juicio oral
versar, por tanto y con arreglo a las reglas de distribucin de la carga de la prueba,
fundamentalmente sobre los hechos afirmados por las partes en sus escritos de
calificacin. MORENO CATENA, V., Ob. Cit., Vol. III, Pg. 1992. La doctrina civilista
plantea que la vigencia de los principios dispositivo y de aportacin, as como los
derechos a la obtencin de una tutela judicial efectiva y de defensa, comportan una serie de
consecuencias que se reflejan en el contenido de la sentencia y que obligan al tribunal a
sujetarse a lo pedido por las partes. El deber de congruencia de las resoluciones se sita,
pues, en este marco de vinculacin o adecuacin de la actividad judicial desarrollada en el
proceso civil a lo solicitado por las partes con el fin tanto de evitar una actuacin no
imparcial, cuanto una merma del principio de contradiccin. ASENCIO MELLADO, J.M.,
Derecho procesal civil, Parte primera, Pg. 291. Por la trascendencia que tiene el acto de
comunicacin con el ejercicio del derecho de audiencia y de defensa, me permito citar la
doctrina que dice: [] el principio de legalidad constituye la piedra angular de todo el
sistema jurdico y especialmente del derecho penal en todas sus manifestaciones, unidas,
por una abrazadera comn: la proscripcin de toda indefensin. DE URBANO CASTRILLO,
E., - TORRES MORATO, M.A., La prueba ilcita penal, Pg. 32.
que tambin suma el reclamo resarcitorio, adquiere el carcter de demanda. De

sta, si es admitida, como sucede en el proceso civil, habr de corrrsele
traslado a la parte demandada para que la conteste dentro del trmino legal que
le corresponde en el mbito civil311.
Ahora bien, la presentacin de la demanda ante el juez o tribunal penales
cuando se ejercita paralelamente con la accin penal, abre la posibilidad de
que aqullos tambin midan el cumplimiento de los requisitos de
admisibilidad de la demanda. El legislador adjetivo comn en el art. 193
impone en hombros del actor o demandante la obligacin de colmar en su
libelo una serie de requisitos. Si bien es cierto que no sanciona con nulidad la
omisin de algunos de esos requisitos, no significa que no apareje ninguna
consecuencia o, lo peor, que a la demanda omisa sin ms deba de drsele el
curso que proceda. No cuesta percibir que el alcance que tiene esta omisin
incide en el correcto ejercicio del derecho de defensa del demandado312.
311
De una parte, la demanda es el cauce de la pretensin. Debe tenerse presente que la
doctrina refiere que el proceso civil inicia mediante el planteamiento de la demanda, sin
embargo, en el proceso penal se presenta la peculiaridad consistente en que puede haber
pronunciamientos de carcter civil sin haber dado inicio el proceso civil acumulado, aunque
s est en curso el proceso penal, como puede ser el pronunciamiento de medidas cautelares
de carcter patrimonial para asegurar las resultas civiles del proceso. La demanda es de
este modo el acto de iniciacin del proceso civil que pone en marcha la actividad
jurisdiccional [], ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho procesal civil, Parte primera, Pg.
162. [] puede definirse la demanda en el juicio ordinario como el acto procesal de parte
por el que se ejercita el derecho de accin y se interpone completamente la pretensin,
MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg. 400. Por otra, el legislador adjetivo penal
nunca ha empleado el trmino demanda para significar el reclamo de ndole civil, pero con
el diseo que se encuentra prximo a entrar en vigencia se ha superado esa tradicin y con
ello se ha contribuido a dotar con ms precisin el carcter civil de la pretensin
resarcitoria, para ello puede apreciarse en los Arts. 120.2, 123 Prr. 2, 124, 125 y 126 CPP
aprobado pero no vigente, el uso del calificativo de demandados civiles. En abono a ello la
doctrina dice que la demanda civil o la calificacin provisional son parificables en tanto en
cuanto con ellas se ejercita la correspondiente accin o pretensin. Por consiguiente, la
funcin de ambas es similar. [] Pero la equiparacin entre la demanda civil y la
calificacin provisional no slo procede en tanto en cuanto una y otra son el instrumento de
iniciacin del proceso, sino que ambas tienen un contenido muy similar [], CLIMENT
DURN, C., Ob. Cit., Pgs. 1202 1203. En otro aspecto, la doctrina refiere que El
traslado de la causa y de los escritos de calificacin provisional ha de hacerse
concretamente a quienes figuren como acusados o responsables civiles en tales escritos. El
tribunal no puede, de oficio, determinar contra qu personas han de entenderse ejercitadas
las acciones civiles ni penales. MORENO CATENA, V., Ob. Cit., Vol. III, Pg. 1992.
312
Se han de incluir en la demanda dos tipos de fundamentos jurdicos: por un lado, los
relativos a la justificacin de requisitos procesales del propio actor, tales como los relativos
a su capacidad, representacin; del rgano jurisdiccional, como la jurisdiccin o
Si esta serie de requisitos debe exigirla el juez o tribunal del orden penal,
significa que adems de los requerimientos propios del libelo acusatorio
debern cumplirse los que corresponden a la pretensin civil. Aqu es donde
estimo que cierta jurisprudencia desacierta con respecto a la naturaleza de la
accin civil y su correcto tratamiento con base en la normativa comn. Una
parte reconoce que existe con el planteamiento de la acusacin una deficiente
articulacin de la pretensin civil acumulada, regularmente por parte del
Ministerio Pblico fiscal, y, no obstante, conoce y resuelve el fondo del
reclamo civil y le impone al demandado civil, usualmente el imputado, la
carga pecuniaria313. Otra parte de la jurisprudencia simplemente parece
soslayar el aspecto de los requisitos314.
competencia; o, del procedimiento, como la clase de procedimiento sealado; por otro lado,
se deben articular los fundamentos jurdicos relativos al fondo del asunto []. ASENCIO
MELLADO, J.M., Derecho procesal civil, Parte primera, Pg. 164.
313
Como pocas sentencias ponen de relieve esta problemtica, esto es, la insuficiencia de la
fundamentacin con sus implicaciones, me ha parecido importante la pronunciada por el
Tribunal 6 de Sentencia de SS, Ref.: 127-2006, de las 17:40 Hrs. del 28 de septiembre de
2006, en la que se reconoci que en la Acusacin, la representacin fiscal expres:
Teniendo la Fiscala General de la Repblica, el ejercicio conjunto de la accin civil y no
habindose constituido la vctima en parte querellante y no ha sido intentada en el Juzgado
de lo Civil ni en lo Mercantil la accin civil, solicito sea el Tribunal de Sentencia
respectivo, el que se pronuncie sobre la reparacin civil de los daos, de conformidad al
Art. 317 No. 4 Pr.Pn. En el desarrollo del juicio, en la etapa de alegatos la parte fiscal no
se pronunci sobre una cantidad determinada, en concepto de responsabilidad civil [] en
su intervencin en los Alegatos, no existi por parte de la Representacin Fiscal
pronunciamiento sobre la accin civil, [] Ante la falta de actividad probatoria en el
sentido mencionado, resulta necesario mencionar que cada uno de los que intervenimos en
el proceso penal debemos asumir los roles que se nos han designado [] dados los
anteriores parmetros, se estima que es procedente que [] indemnice a la vctima en la
cantidad de CIEN DLARES, lo cual dio lugar al voto razonado de un juez, quien
manifest que [] slo con enunciar la parte fiscal que se ejerce la accin civil no resulta
suficiente para acreditar la misma, sino que se debe plantear paralelamente la pretensin
con indicacin de circunstancias, cuantas, requisito que debe respetarse al igual que
cuando se ejercita la accin penal. Por consiguiente toda pretensin debe ser probada, (sic)
[] la Fiscala, al solicitar un pronunciamiento en cuanto a la Responsabilidad Civil, debi
sta haber realizado la proposicin probatoria correspondiente en la fase de Instruccin []
fijar una cuanta que no se ha solicitado quebranta el Principio de Congruencia por ende
tambin el Derecho de Defensa, al no saber el imputado de qu monto defenderse, ni haber
tenido la oportunidad de defenderse. No corresponde a este Tribunal haber promovido la
discusin en la parte civil en tanto que no es el papel que corresponde al tercero juzgador y
no fue planteado en la acusacin [].Centro de Documentacin Judicial. Con el criterio
plasmado en el voto razonado, pudo haberse declarado inadmisible la demanda en el
Juzgado de Instruccin. Sin embargo, en sentido contrario, sentencias como la pronunciada
por el Tribunal 1 de Sentencia de SS, Ref.: 47-2006, de las 14 Hrs. del da 29 de marzo de
En consideracin a que el contenido concreto de la accin civil

resarcitoria es la declaratoria de responsabilidad civil a cargo del demandado
para que se le conmine a indemnizar al damnificado, a repararle los daos
causados o a restituir la cosa, en los trminos previstos en el CP, el
procedimiento que le correspondera en la esfera civil sera el ordinario (artos.
127 y 521 CPrC); desde luego se requiere que se produzca la prueba
conveniente y se observen en su plenitud las etapas propias del procedimiento.
De all que los trminos que habr que respetar sern los previstos para el
juicio ordinario, con ciertas matizaciones, es decir, habr seis das para
contestar la demanda y si bien debera tambin concederse un trmino
probatorio, por el carcter oral del proceso, aquel trmino debe omitirse por
carecer de sentido, pues toda la prueba habr de producirse en un solo acto, la
vista pblica315.
Es importante la compatibilidad del trmite penal con el civil para que el
derecho de audiencia y de defensa se respete. Veamos si esto es posible con la
integracin de las normas. En el entendido que la acusacin que contiene la
pretensin civil acumulada se constituye en la demanda y que de sta habr de
corrrsele traslado al demandado civil para que se defienda y de que para
contestarla dispondr de seis das, la intimacin hecha a la parte demandada,
que en mi opinin hace las veces de emplazamiento para contestar la
demanda, le confiere a esta ltima un plazo de cinco das, por lo que parece
que existe un plazo menor que el que le otorga la ley civil316.
2006, entre otras, reconocen que a pesar de no existir concrecin de la pretensin, es

procedente la condena de la responsabilidad civil.
314
La doctrina indica que la ley no impone que en el acto de constitucin el actor civil
dirija la pretensin contra persona determinada o fije el monto el perjuicio que afirma haber
experimentado. Estos dos elementos deben integrar la instancia en el momento de
concretarse la pretensin: demanda propiamente dicha. CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit.,
tomo II, Pg. 130.
315
Doctrinariamente los procesos ordinarios tambin reciben el calificativo de tipos,
generales y plenarios, ya que gozan de la cualidad de la plenitud. Ello significa que
su objeto es debatido y resuelto por el rgano judicial en toda su extensin. Por ello, la
posibilidad de alegar, as como la prctica de los diferentes medios de prueba establecidos
en la ley, no estn sujetas a limitaciones cual sucede en los sumarios. ASENCIO MELLADO,
J.M., Derecho procesal civil, Parte primera, Pg. 139.
316
Para un claro planteamiento de la acumulacin heterognea de pretensiones, con la
implicacin del empleo de normas e institutos que corresponden a cuerpos normativos
diferentes, Cfr. ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit., Pgs. 70 73. Vinculado con el ejercicio
del derecho de defensa, el tercero demandado, de la misma forma que el responsable civil
directo, tiene asegurado ese derecho. [] el derecho de defensa est garantizado para este
sujeto procesal dentro del proceso penal. Con esa amplitud, podr resistir formal y
materialmente al ejercicio de la accin civil y al fundamento de la pretensin de reintegro
Podra parecer as; sin embargo, el cmputo del plazo en das hbiles en
el proceso penal en la realidad y en la mayora de los casos se traduce en seis
das, si no es que en ms, situacin que coincide con lo dispuesto en la norma
adjetiva civil. A la postre, hacer coincidir el plazo de la intimacin con el del
emplazamiento no afecta negativamente en el ejercicio del derecho de defensa
del demandado, sino al contrario. Adems, para que los demandados tengan la
oportunidad de ejercer el derecho de defensa, la comunicacin que les hagan
el juez o tribunal que habilite el trmino para contestar la demanda debe ser
suficientemente explcita, esto es, tiene que hacerles ver que la notificacin
que se les hace es con el fin de contestar la demanda317.
Una vez hecho el emplazamiento mediante la notificacin del auto que
ordena la intimacin a las partes para que contesten la demanda y ejerzan las
facultades mencionadas en el art. 316 CPP, la postura del demandado puede
ser diversa. Puede contestar la demanda en sentido afirmativo, o sea, allanarse
a la pretensin resarcitoria; tambin puede contestarla en sentido negativo;
podra asumir una postura mixta, aceptando unos hechos y negando otros; y, si
la contesta en sentido negativo, podra alegar y oponer excepciones. stas, si
bien podran coincidir en su nomen iuris con algunas de las indicadas en el art.
277 CPP, sin embargo, su fundamentacin en cierta medida no puede ser igual
a las que corresponden al orden penal, porque el demandado slo puede
excepcionarse con circunstancias propias de la materia civil318.
En efecto, podra el demandado alegar las excepciones de incompetencia,
de cosa juzgada, de falta de accin y extincin de la accin, pero, obviamente,
circunscritas tales excepciones a sucesos que corresponden a la materia del
Derecho privado. En el evento, por ejemplo, que el demandado sea una
persona diferente del imputado, la incompetencia que podra argumentar
tendra que diferir de la que est prevista para el orden penal, porque las reglas
patrimonial hecha valer en su contra, directa o indirectamente. CLARI OLMEDO, J.A., Ob.
Cit., tomo II, Pg. 143.
317
Me parece que una interpretacin analgica e in bonam partem de las normas avala esta
postura. [] la pretensin civil no discurrir por los trmites que de ordinario lo hara en
un proceso de esta naturaleza, sino por los previstos para la misma en la causa penal; pero
los principios que habrn de informar su ejercicio s sern aqullos que le son propios por
su naturaleza. ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit., Pg. 112.
318
Acerca de la posicin que habr de adoptar el demandado, Cfr. ASENCIO MELLADO,
J.M., Derecho procesal civil, Parte primera, Pgs. 173 177; y MONTERO AROCA, J., El
nuevo proceso civil, Pgs. 435 438. La doctrina argentina refiere que [] slo podra
hablarse de excepcin cuando la cuestin previa fuese articulada por la defensa. Pero
tambin puede articularla el querellante y aun las partes civiles, y puede hacerlo el agente o
procurador fiscal si advierte su existencia. CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo III, Pg.
24.
de la competencia penal s que son distintas de la civil. Pero,

independientemente de cules excepciones podra plantear el demandado, para
los fines de estas reflexiones la que me parece ms relevante es la de la
prescripcin319.
Una postura que podra adoptar el demandado es la de alegar la
excepcin de la prescripcin de la accin, en el supuesto que el hecho punible
haya dado lugar al ejercicio por parte del Ministerio Pblico de la accin penal
pblica y que ste, a partir de la notitia criminis, haya dejado transcurrir un
trmino que haga sospechar que el ejercicio de la accin civil haya prescrito,
aunque no necesariamente la penal. En el entendido que el Ministerio Pblico
haya ejercido la accin penal suponiendo que sta todava no ha prescrito o
porque sostenga que es de aqullas que tienen el carcter de imprescriptibles,
el demandado podra planear la excepcin de la prescripcin320.
III. 2. Vinculacin con la prescripcin

El ejercicio acumulado de la accin civil a la penal en determinado
momento da lugar a que la pretensin resarcitoria reciba un tratamiento
distinto del de la penal. Bien podra suceder que el juez o tribunal del orden
penal tengan que decidir sobre un hecho punible cuya investigacin haya
requerido la inversin de tal cantidad de tiempo, al grado que la accin penal
que origine el hecho haya prescrito o trate sobre un hecho imprescriptible.
Tambin podra acontecer que el ejercicio de la accin penal haya resultado
procedente, que exista un proceso en curso, pero que por alguna de las
319
La alegacin de la prescripcin en el proceso civil es una de las posibles posturas a
adoptar por parte del demandado. Este instituto jurdico es un hecho excluyente del alegado
en la demanda. Por la prescripcin el demandado no niega ni la realidad de los hechos
alegados por el actor, ni las consecuencias jurdicas derivadas de los mismos, pero alega en
su defensa otro derecho, un contraderecho que slo a l le corresponde articular, que
excluye dichas consecuencias jurdicas. ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho procesal civil,
Parte primera, Pgs. 177. Coincidentemente MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil,
Pg. 432.
320
Es interesante la explicacin en torno a la evolucin doctrinaria de la excepcin. Se dice
que [] fue adquiriendo en nuestro Derecho tantos sentidos que al final acab por no
significar nada, al haber pretendido significarlo todo. Despus de una larga evolucin
histrica se haba llegado a la conclusin de que por excepcin deba entenderse todo lo
que el demandado pudiera alegar con el fin de no ser condenado, tanto se refiriera a
defectos en la relacin jurdico procesal por falta de presupuestos o requisitos procesales,
como al tema de fondo. De esta manera cuando, estudiando las actitudes del demandado
frente a la demanda, se deca que aqul ha excepcionado, las posibilidades de contenido de
esta respuesta eran tantas que en realidad era intil, por carecer de toda precisin.
MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg. 429.
circunstancias previstas en la ley, el plazo de la prescripcin se suspenda o se

interrumpa, en los trminos regulados en los artos. 37 y 38 CPP321.
El art. 34 CPP establece un parmetro de tiempo para el clculo del plazo
de prescripcin para que resulte procedente el ejercicio de la accin penal. Se
determina que en los delitos cuya pena consista en la privacin de libertad, el
plazo oscilar entre los tres y los 10 aos, que en ningn caso ser inferior de
tres, ni mayor de 10. En los delitos cuya pena no sea privativa de libertad, la
accin prescribir a los tres aos y en las faltas al ao. Con base en estas
previsiones, en conclusin puede decirse que el rango del plazo de
prescripcin para los delitos oscila entre los tres y 10 aos. Sin embargo, en
los delitos enumerados en el ltimo Prr. del art. 34 CPP la accin penal nunca
prescribir322.
Consideraciones especiales demandan las figuras de la suspensin y la
interrupcin de la prescripcin, que tienen efectos distintos. En el caso de la
suspensin, el plazo de tiempo que hubiere transcurrido entre la fecha de la
comisin del hecho y el aparecimiento de la causa de la suspensin se abona al
plazo de la prescripcin que volver a contarse una vez haya desparecido
aquella causa. Sin embargo, en el caso de la interrupcin, cualquier espacio de
tiempo transcurrido que eventualmente habra podido abonarse al plazo de la
prescripcin, es borrado y una vez desaparecida la causa de la interrupcin,
comienza el cmputo de un nuevo plazo323.
321
Antes de reconocer la existencia de la prescripcin como mecanismo defensivo del
sujeto pasivo de la relacin, deben extremarse las precauciones por el juez o tribunal para
no precipitar la decisin y vulnerar el derecho de alguna de las partes. [] hemos de
destacar las dificultades que representa pronunciarse sobre esta excepcin cuando todava
no se ha resuelto el trmite de calificacin [] Por ello, debe considerarse que mal puede
declararse prescrito un hecho cuya tipicidad concreta no se ha determinado y,
consiguientemente, se ignora la pena que le corresponde. [] la alegacin de prescripcin
es clara cuando quien la realiza es la acusacin o cuando proviene del acusado y se basa en
la calificacin de los hechos realizada por las acusaciones. Es decir, slo cuando dados los
trminos de la acusacin y la aplicacin de las normas sustantivas al delito calificado
procede sin duda la prescripcin, sta podr ser alegada con xito. Lo que no es admisible
es que se declare la prescripcin basndose en una calificacin de los hechos ms favorable
que la realizada por la acusacin, porque esa discrepancia es, precisamente, la que ha de ser
objeto del juicio de fondo. LPEZ ORTEGA, J.J., Cdigo Procesal Penal comentado, Pg.
179.
322
Uno de los efectos de la constitucin del demandante en el proceso penal, es la
interrupcin del plazo de prescripcin. Como efectos sustanciales de la instancia de
constitucin, fundamentalmente debe indicarse el de interrumpir la prescripcin liberatoria
[]. CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo II, Pg. 123.
323
Entre los efectos generales, la prescripcin hace decaer as no slo el derecho estatal a
castigar -el ius puniendi- (tal y como ocurre en la prescripcin del delito), sino la mera
En ninguno de los supuestos referidos en el prrafo precedente, el CPP

hizo alguna alusin a la probable afectacin en el instituto de la prescripcin.
Ante el silencio no cabe ms que interpretar que ya sea que se trate de un
perodo de suspensin o que se produzca la interrupcin, el trmino que
corresponde al ejercicio de la accin civil queda inalterado, o sea, sigue
transcurriendo, de manera que puede suceder que la causa que da lugar a la
suspensin o a la interrupcin resulte igual o mayor al perodo de tiempo
requerido para la prescripcin de la accin civil, de manera que sta sobreviva
a la accin penal o viceversa324.
Ahora bien, en el art. 99 CP el legislador se refiri expresamente a la
extincin de la responsabilidad penal con ocasin de prescribir la pena y en el
art. 45 No. 2 CPP dispuso que la accin civil se extingue por el sobreseimiento
definitivo, salvo que ste se pronuncie por diversas causas, que estn
enumeradas en ese acpite, entre las que est la prescripcin. Esta ltima
disposicin me parece que debe ponerse en contraste con lo regulado en el art.
125 CP, que indica que la responsabilidad penal extinguida no conlleva
necesariamente la extincin de la civil, ya que sta se sujetar a las
ordenaciones propias del Derecho privado. Si analizamos lo planteado por
ambas disposiciones parece que debe ampliarse un aspecto bsico que surge
de entender el trato que reciben en el proceso penal las instituciones que
gravitan en torno a la responsabilidad y accin civiles325.
No causa confusin determinar que la responsabilidad, por una parte, y la
accin, por otra, son institutos que corresponden a las materias sustantiva y
adjetiva, respectivamente. Lo relevante es advertir que a pesar de haber
prescrito la accin penal, no est vedada la oportunidad de ejercer la accin
civil. La prescripcin de la accin camina a la par de la extincin de la
responsabilidad, en el entendido que una accin prescrita impide pronunciar
una sentencia de fondo y, por lo tanto, evita definir el derecho subjetivo en
posibilidad de enjuiciar -el ius persequendi-, imposibilitando consecuentemente tanto la

absolucin como la condena [] (la) paralizacin temporal determina que los trminos
establecidos tendrn que contarse en dos plazos diversos: antes de la concurrencia de
cualquiera de las causas y despus de que se hayan resuelto en funcin de su contenido,
debindose sumar ambos datos para poder completar el plazo prescriptivo. PREZ GIL, J.,
Comentarios al Cdigo Procesal Penal, Pgs. 237, 242.
324
En las disposiciones legales en cuestin puede apreciarse que las causas estn referidas a
la persecucin penal, debiendo regirse las causas que puedan interrumpir o de cualquier
manera incidir en el plazo de prescripcin, las reglas comunes. Artos. 2257 al 2259 CC.
325
Cfr. LANDROVE DAZ, G., Las consecuencias jurdicas del delito, Pg. 143; MOLINA
BLZQUEZ, C., Ob. Cit., Pgs. 222 226.
juego. Pero esto en la esfera de la responsabilidad civil ex delicto funciona en

forma especial326.
Que en el art. 45 No. 2 CPP se indique que la accin civil no se extingue
por la prescripcin de la accin penal, reafirma la subsistencia de la obligacin
resarcitoria en forma independiente. Anteriormente indiqu que la accin civil
que promueve el damnificado para pretender el resarcimiento de los daos es
ordinaria. Tal carcter procede no slo por la denominacin que de ella hace el
CPrC, sino por lo que refiere la doctrina, que en buena medida parte del hecho
de su naturaleza misma. El objeto del ejercicio de la accin civil en contra de
los responsables civiles directo o subsidiario, es que se declare a cargo de
stos la obligacin de resarcir al damnificado los daos sufridos con ocasin
de la comisin del delito o la falta327.
En tal virtud, hay que confrontar aquella regulacin adjetiva penal con lo
dispuesto en la norma comn. El CC recoge disposiciones que corresponden a
la esfera adjetiva, como, por ejemplo, el instituto de la prescripcin en los
artos. del 2231 al 2263, normas que desarrollan la prescripcin adquisitiva, la
extintiva y otras de tipo especial. En lo que atae a la prescripcin de la
accin, en mi apreciacin el Parr. 1 del art. 2254 marca el rumbo. En esta
disposicin se dice que prescriben la accin ejecutiva en diez aos y la
ordinaria en veinte. A partir de esta formulacin la interrogante es cmo
entender lo regulado en el CPP con lo disciplinado en el CC328.
Todo lo que corresponde al orden civil deducido en el proceso penal tiene
que sujetarse a las regulaciones del Derecho privado. Lo cual significa que el
transcurso del tiempo que desemboque en la probable prescripcin de la
accin, independientemente de si incide en la pretensin punitiva, no
necesariamente debe conllevar a asegurar que una vez prescrita la accin penal
tenga que prescribir tambin la accin civil. Si la extincin de la
responsabilidad civil se habr de sujetar a los dictados del Derecho civil,
aunque haya sido ejercitada en el proceso penal, slo podr definirse con
sujecin a aqul329. Lo anterior puede abonarse si se toma en consideracin el
326
[] la prescripcin de la accin penal, constituye una sancin procesal ante la inercia
de la Administracin de Justicia cuyo objetivo inmediato es garantizar la seguridad jurdica,
tanto de los sujetos involucrados en la causa, como de la colectividad en general. LLOBET
RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pg. 107.
327
Cfr. MONTERO AROCA, J., Derecho jurisdiccional III, Proceso penal, Pg. 111.
328
En cuanto a la clasificacin de los procesos, particularmente los caracteres del ordinario,
Cfr. ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho procesal civil, Parte primera, Pg. 139.
329
En los casos normales de derecho privado la funcin jurisdiccional se acta con
sujecin al principio de oportunidad; la autonoma de la voluntad y la existencia de
verdaderos derechos subjetivos privados suponen que la tutela jurisdiccional de los mismos
slo puede realizarse cuando quien comparece ante el rgano judicial afirma su titularidad
ejercicio independiente de la accin civil de la penal a travs de la renuncia

que haga la vctima al derecho que tiene de promover su pretensin en el
proceso penal330.
Si el damnificado, en uso de su facultad de promover la accin
resarcitoria en la jurisdiccin civil, renunciara al derecho a promoverla en el
proceso penal, luego de transcurrido el plazo previsto por la ley para
configurar la prescripcin de la accin penal, seguramente que tendra la
oportunidad de formular su reclamo, ya que con base en el CC el plazo con
que cuenta para tal ejercicio aun no habra concluido y, por consiguiente, su
derecho a promover la accin tampoco habra prescrito. No compartir esta
manera de configurar el plazo de prescripcin determinara a sostener que
pueden caminar paralelamente dos plazos de prescripcin diferentes pero
vinculados con un mismo objeto, dependiendo de dnde haya decidido el
damnificado ejercer su derecho, de forma tal que si optase por mantener su
accin en el proceso penal debera prescribir en un perodo, pero si la ejercita
en el mbito comn en uno distinto, lo cual suena absurdo331.
La interpretacin de las normas debe proveer una sola solucin y, por lo
visto, la ms coherente, por encontrar fundamento en las normas civiles y ser
consecuente con el derecho del damnificado la vctima a obtener la
reparacin de los daos sufridos por la comisin del delito, es la referida a que
el plazo de prescripcin de la accin civil para reclamar la reparacin de los
daos no puede ser igual al de la accin penal y, por tanto, subsiste aunque
sta haya prescrito. De la lectura del art. 45 CPP se aprecia que este es el
criterio que ha adoptado el CPP. Finalmente, la interrupcin y la suspensin
del trmino de prescripcin de la accin penal, analizadas as las
implicaciones de la norma civil en el instituto en cuestin, no tienen ninguna
del derecho subjetivo e imputa al demandado la titularidad de la obligacin [].

MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg. 84.
330
En relacin con la renuncia del ejercicio de la accin civil, Cfr. CLARI OLMEDO, J.A.,
Ob. Cit., tomo II, Pg. 128.
331
Ello, en atencin a la naturaleza particular de la pretensin. Su carcter accesorio y
circunstancial en el proceso penal, habilita a poder ejercer la accin civil en su esfera
natural, que es la civil. La tutela que el particular puede pedir [] ha de atender
precisamente a los derechos que afirme como propios. [] En un ordenamiento basado en
la autonoma de la voluntad y en la libre disposicin, el nico que puede formular la
pretensin con legitimacin es quien afirme su titularidad activa de la relacin jurdica
material. MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg. 85.
incidencia en la prescripcin propia de la esfera civil, ya que es claro que son

asuntos que afectan exclusivamente al ejercicio de la accin penal332.
La posible incidencia que tiene el ejercicio de la accin civil en el
proceso penal cuando enfrenta causas de suspensin o interrupcin del plazo
de prescripcin de la accin penal, debe motivar a regular algo que asegure el
eficaz ejercicio del derecho del damnificado, para que no quede supeditado al
desenlace de la pretensin punitiva. No es conveniente que mientras se supera
la causa de suspensin o interrupcin el damnificado simplemente quede a la
expectativa de su derecho. De ah que el Ministerio Pblico deba trasladar el
ejercicio de la accin civil a este mbito o, por lo menos, informar a la vctima
del probable efecto que producir la inactividad del proceso en tanto se
presenten esas circunstancias, para que ella decida si esperar o promover la
accin civil en aquella jurisdiccin333.
IV. Relacin con formas de simplificacin procesal
IV. 1. Ejercicio de la accin civil con relacin a institutos procesales

particulares
Existen por lo menos tres institutos procesales que eventualmente pueden
tener una relacin directa con el de la reparacin a la vctima, sin que la
responsabilidad civil aparezca directamente modificada, o por lo menos no en
forma expresa. Uno de ellos es el de la conciliacin, otro es el principio de
oportunidad y el ltimo el de la suspensin condicional del procedimiento. Las
tres figuras son expresin concreta del principio de subsidiariedad del Derecho
penal. El ius puniendi podr realizarlo el Estado sin tener que afectar el
derecho de libertad de la persona imputada. Puede el constituyente alcanzar el
objetivo resocializador de la pena y de la prevencin general a travs del
Derecho penal, mediante mecanismos menos gravosos, distintos de la
privacin de libertad, haciendo eco del concepto de la justicia consensuada334.
332
Ni siquiera el inters social podra dar lugar a que se computen plazos de prescripcin
ajenos a la normativa privada, como cuando las afectaciones particulares son planteadas en
forma colectiva. Cfr. MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg. 89.
333
No es asunto que quede en la esfera de la informacin a la vctima, sino que debe
trascender, como ha sucedido en Costa Rica, que tiene ampliada la tutela de aqulla. Cfr.
LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pgs. 147 148.
334
Desde una concepcin de Derecho Penal mnimo o de aplicacin del poder punitivo
como ultima ratio es que se postula cada vez con mayor intensidad y desde diversos
ngulos institucionales, la instauracin de criterios de oportunidad, que le quiten a este
sistema sancionatorio de orden pblico su connotacin fatal, devolvindolo [] a un ms
razonable plano de subsidiariedad. FLEMING, A., - LPEZ VIALS, P., Garantas del
imputado, Pg. 604.
La conciliacin fue prevista por el legislador adjetivo como una solucin

alternativa del conflicto penal. Pertenece a la corriente legislativa que evita
emplear los procedimientos jurisdiccionales en casos que el inters pblico no
est gravemente comprometido. La conciliacin es empleada en una parte
considerable de las leyes, como la civil (art. 164 CPrC), laboral (art. 385 Tr),
familiar (artos. 84 y 102 LPrF), mercantil en los casos en que haya reclamos
en contra de sociedades de seguros (art. 99 LSS), adems de aparecer ahora
inmersa entre los medios de solucin de controversias (artos. 20 y 54
LMCYA) y en el caso de la material penal en el art. 32 CPP335.
En lo que respecta a la esfera penal, el art. 32 CPP enuncia entre los
hechos que pueden llegar a configurar delitos que pueden permitir esta
solucin alterna del conflicto, los cometidos en contra del patrimonio o de
contenido patrimonial; el homicidio culposo, que tiene prevista una pena
relativamente pequea en comparacin con las dosimetras penales de un
considerable nmero de delitos del CP; las lesiones de los artos. 142 y 146
CP; los hechos que dan lugar al ejercicio de la accin penal pblica de previa
instancia particular; los que se adecuan a las previsiones de delitos
sancionados con pena no privativa de libertad; y, los que se adecuan a las
descripciones de los delitos menos graves, Prr. 2 del art. 18 CP336.
El art. 26 CPP, que contiene el catlogo de delitos dependientes de
instancia particular, demuestra que o se trata de delitos de contenido
patrimonial, o de hechos que afectan una esfera muy privada del damnificado,
o de delitos que tienen prevista una pena relativamente corta, es decir, delitos
considerados menos graves. Esto significa que al legislador le parece que por
el nivel de afectacin del hecho en la vida del damnificado o de que la
imposicin de la pena privativa de libertad pudiera no cumplir del todo con su
finalidad constitucional, es posible prescindir de la persecucin penal si se
alcanzan acuerdos entre el autor o el responsable civil y el damnificado. A
pesar de ello, tambin franquea una serie de limitaciones, que revelan el
inters de minimizar la oportunidad a sujetos reincidentes, en aras de evitar la
reiteracin delictiva337.
335
Se pretende con ella otorgar a la vctima un papel ms activo y participativo dentro del
proceso, esto es, permitirle que en algunos asuntos reasuma su papel protagnico en la
bsqueda de la solucin del conflicto. LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pg. 114.
336
Se trata de conductas heterogneas, agrupadas en funcin de diversos criterios sin ms
vnculo en comn que el dato de ser susceptibles de acuerdos entre los protagonistas de la
accin criminal con el fin de dar una respuesta concorde (sic) al conflicto surgido con el
delito. PREZ GIL, J. Comentarios al Cdigo Procesal Penal, Pg. 231.
337
Con ello se trata de impedir un abuso de este mecanismo de solucin autocompositiva
del conflicto por parte de personas que bien han demostrado reiteradamente su no
En el contexto de la conciliacin, cuyo contenido puede ser muy variado,

es decir, no necesariamente tiene que consistir en la entrega de una suma de
dinero, dado que por lo general los hechos comprendidos en aquel catlogo
susceptibles de ser conciliados son de carcter patrimonial, los acuerdos que
puedan alcanzar los sujetos facultados para hacerlo tambin es ms probable
que tengan la connotacin patrimonial, de ah que existe confusin entre lo
que es el acuerdo propio de la conciliacin, cuyo efecto es prescindir de la
persecucin penal, y el contenido de la pretensin civil. Si este efecto es
asociado al del sobreseimiento definitivo del art. 45 No. 2) CPP, que puede
producir tambin la extincin de la responsabilidad civil, habr que
aclararlo338.
La consecuencia del cumplimiento de los acuerdos conciliatorios
celebrados entre la vctima y el imputado, es la extincin de la responsabilidad
penal, art. 32 Prr. 1 CPP. A su vez, el efecto procesal de la extincin de la
responsabilidad penal es el sobreseimiento definitivo, art. 308 No. 4 CPP, y
ste tambin da lugar a la extincin de la responsabilidad civil, art. 45 No. 2
CPP. Sin embargo, esta forma de apreciar tales efectos no necesariamente
debera desembocar en la extincin de la responsabilidad civil,
particularmente si los acuerdos conciliatorios no tienen carcter patrimonial,
sino, por ejemplo, ciertas reglas de conducta339.
Los acuerdos que no tengan incidencia patrimonial resultan procedentes
para efectos de celebrar una conciliacin como medio alterno de solucin del
conflicto penal. Pero parece que no necesariamente debe significar que esos
acuerdos tambin aparejan la extincin de la responsabilidad civil. Si sta es
de contenido patrimonial, lo que no puede ser de otra forma si entendemos en
su sentido correcto la reparacin del dao, la restitucin de la cosa y la
indemnizacin de perjuicios, no debera desaparecer por el hecho de cumplirse
los acuerdos conciliatorios que consistan, por ejemplo, en reglas de conducta.
La exgesis de esa disposicin requiere tener en cuenta el sentido de los
reinsercin social con su propensin delictiva o bien ya se han aprovechado en una anterior
ocasin de las ventajas que el sistema de persecucin de los delitos les propona. PREZ
GIL, J., Comentarios al Cdigo Procesal Penal, Pg. 234.
338
Puede consistir, por ejemplo, simplemente en la formulacin de disculpas por parte del
imputado []. LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pg. 117.
339
Ello se constata, por ejemplo, en los delitos de violencia domstica, en los que el
proceso penal concluye mediante sobreseimiento si se cumplen los acuerdos que, en la
mayora de ocasiones, no tienen carcter econmico, pero no por eso debe quedar
extinguida la responsabilidad civil.
acuerdos conciliatorios mismos y de la actitud explcita de la vctima sobre la

incidencia de los acuerdos en la responsabilidad civil340.
Aunque los acuerdos conciliatorios a veces sean de contenido econmico
o patrimonial, tampoco debera ser el efecto del cumplimiento de dichos
acuerdos extinguir la responsabilidad civil. Siendo sta de contenido variado,
un acuerdo que consista en el pago de determinada suma de dinero que no
aclare si con ella se paga la indemnizacin, la reparacin de los daos o el
valor de la cosa que habra de restituirse, no significa que con aqulla se pagan
todos esos conceptos. Adems, podra caber una conciliacin parcial con la
que se indemnice al damnificado, lo cual motive el pronunciamiento de un
sobreseimiento definitivo, con la extincin de la responsabilidad penal del
imputado, pero subsistir la reclamacin por los otros conceptos civiles341.
Existe un elemento que adems habr que tener en cuenta, que es el
vinculado con la responsabilidad que les cabe a los otros demandados, es
decir, a los otros responsables civiles. Acuerdos conciliatorios entre la vctima
y el imputado podran no tener mayor trascendencia en la conclusin del
reclamo resarcitorio, si slo ellos son los protagonistas del conflicto y entre
los aspectos convenidos est claramente incluida la extincin de la
responsabilidad civil. Pero si en los acuerdos conciliatorios no ha intervenido
ningn tercero responsable, en atencin a la circunstancia de ser personales
tales acuerdos, no conlleva la extincin de la responsabilidad civil que le
pueda corresponder a aqullos342.
En mi apreciacin, si con los acuerdos conciliatorios, aunque consistan en
reglas de conducta, la vctima y el imputado convienen en que adems se
340
[] en general la vctima no se opondra a la aplicacin de la pena, pero tambin lo es
que su propsito prioritario, de ofrecerse como posible, estara en el retorno a la situacin
previa al delito, y que de transitarse esa va de composicin la ptica de promocin de una
retribucin penal se vera sensiblemente modificada, con notorios beneficios para ambas
partes y la paz social. FLEMING, A., - LPEZ VIALS, P., Ob. Cit. Pg. 605.
341
En el Estado democrtico de Derecho, el Derecho penal no es pura reaccin punitiva,
sino que debe propender tambin a la solucin del conflicto originado por la conducta
delictiva, para lo cual mecanismos tales como la mediacin y conciliacin deben aparecer
antecediendo la mera imposicin de la pena. FLEMING, A., - LPEZ VIALS, P., Ob. Cit.
Pg. 607.
342
[] la pretensin puede dirigirse contra sujetos que no siendo responsables
criminalmente del hecho s puedan serlo civilmente, mientras que la pretensin punitiva
slo podr dirigirse contra el autor material de los hechos. ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit.,
Pgs. 73 74. Igualmente, CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo II, Pgs. 109 110. Este
ltimo autor dice que el trmino correcto que procede aplicar a los terceros responsables es
el de civilmente demandado o demandado civil, con lo cual estoy parcialmente de
acuerdo, ya que lo de civil poco o nada le agrega. Ob. Cit., Pg. 135.
extinguir la responsabilidad civil, entonces s proceder sta juntamente con

la penal. El art. 1438 CC comprende diversas formas de extinguir las
obligaciones y cualquiera de ellas puede ser implementada en el momento de
convenir ambas partes en el marco de la conciliacin. Pero si no se presenta
ninguna de ellas y tampoco se puede colegir de los acuerdos conciliatorios que
stos se adecuan a cualquiera de aquellas formas, no puede interpretarse el
acuerdo en el sentido de extinguir la responsabilidad civil, por tanto, no
proceder declarar su extincin, pues slo habr lugar a ella con base en las
reglas civiles343.
Tampoco se puede colegir que la aceptacin por parte de la vctima de
cualquier acuerdo conciliatorio para resolver el conflicto penal presuponga su
renuncia de la pretensin civil. El legislador adjetivo penal slo le ha
conferido relevancia a la manifestacin de la vctima, vinculada con el
ejercicio de la accin civil, cuando ha renunciado expresamente a tal
pretensin, art. 45 No. 1. Del examen de la normativa no aparece construida
alguna presuncin que resuelva el punto analizado, por lo que habra que
concluir que no cabe la renuncia tcita por parte de la vctima de su derecho de
promover la accin civil resarcitoria, ni dentro del proceso penal, ni en el
propio proceso civil344.
Las otras dos regulaciones adjetivas al principio relacionadas, que de la
misma manera dan lugar a extinguir la accin penal, no hacen alusin a su
vinculacin con la responsabilidad civil. Debido a que la forma como el
legislador las ha elaborado comprende varias posibilidades de vincularse con
el ejercicio de la accin civil, debe tenerse el cuidado de identificar el
momento en el que se torna efectivo el principio de oportunidad y la
suspensin condicional del procedimiento, para medir la posibilidad de
ejercitar aqulla. En esencia el principio de oportunidad se aplica en cuatro
343
Puesto que la accin civil no pretende sino la defensa de un inters privado, es lgico
que el primero de los principios al que se someta sea al de oportunidad, pese a que tanto la
doctrina como la jurisprudencia suelen referirse de forma exclusiva al principio dispositivo,
y prueba de ello es que la acumulacin constituye un derecho del perjudicado. ARNAIZ
SERRANO, A., Ob. Cit., Pg. 106.
344
Todos los cdigos modernos prevn el desistimiento expreso de la demanda por
parte del actor civil. Se trata de la formal declaracin de voluntad de ste por la que se
aparta del proceso, dejando sin valor alguno su instancia de constitucin. Puede hacerlo en
cualquier estado del proceso, y tambin tiene eficacia sustancial. El desistimiento de la
accin civil implica renuncia a la pretensin reintegradora patrimonial. CLARI OLMEDO,
J.A., Ob. Cit., tomo II, Pg. 128.
supuestos, los cuales pueden cobrar eficacia en diferentes momentos del

procedimiento345.
Tales supuestos consisten, bsicamente, en la constatada insignificancia
del hecho, en la contribucin del imputado en la investigacin, en el dao
fsico o squico sufrido por l con ocasin del hecho y en la falta de
importancia de su persecucin en consideracin a la pena ya impuesta, a la
que corresponde por los restantes hechos o calificaciones, o a la que se le
impondra en un procedimiento tramitado en el extranjero, segn se desprende
del texto del art. 20 CPP. El prescindir de la persecucin en razn de la
insignificancia del hecho, el perjuicio sufrido por el imputado y la innecesidad
de la imposicin de la pena puede ser resuelto en la audiencia inicial o en la
preliminar; sin embargo, la aplicacin del principio por la contribucin del
agente slo operar cuando aqulla cobre eficacia, lo cual puede suceder en la
vista pblica346.
El espacio de tiempo y las oportunidades para la procedencia de la
aplicacin del principio, oscilan entre la audiencia inicial y la vista pblica.
Prcticamente, durante toda la instancia. En atencin a que puede suceder en
cualquiera de esos momentos, si sucede en la audiencia inicial, el art. 46 CPP
dispone que en una especie de incidente dentro de aqulla el juez de paz tenga
que resolver lo relativo a la responsabilidad civil antes de proveer el
sobreseimiento que corresponde. Cuando sucede la aplicacin del principio
entre la audiencia inicial y antes de la vista pblica, el juez o tribunal tendrn
que sealar una audiencia especial en la que se decidir el asunto y las partes
tendrn oportunidad de aportar la prueba pertinente sobre la responsabilidad
civil, segn lo dispone el art. 47 CPP347.
345
La justificacin del principio de oportunidad reglado estriba en la [] imposibilidad
real del Estado de juzgar todos los delitos que se cometen en su territorio, de modo que si
no se prevn legalmente criterios de oportunidad, entonces los mismos llegan a operar en la
prctica sin ningn control. LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pg. 81. Igualmente, MAIER,
J.B.J., Derecho procesal penal argentino, Vol. II, Pg. 555.
346
[] el de oportunidad reglado por insignificancia lleva a dificultades en la aplicacin
igualitaria de la ley, resultando adems que existe un dficit de legitimacin democrtica
del Ministerio Pblico, el que en definitiva determina a travs de sus criterios lo que est
penado o no []. LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pgs. 81 82. [] la seleccin
resulta de la colisin de intereses, unos prevaleciendo sobre otros, segn factores de poder y
desigualdades reales, ponderacin que no siempre se adecua a los valores jurdico
sociales declamados por el discurso jurdico y poltico, o al rango que ellos ocupan
relativamente. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal argentino, Vol. II, Pg. 555.
347
Que pueda operar el principio de oportunidad entre esos momentos reitera sus objetivos
reconocidos por la doctrina, como son la descriminalizacin de hechos punibles, la
eficiencia del sistema penal en aquellas reas en que es til como mtodo de control social
Cuando se trate del No. 4 del art. 20 CPP, que est relacionado con el
prescindir de la aplicacin de la pena porque ya est sufriendo los efectos de
otra, por la pena que le corresponder por otros hechos o la que habra de
imponrsele en un proceso seguido en el extranjero, el juez o tribunal
suspendern la autorizacin del principio de oportunidad hasta que se
pronuncie la sentencia que corresponda en esos casos, de manera que la
determinacin de la responsabilidad penal queda en un espacio de indefinicin
con el que camina tambin la oportunidad de reclamar la pretensin civil. En
todos los casos parece que el legislador intent prever acerca de la
responsabilidad civil, pero en uno de ellos podra haber duda en cuanto a su
procedencia348.
Tiene sentido disponer que en una audiencia especial el juez o tribunal
deban resolver sobre la responsabilidad civil, en la que las partes tengan
oportunidad de ofrecer y producir la prueba que crean conveniente para
demostrar su pretensin o ejercer su defensa. El evento en el que no existe
claridad es aquel en el que, antes de resolver sobre la procedencia de la
aplicacin del principio de oportunidad y de proveer el sobreseimiento
definitivo, tengan que resolver sobre la responsabilidad civil. La razn estriba
en que las partes, antes de comenzar el proceso y, por ende, de la celebracin
de la audiencia inicial, no han tenido oportunidad de producir prueba, como
sucede en casi todos los casos, excepto en aquellos en los que ha podido
anticiparse la prueba en los trminos del art. 270 CPP349.
La razn parece imponerse. Si no existe prueba y no est prevista en la
ley la celebracin de una audiencia en la que especialmente pueda producirse
y abona al descongestionamiento del sistema. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal

argentino, Vol. II, Pg. 558.
348
En estos casos parece alejarse del propsito que parte de la doctrina le reconoce a ciertas
formas del principio de oportunidad, ya que la aplicacin del principio por estas causas
prescinde de la vctima. Pensando en la reparacin a la vctima, incluso por el mtodo ms
correcto, el regreso al statu quo ante, cuando es posible, se puede favorecer tambin ciertas
formas de solucin del conflicto social que no significan, culturalmente, aplicacin del
Derecho penal (diversion), de manera de colaborar, efectivamente, con la
descriminalizacin de comportamientos y con el auxilio a la persona ms necesitada cuando
sucede una accin ilcita. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal argentino, Vol. II, Pg.
561.
349
Pacficamente la doctrina reconoce que la prueba es la que se practica en la audiencia
del juicio o vista pblica, o a travs del anticipo probatorio, de manera que todo lo que
existe antes no tiene virtualidad probatoria. Cfr. ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho
procesal penal, Pg. 247; DE LLERA SUREZBARCENA, E., Ob. Cit., Pg. 357; MAIER,
J.B.J., Derecho procesal penal argentino, Vol. II, Pgs. 579 580; CLIMENT DURN, C.,
Ob. Cit., Pg. 97; CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo II, Pg. 306.
la pertinente, no parece suficientemente claro cmo el juez podr resolver la

responsabilidad civil. Si est condicionado el juez a decidir con base en lo que
el Ministerio Pblico le brinde junto con el requerimiento, resultara
indefectible que tenga que absolverse al imputado de la responsabilidad civil,
lo que no parece coherente con la proteccin que debe tener la vctima en el
proceso. Me decanto por contemplar dos soluciones: la primera, imponerle al
Ministerio Pblico la carga de renunciar a la pretensin civil en el momento
de formular el requerimiento para trasladar el reclamo al mbito civil y la
segunda, aplicar analgicamente lo previsto en los otros casos, o sea, la
celebracin de una audiencia especial con tal propsito350.
Con matizaciones diferentes se resuelve la suspensin condicional del
procedimiento. El Prr. 3 del art. 22 CPP condiciona la procedencia de este
instituto a los siguientes aspectos: que el imputado haya prestado conformidad
con esta forma de resolver su situacin jurdica, que haya aceptado los hechos
y que haya reparado los daos o asumido formalmente la obligacin de su
reparacin. El legislador ha dibujado con esta institucin jurdica las
finalidades de estos mecanismos abreviados de la resolucin de los conflictos,
aunque sean de orden pblico. Y es que al mismo tiempo que deja en manos
del juez o tribunal decidir si procede o no la imposicin de las reglas de
conducta, conmina al imputado a satisfacer la responsabilidad civil351.
V. Renuncia de la accin civil

La pretensin civil es esencialmente privada, particular. El derecho a que
se declare responsable a la persona que ha causado daos con ocasin de
comportarse en sentido contrario a lo regulado en la norma, es eminentemente
dispositivo. Est de ms que el agravio lo haya sufrido una persona natural,
una jurdica, el Estado o cualquiera de sus instituciones o las Alcaldas.
350
En el anlisis de la unificacin de los procesos civil y penal, y en ella sobre la valoracin
de la prueba de forma que sean compatibles los resultados, CLIMENT DURN, C., ha
expresado que slo son susceptibles de valoracin como pruebas de cargo las que,
practicadas durante el juicio oral, renen determinados requisitos formales o garantas
procesales. [] la verdad material debe ceder ante las formas o garantas procesales. He
aqu una muestra de la loable formalizacin del proceso penal, impuesta por razn del
respeto de los derechos fundamentales o de las garantas procesales. Ob. Cit., Pgs. 1194
1195.
351
Este instituto [] se enmarca dentro de las formas alternativas de solucin del
conflicto [] al igual que con la conciliacin [] y con la reparacin integral del dao
[], se le da gran importancia al dilogo y acuerdo entre el imputado y la vctima, de modo
que la vctima, al igual que en la revocatoria de la instancia de accin pblica en los delitos
que la requieren [] tiene participacin en la decisin acerca del sobreseimiento definitivo
en la causa. LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pg. 94.
Quienquiera que sufra el perjuicio por el hecho reputado como delito puede
disponer del derecho a reclamar la reparacin del dao y es sta la razn por la
cual el No. 1 del art. 45 CPP contempla la renuncia del ofendido o de su
representante legal como causa de extincin de la responsabilidad civil352.
Esta disposicin es congruente con lo regulado en el ordenamiento
comn. En efecto, el art. 12 CC autoriza la renuncia de los derechos
conferidos por las leyes, pero tal renuncia slo puede proceder si cumple con
dos requisitos. El primero consiste en que el derecho renunciado debe ser
propio, individual, del sujeto que formula la renuncia, y el segundo, en que tal
renuncia no est prohibida. Como en su oportunidad se examin, los
diferentes contenidos de la pretensin civil gravitan en el inters econmico o
patrimonial del damnificado, visto tal inters no desde la perspectiva de la
tutela de la norma penal, sino del derecho particular de su titular a mantenerlo
indemne o a recomponerlo, en el evento que hubiere sufrido alguna merma353.
VI. La responsabilidad civil en la fase intermedia del procedimiento

El sobreseimiento es la resolucin que le pone fin de forma anormal al
proceso. Esa resolucin puede ser provisional o definitiva en materia penal.
Las causas que pueden dar lugar a proveerla estn contempladas en los artos.
308 y 309 CPP, que en su orden regulan los denominados definitivo y
provisional. Doctrinariamente, la resolucin que le pone fin al proceso es el
sobreseimiento definitivo. En el sentido correcto, slo ste puede dar lugar a
finalizar anormalmente el proceso penal. El provisional, en tanto no cierra la
posibilidad de concluir el proceso, en realidad es una resolucin que lo
352
La renuncia puede producirse durante el perodo de constitucin provisional, despus
de la constitucin definitiva, y aunque ya se hubiere concretado la demanda en las
oportunidades que fijan los cdigos. Tambin puede producirse en la alzada [] cuando el
actor civil no sea el recurrente, porque de lo contrario se tratara del desistimiento del
recurso, cuyo efecto es dejar firme la sentencia. CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo II,
Pg. 129.
353
La renuncia del derecho de accin es una forma anormal de concluir el proceso y de
evitar el pronunciamiento de la sentencia. [] es una figura jurdica procesal [] que
consiste en una manifestacin de voluntad formulada por el actor mediante la cual
abandona su pretensin provocando con ello el pronunciamiento de una sentencia
absolutoria. [] se traduce en un abandono definitivo de lo pedido, en una negativa a
sustentar lo que inicialmente se pretendi, cualquiera que sea la causa o razn para tal
conducta dada la vigencia del principio dispositivo del proceso civil. ASENCIO MELLADO,
J.M., Derecho procesal civil, Parte primera, Pg. 305. [] es siempre un acto unilateral
del demandante, que no requiere la conformidad por el demandado []. MONTERO
AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg. 499.
suspende temporalmente, hasta que se superen los obstculos que impiden su

continuacin354.
Si transcurre el trmino previsto para que se superen tales obstculos y no
se logra, entonces procede el sobreseimiento definitivo y el proceso concluye.
Las causas que habilitan el definitivo estn enumeradas en el art. 308 CPP; y
en el siguiente, en lugar de causas, ms bien trata acerca de una circunstancia
que justifica el provisional, consistente en la insuficiencia de los elementos
obtenidos en la investigacin administrativa o durante la instruccin cuando
existe la probabilidad de que puedan incorporarse otros elementos de
conviccin, en cuyo caso se le confiere al Ministerio Pblico un plazo que
dura un ao, a fin de que los recabe y con base en ellos justificar la reapertura
y continuacin del proceso355.
Proveer un sobreseimiento provisional es competencia de los jueces de
paz y de instruccin. Aqullos lo dictarn al presentrsele el requerimiento
fiscal que contenga la peticin por parte del fiscal del caso o si no lo hubiere
solicitado, si as resulta procedente aunque su solicitud consista en la
autorizacin de la instruccin, pero en todo caso al finalizar la audiencia
inicial, art. 256 No. 4 CPP. stos, luego de agotada la etapa de instruccin y el
354
En algunos casos, no es necesaria la finalizacin de la etapa instructoria para proveer el
sobreseimiento. La mayora de la doctrina hace referencia nicamente al sobreseimiento,
sin agregarle calificativos de definitivo o provisional, aunque en algunos rdenes los
efectos coinciden con stos. La doctrina argentina dice que este sobreseimiento es
definitivo en su eficacia sustancial, favoreciendo al imputado con el non bis in idem al igual
que la sentencia absolutoria [], CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo III, Pg. 12; sin
embargo la germana, que difiere de la americana en tanto faculta a la Fiscala a proveerlo,
dice que la decisin de sobreseimiento de la fiscala [] no tiene fuerza de cosa juzgada,
esto es, la fiscala puede reanudar en todo momento el procedimiento []. Para ello no es
necesario que hayan aparecido nuevos hechos de cargo. ROXIN, C., Derecho procesal
penal, Pg. 335. En nuestro mbito el sobreseimiento no lo puede proveer la Fiscala, sino
que tiene carcter jurisdiccional: Dos son los caracteres que cabe extraer del concepto de
sobreseimiento. Por un lado, es un acto procesal que se concreta en una decisin judicial;
esta decisin, en cuanto que pone fin al proceso, al impedir el ejercicio de la accin penal,
debe ser objeto de una fundamentacin minuciosa, es decir, en ella deben quedar
expresados los motivos que permiten considerar que se dan los presupuestos que impiden la
apertura del juicio oral. LPEZ ORTEGA, J.J., Cdigo Procesal Penal comentado, Pg. 301.
355
El sobreseimiento es provisional cuando la cesacin del proceso no es definitiva, es
decir, cuando existe una desvinculacin limitada del imputado en la relacin procesal, pues
el proceso puede reabrirse de nuevo, aunque slo durante un cierto tiempo. Por los
distintos efectos que produce el sobreseimiento, segn sea provisional o definitivo, resulta
lgico que las causas que provocan el primero sean temporales, ya que es su modificacin
posterior la que puede determinar un cambio en el estado del proceso. LPEZ ORTEGA, J.J.,
Cdigo Procesal Penal comentado, Pg. 302.
fiscal as lo hubiere solicitado o aunque haya formulado acusacin, si eso es lo

que procede, y tambin en todo caso al concluir la audiencia preliminar, art.
320 No. 2 CPP356.
Si la Fiscala considera que la investigacin administrativa realizada no
ha producido los elementos de conviccin suficientes para promover la accin
penal, ella misma justificar que se provea el sobreseimiento provisional. Esta
circunstancia impedir que en el requerimiento fiscal el Ministerio Pblico
solicite el ejercicio conjunto de la accin civil, ya que es de suponer que
llegar ante el juez slo para que ste autorice el transcurso del ao para la
recoleccin de los elementos que vuelvan posible el ejercicio de la accin
penal. Por lo tanto, carece de sentido pretender ejercerla junto con una accin
que no prosperar, por lo menos temporalmente. Pero esto no significa que el
ejercicio de la accin civil se vea imposibilitado, pues siendo accesoria,
bastar con que la vctima plantee la demanda ante la jurisdiccin civil para
que d inicio el proceso en forma independiente357.
La eleccin que haga la vctima de acudir a la jurisdiccin civil obliga a
que si la Fiscala obtiene aquellos elementos que hagan posible el ejercicio de
la accin penal, ella ponga en conocimiento del juez de paz o de instruccin
que en el proceso penal no habr acumulacin de la pretensin civil. Estando
disponible el derecho del damnificado para plantear el reclamo de la
reparacin de los daos en el mbito civil, de l depender si formula su
reclamo en ste o espera el tiempo que dure el sobreseimiento provisional para
intentarlo en forma acumulada en el proceso penal. La dificultad que se
356
[] el provisional supone un estado de duda que puede despejarse; se han practicado
las diligencias de averiguacin pertinentes y, no obstante, no se ha conseguido contar con
los elementos necesarios para entrar en juicio, ya que el resultado de la investigacin se
muestra insuficiente para acreditar el hecho delictivo o la participacin en l de una
determinada persona [] habr de sobreseerse cuando de la instruccin practicada los actos
de investigacin hayan puesto de relieve la falta de material de hecho suficiente para
fundamentar la pretensin punitiva, bien en su dimensin objetiva (existencia de hecho),
bien en la subjetiva (determinacin del presunto autor), pero existan posibilidades
razonables de completar la instruccin mediante la incorporacin de nuevos elementos de
prueba. LPEZ ORTEGA, J.J., Cdigo Procesal Penal comentado, Pg. 306, 307.
357
Esta forma de definir la situacin del proceso supone, por una parte, que le ha precedido
la inversin de tiempo en la investigacin administrativa y, por otra, que la vctima, a partir
del momento en que se decide resolver de esta manera, por sus propios medios debe ejercer
la accin civil, de ah que el tiempo transcurrido ha incidido en la vulneracin del derecho
de la vctima a obtener la tutela de su derecho a la reparacin en forma oportuna, con la
consiguiente incidencia en el plazo de la prescripcin de la accin civil.
plantea en este caso es el conocimiento que pueda tener el damnificado acerca

del ejercicio de su derecho en un proceso distinto del penal358.
En efecto, no existe ningn mecanismo que imponga al Ministerio
Pblico la obligacin de informarle al damnificado de que si se encuentra en
este supuesto puede ejercer su reclamo en forma individual en un juzgado de
lo civil. Pretender que la vctima conozca que ese es su derecho, no goza ms
que de la presuncin del Prr. 1 del art. 7 CC. En la realidad, el conocimiento
de la norma legal vigente no es del dominio de todos. Por lo tanto, ello exige
que el damnificado cuente con una orientacin mnima que le haga ver la
posibilidad de ejercer su derecho en otro mbito distinto del penal y quien
mejor le puede hacer ver tal derecho es, exactamente, la Fiscala359.
358
De ah que una de las bondades que plantea que la vctima tenga el derecho a ser
informada sobre las consecuencias que produce el sobreseimiento, y que la Oficina de
defensa civil de las vctimas del Ministerio Pblico tenga que informrselo y de que, en
determinado momento, pueda continuar con el ejercicio de la accin civil en los tribunales
civiles, como sucede en el modelo costarricense, es que no exista abandono de la
pretensin. Sin embargo, la misma doctrina costarricense le dirige algunas crticas: La
problemtica de la ubicacin dentro del Ministerio Pblico deriva de la discusin acerca de
si con respecto a dicha Oficina rige el criterio de objetividad en el ejercicio de su labor [].
Nuestro criterio es que la Oficina de defensa civil de las vctimas representa ante todo los
intereses de las vctima, tal y como lo debera hacer cualquier abogado litigante.
Precisamente la idea principal que est detrs de esa Oficina es la proteccin de los
intereses de los que carecen de recursos econmicos, de modo que no pueden contratar un
abogado, todo de acuerdo con criterios que derivan del principio de Estado Social de
Derecho. Pero no sera conforme al principio constitucional de igualdad el que el abogado
(Fiscal del Ministerio Pblico) que representa a la vctima no solvente se tenga que guiar
por criterios de objetividad, lo que no ocurre con respecto al abogado particular del
solvente econmico. LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pg. 124. Sin embargo, a pesar de
que el art. 12 LOFGR le confiere al Fiscal General la atribucin de establecer criterios
generales de interpretacin y aplicacin de la ley, y de que el art. 18 de la misma la
obligacin de representar a las vctimas, ni en el resto de la ley ni en ninguno de sus
reglamentos consta alguna regulacin que aluda especialmente a los aspectos apuntados, y
tampoco hasta ahora se conoce de ninguna directriz fiscal que aborde especialmente el
referido a la representacin de la vctima en el marco de la reparacin de los daos. En este
sentido, el Ministerio Pblico tiene una gran deuda con los damnificados.
359
Si en algo puede emularse la regulacin en el marco de los Derechos Humanos en
Europa, puede tenerse en consideracin el artculo 13 de la Decisin Marco del Consejo de
15 de marzo de 2001 relativa al estatuto de la vctima en el proceso penal, denominado
Servicios especializados y organizaciones de apoyo a la vctima, que dispone: 2. Los
Estados miembros propiciarn la participacin en las actuaciones de dicho personal o de las
organizaciones de apoyo a la vctima, en particular por lo que respecta a: a) la transmisin
de informacin a la vctima; b) la prestacin de apoyo a la vctima en funcin de sus
necesidades inmediatas; c) el acompaamiento de la vctima, en caso necesario y siempre
que resulte posible, durante el proceso penal; d) la asistencia a la vctima, cuando sta lo
Por otra parte, si el fiscal ha acusado por considerar que procede la

celebracin del juicio y el juez, en su lugar, provee el sobreseimiento
provisional al concluir la audiencia preliminar, si bien es cierto que el efecto
temporal es el mismo, esto es, que el fiscal contar con el plazo de un ao para
recabar los elementos que hagan posible la continuacin de la accin penal,
tambin es cierto que al formular la acusacin se ha incluido en sta la
demanda de reclamo de los daos causados a la vctima. Consiguientemente,
dada la inhibicin del juez para conocer del fondo de este reclamo, las
condiciones resultan ser similares a las del sobreseimiento provisional
pronunciado luego de celebrada la audiencia inicial360.
En relacin con lo que sucede con el sobreseimiento definitivo hay que
notar que si de los elementos recabados en la etapa de investigacin
administrativa deduce el fiscal que el hecho no es delito, que la persona
imputada no ha participado en l, que no puede fundamentarse la acusacin,
que concurre alguna causa que exime la responsabilidad penal o alguna que la
extingue, tal como se consigna en el art. 308 CPP, la postura que debe adoptar
el Ministerio Pblico es la de solicitar el sobreseimiento definitivo. En cuyo
caso, el ejercicio de la accin civil no podr ser ejercida conjuntamente con la
penal desde este momento, salvo las excepciones legales. En este aspecto
coincide con los efectos del sobreseimiento provisional.
Cuando cualquiera de las circunstancias antes enumeradas concurre
despus de transcurrida la etapa de instruccin, hay que distinguir entre ellas
las que pueden dar lugar a que el juez o tribunal puedan continuar con
competencia para resolver sobre el reclamo civil aun despus de pronunciado
el sobreseimiento definitivo. Si el hecho investigado no es delito, aunque de l
se aprecie que se hayan causado daos, no podr continuarse con el ejercicio
solicite, una vez que haya finalizado el proceso penal. En congruencia con el 63.1 de la
CASDH, que en lo pertinente dispone que cuando decida que hubo violacin de un
derecho o libertad protegidos en esta Convencin, la Corte dispondr [] el pago de una
justa indemnizacin a la parte lesionada, el Estado debe asumir un papel ms protagnico
en ese sentido. [] esta disposicin y su interpretacin por la jurisprudencia
supranacional de la regin, proporcionan un importante respaldo al ejercicio de la accin
civil resarcitoria en el proceso penal, pues as habr una mayor proteccin a la vctima, ya
que ser el Estado (y no la vctima) quien tendr a su cargo la investigacin sobre la
existencia del hecho y la individualizacin de sus partcipes []. CAFFERATA NORES, J.I.,
Ob. Cit., Pg. 74.
360
La doctrina y normativa espaolas s regulan el sobreseimiento de dos maneras, el libre
y el provisional. El primero es el equivalente al definitivo y el provisional tiene los mismos
caracteres que en nuestro ordenamiento. Cfr. MORENO CATENA, V., Ob. Cit., Vol. III, Pgs.
1894 1919; DE LLERA SUREZ BARCENA, E., Ob. Cit., Pgs. 336 338; ASENCIO
MELLADO, J.M., Derecho procesal penal, Pgs. 210 215.
de la accin civil en el proceso penal, pero s podr hacerse en un juzgado de

lo civil. Algo similar suceder en el caso de la cosa juzgada, aunque se refiera
nicamente a la accin penal, ya que si se juzg con anterioridad a la persona
imputada, pero en aquella ocasin no se incluy el reclamo civil, entonces
podr plantearse ste en la jurisdiccin civil361.
Tal como lo prevn los artos. 45 No. 2, 46 y 47 CPP, en los otros casos
que permiten continuar con el ejercicio de la accin civil, una vez dictado el
sobreseimiento definitivo el juez o tribunal sealarn una audiencia especial
en la que se habr de resolver el reclamo de los daos. As como lo refieren las
disposiciones citadas, existe una diferencia en la forma como deben resolver el
reclamo civil el juez de instruccin y el tribunal de sentencia una vez dado el
sobreseimiento definitivo. El tribunal tendr que hacerlo dentro de una
audiencia especial en la que se aportar la prueba sobre la responsabilidad
civil. En cambio, segn el art. 46, el juez de instruccin no tiene que
celebrarla, pero s debe de resolverla362.
Si la atribucin que tiene el juez de instruccin de resolver sobre la
responsabilidad civil alcanza hasta imponer sobre el demandado la obligacin
de reparar los daos, como se supone, la interrogante parece ser por qu no
debe haber una audiencia especial en la que se produzca la prueba pertinente,
como ocurre con el tribunal de sentencia. El sobreseimiento provisto despus
de formulada la acusacin con la pretensin civil acumulada, supone que en
aqulla se hizo el ofrecimiento de la prueba demostrativa de la obligacin a
cargo del demandado de reparar los daos causados por el delito. Lo anterior
hipotticamente significa que el juez podra resolver sobre la responsabilidad
civil sin inmediar ninguna clase de prueba363.
361
En lo que respecta a la cuestin civil surgida del hecho captado por el sobreseimiento,
ya no puede decirse que los efectos civiles sean los mismos de la sentencia absolutoria []
El sobreseimiento no es la absolucin que pone fin a un juicio penal sino el truncamiento de
que en el futuro sea condenado el imputado. Ello no impide que en la sede respectiva se
discuta plenamente la cuestin civil, aunque el sobreseimiento se haya fundado en la
inexistencia del hecho principal o en la falta de responsabilidad del imputado. CLARI
OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo II, Pg. 14.
362
Cfr. CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo II, Pgs. 116 117.
363
[] se entiende que el juez una vez impregnado de la observacin directa de la
evidencia, saque sus propias conclusiones en funcin de las reglas de la lgica; el mtodo
histrico que el juez emplea lo lleva a establecer o desechar la existencia del hecho sobre la
base de las reglas de la sana crtica o libre conviccin; el principio de inmediacin es la
consecuencia necesaria del reemplazo de la prueba tasada, propia del sistema inquisitivo;
en un contexto en que las pruebas tienen objetivamente asignado un determinado valor, la
percepcin directa por el juez carece de relevancia, ya que ste no pondera la prueba sino
que la cuantifica segn criterios que le vienen asignados por la ley; la prueba en este
Una vez hecho el ofrecimiento de la prueba en el libelo que acumula y

define las acciones penal y civil, requisito de validez y admisibilidad de la
acusacin y de los medios probatorios ofrecidos, artos. 315 y 317 CPP, no
parece existir ninguna razn que impida que el juez de instruccin pueda
celebrar la audiencia especial en la que se produzca la prueba ofrecida para
demostrar la responsabilidad civil. Debe de hacerlo as. No aceptarlo
implicara o permitir que el juez de instruccin resuelva con base en medios
ofrecidos que tcnicamente no son pruebas o sin siquiera ellos, con el riesgo
de no poder solventar el reclamo por falta de insumos probatorios, o vedarle
sin ninguna justificacin la posibilidad de celebrar audiencias orales a fin de
dilucidar el derecho de la vctima364.
Los principios de oralidad e inmediacin que inspiran el proceso penal,
que no resultan ajenos al reclamo resarcitorio cuando ste avanza acumulado
con la accin penal, exigen que con base en un mnimo de actividad probatoria
que colme los requisitos legales pueda llegar a afectarse el derecho de una
persona. En el caso especfico del proceso penal, resolver el planteamiento
civil sin una audiencia especial significara poner en peligro los derechos de la
vctima y del demandado, el primero a obtener la reparacin de los daos con
la debida celeridad y el segundo, con la produccin de la prueba que
demuestre el derecho que alega el damnificado y que le impone la obligacin
de reparar los daos, con la posibilidad de ser vencido en juicio365.
sistema ya viene valorada por el legislador; la percepcin directa, en cambio, es un

presupuesto necesario de la valoracin de la prueba de conciencia. FLEMING, A., - LPEZ
VIALS, P., Ob. Cit., Pg. 633.
364
La doctrina local reitera el aspecto al referir que la proclamacin del principio de
inmediacin, que supone que el tribunal ha de formar su conviccin sobre los hechos objeto
del juicio, de la que nacer la sentencia condenatoria o absolutoria, a partir de la valoracin
de las pruebas practicadas en su presencia, con lo visto y lo odo en la audiencia, por lo que
tiene una estrecha relacin con el de oralidad. MARCO COS, J.M., Cdigo Procesal Penal
comentado, Pg. 369.
365
[] que la vista se celebre con la presencia ininterrumpida de los jueces y las partes,
est indicando que la prueba ha de desarrollarse necesariamente ante el tribunal encargado
del enjuiciamiento y fallo. Esto implica la proclamacin del principio de inmediacin, que
supone que el tribunal ha de formar su conviccin sobre los hechos objeto del juicio, de la
que nacer la sentencia condenatoria o absolutoria, a partir de la valoracin de las pruebas
practicadas en su presencia, con lo visto y lo odo en la audiencia, por lo que tiene una
estrecha relacin con el de oralidad. MARCO COS, J.M., Cdigo Procesal Penal
comentado, Pgs. 363 364. En esta materia se impone que las legislaciones efecten una
racional delimitacin de las excepciones de la oralidad, tolerando la introduccin por
lectura de registros previos con un criterio verdaderamente restrictivo, que en todo caso,
subordine la validez de tales elementos a una valoracin combinada con el aporte directo
Puedo concluir, entonces, que al disponer el legislador que el juez de

instruccin tiene que resolver sobre la responsabilidad civil en los casos que
proceda, lo cual significa que tiene la potestad de afectar el patrimonio del
demandado, para que esta afectacin se haga colmando todas las exigencias
constitucionales y legales debe celebrarse una audiencia especial en la que se
produzca la prueba pertinente, de la misma forma como se dispone con el
tribunal de sentencia. Me pronuncio en el sentido de aplicar analgicamente el
art. 47 CPP en el supuesto del sobreseimiento definitivo pronunciado por el
juez de instruccin366.
VII. Resolucin en la sentencia

Todo proceso jurisdiccional est supuesto a concluir en una sentencia. En
el proceso penal, la sentencia se pronunciar despus de la celebracin de la
vista pblica. Debido a que algunos institutos procesales que permiten salidas
alternas son procedentes hasta antes de concluidos los debates en la vista
pblica, dentro de sta se podra resolver la conclusin anormal del proceso a
travs de un sobreseimiento definitivo, o sea, sin sentencia. Cuando sta se
pronuncia, se resuelven los aspectos principales objeto del juicio, esto es, la
responsabilidad penal de la persona a quien se le atribuye el comportamiento
reputado como delito y la responsabilidad patrimonial de la demandada367.
La sentencia, por otra parte, debe reunir algunos requisitos. Los de forma
aparecen consignados en el art. 357 CPP. Internamente debe cumplir otros que
no aparecen enumerados en orden en el CPP, pero que se encuentran en
algunas de sus disposiciones, como, por ejemplo, la exhaustividad, la
como testigos o peritos de quienes hayan participado en la conformacin de tales registros.

FLEMING, A., - LPEZ VIALS, P., Ob. Cit. Pg. 633.
366
Como sucede con la afectacin del derecho de libertad, que slo puede suceder
colmndose las condiciones del constituyente, ya que [] el artculo 11 de la Constitucin
establece que la privacin de derechos slo puede tener lugar tras un juicio en el que la
persona imputada sea oda con arreglo a las leyes. Con ms claridad, si cabe, el artculo 1
del Cdigo Procesal Penal determina que nadie podr ser condenado o sometido a una
medida de seguridad sino mediante una sentencia dictada tras un juicio oral y pblico,
MARCO COS, J.M., Cdigo Procesal Penal comentado, Pgs. 384, de la misma manera
sucede con el derecho del demandado civil cuando se trata de afectar su patrimonio.
367
En el modelo de proceso acusatorio que sigue la legislacin procesal salvadorea, la
vista pblica es el acto esencial. Inspirado por los principios de contradiccin, inmediacin,
oralidad, publicidad, concentracin y continuidad, en ella se practican las pruebas
propuestas por las partes y, excepcionalmente, las acordadas por el tribunal, se escuchan los
informes y alegaciones de las partes, se oye a los acusados y, finalmente, se deja el juicio
visto para su conclusin, para dictar la sentencia absolutoria o condenatoria que deber.
producirse de inmediato. MARTNEZ LZARO, J., Comentarios al Cdigo Procesal Penal,
Pg. 252.
motivacin y la congruencia, que se hallan, entre otros, en los artos. 130, 356,
357 No. 3, 359, 362 CPP, y en cuestin de la debida motivacin de la sancin
penal, adems en el art. 62 CP. Al ser objeto del juicio las responsabilidades
penal y civil, dichos requisitos son igualmente aplicables a la sentencia que
decide ambas. Las omisiones de esos requisitos aparejan diversas
consecuencias, subsanables algunas por parte del mismo tribunal sentenciante
y otras por un tribunal distinto368.
Cuando el defecto de la sentencia consiste en alguno de los requisitos de
fondo, el que normalmente es denominado vicio, da lugar a su reclamo a
travs del recurso de casacin, artos. 362 y 421 CPP. La sentencia que se
pronuncia en el juicio penal que debe de resolver la pretensin civil es
susceptible de adolecer tambin de vicios y de ser impugnada por la
concurrencia de los mismos vicios, con la misma intensidad como si lo fuere
sobre la responsabilidad penal. Es que la unidad de la sentencia demanda
satisfacer todos los requisitos, independientemente de que se predique de la
accin civil su carcter accesorio369.
La base del pronunciamiento de la sentencia es el resultado de la
produccin de la prueba. En consecuencia, sta puede dar lugar a que se arribe
a un estadio de certeza sobre la existencia del hecho considerado como delito
y la responsabilidad penal de la persona acusada, o de falta de certeza. Ello, a
su vez, dar paso a establecer las consecuencias jurdicas del delito o a
prescindir de cualquier consecuencia. En este ltimo caso es frecuente que el
efecto consista en hacer volver las cosas al estado en que se encontraban antes
del juicio, como, por ejemplo, dejar sin efecto medidas cautelares de carcter
personal o patrimonial370.
En orden a la congruencia que debe haber en la sentencia, el principio
requiere que sta tenga que decidir todos aquellos asuntos que fueron objeto
de la acusacin, que adems tiene el carcter de demanda para los efectos
civiles. Aqu amerita reflexionar sobre la suficiencia que debe tener la
demanda para que internamente la sentencia sea legtima. Slo si la demanda
368
Cfr. ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho procesal civil, Parte primera, Pg. 289. Con
relacin a los requisitos internos de la sentencia, Cfr. MONTERO AROCA, J., El nuevo
proceso civil, Pg. 467, 477.
369
[] la sentencia atiende al fondo del asunto, es decir, por medio de ella se decide sobre
la estimacin o desestimacin de la pretensin. MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso
civil, Pg. 467.
370
Las consecuencias jurdicas de la sentencia, tanto si acoge ambas pretensiones o slo
una, respondern en gran medida a los efectos de la aplicacin del principio iura novit
curia. Las cuestiones de hecho le corresponden a las partes y la aplicacin del derecho al
juez. Cfr. MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg. 487.
ha sido explcita en detallar el alcance de la pretensin y adems en ella se

ofreci la prueba que el actor pretendi en su oportunidad que fuera objeto de
produccin durante el desarrollo de la audiencia de sentencia, se puede medir
el grado de congruencia de la sentencia371.
En mi apreciacin, cuando en el Prr. ltimo del art. 314 CPP se dispone
que en el dictamen de acusacin el fiscal deber solicitar, si fuere procedente,
el pronunciamiento sobre la reparacin de los daos, no significa que para el
legislador basta que el acusador enuncie que pretende del tribunal de sentencia
la satisfaccin de la pretensin civil y con ello habilitar el principio de
congruencia. Esta lacnica regulacin sobre la reparacin de los daos por
parte del legislador requiere de una serie de consideraciones, principalmente
las que dotan de sentido el ejercicio conjunto de las acciones penal y civil372.
Si bien es cierto que tal como est redactado, para el legislador podra
bastar con que en el dictamen de acusacin se le refiera al juez de instruccin
que el acusador pretende por parte del tribunal de sentencia el
pronunciamiento de la responsabilidad civil, no menos cierto es que resulta
esencial para el eficaz ejercicio del derecho de defensa que el sujeto pasivo de
la relacin jurdica conozca suficientemente en qu estriba el reclamo. Como
puede notarse en el mismo art. 314 CPP, en lo que respecta a la imputacin se
exige que haya en el libelo acusatorio una relacin clara, precisa y
circunstanciada del hecho imputado, exigencia que no es balad, sino que est
justificada porque se dirige a permitir que el acusado pueda defenderse373.
371
Por tal motivo en la demanda se debe expresar puntual y claramente. Como lo afirma la
doctrina: Las conclusiones relativas a la pretensin civil consisten en expresar [] 1. La
cantidad en que se aprecien los daos y perjuicios causados por el delito, o la cosa que haya
de ser restituida. [] 2. La persona o personas que aparezcan como responsables de los
daos y perjuicios, o de la restitucin de la cosa, as como el hecho en virtud del cual
hubieren contrado esa responsabilidad, MORENO CATENA, V., El proceso penal, Vol. III,
Pg. 2010.
372
En su correlacin con la sentencia, la acusacin fija la persona que debe ser juzgada y
el hecho por el cual ha de juzgrsela. En consecuencia, queda con ella determinado el
sujeto pasivo del juicio y el objeto del debate. CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo III,
Pg. 33.
373
En lo que respecta a plasmar en la demanda con precisin toda la informacin referida al
dao y el monto pretendido en concepto de resarcimiento, la doctrina argentina refiere que
es una superacin evidente que se exija consignar en la instancia de constitucin no slo el
dao que pretende haberse sufrido sino tambin la cuantificacin de su monto, con lo cual
se garantiza un mejor ejercicio del poder de contradiccin y se facilita la consecucin de
uno de los objetivos de la investigacin preparatoria. CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit.,
tomo II, Pgs. 121 122. Tal circunstancia, asimismo, est relacionada con la garanta de
audiencia y el ejercicio del derecho de defensa relacionados con la pretensin penal; se ha
dicho, por ejemplo, que el derecho a conocer las razones por las cuales la persona es
Por otra parte, si bien es cierto que los requisitos exigidos para la
acusacin estn formulados ms bien para que la posible o eventual afectacin
del derecho de libertad del acusado no sea fcil, sino que enfrente obstculos,
desde luego en cierta forma este derecho es ms importante que el del
patrimonio, pero no menos cierto es que aunque el constituyente ha
sistematizado los derechos fundamentales en orden a su importancia, no ha
ignorado la relevancia que tiene cualquier derecho cuando puede ser afectado,
sin que tal afectacin se haga mediando un juicio rodeado de garantas. El
orden de los derechos, por decirlo en sentido figurado, no es horizontal, sino
vertical, esto es, se encuentran en un mismo plano y no uno sobre otro374.
Por otra parte, el damnificado circunstancialmente puede demandar la
reparacin de los daos del responsable civil, que bien puede ser una tercera
persona distinta de la acusada. De tal manera que los hechos constitutivos de
delito en cierta forma pudieran ser irrelevantes, pues no guardan absoluta
relacin con l. Para que el responsable civil distinto del acusado conozca los
motivos de hecho y de derecho por los cuales el actor pretende que se le
imponga una obligacin patrimonial, igualmente tiene que existir una relacin
clara, precisa y circunstanciada de los hechos que fundamentan la pretensin.
Sin este requisito de la demanda, el principio de congruencia difcilmente
podr construir la sentencia que condene al responsable civil375.
Ello quiere decir que cuando el Ministerio Pblico ejerce la accin penal
y con sta se entiende que acumula la civil, o cuando la vctima ejerce su
derecho a intervenir en el proceso constituyndose en parte querellante y al
imputada es consustancial al derecho de defensa en juicio, pudiendo afirmarse que es el

presupuesto necesario e indispensable para que este ltimo pueda ejercitarse, JAUCHEN,
E.M., Derechos del imputado, Pg. 360; y que la garanta de la inviolabilidad de la
defensa se expresa a travs del derecho de audiencia, del derecho de probar y de controlar
la recepcin de las pruebas y del mismo derecho de impugnacin. LLOBET RODRGUEZ, J.,
Ob. Cit., Pg. 66. Este ltimo autor con relacin a las exigencias de la demanda manifiesta
que la exposicin de los motivos implica: a) la descripcin del hecho causante del dao, la
que basta que sea precisa aunque no circunstanciada; b) la indicacin del ttulo con base en
el cual se hace el reclamo, [] c) precisar en qu consiste el dao que se pretende haber
sufrido, si ste es de carcter material o moral. Pg. 181.
374
[] la constitucin es un conjunto de normas en el que todas ellas tienen el mismo
nivel, porque todas forman parte de un mismo sistema normativo supremo, dentro del cual
participan en igualdad de rango de esa supremaca comn al conjunto entero y a cada
norma que lo compone. BIDART CAMPOS, G., Principios de Derechos Humanos y
Garantas, Pg. 141.
375
[] la ley le determina un contenido preciso, el que asegura bajo conminacin de
inadmisibilidad. Por ese contenido deben mostrarse los elementos fundamentales de la
pretensin que, una vez concretada, transformar al acto en demanda propiamente dicha.
CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo II, Pg. 120.
mismo tiempo acta como parte civil, llegado el momento de ejercer su

facultad de plantear la acusacin se le impone una obligacin adicional que
consiste en agregar a la demanda la relacin clara, precisa y circunstanciada de
los hechos que sirvan de base para que se le reconozca al damnificado su
derecho al resarcimiento de los daos y al imputado la obligacin de pagarlos.
No es otra cosa la que puede entenderse de la diccin de los Nos. 4 y 5 del art.
193 CPrC, al exigir que la demanda debe contener la cosa, cantidad, hecho o
derecho que se pide, y el valor de la cosa si fuere determinada y la narracin
precisa de los hechos y la invocacin del derecho en que se funda376.
Pero adems es obligacin del demandante incluir en esa parte que se
refiere a la relacin clara, precisa y circunstanciada del hecho, cules de los
diversos componentes de la responsabilidad civil pretende que sea objeto de la
obligacin a cargo del demandado. Aunque en la demanda exista la debida
relacin de los hechos, la derivacin de stos tiene que aparecer en la
pretensin, misma que con base en el art. 115 CP slo podr consistir en la
restitucin de las cosas, la reparacin de los daos, la indemnizacin de los
perjuicios y las costas procesales. El principio se ver reflejado en la sentencia
cuando su punto de partida sea la relacin de los hechos del demandante, con
los efectos jurdicos que stos producen, hasta arribar al fallo377.
En otro orden, la prueba producida en el juicio puede dar lugar a
consecuencias variadas. Sucede con frecuencia que si se han articulado
apropiadamente las pretensiones y se les han brindado al acusado y al
demandado la oportunidad de defenderse del contenido de ambas acciones, y
adems la prueba ha acreditado los extremos de las pretensiones, la
consecuencia sea una condena tanto en el orden penal como en el civil. Pero es
posible que la sentencia contenga condena penal y absolucin civil, pues
podra haberse demostrado la existencia del hecho y la participacin del
376
No puede ser de otra manera, si habr de prevalecer la congruencia. [] dada la
presuncin de ejercicio conjunto de las acciones [] en todos estos casos ser preciso, para
que efectivamente quede excluida la pretensin de naturaleza privada del conocimiento del
tribunal penal, que la voluntad de disposicin del perjudicado en otro sentido conste de
forma expresa y terminante. ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit., Pg. 81.
377
[] la demanda, como continente de la pretensin completa en un procedimiento
escrito, tiene que referirse a los hechos que son el supuesto de la norma cuya alegacin
hace el demandante como base de la consecuencia jurdica que pide. A esos hechos se le
llaman constitutivos, porque constituyen el derecho del actor, y se refieren a las
condiciones especficas de la existencia de las relaciones jurdicas. MONTERO AROCA, J.,
El nuevo proceso civil, Pg. 403.
acusado en l, pero no producirse en el juicio la suficiente prueba demostrativa

de la obligacin de reparar, de restituir o de indemnizar378.
La absolucin de la pretensin civil igualmente puede proceder si la
acusacin se admiti por el juez de instruccin a pesar de haber sido
insuficiente el planteamiento del reclamo resarcitorio, como slo haber
manifestado el acusadoractor civil en aqulla que en su oportunidad se
pronuncie el tribunal de sentencia sobre el contenido de la responsabilidad
civil. Como suele suceder en estos casos, el demandante plantea oralmente su
pretensin desde el inicio de la vista pblica, luego se produce la prueba
ofrecida para demostrar las circunstancias penales y se formulan los alegatos
por el actor a fin de motivar el fallo en ambos sentidos, pero el tribunal, al
notar que estuvo erradamente articulada la accin civil y, por lo tanto, no
procede, emite la absolucin379.
Ha habido una cantidad considerable de sentencias en las que se nota que
el defectuoso ejercicio de la accin civil ha obligado a que el tribunal de
sentencia absuelva sobre este aspecto, a pesar de contar con prueba
demostrativa de la existencia del delito y de la participacin de la persona
acusada en l. Se ha argumentado en algunos casos que acceder a la pretensin
civil con semejante defecto en la demanda implicara violentar el derecho de
defensa, pues el demandado no sabra de qu defenderse y adems dara lugar
a una sentencia cargada con el vicio consistente en ser incongruente con lo
pedido, lo cual es cierto. De las combinaciones de sentencias de esta clase,
esta es la ms frecuente380.
Una especie de criterio que se emplea para moderar en cierta forma el
derecho de la vctima a obtener la pretensin resarcitoria, consiste en declarar
responsable penalmente al acusado, pero ante la deficiente estructuracin de la
accin civil, el tribunal, frente a la produccin de prueba que demuestra el
378
Este aspecto de la [] sentencia del tribunal penal muestra variadas manifestaciones,
lo que limita en gran medida la posibilidad de encontrar caracteres comunes, pero todas se
orientan con abstraccin de la libertad del afectado. CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo
III, Pg. 281.
379
Cfr. CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., Pgs. 283 294.
380
As, la sentencia definitiva condenatoria del Tribunal 6 de Sentencia de SS, Ref.: 105-
2006, de las 19 Hrs. del 12 de julio de 2006, que en lo pertinente decidi: Ante la falta de
actividad probatoria en el sentido mencionado, [] la actividad probatoria debi tambin
haberse enfocado al establecimiento de los extremos procesales que determinen la
Responsabilidad Civil [] Por tanto, no contando stas Jueces con parmetros para estimar
el monto de esos daos de carcter material ocasionados a la vctima, no se emitir
pronunciamiento por no poder estimar el monto adecuado. Del mismo Tribunal, de la
misma clase, las Ref.: 122-2006, de las 19 Hrs. del 20 de septiembre de 2006; Ref.: 127-
2006, de las 17:40 Hrs. del 28 de septiembre de 2006. Centro de Documentacin Judicial.
hecho y la participacin de aqul en el delito, se abstiene de eximirlo de la

responsabilidad civil concreta y lo declara responsable en abstracto,
remitiendo a la vctima a la jurisdiccin civil para que promueva la accin
civil de liquidacin de los daos y perjuicios. La crtica de este criterio estriba
en que soslaya que en el ejercicio deficiente de la accin se vulnera el derecho
del imputado a ejercer su derecho de defensa con conocimiento de todas las
circunstancias, tanto las de connotacin penal como civil381.
En abono a la crtica anterior, con este criterio, si bien el tribunal es
consecuente con el derecho del damnificado a obtener la reparacin de los
daos, se contribuye al denostado peregrinaje judicial, pues prcticamente se
obliga a la vctima a continuar en el sistema, que ms que ayudarle, acenta la
victimizacin. Por esta razn parece que una prctica que contribuira a
minimizar no slo el pronunciamiento de esta clase de sentencias, sino tal
peregrinaje judicial, consiste en orientar a la vctima acerca de su derecho
resarcitorio desde el inicio de la investigacin en la Fiscala, imponindole a
sta la obligacin de instruirla y asesorarla y, de ser posible, representarla,
inclusive en la instancia civil. sta ya es prctica en otros pases382.
381
En la sentencia definitiva condenatoria del Tribunal 6 de Sentencia, Ref.: 131-2006, de
las 20:25 Hrs. del da 18 de octubre de 2006, se declar responsable civilmente en abstracto
a la persona condenada. Centro de Documentacin Judicial.
382
El modelo adjetivo costarricense contempla dentro del Ministerio Pblico una oficina
para la defensa de los derechos de las vctimas en la esfera civil, art. 39 CPP. De ella se
dice que [] no solamente cumple una funcin de ejercer la accin civil resarcitoria, sino
adems velar en general por el respeto de los derechos de las vctimas, derivados de la
accin penal pblica... De acuerdo con ello dicha Oficina puede cumplir, por ejemplo, una
labor de asesoramiento de las vctimas respecto a la conciliacin, la aceptacin de la
reparacin integral del dao [] Una clasificacin de los derechos de la vctima en el
cdigo costarricense sera la siguiente: [] 5) Derechos de ser representada y asistida por
la Oficina de defensa civil de las vctimas del Ministerio Pblico: a) derecho a delegar la
accin civil en el Ministerio Pblico [] b) derecho a ser asesorado con respecto al
ejercicio de sus derechos []. LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pgs. 123, 148. En
Espaa, asimismo, se encuentran previstas oficinas similares, es el caso de la Oficina de
Ayuda a las Vctimas del Delito que en 1985 creara la Generalidad Valenciana, del Servicio
de Asistencia a las Vctimas de la Ciudad de Barcelona, de la Oficina de Ayuda a la
Vctima del Delito dependiente de la Consejera Adjunta a la Presidencia del Gobierno
Balear o, del ms amplio, Programa vasco de Ayuda a las vctimas de terrorismo.
MAPELLI CAFFARENA, B., - TERRADILLOS BASOCO, J., Las consecuencias jurdicas del
delito, Pg. 258. El principio 6 literales a) y c) de la Declaracin sobre los principios
fundamentales de justicia para las vctimas de delitos y del abuso de poder, es una
manifestacin de esa forma de atender las necesidades de la vctima. El principio dispone:
a) Informando a las vctimas de su papel y del alcance, el desarrollo cronolgico y la
marcha de las actuaciones, as como de la decisin de sus causas, especialmente cuando se
trate de delitos graves y cuando hayan solicitado esa informacin; c) Prestando asistencia
Tambin es posible que la sentencia declare que el acusado no es

responsable penalmente y, sin embargo, s lo declare civilmente responsable.
Uno de estos supuestos podra consistir en aquellos casos en los que es
procedente tambin el sobreseimiento definitivo por haberse demostrado en la
etapa de instruccin un estado de necesidad, pero debe dilucidarse la
responsabilidad civil. No es remoto que acontezca que con los elementos
recogidos en la instruccin no aparezcan del todo dibujados los elementos del
estado de necesidad, pero s en la celebracin del juicio, en cuyo caso es
posible declarar la responsabilidad civil a cargo de los demandados383.
Por ltimo, un evento que tambin sucede con relativa frecuencia consiste
en absolver de ambos reclamos al acusado y al responsable civil. No es difcil
imaginar que si es insuficiente la produccin de la prueba al grado de no
demostrar o bien la existencia del hecho o bien la participacin del acusado, el
tribunal est inhibido de declarar al acusado responsable penalmente. Y ya que
apropiada a las vctimas durante todo el proceso judicial. En igual sentido el art. 4 de la
Decisin Marco del Consejo que, entre otros, dispone: 1. Los Estados miembros
garantizarn que la vctima tenga acceso, en particular desde el primer contacto con las
autoridades policiales, por los medios que consideren adecuados y, cuando sea posible, en
lenguas de comprensin general, a la informacin pertinente para la proteccin de sus
intereses. Dicha informacin incluir, como mnimo: a) el tipo de servicios u
organizaciones a los que puede dirigirse para obtener apoyo; b) el tipo de apoyo que puede
recibir; c) el lugar y el modo en que puede presentar una denuncia; d) las actuaciones
subsiguientes a la denuncia y su papel respecto de aqullas; e) el modo y las condiciones en
que podr obtener proteccin; f) la medida y las condiciones en que puede acceder a: i)
asesoramiento jurdico, o ii) asistencia jurdica gratuita, o iii) cualquier otro tipo de
asesoramiento, siempre que, en los casos contemplados en los incisos i) y ii), la vctima
tenga derecho a ello; g) los requisitos para tener derecho a una indemnizacin; h) si reside
en otro Estado, los mecanismos especiales de defensa de sus derechos que puede utilizar.
383
[] existen algunos casos muy concretos en los que, a pesar de proceder la absolucin
del acusado, se permite entrar en el aspecto civil del hecho acusado. El primer caso es []
para los supuestos en que el ejecutor del delito es un enajenado, un menor de edad penal o
cuando concurre en l una eximente de estado de necesidad o de miedo insuperable. A
pesar de proceder la absolucin del acusado, se determina quin debe responder civilmente
por razn del hecho enjuiciado. CLIMENT DURN, C., Ob. Cit., Pg. 1190. Pero algo
diferente sucede cuando sin concurrir ninguno de los supuestos, peor aun, sin haber
actuacin expresa del demandante, sucede la condena, lo cual es grave pues vulnera el
derecho de defensa, adems de transgredir los principios del proceso. Cierta calificada
doctrina seala, en primer trmino, que no es necesario que, la vctima, haya reclamado la
indemnizacin. No compartimos ese criterio. Por el contrario, una interpretacin armnica
de esta disposicin con la previsin contenida en el artculo 29 del Cdigo Penal,
permitiran sostener que, la exigencia de reparacin, slo funciona cuando, el autor, ha sido
condenado, previamente, a su pago, lo cual, obviamente, supone que, la vctima, haya
realizado el reclamo pertinente. CESANO, J.D., Ob. Cit., Pg. 520.
la prueba que se ofrece para pretender demostrar la responsabilidad penal,

habitualmente asimismo se ofrece para demostrar la responsabilidad civil, la
insuficiencia que se aprecie con respecto a una pretensin ser trasladable a la
otra384.
Pero una sentencia como la mencionada anteriormente no ha de
interpretarse en el sentido que el tribunal no debe pronunciarse sobre la
responsabilidad civil porque ste reconoce que la prueba no ha alcanzado el
nivel de certeza suficiente para destruir la presuncin de inocencia del
acusado, pues habr casos en los que la prueba ofrecida tambin tenga que ver
con un responsable civil distinto del acusado, como ya se vio, en cuyo caso la
valoracin y el resultado sern diferentes385.
Existen dos supuestos adicionales que ataen a la responsabilidad civil
cuando el conflicto es resuelto a travs de la sentencia. Uno es el referido a la
responsabilidad civil que no se extingue no obstante haber una sentencia
absolutoria que es pronunciada por duda y el otro es el que surge despus del
veredicto absolutorio en el juicio por jurados, art. 45 No. 3 CPP. En virtud del
primero, parece que para el legislador tiene que extinguirse la accin civil
cuando la sentencia es absolutoria, sin embargo, el damnificado puede
continuar con su pretensin resarcitoria si aqulla est fundamentada en la
duda. No est del todo claro por qu tiene que suceder de esa forma, si el
tribunal ha conocido acumuladamente ambas acciones, como es la regla386.
El ejercicio acumulado de las acciones penal y civil le confiere
competencia al tribunal para resolver ambas pretensiones. Si al ejercer su
accin el demandante satisface los requisitos para que el tribunal resuelva
aqullas, no advierto cmo ste puede absolver al acusado fundado en la duda,
pero al mismo tiempo quedar subsistente la accin civil. La absolucin slo
ser posible despus de celebrada la vista pblica y, por lo tanto, una vez
producida tambin la prueba ofrecida para probar la responsabilidad civil. Si
esto es as, no noto ninguna causa que le permita al tribunal inhibirse de
384
Sobre los diversos contenidos y clases de sentencia, Cfr. ASENCIO MELLADO, J.M.,
Derecho procesal civil, Parte primera, Pgs. 287 288.
385
La doctrina cita el ejemplo de cierta ocurrencia, que es aqul en el [] que la sentencia
dictada estima la comisin de un delito contra el patrimonio, y aunque no se dicta una
condena penal, s cabe pronunciarse con respecto al aspecto patrimonial (restitucin o
indemnizacin). CLIMENT DURN, C., Ob. Cit., Pg. 1190.
386
[] si el tribunal sentenciador est convencido de que una determinada persona es
autora de un delito, fundndose tan solo en sospechas, por muy vehementes que stas sean,
no tendr otra opcin que dictar una sentencia absolutoria. Esto significa que en el proceso
penal la verdad formal ha de preponderar sobre la verdad material en todos aquellos casos
en que el respecto de los derechos fundamentales y de las garantas procesales
correspondientes as lo exija. CLIMENT DURN, C., Ob. Cit., Pg. 1196.
decidir el fondo de la pretensin civil, aunque est fundado en la duda, sin

poner en riesgo la garanta de la prohibicin del doble procesamiento387.
Sin embargo, s me parece razonable que en el caso del juicio por jurados
el tribunal deba decidir sobre el particular, ya que el veredicto no guarda
ninguna relacin con el tema civil. Nuestro sistema legal no les confiere
facultad a los jurados para que se pronuncien sobre la reparacin de los daos
y dems consecuencias civiles del delito, sino slo acerca de la culpabilidad
del acusado. Esta es la razn por la cual en la sentencia el tribunal tiene que
cumplir con la obligacin de resolver sobre la responsabilidad civil
demandada. Al margen de las crticas que puede merecer el enjuiciamiento por
jurados, este caso s describe claramente la capacidad que tiene el tribunal de
resolver con base en criterios estrictamente civiles, ya que no puede ser de otra
forma388.
387
De ah que no est de acuerdo con la doctrina que refiere que [] la sentencia
absolutoria extingue la accin civil, salvo los casos en los que la razn de tal absolucin
provenga de la existencia de dudas sobre la participacin del imputado en el hecho criminal
objeto de enjuiciamiento. En estos casos, una elemental aplicacin de la regla latina,
consustancial a la esfera criminal, del in dubio pro reo, normativamente consagrada en el
art. 5 del CPP, trae consigo necesariamente la absolucin del imputado; mas no por ello se
extingue la accin civil resarcitoria, toda vez que la existencia de tal duda no impide que
recaiga un pronunciamiento condenatorio del Juez civil, ya que ste valora los hechos
procesales conforme a criterios distintos que el Juez de lo criminal. En este sentido, la
jurisprudencia espaola ha proclamado que los Tribunales de lo Civil tienen facultades no
solamente para valorar y encuadrar el hecho especfico en el mbito de la culpa
extracontractual, sino tambin para apreciar conjuntamente las pruebas obrantes en juicio y
sentar sus propias deducciones en orden a la realidad fctica, SEOANE SPIEGELBERG, J.L.,
Cdigo Procesal Penal comentado, Pgs. 182 183, porque sin ninguna explicacin deja
de lado el efecto obligado de tener que resolver las acciones acumuladas. Ya es ms clara y
seria la posicin de la doctrina, fundada en el principio consuntivo construido
jurisprudencialmente, que indica [] que la accin civil se extinga, una vez que el rgano
jurisdiccional se pronuncie conforme a los hechos jurdicamente relevantes y la peticin
realizada, sin que pueda pretenderse que desestimada la accin fundamentada en los
preceptos del Texto punitivo se pronuncie sobre la posibilidad de xito de esa misma
peticin fundamentada esta vez en los arts. 1.902 y ss. del Cc, pues los efectos de la cosa
juzgada impedirn un nuevo pronunciamiento [], [] la accin civil ejercitada
conjuntamente con la penal impide que la pretensin privada deducida en el proceso penal
pueda volverse a plantear en un proceso civil posterior, pues se entiende que ha quedado
consumida o agotada en dicho proceso, produciendo la resolucin que pone fin a este
procedimiento la excepcin de cosa juzgada en el posterior proceso civil. Sostener lo
contrario constituira una infraccin del principio de seguridad jurdica []. ARNAIZ
SERRANO, A., Ob. Cit., Pgs. 69, 114.
388
La doctrina local no se refiere casi nada a lo que concierne al ejercicio de la accin civil
cuando se ha pronunciado un veredicto absolutorio. Cfr. SEOANE SPIEGELBER, J.L., Cdigo
VIII. La accin penal privada

El diseo del proceso penal por accin particular tiene sus peculiaridades.
Est previsto para ser desarrollado prcticamente en tres oportunidades, segn
lo regulado entre los artos. 400 y 405 CPP. La primera oportunidad es la
formulacin de la acusacin, la cual debe reunir los requisitos enumerados en
el art. 314 CPP; la segunda es la celebracin de una audiencia conciliatoria,
para intentar concluir de esta manera el conflicto389; y, la ltima, es la vista
pblica. Lo esencial es que si quien pretende promover la accin penal
privada, asimismo busca que se le imponga a la persona acusada la obligacin
de pagar cualquiera de las consecuencias civiles del delito, con la acusacin el
acusador deber combinar su demanda390.
Resulta imperativo el ejercicio conjunto de las acciones cuando se trata
de promover la accin penal privada. En ese orden, hay que analizar cmo el
legislador entiende que debe ejercerse la accin civil cuando se trata de una
accin penal particular. El legislador dispone en el art. 44 CPP que si la
vctima renuncia al ejercicio acumulado de las acciones en el proceso penal y
traslada la civil a la esfera civil o mercantil, se entiende que renuncia al
ejercicio de la accin penal. Esto quiere decir que al plantear la acusacin, el
Procesal Penal comentado, Pg. 183; PEDRAZ PENALVA, E., Comentarios al Cdigo
Procesal Penal, Pg. 256. Sin embargo, en similar sentido a como lo he expuesto aparece
regulado en Espaa, donde se dice que en cuanto a la responsabilidad civil, su
determinacin es de la exclusiva competencia del Magistrado-Presidente, MORENO
CATENA, V., Ob. Cit., Vol. IV, Pg. 2715. La normativa alemana referida al ejercicio de la
accin penal privada parece desincentivarla, al imponerle condiciones que en cierta forma
la gravan y por las sanciones que se le imponen al acusador perdidoso. Cfr. ROXIN, C.,
Derecho procesal penal, Pgs. 526 527.
389
[] en el procedimiento especial por delito de accin privada salvadoreo se prev
tambin necesariamente la realizacin de un intento de conciliacin en el transcurso de una
audiencia que ser llevada a cabo por uno de los jueces del tribunal [] Slo si celebrada
sta no se ha logrado un acuerdo, podr decretarse la detencin del imputado [], lo cual,
evidentemente, se erige en toda una forma de conminacin al imputado para el logro de tal
acuerdo. PREZ GIL, J., Comentarios al Cdigo Procesal Penal, Pgs. 232 233. Cfr.
CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo III, Pg. 354.
390
El Derecho alemn prev una etapa independiente del proceso penal por accin privada,
consistente en la conciliacin. A travs del intento de conciliacin, en el que se debe
perseguir un acuerdo, tiene que evitarse, en lo posible, un proceso penal, tanto en inters de
la paz jurdica, como de la descongestin del trabajo de los tribunales. Al intento de
conciliacin debe comparecer el acusador; de lo contrario, se considera como si no se
hubiera realizado. Si el demandado no comparece, el intento de conciliacin ha fracasado.
ROXIN, C., Derecho procesal penal, Pg. 530.
tribunal debe examinarla para determinar si resulta procedente el ejercicio de

la accin penal, ya que tiene que estar claro que ambas han de ejercerse391.
Al ser sta la previsin, parece que ninguna acusacin debe ser admitida
si no consta en ella claramente determinada la pretensin resarcitoria, y en la
misma debe constar adems que han sido colmados los requerimientos de la
acusacin y todos los requisitos propios de la demanda, de tal suerte que no
haya duda que en el libelo se ejercen las dos acciones. Slo si la acusacin ha
sido formulada de esta manera se entiende por qu el legislador ha elaborado
el mecanismo de la renuncia tcita del ejercicio de la accin penal cuando se
traslada el ejercicio de la civil al mbito privado. Lo que no est claro es por
qu ha credo que ambas tienen que caminar juntas y que si se renuncia una, se
presume renunciada la otra392.
391
Si se quiere deducir la civil, su ejercicio ante el correspondiente orden jurisdiccional
provocar el que se tenga por renunciada la accin penal, luego se permite lgicamente el
ejercicio primero de la civil lo que determinar la renuncia implcita de la penal. Entiendo
que tal alternativa: ejercicio conjunto de ambas pretensiones en sede criminal o ejercicio
slo de la civil ante la jurisdiccin civil o mercantil excluye la posibilidad de plantear en
exclusiva la pretensin penal y as de renunciar a la civil. PEDRAZ PENALVA, E.,
Comentarios al Cdigo Procesal Penal, tomo I, Pg. 253.
392
Posiblemente se trate de una manera de desalentar el ejercicio de la accin penal
privada, como sucede en el Derecho germano, en el que el tribunal puede sobreseer en el
procedimiento en atencin a la leve culpabilidad del autor. Cfr. ROXIN, C., Derecho
procesal penal, Pg. 527.
COCLUSIOES
Arribo a las siguientes conclusiones.

1. La primera, que el legislador, consecuente con la doctrina y la
normativa internacional, en principio ha recogido de forma correcta la
intervencin del damnificado por el delito en el marco del Derecho penal. Su
sola inclusin en la normativa adjetiva secundaria basta para confirmar este
acierto. Pero tambin puede abonar a ello el hecho de que est a disposicin de
la vctima una serie de instrumentos internacionales que se refieren a sus
derechos y facultades, as como a obligaciones a cargo de los Estados, como
lo he abordado en el captulo I. Sin embargo, falta por delinear algunas de las
facultades de las que debe disponer este sujeto para que su participacin sea
no slo legtima o vlida, sino tambin eficaz. Particularmente me parece que
son ciertos aspectos los que deben tener una regulacin ms acabada a fin de
que el damnificado alcance una correcta tutela.
Entre tales aspectos, en primer lugar, consecuente con la tendencia
referida a concederle espacios a la vctima para que pueda participar en
mecanismos de recomposicin del conflicto, debe revertirse aquella serie de
disposiciones que disminuyen la posibilidad de la reparacin. Como se ha
tenido oportunidad de examinar, el contenido de las consecuencias civiles del
delito usualmente es patrimonial, aunque la vctima pueda decidir que la
reparacin no tenga esta connotacin, por lo que en aquellos casos en los que
se le ha causado dao a la vctima debe potenciarse la posibilidad de
recomponer el conflicto a travs de los medios alternos de resolucin de
conflictos regulados en el CPP, como la conciliacin y la reparacin integral
del dao. Algunas de estas normas han sido modificadas a travs de reformas
legislativas, con la justificacin consistente en otorgarle preponderancia al
orden pblico o a la seguridad ciudadana. Sin embargo, con ocasin de
formular tal excusa se dibuja un evidente entorpecimiento del derecho de las
partes a alcanzar acuerdos compositivos.
2. La segunda, sin perjuicio de ser configurada en la esfera adjetiva
penal la oficina de atencin a las vctimas, de cara a la proteccin integral de
los derechos de stas y en lnea con lo dispuesto en los diversos instrumentos
internacionales que regulan la tutela de los derechos de las vctimas, debe
normarse de mejor manera el derecho que tienen stas a ser informadas acerca
de sus derechos, de mecanismos concretos de proteccin de ellos, de la
conveniencia de eventuales renuncias de los mismos y con el fin de evitar la
peregrinacin judicial, de trasladar su reclamo ante otra esfera jurisdiccional
diferente de la penal, en la que se vislumbre con mejores posibilidades de
triunfo el reconocimiento de su derecho a ser resarcida de los daos.
En ese sentido, ser en principio al Ministerio Pblico al que le

corresponder informar apropiadamente a la vctima acerca de sus derechos.
Independientemente de que algunas limitaciones culturales en cierto sector de
vctimas puedan entorpecer la eficaz comprensin de su parte en lo que
respecta a sus derechos, la Fiscala debe aumentar su nivel de especializacin
a fin de que, en tanto no exista una oficina que exclusivamente atienda las
necesidades de la vctima, sea aqulla la que vele por sus derechos
adecuadamente en los juzgados o tribunales de lo penal o de lo civil. Este es
un aspecto que se puede resolver con una preparacin adicional de los
abogados fiscales a quienes les son asignados los casos, sin necesidad de
incrementar su nmero. Pero tambin puede reforzarse el derecho de la
vctima a ser informada cuando los jueces o tribunales tengan consigo sus
casos, de forma parecida a como sucede cuando tienen a la persona imputada.
3. Un ltimo detalle vinculado con la perspectiva victimolgica es el
referido a la posibilidad que tiene la vctima de alcanzar la reparacin de los
daos mediante el uso de mecanismos alternos de resolucin de conflictos
operados por fuera del proceso penal. El legislador secundario ha atinado con
la creacin de procedimientos arbitrales para procurar resolver el reclamo
resarcitorio vinculado con la comisin de un delito. Aunque por ahora no tiene
mayor aplicacin, posiblemente porque en nuestro medio en comparacin con
el nmero de vehculos automotores es la poca contratacin de seguros que
entre los eventos asegurados conlleven el resarcimiento de los daos, a pesar
de que normativamente es obligatoria la suscripcin de esa clase de seguros,
en la medida que se obligue en la prctica a la contratacin de ellos,
mayormente en la esfera de la circulacin de vehculos y en la construccin de
cualquier clase de edificaciones, tendremos oportunidad de resolver estos
reclamos sin necesidad de recurrir a la actividad judicial.
Por otro lado, en mi apreciacin tambin es necesario que el legislador
sustantivo penal aborde dos aspectos.
4. El primero, relacionado con el sujeto responsable civil subsidiario
especial identificado como empresa, que en comparacin con la normativa
mercantil, por tener un tratamiento de cosa y, por tanto, sin personalidad, no
puede ser sujeto pasivo de obligaciones. Cualquier razn que haya habido para
que la empresa fuera considerada como sujeto responsable civil en el CP, es
inexcusable. Seguramente que este punto puede ser subsanable mediante la
interpretacin sistemtica de las normas, pero en tanto eso sucede, a fin de
evitar circunstancias que dejen en hombros del juez o tribunal la dilucidacin
de la norma por aquel camino, y en consecuencia la probabilidad de
arbitrariedades, es mejor clarificar su sentido y armonizar los cuerpos
normativos.
ndice de abreviaturas 173
5. Y el segundo aspecto, que es el vinculado con la participacin de

la vctima en la realizacin del hecho considerado como delito, es decir, con la
ejecucin por ella misma de los elementos del tipo, que la doctrina y cierta
parte de la legislacin han tomado en cuenta a fin de dar lugar a la
compensacin de culpas, debe ser motivo que el legislador prevea la
incorporacin de tal regulacin del instituto en el CP. A pesar de que en cierta
manera puede creerse que este es un aspecto que merma las posibilidades de
acceso a una amplia reparacin por parte de la vctima, es un asunto de justicia
tener seriamente en cuenta su participacin en circunstancias como, por
ejemplo, cuando en la produccin del dao tambin ella ha tenido
participacin, tal cual sucede con la autopuesta en peligro y en virtud de ello
d lugar incluso a la exoneracin de responsabilidades.
6. En menor grado que los dos aspectos anteriores est el consistente
en uniformar los criterios jurisprudenciales de los tribunales de sentencia, por
lo menos en lo que respecta a la naturaleza del reclamo de la reparacin de los
daos sufridos por la vctima. Me parece que despus del tiempo transcurrido
desde el comienzo de la vigencia del CP es injustificada la confusin que gira
en torno a si el reclamo resarcitorio es una sancin o si es una obligacin que
se declara en hombros del civilmente responsable. Aunque es
considerablemente menor el nmero de tribunales que as lo han resuelto,
seguramente que una comprensin clara de este instituto podra dar lugar a
resolver el asunto en un sentido diferente. Si en el fundamento de la pretensin
resarcitoria no hay confusin en cuanto a su naturaleza civil o privada, por lo
tanto, que se trata de un ejercicio acumulado de acciones heterogneas, el
tribunal est determinado a resolver definitivamente con base en los principios
propios de aquella pretensin.
7. En lo que respecta a la parte adjetiva, por su vinculacin con lo
previsto en los instrumentos internacionales, son dos, por lo menos, los
tpicos que al parecer se encuentran pendientes de regular para que se
complete de mejor forma el instituto de la accin civil resarcitoria. Uno de
ellos es el consistente en ser informada la vctima oportunamente de sus
derechos, pero de manera especial el que tiene relacin con lo que por lo
general motiva su intervencin en el proceso penal, que es el relativo al
ejercicio de su derecho para conseguir la reparacin de los daos sufridos. El
otro es el vinculado con la atencin que tiene que recibir desde que ingresa al
sistema formal, esto es, en el primer contacto con las agencias de control
formal, como es la polica o la Fiscala.
8. Al parecer es patente el hecho que una de las causas por las
cuales la vctima no consigue la tutela de sus derechos y se ve expuesta al
censurado peregrinaje judicial, es porque no cuenta con una pronta
representacin tcnica tanto dentro como fuera del proceso penal. La que en
otras esferas funciona como una especie de oficina de atencin a las vctimas,
es lo que en cierta forma garantiza no slo el conocimiento necesario de los
derechos que le asisten al damnificado, sino tambin lo que hace falta para que
a la vctima pueda concedrsele la reparacin oportuna. La acumulacin
heterognea de las acciones civil y penal en cierta forma disminuye el
perjuicio que sufre la vctima cuando sta procura el resarcimiento de los
daos, pero el defectuoso ejercicio de esta accin, muchas veces motivado por
la falta de especializacin de los agentes fiscales, lleva a incrementar ms el
perjuicio de la vctima.
En gran medida los sufrimientos de la vctima se ven mermados cuando
las personas que atienden y representan sus intereses son abogados preparados
especialmente en la materia resarcitoria. Si el Estado procura ser respetuoso de
las obligaciones asumidas con la comunidad internacional, pero
particularmente consecuente con las responsabilidades referidas a los derechos
de la vctima, debera desarrollarse en el interior de la Fiscala una unidad que
se encargue de informar a aqulla acerca de sus derechos y, en caso de asumir
la representacin de sus derechos, hacerlo por medio de abogados que integren
armnicamente la pretensin civil con el ejercicio de la accin penal. O en su
defecto, crear una entidad que ex-profesamente se dedique a tal cometido,
pero que, en todo caso, coadyuve a la Fiscala en la representacin procesal de
los intereses del damnificado.
9. Es imposible pretender que todos los tribunales resuelvan en
idntico sentido la totalidad de los casos, pero es legtima la aspiracin a
uniformar la jurisprudencia de los tribunales y particularmente la de los de
sentencia, ya que en ellos es, por regla general, donde se resuelve la condicin
jurdica de las personas imputadas y los derechos de los damnificados. De ah
que es importante que los criterios de estos tribunales sean referentes serios
para evitar oscilaciones y, eventualmente, afectaciones de los derechos de los
justiciables. No es razonable que cada tribunal defina criterios diferentes
respecto, por ejemplo, al momento en que debe dar inicio el ejercicio de la
accin civil o a las formalidades que debe reunir el libelo que recoge la
pretensin civil.
10. Tampoco es seria la postura que se decanta en el sentido de
ignorar algunos principios del proceso, con la justificacin de cumplir con la
obligacin de administrar justicia, a precio de vulnerar los derechos de la
persona acusada. Ni es aceptable que un mismo tribunal sin ninguna aparente
razn, modifique su criterio para decidir en forma distinta casos con
circunstancias similares. Como hasta ahora se ha podido apreciar, los criterios
jurisprudenciales, en lo que respecta a los aspectos supra apuntados,
ndice de abreviaturas 175
determinan al justiciable a tener que auscultar el criterio imperante en tal o

cual tribunal, o a poder relajar la observancia de las formalidades que en
definitiva se constituyen en garanta de los derechos de audiencia y de defensa
de los sujetos pasivos de la relacin procesal.
Para evitar perjuicios a las partes, bastara con que los criterios se
planteen en trminos lo ms similares posibles. Que las formalidades
requeridas para el ejercicio de la accin civil resarcitoria respondan ms que a
ritualismos estriles, a la vigencia de los principios generales del Derecho y de
los principios constitucionales aplicables e inspiradores del proceso en general
y del proceso penal en particular.
DICE DE ABREVIATURAS
1. AJ Arancel Judicial
2. art. Artculo
3. artos. Artculos
4. CASDH Convencin Americana Sobre Derechos Humanos
5. Cap. Captulo
6. CC Cdigo Civil
7. Cfr. Confrontar
8. Cn Constitucin de la Repblica
9. Com Cdigo de Comercio
10.CP Cdigo Penal
11.CPP Cdigo Procesal Penal
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13.CPrCyMr Cdigo Procesal Civil y Mercantil
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23.No. Nmero
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Sentencia definitiva pronunciada el 1 de abril de 2004, en el proceso de
inconstitucionalidad Ref.: 52-2003.
SENTENCIAS DE LA SALA DE LO CIVIL

Sentencia definitiva pronunciada por la Sala de lo Civil, a las 11:30 Hrs. del 8
de junio de 2006, en el proceso Ref.: 276-C-2005, en el incidente de apelacin
interpuesto en contra de la sentencia definitiva, dictada por el Juez Primero de
Primera Instancia de San Francisco Gotera, a las diez horas del trece de abril
de dos mil cuatro, en el juicio civil ordinario de prescripcin extraordinaria
adquisitiva de dominio.
Sentencia interlocutoria pronunciada por la Sala de lo Civil, a las 15:45 Hrs.
del 17 de marzo de 2000, en el proceso Ref.: 1323 2000.
SENTENCIAS DE LA SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

Sentencia definitiva pronunciada por la Sala de lo Contencioso
Administrativo, a las 12 Hrs. del 16 de junio de 2005 en el proceso Ref.: 162-
G-2003.
SENTENCIAS DE LA SALA DE LO PENAL

Bibliografa 189
Sentencia definitiva pronunciada por la Sala de lo Penal, a las 9:30 Hrs. del 23
de mayo de 2003, en el proceso Ref.: C333-02.
SENTENCIAS DE TRIBUNALES DE SENTENCIA DE SS

1 de Sentencia
Sentencia definitiva absolutoria pronunciada a las 14 Hrs. del 27 de marzo de
2006, en el proceso Ref.: 422006.
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 14 Hrs. del da 29 de
marzo de 2006, en el proceso Ref.: 47-2006.
octubre de 2006, en el proceso Ref.: 132-2006
Sentencia definitiva absolutoria pronunciada a las 14 Hrs. del 9 de octubre de
2006, en el proceso Ref.: 1342006.
3 de Sentencia
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 13 Hrs. del 6 de enero de
2006, en el proceso Ref.: 155-2006.
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 8 Hrs. del 7 de febrero de
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 13:40 Hrs. del 7 de
febrero de 2006, en el proceso Ref.: 174-2006.
febrero de 2006, en el proceso Ref.: 180-2006.
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 16 horas del da 18 de
mayo de 2006, en el proceso Ref. 88-2006-2.
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 16 Hrs. del 26 de junio de
2006, pronunciada en el proceso Ref.: 125-06-2.
4 de Sentencia
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 13 Hrs. del 23 de marzo
de 2006, en el proceso Ref.: 61 1 2006.
5 de Sentencia
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 16 Hrs. del 9 de febrero de
6 de Sentencia
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 16:05 horas del 10 de
enero de 2006, en el proceso Ref.: 272-2005-3.
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 19 Hrs. del 12 de julio de

Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 19 Hrs. del 20 de
septiembre de 2006, en el proceso Ref.: 122-2006.
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 17:40 Hrs. del 28 de
septiembre de 2006, en el proceso Ref.: 127-2006.
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 20:25 Hrs. del da 18 de
octubre de 2006, en el proceso Ref.: 131-2006.
SENTENCIAS DE CMARA DE FAMILIA

Sentencia pronunciada en incidente de apelacin por la Cmara de Familia de
la Seccin del Centro, a las 8:30 Hrs. del 19 de mayo de 2004, en el incidente
Ref.: 102 A 2003.
SENTENCIAS DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS

Sentencia definitiva pronunciada el 29 de julio de 1988, caso Velsquez
Rodrguez.
Opinin consultiva OC-8/87 del 30 de enero de 1987.
TEXTOS LEGISLATIVOS
ASAMBLEA CONSTITUYENTE DE LA REPBLICA DE EL SALVADOR, Constitucin

de la Repblica de El Salvador, de fecha 15 de diciembre de 1983, vigente
desde el 20 de diciembre de 1983.
ENCARGADO DE LA PRESIDENCIA DE LA REPBLICA DE EL SALVADOR, Cdigo

Civil de la Repblica de El Salvador, Gaceta Oficial No. 85 - Tomo 8 del 14
de abril de 1860.
SUPREMO PODER EJECUTIVO DE LA REPBLICA DEL SALVADOR, Cdigo de

Procedimientos Civiles de la Repblica de El Salvador, Decreto de 31 de
diciembre de 1881.
ASAMBLEA NACIONAL DE LA REPBLICA DE EL SALVADOR, Arancel Judicial,

de fecha 14 de marzo de 1906.
ASAMBLEA LEGISLATIVA DE LA REPUBLICA DE EL SALVADOR, Cdigo de

Comercio, de fecha 8 de mayo de 1970, vigente desde el 1 de abril de 1971.
Bibliografa 191
ASAMBLEA LEGISLATIVA DE LA REPUBLICA DE EL SALVADOR, Cdigo de

Trabajo, de fecha 23 de junio de 1972, vigente desde el 31 de octubre de 1972.
ASAMBLEA LEGISLATIVA DE LA REPBLICA DE EL SALVADOR, Ley Procesal de

Familia, de fecha 14 de septiembre de 1994, vigente desde el da 1 de octubre
de 1994.
ASAMBLEA LEGISLATIVA DE LA REPBLICA DE EL SALVADOR, Ley Penal

Juvenil, de fecha 27 de abril de 1994, vigente desde el da 1 de marzo de
1995.
ASAMBLEA LEGISLATIVA DE LA REPBLICA DE EL SALVADOR, Ley de

Sociedades de Seguros, de fecha 10 de octubre de 1996, vigente a partir del 1
de enero de 1997.
ASAMBLEA LEGISLATIVA DE LA REPBLICA DE EL SALVADOR, Cdigo Penal,

de fecha 04 de diciembre de 1996, vigente desde el 20 de abril de 1998.
ASAMBLEA LEGISLATIVA DE LA REPBLICA DE EL SALVADOR, Cdigo Procesal

Penal, de fecha 04 de diciembre de 1996, vigente desde el 20 de abril de 1998.

Adquisiciones y Contrataciones de la Administracin Pblica, de fecha 5 de
abril de 2000, vigente desde el 1 de julio de 2000.

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje, de fecha 11 de julio de 2002, vigente a
partir del 30 de agosto de 2002.
ASAMBLEA LEGISLATIVA DE LA REPBLICA DE EL SALVADOR, Ley Orgnica de

la Fiscala General de la Repblica, de fecha 27 de abril de 2006, vigente
desde el 25 de junio de 2006.
ASAMBLEA LEGISLATIVA DE LA REPBLICA DE EL SALVADOR, Cdigo Procesal

Civil y Mercantil, de fecha 18 de septiembre de 2008, prximo a entrar en
vigencia a partir del 1 de enero de 2010.
ESTADOS AMERICANOS, Convencin Americana sobre Derechos Humanos,

adoptada el 22 de Noviembre de 1969, vigente en El Salvador desde el 05 de
mayo de 1995.
ESTADOS PARTE, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y Pacto

Internacional de Derechos Sociales y Culturales, adoptado el 19 de diciembre
de 1966, vigente en El Salvador desde el 23 de Noviembre de 1979.
ESTADOS PARTE, Decisin Marco del Consejo de la Unin Europea, de 15 de

marzo de 2001, relativa al estatuto de la vctima en el proceso penal.
DICE DE AUTORES
ALASTUEY: 23, 43, 80, 86, 87, 88, CLARI: 35, 108, 109, 114, 115,
90, 91, 92. 119, 122, 130, 137, 138, 140, 143,
ALESSANDRI: 50, 52, 60. 147, 148, 149, 152, 153, 157, 161,
ALVARENGA: 32, 48, 53, 54, 61, 62, 162, 164, 169.
71, 72, 78, 82, 84, 107. CLIMENT: 6, 27, 37, 107, 114, 135,
ARNAIZ: 8, 44, 46, 52, 72, 100, 103, 150, 151, 166, 167.
107, 108, 110, 111, 113, 118, 120, COBO: 35, 51, 53, 57, 60, 66, 79, 80,
123, 124, 125, 127, 137, 138, 147, 82, 92, 103.
163, 168. DE DIEGO: 86.
ARRIETA: 38, 49. DE LLERA: 26, 111, 150, 156.
ASENCIO: 36, 41, 44, 96, 97, 101, DE LA FUENTE: 116.
109, 111, 114, 115, 134, 135, 136, DE URBANO: 134.
137, 138, 139, 147, 150, 152, 156, DONNA: 116.
160, 164, 167. ECHARRI: 42.
BACIGALUPO: 13, 28, 59, 74, 75, 86, FERNNDEZ: 83.
96, 103, 122. FERRAJOLI: 12, 73, 95, 97, 98.
BAJO: 74, 75. FERREIRO: 96.
BALCARCE: VID. CESANO. FISAS: 44.
BARONA: 86. FLEMING: 11, 16, 17, 18, 96, 144,
BAUDRIT: 35. 147, 158, 159.
BERISTAIN: 47, 49. GARCA DE ENTERRA: 21.
BIDART: 14, 20, 22, 162. GARCAPABLOS DE MOLINA: 13,
BINDER: 117. 70, 71, 73, 75.
BORJA: 73. GAVIRIA: 21, 87, 120.
BOVINO: 15, 99. GHERSI: 73.
BUENO: 43. GMEZ: 108, 111, 114, 115.
BURGOS: 67. GUZMN: 70.
CAFFERATA: 18, 19, 24, 104, 125, HASSEMER: 7, 11.
156. ILANUD: 121.
CANCIO: 33, 34. JAN: 91.
CARNEIRO: 82. JAKOBS: 27.
CASADO: 98, 105, 110, 132. JAUCHEN: 102, 162.
CASERO: 50, 52. JIMNEZ-BLANCO: 98.
CASTELLN: 6, 11, 33. LANDROVE: 30, 31, 67, 68, 70, 76,
CASTRO: 9, 97, 99. 77, 78, 79, 82, 84, 87, 89, 92, 125,
CESANO: 71, 75, 76, 166. 126, 127, 141.
CHANG: 106.
CHIOVENDA: 85, 86, 131.
LLOBET: 15, 23, 26, 35, 40, 85, 106, QUINTERO: 50, 52, 53, 54, 55, 56,
108, 119, 120, 123, 139, 142, 144, 60, 61, 63, 66, 76, 77, 78, 79, 80, 82,
145, 146, 149, 151, 155, 162, 165. 103.
LPEZ: 97, 98. RIGHI: 7, 58, 59, 96, 103, 104, 105,
MAIER: 8, 9, 10, 15, 20, 35, 36, 72, 107, 123.
95, 98, 104, 105, 108, 109, 115, 118, RODRGUEZ: 21, 105.
119, 123, 149, 150. ROMERO: 45.
MANCIA: 43. ROXIN: 58, 75, 84, 86, 88, 100, 101,
MAPELLI: 18, 32, 42, 51, 52, 55, 58, 104, 115, 116, 117, 119, 125, 153,
61, 80, 81, 82, 84, 89, 92, 100, 126, 169, 170.
127, 165. RUSCONI: 34.
MARTN: 74. SAGES: 22.
MAZEAUD: 48, 49. STRATENWERTH: 9, 59.
MEDINA: 74. TIFFER: 5.
MELNDEZ: 22, 23. TOMASSINI: 42.
MOLINA, F.: 63. VALENCIA: 60.
MOLINA, M.: 24, 27, 28, 29, 30, 33, VAZQUEZ: 86, 115, 119, 129.
39, 62, 64, 82, 125, 127, 141. VELEZ: 96, 128, 129, 130.
MONROY: 21. VILLALPANDO: 16, 17.
MONTERO: 5, 7, 12, 15, 25, 41, 82, VISINTINI: 40, 50.
95, 96, 97, 99, 100, 101, 103, 105, ZAFFARONI: 8, 14, 46, 60, 71.
106, 109, 116, 135, 138, 139, 142,
143, 144, 152, 160, 163.
MORENO CARRASCO: 26, 28, 30, 53,
54, 57, 60, 61, 63, 65, 75, 77, 79, 82,
87, 88, 89, 90, 92, 93, 124.
MORENO CATENA: 12, 108, 125,
131, 133, 134, 135, 156, 161, 169.
MUOZ: 7, 11.
NAUCKE: 46, 71.
NEUMAN: 19, 23, 25.
NINO: 51, 54, 61.
PARADA: 99, 102, 112.
PEDRAZ: 5, 6, 7, 95, 117, 128, 169,
170.
PREZ: 22.
PLANIOL: 48, 62, 63.
PLACHANDELL: 119.
DICE
Pg.
INTRODUCCIN 1
CAPTULO I
PERSPECTIVA VICTIMOLGICA 5
I. CONSIDERACIONES PRELIMINARES. 5
II. LA PERSPECTIVA VICTIMOLOGICA EN LA LEGISLACION. 12
II.1. LA CONSTITUCIN. 13
II.2. DERECHO INTERNACIONAL. 15
II.3. NORMATIVA SECUNDARIA. 25
II.3.A) Cdigo Penal. 25
II. 3. B) Cdigo Procesal Penal. 34
II.3. C) Cdigo Civil. 38
II. 3. D) Cdigo de Procedimientos Civiles. 40
II.3.E) Ley Penitenciaria. 41
II. 3. F) Ley de Mediacin, Conciliacin y Arbitraje. 42
CAPTULO II
LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN EL DERECHO PENAL MATERIAL 47
I. DEFINICIN. 47
II. SUJETOS. 52
III. FORMAS DE RESPONSABILIDAD. 62
III.1. RESPONSABILIDAD PRINCIPAL SOLIDARIA. 62
III.2. RESPONSABILIDAD SUBSIDIARIA COMN. 63
III.3. RESPONSABILIDAD SUBSIDIARIA ESPECIAL. 64
III.4. LA SUCESIN DEL RESPONSABLE FALLECIDO. 66
IV. REGMENES ESPECIALES. 67
IV.1. LEGISLACIN PENAL JUVENIL. 67
IV.2. LEGISLACIN DE TRNSITO. 70
V. RELACIN CON PENAS PECUNIARIAS. 71
VI. CONTENIDO DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL. 76
VI.1. RESTITUCIN. 76
VI.2. REPARACIN. 78
VI.3. INDEMNIZACIN. 80
VI.4. COSTAS PROCESALES. 82
VII. RELACIN CON LA EJECUCIN DE LA PENA. 86
VII.1. LIBERTAD CONDICIONAL. 89
VII.2. SUSPENSIN CONDICIONAL DE LA EJECUCIN DE LA PENA. 91
VII.3. REHABILITACIN. 92
CAPTULO III
LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN EL PROCESO PENAL 95
I. PRINCIPIOS RECTORES. 95
I.1. PRINCIPIOS DE LA ACCIN EN GENERAL. 95
I.2. PRINCIPIOS DE LA ACCIN CIVIL. 99
I.3. PRINCIPIOS DE LA ACCIN PENAL. 102
I.4. PECULIARIDADES DE LA ACCIN CIVIL EN EL PROCESO PENAL. 107
II. SUJETOS. 114
II.1. EL ACTOR O DEMANDANTE. 115
II.2. EL DEMANDADO. 122
III. OPORTUNIDAD DE EJERCICIO. 127
III.1. EJERCICIO DE LA ACCIN. 132
III.2. VINCULACIN CON LA PRESCRIPCIN. 139
IV. RELACIN CON FORMAS DE SIMPLIFICACIN PROCESAL. 144
IV.1. EJERCICIO DE LA ACCIN CIVIL CON RELACIN A INSTITUTOS
PROCESALES PARTICULARES. 144
V. RENUNCIA DE LA ACCIN CIVIL. 151
VI. LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN LA FASE INTERMEDIA DEL
PROCEDIMIENTO. 152
VII. RESOLUCIN EN LA SENTENCIA. 159
VIII. ACCIN PENAL PRIVADA. 169
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES 171
NDICE DE ABREVIATURAS 177
BIBLIOGRAFA 179
NDICE DE AUTORES 195

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UNIVERSIDAD CENTROAMERICANA

JOS SIMEN CAAS

LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN MATERIA PENAL

TESIS PREPARADA PARA LA FACULTAD DE POSTGRADOS

PARA OPTAR AL GRADO DE

POR: RODOLFO ALFREDO GARCA FLORES

Decana de la Facultad de Postgrados

Director de la Maestra en Derecho Penal Constitucional

El instituto jurdico de la responsabilidad civil derivada de la comisin de

pronunciamientos, aunque no ha sido pacfica, sino pendularmente incluso por

definitivas pronunciadas por tribunales de sentencia y sentencias pronunciadas

prohibidos en el que la vctima considerada como persona individual o sujeto

es que progresivamente se han creado espacios a fin de permitirle, aunque sea

En el nuevo modelo de administracin de justicia el Estado contina al

intervencin procesal de la vctima del delito y adems llegan a infligirle perjuicios

formar parte de la solucin de su conflicto. En ese sentido, se ha logrado

Como consecuencia de asumir el Estado un papel protagnico al procurar

Ninguno de ellos puede emplear mtodos de autotutela, desde luego ya

ste en su connotacin ms genrica, y en segundo lugar, sus servidores que lo

II. La perspectiva victimolgica en la legislacin

centrar particularmente en los puntos de vista relacionados con los cuerpos

En ese sentido, y en lo que respecta a la vctima, el 2 Prr. del art. 1 de la

humanas, de sus conductas compartidas. BIDART CAMPOS, G.J., Principios de Derechos

un plano de objetividad que, adems, supone su imparcialidad. Debido a que

II. 2. Derecho internacional

Estado presuntamente infractor de derechos humanos a fin de alcanzar la

En el sistema interamericano, la CASDH tiene dispuesto el punto en

garantizar el goce de esos derechos a todas las personas sometidas a su jurisdiccin.

de accin, en ese sentido, tambin deja abierta la posibilidad de que lo sea en

Este instrumento internacional parece tener doble utilidad: la primera,

por el derecho internacional). Si bien el Prr. 1 del art. 144 de la Constitucin

estim que para fundamentar pretensiones concretas, no slo de carcter

traduce en una violacin indirecta o por accin refleja de la Constitucin,

instrumentos deben ser interpretados y aplicados en consonancia con los instrumentos

Ntese que una de las principales aspiraciones de la Declaracin es que

II. 3. ormativa secundaria

II. 3. A) Cdigo Penal

aprecia que su intencin al preverla haya sido la de que siguiera la suerte de la

En consonancia con los enunciados del derecho comn, cuando se trata

subsidiariamente, sino directa y personalmente deber responder civilmente

delito; y, b) sobre el Estado, las instituciones autnomas o las municipalidades

Sostengo que el CC slo se refiere a personas naturales porque, en

En el Prr. 1 parece dejar en tercer lugar cualquiera otra obligacin que

en cuenta el aporte que la vctima hace a la construccin del tipo y a la

En efecto, si su intervencin en el proceso para moderar la confiscacin

II. 3. B) Cdigo Procesal Penal

los derechos y las oportunidades de su ejercicio permiten un eficaz reclamo de

En la etapa de ejecucin de la sentencia se plantea la oportunidad de

reiterada naturaleza de la obligacin civil, deber demostrar a travs de los

II. 3. C) Cdigo Civil

de las obligaciones (artos. 1316, 1317 y 1318); que la indemnizacin de

La doctrina dice que la razn por la cual se incluy entre estas

II. 3. D) Cdigo de Procedimientos Civiles

los deberes de actuar. Y estas previsiones legales pertenecen, principalmente, al

desprotegida de sus derechos. Sucede que independientemente de la

II. 3. E) Ley Penitenciaria

de satisfacer la responsabilidad civil. En atencin al principio de oralidad del

II. 3. F) Ley de Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

II. 3. ormativa secundaria