Recurso Jerarquico
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RESOLUCIÓN MINISTERIAL N°
La Paz,
006
1 7 ENE. 2019
VISTOS: El recurso jerárquico planteado por Yuri Carlos Omar Benítez Rossel, en
representación de la Empresa Nacional de Telecomunicaciones Sociedad Anónima - ENTEL
S.A., en contra de la Resolución Revocatoria ATT-DJ-RA RE-TL LP 63/2018 de 22 de mayo de
2018, emitida por la Autoridad de Regulación y Fiscalización de Telecomunicaciones y
Transportes.
i) En el Informe Detallado del Servicio de Portadores, en los folios 561 y 562, numeral 2.5
Descripción de la Metodología, se estableció que La Meta No es Posible de Evaluar, afirmando,
que ante la imposibilidad de calcular la disponibilidad por ruta, calculó la disponibilidad por
sistema afectado; ello confirma modificación de los criterios de evaluación respecto a gestiones
pasadas y la intención de evaluar de manera arbitraria los niveles reportados por ENTEL S.A.,
generándose una incongruencia en la interpretación del informe de investigación.
ii) Se identifica una equivocada determinación de criterios para la evaluación de registros del
GFM (Herramienta informática de gestión de incidencias), efectuada por la empresa consultora y
ATT al no tomar en cuenta lo que señala el Anexo 7.06 del Contrato de Concesión que señala:
"...Por disponibilidad de la red se entiende el porcentaje anual del tiempo durante el cual la red
está transmitiendo señales. Se considera que una red está transmitiendo señales cuando en
ambos sentidos de transmisión, no existe interrupción de señales..." ya que según la ATT,
respecto al cambio de metodología descrita en la página 7 del AUTO ATT-DJ-A TL LP
1438/2015, señaló que "No se empleó ninguna columna para determinar el tipo de interrupción;
la ATT careció de objetividad al sólo considerar los registros que involucran afectación en los
sistemas de transmisión.
iii) ENTEL S.A. cuenta con altos niveles de redundancia, por otro lado, el GFM representa una
bitácora general de eventos de varios sistemas, dentro de los cuales incluye la red de portadores
y de todos los registros relacionados a ese sistema; algunos no representan afectación de
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iv) Se individualizó algunos ejemplos de casos que generan registros de GFM que no involucran
afectación de servicio pero que la ATT sin criterio técnico, ni valoración correcta de la información
remitida toma en cuenta como periodos de indisponibilidad: a) Registros de eventos relacionados
con la implementación de proyectos de ampliación de red de fibra óptica que no afectaron a
servicios cursados. b) Registros de eventos generados para reportar las anomalías de la red de
gestión de sistemas de transmisión; mismas que no afectaron a servicios de telecomunicaciones
cursados. c) Registros generados para reportar la variación de nivel de portadoras ópticas en el
sistema Anillo Nacional DWDM, a consecuencia de la adición de nuevas portadoras ópticas.
Eventos que no afectaron a servicios cursados. d) Todos los servicios cursados por los sistemas
de transmisión Anillo Nacional Siemens Anillo Nacional Huawei 1, Anillo Nacional Huawei 2 y
Anillo Nacional DWDM, están provistos con rutas de respaldo automático para casos de un corte
de fibra óptica o falla de equipo en un nodo (una apertura de anillo). Por lo cual, en caso de corte
de fibra óptica; los servicios no están afectados. Esa característica de operación ha sido
explicada a la consultora cuando realizó la visita a instalaciones de ENTEL; sin embargo, en el
proceso de evaluación de la red, la consultora incluyó todos los tiempos de tickets que describen
una apertura de anillo por corte, de fibra óptica o por trabajos de mantenimiento, como si estos
eventos hubiesen afectado a los servicios cursados, aunque en el GFM está registrado sin
afectación de servicios. e) Los sistemas de transmisión de fibra óptica punto a punto en la red de
ENTEL están implementados con unidades redundantes, a nivel de equipos y enlaces; por lo
cual la falla en la unidad redundante no afecta a servicios cursados; la consultora incluyó en la
evaluación todos los tickets generados de fallas de equipos o enlaces redundantes que no
afectaron a servicios. f) Los sistemas de radioenlaces también están implementados con
unidades de respaldo en configuración hot/stand by o 1+1, La falla en unidad redundante no
afecta a servicios. Sin embargo, la consultora incluye los tiempos de tickets sin afectación de
servicio para la evaluación. g) En la evaluación la consultora incluyó tiempos de eventos de
redes de acceso, que no se utilizan para el servicio de portadoras (radioenlaces de acceso móvil,
anillos urbanos de fibra óptica). En el diagrama de topología de red de transmisión presentada a
la ATT no figuran estas redes como objeto de evaluación.
y) Sobre lo descrito por la ATT en la página 3 del AUTO ATT-DJ-A TL LP 680/2016, cuando se
solicito la aclaración y/o complementación de la razón por la que no se tomó en cuenta la
información registrada en el campo Servicios Afectados para la realización, de su metodología
alternativa la ATT sólo aclaró que le metodología entregada por ENTEL S.A. no utiliza el campo
servicio afectado para la medición de la meta. La referencia, hacia el ejemplo práctico solamente
aplica a aquellos eventos cuando sucede Doble Apertura de los Anillos Fibra Óptica, cuando se
registran dos eventos con un mismo sistema de transmisión, en diferentes horarios y con
diferentes duraciones, la indisponibilidad del sistema se circunscribe únicamente al periodo de
tiempo común en el cual ambos eventos hayan tenido solapamiento; identificándose una falencia
de orden técnico de la ATT para distinguir la aplicabilidad de los argumentos de ENTEL S.A.,
tomando en cuenta que la metodología ejecutada por ENTEL S.A fue desestimada aplicando otra
metodología de cálculo alternativa, situación que produce indefensión.
vi) Respecto a la equivocada consideración de tickets de GFM que se habría agrupado por
Sistema afectado para la evaluación de la meta según su metodología alternativa; la ATT, sin
fundamento alguno, acepta como válidos aquellos registros de redes de radio TCT, Huawei,
Ceragon y ZTE que interconectan nodos de acceso del servicio móvil que no tienen ningún tipo
de relación con Servicios Portadores. Asimismo, se agrupó por sistema afectado para la
evaluación de la meta, aquellos registros de redes locales que corresponden a bucle local y
otras redes que corresponden a acceso de servicio fijo que no tienen relación con Servicios
Portadores. Al fiscalizar ese tipo de elementos y sistemas se efectúa doble fiscalización de
la operación, lo que podría representar doble sanción, situación que vulnera el derecho al
debido proceso.
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LP 66/2016 de 3 de agosto de 2016, emitida por la Autoridad de Regulación y Fiscalización de
Telecomunicaciones y Transportes y, en consecuencia, revocó totalmente dicha Resolución e
instruyó a la Autoridad de Regulación y Fiscalización de Telecomunicaciones y Transportes emitir
una nueva Resolución que resuelva el recurso de revocatoria interpuesto contra la Resolución
Administrativa ATT-DJ-RA-FIS TL LP 1/2016 de 11 de mayo de 2016, conforme a los criterios de
adecuación a derecho expuestos en ese fallo.
11. El 14 de mayo de 2018, mediante Nota SAR/1805071 ENTEL S.A. presentó documentación
de descargo (fojas 409 a 495).
12. El 22 de mayo de 2018, el ente regulador dictó la Resolución Revocatoria ATT-DJ-RA RE-TL
LP 63/2018 que resolvió rechazar el recurso de revocatoria interpuesto por ENTEL S.A. en
contra de la Resolución Administrativa ATT-DJ-RA-FIS TL LP 1/2016 de 11 de mayo de 2016,
confirmándola totalmente; expresando los siguientes fundamentos (fojas 512 a 560):
i) Con la información presentada por ENTEL S.A. la meta de "Disponibilidad de Red" del Servicio
de Portadores se dictaminó como no posible de evaluar, debido a que se observó la naturaleza
del archivo fuente, ya que éste fue extraído del sistema GFM con un proceso manual, por lo que
no se garantiza la consistencia de esa información y no así respecto al contenido del archivo que
posee información suficiente para medir la meta y puede ser evaluable. La ATT analizó la
información remitida por el operador en el archivo "R123 09 2015 20 47 07.xls", archivo fuente
para medir la meta. Se realizó el cálculo considerando el campo "Sistema Afectado", que forma
parte del archivo fuente, eliminando del cálculo los registros de interrupciones que presentaban
inconsistencias en su información, como tiempos de duración negativos, mayores a 43.200
segundos correspondientes a 30 días. No se pudo establecer la relación entre los valores del
campo "Sistema Afectado" de la tabla de incidentes (Tickets) con las rutas del archivo "Nuevo
Formato ATT Disponibilidad 2013.xlsb" el cual muestra el resultado totalizado por ruta, pese a
que el Contrato no señala la discriminación por rutas, conforme se determina en el Anexo 7.06
del mismo la disponibilidad de red: "corresponde a todos los enlaces de radio, fibra óptica y aros,
con capacidad superior a 2 Mb/s o 30 canales de voz. Por disponibilidad de una red se entiende
el porcentaje anual del tiempo durante el cual la red está transmitiendo señales. Se considera
que una red está transmitiendo señales cuando en ambos sentidos de transmisión no existe
interrupción de señales o el BER es menos a 10 salvo lapso de tiempo menores a 10 segundos,
que no serán considerados."
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iii) El argumento de que se encuentra una falencia de orden técnico, carece de fundamento toda
vez que el análisis correspondiente de la información remitida por ENTEL S.A. está detallado y
fundamentado en la RA 1/2016 en su Considerando 5, en las páginas de la 4 a la 20; de la
revisión del procedimiento aplicado por ENTEL S.A. se evidencia que no es claro ni detalla la
aplicabilidad de los procesos que ejecutaría el operador para obtener la meta. ENTEL S.A.
declara que para el cálculo de la meta realiza un filtrado en el sistema GFM utilizando el campo
"sistema afectado" sin indicar los criterios aplicados para el mismo; además, que se cuenta con
el campo "servicio afectado" sin indicar la incidencia de ese campo al momento de calcular el
valor objetivo o el procesamiento del archivo fuente, por lo que el argumento carece de sustento
técnico, dado que la ATT analizó toda la documentación remitida y al no encontrar
correspondencia entre el procedimiento aplicado y los resultados finales, evaluó la meta de
acuerdo al mismo archivo fuente, considerando todos aquellos enlaces de radio, fibra óptica y
otros mayores a 2 Mb/s o 1E1, tal como se establece en el Anexo 7.06 del Contrato de
Concesión, sin modificar la metodología.
iv) El Contrato de Concesión determina que se deben medir todos los enlaces de radio, fibra
óptica y otros con capacidad mayor a 2 Mb/s o 30 canales de voz. No excluye los enlaces que
interconectan nodos de acceso, por lo que se evaluaron todos los enlaces, tal como se
especificó en la RA 1/2016 en las páginas 4 a la 20. La afirmación referida a que la ATT aplicó
una incorrecta definición de red de servicios de portadores, carece de sustento; el argumento de
que la ATT aplicó una metodología alternativa al haber utilizado registros de redes locales y
otras redes, no tiene un sustento contractual. La referencia a que ese procedimiento conllevaría
una doble sanción carece de sustento siendo que la meta de "Disponibilidad de Red" del servicio
de portadores contempla el análisis de cada una de las redes mayores a 2 MB/s y otra meta
denominada "Disponibilidad de la red satelital", contenida en el Contrato del Servicio de Larga
Distancia Nacional e Internacional. La información fuente es distinta para cada una de esas
metas, el cálculo de la meta de "Disponibilidad de Red" del Servicio Portadores se basa en los
datos obtenidos por el sistema GFM; al contrario, la meta de "Disponibilidad de la red Satelital"
se realiza conforme a la bitácora de eventos generada por el personal de la estación terrena
Satelital, evidenciando que no existe doble medición como erróneamente señala el operador.
v) En cuanto al argumento en relación a la Disponibilidad del Anillo DWDM de 33%, los datos
son extraídos de la información fuente presentada por el operador, por lo que la responsabilidad
de declarar datos inconsistentes o no reales es de ENTEL S.A. La metodología del operador no
es precisa en la explicación del filtrado de casos como los que expone éste; confirmándose que
el análisis y los resultados declarados por el recurrente para esta meta son subjetivos, ya que los
tickets son resueltos con un análisis del comportamiento de la red y no bajo un programa
estándar, lo que lleva a que sólo el personal de ENTEL S.A. pueda interpretar dichos datos y
extraerlos de la tabla fuente. En relación a los valores negativos de porcentaje como el ejemplo
que menciona ENTEL S.A. de -540%, señalando erróneamente que los registros inconsistentes
no fueron tomados en cuenta para el cálculo de la meta; los registros en su conjunto no
presentan inconsistencias ni incoherencias, dicho argumento carece de veracidad.
Los folios (577, 632) que menciona ENTEL S.A. forman parte del anexo DR3, DR1 del informe
Disponibilidad de Red correspondiente al numeral "Descripción de la metodología aplicada por el
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alQ.5
Consultor" del Informe Final de la Consultora, tal anexo tiene carácter informativo de la
descripción de la metodología y la información proporcionada por el operador y no forma parte
del cálculo de la meta. Los registros involucrados en el cálculo de la meta son aquellos que se
muestran en el Anexo de la presente Resolución.
El reporte de disponibilidad por "Sistema Afectado" se encuentra en el Anexo DR3. Los datos de
disponibilidad no son consistentes debido a que existen tiempos de indisponibilidad mayores que
la disponibilidad prevista en el mismo mes.
vi) Respecto a lo argumentado por ENTEL S.A., la definición de la meta no realiza exclusión
respecto a los enlaces a ser objeto de evaluación, la interpretación que el operador pretende dar
a la meta carece de sustento dado que la definición de ésta es clara en lo referente a lo que se
debe medir, por lo que el trabajo del ATT se centró única y exclusivamente a lo señalado en el
Anexo 7.06 del Contrato de Concesión. Adicionalmente, revisado el ANEXO 1 adjunto a la nota
con cite SAR/1804140 remitida por ENTEL S.A. el 25 de abril del presente año, se puede
evidenciar que el operador señala que el criterio de selección de aquellos eventos que forman
parte del archivo se encuentra sujetos a interpretación, utilizando un criterio subjetivo y que se
encuentra sujeto al análisis del técnico de turno que realiza el llenado de la información. El
operador tiene la obligación de proporcionar información clara, precisa, cierta, completa y
oportuna, y no como se pretende que la ATT interprete los tickets según la visión propia del
operador cuando es obligación de la ATT realizar la evaluación de la meta en forma objetiva.
viii) El operador no especifica ni presenta documentación que señale como aplicó los
tratamientos de filtrado que indica en su nota de revocatoria, razón por la que no se puede
reproducir su metodología que consiste en interpretar el archivo fuente. Para la meta se evalúan
todos los enlaces de radio, fibra óptica y otros, utilizando los archivos fuente correspondientes
del sistema GFM; la meta de disponibilidad de la red satelital la cual se evalúa en el servicio de
Larga Distancia Nacional Internacional es evaluada bajo las consideraciones de otro archivo
fuente el cual es una bitácora de acontecimientos los cuales son transcritos a tina hoja Excel y no
forman parte de los archivos del sistema GFM; debe tenerse presente que la evaluación de la
meta del servicio de portadores no genera una doble valoración de los archivos fuente.
ix) La nota con cite SAR/1805071 de 14 de mayo de 2018, contiene el archivo denominado
"Fuente Filtrado Fibra Óptica", el operador considera el filtrado del campo "sistema afectado" en
el cual se pueden observar los enlaces que no fueron considerados sin razón aparente. Se tiene
la información del filtrado aplicado en el campo "servicios afectados" que al igual que en el caso
anterior, existen enlaces que no fueron considerados para el filtrado sin poder determinar el
criterio utilizado. Se verificó la discrecionalidad al filtrar la información, siendo el único criterio
empleado la existencia de corte de servicio, el objetivo de la medición de la red de portadores es
verificar la disponibilidad de la infraestructura de la red del operador y no así la continuidad del
servicio, que es medida en otras metas; como por ejemplo la completicidad de llamadas.
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ans
El archivo denominado "Fuente Filtrado Radioeléctrica" contiene la información filtrada en el
campo "Sistema Afectado". Al igual que el caso de filtrado del archivo "fuente filtrado fibra
óptica", se identificó el criterio discrecional de filtrado que realizó ENTEL S.A., sin justificación
contractual, filtrando considerando parámetros que no se encuentran presentes en el Contrato de
Concesión, tales como el "Proyecto BAR y "Radio TCT Huawei"; no siendo válido.
Los criterios discrecionales del operador muestran que los tickets catalogados como "Sistema No
Portadora Nacional" y "Sistema afectado de la red de portadores pero que el incidente no
provocó una indisponibilidad de servicios", no son considerados en el sistema; sin justificación
técnica ni respaldo contractual.
x) La ATT no cambio la forma de evaluar la meta, evaluó acorde al Anexo 7.06 al Contrato de
Concesión. No generó indefensión al operador ni se vulneró el debido proceso. ENTEL S.A. sólo
transcribió artículos referidos al debido proceso y otros como los artículos 115, 117 y 119 de la
Constitución Política del Estado, algunas Sentencias Constitucionales y los incisos c), d) y e) del
artículo 4 de la Ley N° 2341, sin motivar su relevancia con relación al acto impugnado, ni como
dicho acto pudo vulnerar esas normas. Sobre el principio de tipicidad, existe una condición
contractual a la que el operador se obligó y cuyo incumplimiento está preestablecido como una
conducta punible; no vulnerándose tal principio. Sobre la seguridad jurídica, la normativa y la
metodología aplicada para la medición de la meta de acuerdo a lo establecido en el Anexo 7.06
del Contrato de Concesión, son de pleno conocimiento del recurrente y no vulnera tal principio.
Respecto al principio de legalidad la competencia de la ATT no está en duda y sus actuaciones
están enmarcadas en la norma.
13. El 13 de junio de 2018, Yuri Carlos Omar Benítez Rossel, en representación de la Empresa
Nacional de Telecomunicaciones Sociedad Anónima — ENTEL S.A., interpuso recurso jerárquico
en contra de la Resolución Revocatoria ATT-DJ-RA RE-TL LP 63/2018, reiterando lo
argumentado en su recurso de revocatoria y añadiendo lo siguiente (fojas 572 a 630):
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J ami,
(>1,), su
otros de la red de acceso de la misma Área de Servicio Local (ASL) no están incluidos en la red
de portadora, por tanto, debieron ser excluidos de la evaluación de la meta de servicios
portadores. En su cláusula segunda, Servicios Concedidos inciso a) define: "los Servicios
Portadores, conforme a la Ley de Telecomunicaciones y los reglamentos aplicables son
definidos como servicios de telecomunicaciones..." El Reglamento aprobado por el Decreto
Supremo N° 1391 en su Artículo 4, numeral 1, inciso a) define a los Servicios Portadores como:
"Son los servicios prestados a través de una red pública de telecomunicaciones, que consisten
en el establecimiento de enlaces punto a punto o punto multipunto, a través de conexiones
físicas o virtuales, para la transmisión de señales o datos de distintas velocidades, en la
conformación de redes públicas o privadas que permitan efectuar comunicaciones codificadas,
conmutadas o dedicadas, entre equipos situados en lugares diferentes, sin causar cambio en la
información transmitida de extremo a extremo". Los sistemas de radio, fibra óptica y otros no
deben ser interrumpidos y la red pública de telecomunicaciones debe mantener la información;
es decir el servicio no debe ser interrumpido manteniendo la comunicación de los enlaces punto
a punto o punto multipunto, a través de conexiones físicas o virtuales, para la transmisión de
señales o datos de distintas velocidades. Por lo que se demuestra que la red de servicios de
telecomunicaciones de Entel S.A. en la meta de calidad para Servicios Portadores, gestión 2013,
cumplió al no realizar ni causar cambio en la información transmitida de extremo a extremo a
través de los múltiples enlaces que se tiene.
iii) La ATT debe manejar los conceptos de forma clara, el contrato de concesión en el ANEXO
19.10, define: "RED PORTADORA es aquella red abierta y de banda ancha utilizada para prestar
servicio de telecomunicaciones portadores. Está formada por los sistemas de transmisión de alta
capacidad, instalados e interconectados en todo el territorio nacional. No se consideran redes
portadoras aquellas que interconectan centrales de conmutación de un mismo operador en una
ASL". El inciso a) del numeral 1-del artículo 4 del Reglamento aprobado por el Decreto Supremo
N° 1391 define a los Servicios Portadores como: "Son los servicios prestados a través de una
red pública de telecomunicaciones, que consisten en el establecimiento de enlaces punto a
punto o punto multipunto, a través de conexiones físicas o virtuales, para la transmisión de
señales o datos de distintas velocidades, en la conformación de redes públicas o privadas que
permitan efectuar comunicaciones codificadas, conmutadas o dedicadas, entre equipos situados
en lugares diferentes, sin causar cambio en la información transmitida de extremo a extremo"
De acuerdo a los Anexos 7.06 y 19.10 del Contrato de Concesión, la Disponibilidad de la Red, es
una de las características principales que mide el grado con el que los recursos del sistema
están disponibles para uso por el usuario final a lo largo de un tiempo dado, lo que va de la mano
con el Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones en su Artículo 4, numeral 1, inciso
a) define a los Servicios Portadores como: "Son los servicios prestados a través de una red
pública de telecomunicaciones, que consisten en el establecimiento de enlaces punto a punto o
punto multipunto, a través de conexiones físicas o virtuales, para la transmisión de señales o
datos de distintas velocidades, en la conformación de redes públicas o privadas que permitan
efectuar comunicaciones codificadas, conmutadas o dedicadas, entre equipos situados en
lugares diferentes, sin causar cambio en la información transmitida de extremo a extremo",
donde la Red de Portadores de Entel S.A. protege el servicio a los usuarios transmitiendo la
información de extremo a extremo en base a los enlaces primarios y secundarios si afección del
servicio, tal como indica el Contrato de Concesión en su Anexo 7.06, "que no exista interrupción
de señales", coincide con la disponibilidad de portadores de la Red de Entel S.A. La ATT, al
indicar que se realiza de forma subjetiva cae en un error de concepto sobre disponibilidad de red
y al contrario para Entel S.A. el análisis para mostrar el corte efectivo, es un análisis detallado,
o para ver donde es la incidencia de la falla y su implicación en el servicio afectado el cual muestra
arokna
Cortez
la perdida de información en los servicios prestados.
O. p 5
iv) En cuanto a lo señalado en el Considerando 6, numerales 2 y 3 de la RAR ATT-DJ- RA RE
TL LP 63/2018, la ATT se contradice al indicar que no "puede identificar los criterios", ya que los
r mismos fueron entregados con nota SAR/1805071 de fecha 14/05/2018, donde se detalla cómo
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Obral
encontrar los valores que deben ser evaluados en la meta "Disponibilidad de Red", adjunto
Anexo 5. El documento "Metodología de Cálculo META Disponibilidad Servicios Portadores
2013.docx, adjunto Anexo 6, muestra la metodología paso a paso y los procedimientos que debe
seguir el ente regulador para llegar al objetivo final, lo cual al indicar que no identifica los
criterios, falta a la verdad y perjudica al proveedor en la medición de la meta "Disponibilidad de
Red". Cabe resaltar, que el campo "Sistema Afectado" es una parte fundamental de evaluación
de la meta y en el documento "Metodología de Cálculo META Disponibilidad Servicios
Portadores 2013.docx", existen los criterios de filtrado, como parte de la evaluación de la meta
"Disponibilidad de Red".
Los términos objetivo y subjetivo, son antónimos, de manera que ambos son totalmente distintos.
El objetivo se basa en la observación de hechos mensurables, mientras lo subjetivo en
opiniones, suposiciones e interpretaciones. Entel S.A. establece de forma objetiva que los
sistemas de gestión utilizados para el control de sus plataformas de servicio proporciona a la
ATT los datos fuente de la herramienta GFM para la verificación de la meta "Disponibilidad de
Red", la misma no es exclusiva para esa meta, y se compone de varias plataformas de gestión,
por lo que la fuente de la meta debe realizar un procedimiento de metodología de cálculo para
llegar a los datos que se deben evaluar en la meta.
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información transmitida de extremo a extremo a través de los múltiples enlaces que se tiene.
ix) El regulador no ha valorado todas las pruebas aportadas oportunamente por Entel S.A.
x) Se cita el parágrafo II de los artículos 8 y 115 de la Constitución Política del Estado, los
incisos c), d) y e) del artículo 4 y 47 de la Ley N° 2341 y el artículo 8 del Reglamento aprobado
por el Decreto Supremo N° 27172 señalando que la ATT habría vulnerado los derechos al
Debido Proceso, Seguridad Jurídica, Sometimiento Pleno a la ley y a la aplicación de los
principios de Informalidad y Verdad Material
15. Mediante Auto RJ/AP-010/2018 de 11 de octubre de 2018, este Ministerio dispuso la apertura
de término de prueba de 10 días (fojas 436).
16. El 29 de octubre de 2018; Yuri Carlos Omar Benítez Rossel, en representación de ENTEL
S.A., presentó memorial adjuntando prueba (fojas 440 a 494).
CONSIDERANDO: Que analizados los antecedentes del recurso jerárquico motivo de autos y lo
expuesto en el Informe Jurídico MOPSV-DGAJ N° 018/2019, se tienen las siguientes
conclusiones:
1. El parágrafo II del artículo 115 de la Constitución Política del Estado establece que el Estado
garantiza el derecho al debido proceso y a la defensa.
2. Los incisos b) y e) del artículo 28 de la Ley N° 2341 disponen que son elementos esenciales
del acto administrativo la causa; el acto administrativo deberá sustentarse en los hechos y
antecedentes que le sirvan de causa y en el derecho aplicable; y el fundamento; el acto
administrativo deberá ser fundamentado, expresándose en forma concreta las razones que
inducen a emitirlo.
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transitoria hasta que se apruebe el reglamento de calidad para cada uno de los servicios, quedan
vigentes las metas de calidad actuales. El incumplimiento de las mencionadas metas será
sancionado de acuerdo a los procedimientos y multas establecidos en los respectivos contratos.
4. Una vez expuestos los antecedentes normativos aplicables al caso, cabe analizar los
argumentos expuestos por el recurrente; así se tiene, que en cuanto a que el contrato de
concesión en el ANEXO 19.10, define: "RED PORTADORA es aquella red abierta y de banda
ancha utilizada para prestar servicio de telecomunicaciones portadores. Está formada por los
sistemas de transmisión de alta capacidad, instalados e interconectados en todo el territorio
nacional. No se consideran redes portadoras aquellas que interconectan centrales de
conmutación de un mismo operador en una A.SL". Por lo que los sistemas de radio, fibra óptica y
otros de la red de acceso de la misma Área de Servicio Local (ASL) no están incluidos en la red
de portadora, por tanto, debieron ser excluidos de la evaluación de la meta de servicios
portadores. En su cláusula segunda, Servicios Concedidos inciso a) define: "los Servicios
Portadores, conforme a la Ley de Telecomunicaciones y los reglamentos aplicables son definidos
como servicios de telecomUnicaciones..." El Reglamento aprobado por el Decreto Supremo N°
1391 en su Artículo 4, numeral 1, inciso a) define a los Servicios Portadores como: "Son los
servicios prestados a través de una red pública de telecomunicaciones, que consisten en el
establecimiento de enlaces punto a punto o punto multípunto, a través de conexiones físicas o
virtuales, para la transmisión de señales o datos de distintas velocidades, en la conformación de
redes públicas o privadas que permitan efectuar comunicaciones codificadas, conmutadas o
dedicadas, entre equipos situados en lugares diferentes, sin causar cambio en la información
transmitida de extremo a extremo". Los sistemas de radio, fibra óptica y otros no deben ser
interrumpidos y la red pública de telecomunicaciones debe mantener lainformación; es decir el
servicio no debe ser interrumpido manteniendo la comunicación de los enlaces punto a punto o
punto multipunto, a través de conexiones físicas o virtualeS, para la transmisión de señales o
datos de distintas velocidades. Por lo que se demuestra que la red de servicios de
telecomunicaciones de Entel S.A. en la meta de calidad para Servicios Portadores, gestión 2013,
cumplió al no realizar ni causar cambio en la información transmitida de extremo a extremo a
través de los múltiples enlaces que se tiene; corresponde señalar que resulta necesario un
pronunciamiento de la Autoridad de Regulación y Fiscalización de Telecomunicaciones y
Transportes que a tiempo de efectuar el análisis necesario de los aspectos técnicos referidos
por ENTEL S.A. analice, en aras de ideterminar la verdad material del caso, los argumentos
alegados y determine su pertinencia o no en relación a la evaluación y cumplimiento de la
meta "Disponibilidad de la Red" del Servicio de Portadores, correspondiente a la gestión 2013, al
supuestamente no haber alcanzado el valor objetivo establecido en el inciso D del Anexo 7.06 de
la Autorización Transitoria Especial N° 003/95.
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meta "Disponibilidad de Red". Entel S.A. de acuerdo al artículo 59 de la Ley N° 164 proporcionó
a la ATT los datos fuente de la Herramienta GFM para la verificación de la meta "Disponibilidad
de Red", la misma no es exclusiva para esa meta y se compone de varias plataformas de
gestión, por lo que la fuente de la meta "Disponibilidad de Red" debe realizar un procedimiento
de metodología de cálculo para llegar a los datos que se deben evaluar en la meta
"Disponibilidad de Red"; corresponde señalar que en forma reiterada el recurrente cita los pasos
que debió seguir el ente regulador para replicar la metodología utilizada por ENTEL S.A.; por lo
que no existe una fundamentación suficientemente motivada de la decisión del ente regulador de
"no haber podido identificar los criterios utilizados por el operador" para alcanzar los valores
presentados; no siendo suficiente el argumentar tal aspecto para descartar la información
presentada y asumir criterios propios que pudieron haber lesionado los derechos del operador;
haciéndose necesario que el ente regulador efectúe el análisis suficiente de la documentación
presentada por el operador determinando si es o no pertinente la metodología empleada por el
mismo o, en su caso, desvirtuar lo afirmado por ENTEL S.A. con base en tal análisis; no
existiendo justificación suficiente para que en el caso de haber contado con la información
requerida para comprender los criterios utilizados por el operador no lo hubiese hecho.
7. En cuanto a que la ATT debe manejar los conceptos de forma clara, el contrato de concesión
en el ANEXO 19.10, define "RED PORTADORA es aquella red abierta y de banda ancha
utilizada para prestar servicio de telecomunicaciones portadores. Está formada por los sistemas
de transmisión de alta capacidad, instalados e interconectados en todo el territorio nacional. No
se consideran redes portadoras aquellas que interconectan centrales de conmutación de un
mismo operador en una ASL". El inciso a) del numeral 1 del artículo 4 del Reglamento aprobado
por el Decreto Supremo N° 1391 define a los Servicios Portadores como: "Son los servicios
prestados a través de una red pública de telecomunicaciones, que consisten en el
establecimiento de enlaces punto a punto o punto multipunto, a través de conexiones físicas o
virtuales, para la transmisión de señales o datos de distintas velocidades, en la conformación de
redes públicas o privadas que permitan efectuar comunicaciones codificadas, conmutadas o
dedicadas, entre equipos situados en lugares diferentes, sin causar cambio en la información
transmitida de extremo a extremo" y que de acuerdo a los Anexos 7.06 y 19.10 del Contrato de
Concesión, la Disponibilidad de la Red, es una de las características principales que mide el
grado con el que los recursos del sistema están disponibles para uso por el usuario final a lo
largo de un tiempo dado, lo que va de la mano con el Reglamento General de la Ley de
Telecomunicaciones en su Artículo 4, numeral 1, inciso a) define a los Servicios Portadores
como: "Son los servicios prestados a través de una red pública de telecomunicaciones, que
consisten en el establecimiento de enlaces punto a punto o punto multipunto, a través de
conexiones físicas o virtuales, para la transmisión de señales o datos de distintas velocidades,
en la conformación de redes públicas o privadas que permitan efectuar comunicaciones
codificadas, conmutadas o dedicadas, entre equipos situados en lugares diferentes, sin causar
cambio en la información transmitida de extremo a extremo", donde la Red de Portadores de
Entel S.A. protege el servicio a los usuarios transmitiendo la información de extremo a extremo
en base a los enlaces primarios y secundarios si afección del servicio, tal como indica el
Contrato de Concesión en su Anexo 7.06, "que no exista interrupción de señales", coincide con
la disponibilidad de portadores de la Red de Entel S.A. La ATT, al indicar que se realiza de
forma subjetiva cae en un error de concepto sobre disponibilidad de red y al contrario para Entel
S.A. el análisis para mostrar el corte efectivo, es un análisis detallado, para ver donde es la
incidencia de la falla y su implicación en el servicio afectado, el cual muestra la pérdida de
información en los servicios prestados; al respecto cabe precisar que la Autoridad de Regulación
y Fiscalización de Telecomunicaciones y Transportes no fundamentó con la precisión suficiente
porqué la documentación presentada sería insuficiente para la correcta evaluación de la meta
objeto del proceso y porqué los argumentos expuestos referidos a las definiciones normativas y
contractuales expresadas por ENTEL S.A. no serían pertinentes para el cálculo efectuado para
determinar si el operador cumplió o no la meta objeto del proceso.
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falta a la verdad y perjudica al proveedor en la medición de la meta "Disponibilidad de Red".
Cabe resaltar, que el campo "Sistema Afectado" es una parte fundamental de evaluación de la
meta y en el documento "Metodología de Cálculo META Disponibilidad Servicios Portadores
2013.docx", existen los criterios de filtrado, como parte de la evaluación de la meta
"Disponibilidad de Red"; corresponde señalar que la ATT expresó que dentro la documentación
presentada por el operador para realizar la verificación de la meta solo figuran los siguientes
archivos: "Descripción de campos Registro de incidente.docx", el cual contenía una única página
con la descripción de 14 datos que corresponden a los datos generados por la herramienta GFM;
"Información Complementaria Datos Fuente.docx", que contiene 2 páginas donde se describen
las tecnologías con las que el operador cuenta; el documento indica que los datos fuente de
fallas escritos en la bitácora manual (Libro de Partes) y los registros de la herramienta GFM; y el
archivo "Metodología de Registro de Eventos,docx", donde se indica que el procedimiento
operativo se encuentra en un archivo adjunto, pero no se menciona el nombre del archivo.
Adicionalmente, se describe brevemente que todos los eventos o incidentes en la red son
detectados desde los diferentes sistemas de gestión y son escritos manualmente en la bitácora
de seguimiento de actividades e incidentes y en la herramienta GFM. El operador no remitió la
documentación de respaldo dedos registros realizados en la Herramienta GFM que correspondan
a indisponibilidad de red, incumpliendo con lo establecido en el artículo 59 de la Ley N° 164; por
lo que la afirmación del operador carecería de fundamento; al respecto cabe precisar que la
Autoridad de Regulación y Fiscalización de Telecomunicaciones y Transportes no se pronunció
en forma suficiente con referencia al motivo por el que consideró que no podía entender los
criterios utilizados por el operador para alcanzar los valores expuestos en los documentos
presentados y tampoco el porqué no habría podido seguir la secuencia procedimental señalada
por el operador para analizar la información presentada; adicionalmente no fundamentó con la
precisión suficiente porqué la documentación presentada sería insuficiente para la correcta
evaluación de la meta objeto del proceso y si se habría efectuado o no una modificación a la
metodología de cálculo empleada al efecto.
10. Con referencia a que los términos objetivo y subjetivo, son antónimos, de manera que ambos
son totalmente distintos. El objetivo se basa en la observación de hechos mensurables, mientras
lo subjetivo en opiniones, suposiciones e interpretaciones. Entel S.A. establece de forma objetiva
que los sistemas de gestión utilizados para el control de sus plataformas de servicio proporciona
a la ATT los datos fuente de la herramienta GFM para la verificación de la meta "Disponibilidad
de Red", la misma no es exclusiva para esa meta, y se compone de varias plataformas de
gestión, por lo que la fuente de la meta debe realizar un procedimiento de metodología de
cálculo para llegar a los datos que se deben evaluar en la meta; corresponde señalar que el
pronunciamiento emitido por la Autoridad de Regulación y Fiscalización de Telecomunicaciones
y Transporte no efectúa la fundamentación suficiente respecto a la determinación de que el
procedimiento utilizado por ENTEL S.A. al presentar sus reportes relacionados a la meta objeto
del proceso hubiese sido basado en criterios subjetivos; ya que como el mismo ente regulador
admite, no habría podido evaluar la totalidad de la información presentada por el recurrente
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dejando lugar a que no exista certeza al respecto; aspecto que debe ser objeto de un
pronunciamiento debidamente motivado y fundamentado.
11. En cuanto a que lo señalado en el Considerando 6, numeral 9 inciso iii) de la RAR ATTDJ-
RA RE TL LP 63/2018 el contrato de concesión en el ANEXO 19.10, define: "RED PORTADORA
es aquella red abierta y de banda ancha utilizada para prestar servicio de telecomunicaciones
portadores. Está formada por los sistemas de transmisión de alta capacidad, instalados e
interconectados en todo el territorio nacional. No se consideran redes portadoras aquellas que
interconectan centrales de conmutación de un mismo operador en una ASL". Por lo que, bajo
revisión y buena interpretación de la definición anterior, los sistemas de radio, fibra óptica y otros
de la red de acceso de la misma Área de Servicio Local (ASL) no están incluidos en la red de
portadora, por tanto, debieron ser excluidos de la evaluación de la meta de Servicios Portadores.
Asimismo, en el documento "Descripción de Red Portadora y Procedimientos" se realiza la
explicación de la Red Portadora, procedimientos internos para la supervisión de la red y registros
de eventos o incidentes que permitirán posteriormente realizar la evaluación de la meta Servicios
Portadores; corresponde reiterar lo anteriormente señalado, en sentido que la Autoridad de
Regulación y Fiscalización de Telecomunicaciones y Transportes debe emitir un pronunciamiento
debidamente motivado y fundamentado sobre cada uno de los aspectos cuestionados por el
operador recurrente, toda vez que en la Resolución impugnada en varios de los aspectos citados
,
Servicio Local no están incluidos en la red de portadora, debiendo ser :excluidos de la evaluación
de la meta de Servicios Portadores. Asimismo, en el documento "Descripción de Red Portadora
y Procedimientos" se realiza la explicación de la Red Portadora, procedimientos internos para la
supervisión de la red y registros de eventos o incidentes que permitirán posteriormente realizar la
evaluación de la meta Servicios Portadores. A su vez, de acuerdo a la definición del inciso a) del
numeral 1 del artículo 4 del Reglamento aprobado por el Decreto Supremo N° 1391 los sistemas
de radio, fibra óptica y otros no deben ser interrumpidos y la red pública de telecomunicaciones
debe mantener la información; es decir el servicio no debe ser interrumpido manteniendo la
comunicación de los enlaces punto a punto o punto multipunto, a través de conexiones físicas o
virtuales, para la transmisión de señales o datos de distintas velocidades. Por lo que se
demuestra que la red de servicios de telecomunicaciones de Entel S.A. en la meta de calidad
para Servicios Portadores, gestión 2013, cumplió al no realizar ni causar cambio en la
información transmitida de extremo a extremo a través de los múltiples enlaces que se tiene;
corresponde señalar que el ente regulador afirmó que tal argumento carecería de sustentó
contractual toda vez que el Contrato indica que corresponde el análisis a todos los enlaces de
radio, fibra óptica y otros. Adicionalmente, dicho análisis no contempla una doble sanción, siendo
que las metas que evalúan la disponibilidad de la red son las siguientes: Disponibilidad de la Red
Servicio de Portadores y Disponibilidad de la Red Satelital Servicio de Larga Distancia Nacional
e Internacional. Los datos fuente para estas dos metas son distintos, toda vez que todos los
registros de disponibilidad de los enlaces Mayores a 2 Mb/s se encuentran presentes en los
registros del sistema GFM y los datos correspondientes a la red satelital se encuentran en la
bitácora de registros manual que tiene el operador; al respecto se concluye que el ente regulador
debe efectuar un análisis respecto a la definición establecida normativa y contractualmente y su
correcta aplicación al caso en análisis.
13. En cuanto a que lo señalado en el Considerando 6, numeral 9, inciso viii) de la RAR ATT-RA
RE TL LP 63/2018 Entel S.A. en el marco de la transparencia de los sistemas de gestión
utilizados para el control de las plataformas de servicio proporciona al Ente Regulador los datos
fuentes para la verificación de la meta "Disponibilidad de Red", la misma no es exclusiva para la
meta "Disponibilidad de Red", y se compone de varias plataformas de gestión, por lo que la
fuente de la meta "Disponibilidad de Red" debe realizarse un procedimiento para llegar a los
datos que se deben evaluar. Indicar negligencia, solo demuestra que la ATT no tiene la
capacidad de manejar los procedimientos entregados con nota SAR 1805071 de fecha
14/05/2018. La información presentada debería ser desglosada empezando por la carpeta
Metodología de Cálculo y abrir el documento "Procedimiento para la verificación de la Meta de
- Disponibilidad de Red de Servicios Portadores- gestión 2013.docx" adjunto Anexo 6, siguiendo
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paso a paso para poder llegar a los valores objetivo; corresponde reiterar que el
pronunciamiento emitido por la Autoridad de Regulación y Fiscalización de Telecomunicaciones
y Transporte no efectúa la fundamentación suficiente respecto a la posibilidad de que se habría
realizado una doble fiscalización lo que podría resultar en la imposición de una doble sanción;
aspecto que debe ser objeto de un pronunciamiento debidamente motivado y fundamentado.
14. Con referencia a que el regulador no habría valorado todas las pruebas aportadas
oportunamente por Entel S.A.; es pertinente reiterar que la Autoridad de Regulación y
Fiscalización de Telecomunicaciones y Transportes admitió no haber podido abrir o utilizar
ciertos archivos presentados por el operador, lo que la habría llevado a adoptar decisiones
respecto a los criterios a ser utilizados para la evaluación de la meta objeto del proceso; aspecto
que de acuerdo a lo expresado por el recurrente sería injustificado al haber remitido
oportunamente la información y los procedimientos a seguir para abrir y utilizar la documentación
presentada y podría haber ocasionado que se distorsionen los valores alcanzados por el
operador que, según él, estarían dentro de los parámetros establecidos contractualmente;
debiendo hacerse notar que resulta contradictorio lo afirmado por el ente regulador, ya que
señaló que el operador no había presentado información suficiente para desvirtuar los cargos
formulados; en cambio lo expresado en la Resolución impugnada implicaría la posibilidad que
ENTEL S.A. pudiese haber presentado la información necesaria para la evaluación de la meta
objeto del proceso y que esta no habría sido adecuadamente considerada por el ente regulador
al no contar con la explicación suficiente; tal aspecto debe ser dilucidado plenamente por la ATT,
ya que las consecuencias podrían ser diferentes en cada caso; en mérito a lo cual se hace
necesario que el ente regulador se pronuncie expresamente sobre tal aspecto y, en su caso,
evalúe y analice la totalidad de la información presentada.
15. En cuanto a la cita del parágrafo II de los artículos 8 y 115 de la Constitución Política del
Estado, los incisos c), d) y e) del artículo 4 y 47 de la Ley N° 2341 y el artículo 8 del Reglamento
aprobado por el Decreto Supremo N° 27172 señalando que la ATT habría vulnerado los
derechos al Debido Proceso, Seguridad Jurídica, Sometimiento Pleno a la ley y a la aplicación de
los principios de Informalidad y Verdad Material; corresponde señalar que el recurrente, tanto en
instancia revocatoria como al presentar el recurso jerárquico, se limitó a transcribir ciertas
normas legales y constitucionales sin motivar la relevancia de los mismos con relación al acto
impugnado, sin establecer nexo causal alguno; ni argumentó de qué manera dicho acto podría
haber vulnerado esas disposiciones; por lo que tanto el ente regulador como este Ministerio se
ven impedidos de interpretar el sentido de dichas citas, no ameritando pronunciamiento adicional
al respecto.
16. Como se tiene dicho, la motivación es un elemento esencial del acto administrativo;
consiguientemente, la falta de motivación no solamente supone la existencia de un vicio de
forma, sino también y esencialmente implica arbitrariedad, pues el administrado se ve privado de
conocer a cabalidad los motivos por los cuales la administración adoptó una determinada
decisión, produciéndose, en consecuencia, la vulneración de la garantía del debido proceso en
cuanto el administrado tiene derecho a recibir una resolución motivada. Ante la falta de
motivación, el acto administrativo se encuentra viciado de nulidad, en el entendido de que dicho
vicio lesiona la validez del acto, ya que la invalidez se constituye en la consecuencia jurídica de
la gravedad del vicio.
17. En el marco del punto conclusivo precedente, esta instancia llega a la convicción de que, en
efecto, la Autoridad de Regulación y Fiscalización de Telecomunicaciones y Transportes, al no
atender la totalidad de argumentos expuestos por el recurrente a lo largo del proceso que generó
la interposición del recurso jerárquico ahora analizado, omitió motivar su pronunciamiento de
manera expresa y precisa, en las cuestiones planteadas por ENTEL S.A., dejando de lado que,
en el marco de un debido proceso, todas las razones que llevan a la Administración a adoptar
determinadas decisiones definitivas deben constar en el propio acto administrativo decisorio, lo
contrario implica la emisión de un fallo sin la debida fundamentación. Así, en el caso de autos, al
haber dicha Autoridad prescindido el pronunciamiento respecto a los aspectos expresamente
reclamados por el recurrente, omitió la motivación de su decisión, suprimiendo una parte
estructural de la misma.
18. Al constituirse el debido proceso en una garantía según la cual la persona tiene derecho a
que se le asegure un resultado justo y equitativo dentro del proceso y que se encuentra
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reconocido por la propia Constitución Política del Estado, que señala que toda persona será
protegida oportuna y efectivamente por los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e
intereses legítimos, correspondiendo al Estado garantizar el derecho al debido proceso,
determinando que ninguna persona puede ser condenada sin haber sido oída y juzgada
previamente en un debido proceso y que en el ámbito administrativo supone que el administrado
sea oído por la Administración y que tenga la alternativa de presentar los argumentos y pruebas
de que intentare valerse, así como a obtener una decisión fundada en relación a sus
pretensiones, resulta cierto que en aras de tutelar un debido proceso en favor de ENTEL S.A. es
necesario que los aspectos señalados en los puntos conclusivos precedentes sean debidamente
considerados, debiendo el ente regulador emitir pronunciamiento expreso sobre todos y cada
uno de los argumentos planteados por el operador.
19. De todo lo expuesto, en el marco del inciso b) del artículo 16 del Decreto Supremo N° 0071 y
del inciso b) del parágrafo II del artículo 91 del Reglamento aprobado por el Decreto Supremo N°
27172, corresponde aceptar el recurso jerárquico planteado por Yuri Carlos Omar Benítez
Rossel, en representación de ENTEL S.A., en contra de la Resolución Revocatoria ATT-DJ-RA
RE-TL LP 63/2018 de 22 de mayo de 2018, emitida por la Autoridad de Regulación y
Fiscalización de Telecomunicaciones y Transportes y, en consecuencia, revocarla totalmente.
POR TANTO:
RESUELVE:
PRIMERO.- Aceptar el recurso jerárquico planteado por Yuri Carlos Omar Benítez Rossel, en
representación de la Empresa Nacional de Telecomunicaciones Sociedad Anónima — ENTEL
S.A., en contra de la Resolución Revocatoria ATT-DJ-RA RE-TL LP 63/2018 de 22 de mayo de
2018, emitida por la Autoridad de Regulación y Fiscalización de Telecomunicaciones y
Transportes y, en consecuencia, revocar totalmente dicha Resolución.
o
aroitna
Cortez
'I O.
• O. p •
16
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