MECANISMOS ALTERNATIVOS DE

RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS

1. CONCEPTO DE MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE

CONFLICTOS

En el Perú el nombre utilizado es de mecanismo o medio

alternativo de resolución de conflictos MARCs.

Respecto a la denominación nacional, podemos decir que

no existe en la doctrina consenso si es un “medio”, un
“mecanismo” o “método” o incluso una “institución”.
Particularmente consideramos que el nombre apropiado
es de “métodos”, ya que el método es la manera
razonada de conducir un procedimiento o proceso con el
objetivo de llegar a un resultado determinado y
preferentemente a descubrir la verdad, y en el caso
utilizado, para solucionar un conflicto. En cambio, el
mecanismo, es la estructura funcional de un cuerpo o
los medios prácticos que se emplean en las ciencias o
artes.

Sin embargo, en la legislación, específicamente en el

artículo 1 de la Ley de Conciliación Nº 26872, se
establece “la Conciliación como un mecanismo
alternativo de solución de conflictos”, asimismo, en
el artículo 1 del Reglamento de la Ley de Conciliación
D.S. Nº 004-2005-JUS, guardando la debida coherencia,
se manifiesta “la Conciliación como un mecanismo
alternativo de solución de conflictos”.
 2

De otro lado, es un “mecanismo alternativo” porque la

titularidad de la potestad jurisdiccional recae en el
Poder Judicial “ius imperium” y es ejercida a través
de sus órganos jerárquicos. Asimismo, de existir algún
descontento o incumplimiento de lo pactado a través de
los “mecanismos alternativos”, se recurre al Poder
Judicial.

Consideramos que la “resolución” esta relacionada con

la participación de un tercero que impone su voluntad,
obviamente de acuerdo a las pruebas presentadas por
las partes. En cambio, la “solución” tienen que ver
con la satisfacción de las partes en la salida o
debate de un conflicto, es decir, la disolución
satisfactoria.

En este caso, pese a que en la legislación nacional se

haya legislado (tanto en la Ley de Conciliación, como
en su reglamento) como solución, en la doctrina y en
el imaginativo colectivo de los ciudadanos, se ha
impuesto por costumbre el vocablo “resolución”.

2. CARACTERÍSTICAS

Podemos identificar como características principales

de los mecanismos alternativos de resolución de
conflictos los siguientes:

a) Casi siempre existe un tercero imparcial que

facilita las comunicaciones entre las partes,
ayudando en la solución del conflicto.

b) No se exigen formalismos jurídicos.

 3

c) Son mecanismos flexibles, las partes tienen mayor

capacidad de acción y negociación, son ellos los
protagonistas para la solución del conflicto.

d) Generalmente, quienes prestan los servicios de

resolución de conflictos son instituciones privadas
especializadas.

e) Son mecanismos que resuelven el conflicto en un

corto tiempo.

f) El costo por estos servicios varía de acuerdo a la

trayectoria y grado de confiabilidad del centro que
brinda estos servicios.

g) Responden a su vez a instituciones genéricas, de

auto-composición y hetero-composición, veamos:

Transacción
Negociación
Auto-composición
Conciliación
Mediación

Hetero-composición Arbitraje

3. TIPOLOGÍA

Los tipos de mecanismos alternativos de resolución de

conflictos MARCs que existen, son muy variados, desde
luego, los sistemas de resolución de conflictos
 4

exceden en mucho el listado que manejan los juristas1.

Asimismo, las denominaciones que existen para un mismo
mecanismo, varían de país en país.

Sin embargo, podemos clasificar a los MARCs de acuerdo

a determinadas características que se repiten, entre
ellos, constantemente, en primarios y secundarios.

3.1. PRIMARIOS

Son primarios aquellos que por su constitución

son puros, es decir que existen como una unidad
institucional autónoma. En los primarios existe
una sub-clasificación de acuerdo al grado de
intervención del tercero imparcial.

Iván Ormachea, nos presentan a los MARCs

primarios a partir de una continuum que ordena
estos medios desde el mayor grado de control de
las partes hasta el mayor grado de control del
tercero. En la última categoría se ha incluido
al proceso judicial no por ser un medio
alternativo, ni mucho menos, sino para facilitar
la diferenciación del género MARCs con relación
al proceso judicial2.

3.1.1. La Negociación

a) Concepto

La negociación proviene de la voz latina

negotiatio que significa acción y efecto de
negociar.

1
PEÑA GONZÁLES, Carlos. Notas sobre la justificación del uso de
sistemas alternativos. Pág. 31.
2
ORMACHEA CHOQUE, Iván. Análisis de la Ley de Conciliación
Extrajudicial. Pág.
 5

La negociación es un mecanismo primario que

responde al género de la autocomposición.
Carlos Torres Caro define la negociación como
“proceso en el que las partes con interés en
resolver un conflicto, en el marco de la
autonomía de la voluntad, sin intervención de
terceros ajenos al mismo, lo resuelven
voluntaria y armoniosamente”. Posición
interesante, pero que solo ve a la negociación
como un mecanismo de resolución de conflictos.
Sin embargo la negociación se presenta para
solucionar un conflicto y en los procesos de
interrelación en el mercado.

Por ello y concordando con Iván Ormachea,

podemos decir que “la negociación es un
proceso de interrelación o medio alternativo
de resolución de conflictos que tiene por fin
arribar a un acuerdo o solución a un conflicto
sin la presencia de tercero alguno”. Hablamos
de proceso de interrelación porque la
negociación puede darse aún sin la existencia
de in conflicto, mas bien puede dar pie al
inicio de una relación de tipo comercial o
personal. El ejemplo clásico es el del
vendedor que se nos aproxima a vendernos
algo3.

Es necesario enfatizar que en la negociación

(como MARCs) son las partes quienes a partir
del dialogo directo y luego de negociar
intereses tienen la dirección para la

3
ORMACHEA CHOQUE, Iván. Análisis de la Ley de Conciliación
Extrajudicial. Pág. 19.
 6

resolución del conflicto, construyendo

soluciones conjuntas a sus conflictos.

b) Características

Entre las características de la negociación

podemos identificar las siguientes:

- Se dan entre una pluralidad de agentes (dos

o más partes)

- No existe un tercero interviniente en el

proceso.

- Las partes tienen el control del proceso

negociador.

- Las partes presentan una propuesta inicial

sobre sus intereses.

- El dialogo es la principal herramienta en el

proceso de negociación.

- Por lo general es de carácter privado.

- Existe voluntad de respetar y cumplir el

acuerdo.

3.1.2. La Mediación

a) Concepto

Según el diccionario de la Real Académico,

mediación significa acción y efecto de mediar.
Asimismo, mediar significa entre otras cosas,
llegar a la mitad de una cosa. Interceder
entre dos o más que riñen o contienden. Tomar
un término medio entre dos extremos.
 7

La mediación es un mecanismo primario que

responde al género de la autocomposición; en
la mediación existe intervención de un tercero
imparcial quien contribuye como director de al
comunicación (facilitador de las
comunicaciones) para lograr la resolución
(sujeta a reglas procesales), donde las partes
actúan directamente.

La mediación se distingue de la conciliación

por el grado de intervención del tercero
imparcial, ya que en la conciliación el
tercero puede proponer formular conciliatorias
sin embargo en la mediación no lo puede hacer.

b) Características

Entre las principales características

observamos:

- En el Perú es un mecanismo voluntario.

- Es un mecanismo poco utilizado.

- Guarda un buen grado de confidencialidad.

- No esta sujeta a reglas procesales por lo

tanto es un proceso flexible.

- Los agentes actúan directamente entre si, el

tercero solo facilita las comunicaciones.
 8

3.1.3. El Arbitraje

a) Concepto

Etimológicamente, arbitro deviene de la voz

latina arbiter, que en Roma era el juez que
fallaba en el lugar del litigio,
frecuentemente en caso de deslinde de
participaciones de herencia, in situ.

Para el diccionario de la Real Academia,

arbitraje, entre otras cosas es, acción o
facultad de arbitrar. Juicio arbitral.
Practica que tiende a evitar guerras.
Discurrir formar juicio.

El arbitraje es un mecanismo primario que

responde al género hetero-compositivo; en éste
mecanismo alternativo de resolución de
conflictos, la solución del conflicto se
encarga a un tercero imparcial e independiente
que impone una solución vía laudo arbitral. El
tercero imparcial es la persona llamada a
dirigir la composición del procesal, puede ser
una persona o un órgano colegiado elegido por
las partes.

En comparación con la mediación y la

conciliación el tercero imparcial (que puede
ser también un órgano colegiado) no realiza
una labor de facilitación de las
comunicaciones, ni ayuda a la solución del
problema respectivamente; sino, a través del
laudo arbitral propone una solución. Ahora, se
 9

diferencia del proceso judicial, porque el

árbitro o árbitros son elegidos por las partes
de manera voluntaria.

b) Regulación

El arbitraje se encuentra regulado en el

inciso número 1, artículo 138 de nuestra
Constitución Política que establece que “(...)
no existe ni puede establecerse jurisdicción
alguna independiente, con excepción de la
militar y la arbitral”. Asimismo, en el
artículo 62 de nuestra Carta Constitucional se
establece que “(...) los conflictos derivados
de la relación contractual sólo se solucionan
en la vía arbitral o en la judicial, según los
mecanismos de protección previstos en el
contrato o contemplados en la ley”

Asimismo, se encuentra regulado en la ley

especial, Ley General de Arbitraje Nº 26572,
de fecha 05 de enero de 1996.

c) Materias susceptibles de arbitraje

Pueden someterse a arbitraje las controversias

determinadas o determinables sobre las cuales
las partes tiene facultades de libre
disposición, así como aquellas relativas a
materia ambiental, pudiendo extinguirse
respecto de ellas el proceso judicial
existente o evitando el que podría promoverse;
excepto:
 10

1. Las que versan sobre el estado o la

capacidad civil de las personas, ni las
relativas a bienes o derechos de incapaces
sin la previa autorización judicial.

2. Aquellas sobre las que ha recaído

resolución judicial firme, salvo las
consecuencias patrimoniales que surjan de
su ejecución, en cuanto conciernan
exclusivamente a las partes del proceso.

3. Las que interesen al orden público o que

versan sobre delitos o faltas. Sin
embargo, sí podrá arbitrase sobre la
cuantía de la responsabilidad civil, en
cuanto ella no hubiese sido fijada por
resolución judicial firme.

4. Las directamente concernientes a las

atribuciones o funciones del imperio del
Estado, o de personas o entidades de
derecho público.

d) El Convenio Arbitral

Es el acuerdo por el que las partes deciden

someter a arbitraje las controversias que
hayan surgido o puedan surgir entre ellas
respecto de una determinada relación jurídica
contractual o no contractual, sean o no
materia de un proceso judicial.

El Convenio arbitral se celebra por escrito,

bajo sanción de nulidad. Podrá adoptar la
formula de una cláusula incluida en un
 11

contrato o la forma de un acuerdo

independiente.

La inexistencia, rescisión, resolución,

nulidad o anulabilidad total o parcial de un
contrato u otro acto jurídico que contenga un
convenio arbitral, no implica necesariamente
la inexistencia, ineficacia o invalidez de
éste.

Asimismo, las partes pueden renunciar al

arbitraje mediante convenio expreso. Se
entiende que existe renuncia tácita cuando se
hubieran interpuesto demanda de una de las
partes y el demandado no invoca la excepción
arbitral dentro de los plazos previstos para
cada proceso.

e) Los Árbitros

Son los terceros imparciales, que también

pueden ser órganos colegiados, en quienes
recae la responsabilidad de la dirección del
proceso arbitral. Los árbitros no representan
los intereses de ninguna de las partes y
ejercen el encargo con estricta imparcialidad
y absoluta discreción. En el desempeño de sus
funciones tienen plena independencia y no
están sometidos a orden, disposición o
autoridad que menoscabe sus atribuciones
gozando además del secreto profesional.

Los árbitros son remunerados, salvo pacto

expreso en contrario. Asimismo, son designados
por las partes o por un tercero, quien puede
 12

ser persona natural o jurídica, incluida una

institución arbitral. La designación deberá
ser comunicada a la parte o partes, según el
caso, inmediatamente después de efectuada.
Podrán designarse igualmente uno o mas
árbitros suplentes.

Las partes podrán determinar libremente el

procedimiento para le nombramiento de el o los
árbitros. A falta de acuerdo entre las partes,
en los arbitrajes con tres árbitros, cada uno
nombrará a un árbitro y los dos árbitros así
designados nombrarán al tercero quien
presidirá el tribunal arbitral, ojo, pueden
ser mas de tres árbitros pero siempre un
número impar. Ahora, si las partes han
acordado un número par de árbitros, los
árbitros designados proceden a nombrar a un
arbitro adicional, que actuará como presidente
del tribunal.

Pueden ser nombrados árbitros las personas

naturales, mayores de edad, que no tienen
incompatibilidad para actuar como árbitros y
que se encuentran en pleno ejercicio de sus
derechos civiles. Asimismo, el nombramiento de
árbitros de derecho debe recaer en abogados,
el nombramiento de árbitros de conciencia
deberá recaer en personas nacionales o
extranjeras.

Finalmente, tienen incompatibilidad para

actuar como árbitros, bajo sanción de nulidad
de nombramiento y del laudo.
 13

1. Los Magistrados, con excepción de los

Jueces de Paz, los Fiscales, los
Procuradores Públicos y los Ejecutores
Coactivos.

2. El Presidente de la República y los

Vicepresidentes; los Parlamentarios y los
miembros del Tribunal Constitucional.

3. Los oficiales generales y superiores de las

Fuerzas Armadas y Policía Nacional, salvo
los profesionales asimilados.

4. Los ex Magistrados en las causas que han

conocido.

5. El Contralor General de la República en los

procesos arbitrales en los que participen
las entidades que se encuentran bajo
control de la Contraloría General de la
República.

f) El Laudo Arbitral

Vencida la etapa probatoria, y generalmente

tras los informes oral y escrito, los árbitros
deben emitir su decisión definitiva, llamada
laudo, poniendo fin a la controversia4.

El laudo debe constar por escrito con los

votos particulares de los árbitros, si los
hubiera. Tratándose de arbitraje colegiado,
basta que sea firmado por la mayoría requerida
para formar decisión. Se entiende que el

4
VILLAVICENCIO RÍOS, Alfredo. Manual del sistema peruano de
justicia. Pág. 298.
 14

árbitro que no firma ni emite voto particular,

adhiere al de la mayoría.

El laudo arbitral consentido o ejecutoriado

tiene valor equivalente al de una sentencia y
es eficaz y de obligatorio cumplimiento desde
su notificación a las partes. Si lo ordenado
en el laudo no se cumple por la parte o partes
a quienes corresponda hacerlo, el interesado
podrá solicitar su ejecución forzosa ante el
Juez Especializado en lo Civil.

3.1.4. La Conciliación

a) Concepto

La conciliación proviene de la voz latina

conciliatio que tiene por significado
“composición de ánimos en diferencia”.

Para el diccionario de la Real Academia,

conciliar, entre otras cosas es, componer y
ajustar los ánimos de los que estaban opuestos
entre sí. Conformar dos o más proposiciones o
doctrinas al parecer contrarias. Granjear o
ganar los ánimos y la benevolencia.

La conciliación es un mecanismo primario que

responde al género auto-compositivo. Es un
medio consensual por medio del cual las partes
a partir del diálogo, la negociación de
intereses y la intervención de un tercero,
logran solucionar un conflicto de intereses.

El rol del tercero imparcial es bien activo,

no solo facilita la comunicación, sino también
 15

propone formulas conciliatorias en base a los

argumentos y voluntad de las partes. Ahora, es
necesario enfatizar que la conciliación se
rige por la autonomía de la voluntad, por ello
la conciliación es una institución consensual,
los acuerdos adoptados obedecen única y
exclusivamente a la voluntad de las partes.

La conciliación se diferencia de la mediación

y del arbitraje por el grado de intervención
del tercero. Con la mediación, porque a
diferencia del mediador que solo facilita y
modera las comunicaciones, el conciliador
impulsa y propone alternativas de solución.
Con el arbitraje, porque a diferencia del
arbitro que resuelve el conflicto de
intereses, en la conciliación son las partes
quienes por propia voluntad deciden la
solución de su conflicto.

b) Características

Entre las principales características podemos

hacer mención a las siguientes:

- Voluntariedad, porque son las partes

quienes: i) deciden acudir a un conciliador,
ii) asisten a la audiencia de conciliación,
iii) solucionan sus problemas aceptando el
contenido del acta de conciliación. Es
decir, la conciliación es una institución
consensual, que se basa en la autonomía de
la voluntad de las partes.
 16

- Intervención del tercero, porque el tercero

imparcial realiza un rol fundamental para
conseguir a la avenencia entre las partes.

- Flexibilidad, porque el proceso es dinámico,

no requiere de formalismos, es práctico y lo
que importa es la conformidad de las partes.

- Control de las partes, porque son las partes

quienes del proceso y quienes además tienen
la posibilidad de dar solución a sus
problemas.

- Carácter privado, la conciliación es una

institución privada por excelencia, porque
son las partes con la intervención de un
tercero (generalmente privado) quienes dan
solución a un conflicto (generalmente del
derecho privado) de intereses.

- Resultados, porque son las partes quienes

buscan un resultado satisfactorio para
ambas.

- Naturaleza del procedimiento, el

procedimiento de conciliación es muy libre
en cuanto a la presentación de pruebas,
argumentos e intereses. No hay fases ni
momentos claros donde se puedan usar este
tipo de información. En algunos casos las
pruebas no son necesarios5.

5
ORMACHEA CHOQUE, Iván. Análisis de la ley de Conciliación
Extrajudicial. Pág. 22.
 17

3.2. SECUNDARIOS

Son secundarios aquellos MARCs que son una

conjugación de dos o más mecanismos primarios,
así podemos hacer mención a la conciliación –
arbitraje o a la mediación-arbitraje.
 BIBLIOGRAFÍA

1. CAIVANO, Roque. Negociación, Conciliación y Arbitraje.

APENAC. Lima. 1998.

2. CARRUITERO LECCA, Francisco y SOZA MESTAS, Hugo.

Medios de defensa de los Derechos Humanos en el
sistema internacional. Jurista Editores. Julio 2003.

3. ORMACHEA CHOQUE, Iván. Análisis de la Ley de

Conciliación Extrajudicial. Editores Cultural Cuzco
S.A. Segunda Edición. Lima. 1998.

4. PEÑA GONZÁLES, Carlos. Notas sobre la justificación

del uso de sistemas alternativos. En Resolución
Alternativa de Conflictos. CDL. Quito. 1997.

5. VILLAVICENCIO RÍOS, Alfredo. Manual del sistema

peruano de justicia. Consorcio Justicia Viva. Primera
edición. 2003.
 INTRODUCCIÓN

El presente trabajo está referido esencialmente a

los mecanismos alternativos de resolución de conflictos.

Este trabajo tiene por finalidad un mayor

conocimiento en todo lo relativo a los mecanismos
alternativos de resolución de conflictos.

La presente investigación contiene concepto de

mecanismos alternativos de resolución de conflictos,
características y tipología.

Finalmente incluimos las conclusiones y la

bibliografía.

Se entrega el presente trabajo incluyendo la

posibilidad que pueden existir, en el desarrollo del mismo,
limitaciones, pero con la aspiración de que su
cuestionamiento crítico aporte nuevos conocimientos y a
partir de ello se aperturen nuevas investigaciones y
experiencias que corrijan, complementen o superen este
trabajo.
 CONCLUSIONES

PRIMERA: Los mecanismos alternativos de resolución de

conflictos se caracterizan porque casi siempre
existe un tercero imparcial que facilita las
comunicaciones entre las partes, ayudando en la
solución del conflicto, no se exigen formalismos
jurídicos y son mecanismos flexibles, las partes
tienen mayor capacidad de acción y negociación,
son ellos los protagonistas para la solución del
conflicto.

SEGUNDA: La negociación es el proceso en el que las

partes con interés en resolver un conflicto, en
el marco de la autonomía de la voluntad, sin
intervención de terceros ajenos al mismo, lo
resuelven voluntaria y armoniosamente.

TERCERA: En la mediación existe intervención de un tercero

imparcial quien contribuye como director de al
comunicación (facilitador de las comunicaciones)
para lograr la resolución (sujeta a reglas
procesales), donde las partes actúan
directamente.

CUARTA: El arbitraje es un mecanismo por el cual se

encarga a un tercero imparcial e independiente
que impone una solución vía laudo arbitral. El
tercero imparcial es la persona llamada a dirigir
la composición del procesal, puede ser una
persona o un órgano colegiado elegido por las
partes.
QUINTA: La conciliación es un medio consensual por medio
del cual las partes a partir del diálogo, la
negociación de intereses y la intervención de un
tercero, logran solucionar un conflicto de
intereses.
 ÍNDICE

INTRODUCCIÓN

MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE

CONFLICTOS

1. CONCEPTO DE MECANISMOS ALTERNATIVOS DE

RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS
01
2. CARACTERÍSTICAS...................................02
3. TIPOLOGÍA.........................................03
3.1. PRIMARIOS....................................04
3.1.1. La Negociación........................04
3.1.2. La Mediación .........................06
3.1.3. El Arbitraje..........................08
3.1.4. La Conciliación.......................14
3.2. SECUNDARIOS..................................17

CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFÍA