KELSEN, H. (S.F.) - IDEA DEL DERECHO NATURAL Y OTROS ENSAYOS PDF
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I. INTRODUCCIÓN.
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1 Hervada, Javier, Lecciones propedéuticas de Filosofía del Derecho, EUNSA, Pamplona, 1992,
624.
2 Idem.
3 Márquez, Rafael, Filosofía del Derecho, Ed. Trillas S.A. de C.V., México, 1990, 19.
4 Verdross, A., La Filosofía del Derecho del Mundo Occidental, U.N.A.M., México 1986, 283.
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5 Kelsen, H., ¿Qué es la Teoría Pura del Derecho?, Distribuciones Fontamara S.A., México 1995, 8.
6 De cualquier manera, vale la pena situar a nuestro autor, aunque de modo breve. Kelsen nació en
Praga el 11 de noviembre de 1881. Profesor en Viena desde 1911 hasta 1930, ejerció una impor-
tante influencia, al grado de formar escuela, contando, entre sus seguidores, a un Alfred Verdross.
Algo que no se puede negar, es la grandeza jurídica del pensamiento kelseniano, se le ha denomi-
nado «el jurista vienés», no sólo por su labor en la cátedra sino también como inspirador de la
Constitución de la República de Austria, es en suma, el gran artífice del Tribunal Constitucional
y para algunos «(...) El nombre más destacado de la teoría política y jurídica de Weimar (...)»
(Merquior, J.G., Liberalismo viejo y nuevo, México, Fondo de Cultura Económica 1993, 149).
La estabilidad en la vida de Kelsen fue interrumpida por hechos próximos a la Segunda Guerra
Mundial. En 1930 se traslada a Colonia, en 1933 a Ginebra y para 1940 adoptará su residencia
definitiva en los Estados Unidos de América.
7 Errázuriz, C., Introducción crítica a la doctrina jurídica de Kelsen, Editorial Jurídica de Chile,
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8 García Maynez, E., Importancia de la Teoría Jurídica Pura, Distribuciones Fontamara S.A.,
México, 1994, 7; también del mismo autor: Algunos aspectos de la doctrina kelseniana, ex‑
posición y crítica, Ed. Porrúa S.A., México, 1978.
9 Para efectos de citas, se manejará la segunda edición publicada por Editora Nacional, S.A. en
México, 1981, y se abreviará con las letras T.P. No obstante contar con la extensa edición tradu-
cida por Roberto J. Vernengo, novena edición, Ed. Porrúa S.A., México 1997, hemos optado por
la de Breu Editora Nacional debido a su amplísima difusión.
10 T.P. 25.
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«La teoría pura del derecho no quiere ni puede ser una teoría del derecho recto
o justo pues no pretende dar respuesta a la pregunta ¿qué es lo justo? En tanto
ciencia del derecho positivo es (...) una teoría del derecho real, del derecho tal
como es creado realmente por la costumbre, la legislación o la decisión judi‑
cial y tal como es efectivamente en la realidad social, sin entrar a considerar
si este derecho positivo puede ser calificado desde el punto de vista de algún
valor, es decir, desde un punto de vista político, como bueno o malo, como
justo o injusto» 11.
Por lo tanto, hay que precisar una metodología propia del derecho.
Así las cosas, Kelsen distingue entre las ciencias del ser, es decir, disci‑
plinas causales con respecto a las ciencias normativas, o del deber ser.
El Derecho es una ciencia del Deber ser 12. Esto explica el que Kelsen
observe a la sociología como una ciencia natural, ya que los fenóme‑
nos sociales se enlazan causalmente, en el polo opuesto, encontramos
al Derecho, ya que sus fenómenos no se enlazan causalistamente:
«(...) llega la teoría pura del derecho al conocimiento de que las proposiciones
jurídicas de la ciencia del derecho tienen una función análoga a las llama‑
das leyes naturales de la ciencia natural: la vinculación de dos hechos como
condición y consecuencia; pero el sentido de esta vinculación es diferente
en ambos casos. Mientras en las llamadas leyes naturales condición y conse‑
cuencia están vinculadas entre sí según el principio de causalidad (...), en las
proposiciones jurídicas, la vinculación de condición y consecuencia se realiza
según un principio para el cual la ciencia no ha encontrado hasta ahora ningún
nombre que sea universalmente reconocido y para el que la teoría del derecho
ha propuesto el de imputación (...)» 13.
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14 T.P. 76.
15 T.P. 78.
16 T.P. 52.
17 T.P. 83.
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18 Kelsen, H., Teoría General del Estado, Ed. Nacional S.A., México 1979, 56.
19 Idem. 57.
20 Idem. 120.
21 Cfr. T.P. 108 y ss.
22 Verdross, A., Ob. cit. 288.
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23 T.P. 108.
24 Kelsen, H., Ob. cit. 1995, 33.
25 Kelsen, H., ¿Qué es la Justicia?, Distribuciones Fontamara S.A., México. 1995, 71, 72.
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30 Idem.
31 Idem.
32 Idem.
33 T.P. 39.
34 T.P. 40.
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«La Justicia es un ideal irracional. Por indispensable que sea al querer y obrar
del hombre, no es accesible al conocimiento. A éste sólo se le da el Derecho
positivo, o más concretamente: sólo el Derecho positivo se le plantea como
problema. Cuando menos se esfuerza por separar claramente a éste de aqué‑
lla, cuanto más completamente se es con el empeño proveniente del poder que
establece el Derecho, en aceptarlo a todo trance justo (...)» 35.
35 T.P. 42.
36 Verdross, A., Ob. cit., 288.
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así. Como bien lo señaló Errázuriz: «la crítica kelseniana del derecho
natural sólo alcanza al derecho natural del iusnaturalismo racionalista.
Esa crítica ayuda a darse cuenta que es menester superar los rasgos
del derecho natural concebidos por los racionalistas. Kelsen pretende
haber sepultado al derecho natural, pero lo que ha enterrado es sólo la
versión racionalista del derecho natural, que presenta indudablemente
una serie de deformaciones importantes respecto a la genuina noción
del derecho natural» 37.
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38 Fernández‑Galiano A., Castro Benito de, Lecciones de Teoría del Derecho y Derecho Natural,
Ediciones Madrid, Madrid 1994, 408.
39 Verdross, A., Ob. cit. 287.
40 Llano, A., Gnoseología, EUNSA, Pamplona, 1991, 96.
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«(...) otro teórico del derecho natural (...), Juan Locke, demuestra con el mis‑
mo método, que la monarquía absoluta no puede ser considerada en ningún
caso como forma de gobierno y que solamente la democracia puede valer
como tal, pues sólo ella está de acuerdo con la naturaleza, y por tanto, sólo
ella es justa (...) Con un método fundado en un sofisma, como lo es el de la
teoría del derecho natural, se puede demostrar todo, o lo que es lo mismo, no
es posible demostrar nada» 47.
45 Kelsen, H., La Idea del Derecho Natural, Ed. Nacional S.A., México 1979, 18, 19.
46 Idem., 20.
47 Kelsen, H., ¿Qué es la Justicia?, México, 1995, 72, 73.
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«No cabe duda de que con gran frecuencia acude [Kelsen] a otros au‑
tores —desde los filósofos griegos hasta tomistas contemporáneos— y
que reserva, en sus citas un puesto muy relevante a Santo Tomás de
Aquino. Pero da la impresión de que interpreta estas otras doctrinas con
esquemas procedentes de la Escuela racionalista, que inhabilitan, por
ejemplo, para una cabal comprensión de la noción clásica del derecho
natural. De este modo, considera los principios morales y jurídicos en
Santo Tomás como si fueran premisas a priori con las cuales, por sim‑
ples razonamientos, se podría levantar un sistema completo de derecho;
se demuestra incapaz de captar el sentido de las elaboraciones sobre el
tema de las relaciones entre derecho natural e historicidad del hombre,
que los autores tomistas han llevado a cabo; interpreta el derecho natural
en la Iglesia según esquemas dualistas ( )» 48.
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«(...) este legalismo judicial se ha mostrado más peligroso aun que la arbitra‑
riedad de los jueces que con él se quiso remediar. La omnipotencia de la ley
se presta para los mayores atropellos. Incluso para aniquilar el derecho. De
hecho ella ha sido instrumento de los totalitarismos, soviético y nazi, para
imponer el peor sin derecho: el abuso legalizado. Pero este abuso no es des‑
conocido tampoco en los demás países donde también impera la legalidad por
la legalidad, aunque en menor grado» 53.
judicial», en A.A.V.V., Homenaje a Ismael Sánchez Bella, EUNSA, Pamplona, 1992, 179.
54 Hervada, J., Introducción crítica al Derecho Natural, Editora de Revistas S.A. de C.V., México,
1985, 190.
55 Idem, 188.
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CONCLUSIÓN
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