TRATADOS INTERNACIONALES DE LOS DERECHOS HUMANOS U.P.

SJB

“AÑO DE LA CONSOLIDACION DEL MAR DE GRAU”

INSTITUTO SUPERIOR TECNOLOGICO

TEMA:

TRATADOS DE
LOS DERECHOS HUMANOS

CARRERA : ADMINISTRACION

CICLO : II

CURSO : CONSTITUCION Y DERECHOS HUMANOS

DOCENTE : PEREYRA BORDA EDBERT HENRY

ESTUDIANTES : BORJAS FUENTES STEVEN

NUÑEZ CCORAHUA SILVIA
RODRIGUEZ DIAZ LIZBETH
ROJAS MISAICO ABIEL
ZEDANO ROMAN MARLON

ICA – PERU
2016

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Dedicatoria:
El siguiente trabajo de análisis e
investigación está dedicado a mi
madre quien con esfuerzo y sacrificio
ha hecho de mí un joven con criterio y
principios.
Gracias.
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INTRODUCCIÓN

Desde los inicios del hombre en sociedad, este se ha visto innegablemente

comprometido a la relación interpersonal con los demás entes de su
misma especie.

Ya lo mencionaba Aristóteles al decir que el hombre es un animal

racional, y por tal motivo tiene un desenvolvimiento de pensamiento
político que lo lleva necesariamente a desarrollar y desprender en
colectividad su evolución en dos caracteres del universo denominados
espacio y tiempo.

Es así como el hombre constituido en sociedades democráticas,

reguladas por un ordenamiento jurídico, busca el conflicto, la
problemática, el interés y una serie de factores determinantes para el
crecimiento de este, en un estado constituido en sus tres elementos
primordiales, como son, el pueblo, el poder y el territorio. Este último es
el punto de partida de nuestro análisis en la política territorial que
desarrollaremos en el siguiente documento, donde se establecen
acuerdos, con carácter de negociación entre personalidades
administrativas internacionales sujetas a derecho y deberes normados
por el principio de libertad colectiva que Kant mencionaría en su
desarrollo conceptual del derecho.

En sindéresis el desarrollo del presente trabajo de análisis e

investigación tiene como tema principal el desarrollo de los tratados
internacionales en derecho internacional y la política territorial, para un
mayor desarrollo de la temática del derecho y la ciencia política.

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CAPITULO I

“ANTECEDENTES HISTORICOS”
1. ASAMBLEA GENERAL DE NACIONES UNIDAS:

La idea de desarrollar el derecho internacional mediante la reafirmación de las normas

existentes o mediante la formulación de normas nuevas, no es reciente. En el último
trimestre del siglo XVIII, Jeremy Bentham propuso una codificación del conjunto del
derecho internacional con un espíritu utópico. Desde entonces, muchos particulares,
sociedades científicas y gobiernos han realizado numerosos planteamientos de
codificación.

2. COMISION DE DERECHO INTERNACIONAL :

A) CONCEPTO:

La Comisión de Derecho Internacional(CDI) es un organismo creado por la Asamblea

General de las Naciones Unidas en 1947 con el objetivo de codificar y promocionar el
Derecho internacional. Su trabajo ha sido fundamental en la adopción de diversos
tratados u otros instrumentos internacionales, como la Convención de Viena sobre el
Derecho de los Tratados o la Corte Penal Internacional, sobre la que emitió una
primera propuesta ya en 1949.

La Comisión de Derecho Internacional prepara proyectos relacionados con el Derecho

internacional que pueden ser incorporados a las convenciones y abiertos para su
ratificación por los Estados. Algunas de esas convenciones forman la base de las
normas que rigen las relaciones entre los Estados; entre ellas, la convención sobre
relaciones diplomáticas o la convención sobre el uso de los cursos de agua
internacionales.

B) ANTECEDENTES:

La Comisión de Derecho Internacional tiene antecedentes muy remotos. En el siglo XVIII

Jeremy Bentham propuso la codificación completa del derecho internacional. Desde
entonces se han dado una serie de esfuerzos tales como los del Institut de Droit
International, la International Law Association y la Harvard Research in International
Law, que fueron esfuerzos privados.

La reglamentación intergubernamental de cuestiones jurídicas tuvo su origen en el

Congreso de Viena de 1814-1815, donde se aprobaron disposiciones relativas al
régimen de los ríos internacionales, la abolición de la trata de esclavos, y el rango de
los representantes diplomáticos. Otros documentos y conferencias de gran importancia

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fueron los relacionados con la Convención de París sobre propiedad intelectual de

1883, la Convención de la Cruz Roja de Ginebra de 1864 y las Conferencias de Paz de
1899 y 1907.

En la Sociedad de Naciones también hubo enormes avances. En esta se previó la

creación de un órgano permanente denominado Comité de Expertos Encargados de la
Codificación Progresiva del Derecho Internacional. Sin embargo, en la Organización de
las Naciones Unidas es donde tuvo mayores avances el proceso de desarrollo y
codificación del derecho internacional, basándose en el Artículo 33, párrafo 1 de la
"Carta de las Naciones Unidas" que afirma que las partes en una controversia que
pudiera poner en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales
tratarán de buscarle solución, por medio de la negociación, la investigación, la
mediación, la conciliación, el arbitraje, el arreglo judicial, el recurso a organismos o
acuerdos regionales u otros medios pacíficos de su elección.

C) FUNDACIÓN:

Fue creada por la Asamblea General de Naciones Unidas en 1947 y celebró su primera
sesión en 1949. Tiene por misión favorecer el desarrollo progresivo del Derecho
Internacional y su codificación. Se compone de veinticinco miembros elegidos por cinco
años, que actúan a título personal. La Comisión se reúne anualmente y prepara textos
sobre numerosas cuestiones de Derecho Internacional, algunas escogidas por la propia
Comisión y otras enviadas por la Asamblea General o el Consejo Económico Social.

La mayor parte del trabajo de la Comisión abarca la preparación de proyectos sobre

asuntos de derecho internacional. Algunos temas los eligen la Comisión y la Asamblea
General o el Consejo Económico y Social. Cuando la Comisión elabora los proyectos de
artículos sobre un determinado tema, la Asamblea General normalmente convoca una
conferencia internacional de plenipotenciarios para incorporar los proyectos de
artículos en una convención que posteriormente se presentan a los Estados para que
formen parte.

Otros trabajos de la Comisión son la codificación y desarrollo progresivo del derecho de

sucesión de Estados; la responsabilidad de los Estados y la cláusula de nación más
favorecida, así como la cuestión e los tratados suscritos entre Estados y organizaciones
internacionales o entre dos o más organizaciones de este tipo. También estudia la
cuestión de la protección e inviabilidad de los agentes diplomáticos y de otras personas
que deban beneficiarse según el Derecho Internacional de una protección especial.
Naturalmente, la Comisión planifica sus programas de trabajo a largo plazo.

Antes de llegar al número actual de 34 miembros de la Comisión, ésta contaba con

quince. En 1956 fue elevado dicho número a 21, después aumentó a 25 en 1961 y a 34
en 1981. Estos cambios se han dado a raíz del aumento en el número de Estados

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Miembros en la ONU. Asimismo, la duración en los cargos cambió de 3 años a 5 en

1950.

3. CONVENCIÓN DE VIENA:

Convención de Viena es la denominación de diversos tratados firmados en la ciudad de

Viena:

● Convención de Viena sobre Relaciones Diplomáticas de 1961.

● Convención de Viena sobre Relaciones Consulares de 1963.
● Convención de Viena sobre Responsabilidad Civil por Daños Nucleares de
1963.
● Convención de Viena sobre Señalización Vial de 1968.
● Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969.
● Convención de Viena sobre la sucesión de Estados en materia de tratados de
1978.
● Convención de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderías de
1980.
● Convención de Viena sobre la Sucesión de Estados en Materia de Bienes,
Archivos y Deudas de Estado de 1983.
● Convención de Viena para la Protección de la Capa de Ozono de 1985.
● Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados celebrados entre
Estados y Organizaciones Internacionales o entre Organizaciones
Internacionales de 1986.
● Convención de Viena contra el Tráfico Ilícito de Estupefacientes y Sustancias
Sicotrópicas de 1988.

A) CONVENCIÓN DE VIENA SOBRE EL DERECHO DE LOS TRATADOS:

La Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratadosfue suscrita en Viena

(Austria) el 23 de mayo de 1969 y entró en vigencia 27 de enero de 1980.

Fue elaborada por una conferencia internacional reunida en Viena, sobre la base de un
proyecto preparado, durante más de quince años de trabajo, por la Comisión de
Derecho internacional de las Naciones Unidas. Su objetivo fue codificar el derecho
internacional consuetudinario de los tratados y, además, desarrollarlo
progresivamente, también ius cogens.

El artículo segundo de dicha Convención define al tratado como un:

“Acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho
internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos
y cualquiera que sea su denominación particular”

Por tanto, sus disposiciones son aplicables sólo a tratados por escrito entre Estados;
quedan excluidos de la definición antes descrita, aquellos que no constan por escrito y

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los acuerdos entre un Estado y otros sujetos de derecho internacional (como las
organizaciones internacionales) o entre esos otros sujetos de derecho internacional. No
obstante, la misma Convención precisa que el hecho que no se aplique en tales casos,
no afecta el valor jurídico de tales acuerdos, la aplicación a los mismos de cualquiera
de las normas enunciadas en ella a que estuvieren sometidos en virtud del derecho
internacional independientemente de la Convención y la aplicación de la Convención a
las relaciones de los Estados entre sí en virtud de acuerdos internacionales en los que
fueren asimismo partes otros sujetos de derecho internacional.

La Convención, en cuanto tal no posee efecto retroactivo, pues sólo se aplica a los
tratados celebrados después de su entrada en vigor y no a los celebrados con
anterioridad (sin perjuicio de la aplicación de cualesquiera normas enunciadas en ella a
las que estén sometidos los tratados en virtud del derecho internacional
independientemente de la Convención). Cuando las Naciones Unidas firmaron la
Convención de Viena previeron que era importante hacer valer los derechos que
contiene, por lo que en varios artículos difusos (es decir que no hay un capítulo que los
contenga en orden), establecen las acciones, los recursos ante juez o árbitro.

CAPITULO II

“CONSIDERACIONES GENERALES”
1. NOCIONES DE ACUERDO Y DE TRATADO INTERNACIONALES:

● CONCEPTO DE TRATADO:

Son el instrumento privilegiado e inherente de las relaciones internacionales. Suponen

frente a la costumbre un factor de seguridad. Las obligaciones se expresan por las
partes de una forma muy precisa.

Frente a la costumbre los tratados permiten que todos los Estados que se van a ver
comprometidos por él participen en su elaboración. Otra ventaja de los tratados es que
sus normas se elaboran con más rapidez que las consuetudinarias aunque éstas
cristalizan con más rapidez.

● CONCEPTO DE ACUERDO:

Cuando se unen las opiniones o puntos de vista de sujetos de orden jurídico

internacional, sobre cuestiones o problemas que surgen en sus relaciones
internacionales se crean los acuerdos internacionales, lato sensu.

Existen varios acuerdos; los que se expresan a través de la adopción, por medio del
voto, de resoluciones internacionales en el seno de los órganos de una organización
internacional…

Estos acuerdos se realizan con una finalidad: producir efectos jurídicos, establecer
“compromisos de honor”, “acuerdos convencionales”.

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Los sujetos “acuerdan”, comprometiéndose recíprocamente, a cumplir las obligaciones

y respetar los derechos contenidos en un instrumento escrito o establecidos
verbalmente.

La denominación de “tratados internacionales” equivale a la de “acuerdos

internacionales” que producen efectos jurídicos internacionales.

La Convención de Viena sobre Derecho de los Tratados entró en vigor el 27 de Enero de

1980 al cumplirse las exigencias del artículo 84. Esta Convención constituye hoy en día
el texto convencional codificador fundamental en toda esta materia. El propio TIJ se ha
referido a él en diversas decisiones afirmando que prueba el Derecho consuetudinario
general.

A) ANÁLISIS DEL CONCEPTO DE TRATADO INTERNACIONAL:

● CAPACIDAD PARA CONCLUIR TRATADOS INTERNACIONALES:

Los Estados poseen una capacidad general para concluir tratados internacionales con
cualesquiera otros sujetos de Derecho Internacional, tal como reconoce el artículo 6 del
Convenio de 1969.

Un Estado puede atribuir a un tercer Estado u organización internacional su

competencia de celebrar tratados internacionales en determinadas materias.

● EXISTENCIA DE DETERMINADOS PROBLEMAS:

1. ¿Pueden los particulares concluir tratados internacionales con Estados?

Los particulares son incapaces para concluir entre sí tratados internacionales, por muy
importantes que sean sus acuerdos para las relaciones internacionales en su conjunto.

Cuando personas que son órganos de diferentes Estados concluyen acuerdos en calidad
de simples particulares, dichos acuerdos no son verdaderos tratados internacionales.

Estos acuerdos entre Estados y particulares si se quieren concluir pueden ser sometidos
(por vía de tratado internacional) a un régimen que sea regulado en mayor o menor
medida por normas de Derecho Internacional Público.

2. ¿Tiene un ente territorial que integra un Estado capacidad para concluir

tratados internacionales?

De acuerdo con el Derecho Internacional general, esto depende de la constitución de

dicho Estado. Y el hecho es que las constituciones que reconocen tal posibilidad lo
hacen dentro de límites estrictos.

Las Organizaciones internacionales interestatales reciben por lo general, de los estados

que las crean, por atribución explícita o implícita, la capacidad para concluir tratados
internacionales, capacidad ejercitable en un ámbito variable de materias, de acuerdo
con las funciones para cuya realización fuera creado el ente.

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(Muchos tratados creadores de organizaciones internacionales prevén la capacidad de

éstas para concluir ciertos tratados internacionales.

B) SOMETIMIENTO DE LOS TRATADOS AL DERECHO INTERNACIONAL:

Un tratado internacional produce, como se ha indicado, efectos de derecho. Tales

efectos consisten principalmente en la creación, modificación o extinción de
obligaciones y derechos subjetivos.

Aunque los tratados internacionales, sean bilaterales o multilaterales, cumplen una

multiplicidad de funciones que a veces se asemejan a las de las Leyes internas y a veces
a las de los simples contratos entre particulares, pero que pueden ser ambas
simultáneamente. Así pues, en un mismo tratado internacional se pueden incluir
normas que impongan simples obligaciones contractuales recíprocas, al lado de otras
normas que crean obligaciones jurídicas cuya observancia no origina la terminación del
tratado creador. Se crean normas “generales” destinadas a regular la conducta de las
partes para un conjunto indeterminado de conductas futuras. Además por tratado
multilateral pueden crearse normas que imponen obligaciones erga omnes, es decir,
cuyo cumplimiento puede ser exigido por todas las Partes incluso si no han sido
“materialmente lesionadas” por la presunta violación.

Si bien es cierto que determinados tratados bilaterales entre Estados tienen una
enorme importancia para la Comunidad Internacional en su conjunto. Son lo tratados
multilaterales, también sobre todo interestatales, los que poseen la eficacia reguladora
fundamental de amplios sectores del ordenamiento jurídico internacional. De ahí que
la codificación del derecho Internacional se esté realizando a través de instrumentos
convencionales multilaterales. Y esos mismos tratados, la mayor parte de cuyas
disposiciones son “normas generales” pueden contribuir al desarrollo progresivo del
Derecho Internacional, estableciendo obligaciones que son esencialmente las mismas
para todas las partes.

La creación, modificación o extinción de obligaciones y derechos, y en general la

producción de efectos jurídicos por vía “convencional” internacional, depende en cada
caso de la intención de las partes, que no siempre será fácil de determinar.

Se ha llamado la atención sobre fenómenos como la inclusión en tu tratado

internacional de disposiciones que no constituyan normas jurídicas en sentido propio o
la posibilidad de establecer una cierta “gradación” de los acuerdos internacionales
según la intensidad de su obligatoriedad: acuerdos de fácil denuncia o retiro, etc.

C) LA FORMA Y DENOMINACIÓN DE LOS ACUERDOS INTERNACIONALES:

No existen requisitos de Derecho Internacional para la forma de los tratados

internacionales, que incluso pueden constar en uno o más instrumentos conexos.
Cualquier forma puede ser utilizada con plenos efectos. Esta doctrina se desprende
notoriamente de la Sentencia del TIJ en el asunto de la plataforma continental del mar
Egeo, cuando afirmó: “Sobre a cuestión de forma, el Tribunal sólo necesita hacer notar
que no existe regla de Derecho Internacional que impida a un comunicado conjunto

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constituir un acuerdo internacional por el que se somete una controversia a arbitraje o

arreglo judicial.

Constitución o Carta son términos que se refieren a tratados constitutivos de

organizaciones internacionales. Convenio o Convención tienden a utilizarse para
acuerdos concluidos en formas no simplificadas y, en general, acuerdos en cuya
elaboración ha intervenido de algún modo una organización internacional. (Protocolo
significa muy frecuentemente un acuerdo complementario de otro principal, etc.

● SIGNIFICADO ACTUAL DEL PROCEDIMIENTO CONVENCIONAL:

No cabe dudar de las ventajas que el procedimiento convencional ofrece respecto al

proceso consuetudinario. Un tratado internacional constituye en principio una fuente
relativamente fiable y clara y sus disposiciones pueden ser muy precisas. Su proceso de
elaboración es por lo general relativamente rápido, probablemente porque todo el
proceso de negociar un tratado se dirige exclusivamente a crear reglas de Derecho
Internacional. Además, en su proceso de elaboración pueden intervenir los
Parlamentos internos. En particular, los multilaterales presentan un carácter
comparativamente democrático.

La enorme flexibilidad de los tratados multilaterales les permite lo mismo establecer

obligaciones muy precisas y detalladas que adoptar la forma de “convenios-marco” o
“códigos” o “cartas”.

En realidad, la universalidad y la heterogeneidad de la Comunidad Internacional

contemporánea han conducido a que el “tratado” sea la única fuente que es
reconocida plenamente y sin reservas por todos los Estados.

La codificación del Derecho Internacional por medio de tratados internacionales e el

mecanismo fundamental de consolidación del ordenamiento jurídico internacional en
nuestra época. Consentimiento de las partes.

Y una vez en vigor el instrumento convencional, su eficacia se ve mermada por

“deficiencias” consistentes en que la retirada de él o su denuncia son muy difíciles, o en
que no se han creado mecanismos o procedimientos específicos para controlar y
garantizar su cumplimiento.

CAPITULO III

“TRATADOS INTERNACIONALES Y DERECHO PERUANO INTERNO”

El próximo 23 de mayo se conmemorará cuarenta y dos años de la firma de la

Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados, fuente característica  del
derecho internacional en lo referido a las relaciones entre estados.

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La Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969 (en adelante la

Convención), conceptualiza lo que es un tratado en la primera parte, indicando:

“…se entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito entre
estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento único o en
dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular”

Este acuerdo de voluntades tiene por finalidad crear, regular, modificar o extinguir
relaciones jurídicas entre los dos o más sujetos de derecho internacional.

La definición anotada, muestra la categoría del tratado, pero a la vez determina en

forma exclusiva quienes pueden acceder a su uso. Para ello,  cada estado enviste de
poderes necesarios a su representante, quien determinará los puntos que aportará al
tratado. En el  representante y su equipo de trabajo pesa una inmensa
responsabilidad, siendo vital su capacidad de análisis, síntesis y conclusión de la
información precedente para tomar la mejor decisión a favor de su representado.

Al redactarse el documento, se considerará lo consentido por los representantes,

excluyéndose de los limites del derecho nacional, ya que será el del derecho
internacional general el prevalente.

El ámbito de aplicación temporo – espacial se determina por las disposiciones del

tratado y surten efecto a partir de la entrada en vigor en cada estado firmante, no
considerándose la irretroactividad, salvo cláusula expresa. El término “tratado” es
amplio dentro del derecho internacional, para algunos especialistas es solo sinónimo
de otro tipo de acuerdos internacionales, basándose en la esencia que encierra el
concepto.

El Dr. Novak hace la siguiente conceptualización para el uso de la nomenclatura en

determinada situación, como por ejemplo:

● Declaración, si se trata de establecer principios jurídicos o afirmación de política

común.
● Convención, referido a compromisos de valor restringido o asuntos de
naturaleza económica, comercial o administrativa.
● Carta, si se crea una organización internacional.
● Pacto, al tratarse de aspectos de las relaciones políticas.
● Acta, donde constaran resoluciones finales de una conferencia internacional.
● Protocolo, es el documento anexo a un tratado o una aclaratoria.
● Concordato, acuerdo entre la santa sede y los demás estados.
● Modus vivendi, al mencionarse arreglos provisionales.
● Compromiso, acuerdo consecuencia del arbitraje.
● Armisticio, es el acuerdo militar.

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Entre otras denominaciones que existen o existirán debido al sentido dinámico y

contextual de los consensos entre estados, con la libertad necesaria de innovar y crear
tratados según las características de lo que se pretende negociar.

Además, para que la comunidad internacional los pueda reconocer y garantizar dentro
de sus facultades, es necesaria la publicidad de los tratados, particularidad medular
fundamentada en el principio PACTA TERTIIS, contrarrestando a los antiguos pactos
secretos.

Internamente en el Perú, desde sus inicios republicanos, como menciona el célebre

historiador Jorge Basadre, optó en más de una oportunidad el uso de tratados para
evitar la “Ultima ratio” o guerra. Otro dato histórico lo hallamos en el prólogo
realizado por Don Carlos Wiesse, a la “Colección de tratados del Perú” (1890) del Dr.
Aranda, quien señaló la inclusión de estos documentos realizados en la época colonial
entre 1529 a 1821, ya que muchas de nuestras negociaciones de la etapa
independiente, sobre todo lo referido a límites, conllevaban al uso pasado de tratados.

En la actualidad la Carta Magna nacional vigente contiene un capitulo exclusivo de tres

artículos que enmarca la normatividad para adoptarlos y denunciarlos.

1. PRINCIPIOS GENERALES DE LOS TRATADOS:

El principio por excelencia de los tratados es el PACTA SUNT SERVANDA o el carácter

de cumplimiento obligatorio de un tratado en vigor, como señala la Convención en su
tercera parte, articulo 26°:

“Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de
buena fe.”

Se desprende  que para llegar al extremo de considerar obligatorio a un tratado

internacional, las partes firmantes han recorrido una serie de etapas donde el uso del
intelecto y la volición han predominado en cada una de ellas. Desde el primer paso de
la negociación, que generalmente es la de mayor duración, cada parte será
representada por un especialista con los poderes necesarios, aparte de estar
debidamente asesorado por un equipo de profesionales , para crear así un documento
que posteriormente se adoptará junto con la otra parte negociadora; estudiarán
minuciosamente su articulado y si el contenido es lo deseado, el tratado será suscrito y
ratificado; en sí todo un proceso cognitivo e interpretativo de cada postulado con la
acepción que se halla acordado, por ende una creación de la cual se sabe las futuras
consecuencias y  por ello su carácter de obligatoriedad.

En el hipotético caso que un estado no acatase o negase las obligaciones que describe
el tratado, incurriría en responsabilidad internacional, teniendo en cuenta que el
derecho internacional esta sobre el nacional, por lo tanto, esa suposición es punible de
sanción, por no respetar la santidad de los tratados. La tendencia general es darle
carácter perpetuo a un tratado y no de decisiones unilaterales para cancelarlo. Con la

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aceptación de este documento se pierde todo derecho de alegar cualquier causal de

nulidad; exceptuando los temas expresamente previstos.

Pero como toda creación humana es perfectible, definir como absoluto a este principio,
no lo es stricto sensu, existen ciertas excepciones como el caso de carga excesiva (uno
de los estados entra en peligro inminente de ejecutarse un tratado) o de imposibilidad
física (a causa de razones físicas), el cumplimiento del tratado no es posible.

La misma Convención prevé casos de enmienda y modificación, así como la nulidad o

suspensión de tratados. Pero si una de las partes intentase alegar nulidad o denuncia,
no podría ejercer estos actos por hallarse inhabilitado por actos propios anteriores, a lo
que se denomina Estoppel o forclusion.

El principio BONE FIDE o de Buena Fe también es mencionado en el artículo 26° del

convenio, indicando que todo tratado en vigor:

“…debe ser cumplido por ellas de buena fe.”

Lo anterior muestra el tipo de acción que conlleva crear un tratado y las consecuencias
esperadas al suscribirse, especialmente al tema de la interpretación que por regla
general debe hacerse de Buena Fe, acorde al sentido corriente, teniendo en cuenta el
objeto y fin del tratado.

Incidir en la Buen Fe, no solo es desterrar de plano posibles intenciones subterráneas y

adversas al tratado, el actuar en todas sus etapas se supone prístino, con la conducta
ideal y ética, tanto en sus primera etapas, como en su desarrollo habitual que no
considera la posibilidad de frustrar la finalidad del  tratado. La declaración sobre los
Principios del Derecho Internacional de las Relaciones de Amistad y Cooperación entre
estados de  1970, considera a la Buena Fe, un principio rector.

Figura además el principio de IUS COGENS, en el artículo 53 ° de la Convención, que

señala la situación cuando los tratados que están en oposición con una norma
imperativa de derecho internacional general (“Ius Cogens”).

“Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebración. Esté en oposición con una
norma imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de la presente
Convención, una norma imperativa de derecho internacional general es una norma
aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como
norma que no admite acuerdo en contrario y que sólo puede ser modificada por una
norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carácter.”

 Los suscribientes deben parametrar el tratado a firmar según el IUS COGENS, es decir,
las normas internacionales que priman a todo acuerdo o norma y esto debido a que
normas Ius Cogens son consenso universal de valores trascendentales.

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En el área de Derechos Humanos, se delimita las normas Ius Cogens, como en el caso
de la prohibición de la tortura, genocidio, debido proceso y privación arbitraria de la
vida.

Por la Convención, una norma imperativa de derecho internacional es reconocida por

la comunidad internacional y únicamente podrá ser modificada por norma posterior
del mismo nivel de derecho internacional.

Algunas características de las normas Ius Cogens son que deben ser aceptadas y
reconocidas por toda la comunidad internacional, su carácter imperativo y en el
supuesto de intentar modificarlas la única forma será por una norma del mismo rango.
Al pertenecer al área del derecho internacional general tiene jurisdicción en toda la
comunidad y su violación será considerada crimen internacional. Es necesario que
existan normas que limiten los actos jurídicos entre estados, aunque algunos autores
mencionan que es una coacción cierto grado de  libertad; contrario a la idea anterior,
creemos que la refuerza.

Finalmente,  el principio EX CONSENSU ADVENIT VINCULUM o libre consentimiento

que conduce a una obligación, donde los estados negociadores aceptan libremente las
propuestas óptimas a sus intereses de forma equitativa que además esta asociado al
principio de Buena Fe.

2. INCORPORACION DE LOS TRATADOS AL DERECHO PERUANO INTERNO:

Este punto dependerá del sistema estatal adoptado, presentándose  la posición

monista cuando existe unidad entre el derecho interno y derecho internacional, pero si
los estudiamos  por separado con visión de derecho anglosajón, el sistema será
dualista.

En el primero prima alguno de los derechos (interno o internacional), en el segundo

caso cada uno es independiente;  aceptar un tratado en la posición dualista significa
reescribirlo en una ley textualmente y después aprobarlo, es decir, previo acto de
transformación legislativa.

En el sistema dualista, acertadamente señala el profesor Novak hay tres razones para
que nunca se confundan, el derecho interno y el derecho internacional:

Primero, porque manejan fuentes distintas,

Segundo, regulan a sujetos distintos y

Finalmente las materias reguladas son diferentes, por lo tanto nunca habrá conflicto
entre ellas, al ser  autónomas.

Será el derecho constitucional que determine el uso de determinado sistema de

incorporación de los tratados, por ejemplo la predominancia en los países de América

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Latina es del sistema monista, aunque con algunas variaciones. La incorporación a las
normas nacionales pueden variar desde una recepción automática, que no requiere
acto interno posterior de adopción de la norma, pasando por la recepción especial que
conlleva a un procedimiento interno e independiente a la entrada en vigor
internacional para crear una ley de transformación, hasta la ausencia de regulación
donde la doctrina y jurisprudencia nacional determina el método.

Nuestro país adopto el sistema monista, tanto el derecho interno como el derecho
internacional estos correlacionados, de acuerdo al artículo 55 ° de la constitución:

“Los tratados celebrados por el estado y en vigor, forman parte del Derecho
Nacional”

Su incorporación es automática  previa ratificación; de existir un conflicto entre el

tratado internacional y las normas nacionales se resuelve por jerarquía normativa;
también es importante la forma de inserción porque de ello se basará que norma
interna tiene o no la capacidad de modificación.

Añádase a lo anterior el artículo 3° de la ley 26647:

“Los Tratados celebrados y perfeccionados por el Estado Peruano entran en vigencia

y se incorporan al derecho nacional, en la fecha en que se cumplan las condiciones
establecidas en los instrumentos internacionales respectivos, de acuerdos al artículo
precedente.

La incorporación de los tratados al derecho nacional se sujeta a lo que establezcan

los propios tratados sobre el particular.”

 Sobreentendido está que en nuestro sistema al celebrar un tratado internacional se ha

llevado a cabo una serie de actos y formalismos elaborados, refrendados por uno o
más representantes con la suficiente capacidad de decidir lo más conveniente para los
intereses nacionales, debido a esta causa no es necesario el tema de la recepción
especial o formal, cuando en algunos sistemas es necesario un nuevo análisis y
aprobación interna para incorporar el tratado por vía de una ley de transformación
,aprobación de la norma por el legislativo o por publicación del tratado.

En este punto consideramos lo afirmado por el autor Carrillo Salcedo:

“La escasa institucionalización del derecho internacional  y el hecho que los estados
soberanos actúen en función de sus diferentes intereses y concepciones jurídicas, no
debe llevarnos a la errónea conclusión de que todas las posiciones jurídicas sostenidas
por los estados son igualmente validas.”

3. JERARQUIA DE LOS TRATADOS:

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El derecho internacional general no determina la jerarquía de los tratados; pero por

seguridad jurídica es imprescindible indicar la jerarquización normativa, por ello
conocer norma superior que controle a las menores.

Consecuencia del avance del derecho internacional y de forma mas concreta de los
Derechos Humanos, se manifiesta claramente la posibilidad de conflictos entre la
normatividad interna y la normatividad internacional.

Una vez incorporados al derecho nacional, existen una serie de rangos usuales, que
desarrollamos de modo sucinto:

A) RANGO SUPRA CONSTITUCIONAL:

Las constituciones con esta tendencia otorgan al tratado un rango superior a ellas y es
admisible que el tratado internacional tenga la posibilidad de derogar una norma
constitucional que le sea contraria y determine un problema ideológico o normativo.

B) RANGO CONSTITUCIONAL:

El tratado tiene el mismo nivel que la constitución, este caso es común en los tratados
internacionales de Derechos Humanos si se le da el rango superior del derecho
nacional, de no haber oposición entre ellas se resuelve con criterio de derecho interno o
internacional.

En nuestro país el artículo 57°, segundo párrafo de la constitución indica:

“cuando el tratado afecte disposiciones constitucionales debe ser aprobado por el

mismo procedimiento que rige la reforma de la constitución, antes de ser ratificado
por el Presidente de la República”

 De suceder lo previsto en el mencionado artículo, la constitución peruana seria un

obstáculo para el cumplimiento de algunos tratados.

Al igual que Perú, la constitución argentina en el inc.22 del art. 75, da jerarquía expresa
a las declaraciones y tratados de Derechos Humanos, ya que consideran derechos
comunitarios, integrativos y humanitarios; porque además de tratarse de derechos
fundamentales, siempre se aplicara el omnipresente principio PRO HOMINE.

C) RANGO SUPRA LEGAL O SUB CONSTITUCIONAL DE PRIMER GRADO:

Si bien en este caso el tratado está por encima de las leyes internas, no tiene la
potestad de modificar la constitución y menos la ley nacional podría derogar o
modificar el tratado. Respecto a los tratados de Derechos Humanos, estos son base
interpretativa de la ley interna.

D) RANGO LEGAL:

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Los tratados están imposibilitados de facto de contravenir normas constitucionales,

debido a que la misma constitución así lo prescribe y la interpretación se dará de
acuerdo a la Carta Magna.

De ocurrir el caso del concurso entre un tratado posterior frente a una ley interna o
viceversa, la derogación de alguna, se basaría como señala el Dr. Novak Talavera:

“…dependerá del sistema consagrado en cada país .sin embargo, en caso de

responderse afirmativamente quedaría abierta la posibilidad de plantear la
responsabilidad internacional del estado infractor”

 Dado que en nuestro país se opta por la posición monista, de existir este tipo de
conflicto entre un tratado y la ley interna, la posición oficial desde 1934 del Ministerio
de Relaciones Exteriores nacional opta por la prevalencia del tratado internacional. El
mismo autor define que el rango que da Perú a los tratados es el legal, porque son
aprobados por el congreso vía resolución legislativa y esta tiene rango de ley.

La Ley 26647 del 26 de junio de 1996, que establece las normas y regula los actos
relativos al perfeccionamiento nacional de los tratados celebrados por el Estado
Peruano, dice en el artículo 2°:

“La aprobación legislativa de los tratados a que se refiere el artículo 56º de la

Constitución Política, corresponde al Congreso de la República, mediante Resolución
Legislativa; y su ratificación al Presidente de la República, mediante Decreto
Supremo.

Cuando los tratados no requieran la aprobación legislativa, el Presidente de la

República los ratifica directamente, mediante Decreto Supremo, de acuerdo a lo
previsto en el Artículo 57o de la Constitución.

En ambos casos, el Presidente de la República emite, además, el respectivo

instrumento de ratificación.”

E) AUSENCIA DE NORMATIVIDAD:

Al carecer norma expresa que indique la jerarquía que rige un sistema nacional, la
interpretación que se realice para determinarla se basará de forma administrativa o
judicial, dependiendo del caso.

En el libro “Sistema Jurídico” del Dr. Rubio Correa, en lo referente a los tratados ,se
determina que la división que haría la constitución peruana vigente dividiría en tres
rangos a los tratados: constitucional, legal y los aprobados por el presidente de la
república vía decreto supremo, sin embargo, señala que esta división conlleva una serie
de dificultades debido a la contradicción existente que da la cuarta disposición final de
la constitución peruana , al darle rango constitucional a la Declaración Universal de los
Derechos Humanos y acuerdos internacionales sobre Derechos Humanos o también la
existencia de la ley 26435, que señala a todos los tratados como impugnables

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mediante acción de inconstitucionalidad de las leyes , incluyendo la aprobadas vía

decreto supremo por el presidente de la república , que a saber no tiene función
legislativa.

Anotando que la constitución de 1979 era expresa dando carácter constitucional a

todo tratado referido a Derechos Humanos, indicado en el artículo 55°:

“los preceptos contenidos en los tratados relativos a derechos humanos, tienen

jerarquía constitucional. No pueden ser modificados sino por el procedimiento que
rige para la reforma de la constitución.”

No obstante, pese a la orientación de la constitución vigente la combinación de los

artículos 3°, 55° 57° y la cuarta disposición final permite la continuación de encontrarse
con rango constitucional.

La lista positiva que indica los tratados que deben ser aprobados por el congreso antes
de su ratificación por el presidente de la República, hace aún más confuso el panorama
porque les da rango de ley, siéndolas siguientes:

1. Derechos humanos
2. Soberanía, domino o integridad del estado
3. Defensa nacional
4. Obligaciones financieras del estado

Incluyéndose los tratados que crean, modifican o suprimen tributos, entre otros.

CONCLUSIONES

Los tratados internacionales, son manifestaciones de voluntad entre estados para

resolver o acordar algún tema controversial, convirtiéndose en un factor de seguridad y
supeditarse al derecho internacional.

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Pero debido a su trascendencia son regidos por  elementales principios como el de

obligatoriedad o Pacta Sunt Servanda, Bona Fide, libre consentimiento, Ius Cogens
entre otros; dado a que estos acuerdos involucran intereses nacionales de cada estado
firmante se deben seguir una serie de actos de fondo y forma, pasando por etapas de
negociación, adopción, firma y ratificación. Cada estado firmante debe estar
debidamente representado por un profesional con plenos poderes para tomar la
decisión que mas lo favorezca.

Por el sistema Monista de nuestro país, la incorporación de tratados internacionales es

automática al derecho interno y la jerarquía que se otorga es actual tema de discusión,
debido a la poca claridad de la norma constitucional, por el articulo 55ª determinamos
que los tratados internacionales tienen rango legal pero por la combinación de los
artículos 3°, 55° 57° y la cuarta disposición final le otorgaría el rango constitucional, a
la Declaración Universal de Derechos Humanos y todo tratado que se ocupe de ese
tema.

BIBLIOGRAFIA

Aranda,Ricardo: “Colección de los Tratados”. Tomo I, Lima. Imprenta del Estado, 1890

Ayala Corao,Carlos: “Las Consecuencias de la Jerarquía Constitucional de los

Tratados”.

Pereyra Borda Edbert Henry – II Ciclo – Administración Pág. 18

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Monroy Cabra,Marco Gerardo:”Derecho De Los Tratados”. Bogotá. Editorial Temis,

1978

Novak,Fabián: “Derecho Internacional Público”. Tomo I: “Introducción y Fuentes”.

Lima, Fondo Editorial de la Pontifica Universidad Católica del Perú-IDEI. 2000.

Novak,Fabián Y Elizabeth Salmón: “Las Obligaciones Internacional del Perú en Materia

de Derechos Humanos”. Lima, Fondo Editorial de la Pontifica  Universidad Católica del
Perú. Capítulo IV – El Derecho Internacional y El Derecho Interno .2000.

Rubio Correa,Marcial: “El Sistema Jurídico”. Introducción Al Derecho. Lima, Fondo

Editorial de la Pontifica  Universidad Católica del Perú. 1999.

Ley No. 26647,Sobre “Perfeccionamiento Nacional De Los Tratados Celebrados por el

Estado Peruano”. Publicado El 28 de Noviembre de 1996.

Constitución Política Del Perúde 1993.

● La Convención de forma tácita delimita la creación de un tratado, no tomando en

cuenta los antiguos tratados orales, considerados “promesa de honor”.
● La Convención es clara al señalar en su articulo 28, sobre la aplicación de los
tratados lo siguiente: “Las disposiciones de un tratado no obligaran a una parte
respecto de ningún acto o hecho que haba tenido lugar con anterioridad a la fecha
de entrada en vigor del tratado para esa parte ni de ninguna situación que en esa
fecha haya dejado de existir, salvo que una intención diferente se desprenda del
tratado o conste de otro modo.”
● Principio de la relatividad de los tratados que consiste en la obligación de las
partes sin perjudicar o favorecer a terceros.
● Obviamente cuando el tema de conflicto sea de carácter internacional.
● La parte IV de la Convención tratan sobre la Enmienda y modificación de los
tratados. y la V sobre la Nulidad, terminación y suspensión de la aplicación de los
tratados.
● Principio por el cual se busca lo más favorable para la persona, con una directriz de
preferencia interpretativa y otra de preferencia de normas.

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