6-Bruna Rapetti de Desimone - Astreintes
6-Bruna Rapetti de Desimone - Astreintes
6-Bruna Rapetti de Desimone - Astreintes
Los Sres. Bruna Rapetti de Desimone y Pedro Desimone inician juicio ordinario de daos y
perjuicios en contra del Club Atltico Gral. San Martin con fecha 23/5/05. La pretensin incoada
seala que la infraccin de la demandada estriba en que la cancha de ftbol ms prxima a su
vivienda se encuentra el predio lleno de gente, que los socios arrojan basura en su propiedad, que
a lo largo de la medianera, propiedad de los Sres. actores, se estaciona la hilera de vehculos,
existiendo adems una tribuna tubular. Acompaan, entre otra documentacin acta de
constatacin de la cancha de futbol demostrando que la misma se encuentra ocupada por
personas practicando ese deporte, refiriendo la misma acta notarial el testimonio del Sr. Carlos
Field la renovacin del contrato de concesin del bar-comedor. Manifiestan adems que no cuenta
dicha cancha con autorizacin para funcionar.
Comparece la demandada hace su descargo, acompaando Acta n 1038 de fecha 27/10/04 en
la que se desprende la intencin de la Comisin Directiva del Club de no alquilar ms el predio
designado como cancha de ftbol. Argumenta que no se renov el contrato sobre el predio, no
siendo usuario del mismo, no tiene nada que ver con l, ni con su explotacin comercial,
desconociendo totalmente lo que all sucede y siendo imposible endilgarse responsabilidad.
Abierta la causa a prueba, las partes formulan acuerdo el que, entre otras clusulas reza ...Que
la parte demandada ofrece y la parte actora acepta trasladar la actividad que se desarrolla en la
cancha de ftbol colindante con la propiedad de los Sres. Desimone hacia el sector del predio
donde no existan vecinos colindantes, hacia atrs del predio de los demandados. Dicho acuerdo
fue homologado mediante auto N 522 de fecha 3/7/06. Frente al incumplimiento de dicho
convenio por la demandada, los actores solicitan, en virtud del art. 666 bis del Cdigo Civil, la
aplicacin de astreintes, pedido que fue concedido por el Judicante aplicando la sancin en Pesos
Dos mil cuatrocientos cincuenta ($2450.-) en forma bimestral.
El club demandado apela el resolutorio aduciendo que la imposicin de la multa de carcter
conminatorio es excesiva atento el carcter social y deportivo amateur del Club, en que todos los
esfuerzos son pocos para mantenerlo en marcha, pidiendo que se reduzcan a su mnima expresin.
1 Conceptualice el instituto de las astreintes.
1.1. Normativa.
"Los jueces podrn imponer en beneficio del titular del derecho, condenaciones conminatorias
de carcter pecuniario a quienes no cumplieron deberes jurdicos impuestos en una resolucin
judicial. Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba satisfacerlas
y podrn ser dejadas sin efecto o reajustadas si aqul desiste de su resistencia y justifica total o
parcialmente su proceder".
1.2. Concepto
En Espaa, la procesalista Sara Aragoneses Martnez, en su obra sobre el instituto bajo estudio,
nos caracteriza a las astreintes como una medida discrecional y conminatoria, que tiene por
finalidad obtener el cumplimiento in natura de una obligacin de hacer, no hacer o de deshacer,
fundamentalmente; la cual es impuesta por una decisin judicial, mediante el establecimiento de
una sancin econmica, generalmente fijada por da de atraso en el cumplimiento, o por otra
unidad detiempo, que aumenta progresivamente, salvo reduccin o reajuste del juez 1.
1ARAGONESES MARTNEZ, Sara. Las astreintes. Editorial Ediciones del Derecho Reunidas, Madrid, 1985.
Para Josserand las astreintes funcionan como vueltas de tuerca o de tornillo, porque son
mecanismos graduales y progresivos para vencer la reticencia del deudor.
Las astreintes son slo una va de compulsin, un medio a fin de que el deudor le procure al
acreedor aquello a que se ha obligado; no son una pena civil ni una indemnizacin2.
Al respecto Moisset de Espans, afirmaba que las astreintes no tutelan el inters privado del
acreedor, sino el inters pblico, vulnerado por la ofensa a la justicia que significa la desobediencia
de sus mandatos3
1.3. Caractersticas.
Las astreintes presentan dos caracteres relevantes: la discrecionalidad del juez para imponerlas,
acrecentarlas, disminuirlas o dejarlas sin efecto segn su arbitrio, y la provisionalidad, pues no
pasan en autoridad de cosa juzgada; el juez, conforme al resultado obtenido con su imposicin,
puede acrecentarlas, disminuirlas o dejarlas sin efecto 4
En el Tratado de Derecho Civil de Guillermo Borda, versin actualizada por su hijo Alejandro, y
con el mismo criterio de los juristas cordobeses Pizzarro y Vallespinos, han caracterizado a las
astreintes como conminatorias, discrecionales, no retroactivas, revisables, pecuniarias,
ejecutables y no subsidiarias5
a) Son conminatorias, fin compulsivo, por el hecho de constituir una medida de coercin
patrimonial que procura asegurar el pleno acatamiento de las decisiones judiciales
b) Son discrecionales, los jueces pueden o no imponerlas, y pueden aumentarlas, disminuirlas
y an, disponer su cese atendiendo a la conducta que observare el obligado.
c) No retroactivas, La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sostenido que no pueden
aplicarse en forma retroactiva como si fueran una simple pena o multa, pues miran al futuro
y alcanzan a quien, despus de dictada persiste en su desafuero, de modo que mientras no
2 CCiv .y Com., Lomas de Zamora, sala II, 16/07/1998- Fourcade, Mnica c. Agudo A., LLBA, 1999-81.
3 MOISSET DE ESPANS, Luis y TINTI, G, Astreintes: una revisin de los elementos salientes de las sanciones
conminatorias, Anuario de derecho Civil de la Fac. de Derecho y CC. SS de la Univ. Catlica de Crdoba,
1994, t 1, p. 96.
5 BORDA, Guillermo, Tratado Derecho Civil. Obligaciones, t. I, p. 45 y Obligaciones, t. II, n 345; 9 a ed., La Ley,
2008
se verifique el incumplimiento de la manda judicial por resolucin firme y ejecutoriada, no
tiene -como regla- eficacia, ni puede cumplir con su finalidad propia 6
d) Son pecuniarias, el pago consiste en una suma de dinero.
e) Son provisionales, pueden dejarse sin efecto o reajustarse, flexibilizndose conforme a la
actitud del que tiene que cumplir.
f) Sonarbitrarias, no guardan relacin con lo debido, ni con el dao a sufrir; s con el
patrimonio del deudor.
g) Son accesorias, siguen a la sentencia,ya que supone necesariamente la existencia de una
decisin principal sobre el fondo del litigio, a la cual asegura su eficacia.
h) Tienen carcter potestativo, siendo una facultad discrecional de los jueces su aplicacin, aun
cuando medie pedido de parte interesada.
i) Son aplicables a cualquier obligacin de dar, hacer o no hacer, especialmente a estas dos
ltimas, para cuyo cumplimiento in natura la ley proscribe el empleo de la fuerza sobre la
persona del deudor.
j) Son judiciales, pues se trata de atribuciones conferidas exclusivamente al Poder Judicial, y
no a los otros poderes del Estado. Por lo que tan slo pueden ser impuestas y aplicadas por
tribunales. Ello evidentemente supone la existencia de una causa en trmite, con partes
sometidas a la jurisdiccin de un magistrado.
k) Son ejecutables, las astreintes una vez impuestas son ejecutables en el patrimonio del
condenado y a favor del beneficiario nace un ttulo ejecutorio autnomo con respecto al
ttulo emergente de la condena principal.
2.1 Finalidad.
Las astreintes tienen una finalidad precisa: asegurar la ejecucin de las sentencias. De ah
resulta que el punto de partida de las astreintes no puede ser anterior al pronunciamiento del
fallo. Las astreintes son una amenaza, tiene carcter conminatorio y tiene por finalidad obligar al
deudor al cumplimiento; por lo tanto el juez est en la posibilidad de agravar su importe.
6Fallo "Bagialemani, Cayetano v. Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires" del 29-IV-04, Lexis n 70013664
Las dos funciones fundamentales que ella cumplen a travs de la dinmica del proceso, son: a)
funcin conminatoria, surge de la decisin judicial, mediante la cual se impone una condena
pecuniaria a quien no cumple una orden impartida por el magistrado en uso de sus facultades y
b) funcin sancionatoria, se da en el supuesto de que el obligado, pese a la conminacin, no
efectivice su deber jurdico; ya no existe mera coaccin psicolgica sino estricta pena, traducida en
la directa aplicacin de lo que hasta ese momento constituy slo amenaza 7
2.2 Naturaleza.
El art. 666 bis del Cdigo Civil y del art. 37, CPCCN, citado surge que dichas penas tienen una
naturaleza jurdica compulsiva y no indemnizatoria, de carcter provisional, que no pasan en
autoridad de cosa juzgada porque estn destinadas a vencer la resistencia del deudor y no a
resarcir al actor por la demora en resolver sus reclamos. Tambin seala que la medida aplicada es
prematura, toda vez que se funda en la eventual falta de cumplimiento de una resolucin que an
no goza de exigibilidad9
7C. Nac. Civ., sala G, 30, 12/8/83, LL 1984-A-485 (36519-s) y ED 107-269; idem, 29/10/82, ED 103-617; JA
1983-III-ndice-117, sum.2; dem, 15/11/83, LL 1984-A-450 y ED 109-327. En similar sentido, C Nac.
Cont.Adm.Fed., sala 3, 15/10/91, LL 1992-D-570; C. Nac.Civ. sala A, 13/9/89, LL 1990-B-124
8Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala K. S., A. M. c. F., M. R. 08/06/1993, LL 1994-B, 143 - DJ
1994-1, 911, Cita Online: AR/JUR/496/1993
9Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Bagialemani, Cayetano c. Ciudad de Buenos Aires, 29/04/2004, La
Ley Online; Cita Fallos Corte: 327:1258; Cita Online: AR/JUR/6321/2004
mandato, es el momento de juzgar la conveniencia de utilizar ese procedimiento, sino sera meras
amenazas adelantadas para que se de ejecucin a lo resuelto. 10
Lo que la doctrina sostiene en forma terminante es que no son de aplicacin en aquellos casos
en que quedara comprometida la libertad artstica, citndose como ejemplo de ello que no se
puede obligar al literato, al pintor o escultor a efectuar una obra cuya ejecucin se comprometiera,
y aun a no entregar una obra que para quien la reclama ya se encontrara terminada, si el artista se
opone a ello (Borda, loc. citada).
Requisitos:
a) Sentencia firme.
10AUTOS: El expediente sobre el pedido de Avocamiento Directo en los autos caratulados CASELLA,
EDGARDO DANIEL c/ BANCO BANKBOSTON s/ AMPARO AVOCAMIENTO DIRECTO Expte. N 01-C-05
4 Como juez de la causa y a tenor del art. 666 bis qu elementos de juicio tendra en cuenta
para fijar el quantum de la penalidad.
En el fallo en comentario, se apela una imposicin de astreintes, que nace de un acuerdo que
fue homologado mediante auto N 522 de fecha 3/7/06. Frente al incumplimiento de dicho
convenio por la demandada, los actores solicitan, en virtud del art. 666 bis del Cdigo Civil, la
aplicacin de astreintes, pedido que fue concedido aplicando la sancin en Pesos Dos mil
cuatrocientos cincuenta ($2.450.-) en forma bimestral.
El club demandado apela el resolutorio aduciendo que la imposicin de la multa de carcter
conminatorio es excesiva atento el carcter social y deportivo amateur del Club, en que todos los
esfuerzos son pocos para mantenerlo en marcha, pidiendo que se reduzcan a su mnima expresin.
I. En el acuerdo homologado, entre otras clusulas reza ...Que la parte demandada
ofrece y la parte actora acepta trasladar la actividad que se desarrolla en la cancha de
ftbol colindante con la propiedad de los Sres. Desimone hacia el sector del predio
donde no existan vecinos colindantes, hacia atrs del predio de los demandados.
II. Se constata que a la fecha, no ha cesado la actividad en el predio colindante con la
propiedad de los Sres. Desimone. Se verifica que la tribuna tubular sigue existiendo y
no se ha diligenciado su retiro. La parte actora se ve obligada a retirar diariamente los
residuos depositados en su medianera, arrojados por los asistentes al club.
III. La incidencia que el incumplimiento tenga en la vida de los actores, es un hecho a
evaluar para determinar el monto de la sancin. La desidia o la inoperatividad
negligente del condenado autorizan que se le constria a cumplir con la multa
aplicada12
IV. El desarrollo de la conducta incumplidora, merece ser valorado para la cuantificacin,
al constatar una actitud remisa
V. Por otra parte, tampoco corresponde disminuir el monto impuesto de las astreintes,
12ZAVALA DE GONZALEZ, Matilde, La funcin sancionatoria de Derecho de Daos, en Resarcimiento de daos, vol. 4,
Hammurabi, Bs. As., 1999, p. 587
por cuanto el apercibimiento decretado se encuentra firme y no han cesado los
motivos que las impusieron (falta de cumplimiento efectivo y cabal de lo convenido).
VI. El argumento de hallarse el demandado en una situacin econmica que le impide
cancelar el monto objeto de la condena no enerva la procedencia del emplazamiento y
la eventual aplicacin de medidas compulsivas. En primer lugar, en razn de la
trascendencia del deber incumplido, que no admite demoras. En segundo trmino, por
cuanto no corresponde volver sobre cuestiones alcanzadas por la preclusin (el orden
consecutivo mira a evitar caer en imprecisiones en la discusin del proceso y
garantizando, a su vez, evitar el caer en dilaciones indebidas), como es el caso de la
valoracin del nivel econmico del demandado, dado que la factibilidad de
cumplimiento que, junto con la contumacia, condicionan las astreintes, se refiere a que
no se configure una hiptesis de imposibilidad de pago, que presuponga un
impedimento para concretar el objeto de la obligacin motivo de condena 13.
VII. La imposicin de las astreintes es perfectamente ajustada a derecho, se trata pues
con ellas, no de tutelar con exclusividad el inters privado del acreedor, sino el inters
pblico que se ha visto vulnerado por la ofensa a la administracin de justicia que
como poder del Estado impone a los ciudadanos el cumplimiento de sus mandatos y
sanciona su desobediencia14
VIII. La aplicacin de las astreintes, atento a que los tres requisitos que la jurisprudencia
antes de la reforma de 1968 y la legislacin posterior mediante la incorporacin del
art. 666 bis han sealado, se encuentran conjugadas en el supuesto: decisin judicial
firme, incumplimiento y peticin de parte15
IX. En efecto, del anlisis de estas actuaciones se desprende que el Club demandado no
ha acreditado haber cumplido al menos uno de los puntos del convenio, lo que nos
lleva al convencimiento de que no existe razn jurdica valedera que justifique el
cambio de criterio sobre su imposicin.
14MOISSET DE ESPANS, L. y TINTI, G. Astreintes: una revisin de los elementos salientes de las
sanciones conminatorias, en Anuario de Derecho Civil de la Fac. de Derecho y CC. SS de la Univ. Catlica
de Crdoba, t. I, p. 97, 1994
15MOSSET ITURRASPE, J., Medios compulsivos en derecho privado, p. 60, Ed. Ediar, Buenos Aires, 1978
X. Por las razones antes expuestas, corresponde desestimar las apelaciones deducidas,
manteniendo firme la sentencia recurrida.
Entre otros elementos a tener en cuenta, para fijar la cuanta de la penalidad segn normativa,
jurisprudencia y doctrina consultadas nos dice:
Su monto es independiente del valor discutido en el proceso, sino que se gradan en
proporcin al caudal econmico de quien deba satisfacerlas 16 , pues se trata de presionar al
deudor para que cumpla la resolucin judicial y en este sentido slo una presin econmica a
su medida puede ser eficaz,
No se debe descartar la necesidad de ponderar debidamente las circunstancias del caso como
son las referentes al grado de renuncia del obligado y a la naturaleza de la obligacin de que se
trate17.
Los jueces estn facultados para establecer aumentos progresivos, de modo que el deudor se
vea en la necesidad de cumplir la orden judicial. Alvarado Velloso estima que la progresividad
hace a la esencia misma del instituto si se tiene en cuenta que por solvente que sea, un deudor
llegar con certeza un momento en que no podr soslayar el cumplimiento requerido 18. En
efecto, el juzgador se ve ante el problema que ha de establecer una medida que opere
eficazmente sobre la voluntad del sujeto, pero que adems, en cuanto sancin, tenga
proporcionalidad con la conducta ilegtima desplegada por el cumplidor.
El Cdigo dispone que las condenas se graduarn "en proporcin al caudal econmico de quien
deba satisfacerlas" (art. 666 bis, prr. 2). Esta norma marca una pauta importante, la situacin
patrimonial del obligado debe ser tenida en cuenta, podra decirse a mayor patrimonio del
condenado, mayor el monto de la sancin. Sin embargo el criterio puede en muchos casos
resultar insuficiente. La condena no ha de ser tan alta que parezca una confiscacin arbitraria,
ni tan baja que por insignificante no cause efecto alguno en el sujeto obligado. "que sea la
equidad la base de la estimacin"
Digamos tambin que a efectos de la imposicin de estas penalidades conminatorias, no resulta
5 Que le sugiere la idea que las astreintes configuran una pretensin eventual y accesoria
de una condena desoda.
20LOUIS HUGHENEY, L ide de peine prive en droit contemporain, en Revue critique de lgislation et
jurisprudence, t XXXV, Pars, 1906, p. 430.
21MOISSET DE ESPANS, op. y loc. cit; BORDA, op. y loc. cit.; BELLUSCIO-ZANNONI, Cdigo Civil y leyes complementarias comentado -
anotado - concordado; MOSSET ITURRASPE, op. y loc. cit..
22CC3 Crd., 5/5/89, LLC 1990-147 y CC 1 BBl., 20/11/84, ED 116-645 (183- SJ).
24C.Civ. y Com. Crdoba, n.4, 06/03/2004 - LARREY, MIRTA G. v. LOPEZ, MONICA B. S/ ORDINARIO
25REIMUNDN, Ricardo, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, ed. Zavala, Buenos Aires, 1970,
comentario al artculo 37, p. 141 a 222.
27Cmara Civil Capital, sala B, 1 de diciembre 1971, Lauria de Sangenis, Jacinta R. c/ Brenda S.C.A., en
el tomo 147 de L.L.