Tramite y Actuacion Incidente Reparacion Integral DOJ - UT4 PDF
Tramite y Actuacion Incidente Reparacion Integral DOJ - UT4 PDF
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14.4 ADMISIÓN DE LAS PRETENSIONES ............................................................................................................ 85
14.5 INTENTO DE CONCILIACIÓN DE LAS PRETENSIONES ................................................................................. 86
14.5.1 CONCILIACION Y NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES VICTIMAS DE DELITO COMETIDO POR
ADULTO 90
15. CONCILIACION FALLIDA Y AUDIENCIA PARA DENTRO DE LOS OCHO (8) DIAS SIGUIENTES .......................... 92
15.1 OFRECIMIENTO DE MEDIOS DE PRUEBA ....................................................................................................... 93
15.2 SOLICITUD Y DECRETO DE PRUEBAS....................................................................................................... 94
15.2.1 DECRETO DE PRUEBAS DE OFICIO ....................................................................................................... 98
16. AUDIENCIA DEL ARTÍCULO 104 LEY 906 DE 2004 ................................................................................................. 104
16.1 INTENTO DE CONCILIACIÓN......................................................................................................................... 106
16.2 PRACTICA DE PRUEBAS............................................................................................................................. 106
16.3 ALEGACIONES DE CONCLUSION, FALLO E IMPUGNACION ....................................................................... 114
16.3.1 CLAUSURA DEL DEBATE PROBATORIO .............................................................................................. 114
16.3.2 NO HAY PLAZO NI CONDICION PARA EL PAGO EN CASO DE CONDENA POR PERJUICIOS ........ 114
16.3.3 NOTIFICACION EN ESTRADOS Y RECURSOS ..................................................................................... 116
16.3.4 CONGRUENCIA CIVIL Y MEDIDAS EXCEPCIONALES DE JUSTICIA RESTAURATIVA ..................... 117
17. COSTAS Y AGENCIAS PROCESALES ..................................................................................................................... 119
18. TRAMITE PARA LA LIQUIDACION DE COSTAS EN EL INCIDENTE DE REPARACION INTEGRAL..................... 125
19. EJECUCION DE LA SENTENCIA CONDENATORIA DEL INCIDENTE DE REPARACION ..................................... 126
20. ACLARACION, ADICION Y CORRECCION DE LA SENTENCIA ............................................................................. 130
21. CUADRO DE RUTA DEL INCIDENTE DE REPARACION INTEGRAL ...................................................................... 133
22. SOBRE LOS EFECTOS DE LOS RECURSOS DE APELACION .............................................................................. 140
3
UNIDAD TEMÁTICA IV
TRÁMITE Y ACTUACIÓN DEL INCIDENTE DE REPARACIÓN
INTEGRAL (IRI)
El canon 2302 del Código Civil, reformado por el Art. 34 de la ley 57 de 1887,
expresa:
“Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o de la
ley o del hecho voluntario de las partes. Las que nacen de la ley
se expresan en ella.
1
La expresión “delito”, en el Código redactado por Andrés Bello del que fue tomado el código
colombiano, podía referirse tanto a la infracción penal como a la infracción civil a título de dolo; Cfr.
Maximiliano Aramburo Calle, Obligaciones antecedentes y responsabilidad civil derivada del delito,
artículo publicado en la Revista Responsabilidad Civil y del Estado, IARCE, febrero de 2012,
Medellín, pp. 85-108
4
“Si el hecho de que nacen es lícito, constituye un cuasicontrato. Si
el hecho es ilícito, y cometido con intención de dañar,
constituye un delito. Si el hecho es culpable, pero cometido
sin intención de dañar, constituye un cuasidelito o culpa”2 (se
subraya).
El Art. 2341 del Código Civil dispone que “El que ha cometido un delito o culpa,
que ha inferido daño a otro, es obligado a la indemnización, sin perjuicio de la
pena principal que la ley imponga por la culpa o el delito cometido” (se subraya).
El artículo 2356 del Código Civil prescribe, por su parte, que “Por regla general
todo daño que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser
reparado por esta”.
2
El cuasidelito es el ilícito civil culposo o negligente o hecho culpable pero sin intención de dañar.
Delito, según la legislación civil, es el daño causado con dolo o intención. Cfr. Maximiliano
Aramburo Calle, Obligaciones antecedentes y responsabilidad civil derivada del delito, artículo
publicado en la Revista Responsabilidad Civil y del Estado, IARCE, febrero de 2012, Medellín, pp.
85-108
5
Debe aclararse que es el hecho dañoso como tal, que reviste las características
de delito, el que fecunda u origina la obligación de indemnizar los perjuicios; de
otra parte, no siempre que se profiera una sentencia condenatoria, habrá lugar a
indemnizar perjuicios porque no siempre se ocasiona un daño a una persona,
natural o jurídica3.
3
Saúl Uribe García. La víctima y sus derechos en el sistema acusatorio. Librería Jurídica Sánchez
Ltda. Medellín. Edición 2008
4
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Sentencia Rad. 6.831 de 25 junio de 1993 y Corte
Constitucional, Sentencia C-579 de 11 agosto de 1999, M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz
5
Corte Constitucional. Sentencia C-409 de 17 junio de 2009, M.P. Juan Carlos Henao Pérez
6
Corte Constitucional. Sentencia C-409 de 17 junio de 2009, M.P. Juan Carlos Henao Pérez
7
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Auto Rad. 39.957 de 24 octubre de 2012, M.P. José Luis
Barceló Camacho
6
institucional, por razón del mismo delito, para cuya construcción fue vital el
abandono de la simple función retributiva de la pena8.
8
Claus Roxín, Introducción al Derecho Penal y al Derecho Procesal Penal. Ed. Ariel, 1989.
9
Saúl Uribe García, ob. cit.
10
Explican las sentencias C-228 de 2002 y C-899 de 2003: “El derecho a la verdad, esto es, la
posibilidad de conocer lo que sucedió y en buscar una coincidencia entre la verdad procesal y la
verdad real. Este derecho resulta particularmente importante frente a graves violaciones de los
derechos humanos (Ver, entre otros, los casos Velásquez Rodríguez {fundamento 166}, Sentencia
del 29 de julio de 1988 y Barrios Altos {fundamento 43}, Sentencia de 14 de Marzo de 2001 de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, donde la Corte resalta como contrarios a la
Convención Americana aquellos instrumentos legales desarrollados por los Estados partes que le
nieguen a las víctimas su derecho a la verdad y a la justicia)”
11
“El derecho a que se haga justicia en el caso concreto, es decir, el derecho a que no haya
impunidad”. Ver, entre otras, las sentencias C-740 de 2001, C-1149 de 2001, SU-1184 de 2001, T-
1267 de 2001 y C-228 de 2002
12
Cfr. Sentencia C-454 de 2006, donde se dijo: “La integralidad de la reparación comporta la
adopción de todas las medidas necesarias tendientes a hacer desaparecer los efectos de las
7
En sentencia de la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia de 27 abril de
2011, Rad. 34.54714, reiterada luego en la sentencia con Rad. 35.637 de 6 junio de
201215, se expuso:
8
restablecimiento de la dignidad de las víctimas, v. gr. la
construcción de camposantos, de monumentos o la colocación de
placas en sitios especiales”.
16
Al respecto se pueden consultar las sentencias proferidas por el Consejo de Estado, Sección
Tercera, de 19 de octubre de 2007, exp. 29273, sentencia de 20 de febrero de 2008, exp. 16996,
de 26 de marzo de 2009, exp. 17994, y de 19 de agosto de 2009, exp. 18364, M.P. Enrique Gil
Botero. De igual forma, la sentencia reciente y la primera que contiene medidas de justicia
restaurativa adoptadas por la nueva Sala Plena de la Sección Tercera, de unificación de
jurisprudencia, de 4 de mayo de 2011, exp. 19355, M.P. Enrique Gil Botero
9
c) Rehabilitación, comprende la financiación de la atención
médica y psicológica o siquiátrica o de los servicios sociales,
jurídicos o de otra índole.
17
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Subsección C,
Sentencia de 25 abril de 2012, Expediente: 05001232500019942279-01, Radicación interna N°
21.861, C.P. Enrique Gil Botero
18
Sobre la importancia de las obligaciones pecuniarias señala Souci: “La obligación de pagar una
suma de dinero, por así decirlo, llena la vida, es una especie de soplo vital […]. La ejecución de
una obligación de esa clase es omnipresente en las distintas ramas del derecho y puede adquirir
mil rostros”. SOUCI. La especificidad jurídica de la obligación de pagar una suma de dinero, citado
por Fernando Hinestrosa. Tratado de Obligaciones, Tomo I, 2da. ed. Bogotá, Universidad
Externado de Colombia, 2003, p. 148, pie de página 243
10
debe seguir siendo seriamente protegida, pues la posición jurídica de derecho que
genera a percibir una suma de dinero es un derecho patrimonial iusfundamental
(art. 250, num 6º, arts 1º y 2º, 229 CP), resultado de que la víctima, conforme a la
configuración legislativa adoptada (art. 103 CPP), la ha elegido como medio para
mitigar la aflicción ilegítima que ha debido soportar con el delito”19.
19
Corte Constitucional. Sentencia C-409 de 17 junio de 2009, M.P. Juan Carlos Henao Pérez
20
“Este Código que reforma el Código de Procedimiento Civil, aplicable a los asuntos civiles,
comerciales, de familia y agrarios y, por remisión, a los procesos laborales, contencioso
administrativos e incluso, en algunos temas puntuales, a los penales, permite la protección efectiva
11
El incidente en el proceso civil es accesorio al proceso principal y se define o
resuelve mediante auto interlocutorio; por su parte, el incidente del proceso penal
es principal y se decide mediante sentencia (Art. 105 CPP, modificado por el Art.
88 Ley 1395 de 2010).
INCIDENTE PROCESAL
Art. 135 del Código de Procedimiento Art. 127 de la Ley 1564 de 12 julio de
Civil (CPC) 2012 o Código General del Proceso
(CGP)
“Incidente y otras cuestiones “Incidente y otras cuestiones
accesorias.- Se tramitarán como accesorias.- Sólo se tramitarán como
incidente las cuestiones accesorias que incidente los asuntos que la ley
la ley expresamente señale; las demás expresamente señale; los demás se
se resolverán de plano, y si hubiere resolverán de plano y si hubiere hechos
hechos que probar, a la petición se que probar, a la petición se
acompañará prueba siquiera sumaria acompañará prueba siquiera sumaria
de ellos”. de ellos”.
de los derechos subjetivos de los individuos, ya sea ante jueces, como ante autoridades
administrativas y es referente para los procesos laborales, administrativos y de cualquier otra
naturaleza, lo cual hace que éste sea un Código General del Proceso”. En:
http://www.icdp.org.co/esp/cgp/index.html
21
Joaquín Escriche, Diccionario de Legislación y Jurisprudencia, París, 1860
22
Hugo Alsina, Tratado teórico práctico de derecho procesal civil y comercial, Buenos Aires, 1942,
p. 733
12
contenciosa que surge dentro de un juicio y que tiene con éste estrecha
relación”23.
El nombre más preciso en la Ley 906 de 2004 podría ser “proceso de reparación
integral” o “trámite de reparación integral”.
De todas formas otra fue la expresión utilizada por el legislador patrio y esa será la
que se utilizará en este texto, esto es, la de “incidente de reparación integral”.
23
Ignacio Burgoa, El juicio de amparo, México, 1950, p. 433
24
Alberto Ceballos Velásquez. Los bienes en el proceso penal. Consejo Superior de la Judicatura.
Escuela Judicial “Rodrigo Lara Bonilla”. Texto en versión digital. Bogotá, 2010, p. 177
13
En efecto,
“Es decir, la configuración de un incidente principal para que al
terminar el proceso penal con sentencia condenatoria, se haga
posible la reparación integral de la víctima y la consolidación de
los objetivos que animan la justicia restaurativa, a través del
acuerdo de voluntades entre aquella y los llamados a responder, o
a través del ejercicio de los poderes y competencias de la
jurisdictio reconocidas al juez de la causa penal, lo cual se
convierte en pieza esencial de la forma como la Constitución prevé
en el caso concreto la noción de justicia restaurativa” 25 (se
subraya).
25
Corte Constitucional. Sentencia C-409 de 17 junio de 2009, M.P. Juan Carlos Henao Pérez
26
Sobre el tema puede consultarse la completa obra de Antonio Luis González Navarro, La justicia
restaurativa y el incidente de reparación en el proceso penal acusatorio. Editorial Leyer, Bogotá.
2009, pp. 11-120
14
colectivas de las partes y a lograr la reintegración de la víctima y
del infractor en la comunidad en busca de la reparación, la
restitución y el servicio a la comunidad (se subraya).
La posibilidad del Fiscal General de la Nación de cumplir con el canon 527 del
CPP, esto es, dictar el Manual de Mediación, fue declarado exequible por la Corte
Constitucional mediante sentencia C-979 de 26 septiembre de 200528, donde se
explicó que “es claro que el objetivo del manual expedido por el Fiscal General de
la Nación no es el de regular la mediación o los otros mecanismos de justicia
restaurativa, en razón a que frente a estas materias se impone la reserva legal, su
ámbito es el de determinar los criterios y condiciones que, al interior de la Fiscalía,
propicien un desempeño más eficiente de los fiscales en sus funciones de
investigación y acusación”.
Ahora bien, obsérvese que el canon 518 del CPP incluye al sentenciado, esto es,
al condenado penalmente, con decisión ejecutoriada, que es la puerta de entrada
para el incidente de reparación integral, como uno de los involucrados en dicho
trámite.
27
Los incisos primero y segundo del canon 522 de dicha norma fueron declarados exequibles por
la Corte Constitucional, mediante sentencia C-591 de 9 junio de 2005, M.P. Clara Inés Vargas
Hernández
28
Magistrado ponente, Jaime Córdoba Triviño
15
En la sentencia C-979 de 200529 se expuso que en “desarrollo de esa cláusula
constitucional, el legislador reguló (Arts. 102 a 108 Ley 906/04) este mecanismo
de justicia restaurativa que se inserta dentro de los cambios que el nuevo modelo
de investigación y enjuiciamiento procesal penal introduce sobre la posición de la
víctima dentro del proceso, la cual abandona su condición de parte para
convertirse en un interviniente dentro de la actuación” y que el incidente de
reparación integral es el “escenario central para la garantía de sus derechos de
reparación integral y adecuada”.
29
Magistrado ponente, Jaime Córdoba Triviño
16
Dicho incidente escapa a la razón de ser del proceso penal, “pues solamente
regula una extensión del fuero del juez penal para decidir un asunto
exclusivamente civil, derivado eso sí, del delito como fuente de la obligación
civil”30.
Se puede decir en forma muy gráfica que el Juez Penal se “convierte” en Juez
Civil pues el Juez Penal que dictó la sentencia penal de condena aplica ahora en
un trámite de audiencias, cuando las normas del sistema procesal penal
acusatorio son incompatibles, el Código de Procedimiento Civil todavía vigente, y
en forma gradual, las normas pertinentes de la Ley 1564 de 2012 o Código
General del Proceso32.
Se aplican las normas procesales civiles pues son las más compatibles con la
naturaleza jurídica del incidente de reparación integral de perjuicios en la medida
que esencialmente es el desarrollo de una acción y pretensión civil ius privatista. A
ese ordenamiento jurídico se llega por virtud del Art. 25 de la Ley 906 de 2006,
esto es, por integración normativa. Así ya lo concluyó la Corte en su Sala Penal a
30
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Sentencia de 18 enero de 2012, Rad. 36.841, M.P. José
Luis Barceló Camacho
31
María Cecilia Mesa Calle, El incidente de reparación integral, Temas Procesales. Segundo
semestre 2011, N° 27, Librería Jurídica Comlibros, pp.135-155
32
Vigencia gradual en los términos del Art. 627 del CGP
17
través de sentencia con radicación 34.145 de 13 abril de 2011, M.P. Sigifredo
Espinosa Pérez.
Los argumentos para colegir que el Juez Penal aplica esencialmente las normas
procesales del Código General del Proceso, son los siguientes:
18
En segundo lugar, la Ley 906 de 2004 desarrolla el sistema acusatorio penal; no
obstante consagró a modo de incidente la reclamación civil pero una vez dictada la
sentencia de condena, es decir, finalizado el ejercicio de la acción penal. Es más,
con la reforma de la Ley 1395 de 12 julio de 2010, se requiere la ejecutoria de la
sentencia de condena penal para poder iniciar el incidente de reparación integral.
33
Sobre el tema, Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Sentencia Rad. 8.905 de 30 julio de 1996,
M.P. Ricardo Calvete Rangel y Auto Rad. 19.237 de 9 mayo de 2002, M.P. Álvaro Orlando Pérez
Pinzón
19
Penal del sistema acusatorio. La cuantía para recurrir en casación es una suma
superior a un mil salarios mínimos legales mensuales vigentes (1.000 smlmv), de
conformidad con el Art. 338 del CGP.
Las pruebas del incidente de reparación integral no son para coadyuvar, ni para
fortalecer ni para infirmar o controvertir las pruebas de la responsabilidad penal35.
Las pruebas tienen por fin llevar al conocimiento del juez, más allá
de duda razonable, los hechos y circunstancias materia del juicio y
los de la responsabilidad penal del acusado, como autor o
partícipe (se subraya).
El fundamento de las pruebas debe ser entonces el canon 164 del CGP, que
expresa: “Toda decisión judicial debe fundarse en las pruebas regular y
34
Corte Constitucional. Sentencia C-425 de 31 mayo de 2006, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto
35
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Auto Rad. 31.676 de 6 mayo de 2009, M.P. Sigifredo
Espinosa Pérez
20
oportunamente allegadas al proceso. Las pruebas obtenidas con violación del
debido proceso son nulas de pleno derecho”.
Así que el régimen probatorio del incidente de reparación integral será el indicado
en la Sección Tercera del Código General del Proceso, innominado “Régimen
Probatorio”.
Las causales de casación son las del procedimiento penal para la sentencia penal
(Art. 181 CPP); y serán las causales del Código General del Proceso (Art. 336
CGP) para la sentencia del incidente de reparación integral.
36
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Auto Rad. 19.237 de 9 mayo de 2002, M.P. Alvaro
Orlando Pérez Pinzón
21
En fin, de todas maneras, una vez entre en vigor las normas del Código General
del Proceso de la Ley 1564 de 2012 entonces con mayor razón, a fortiori, se
seguirá el trámite de dicha ley, cuando corresponda, pero en audiencias.
El canon 464 Ley 906 de 2004 indica que los aspectos relacionados con la
ejecución de la pena y no regulados en la ley procesal se regirán por las normas
del Código Penal y el Código Penitenciario y Carcelario.
Así por ejemplo en auto con Rad. 24.959 de 16 de marzo de 2006, M.P. Mauro
Solarte Portilla, se indicó:
22
“[d]icho precepto, por integrar el proceso de ejecución de la pena,
no hace parte del nuevo modelo de investigación y juzgamiento
establecido en dicho Estatuto, e involucra tan sólo un asunto de
competencia con posterioridad a la normativamente establecida
para la investigación y juzgamiento, que no compromete para
nada garantías fundamentales del sentenciado aforado
constitucional o legal, y si, por el contrario, como ha visto en los
precedentes aquí mencionados, le reporta mayores ventajas, es
de concluirse que resulta de aplicación inmediata por haber
derogado tácitamente la disposición sobre dicha temática
contenida en el artículo 79 de la ley 600 de 2000”.
No hay duda entonces que en la actualidad está vigente la Ley 600 de 2000, esto
es, el Código de Procedimiento Penal de tendencia mixta inquisitiva. Así se
recordó por la Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia en auto de
7 julio del año 2008, dentro del proceso radicado N° 29.424, M.P. José Leonidas
Bustos Martínez, donde se dijo:
23
de otros ordenamientos procesales cuando no se opongan a la
naturaleza del procedimiento penal”.
24
fuerza mayor o caso fortuito / En la etapa de juzgamiento se
suspenden durante los días sábados, domingos, festivos, de
semana santa y vacaciones colectivas”, destacando a renglón
seguido que esa suspensión de términos por el cambio del
secretario de la Sala Penal del Tribunal no constituía una
circunstancia excepcional de fuerza mayor o caso fortuito en los
términos que lo exige la norma invocada”.
Esta es la razón por la cual la Fiscalía no es parte en los trámites ante los jueces
de ejecución de penas y medidas de seguridad.
37
Corte Suprema de Justicia, Sala Civil. Sentencia Rad. 1100102030002003-00164-01 de 5
diciembre de 2012, M.P. Fernando Giraldo Gutiérrez
25
En conclusión, en tema de ejecución de la pena no se sigue el régimen exclusivo
de la oralidad, y por el contrario, se impone el trámite escritural de la Ley 600 de
2000.
26
Esa acción civil se presenta al final del proceso penal y ante el mismo Juez de
conocimiento penal de primera instancia.
38
Corte Constitucional, Sentencias C-423 de 31 mayo de 2006, M.P. Humberto Antonio Sierra
Porto y C-425 de 31 mayo de 2006, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto
39
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Sentencia Rad. 34.145 de 13 abril de 2011, M.P.
Sigifredo Espinosa Pérez
27
Si bien es cierto que el incidente de reparación integral es separado del proceso
penal, no es absolutamente independiente, tanto que la petición de inicio no se
somete a reparto sino que se dirige directamente al Juez Penal de Conocimiento
de primera instancia. Realmente podemos hablar de continuidad entre los trámites
penal y de la acción civil del incidente de reparación integral.
28
Antes de la reforma introducida por la Ley 1395 de 2010 había expresado la Sala
Penal de la Corte:
40
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Sentencia Rad. 33.833 de 25 agosto de 2010, M.P.
Yesid Ramírez Bastidas
41
Corte Constitucional. Sentencia C-979 de 26 septiembre de 2005, M.P. Jaime Córdoba Triviño
29
CIA); de todas maneras, la Corte Constitucional ha advertido este especial deber
en la sentencia T-794 de 27 septiembre de 2007, M.P. Rodrigo Escobar Gil.
30
Humberto Antonio Sierra Porto)
6.- Su trámite o procedimiento es especial según los Arts. 102 a 108 Ley 906 de
2004 que brinda pautas generales, pero los vacíos se llenan con las normas del
Código de Procedimiento Civil y ahora del Código General del Proceso
Existe una regla de carácter legal en el sentido de que el estado civil se prueba
(únicamente) mediante el registro civil42. También es cierto que la carga de la
prueba incumbe al actor43. Entonces, la prueba del parentesco incumbe al
demandante.
De otra parte, no se debe pasar por alto que hay una relevancia constitucional
para el decreto de pruebas de oficio en el proceso civil y, por lo mismo ahora para
el incidente de reparación integral de perjuicios. Entonces, si no se ordena de
oficio una prueba relevante para la decisión correcta del proceso se puede incurrir
en defecto fáctico procedimental por exceso ritual manifiesto.
42
Artículos 100 a 109 del Decreto 1260 de 1970
43
Artículo 177 del CPC y Artículo 167 CGP: “Carga de la prueba. Incumbe a las partes probar el
supuesto de hecho de las normas que consagran el efecto jurídico que ellas persiguen”
31
Según la jurisprudencia de la Corte Constitucional, puede presentarse defecto
fáctico en dos dimensiones, así:
44
Cfr. Sentencias SU-159 de 2002, T-538 de 1994 y T-061 de 2007
45
Ver sentencias T-442 de 1994, T-567 de 1998, T-239 de 1996 y SU–159 de 2002, T-244 de 1997
46
Cfr. Sentencia SU-159 de 2002
32
posible a la verdad real, (iii) garantizar la efectividad de los derechos
constitucionales y (iv) evitar pronunciamientos inhibitorios que trunquen la eficacia
de las actuaciones de la Administración de Justicia47 y de los derechos materiales,
ya que los procedimientos judiciales son medios para alcanzar la efectividad del
derecho y no fines en sí mismos (Sentencia T-264 de 2009).
Tanto para la Corte Constitucional como para la Sala de Casación Civil de la Corte
Suprema de Justicia, es claro que el decreto oficioso de pruebas no es una
atribución o facultad potestativa del juez sino que es un verdadero deber legal
que se impone al Juez como garante de derechos materiales49.
Si el juez encuentra que para tomar la decisión de fondo requiere la prueba del
parentesco entonces debe decretarla de oficio, y si así no lo hace entonces se
presenta una irregularidad procesal que tiene incidencia directa en la sentencia
final que puede resultar vulneradora de derechos fundamentales; además, la
legitimidad para actuar no es un simple requisito formal del proceso, sino un
elemento inherente a la titularidad del derecho de acción y contradicción, es un
presupuesto de la pretensión que debe ser analizado de oficio por el Juez
(Sentencia T-264 de 2009), razón adicional para decretar la prueba de oficio.
47
La Corte ha señalado que el derecho al acceso de la administración de justicia, supone la
garantía de obtener respuestas definitivas a las controversias planteadas, así que los jueces se
encuentran obligados adoptar todas las medidas pertinentes para evitar los pronunciamientos
inhibitorios, bien sea de forma manifiesta, o de forma implícita, cuando una decisión es solo en
apariencia de mérito. Cfr. Sentencias T-134 de 2004 y T-1017 de 1999
48
Corte Constitucional. Sentencia T-264 de 3 abril de 2009, M.P. Luis Ernesto Vargas Silva
49
Corte Constitucional, Sentencias C-159 de 2007 y T-264 de 2009, y Corte Suprema de Justicia,
Sala Civil. Sentencias de 12 febrero de 1977, 26 de octubre de 1988 y 8 de noviembre de 2000
33
Esta es la conclusión a la cual llegó la Corte Constitucional en la sentencia T-264
de 2009 en la que precisamente anuló el fallo de segunda instancia y ordena la
apertura de un espacio para el decreto de pruebas sobre el parentesco.
Uno de los objetos del incidente es el indemnizatorio, que puede ser de carácter
civil restitutorio o resarcitorio, en cuyo caso procede la aplicación de los criterios
generales consagrados en el artículo 16 de la Ley 446 de 1998 para su
establecimiento, el cual expresa:
34
sistema procesal colombiano, que no es otro que la realización y la materialización
de la justicia.
Expresa el apartado final del canon 104 de la Ley 906 de 2004 que: “Quien no
comparezca, habiendo sido citado en forma debida, quedará vinculado a los
resultados de la decisión del incidente”52.
50
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Subsección C,
Sentencia de 25 abril de 2012, Expediente: 05001232500019942279-01, Radicación interna N°
21.861, C.P. Enrique Gil Botero
51
Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia del 9 de mayo de 2011, exp. 36912, M.P. Enrique
Gil Botero.
52
Precisamente estas expresiones fueron declaradas exequibles por la Corte Constitucional por
sentencia C-423 de 31 mayo de 2006, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto
35
El mencionado artículo 104 del CPP, como lo indicó la Corte Constitucional en la
sentencia C-717 de 23 agosto de 2006, M.P. Rodrigo Escobar Gil, en ningún
momento, regula la forma cómo se adelanta la citación, entre otros, del tercero
civilmente responsable, ni tampoco prevé si como consecuencia de la misma, es
necesario que el citado sujeto asista a la audiencia de pruebas y alegaciones
acompañado de abogado. Esas precisas determinaciones legales, en el campo del
derecho procesal penal, se encuentran previstas, por una parte, en los artículos
171 y 173 de la Ley 906 de 2004, que regulan el instituto procesal de las
“citaciones”53, y por la otra, en el artículo 25 del mismo estatuto legal, el cual
establece como forma de integrar los eventuales vacíos que se presenten al
momento de aplicar la ley procesal penal, la posibilidad de acudir a las
disposiciones que no se opongan a su naturaleza, consagradas en el Código de
Procedimiento Civil y ahora al Código General del Proceso54. Es precisamente en
el mencionado régimen procesal, en donde se reglamenta la asistencia profesional
y técnica que consagra a favor de aquellas personas que a pesar de ser
debidamente citadas, omiten la obligación de acudir en los términos legales ante
las autoridades judiciales que las requieren.
La citación se debe hacer según el Art. 172 de la Ley 906 de 2004, que expresa:
Artículo 172. Forma. Las citaciones se harán por orden del juez en
la providencia que así lo disponga, y serán tramitadas por
secretaría. A este efecto podrán utilizarse los medios técnicos más
expeditos posibles y se guardará especial cuidado de que los
53
Disponen las normas en cita: “Artículo 171. Citaciones. Procedencia. Cuando se convoque a la
celebración de una audiencia o deba adelantarse un trámite especial, deberá citarse
oportunamente a las partes, testigos, peritos y demás personas que deban intervenir en la
actuación. // la citación para que los intervinientes comparezcan a la audiencia preliminar deberá
ser ordenado por el juez de control de garantías”. “Artículo 173. Contenido. La citación debe indicar
la clase de diligencia para la cual se le requiere y si debe asistir acompañado de abogado. De ser
factible se determinará la clase de delito, fecha de la comisión, víctima del mismo y número de
radicación de la actuación a la cual corresponde”
54
Al respecto, la disposición en referencia, señala: “Artículo 25. Integración. En materias que no
estén expresamente reguladas en este Código o demás disposiciones complementarias, son
aplicables las del Código de Procedimiento Civil y las de otros ordenamiento procesales cuando no
se opongan a la naturaleza del procedimiento penal”
36
intervinientes sean oportuna y verazmente informados de la
existencia de la citación.
55
Art. 172.1 CPP
37
profirió condena, la fecha de comisión del mismo y el nombre de la víctima, fecha
de la sentencia de condena ejecutoriada, peticionario o demandante en el
incidente de reparación integral; lugar, juzgado, fecha y hora de la diligencia, etc.
38
presenta prueba siquiera sumaria de hechos anteriores a la misma, sólo
una justa causa para no comparecer, el podrá justificarse mediante prueba
juez señalará el quinto día siguiente siquiera sumaria de una justa causa.
para celebrarla, por auto que no tendrá
recursos, sin que pueda haber otro “Si la parte y su apoderado o sólo la
aplazamiento. Cuando en la segunda parte se excusan con anterioridad a la
oportunidad se presente prueba de que audiencia y el juez acepta la
existe fuerza mayor para que una de justificación, se fijará nueva fecha y
las partes pueda comparecer en la hora para su celebración, mediante
nueva fecha, o de que se encuentra auto que no tendrá recursos. La
domiciliada en el exterior, ésta se audiencia deberá celebrarse dentro de
celebrará con su apoderado, quien los diez (10) días siguientes. En ningún
tendrá facultad para conciliar, admitir caso podrá haber otro aplazamiento”
hechos y desistir”
Aunque tampoco hay obstáculo alguno para que se acuda al canon 158 del CPP
sobre “prórroga de términos” y también al artículo 159 sobre “término judicial” que
en todo caso no puede exceder de cinco días.
39
En efecto,
Expresa el Art. 155 SAP, como regla general, que “Las audiencias preliminares
deben realizarse con la presencia del imputado o de su defensor. La asistencia del
Ministerio Público no es obligatoria”. La excepción son las audiencias de carácter
reservado que requieren la presencia únicamente de la parte interesada (Art.
155.2 CPP). Debe resaltarse que el juez de control de garantías tiene
competencia para integrar el contradictorio en todas las audiencias preliminares en
las que se discuta sobre injerencias en derechos fundamentales, según lo
expresó la Corte Constitucional en sentencia C-025 de 2009.
Para la validez de la audiencia de acusación, según el inciso 3º del Art. 339 del
CPP, se requiere la presencia del “fiscal, del abogado defensor y del acusado
privado de la libertad, a menos que no desee hacerlo o sea renuente a su
traslado”.
Finalmente, el juicio oral requiere la presencia de las partes, esto es, de la Fiscalía
y del defensor e imputado privado de la libertad, a menos que no desee hacerlo o
sea renuente a su traslado (Art. 366 CPP, concordante Art. 339.3 ib.). La
presencia del acusado no es presupuesto de validez del juicio oral (Corte Suprema
de Justicia, Sala Pena. Auto Rad. 31.775 de 14 septiembre de 2009).
40
Si para una determinada audiencia en el proceso penal de las ya vistas se exige la
presencia de determinada parte y la misma no se encuentra presente, entonces
simplemente no se puede iniciar como tampoco se puede iniciar para luego
suspenderla, sin perjuicio de las constancias de rigor, el ejercicio de los poderes y
medidas correccionales, y las investigaciones a que haya lugar. Sobre dicha ilegal
práctica la alta corporación de cierre en la jurisdicción común expresó: “Por lo
demás, tampoco se muestra justificable que, a sabiendas de la imposibilidad de la
Fiscal para asistir, decidiera “iniciar” una audiencia, pues esta no ha debido
instalarse como que no podía realizarse, en tanto sabía que la parte que la pidió y
debía sustentar sus reclamos estaría ausente”58.
Las audiencias del trámite del incidente de reparación integral deberán ser
convocadas y presididas por el Juez Penal de Conocimiento (Art. 107-1 CGP).
Es decir, que en el trámite del IRI, a diferencia del proceso penal acusatorio, no se
requiere de la presencia del imputado ni de su abogado defensor, ni mucho menos
de la Fiscalía en los casos en que interviene a instancia de la víctima para
reclamación no pecuniaria o simbólica; por supuesto, que tampoco se requiere la
presencia del agente del ministerio público.
58
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Auto Rad. 40.128 de 14 noviembre de 2012, M.P. José
Luis Barceló Camacho
41
Basta entonces la presencia del Juez o magistrados, en su caso, para iniciar la
respectiva audiencia en el IRI, so pena de nulidad de la respectiva actuación (Art.
107-1 CGP).
59
Corte Constitucional. Sentencia T-793 de 2008 y Sentencia T-023 de 2010, entre otras
42
objeto de limitación cuando la misma proceda, y en su integridad frente a los
demás, debido a la especial situación de indefensión o de debilidad manifiesta en
la que se encuentran los reclusos”.
43
INICIO DE AUDIENCIAS Y DILIGENCIAS
Art. 123 CPC, modificado por el Incisos 3° y 4° del numeral 1° del
artículo 1°, numeral 67 del Decreto Artículo 107 del Código General del
2282 de 1989 Proceso
“Las audiencias y diligencias se “Las audiencias o diligencias se
iniciarán en el primer minuto de la hora iniciarán en el primer minuto de la hora
señalada para ellas, aun cuando señalada para ellas, aun cuando
ninguna de las partes o sus apoderados ninguna de las partes o sus apoderados
se hallen presentes, y se procederá a se hallen presentes.
recibir las declaraciones de los testigos,
el interrogatorio que se haya formulado “Las partes, los terceros intervinientes o
por escrito a la parte que esté presente sus apoderados que asistan después
y el reconocimiento por ésta de de iniciada la audiencia o diligencia
documentos. Si la parte citada para asumirán la actuación en el estado en
tales efectos no concurre al iniciarse la que se encuentre al momento de su
hora señalada, se aplicará lo dispuesto concurrencia”.
en los artículos 21060 y 27461. El juez
deberá practicar también cualquier otra
prueba que le fuere posible.
60
Confesión ficta o presunta
61
Renuencia del citado y reconocimiento de documento privado
44
tomada de los patrones de referencia del Laboratorio de Tiempo y Frecuencia de
la Superintendencia de Industria y Comercio (http://horalegal.sic.gov.co/).
La falta de comparecencia a las audiencias para las cuales fue citada la persona
puede acarrearle consecuencias lamentables.
62
Por ejemplo: Art. 155 CPP para algunas audiencias preliminares; Art. 289 CPP para la audiencia
de imputación; Art. 339.3 CPP para la audiencia de acusación; Art. 355 CPP para la audiencia
preparatoria y Art. 366 CPP para la audiencia de juicio oral
45
Expresa el parágrafo del canon 104 de la Ley 906 de 2004:
63
El aparte subrayado fue declarado exequible por sentencia C-423 de 31 mayo de 2006, M.P.
Humberto Antonio Sierra Porto
46
No obstante que la decisión se adopta por auto interlocutorio en audiencia, el
interesado que fue citado en debida forma y no compareció, todavía conserva la
posibilidad de justificar su inasistencia de conformidad con el inciso 2° del Art. 169
de la Ley 906 de 2004 en concordancia con el Art. 103 parágrafo de la Ley 446 de
7 julio de 1998, artículo incorporado en el Decreto 1818 de 1998, Art. 25,
publicado en el Diario Oficial N° 43.380 de 07 de septiembre de 1998, “Por medio
del cual se expide el Estatuto de los mecanismos alternativos de solución de
conflictos”.
El mencionado Art. 103 de la Ley 446 de 1998 fue declarado exequible por la
Corte Constitucional mediante Sentencia C-196 de 7 abril de 1999, M.P. Vladimiro
Naranjo Mesa, y mediante Sentencia C-373 de 26 de mayo de 1999, M.P. Alfredo
Beltrán Sierra, la Corte Constitucional declaró estarse a lo resuelto en la Sentencia
C-196 de 1999.
Como hay norma expresa que permite justificar la inasistencia durante los cinco
días siguientes, no es necesario acudir al término judicial del Art. 159 de la Ley
47
906 de 2004; de todas formas, no hay obstáculo alguno para acudir a éste canon
en su límite máximo, el cual expresa:
Este término es más amplio que los tres (3) días que concede el Código General
del Proceso en algunas de sus normas, tales como el Art. 204.3, Art. 228, Art.
372.3, entre otros.
No obstante lo dicho, es posible aplicar la norma del Código General del Proceso
que expresa que “Si el citado se excusa con anterioridad a la audiencia, el juez
resolverá mediante auto contra el cual no procede ningún recurso” (Art. 204.3
CGP).
Ahora bien, la fuerza mayor es definida por el Artículo 64 del Código Civil, como
“el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el
apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario
público, etc.”. Esta definición reúne los criterios de imprevisibilidad e irresistibilidad
48
que en principio resultan plausibles para establecer cuándo una persona se
enfrenta a circunstancias de fuerza mayor.
Las expresiones del Código Civil han de interpretarse de manera conforme con la
Constitución y en el contexto fáctico de cada caso.
49
parlamentario como suplente de otro, que había sido secuestrado, en el entendido
de que el secuestro del último era una circunstancia de fuerza mayor, causal de
suplencia por falta temporal del congresista. La Corte Constitucional se
enfrentaba, entre otros, al problema de resolver si el secuestro de un congresista
era un asunto de fuerza mayor, dado que en el proceso se hizo valer que el
secuestro de un congresista era una circunstancia previsible en nuestro contexto,
razón por la cual no se configuraban las dos condiciones indispensables de la
fuerza mayor. La Corporación dijo: “[d]ebe (…) recordarse, que no es con los
criterios del Código Civil como ha de interpretarse la Constitución, norma de
normas. En éste caso en concreto, escapa a los criterios de razonabilidad el
sostener que el secuestro, al ser un hecho de ‘posible ocurrencia’ deba ser
totalmente previsible. Por el contrario, partiendo del presupuesto de que es el
Estado quien debe “proteger a todas las personas residentes en Colombia en su
vida, honra, bienes, creencias y demás derechos y libertades” (art. 2 C.N) el
secuestro es un fenómeno tan irresistible como imprevisible. En el caso concreto
de los senadores, el mismo Estado brinda medidas especiales de seguridad
previendo precisamente su mayor vulnerabilidad. Cuando esas protecciones no
son suficientes, el individuo se encuentra ya en el campo de la imprevisibilidad.
Una afirmación en contrario supondría que el Estado demanda a los ciudadanos
una excesiva exigencia de autoprotección, que desborda las fronteras de la
proporcionalidad”.
La parte interesada en que se declare la fuerza mayor tiene una carga de probar
que su acaecimiento le impidió cumplir adecuadamente con el acto de parte o con
su carga procesal en el término dispuesto por la Ley. En todo caso el juez debe
valorarla de acuerdo con la sana crítica (Art. 187 CPC y Art. 176 del CGP 64).
64
Artículo 187, Código de Procedimiento Civil y Art. 176 del Código General del Proceso:
“Apreciación de las pruebas. Las pruebas deberán ser apreciadas en conjunto, de acuerdo con
las reglas de la sana crítica, sin perjuicio de las solemnidades prescritas en la ley sustancial para la
existencia o validez de ciertos actos. || El juez expondrá siempre razonadamente el mérito que le
asigne a cada prueba”
50
Como la sentencia del incidente de reparación integral se dicta y se lee o expone
en audiencia pública y el recurso de apelación debe interponerse en estrados, la
parte interesa también puede justificar, en los términos que se ha comentado, su
inasistencia para efectos de lograr impetrar la impugnación contra la decisión
desfavorable.
Se puede aplicar en el trámite del incidente lo que dijo la Corte en tema de recurso
de apelación de la sentencia penal cuando explicó que: “En estos términos, la
justificación expuesta por el recurrente es atendible, dado que para el mismo día
tenía programada desde tiempo atrás, otra audiencia en otro juzgado, compromiso
que tuvo que atender con prioridad a la lectura de fallo de LG, pues lo adquirió
previamente al que le impuso el Tribunal unos días antes de llevarse a cabo la
referida audiencia” y que “Si bien es cierto, de acuerdo con el numeral 6º del
artículo 140 de la Ley 906 de 2004, uno de los deberes de las partes e
intervinientes es el de comparecer oportunamente a las diligencias y audiencias a
las que sean citados, también debe tenerse en cuenta que los servidores judiciales
han de salvaguardar los derechos de quienes intervienen en el proceso, artículo
138 numeral 2º, siendo una forma de cumplir con esta obligación, la de comunicar
con la antelación debida, la fecha en la que se llevarán a cabo las audiencias,
previendo justamente situaciones en las que las partes no puedan concurrir, para
que una vez se acepten sus excusas, se programe una nueva fecha que permita
su participación”65.
Expresa el Art. 102 del CPP, modificado por el Art. 86 de la Ley 1395 de 2010,
sobre “procedencia y ejercicio del incidente de reparación integral”:
65
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Auto Rad. 37.627 de 19 octubre de 2011, M.P.
Fernando Alberto Castro Caballero
51
66
En firme la sentencia condenatoria y, previa solicitud expresa
de la víctima, o del fiscal o del Ministerio Público a instancia de
ella, el juez fallador convocará dentro de los ocho (8) días
siguientes a la audiencia pública con la que dará inicio al incidente
de reparación integral de los daños causados con la conducta
criminal y ordenará las citaciones previstas en los artículos 107 y
108 de este código, de ser solicitadas por el incidentante.
Por su parte el canon 103 de la Ley 906 de 2004 indica que “iniciada la audiencia
el incidentante formulará oralmente su pretensión contra el declarado penalmente
responsable, con expresión de la forma de reparación a la que aspire e indicación
de las pruebas que hará valer”.
66
La expresión subrayada fue declarada exequible por sentencia C-250 de 6 abril de 2011, M.P.
Mauricio González Cuervo
67
Corte Constitucional. Sentencia C-979 de 26 septiembre de 2005, M.P. Jaime Córdoba Triviño
52
no hay obstáculo alguno, y sería lo deseable, la presentación previa y por escrito y
lo más detallada posible de la demanda.
Es decir, no hay motivo legal para rechazar una pretensión que se presente por
escrito y de la cual se corra traslado a los demandados antes de la audiencia con
la cual se inicia el incidente de reparación integral.
Es que inclusive en el Código General del Proceso (Ley 1564 de 12 julio de 2012)
se estableció un proceso oral y por audiencias (Art. 3°), pero tiene actuaciones
que expresamente se deben realizar por escrito tales como la demanda y la
contestación de la demanda.
53
evidente, al menos para uno de los directamente interesados, que
la reparación pecuniaria que se pretende, puede ser cubierta con
un contrato de seguro de responsabilidad civil válidamente
celebrado. Pero, como se ha anotado, por la dinámica del
incidente, esta opción no será de fácil ocurrencia”68.
Como buena práctica judicial se recomienda, se insiste, que se anexen las copias
suficientes para el traslado a los demandados antes de su citación y de la
celebración de las audiencias del incidente.
Es oportuno resaltar, como explica la doctrina 70, que acorde con la evolución
dentro del ámbito de internacional, de los derechos de las víctimas, en especial
por conductas punibles que se traducen en trasgresiones de los derechos
humanos, se constituyen como medios y exigencias idóneas de reparación,
adicionales a la indemnización de perjuicios, las siguientes medidas de
satisfacción:
68
Corte Constitucional. Sentencia C-409 de 17 junio de 2009, M.P. Juan Carlos Henao Pérez
69
Se puede consultar el informe final elaborado y revisado por M. Joinet en aplicación de la
decisión 1996/119 de la subcomisión de prevención de discriminaciones y protección de las
minorías de la ONU, titulado “La cuestión de la impunidad de los autores de violaciones de los
derechos humanos (civiles y políticos)” y conocido como “Principios de Joinet”
70
Norberto Hernández Jiménez, El rol probatorio del apoderado de las víctimas dentro del
incidente de reparación integral, p. 6. El autor es Abogado y especialista en Derecho Penal y
Criminología de la Universidad Libre. Estudios de posgrado en Derecho Constitucional y Derecho
Administrativo de la Universidad del Rosario. Actualmente se desempeña como Asesor Penal del
Consultorio Jurídico de la Universidad de los Andes. En: http://www.monografias.com/trabajos-
pdf3/rol-apoderado-victimas-incidente-reparacion/rol-apoderado-victimas-incidente-reparacion.pdf
54
1. La restitución (“restitutio in íntegrum”), que se traduce en restablecer los
derechos de la víctima en el sentido de que vuelva, en lo posible, a la
situación en la que se encontraba con anterioridad a la comisión del punible
o statu quo ante.
71
Corte Constitucional. Sentencia C-425 de 31 mayo de 2006, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto
55
11. CONTENIDO DE LA PRETENSION
Sea que la pretensión se haga oral o por escrito, al menos debe tener como
mínimo algunos de los elementos o requisitos que se toman del canon 75 del CPC
y del Art. 82 del CGP, esto es, “contenido de la demanda” y “requisitos de la
demanda”, respectivamente, e igualmente del canon 48 de la Ley 600 de 2000 que
contempla los requisitos de la demanda de parte civil.
Tales requisitos no son una vana o mera formalidad, al contrario, con ellos se
enmarca el contradictorio y se da congruencia al fallo que se profiera72.
72
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal. Auto de única instancia Rad. 34.842 de 20
marzo de 2012 y auto de única instancia de la Sala de Instrucción de la Corte, Rad. 38.525 de 19
septiembre de 2012; aunque dictadas bajo el régimen del SMI son aplicables al SAP
56
5. Lo que se pretenda expresado con precisión y claridad.
73
Corte Suprema de Justicia, Sala de Instrucción Penal. Auto de única instancia del SMI pero
aplicable al SAP, Rad. 38.525 de 19 septiembre de 2012
74
Saúl Uribe García. La víctima y sus derechos en el sistema acusatorio. Librería Jurídica Sánchez
Ltda. Medellín. Edición 2008, p. 413
57
12. INSCRIPCIÓN DE LA DEMANDA
58
secuestro, u ofrecerla para impedir su práctica, casos en los
cuales se aplicará en lo pertinente el artículo 519
El Art. 690 del CPC queda derogado a partir de 1° octubre de 2012 según el literal
b del Art. 626 del Código General del Proceso.
Por su parte, el canon 590 de la Ley 1564 de 12 julio de 2012 o Código General
del Proceso, expresa:
a) …
59
El demandado podrá impedir la práctica de las medidas cautelares
a que se refiere este literal o solicitar que se levanten, si presta
caución por el valor de las pretensiones para garantizar el
cumplimiento de la eventual sentencia favorable al demandante o
la indemnización de los perjuicios por la imposibilidad de cumplirla.
También podrá solicitar que se sustituyan por otras cautelas que
ofrezcan suficiente seguridad.
El Juez deberá fijar caución previamente o a su decreto que debe ser equivalente
al veinte por ciento (20%) del valor de las pretensiones estimadas en la demanda,
para responder por los perjuicios y costas derivados de su práctica (Numeral 2°
Art. 690 CGP). Dicha caución puede ser real, bancaria u otorgada por compañía
de seguros, en dinero, títulos de deuda pública, certificados de depósito a término
o títulos similares constituidos en instituciones financieras, según el inciso 1° del
Art. 603 del CGP.
60
suficiente para el cumplimiento del fallo (inc. 2°, literal b, numeral 1°, Art. 590
CGP).
61
La Ley 1395 de 12 de julio de 2010, sobre medidas dirigidas a la descongestión de
despachos judiciales, introdujo reformas tanto en la parte general del Código de
Procedimiento Civil como en la parte especial de los procesos. Así, estableció
cambios en relación con la competencia, con la determinación de la cuantía, con la
autenticidad de la demanda, con el término para dictar sentencia, con algunos
medios de prueba y los recursos, y con medidas cautelares; reformó en parte
también la conciliación extrajudicial; y respecto de los procesos, consagró
variaciones en los ordinarios, abreviados, verbales y ejecutivos.
62
Abreviado, de la Sección I Los procesos Declarativos, del Libro III
Los procesos del Código de Procedimiento Civil y la modificación
al artículo 38 de la ley 640 de 2001, entrarán en vigencia a partir
del 1° de enero de 2011 en forma gradual a medida que se
disponga de los recursos físicos necesarios, según lo determine el
Consejo Superior de la Judicatura, en un plazo máximo de tres
años. Los procesos ordinarios y abreviados en los que hubiere
sido admitida la demanda antes de que entren en vigencia dichas
disposiciones, seguirán el trámite previsto por la ley que regía
cuando se promovieron.
En lo que tiene que ver con el alcance de la Ley 1395 de 2010, la Corte en su Sala
Civil, a través de auto de 27 de septiembre de 2010, Expediente N° 11001-02-03-
000-2010-01055-00, expresó:
63
Lo consignado en precedencia permite concluir, por ejemplo, que resulta
impertinente la aplicación del artículo 10 de la Ley 1395 de 2010 para demandas
presentadas antes de 12 julio de 2010, porque desconoce el sentido del artículo
40 de la Ley 153 de 1887 (modificado por el Art. 624 del CGP), ya que para el
momento en que se expone la pretensión, no había entrado a regir la citada ley.
64
Aun cuando no se presente objeción de parte, si el juez advierte
que la estimación es notoriamente injusta, ilegal o sospeche que
haya fraude, colusión o cualquier otra situación similar, deberá
decretar de oficio las pruebas que considere necesarias para tasar
el valor pretendido.
65
El juramento estimatorio, en todo caso, no aplica para la cuantificación de los
perjuicios extra patrimoniales.
Este instituto jurídico es un medio de prueba que permite a una parte estimar en
dinero un derecho pretendido, para que dicha estimación sirva de prueba de su
valor mientras su cuantía no sea objetada por la parte contraria, dentro del término
legal; pero ahora ya es una obligación estimarlo razonadamente para ciertas
demandas.
75
Eugenia Barraquer Surdis, La limitación del acceso a la justicia por cuenta del juramento
estimatorio. Artículo publicado en el Informativo Jurídico del Departamento de Derecho Procesal,
abril de 2012.
76
Se puede consultar en http://www.ambitojuridico.com/BancoConocimiento/N/noti-111214-
12_(el_juramento_estimatorio_en_vano)/noti-111214-
12_(el_juramento_estimatorio_en_vano).asp?Miga=1&CodSeccion=84), consultada en febrero de
2013.
66
14. AUDIENCIA DEL ART. 103 LEY 906 DE 2004
El Juez puede inadmitir la demanda en los términos de los Arts. 85 del CPC y 90
del CGP, en cuyo caso concederá los cinco (5) días para la corrección o adición; y
posteriormente podrá rechazarla según la ley procesal civil y del código general
del proceso. Si se interpone el recurso de apelación contra el auto de rechazo, el
mismo se ha de conceder en el efecto suspensivo (Arts. 85 CPC y 90 CGP).
67
basta la nuda manifestación de ser víctima y haber sufrido un perjuicio o daño
genérico o eventual77. La víctima puede perseguir meros objetivos de verdad y
justicia y prescindir de alguna intención de resarcimiento pecuniario 78.
El reconocimiento como víctima puede ser informal cuando tenga contacto con
funcionarios de la policía judicial o de la Fiscalía General de la Nación (Art. 136-1
CPP), quienes deberán enterarla de sus derechos (Art. 11 CPP), y mejor si queda
constancia escrita; o también puede ser un reconocimiento formal según el canon
340 del CPP79. El reconocimiento formal de la víctima en la audiencia de
acusación del Art. 339 del CPP se deberá hacer una vez instalada la audiencia y
constatada la presencia de las partes e intervinientes.
77
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Auto de segunda instancia. Rad. 40.242 de 12 diciembre
de 2012, M.P. María del Rosario González Muñoz
78
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Auto de segunda instancia Rad. 39.815 de 12 diciembre
de 2012, M.P. Julio Enrique Socha Salamanca
79
Saúl Uribe García, ob. cit.
68
(iv) porque confió en la actividad del Fiscal y de la función judicial, etc.
69
La parte final del inciso segundo del Art. 103 del CPP dispone que: “La decisión
negativa al reconocimiento de la condición de víctima será objeto de los recursos
ordinarios en los términos de este Código”.
80
Art. 2469 Código Civil y Régimen General de las Obligaciones. Guillermo Ospina Fernández,
Edit. Temis. Bogotá, 1987
70
Con respecto a la transacción y la conciliación se aplica en lo pertinente los Arts.
340 del CPC y 312 del CGP.
71
En tema de conciliación y transacción se debe indicar que “si la transacción
requiere licencia y aprobación judicial, el mismo juez que conoce del proceso
resolverá sobre éstas; si para ello se requieren pruebas que no obren en el
expediente, el juez las decretará de oficio o a solicitud de parte y para practicarlas
señalará fecha y hora para audiencia” (parte final, Art. 312 CGP).
Si se constata que hay conciliación previa, válidamente celebrada entre todas las
partes y que comprenda todas las pretensiones, el Juez debe rechazar la
pretensión según expresa disposición del inciso 2° del Art. 103 del CPP/2004,
consecuencialmente se ordena la terminación de este trámite y el archivo del
expediente.
Así pues, si existe transacción o conciliación previa, en los términos legales, hay
lugar al rechazo de las pretensiones, pues la conciliación presta mérito ejecutivo
ante los jueces civiles correspondientes (Art. 488 CPC y Art. 422 del CGP). No hay
objeto de que se prosiga con el incidente de reparación integral cuando el
documento de conciliación o transacción presta mérito ejecutivo81.
81
Saúl Uribe García, ob. cit., p. 416
72
necesariamente de interés patrimonial o económico, entonces se sigue con la
actuación procesal.
Aquí también se debe demostrar por el interesado el pago, total o parcial, por
ejemplo cuando se inició el trámite en audiencia del Art. 447 del CPP/2004 para
indemnizar en los casos de los Arts. 269 y 401 del Código Penal, pues nada
impide la iniciación de un espacio procesal antes de la sentencia de condena
penal que garantice la bilateralidad de las audiencias y el ejercicio de la
contradicción a efectos de reparación integral a petición del imputado o acusado
cuando la víctima no comparece al proceso, o se niega a informar el valor de los
perjuicios ocasionados, o cuando los fija en una suma exagerada y
82
Saúl Uribe García, ob. cit.
73
desproporcionada. Eso sí, una vez establecidos o fijados los perjuicios materiales
y justipreciados los inmateriales por el Juez, en el caso concreto, la persona
interesada debe pagar la suma a la víctima o bien consignar el valor en la cuenta
de depósitos judiciales del Despacho correspondiente. Estos son eventos de
reparación integral que dan lugar a rebaja o detracción de pena y que además
impide la iniciación del incidente de reparación integral en los casos donde se ha
presentado el pago efectivo y satisfactorio.
Recuérdese que el tema de indemnización se rige por las normas del derecho
privado, de tal forma que la víctima puede exigir, por ejemplo, a título de
reparación de los daños causados con el atentado patrimonial una publicación en
un periódico expresando encontrarse arrepentido y pidiendo perdón, y satisfecho
el requerimiento puede manifestar que se entienden reparados los perjuicios83.
Los demandados deben demostrarle al Juez que hay pago efectivo de las
pretensiones económicas, y en su caso, demostrarle que también se han cumplido
las simbólicas.
Finalmente, debe recordarse que es válido el pago por un tercero según el Art.
1630 del Código Civil, que expresa:
83
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Sentencia Rad. 35.104 de 25 mayo de 2011, M.P. Javier
Zapata Ortiz
74
Así también lo ha reconocido la jurisprudencia como por ejemplo en decisión con
Rad. 32.920 de 20 octubre de 2010, con ponencia del magistrado Julio Enrique
Socha Salamanca, donde además se explicó que “la finalidad del pago, además
de satisfacer la pretensión del acreedor, es extinguir la obligación y liberar al
deudor. Tratándose de quien hace el pago (solvens) y quien lo recibe (accipiens)
es dable la figura de un tercero, en uno y otro evento” y que “De igual manera, el
artículo 1634 ibídem establece que para la validez del pago debe hacerse al
acreedor o a quien la ley o el juez autoricen ‘o a la persona diputada por el
acreedor para el cobro’. A su turno, el artículo 1638 acerca de la diputación o
delegación para recibir el pago prevé que puede hacerse mediante poder general
para la libre administración de todos los negocios del acreedor, por poder especial
para la libre administración del negocio o negocios en que está comprendido el
pago, o por un simple mandato comunicado al deudor”.
84
Saúl Uribe García. La víctima y sus derechos en el sistema acusatorio. Librería Jurídica Sánchez
Ltda. Medellín. Edición 2008, p. 416
75
14.3.1 PLEITO PENDIENTE Y JURISDICCION CIVIL
Consideramos que el juez también puede dar por terminado el trámite del
incidente de reparación integral cuando se le demuestre que existe pleito
pendiente ante la jurisdicción civil, siempre y cuando se cumplan los presupuestos
procesales de dicha figura, y con mayor razón cuando exista cosa juzgada.
Procesalistas como Chiovenda, citado por Hernando Morales Molina, explica que
“La palabra litispendentia se emplea en un sentido general que quiere decir que
pende una relación procesal con la plenitud de sus efectos, uno de los cuales
consiste en otorgar una excepción procesal al demandado para que con su
ejercicio impida la coexistencia de dos o más relaciones procesales sobre un
mismo objeto y que inútilmente se consume la actividad judicial. La litispendentia,
de litis, proceso y pendere, estar pendiente, presume la concurrencia de dos
procesos idénticos entre las mismas partes, o al menos que uno esté contenido en
el otro, todo lo cual demuestra la estrecha relación entre pleito pendiente y cosa
juzgada”85 (se subraya).
Como entre pleito pendiente y cosa juzgada se presenta una conexidad íntima, en
términos generales sus fundamentos coinciden, ya que para su viabilidad las
85
Morales Molina, Hernando. Curso de derecho Procesal Civil, parte general. p. 340
76
relaciones jurídico procesales con dependencia deben ocurrir entre las mismas
partes y sobre el mismo asunto, así como para la cosa juzgada debe presentarse
identidad jurídica de objeto, causa y partes, aunque para ésta última se debe tener
en cuenta la de la sentencia ejecutoriada, que es lo que se procura evitar en uno
de los procesos por medio de la litispendentia.
Se colige entonces que la excepción de pleito pendiente sólo tiene cabida cuando
se dan los siguientes presupuestos:
b. La identidad de partes.
c. La identidad de pretensiones.
77
través de auto interlocutorio contra el cual proceden los recursos de reposición y
apelación; apelación que se concede en el efectos suspensivo, como ya se dijo.
78
Mediante sentencia C-163 de 23 febrero de 2000, M.P. Fabio Morón Díaz, se
declaró exequible la expresión “cuando se demuestre que se ha promovido
independientemente la acción civil”, así como el apartado transcrito del Art. 55 del
Decreto 2700 de 1991.
79
representa a toda la colectividad en el proceso, sin que sea viable que se
presenten nuevas demandas, quedando a salvo la posibilidad de que cualquier
tercero intervenga como coadyuvante, en los términos del artículo 24 de la ley 472
de 1998. Como se aprecia, el agotamiento de jurisdicción opera como desarrollo
del principio de celeridad y economía procesal, en tanto propende por evitar que
se tramiten, en forma paralela, procesos que se refieran a los mismos hechos,
objeto y causa —en acciones de naturaleza pública—, en donde la primera
persona que ejerce el derecho, para controvertir la respectiva situación, lo hace en
representación de los demás miembros de la sociedad y, por consiguiente, dirige
toda la actividad jurisdiccional al caso concreto, de tal suerte que el juez, al asumir
el conocimiento del proceso, restringe la jurisdicción y la competencia de los
demás funcionarios judiciales para conocer del mismo o similar asunto”86.
Con respecto al pleito pendiente entre las mismas partes y por el mismo asunto,
es muy frecuente también en la praxis judicial que se adelanten trámites por la
jurisdicción coactiva lo cual imposibilita el ejercicio de la acción a través del trámite
incidental.
El canon 823 del Estatuto Tributario, Decreto 624 de 1989, para el caso de la
DIAN, expresa que: “Para el cobro coactivo de las deudas fiscales por concepto de
impuestos, anticipos, retenciones, intereses y sanciones, de competencia de la
Dirección General de Impuestos Nacionales, deberá seguirse el procedimiento
administrativo coactivo que se establece en los artículos siguientes” (Concordante
con el Art. 867-1 Estatuto Tributario).
86
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Sentencia de 12
diciembre 2007, Rad. 25000-23-26-000-2005-01856-01(AP), C.P. Enrique Gil Botero
80
Si la entidad de Derecho Público ha adelantado el cobro de la obligación
correspondiente y de sus respectivos intereses a través de la jurisdicción coactiva,
donde por lo general hay medidas previas de embargo y secuestro de los bienes,
por hechos que además constituye ilícito penal, como por ejemplo, la omisión de
agente retenedor o recaudador (Art. 402 CP), entonces no puede iniciar el trámite
de incidente de reparación integral ante el Juez Penal de Conocimiento pues
estaría cobrando doblemente una misma obligación.
87
La jurisdicción coactiva son los funcionarios administrativos con funciones denominadas de
“equivalente jurisdiccional”
88
Maximiliano Aramburo Calle, Obligaciones antecedentes y responsabilidad civil derivada del
delito, artículo publicado en la Revista Responsabilidad Civil y del Estado, IARCE, febrero de 2012,
Medellín, pp. 85-108
81
“En relación con estas disposiciones, la jurisprudencia
constitucional ha precisado que en ellas la ley ‘únicamente
pretende aclarar que quienes ejerzan una acción civil ante uno
cualquiera de los jueces no puede impetrar otra acción ante otra
diferente jurisdicción, porque con ello se estaría desconociendo el
principio constitucional del non bis in ídem’.
Se hace énfasis en que se debe tratar de las mismas partes, pues la DIAN, por
ejemplo, puede iniciar el cobro coactivo en contra de los socios de la empresa
pero no en contra del gerente o representante legal de la entidad, quien puede ser
penalmente responsable por la omisión de pago de impuestos de IVA y retención
en la fuente, caso en el cual no hay lugar a predicar pleito pendiente ante la
jurisdicción coactiva pues no se trata de las mismas partes.
89
En el mismo sentido, Sala Penal del Tribunal Superior de Medellín. Auto de 28 febrero de 2012,
Rad. 05-001-60-00718-2010-00094-00, M.P. James Sanz Herrera
82
En efecto, así se dijo para el sistema mixto inquisitivo que se puede aplicar mutatis
mutandi al sistema acusatorio: “Lo anterior, sin embargo, no significa que la DIAN
no podía pretender en el proceso penal el resarcimiento de los perjuicios
ocasionados con la conducta omisiva en que incurrió MEDB, quien en la empresa
que gerenciaba, era la encargada de cumplir con la función de agente retenedor y,
por consiguiente, consignar los respectivos valores a la DIAN. Por eso mismo, el
hecho de haberse iniciado el cobro coactivo en contra de los deudores solidarios,
para el caso, los socios de la persona jurídica, no se constituía en elemento
impeditivo para ejercer la acción civil en el proceso penal frente a la persona que
realizó la conducta punible en perjuicio de los intereses del Estado”90. Aquí es
posible esta otra acción pues realmente no se trata de las mismas partes.
En conclusión, el cobro del mismo valor y por varias vías (judicial y cobro coactivo)
en contra del mismo demandado por parte de la entidad de Derecho Público
supone un detrimento patrimonial injustificado para el deudor y un enriquecimiento
sin fundamento razonable para el Estado, como lo expresó la Corte Constitucional
en Sentencia C-231 de 18 marzo de 2003, M.P. Eduardo Montealegre Lynett,
precisamente al declarar la inexequibilidad de la expresión “se liquidará el reajuste
de que trata el artículo 867-1” contenida en el inciso tercero del artículo 814 del
Estatuto Tributario, y exequible lo demás de dicha norma (sustituido por el artículo
91 de la Ley 30 de 1992).
90
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Sentencia Rad. 20.778 de 29 agosto de 2006, M.P. Julio
Enrique Socha Salamanca, en similar sentido fallo de casación Sala Penal, Rad. 13.805 de 7
marzo de 2000, M.P. Nilson E. Pinilla Pinilla.
83
consecuente archivo del incidente mediante auto interlocutorio contra el cual
procede el recurso de apelación en el efecto suspensivo91.
91
Así por ejemplo, Sala Penal Tribunal Superior de Medellín. Auto de 3 diciembre de 2012, Rad.
05-001-60-00206-2010-52366, M.P. Luis Enrique Restrepo Méndez
84
14.4 ADMISIÓN DE LAS PRETENSIONES
El Juez entonces, debe correr traslado de las pretensiones a los demandados para
que realicen alguna de las intervenciones mencionadas o alguna otra similar con
la cual se pueda dar por terminada la actuación a través del rechazo de las
pretensiones del demandante y la consecuente terminación y archivo del IRI, con
condena en costas si a ello hay lugar.
Efectuado lo anterior, el juez debe admitir las pretensiones del demandante, esto
es, ordenar el trámite de reclamación a través de este incidente principal.
85
Esas pretensiones se pondrán en conocimiento del declarado penalmente
responsable o “del condenado”, como expresa la norma; además, si ya se citaron
al tercero civilmente responsable y a la compañía aseguradora, igualmente, para
estos demandados también se correrá traslado de las pretensiones.
Por supuesto que la audiencia tendrá mayor fluidez si, como se dijo, con
antelación se ha entregado copia de las pretensiones o de la demanda, lo que
será una buena práctica judicial.
Así que “La amplia labor mediadora que se atribuye al juez en esta instancia
procesal (luego del fallo condenatorio), debe estar asistida por los mismos
propósitos, que alientan la justicia restaurativa en general, tales como ‘atender las
necesidades y responsabilidades individuales y colectivas de las partes y (a) lograr
la integración de la víctima y del infractor a la comunidad en busca de la
reparación, la restitución y el servicio de la comunidad’ (Art. 518 inciso 2°
C.P.P.)”93.
92
Corte Constitucional. Sentencia C-409 de 17 junio de 2009, M.P. Juan Carlos Henao Pérez
93
Corte Constitucional. Sentencia C-979 de 26 septiembre de 2005, M.P. Jaime Córdoba Triviño y
Sentencia C-409 de 17 junio de 2009, M.P. Juan Carlos Henao Pérez
86
Si se presenta la conciliación, entonces se debe dar por terminado el incidente de
reparación integral de perjuicios, pues el acta presta mérito ejecutivo ante los
jueces civiles (Art. 488 CPC y Art. 422 del CGP).
Como la conciliación prestará mérito ejecutivo ante los jueces civiles, se termina
entonces el proceso declarativo ante el Juez Penal para dar paso, si a ello hay
lugar, a un proceso ejecutivo ante el Juez Civil.
En efecto,
94
Saúl Uribe García, ob. cit., p. 418
87
La revisión del Art. 103 CPP, según la Corte Constitucional en la sentencia C-409
de 17 junio de 2009, M.P. Juan Carlos Henao Pérez, deja ver que el legislador,
dentro del incidente de reparación integral, consideró a la conciliación como
mecanismo de justicia restaurativa (Art. 521 CPP), pero dicha conciliación puede
presentarse en dos (2) oportunidades, dependiendo de las circunstancias
específicas del caso y de los acuerdos a que lleguen los interesados.
95
Corte Constitucional. Sentencia C-409 de 17 junio de 2009, M.P. Juan Carlos Henao Pérez
96
Corte Constitucional. Sentencia C-409 de 17 junio de 2009, M.P. Juan Carlos Henao Pérez
88
Esta segunda ocasión para conciliar, según se dice en la sentencia C-409 de
2009, se retoma en el Art. 104, inciso 1° del CPP, conforme al cual, el día y hora
señalados “el juez realizará la audiencia, la cual iniciará con una invitación a los
intervinientes a conciliar. De lograrse el acuerdo su contenido se incorporará a la
decisión. En caso contrario, se procederá a la práctica de la prueba ofrecida por
cada parte y se oirá el fundamento de sus pretensiones”.
Aunque, de otra parte “también resulta claro que, por lo general, la oportunidad
conciliatoria de que trata el art. 108 CPP sea la segunda a la que se refiere el art.
103, porque el tercero civilmente responsable según el art. 107 CPP in fine sólo
puede ser citado en la audiencia que abre el trámite del incidente, de modo que, si
es él quien pretende asumir la responsabilidad civil derivada del delito mediante un
contrato de seguro, la única opción que tiene para reclamar la presencia del
asegurador con quien lo ha suscrito, es precisamente esa segunda audiencia a la
que el mismo tercero civilmente responsable ha sido convocado” 97.
97
Corte Constitucional. Sentencia C-409 de 17 junio de 2009, M.P. Juan Carlos Henao Pérez
98
Corte Constitucional. Sentencia C-409 de 17 junio de 2009, M.P. Juan Carlos Henao Pérez
89
14.5.1 CONCILIACION Y NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES VICTIMAS
DE DELITO COMETIDO POR ADULTO
En la conciliación, así como en todo el trámite del IRI, el Juez tiene deberes
ineludibles de corrección en el comportamiento y evitar toda tentativa de fraude
procesal y colusión, cuando así lo advierta (Art. 37 CPC y Art. 42 CGP).
90
cuotas de $200.000 pesos mensuales), y que abiertamente ignora
las condiciones de garantía, respaldo y apoyo que el caso exigía
por parte de las autoridades judiciales del Estado”.
Se insistió en la sentencia T-794 de 2007 que los jueces debían tener en cuenta,
además del interés superior del niño, niña y adolescente, los siguientes aspectos:
las condiciones emocionales de la madre, los nexos familiares con los agresores,
su extremada pobreza, su bajo nivel educativo, el impacto sufrido por la agresión
de que fueron víctimas las dos hijas menores, todo lo cual llevó a la madre, sin
más razonamientos, y “sin ningún tipo de respaldo, acompañamiento y orientación
judicial, a aceptar una transacción económica que resulta abiertamente
desproporcionada y ridícula con respecto del daño causado y del bien jurídico que
es materia de tutela, desconociendo las autoridades judiciales el interés superior
que la Constitución propugna y en el cual están comprometidas todas las
autoridades en el ámbito de sus competencias. La consideración de dos menores
violadas, una enferma mentalmente, convoca la protección especial del Estado y
obliga a sus autoridades, en este caso judiciales, a adelantar acciones y adoptar
medidas dirigidas a compensar su condición de debilidad manifiesta, que de otro
modo, serían violatorias del principio de igualdad (CP art. 13). […]. En este caso,
los intereses prevalentes de las menores no se tuvieron en cuenta siquiera para
tasar razonadamente unos perjuicios que, fácil era advertirlo, sólo tuvieron como
fin último la celeridad del proceso y la descongestión de la justicia”.
91
15. CONCILIACION FALLIDA Y AUDIENCIA PARA DENTRO DE
LOS OCHO (8) DIAS SIGUIENTES
Si no hay acuerdo conciliatorio, se fija fecha y hora para nueva audiencia “dentro
de los ocho (8) días siguientes para intentar nuevamente la conciliación y de no
lograrse, el sentenciado deberá ofrecer sus propios medios de prueba” (parte final,
Art. 103 CPP).
Es recomendable que el juez requiera a las partes desde el principio para que
manifiesten si desean vincular terceros y compañías aseguradoras a este trámite y
así poder librar las comunicaciones de rigor y realizar la audiencia siguiente con
todos los interesados.
92
15.1 OFRECIMIENTO DE MEDIOS DE PRUEBA
Una vez fracasados los intentos de conciliación, tanto el sentenciado como los
terceros vinculados y la compañía aseguradora ofrecen sus propios medios de
prueba que son los medios de defensa en tema de perjuicios y no de
responsabilidad penal.
Para solucionar una controversia, lo primero que debe hacer el juez es determinar
con claridad cuál es el asunto en conflicto, esto es, fijar cuáles son los hechos que
le dieron origen. Razón por la que, por regla general, a cada parte le corresponda
probar los hechos que aduce como fundamento de sus pretensiones.
99
Código de Procedimiento Civil, Art. 177: “Incumbe a las partes probar el supuesto de hecho de
las normas que consagran el efecto jurídico que ellas persiguen. Los hechos notorios y las
afirmaciones o negaciones indefinidas no requieren prueba”
100
Por Sentencia T-600 de 2009 la Corte Constitucional resolvió los casos de unos desplazados a
los que se les había negado la inscripción en el RUPD debido a que, según Acción Social, no
habían demostrado su condición de desplazados por la violencia. En esa oportunidad, la Corte
93
para aportar la evidencia. El principio de la carga dinámica de la prueba es
sencillamente que “corresponde probar un hecho determinado, a quien se
encuentre en mejores condiciones para hacerlo” (Sentencia T-423 de 17 mayo de
2011, M.P. Juan Carlos Henao Pérez).
El canon 167 del CGP “no solo autoriza al juez por iniciativa propia o pedido de
parte para reasignar la carga de probar, sino que, además, ilustrativamente
contiene algunos supuestos en los cuales podrá considerarse que alguien está en
mejores condiciones de acreditar un determinado hecho”101.
A fin de suplir estas cargas las partes cuentan con diversos medios de prueba, los
cuales de manera enunciativa, se encuentran en el artículo 175 del Código de
Procedimiento Civil102 y en el Art. 164 y siguientes del Código General del
Proceso.
El Juez decreta las pruebas solicitadas por las partes, tanto de los demandantes
como de los demandados. Es simple ejercicio del derecho de contradicción (Art.
15 Ley 906 de 2004).
Proceden los recursos ordinarios contra el auto que niega la práctica de pruebas
solicitadas. Según el Art. 321-3 del CGP, procede el recurso de apelación contra el
auto que “deniegue el decreto o la práctica de pruebas”.
señaló que, en virtud del principio de la carga dinámica de la prueba, corresponde probar al Estado
que la persona que solicita su inscripción en dicho registro no tiene la calidad de desplazado. Tesis
reiterada en Sentencia T-423 de 2011
101
Memorias del XXXIII Congreso Colombiano de Derecho Procesal, Primera edición, Septiembre
de 2012, Universidad Libre de Bogotá. Capítulo “Código General del Proceso. Aspectos
probatorios”. Ulises Canosa Suárez, p. 39
102
Consejo de Estado. Sentencia de 30 junio de 2011, Rad. 1997-04001, C.P. Danilo Rojas
Betancourth
94
El rechazo de prueba debe ser por auto debidamente motivado y además por
alguna de las siguientes circunstancias, primero, porque es prueba ilícita;
segundo, porque es prueba notoriamente impertinente; tercero, porque es
inconducente; cuarto, porque es manifiestamente superflua, y, quinto, porque es
prueba manifiestamente inútil (Art. 168 del CGP).
El efecto en que se concede el recurso de apelación contra auto es, según la regla
general, en el devolutivo, “a menos que exista disposición en contrario” (Art. 323
CGP y Art. 354 CPC, modificado por el artículo 15 de la Ley 1395 de 2010), y
como en este asunto concreto no la hay, entonces se concede la apelación en el
efecto devolutivo caso en el cual “no se suspenderá el cumplimiento de la
providencia apelada, ni el curso del proceso” (Art. 323-2 CGP y Art. 354-2 CPC).
No proceden recursos contra el auto que decreta pruebas ya que no está enlistado
en el canon 321 del CGP ni está expresamente señalado en otra norma de dicho
Código.
95
En el incidente de reparación integral no se dará aplicación a figuras propias y
consustanciales del sistema acusatorio penal, tales como el descubrimiento en los
términos de la Ley 906 de 2004, el testigo de acreditación, la autorización previa
del juez de control de garantías, el escrito base de opinión pericial, etc. Cuando
entre en vigencia del Código General del Proceso se aplicarán entonces las
normas pertinentes que derogan el Código de Procedimiento Civil en tema de
pruebas.
Así por ejemplo, el Código General del Proceso regula lo concerniente al dictamen
pericial aportado por una de las partes y además se consagra la posibilidad de que
cuando el tiempo sea insuficiente para presentarlo se pueda pedir una prórroga
para su presentación. Ahora bien, la parte contra la cual se aduzca un dictamen
pericial podrá pedir la comparecencia del perito a la audiencia para interrogarlo
sobre la idoneidad y el contenido del dictamen, o bien para aportar otro dictamen o
hacer las dos actuaciones simultáneamente, de tal forma que si el perito no asiste
a la audiencia, entonces el dictamen no tendrá valor. En ningún caso habrá lugar a
trámite especial de objeción del dictamen por error grave, y se establece un
trámite especial para cuando el dictamen se practica de oficio (Arts. 227-235
CGP).
Tanto en la sentencia C-873 de 2003, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa como
en la sentencia C-591 de 2005, M.P. Clara Inés Vargas Hernández, la Corte
Constitucional expresó que el acto legislativo 03 de 2002 introdujo modificaciones
considerables en el proceso penal, pues en cuanto a las etapas del procedimiento,
se mantuvo la distinción fundamental entre la fase de investigación —encaminada
a determinar si hay mérito para acusar— y la fase de juzgamiento, pero se otorgó
una clara preponderancia, bajo el nuevo sistema, a ésta última; se caracterizó el
juicio penal como una etapa regida por la oralidad, la publicidad, la inmediación de
las pruebas, la contradicción, la concentración y el respeto por todas las garantías
fundamentales, y dicha etapa se constituye, así, en el centro de gravedad del
96
proceso penal bajo el sistema instituido por el Acto Legislativo, a diferencia del
sistema de 1991, que conservó la importancia de la etapa de investigación.
En efecto, el Art. 12 de la Ley 1142 de 2007 que modificó el canon 154 de la Ley
906 de 2004, expresa que se tramitará en audiencia preliminar “8. Las peticiones
de libertad que se presenten con anterioridad al anuncio del sentido del fallo”.
97
prueba; (ii) establecimiento de un juicio público, oral, contradictorio y concentrado;
(iii) instituir una clara distinción entre los funcionarios encargados de investigar,
acusar y juzgar, con el propósito de que el sistema procesal penal se ajustase a
los estándares internacionales en materia de imparcialidad de los jueces, en
especial, el artículo 8 del Pacto de San José de Costa Rica; (iv) descongestionar
los despachos judiciales mediante la supresión de un sistema procesal basado en
la escritura para pasar a la oralidad, y de esta forma, garantizar el derecho a ser
juzgado sin dilaciones injustificadas; (v) modificar el principio de permanencia de la
prueba por aquel de la producción de la misma durante el juicio oral; (vi) introducir
el principio de oportunidad; (vii) crear la figura del juez de control de garantías; e
(viii) implementar gradualmente el nuevo sistema acusatorio”.
98
considere útiles para la verificación de verificación de los hechos relacionados
los hechos relacionados con las con las alegaciones de las partes. Sin
alegaciones de las partes. Sin embargo, para decretar de oficio la
embargo, para decretar de oficio la declaración de testigos será necesario
declaración de testigos, será necesario que éstos aparezcan mencionados en
que estos aparezcan mencionados en otras pruebas o en cualquier acto
otras pruebas o en cualquier acto procesal de las partes.
procesal de las partes.
Las providencias que decreten pruebas
Las providencias que decreten pruebas de oficio no admiten recurso. Los
de oficio no admitirán recurso alguno. gastos que implique su práctica serán
Los gastos que impliquen su práctica de cargo de las partes, por igual, sin
serán de cargo de las partes, por igual, perjuicio de lo que se resuelva sobre
sin perjuicio de lo que se resuelva costas.
sobre costas.
Lo anterior quiere decir, además, que cuando el juez actúa de tal jaez lejos está de
contrariar el ordenamiento jurídico y de proferir una resolución manifiestamente
contraria a la Ley, como se explicó por la Sala de Casación Penal de la Corte en
99
Auto de segunda instancia de 6 diciembre de 2012, Rad. 37.370, M.P. Javier
Zapata Ortiz.
Es más, la prohibición del canon 361 del CPP/2004 no es absoluta pues los jueces
de control de garantías sí pueden decretar y practicar pruebas de oficio en los
casos en que sea indispensable para garantizar la eficacia de los derechos que
son objeto de control judicial (Sentencia C-396 de 2007). Es decir. que la
prohibición del decreto de pruebas de oficio impera para el Juez de Conocimiento
en fase del proceso penal.
103
Art. 361 CPP: “En ningún caso el juez podrá decretar la práctica de pruebas de oficio”. Norma
declarada exequible por sentencia C-396 de 23 mayo de 2007, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra
104
Entre muchas otras, pueden verse las sentencias C-695 de 2002, C-04 de 2003, C-871 de
2003, C-575 de 2006, C-370 de 2006 y C-454 de 2006
100
adquiere un verdadero derecho fundamental a conocer la verdad
de lo sucedido y la comunidad un derecho colectivo a conocer su
historia y la realidad de los sucesos que marcan su futuro y, de
otro, el Estado tiene el correlativo deber de identificar a los
autores, partícipes, las causas y los medios a través de las cuales
se cometieron las conductas reprochadas”.
101
del allanamiento a cargos o de la justicia negociada, no es ejercicio de la acción
penal sencillamente porque ya ha finiquitado.
Mírese que se habla de verdad procesal, esto es, la verdad sobre la comisión de
un delito.
102
que al juez no le corresponde interrumpir el juicio para llevar a
cabo una nueva investigación o mejorar los elementos de
convicción de la condena, por lo que debe aplicar el principio del in
dubio pro reo y absolver al sindicado. Dicho de otro modo, la
limitación del intervencionismo judicial en materia probatoria en la
etapa del juzgamiento supone una garantía, en especial, para el
acusado”
105
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Sentencia Rad. 26.716 de 16 mayo de 2007, M.P.
Sigifredo Espinosa Pérez
103
En efecto, expresa el canon 197 del Código de la Infancia y Adolescencia:
Mediante la sentencia T-264 de 3 abril de 2009, M.P. Luis Ernesto Vargas Silva, la
Corte Constitucional anuló una sentencia donde se absolvió por ausencia de la
prueba documental del parentesco con el obitado y ordenó, consecuencialmente,
abrir el espacio procesal para el decreto y práctica de dicha prueba.
104
Si injustificadamente no compareciere el declarado penalmente
responsable se recibirá la prueba ofrecida por los presentes y, con
base en ella, se resolverá. Quien no comparezca, habiendo sido
citado en forma debida, quedará vinculado a los resultados de la
decisión del incidente106.
106
El aparte subrayado fue declarado exequible por sentencia C-423 de 31 mayo de 2006, M.P.
Humberto Antonio Sierra Porto
105
16.1 INTENTO DE CONCILIACIÓN
Si hay acuerdo entre las partes y sobre todas las pretensiones entonces, como en
el caso anterior, dará lugar a la terminación al incidente y el contenido se
incorporará a la decisión judicial, que es un auto interlocutorio.
Se advertirá por el Juez que la conciliación prestará mérito ejecutivo ante los
jueces civiles competentes de conformidad con el canon 488 del CPC y artículo
422 del CGP.
106
Gradualmente se aplicarán las normas del Código General del Proceso de la Ley
1564 de 12 julio de 2012.
Aunque se ofrece otro argumento adicional para que la práctica de prueba sea de
conformidad con las normas del Código General del Proceso: Las causales y
cuantía de casación en contra de la sentencia del incidente de reparación integral
son las propias del Código de Procedimiento Civil y del Código General del
Proceso107, esto es, las propias de la acción civil según el numeral 4° del Art. 181
del CPP, así que su práctica deberá ser conforme al rito civil y no al penal por
obvias razones, ya que no sería posible una casación con causales civiles cuando
el trámite fue según el sistema oral acusatorio penal de la Ley 906 de 2004.
En conclusión, las pruebas se practicarán según las normas del Código General
del Proceso.
MEDIOS DE PRUEBA
Artículo 175 del CPC Artículo 165 del CGP
Medios de prueba.- Sirven como Medios de prueba.- Son medios de
pruebas, la declaración de parte, el prueba la declaración de parte, la
juramento, el testimonio de terceros, el confesión, el juramento, el testimonio
dictamen pericial, la inspección judicial, de terceros, el dictamen pericial, la
los documentos, los indicios y inspección judicial, los documentos, los
cualesquiera otros medios que sean indicios, los informes y cualesquiera
útiles para la formación del otros medios que sean útiles para la
convencimiento del juez. formación del convencimiento del juez.
107
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Sentencia Rad. 8.905 de 30 julio de 1996; M.P. Ricardo
Calvete Rangel y Auto Rad. 19.237 de 09 mayo de 2002, M.P. Alvaro Orlando Pérez Pinzón
107
El Art. 165 del Código General del Proceso adiciona como medios de prueba la
confesión y los informes; además aclara que cuando se aplique el prudente juicio
se deberán preservar los principios y garantías constitucionales.
108
Los herederos de la persona a quien se
atribuye un documento deberán
tacharlo de falso en las mismas
oportunidades.
PRUEBA PERICIAL
En el sistema acusatorio penal de la En el sistema procesal civil y, por
Ley 906 de 2004 tanto, en el incidente de reparación
integral de perjuicios
Primero, la prueba pericial se “Artículo 227.- CGP. Dictamen
compone de dos actos: el informe, aportado por una de las partes. La
generalmente escrito, y la declaración parte que pretenda valerse de un
en juicio del perito para que traduzca dictamen pericial deberá aportarlo en la
sus notas y razonamientos a respectiva oportunidad para pedir
109
conclusiones prácticas, sencillas y pruebas. Cuando el término previsto
entendibles108. Así entonces, se valora sea insuficiente para aportar el
es lo que el perito diga en audiencia y dictamen, la parte interesada podrá
no lo que previamente se haya anunciarlo en el escrito respectivo y
consignado en el escrito. Es que la ley deberá aportarlo dentro del término que
inclusive permite que la pericia se rinda el juez conceda, que en ningún caso
en juicio sin previo informe escrito (Art. podrá ser inferior a diez (10) días. En
412 CPP)109. este evento el juez hará los
requerimientos pertinentes a las partes
Segundo, el escrito previo sirve para y terceros que deban colaborar con la
preparar contrainterrogatorio, refrescar práctica de la prueba.
memoria, destacar contradicciones, y
se rige por las reglas del testimonio, El dictamen deberá ser emitido por
igualmente, se puede utilizar para institución o profesional especializado”.
fundamentar o aclarar la respuesta del
testigo perito o experto (Arts. 405 y 416
CPP)110. “Artículo 228. Contradicción del
dictamen.- CGP: La parte contra la
Tercero, si no se entrega informe cual se aduzca un dictamen pericial
previo ya anunciado y si el mismo podrá solicitar la comparecencia del
existe, entonces procede la “sanción perito a la audiencia, aportar otro o
rechazo” del Art. 346 del CPP111. realizar ambas actuaciones. Estas
deberán realizarse dentro del término
Cuarto, la idoneidad de la experta se de traslado del escrito con el cual haya
puede probar con la sola afirmación de sido aportado o, en su defecto, dentro
la declarante, si la contraparte no de los tres (3) días siguientes a la
demuestra lo contrario112. notificación de la providencia que lo
ponga en conocimiento. En virtud de la
Quinto, se controvierten las anterior solicitud, o si el juez lo
afirmaciones del perito rendidas en considera necesario, citará al perito a la
audiencia y no la información previa respectiva audiencia, en la cual el juez
escrita que haya presentado el perito. y las partes podrán interrogarlo bajo
juramento acerca de su idoneidad e
En efecto, “Lo correcto es dirigir la imparcialidad y sobre el contenido del
crítica hacia la prueba pericial misma y dictamen. La contraparte de quien haya
no al informe base; vale decir, a la aportado el dictamen podrá formular
declaración testimonial que hace el preguntas asertivas e insinuantes. Las
perito en la audiencia pública cuando partes tendrán derecho, si lo
es interrogado y contra- interrogado consideran necesario, a interrogar
108
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, providencias Rad. 29.609 de 17-09-08 y Rad. 31.950 de
19-08-09
109
Corte Suprema de Justicia. Sala Penal. Auto Rad. 31.981 de 14-09-09
110
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, providencias Rad. 25.920 de febrero 21 de 2007,
Sentencia de El Campín y Rad. 31.475 de 17-06-09
111
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, providencia Rad. 26.128 de 11-04-07
112
Corte Suprema de Justicia. Sala Penal. Auto Rad. 31.981 de 14 septiembre de 2009
110
acerca del contenido del informe nuevamente al perito, en el orden
técnico científico, dado que es en esa establecido para el testimonio. Si el
oportunidad cuando el experto ayuda a perito citado no asiste a la audiencia, el
comprender el tema especializado dictamen no tendrá valor.
sobre el cual versan las preguntas”113.
Si se excusa al perito, antes de su
intervención en la audiencia, por fuerza
mayor o caso fortuito, el juez recaudará
las demás pruebas y suspenderá la
audiencia para continuarla en nueva
fecha y hora que señalará antes de
cerrarla, en la cual se interrogará al
experto y se surtirán las etapas del
proceso pendientes. El perito sólo
podrá excusarse una vez.
113
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, Sentencia Rad. 29.609 de 17 septiembre de 2008, M.P.
Julio Enrique Socha Salamanca y Sentencia Rad. 31.950 de 19 de agosto de 2009, M.P. Sigifredo
Espinosa Pérez
111
En tema de prueba testimonial es pertinente aclarar que el nuevo Código General
del Proceso dispone como novedades las siguientes114:
114
Memorias del XXXIII Congreso Colombiano de Derecho Procesal, Primera edición, Septiembre
de 2012, Universidad Libre de Bogotá. Capítulo “Código General del Proceso. Aspectos
probatorios”. Ulises Canosa Suárez, p. 48
112
Agréguese aquí que se debe tener en cuenta el artículo 194 del
Código de la Infancia y Adolescencia en el sentido de la no
exposición de la víctima frente a su agresor115.
115
En materia penal, por incumplimiento del canon 150 del CIA en delito de abuso sexual donde
fue víctima NNA, se profirió sanción disciplinaria en contra de funcionario judicial. Consejo Superior
de la Judicatura, Sala Jurisdiccional Disciplinaria. Sentencia Rad. 730011102000200800099 01, de
10 agosto de 2011, M.P- Angelino Lizcano Rivera
113
plano y sin necesidad de motivar, mediante decisión no susceptible
de recurso´ (artículo 220 CGP)” 116.
También se debe agregar que es el juez quien inicia el interrogatorio de los
testigos (Art. 221 numerales 1, 2, 3 y 4 CGP), y que puede interrogar en cualquier
momento. Cuando se trate de testigos que residan fuera de la sede del juzgado
se puede recibir la declaración a través de medios técnicos (Art. 224 CGP).
En ningún momento el Juez puede ordenar plazo o condición alguna para el pago
de la simple obligación patrimonial derivada del delito en caso de sentencia
condenatoria por perjuicios.
116
Memorias del XXXIII Congreso Colombiano de Derecho Procesal, ob. cit., p. 48
114
Recuérdese que el juez penal puede suspender la pena a través del mecanismo
del Art. 63 del CP (“suspensión condicional de la ejecución de la pena”) y también
puede disponer el pago de la sanción de multa por instalamentos por un período
que no puede exceder de 24 meses, según el Art. 39-6 del CP, modificado por el
Art. 46 de la Ley 1453 de 2011.
i. Porque el mismo Art. 63 del Código Penal ordena que “la suspensión
de la pena privativa de la libertad no será extensiva a la
responsabilidad civil derivada de la conducta punible”, con lo cual se
corrige la inveterada y malsana práctica de legislaciones anteriores
que permitían la fijación de un plazo para el pago de perjuicios (Cfr.
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, Auto Rad. 10.656 de 22 junio
de 2005, M.P. Jorge Luis Quintero Milanés).
115
Código Penal, modificado por el Art. 5° Ley 890 de 2004 y luego por el
Art. 25 Ley 1453 de 2011, en la medida que condiciona su
adjudicación a la reparación de la víctima, en el entendido, según la
Corte Constitucional en sentencia C-823 de 10 agosto de 2005, “que
en caso de demostrarse ante el juez de ejecución de penal —previa
posibilidad de contradicción por la víctima y el Ministerio Púbico— la
insolvencia actual del condenado, el no pago previo de la reparación a
la víctima no impedirá la concesión excepcional del subrogado de
libertad condicional”, y
116
comunidad117; con mayor razón cuando entre en vigencia el Código General del
Proceso (Art. 3° CGP).
En todo caso, el traslado a los no recurrentes siempre será común por cinco (5)
días hábiles, y, como todo término concedido en favor de alguna parte, se puede
renunciar por quien a cuyo favor se concede118.
117
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Sentencia Rad. 36.023 de 21 septiembre de 2011, M.P.
Fernando Alberto Castro Caballero; aunque dicho para la sentencia penal, es aplicable al incidente
de reparación integral
118
Tanto la sustentación en audiencia como dentro de los cinco días siguientes y el traslado común
por cinco días del Art. 91 de la Ley 1395 de 2010 que reformó el Art. 197 de la Ley 906 de 2004,
fueron expresiones declaradas exequibles por la Corte Constitucional mediante sentencia C-371 de
11 mayo de 2011, M.P. Luis Ernesto Vargas Silva
117
Excepcionalmente, según el Consejo de Estado, es posible decretar de oficio
medidas de justicia restaurativa, al margen de los principios de congruencia y de
no reformatio in pejus, en dos escenarios: primero, ante la grave violación a
derechos humanos por parte del Estado —por acción o por omisión— o por la
actividad de terceros pero imputable al mismo Estado; y, segundo, cuando se
presente la afectación significativa a un derecho fundamental de los reconocidos a
nivel constitucional120. Esas medidas puede estar dirigidas a la rehabilitación, a la
satisfacción o de garantía de no repetición.
119
Corte Suprema de Justicia, Sala Civil. Sentencia Rad. 6.666 de 22 febrero de 2002 y Sala
Penal, Sentencia Rad. 19.044 de 12 noviembre de 2003, Sentencia Rad. 25.149 de 5 octubre de
2006 y Sentencia Rad. 34.145 de 13 abril de 2011
120
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Subsección C,
Sentencia de 25 abril de 2012, Expediente: 05001232500019942279-01, Radicación interna N°
21.861, C.P. Enrique Gil Botero
121
Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia del 20 de febrero de 2008, Exp. 16.996, M.P.
Enrique Gil Botero
122
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Subsección C,
Sentencia de 25 abril de 2012, Expediente: 05001232500019942279-01, Radicación interna N°
21.861, C.P. Enrique Gil Botero
118
CONGRUENCIA CIVIL
Art. 281 del CGP y Art. 305 del CPC
Regla general Excepcionalmente
El Juez no El Juez no El Juez no Expresame En casos de Cuando se
puede puede puede nte lo grave presente la
reconocer reconocer dejar de permite la violación a afectación
lo que no más de lo resolver lo misma ley derechos significativa
se le ha pedido que le fue para humanos por a un
pedido (ultra solicitado proceder de parte del derecho
(extra petita) (citra oficio Estado —por fundamental
petita) petita) acción o por de los
omisión— o reconocidos
por la a nivel
actividad de constitucion
terceros pero al
imputable al
mismo
Estado
Estas son medidas de justicia restaurativa
Simple congruencia civil que pueden estar dirigidas a la
rehabilitación, a la satisfacción o de
garantía de no repetición
La Ley 906 de 2004 tampoco nada dijo sobre condena en costas, expensas ni
agencias en derecho al vencido en el incidente de reparación integral como sí se
dijo, por ejemplo, en el Art. 56 Ley 600 de 2000.
119
Tales vacíos se llenan con las normas del Código de Procedimiento Civil al cual se
acude en virtud del Art. 25 de la Ley 906 de 2004; cuando entre en vigencia el
Código General del Proceso, entonces se aplicará dichas normas.
Aunque valga acotar que la Ley 906 de 2004 reguló la condena en costas cuando
se trata de la ausencia injustificada del solicitante o demandante a la “audiencia de
pruebas y alegaciones” de este trámite, lo cual implica “el desistimiento de la
pretensión, el archivo de la solicitud, y la condena en costas” según el parágrafo
del Art. 104 SAP.
Las costas son “la carga económica que debe afrontar quien no tenía la razón,
motivo por el que obtuvo decisión desfavorable y comprende, a más de las
expensas erogadas por la otra parte, las agencias en derecho, o sea el pago de
los honorarios de abogado que la parte gananciosa efectuó, y a la que le deben
ser reintegradas”124.
123
La expresión subrayada fue declarada exequible mediante sentencia C-423 de 31 mayo de
2006, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto
124
Instituciones de Derecho Procesal Civil, Tomo I, Parte General, Hernán Fabio López Blanco,
Editores Dupré, Novena Edición, Bogotá, 2007, p. 1022, citada por la Corte Suprema de Justicia,
Sala Penal, Sentencia Rad. 34.145 de 13 abril de 2011, M.P. Sigifredo Espinosa Pérez
120
Las expensas, como lo explica la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia, “son
los gastos necesarios realizados por cualquiera de las partes para adelantar el
proceso, tales como el valor de las notificaciones, los honorarios de los peritos y
los curadores, los impuestos de timbre, el valor de las copias, registros, pólizas,
gastos de publicaciones, etc.”125. No se incluyen en este concepto los honorarios
de los abogados. Las expensas se integran al concepto de costas.
El Art. 361 del CGP dice que las costas están integradas por la totalidad de las
expensas y gastos sufragados durante el curso del proceso y por las agencias en
derecho, y que tanto su tasación como liquidación obedecen a criterios objetivos y
verificables en el expediente, de conformidad con los artículos 362 a 367.
En los Arts. 365 y 366 del CGP se regula la condena en costas y su liquidación,
normas que sustituyen el artículo 392 del Código de Procedimiento Civil,
modificado por la Ley 1395 de 2010, artículo 19. En todo caso, las costas las paga
el perdedor, no importa la razón por la cual perdió. Aquí se sigue un criterio
eminentemente objetivo127, esto es, “sin reparar en la mala fe o la temeridad de su
comportamiento”128. La condena en costas es “independiente de las causas del
vencimiento”129.
125
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Sentencia Rad. 34.145 de 13 abril de 2011, M.P.
Sigifredo Espinosa Pérez
126
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Sentencia Rad. 34.145 de 13 abril de 2011, M.P.
Sigifredo Espinosa Pérez
127
Criterio que no opera en el área contencioso administrativo, pues la Ley 446 de 1998, en el
artículo 55, indica que para la condena en costas, el juez tendrá en cuenta “la conducta asumida
por las partes”
128
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil. Sentencia Rad. 5.151 de agosto 30 de 1999
129
Corte Constitucional, Sentencia C-480 de 26 octubre de 1995, M.P. Jorge Arango Mejía
121
La imposición de costas es objetiva. También es objetiva la determinación o
cuantificación concreta de las costas. El artículo 392-8 del CPC expresa que “solo
habrá lugar a costas cuando en el expediente aparezca que se causaron y en la
medida de su comprobación”. Texto que se reproduce en el numeral 8° del Art.
365 del Código General del Proceso.
130
Corte Constitucional, Sentencia T-522 de 1994 y Sentencia C-1512 de 2000
131
Norma declarada ajustada a la Carta mediante sentencia C-037 de 1996, M.P. Vladimiro
Naranjo Mesa
132
Norma declarada exequible por sentencia C-713 de 15 julio de 2008, M.P. Clara Inés Vargas
Hernández
133
Magistrado ponente, Vladimiro Naranjo Mesa
122
o la puesta en marcha del aparato judicial, debido a la reclamación
de una de las partes, tengan igualmente que someterse al
principio de gratuidad. Por el contrario, si bien toda persona tiene
el derecho de acceder sin costo alguno ante la administración de
justicia, no sucede lo mismo con los gastos necesarios para
obtener la declaración de un derecho. Por tal razón, la mayoría de
las legislaciones del mundo contemplan la condena en costas -
usualmente a quien ha sido vencido en el juicio-, así como las
agencias en derecho, esto es, los gastos en que incurrió la parte
favorecida o su apoderado (a través de escritos, diligencias,
vigilancia, revisión de expedientes) durante todo el trámite judicial.
Se trata, pues, de restituir los desembolsos realizados por quienes
presentaron una demanda o fueron llamados a juicio y salieron
favorecidos del debate procesal”.
Ahora bien, el canon 13 de la Ley 906 de 2004 establece que “La actuación
procesal no causará erogación alguna a quienes en ella intervengan, en cuanto al
servicio que presta la administración de justicia”.
123
2004, la forma incidental para el cobro de perjuicios, destinando
un capítulo para su regulación, en el cual, cabe anotar, sólo se
establecen pautas generales, para efectos de que sea la
normativa especial, dígase el procedimiento civil, la que cubra los
vacíos, o mejor, de forma general regule el asunto propio de su
naturaleza.
Se debe aclarar que las costas no hacen parte del concepto indemnizatorio de
perjuicios135.
En efecto, una cosa son las costas y otra muy diferente los perjuicios, razón por la
cual no es posible incluir en la liquidación de indemnización integral de perjuicios
aspectos propios de la liquidación de costas, como es el caso del reconocimiento
de gastos judiciales y agencias en derecho.
134
Artículo 25 de la Ley 906 de 2004: “En materias que no estén expresamente reguladas en este
código o demás disposiciones complementarias, son aplicables las del Código de Procedimiento
Civil y las de otros ordenamientos procesales cuando no se opongan a la naturaleza del
procedimiento penal”
135
Sobre el tema: Derecho Procesal Civil, Parte General, Jaime Guasp, p. 530; Corte Suprema de
Justicia, Sala Civil. Auto del 7 de abril de 2000, radicado No. A-078-2000 (7215) y Corte Suprema
de Justicia, Sala Penal. Sentencia Rad. 34.145 de 13 abril de 2011, M.P. Sigifredo Espinosa Pérez
136
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Sentencia Rad. 34.145 de 13 abril de 2011, M.P.
Sigifredo Espinosa Pérez
124
18. TRAMITE PARA LA LIQUIDACION DE COSTAS EN EL
INCIDENTE DE REPARACION INTEGRAL
Con respecto del requisito de “utilidad” del gasto, como se acotó en sentencia con
Rad. 34.145 de 13 abril de 2011, señalado en el numeral 2º del artículo 393 del
CPC, el concepto debe ser entendido como “una utilidad razonable y
proporcionada, tomando en consideración tanto la naturaleza del proceso como la
finalidad de la actuación desplegada, a fin de atender los principios de justicia
material y equidad”138.
137
La Corte Constitucional en la Sentencia C-089 del 13 de febrero de 2002, M.P. Eduardo
Montealegre Lynett, declaró la exequibilidad de la modificación introducida por el Decreto 2282 de
1989 al artículo 393 del Estatuto Procesal Civil
138
Sentencia de la Corte Constitucional C-089 de 2002, M.P. Eduardo Montealegre Lynett
139
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Sentencia Rad. 34.145 de 13 abril de 2011, M.P.
Sigifredo Espinosa Pérez
125
El Código General del Proceso reguló los honorarios de auxiliares de la Justicia y
su cobro ejecutivo en el artículo 363; mientras que la condena, liquidación y cobro
de costas está regulado en los Arts. 365 y 366.
126
Gerardo Monroy Cabra y Manuel José Cepeda Espinosa, pero por vicios de forma
en la expedición y trámite de la ley.
127
producto de su remate se atienda el pago de la indemnización de
perjuicios. En los eventos a que se refiere lo dispuesto en este
inciso, no se admitirán excepciones ni será necesario proferir
sentencia.
Cuando se declara una norma como inexequible quiere decir que es contraria a la
Constitución Política y, por tanto, inaplicable, entonces sale del ordenamiento
jurídico, en cuyo caso revive la norma derogada, si es del caso.
128
La regulación en los sistemas mixtos inquisitivos es pues clara y expresa en el
sentido de que la competencia para la ejecución de los perjuicios corresponde en
todos los casos, sin excepción alguna, a los jueces civiles.
De otra parte, el inciso final del Art. 96 de la Ley 906 de 2004, modificado por el
Art. 85 de la Ley 1395 de 2010, expresa que se levantará el embargo de bienes
cuando “trascurridos 60 días contados a partir de la ejecutoriada (sic) de la
providencia del artículo 105 condenatoria en perjuicios sin que se presentare
demanda ejecutiva ante el juez civil”, lo cual resalta que la actividad posterior del
Juez Penal de Conocimiento es el levantamiento de medidas previas cautelares si
el interesado no ha presentado la reclamación correspondiente a través de
demanda ante los jueces civiles competentes.
129
previas cautelares (inciso final del Art. 96 CPP, modificado por el Art. 85 Ley 1395
de 2010).
En el Decreto 050 de 1987, se disponía que las correcciones por error aritmético,
en el nombre del procesado o de omisión sustancial en la parte resolutiva, sólo
pudieran surtirse dentro del término de ejecutoria de la sentencia penal.
130
que la misma sea procedente, porque en lo demás el fallo se torna irreformable
por el mismo funcionario que la profirió140.
Para decidir tal aspecto, la Sala Penal de la Corte en Auto Rad. 36.815 de 13
septiembre de 2011, M.P. Fernando Alberto Castro Caballero, avaló la decisión del
Tribunal de instancia que aplicó la normativa procesal civil para la corrección de un
error meramente aritmética en la sentencia de condena, lo cual era admisible “sin
que implique el desconocimiento de los derechos del procesado, al no existir duda
respecto a que la sanción de multa”.
Posteriormente en auto Rad. 35.293 de 25 enero de 2012, M.P. María del Rosario
González de Lemos, expuso la Corte que debía acudirse por favorabilidad a la Ley
600 de 2000, “en tanto, como lo tiene decantado la Sala, opera para los dos
estatutos procesales coexistentes siempre y cuando se trate de temas análogos y
no vertebrales o estructurales del sistema penal acusatorio que impidan su
aplicación141 (…)”.
Finalmente, en auto Rad. 38.094 de 28 marzo de 2012, M.P. Julio Enrique Socha
Salamanca, se explica que por virtud del principio del integración del canon 25 de
la Ley 906 de 2004 “se ha de acudir al artículo 310 del Código de Procedimiento
Civil al prever que toda providencia judicial es susceptible de corrección en
cualquier tiempo por el juez que la profirió, cuando en ella se incurra en error
140
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Providencia de 23 de septiembre de 1998. M.P. Fernando Arboleda
Ripoll, Auto Rad. 18.498 de 12 mayo de 2004, M.P. Marina Pulido de Barón, Auto Rad. 23.183 de 18 mayo de
2006, M.P. Marina Pulido de Barón, Auto Rad. 30.601 de 24 julio de 2009, M.P. María del Rosario González
de Lemos, entre otros
141
Entre muchas, cfr. providencias de abril 13 de 2011 rad. 35946 y de noviembre 14 de 2007,
rad. 26190
131
puramente aritmético o en equivocaciones contenidas en su parte resolutiva o que
influyan en ella debidas a omisiones, cambios de palabras o alteraciones de
éstas”.
132
21. CUADRO DE RUTA DEL INCIDENTE DE REPARACION
INTEGRAL142
RESPONSABLE
PASO ACTIVIDAD DESCRIPCION ACTIVIDAD
(COMPETENTE)
En firme la sentencia penal de Legitimados:
condena el interesado tiene 30
días hábiles para presentar la Víctima, herederos,
petición ante el Juez Penal de sucesores y
Conocimiento. causahabientes
Fiscal y Ministerio
El incidentante puede formular sus Público, a instancia
pretensiones pecuniarias y/o no de la víctima para
pecuniarias por escrito pretensiones no
Solicitud de detalladamente y lo más completa pecuniarias.
apertura incidente posible para que se corra traslado
de reparación a los demandados antes de la Ministerio público y
integral audiencia del Art. 103 CPP. Se actor popular, para
(Art. 102 CPP). tomarán algunos elementos de los intereses
Art. 75 CPC y 82 CGP. colectivos.
Defensor de familia
Se puede solicitar inscripción de la en proceso donde
1
demanda (oral o escrita) de bienes NNA sea víctima de
Se puede presentar sujetos a registro de propiedad del delito cometido por
demanda escrita demandado. La medida se decreta un adulto.
una vez se preste caución.
Juez de
conocimiento de
Se puede solicitar la vinculación primera instancia,
del tercero civilmente responsable de oficio, en
y de la compañía aseguradora. procesos donde
NNA sea víctima de
delito cometido por
A su vez, el asegurador podrá ser adulto y cuando no
citado a petición del condenado o se inicie por las
142
Alberto Ceballos Velásquez. Los bienes en el proceso penal. Consejo Superior de la Judicatura.
Escuela Judicial “Rodrigo Lara Bonilla”. Texto en versión digital. Bogotá, 2010, pp. 245-248, con
las modificaciones correspondientes
133
de su defensor y del tercero partes ordenadas
civilmente responsable. por el Art. 197 CIA
RESPONSABLE
PASO ACTIVIDAD DESCRIPCION ACTIVIDAD
(COMPETENTE)
Presentada oportunamente la
petición, y luego de transcurridos
los treinta (30) días hábiles
siguientes, el juez de conocimiento
abre el incidente de reparación
integral y cita a audiencia pública
dentro de los ocho (8) días
siguientes. Si se presentó por
escrito se corre traslado a las
partes antes de la audiencia del
Art. 103 CPP, y luego de su
inscripción si así se solicitó y
decretó.
134
asistir acompañado de
apoderado judicial.
7. Prevención sobre las
consecuencias que se
siguen en caso de no
presentarse a la audiencia.
RESPONSABLE
PASO ACTIVIDAD DESCRIPCION ACTIVIDAD
(COMPETENTE)
1. Se debe solicitar la
vinculación del tercero
civilmente responsable y,
de ser posible, de la
compañía de seguros. El
Juez ordena la vinculación y
la citación correspondiente.
Se puede suspender
entonces la audiencia para
efectos de lograr la debida
citación.
2. Si la pretensión es
económica se debe
constatar si hay pago o
documento de conciliación
o transacción, o hay
demanda civil entre las
mismas partes y por el
mismo objeto, o si hay
cobro ante la jurisdicción
coactiva por la misma
obligación y entre las Juzgado de
mismas partes. En caso Conocimiento
positivo se rechazan las
pretensiones, se termina el
incidente de reparación
integral y se archiva la
Audiencia del Art. actuación.
3
103 del CPP
Los demandados pueden Sujetos Procesales
demostrar estos aspectos.
135
IRI es a través de auto
interlocutorio contra el cual
proceden los recursos
ordinarios de reposición y
apelación. El efecto en que
se concede el recurso de
apelación es en el
suspensivo (Art. 90 CGP,
Art. 25 CPP/2004).
3. Formulación de la
pretensión y ofrecimiento de
la prueba por parte de la
víctima o incidentante. El
Juez admite las
pretensiones del
incidentante, es decir,
admite tramitarlas a través
del IRI, y se corre traslado a
los demandados.
4. Trámite de conciliación
entre todas las partes. Si
hay conciliación entre todas
las partes y sobre todas las
pretensiones, se termina el
incidente y el auto
aprobatorio del mismo
presta mérito ejecutivo ante
los jueces civiles (Art. 422
CGP). En caso de acuerdo
parcial o que no comprenda
a todas las partes, se
continúa con lo demás que
no fue objeto de transacción
o con las demás partes que
no participaron de la
transacción. Se dicta auto
interlocutorio aprobatorio
del acuerdo total o parcial.
136
será en el efecto
suspensivo, según la parte
final del inciso 3° del Art.
312 del Código General del
Proceso.
RESPONSABLE
PASO ACTIVIDAD DESCRIPCION ACTIVIDAD
(COMPETENTE)
1. Si no se logra la
conciliación, el sentenciado
y los demás demandados
(tercero y compañía de
seguros) deberán ofrecer
sus propios medios de
prueba y el fundamento de
sus pretensiones. Es la
solicitud de decreto de
pruebas.
Juzgado de
conocimiento
Audiencia del inciso 2. El Juez se pronuncia sobre
4
final del Art. 103 las pruebas pedidas por
CPP todas las partes.
Sujetos procesales
3. El auto que niega el decreto
o práctica de prueba es
susceptible del recurso de
apelación (Art. 321-3 CGP).
El efecto en que se
concede el recurso de
apelación es en el
devolutivo (Art. 323-2 CGP).
137
4. No admite ningún recurso la
providencia que decreta
pruebas, pues no está
enlistado en el Art. 321
CGP.
RESPONSABLE
PASO ACTIVIDAD DESCRIPCION ACTIVIDAD
(COMPETENTE)
2 Si el condenado no
comparece se reciben las Juzgado de
pruebas ofrecidas por los Conocimiento
presentes.
Audiencia del Art.
3 Si algún otro de los
104 CPP, de
5 demandados no comparece,
“pruebas y
se reciben las pruebas y
alegaciones”
quedarán vinculados a la Sujetos Procesales
decisión del incidente
(parágrafo Art. 104 CPP).
138
5 Se procede a la práctica de
las pruebas solicitadas por
todas las partes,
demandantes y
demandados.
7 Se declara concluido el
trámite de pruebas y se
corre traslado para
alegaciones de conclusión.
8 Se dicta sentencia y se da
lectura en audiencia. El Juez
Penal de Conocimiento debe
advertir a la parte interesada
de la obligación de acudir
ante la jurisdicción civil a
efectos de la ejecución de la
condena y con mayor razón
cuando hay bienes objeto de
medidas cautelares, y que
deberá hacerlo a través de
proceso ejecutivo dentro de
los sesenta (60) días
siguientes a la ejecutoria de
la sentencia de condena, so
pena del levantamiento de
las medidas previas
cautelares (inciso final del
Art. 96 CPP, modificado por
el Art. 85 Ley 1395 de 2010).
139
RESPONSABLE
PASO ACTIVIDAD DESCRIPCION ACTIVIDAD
(COMPETENTE)
1. El recurso de apelación
contra la sentencia se
interpone en audiencia y se
puede sustentar en la
misma audiencia o por
escrito dentro de los cinco
Juzgado de
(5) días hábiles siguientes.
Conocimiento
En todos los casos, el
traslado a los no recurrentes
es de cinco (5) días hábiles.
Sujetos Procesales
Las partes pueden
renunciar a los términos
Recurso de
concedidos.
6 apelación contra la
sentencia del IRI Sala Penal del
2. Se tramita el recurso de
Tribunal Superior (o
apelación. Una vez
Sala de Casación
sustentado en debida forma
Penal de la Corte
y surtido el traslado a los no
Suprema de
recurrentes, se concede el
Justicia, cuando
recurso de apelación en el
sea el caso, vr. gr.,
efecto suspensivo y se
procesos contra
envía a la Sala Penal del
aforados
Tribunal Superior o a la Sala
constitucionales).
de Casación de la Corte
Suprema de Justicia, según
el caso.
140
EFECTOS DE LOS RECURSOS DE APELACION
EFECTO SUSPENSIVO
CGP: Art. 323.- Efectos en que se concede la apelación. Podrá concederse
la apelación:
1. En el efecto suspensivo. En este caso, si se trata de sentencia, la
competencia del juez de primera instancia se suspenderá desde la ejecutoria
del auto que la concede hasta que se notifique el de obedecimiento a lo
resuelto por el superior. Sin embargo, el inferior conservará competencia para
conocer de todo lo relacionado con medidas cautelares.
CPP: Art. 177.- Modificado por el Art. 13 Ley 1142 de 2007.- La apelación se
concederá:
En el efecto suspensivo, en cuyo caso la competencia de quien profirió la
decisión objeto de recurso se suspenderá desde ese momento hasta cuando la
apelación se resuelva.
La sentencia del IRI Art. 321 y Art. 323 CGP,
porque es simplemente
declarativa.
Art. 177.1-1 CPP
El que rechaza la pretensión o la demanda Art. 90-7.3 CGP
El auto que rechaza el trámite de incidente de Art. 90-7.3 CGP
reparación integral (IRI) por declaración
judicial de caducidad del Art. 106 del
CPP/2004
El rechazo de las pretensiones y consecuente Art. 90 CGP
terminación y archivo del trámite del IRI, es a
través de auto interlocutorio contra el cual
proceden los recursos ordinarios de reposición
y apelación.
El auto que resuelva sobre la transacción total Art. 312.3 CGP
La providencia que decrete el desistimiento Art. 317-2.e CGP
tácito será susceptible del recurso de
apelación
El auto que apruebe la liquidación de Art. 366-5 CGP
expensas, costas y agencias en derecho,
siempre y cuando no exista actuación
pendiente
EFECTO DEVOLUTIVO
CGP: Art. 323 - Efectos en que se concede la apelación. Podrá concederse
la apelación:
(…)
2. En el efecto devolutivo. En este caso no se suspenderá el cumplimiento de la
141
providencia apelada, ni el curso del proceso.
CPP: Art. 177.- Modificado por el Art. 13 Ley 1142 de 2007.- La apelación se
concederá:
(…)
En el efecto devolutivo, en cuyo caso no se suspenderá el cumplimiento de la
decisión apelada ni el curso de la actuación.
Regla general: “La apelación de los autos se otorgará en el efecto devolutivo,
a menos que exista disposición en contrario” (Art. 323 CGP)
Aspecto procesal: Se envía el cuaderno de copias al superior y en el
cuaderno original se sigue la actuación por el a quo (Art. 324 CGP)
Art. 329.2 CGP.- Cumplimiento de la decisión del superior. (…)
Cuando se revoque una providencia apelada en el efecto devolutivo o diferido,
quedará sin efectos la actuación adelantada por el inferior después de haberse
concedido la apelación, en lo que dependa de aquélla, sin perjuicio de lo
dispuesto en los dos últimos incisos del artículo 323. El juez señalará
expresamente la actuación que queda sin efecto.
El auto que “deniegue el decreto o la práctica Art. 321-3 CGP, Art. 323-2
de pruebas” CGP y Art. 330 CGP
En el examen de legitimidad de la víctima y su Art. 103.2 CPP
reconocimiento, cuando se niega la calidad de
víctima
El auto que resuelva sobre la transacción Art. 312.3 CGP
parcial
La providencia que niegue el decreto de Art. 317-2.e CGP
desistimiento tácito
Auto que decrete medida cautelar, que será Art. 298 CGP
en todo caso de cumplimiento inmediato
Auto que resuelve sobre la imposición de una Art. 172.2-2 CPP
medida cautelar que afecte bienes del Art. 95 CPP
imputado o acusado. La medida será de
cumplimiento inmediato, después de haber
sido decretadas, y se notificará a la parte a
quien afecta, una vez cumplida
El auto que niega el trámite de una nulidad Art. 321-6 CGP
procesal y el auto que la resuelva Art. 323-2 CGP
EFECTO DIFERIDO
Art. 323 CGP.- Efectos en que se concede la apelación. Podrá concederse la
apelación:
(…)
3. En el efecto diferido. En este caso se suspenderá el cumplimiento de la
providencia apelada, pero continuará el curso del proceso ante el juez de
142
primera instancia en lo que no dependa necesariamente de ella.
Aspecto procesal: Se envía el cuaderno de copias al superior y en el
cuaderno original se sigue la actuación por el a quo (Art. 324 CGP)
Art. 329.2 CGP.- Cumplimiento de la decisión del superior. (…)
Cuando se revoque una providencia apelada en el efecto devolutivo o diferido,
quedará sin efectos la actuación adelantada por el inferior después de haberse
concedido la apelación, en lo que dependa de aquélla, sin perjuicio de lo
dispuesto en los dos últimos incisos del artículo 323. El juez señalará
expresamente la actuación que queda sin efecto.
El auto que resuelva sobre la transacción Art. 312.3 CGP
parcial
El auto que apruebe la liquidación de expensas, Art. 366-5 CGP
costas y agencias en derecho, si hay otra
actuación pendiente
El auto que resuelve sobre la solicitud de Parágrafo Art. 103 de la Ley
justificación o que imponga una sanción 446 de 7 julio de 1998
143