Televisión Satelital Tesis
Televisión Satelital Tesis
Televisión Satelital Tesis
FACULTAD DE DERECHO
Departamento de Derecho Procesal
Santiago, Chile
2015
INDICE
INTRODUCCIÒN........................................................................................................... 6
CAPÍTULO I: ASPECTOS GENERALES. TELEVISIÓN SATELITAL Y FTA.................. 9
1.1 Que es la televisión satelital. ............................................................................... 9
1.2 Cómo funciona la televisión satelital.................................................................. 11
1.3 Decodificador FTA y su funcionamiento. ........................................................... 13
1.4 Formas de adulteración de los decodificadores FTA ......................................... 16
1.4.1 Alteración vía software o “emulación de smartcard”. .................................. 17
b.1 De la Tipicidad.......................................................................................... 35
3
3.3 Análisis de la normativa y jurisprudencia en Canadá....................................... 108
3.3.1. Canadian Radiocommunication Act. ....................................................... 110
4
4.3 Elaboración de propuestas.............................................................................. 175
CONCLUSIÓN........................................................................................................... 182
BIBLIOGRAFÍA.......................................................................................................... 186
5
INTRODUCCIÒN
traído problemáticas respecto del marco normativo que rige el ámbito de las
1
Aquel conformado por aquellas formas de comunicación que el ser humano ha ido creando a
través del tiempo para facilitar la transmisión de información y mantenerse comunicados.
6
Esta problemática en Chile no ha sido tratada por la doctrina nacional ni
usuarios mediante esta acción ven una forma más económica de acceder a la
televisión satelital de pago, ya sea por un único pago del servicio o bien por una
investigación, es que Chile no cuenta con una normativa idónea para enfrentar
esta actividad.
decodificador FTA a la luz de las diferentes áreas del derecho nacional. A su vez
7
los diferentes modos de adulteración de los decodificadores FTA, siendo estos
planteada a la luz de las distintas áreas del derecho que puedan verse
legislación actual.
8
CAPÍTULO I: ASPECTOS GENERALES. TELEVISIÓN SATELITAL Y FTA.
difusión analógica, es decir por medio del aire siendo captada por antenas del
cable, IP y la televisión satelital, siendo esta última la que nos importa para el
poner satélites en órbita, y es que “desde el lanzamiento del primer satélite han
9
primer satélite de radiodifusión directa (DBS), el Ekran, pensado para la
televisión satelital –de forma muy general- como aquel medio de difusión
televisiva por el medio del cual la señal emitida desde un punto terrestre es
enviada a un satélite el cual retransmite la señal a otra área dentro del alcance
de este satélite.
Existen dos tipos de señales que pueden ser transmitidas por la televisión
satelital, aquellas que son libre de pago y aquellas que son de pago. Para
captar ambas señales se necesita de ciertos elementos, los cuales son una
Se deben hacer ciertas distinciones entre las señales libre de pago y las de
pago3.
LIBRE DE PAGO
Canales de transmisión restringida por el
Canales de transmisión gratuita
proveedor
2
ENCICLOPEDIA DE CONTENIDO LIBRE WIKIPEDIA. Televisión por satélite.
<http://es.wikipedia.org/wiki/Televisi%C3%B3n_por_sat%C3%A9lite> [consulta: 20 de enero del año
2013].
3
Tabla comparativa de elaboración propia.
10
Se pueden ver solo algunos Se pueden ver todos los canales (según
canales plan contratado)
Decodificador sin software de Decodificador con software de
desencriptación desencriptación
Se necesita solo antena Se necesita antena parabólica, cable
parabólica, decodificador FTA y coaxial, y un decodificador con software y
cable coaxial tarjeta smart card
No se debe cancelar monto Se debe cancelar un monto al proveedor
alguno para acceder a esta señal del servicio para acceder a esta señal
Dentro de estas diferencias, las más importante para este trabajo son el uso
11
parabólica en dirección a este satélite, de esa forma poder recibir la transmisión
de la señal.
4
Diagrama de elaboración propia creado en base al funcionamiento descrito en el presente
trabajo.
12
Es la última etapa –la de recepción- la que tiene mayor relevancia para
nuestro trabajo, toda vez que para recibir la señal encriptada 5 sin pagar a un
explicará a continuación.
explicar que son los decodificadores FTA (free to air) y su importancia dentro del
y los piratas que adulteran estos decodificadores para poder captar señales de
pago encriptadas.
Para poder captar las señales de la televisión satelital como bien dijimos, se
5
La señal por lo general se encuentra codificada bajo la norma DVB-S, es decir que el video y el
audio se encuentran comprimidos bajo el formato MPEG2, esto bajo el formato ya sea NTSC o PAL.
13
- Decodificador
cóncava, siendo su distinción de las otras antenas la ubicación del foco o LNB,
va directamente al foco sin que este último se interponga entre estas, tal como
satelital6.
6
Diagrama elaborado en base a imagen de antena parabólica extraída de página web
[http://www.freecom.com.py/wp-content/uploads/Antena-Parabolica-60-y-90-cm1.jpg]
14
La antena y el decodificador están conectados por medio de un cable
este último caso el decodificador debe contar con una smartcard y un software,
con los cuales permitirá desencriptar las señales de pago que estén
autorizadas.
que captan las señales de libre transmisión; b) los que cuentan con smartcard y
el software especial con los cuales se pueden ver canales de paga y que son
poder desencriptar la señal, con lo cual podrán captar las señales de pago sin
paga.
15
1.4 Formas de adulteración de los decodificadores FTA
alguno, toda vez que aquellas señales de libre pago pueden ser captadas por
solo pueden captar señales de tipo FTA, estos tienen componentes que no son
puertos USB, puertos de red Ethernet, doble entrada de antena por medio de
7
CENTRO DE ESTUDIOS PARA EL DESARROLLO DE LAS TELECOMUNICACIONES Y EL ACCESO A LA
SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN DE AMÉRICA LATINA. 2012. Piratería un flagelo combatible. [en línea].
<http://www.cappsa.org/img/destacados/libro-pirateria.pdf > [consulta: 08 abril 2013].
16
del decodificador se puedan proyectar las señales de pago en formato HD, se
pueda actualizar constantemente las control word o claves de acceso por medio
solo capten señales libres sino que también aquellas a las que se puede
televisor.
8
Definido por la Real Academia Española como el conjunto de programas, instrucciones y reglas
informáticas para ejecutar ciertas tareas en una computadora.
17
El primero de estos componentes es el software de protección, el cual se
por los usuarios a través de sus dos componentes, una tarjeta denominada
compuesto de:
18
(i) Los códigos de software de los CAS que sirven
control del programa variables cada cierto periodo de tiempo, lo cual se logra
los códigos que realizan los programadores de los CAS por medio de las smart
card.
19
Esta forma de adulteración fue la de mayor recurrencia antes de la medida
al no poder ver en sus televisores los canales encriptados, toda vez que anterior
decodificar la señal emitida por los proveedores, toda vez que algunas
decodificadores FTA fue mediante SKS (Satellite Key Sharing), que viene a
seguridad.
ende a otro satélite; este hardware actúa como intermediario entre la señal y el
21
4. Diagrama respecto de la forma de adulteración de
9
Diagrama de elaboración propia, en base al sistema de adulteración SKS.
22
Para poder utilizar este sistema, se necesita de un decodificador FTA con
opción para conectar este a internet mediante wi-fi, pero para los más antiguos
distribuyendo la información.
las claves de forma inmediata ante cualquier cambio, dichas claves se extraen
tarjeta- este se encarga de extraer dichas claves, para luego ser enviadas por
23
5. Diagrama respecto de la adulteración de decodificador FTA
vía IKS10.
gran mayoría para poder acceder a este se debe cancelar un monto mensual a
10
Diagrama de elaboración propia basado en el funcionamiento de la adulteración vía IKS descrito
en el presente trabajo.
24
encontramos ante un proveedor ilegal que busca apoderarse del mercado
legales en nuestro país, pero surge la duda de qué función final tendrán dichos
adulterar el aparato.
arriendan la señal de las empresas que presta los servicios a otros usuarios; la
25
adulteración vía software (falsificación del CAS y emulación de la smartcard) o
alguna de las otras ya analizadas; estos serán las acciones ilícitas en las cuales
En los próximos capítulos analizaremos las distintas ramas del derecho que
impone ante estas acciones ilegales, y también como otros países han
26
CAPÍTULO II: REGÍMENES JURÍDICOS NACIONALES VULNERADOS
Ley General de Telecomunicaciones (en adelante °LGT”), toda vez que estamos
27
hablando de la transmisión de contenidos; y la segunda de ellas, la propiedad
de ilícitos alguno que pueda cubrir las conductas antes descritas, para luego, en
28
más atrasadas y edificar una política estratégica de estabilización de la
Así las cosas, el modelo instaurado con anterioridad a la década de los 80’,
virtud del cual, el Estado debía asumir aquellas funciones que la sociedad civil
Luego, y por Decreto Supremo Nº 423 -de fecha 5 de octubre de 1978 del
11
OVALLE YRARRÁZABAL, JOSÉ IGNACIO. 2001. Las Telecomunicaciones en Chile. Santiago, Chile.
Editorial Jurídica Conosur.. Pág. 5
29
instituciones del Estado, y que en definitiva, constituyó la base para la
catalogada “como una herramienta eficaz con que debe contar el Ministerio de
12
Que garantiza a todas las personas el derecho a desarrollar cualquier actividad económica -que
no sea contraria a la ley, la moral o el orden público- y el derecho a la no discriminación arbitraria en
materia económica.
13
Mensaje del proyecto de Ley.
30
nuevas tecnologías toda vez que la normativa vigente durante ese periodo de
años atrás. Es así, como a diferencia de otras áreas del derecho, el marco
31
satélite14 y a la señal emitida, teniendo como resultado final de dicha operación,
perfección. De este modo como se podrá apreciar, en esta y en las otras formas
14
Correspondiente a la señal de pago.
32
Telecomunicaciones es bastante acotado e insuficiente ante las necesidades
cualquiera para deducir una acción penal pública en orden a cautelar el bien
servicios de Telecomunicaciones16.
servicio afectado”17
15
DURÁN ROUBILLARD, LUÍS ALEJANDRO. 2004. “Régimen jurídico general de las
telecomunicaciones y convergencia”. Memoria para optar al Grado de Licenciado en Ciencias Jurídicas y
Sociales. Santiago, Universidad de Chile. Facultad de Derecho. [en línea]
<http://www.tesis.uchile.cl/tesis/uchile/2004/duran_l/html/index-frames.html> [consulta: 25 de marzo
de 2013].
16
Cabe tener presente que el buen funcionamiento de los servicios de telecomunicaciones se
plantea como un bien jurídico de carácter general. Así las cosas, según explicaremos en lo sucesivo, el
tráfico informático que existe en la actualidad es de una complejidad tal que requiere de una mayor
especificad en la normativa que lo regula, y que atendido lo anterior, los bienes jurídicos allí protegidos
también deben ser más específicos.
17
DURÁN ROUBILLARD, Luís Alejandro. Op.Cit.
33
El artículo 36 B de la LGT, dispone lo siguiente:
instalaciones.”
18
A la postre, es necesario señalar que de conformidad al artículo 1º de la referida Ley Nº 18.168,
es “telecomunicación” toda transmisión, emisión o recepción de signos, señales, escritos, imágenes,
sonidos e informaciones de cualquier naturaleza, por línea física, radioelectricidad, medios ópticos u
otros sistemas electromagnéticos.
34
c) El que intercepte o capte maliciosamente o grave
5.000 UTM.
b.1 De la Tipicidad.
35
En palabras de Claus Roxín19, una “acción ha de ser típica, o sea, ha de
coincidir con una de las descripciones de delitos, de las que las más
servicio de telecomunicaciones”.
Ahora bien, para efectos de determinar el ámbito de aplicación del tipo, nos
telecomunicaciones”20.
19
ROXIN, CLAUS. 1997. Derecho Penal Parte General. Tomo I. Madrid, España. Editorial Civitas. Pág.
194.
20
Interpretación realizada en virtud de lo dispuesto en el inciso 2º del artículo 6º de la LGT
mediante Oficio ORD Nº 33410 de 25 de mayo de 2004 dirigido al Juez del Tercer Juzgado del Crimen de
Valparaíso.
36
En segundo lugar, interrumpir, ha sido definido por la RAE como “cortar la
su destino”21.
que llegue a su destino”, que en el caso específico se produce toda vez que los
Siguiendo con ello, la SUBTEL ha definido este verbo rector como “Captar la
21
Idem.
22
Idem.
37
efectuarse maliciosamente para configurar el tipo delictivo que se establece” 23.
Por otro lado, no debemos olvidar los elementos del tipo subjetivo
objetivo”24.
recae la acción típica antijurídica y culpable. Así, para el caso del tipo penal
23
Idem.
24
ROXIN, Claus. Op. Cit. Pág.308.
38
dado por los servicios de telecomunicación en general, sin especificar clase o
tipo alguno.
FTA, el objeto material del delito estaría dado por las señales de pago.
Resulta paradójica la situación anterior, por cuanto el objeto material del delito
aprehensible materialmente.
pertenecen, pero sin que ello implique despojar del servicio a quien si ha
a) De la propiedad intelectual.-
39
La propiedad intelectual ha sido definida en el Convenio que establece la
Publicado en el Diario Oficial nº 29.159 del 23 de mayo del año 1975. En este
“derechos relativos a:
humana,
25
http://www.wipo.int/portal/index.html.en
26
Más específicamente en su artículo 2, punto VIII).
40
A la protección contra la competencia desleal, y todos los
Sin ir más lejos, la propiedad intelectual ha sido definida por la OMPI como
ley N° 17.336, que a su vez señala que “protege los derechos que, por el solo
Así las cosas, es preciso señalar que por regla general la propiedad
27
“The legal rights which result from intellectual activity in the industrial, scientific, literary and
artistic fields”. En: WIPO. “WIPO INTELLECTUAL PROPERTY HANDBOOK: POLICY, LAW AND USE.
28
BCN. Unidad de Apoyo al Proceso Legislativo. “Propiedad Intelectual en Chile”. Valparaíso (2004)
41
cualquiera sea su naturaleza –literaria, artística o científica- concediéndoles una
serie de derechos.
esta materia29.
29
Así, entre ellos, podemos señalar:
que los tratados y reformas legislativas en esta materia 30. Así, cada día van
legislación.
recurrir a los ilícitos que datan de 1970 y 1985, fechas de publicación de la Ley
30
En efecto, este no es solo un fenómeno que afecta únicamente a nuestra legislación en materia
de comunicaciones, sino que además, al derecho de propiedad intelectual y al derecho penal (que se
encuentra íntimamente ligado con las dos ramas anteriores).
31
GRUNEWALDT CABRERA, ANDRÉS. 2008. “Infracción a los derechos de autor y conexos por
medios tecnológicos: tratamiento penal a la luz de la ley chilena”. Revista de Derecho Universidad Finis
Terrae (12). Pág. 1.
43
En nuestro país, la propiedad intelectual se encuentra regulada
personas: (...)
44
Será aplicable a la propiedad de las creaciones
disponer de ella, así como también sólo ella puede fijar las limitaciones y
relación al dominio, señalando que “las producciones del talento o del ingenio
son una propiedad de sus autores. Esta especie de propiedad se regirá por
leyes especiales”33.
El cuerpo normativo especial al cual hace alusión el artículo 584 del Código
32
INAPI. “COMPILACIÓN DE NORMAS RELATIVAS A LA PROPIEDAD INTELECTUAL”. 2010. [en línea]
http://www.inapi.cl/portal/publicaciones/608/articles-751_recurso_1.pdf [consulta: 14 de julio de 2013].
33
Artículo 584 del Código Civil de la República de Chile.
45
el Diario Oficial el 02 de octubre de 1970, la cual regula en detalle los derechos
presente ley”:
uso.”
34
Instrucciones que pueden someterse como unidad a un ordenador y utilizarse para dirigir el
comportamiento del mismo.
46
ley, esto es, como programa fuente o programa objeto, ambas resguardadas
Así las cosas, tenemos que nuestra legislación no excluye los derechos de
autores extranjeros que no tengan su domicilio en nuestro país por cuanto los
37
Así en muchas de ellas, como la Convención de Ginebra (Convención
35
Como las máquinas son sólo capaces de entender y procesar información expresada en lenguaje
binario, a saber, secuencias de ceros y unos, los programas fuentes deben ser traducidos con la ayuda de
un "programa interprete" o de un "programa compilador” de manera que las instrucciones que contiene
puedan ser leídas por el computador. El resultado de esta conversión de Código Fuente en lenguaje
utilizable por el computador se denomina Programa Objeto. Pues bien, nuestra legislación comprende
tanto la protección del código fuente como del código objeto de los derechos de autor. De esta manera,
podemos decir que el programa fuente es aquel que nos permite escribir un algoritmo (conjunto de
reglas e instrucciones bien definidas) mediante un lenguaje formal. Por eso al código desarrollado al
programar se le llama código fuente. Cuando dicho código fuente se traduce a un lenguaje comprensible
por la máquina, estamos ante un programa objeto.
36
El Artículo 2 Ley Nº 17.336 expresa:
Art. 2°. La presente ley ampara los derechos de todos los autores chilenos y de los extranjeros
domiciliados en Chile.
Los derechos de los autores extranjeros no domiciliados en el país, gozarán de la protección que
les sea reconocida por las convenciones internacionales que Chile suscriba y ratifique.
Para los efectos de esta ley, los autores apátridas o de nacionalidad indeterminada serán
considerados como nacionales del país donde tengan establecido su domicilio.
37
Este Tratado es administrado por la UNESCO, siendo promulgado por el D.S. Nº75, de 1955, del
Ministerio Relaciones Exteriores de Chile, publicado en el Diario Oficial Nº23.206 de 26 de julio de 1955.
47
Protección de las Obras Literarias y Artísticas38, se establece la obligación de
nuestro país, son asimilados a autores nacionales, al mismo tiempo, las obras
extranjeras gozan de la misma protección que cada país le confiere a las obras
Por otro lado, en el acuerdo sobre los ADPIC40 ratificado por Chile, se le
38
Chile suscribió y ratificó el texto revisado en París, en 1971. Promulgado por Decreto Supremo
Nº266, de 1975, del Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile, publicado en el Diario Oficial Nº29.170
de 5 de junio de 1975.
39
Ver Convención de Ginebra, art. II.1; Convención de Berna, en su artículo primero establece una
“Unión” entre los países suscribientes, otorgando protección a todos los autores y obras publicadas en
cada uno de los países.
40
ADPIC Aspectos de los derechos de propiedad intelectual relacionados con el comercio.
Incorporado como Anexo 1C del Acuerdo de Marrakech por el que se establece la Organización Mundial
del Comercio, firmado en Marrakech, Marruecos, el 15 de abril de 1994. (Acuerdo Ronda de Uruguay).
41
Acuerdo ADPIC, artículo 10.
48
extranjeros quedan resguardados, de acuerdo a la ley chilena, en análogas
Intelectual.
adaptarla a otro género, o utilizarla en cualquier otra forma que entrañe una
caso del creador de software. De este modo, el titular del derecho cuenta con el
49
privilegio de autorizar la reproducción de su obra bajo la forma que estipule en
su autorización.42
siguiente:
Reglamento.”44
42
En este sentido, el artículo 19 de la Ley N° 17.366 señala que "Nadie podrá utilizar públicamente
una obra del dominio privado sin haber obtenido la autorización expresa del titular del derecho de autor.”
43
“se entiende por autorización el permiso otorgado por el titular del derecho de autor, en
cualquier forma contractual, para utilizar la obra de alguno de los modos y por alguno de los medios que
esta ley establece.”
44
Inciso segundo del artículo 20° de la Ley de Propiedad Intelectual.
50
De esta manera, es la autorización y el contenido de la misma que otorga la
creación intelectual ajena, ya sea por su uso sin autorización expresa del titular
mensuales:
artículo 18.
51
“El uso de programas computacionales logrados
hecho.”45
del emisor, como ocurre en las situaciones antes descritas, constituyen una
45
Corte de Apelaciones de Santiago. Ingreso N°2611-2006.
52
A pesar de ello, y a pesar de todas las medidas legales que se han tomado
hasta la fecha, estas acciones resultan insuficientes toda vez que no existe una
dicha ley.
este modo, han importado equipos sin el software previamente instalado, o han
utilizado otros medios tecnológicos que permitan captar señal codificada sin
53
Luego de analizar la normativa aplicable a esta discusión, hemos llegado a
que han ido ideando quienes se dedican a ejecutar este tipo de conductas.
legislativa ha provocado que sean las mismas empresas quienes han buscado
han creado alianzas contra la piratería de TV. Por su parte, quienes ejecutan
esta medida, día a día buscan nuevas y distintas formas de adulterar estos
54
CAPÍTULO III: DERECHO COMPARADO Y SUS SOLUCIONES.
Analizada las herramientas legales que tiene nuestro país para enfrentar la
por medio del sitio web Youtube, o como algún hecho ocurrido en algún país se
Twitter.
Es así como hoy en día contamos con herramientas que nos han permitido
compleja.
55
Siempre ha existido la discusión de cuándo se traspasa la línea de la libertad
último tiempo ha dado que hablar con la leyes como SOPA (Stop Online Piracy
están produciendo un gran revuelo a nivel mundial, ya que por ejemplo podría
darse el caso de que con el solo hecho de poner un link de algún otro sitio web
caso de los buscadores como Google o Bing, deberían aplicar filtros para que al
televisión satelital?
56
La Organización Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI) es un
organismo de las Naciones Unidas, que fue creada en 1967, la cual se define
intelectual a nivel mundial. Desde su entrada en vigencia son dos los convenios
desprender, que lo que se busca es dar una protección mínima a los autores o
convención.
46
Definición extraída del sitio web de la OMPI <http://www.wipo.int/about-wipo/es/index.html>
[consulta: 24 agosto 2014].
57
El Convenio de Bruselas o Convenio sobre la distribución de señales
que se busca por medio de esta convención es que “Cada uno de los Estados
el satélite por parte del público en general”, es decir, no se aplica a las señales
DTH (direct to home), las cuales son las que utilizan los operadores de
47
Artículo 2, punto 1), del Convenio de Bruselas o Convenio sobre la distribución de señales
portadoras de programas transmitidas por satélite.
58
Analizado el panorama a nivel global, podemos empezar a desarrollar cada
El segundo país seleccionado fue Estados Unidos, el cual fue elegido por
quien se le sanciona, y por último por la relación que tiene con nuestro país, al
que nuestro país debiese tener regulado el tema de la piratería satelital, siendo
59
Por último seleccionamos a España, país que afrontó esta situación de
forma previa a Sudamérica, al ser uno de los mercados en donde explotó con
dicho grupo.
Al igual que en nuestro país, Uruguay se vio afectado hace un par de años
Las leyes que han permitido un escenario favorable en este país contra la
lucha de la piratería son dos. En primer lugar, la Ley 17.520 (vigente desde el
Ley 9.739 que protege los derechos de autor, siendo ambas claves para poder
60
Es tal el compromiso en este país, que inclusive las mismas autoridades han
Decreto que el Presidente don José Mujica dictó el 24 de agosto del año 2012,
decodificadores que supuestamente eran del tipo FTA, pero que se utilizaban
para su adulteración.
en régimen de suscripción”.
48
CENTRO DE ESTUDIOS PARA EL DESARROLLO DE LAS TELECOMUNICACIONES Y EL ACCESO A LA
SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN DE AMÉRICA LATINA. Ob. Cit. Pág.
61
Lo que se busca con esta ley es proteger la señal codificada que se envía
captación por cualquier medio de esta sin haber realizado pago alguno
destacado es nuestro)
pago, y por otro lado, serán los operadores los sujetos pasivos de la acción, al
ilegalmente.
62
imágenes, ondas, emisiones radiodifundidas”49, lo cual facilita la persecución del
delito, ya que solo basta recibir o recoger la señal de televisión satelital para
decodificador con la antena, o quien entregue los códigos por cualquier vía,
destacado es nuestro)
Aquí la sanción no está dirigida al usuario común y corriente, sino que a toda
utiliza para decodificar las señales de una forma ilegal con los implementos
49
Real Academia Española.< http://lema.rae.es/drae/?val=captar> [consulta: 08 abril 2013].
63
“El verbo típico es efectuar o sea ejecutar una cosa, hacer efectiva, poner en
Por otro lado, el artículo 3 consagra una serie de agravantes para las
50
CENTRO DE ESTUDIOS PARA EL DESARROLLO DE LAS TELECOMUNICACIONES Y EL ACCESO A LA
SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN DE AMÉRICA LATINA. Ob. Cit. Pág.. 100 .
64
empresa autorizada prestadora del servicio, cualquiera
65
Cabe destacar este artículo toda vez que sanciona a quien fabrique, importe,
equipos. Por ejemplo, una persona por el solo hecho de promocionar la venta
decidir qué hacer con los elementos que fuesen decomisados, ya sea la
estilo.
66
Ya analizados todos los artículos, podemos apreciar que la Ley Nº 17.520,
ley que sancionaba a cada uno de los participantes de esta cadena, ya sea al
venta serán sancionados por la ley, siendo un claro adelanto a lo que años
pago a nivel mundial, encontrando a algunos países con una mejor legislación
La ley de derecho de autor de este país data desde el año 1937, pero fue la
sustitución del artículo 5, la que permitió una correcta protección del software
67
“Artículo 5º.- La protección del derecho de autor abarcará
“El derecho de autor que detenta el titular sobre el software, por el solo
obra.
68
El autor cuenta con la facultad de utilizar directa y personalmente la obra,
adaptarla a otro género, o utilizarla en cualquier otra forma que entrañe una
Podemos señalar que las dos leyes analizadas anteriormente, son los
adulterados en Uruguay. Más aún, con fecha 24 de Agosto del año 2012, se
realizando este trámite, debe presentar una declaración jurada de que los
51
Ibíd. Pág. 103.
69
3.1.3. Jurisprudencia y medidas judiciales adoptadas.
denuncia penal y previa autorización del Juez, se procede de acuerdo con la ley
y se incautan los objetos empleados para la comisión del delito”52. Esto último
continuación:
analizado anteriormente.
52
Ibíd. Pág. 106.
70
Los encausados publicaron en un diario lo siguiente: “la nueva televisión
digital, sin cuotas y más de 200 canales. No es sistema cable, es legal y libre
de la Ley 17.520, siendo incautadas además las herramientas con las cuales
53
Tribunal Apelaciones Penal 3º Tº (2011): Nro. i320/2011, 3 de agosto 2011, en Sistema de
Jurisprudencia Nacional de Uruguay. Pág. 7, considerando IV.
54
Ibid. Pág. 7, considerando IV.
71
adulterados y antenas). La presente sentencia fue confirmada el año 2011 por
clandestina de los elementos para poder volver a recibir la señal de pago que
72
La argumentación referida a que él nunca estaba en la
y pagar por ella con el equipamiento que ya tenía, recibiendo señal a la cual
lo siguiente:
73
“Un relevamiento exhaustivo realizado por la Cámara de
detener dicha situación, toda vez que las incautaciones se realizaron en los
74
Una de las incautaciones realizadas, fue la ordenada por el Juzgado Letrado
56
Dicho seminario fue organizado por la Alianza contra la Piratería de Televisión Paga, llevándose a
cabo en el Centro de Eventos Espacio Riesco en Chile, el día 23 de abril del año 2013, al cual asistimos
como invitados.
75
Organizado de 2do de turno, en causa Nº 99-62/2010, en cual se incautaron
de las especies, la cual se realizó en febrero del año 2013, siendo uno de las
configurarse el elemento material del reato (art. 9 del Código Penal)” 58.
3.1.4. Conclusiones.
57
ALIANZA CONTRA LA PIRATERÍA. 2013. Destrucción de FTA piratas en Uruguay. [en línea]
<http://www.alianza.tv/es/latest-successes.php> [consulta: 17 de junio 2003].
58
CENTRO DE ESTUDIOS PARA EL DESARROLLO DE LAS TELECOMUNICACIONES Y EL ACCESO A LA
SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN DE AMÉRICA LATINA. Ob. Cit. Pág. 110.
76
Ya analizadas todas las normas legales que combaten la piratería de los
conclusiones:
la Ley 9.739; la primera de ellas desde el año 2002, ley que sanciona diferentes
tipos de participación, y la segunda de ellas con una modificación del año 2003,
ilícitos: quien para provecho propio o de un tercero capte las señales de pago;
más profundo del tema para poder realizar esto; el que fabrique, importe,
77
venda u ofrezca en venta, arriende o ponga en circulación decodificadores o
protección.
país, ya sea dictando una ley especial respecto del tema que incluya las
adelante.
78
La importancia de analizar a Estados Unidos en el presente trabajo radica en
país se han apoyado fuertemente en este tratado, al decir que éste obligaría a
normas que son utilizadas para la lucha contra la piratería, estas son la “Wiretap
supuestos, los cuales son calificados como actos ilegales para lo normativa de
79
3.2.1. Wiretap Act o Electronic Communications Privacy Act.
Estados Unidos (18 U.S.C § 2511), y tiene como fin proteger la privacidad de
internet, ondas satelitales, o teléfonos entre otras cosas. Bajo esta ley, es ilegal
al público -es decir que sea privada-, mediante la utilización de algún dispositivo
La sección que nos importa para el presente trabajo es la 2511 número (1)
59
Descripción realizada en base al artículo “Wiretap Act” <http://communications-
media.lawyers.com/privacy-law/Wiretapping.html> [consulta: 29 de julio 2013].
80
shall be punished as provided in subsection (4) or shall be
mediante el uso de un dispositivo 60, por lo cual será sancionado tanto civil como
Esta ley federal vio la luz en el año 1934, pasando a ser parte del Código de
Estados Unidos o U.S. Code, bajo el título 47 (47 U.S.C.), y que se vería
gobierno del presidente Bill Clinton, ya que ante el avance de la tecnología, era
60
Requisito establecido en 18 U.S.C. § 2510 (4).
61
COMPUTER CRIME AND INTELLECTUAL PROPERTY SECTION CRIMINAL DIVISION. Wiretap Act.
[en línea]. Estados Unidos. <https://web.gsc.edu/fs/abarker/training/legal/WiretapAct.pdf> [consulta 29
de julio 2013].
81
La sección que más nos interesa para el presente trabajo es la § 605, la cual
sección en su letra (e) número (4), se establecen los siguientes hechos ilícitos:
violation.”
se logra abarcar por ende a quien fabrica los decodificadores FTA, aquellos que
Las acciones anteriores, se sancionaran cuando aquel que las cometa tenga
Esta ley se encuentra dentro del Código de los Estados Unidos bajo el título
17, teniendo el carácter de ley federal; entró en vigencia en el año 1998, y tiene
62
Cada aparato es considerada una violación individual, por lo que dependerá del número de
decodificadores o aparatos para saber cuántas violaciones se han cometido.
83
producción y distribución de tecnología que permita violar las medidas de
Dentro de esta misma sección, en la letra (a) número (2) encontramos una
that—
63
17 U.S. Code § 1201 (a)(1)(A): (a) Violations Regarding Circumvention of Technological
Measures. (1) (A) No person shall circumvent a technological measure that effectively controls access to a
work protected under this title. The prohibition contained in the preceding sentence shall take effect at
the end of the 2-year period beginning on the date of the enactment of this chapter.
84
(B) has only limited commercially significant purpose or
title; or
importante la letra (A), la cual establece que ninguna persona podrá, fabricar,
con el fin de evadir las medidas tecnológicas que controlan el acceso a los
materiales que se desea proteger, con lo cual se logra la protección del derecho
del contenido mismo que es emitido por los proveedores de televisión satelital.
en su letra (C) números (1), (2) y (3)(A), que se responderá de los daños allí
85
señalados, y que por cada violación no podrá sancionarse con un monto menor
el fin de obtener una ganancia pecuniaria para el infractor, este será multado
3.2.4. Jurisprudencia
86
resultados, ya sea por la condena en sumas de dinero considerables o en
satelital en Estados Unidos, Dish Network Corporation y DirecTV Inc., las cuales
a su vez son las grandes persecutoras de aquellos que han decidido piratear la
EchoStar Satellite L.L.C., para luego cambiar su nombre a Dish Network. Sin
87
encargada del sistema de seguridad o software que desencripta la señal-, ya
Dentro de los casos a analizar, existen dos juicios que han sido muy
El primer juicio al cual nos referimos se inició en el año 2007, cuando DISH
decodificadores de marca Pansat, los cuales eran fabricados en Corea del Sur
64
United States District Court for the Central District of California Western Division (2010): case no.
th
2:07-cv-05897, march 30 2010.
88
El tribunal consideró que los decodificadores Pansat, estaban diseñados
específicamente para poder instalar un software pirata que permitiría recibir las
emulación de la tarjeta que contenía los códigos y que era instalado en los
contra de Panarex y Won Tak Kim: (i) se les prohibió el ofrecer al público,
tecnología, que este diseñado o producido para violar las medidas de seguridad
tecnología del que tenga conocimiento o debiese tenerlo de que tal dispositivo,
89
medio a otros en recibir las señales de los demandantes sin la autorización; (iv)
extraer códigos u otra información o dato que contenga el receptor satelital, las
demandantes.
Panarex Inc. y Won Tak Min no fueron los únicos sancionados en este caso,
90
9200HD, infringiendo la norma dispuesta en el Título 17 U.S.C. § 1201 (a)(2) 68.
Pansat. El tribunal considero que violó las normas establecidas en los Títulos 17
68
United States District Court for the Central District of California Western Division (2010), case no.
2:07-cv-05897. Ob cit.
69
United States District Court for the Central District of California Western Division (2011), case no.
2:2009cv03351. October 19, 2011.
91
dispositivos, componentes o partes que tengan como fin el violar las medidas
haber sido resuelto mediante un acuerdo entre las partes por medio de una
mediación.
Sok (Eric) Jin, Heejoun Jin y Do Mi Lee, por la importación y distribución de los
§2511).
70
United States District Court for the Northern District of California San Jose Division (2009): case
no. 5:07-cv-06124, August 19, 2009.
92
El juicio tuvo una duración de dos años, finalizando el día 14 de agosto del
año 2009, momento en el cual las partes llegaron a un acuerdo por medio de
por cada uno de los otros tres demandados (Heejoun Jin, Do Mi Lee y Sok
“Eric” Jin). Estos montos fueron determinados por las violaciones que
parte de esta, por cualquier medio, incluyendo el sistema IKS., (i) que estén
de seguridad impuestas por DISH para el acceso al contenido ofrecido, (ii) tener
93
encriptado de DISH, (iii) (a) la comercialización a sabiendas por alguno de los
demandados o cualquiera que actué con estos, con el fin de eludir las medidas
Luego de esto, Freetech ofreció disculpas públicas por los daños causados y
de disolverse y cesar las operaciones, siendo una victoria total para los
demandantes.
94
a.3) Dish Network v. Sonicview USA, Inc.71
En Julio del año 2009, las empresas Dish Network, EchoStar Technologies y
sus dueños Robert Sanza, Danial Pierce y Alan Phu, y a quienes fueran sus
La empresa Sonicview USA, cuyos dueños por partes iguales eran Sanza,
Corea del Sur por la empresa Vicxon Corporation, que luego entregaban a sus
71
United States District Court for the Southern District of California San Diego Division (2012): case
no. 3:2009-cv-01553, May 31, 2012.
95
fueron diseñados para infringir las medidas de seguridad adoptadas, ya que,
(e)(4), debido a que se demostró por los demandantes que los demandados
comercializados por ellos -por ejemplo los iHubs, no tenían utilidad alguna si no
eran usados para este propósito-, eran capaces de acceder a la señal satelital
cuanto a los tres primeros, el tribunal determinó que eran responsables de las
96
trabajan en ella y contaban con cargos administrativos, pero lo más importante
fue que ellos tuvieron directa participación en la selección de los productos que
distribuidores.
En cuanto a Duane Bernard, se consideró que este también violó las normas
con una cuenta PayPal para el pago en línea de las ventas de los aparatos que
cualquier tecnología que pueda ser utilizado para la violación de los sistemas de
97
a otros para violar los sistemas de seguridad , o bien el interceptar o ayudar a
La causa aún no tiene un fallo definitivo, ya que al ser reciente aún existen
instancia para discutir el fallo, es así como este fue apelado por Sonicview y sus
el case no.12-57058.
Este juicio se inició en marzo del año 2008, cuando las empresas Dish
satelitales FTA, para que estos pudiesen desencriptar las señales satelitales de
72
United States District Court for the Middle District of Florida Tampa Division (2010): case no.
8:08-cv-00590, January 8, 2010.
98
Los demandantes pudieron probar que Ward, usaba distintos apodos o
FTA, todo esto en páginas de internet, y de esta forma ofrecía los archivos de
software que permitían violar las normas de seguridad que Dish implementaba,
captar la señal de pago del demandante. Los apodos que pertenecían a Ward
archivos de software piratas, los cuales fueron descargados por los usuarios de
del título 17 U.S.C. § 1201 (a)(2) y título 47 U.S.C. § 605 (e)(4). La primera
norma fue quebrantada debido a que el demandado ofrecía y proveía por medio
otra utilidad comercial o uso, que el de habilitar a los decodificadores FTA para
99
electrónico, mecánico o de otro tipo”, pero la corte determinó que esto no era
sección § 153 (45) –hoy (52)- del mismo título que define lo que se entiende por
Millennium Copyright Act era la norma más relevante según los hechos del
caso, por lo cual en base a ésta se determinaron los montos, ya que no está
permitido condenar dos veces por una misma acción. Como ya hemos visto, los
montos a indemnizar por esta norma empiezan en los U$ 200.00.- hasta los U$
Ward para que éste no pueda en el futuro: i) crear o distribuir cualquier forma de
tecnología que este diseñada para, su principal uso sea, o sea ofrecida como
100
tecnología que permita la interceptación de la programación de DISH; ii) violar o
b) DirecTV, Inc.
ofreciendo televisión directa vía satélite a sus usuarios, ya sea mediante el pago
mensual por el servicio o por la modalidad pagar por ver (Pay Per View).
caso de Robert Ward quien publicaba en foros los software para adulterar
no contempladas anteriormente.
101
b.1) DirecTV, Inc. v. Scott Webb73
En mayo del año 2003, DirecTV demandó a Scot Webb por un gran número
internet.
73
United States Court of Appeals for the Ninth Circuit (2008): case no. 04-56847, 04-56913.
September 25, 2008.
102
123,700.00 por 1.237 días en que intercepto la señal infringiendo la norma; y
fallo y revocó en otra-, analizó las normativas y señaló que si bien en el título 47
las partes-, el mismo día que la empresa tomo como medida antipiratería el
emitir una señal para inhabilitar las decodificadores piratas. Todo lo anterior fue
U.S.C. § 2511(1)(a).
103
En cuanto al número de infracciones, la Corte de Distrito consideró que el
que conoció la apelación, que esta no procede, toda vez que en el caso
final (aquel que usa el dispositivo para su uso personal y no para la venta o
74
United States Court of Appeals for the Seven Circuit (2010): case no. 06-2219, 06-2221. May 13,
2010.
104
El presente caso se inicia mediante la demanda de DirecTV en contra de
página web.
por ende no era sujeto activo para pedir indemnización alguna, pero la Corte se
105
Finalmente, la Corte de Distrito ordenó a cada uno de los demandados a
3.2.5. Conclusiones.
106
Wiretap Act o Electronic Communications Privacy Act, la Commmunications
importancia.
softwares.
siendo sancionables las acciones anteriores, cuando aquel que las cometa
de este, que este diseñado con el fin de evadir las medidas tecnológicas que
Copyright Act)
107
d) Ahora bien, de esta legislación podemos rescatar la amplitud de los tipos
que en ella se incluyen, que por cierto y como ya hemos señalado es una de las
La razón principal para analizar este país, es que al ser un país limítrofe con
entre Estados Unidos y Canadá, lo que da pie para que el mercado negro y el
una mercancía o servicio carece de todo o algún derecho de parte del Estado
mercado gris es aquel en que la mercancía “es vendida fuera del mercado de
75
JASA SILVEIRA, GRACIELA y FRÍAS ARMENTA, MARTHA. 2004. “El mercado gris de televisión por
satélite: Análisis comparativo de México y Canadá”. Revista Mexicana de Estudios Canadienses (8).
Página 170.
108
distribución para el cual fue fabricado o distribuido”76, por lo cual ésta no se
son vendidas en su mercado”77, siendo una mercancía legal dentro del país a la
comercializa.
Es por esta razón, que nos llamó la atención analizar Canadá, país que se
proveedor de la señal), que son comprados en dicho país por algún residente
dicho dispositivo, puesto que existen solo dos empresas autorizadas por la
de televisión satelital, las cuales son Bell ExpressVu (ahora Bell TV) y Star
Choice.
76
Ibid.
77
Ibid.
109
misma señal de los proveedores de Estados Unidos, ya que la programación de
de su país.
dictada en 1985, siendo su última modificación en el mes de julio del año 2007.
transmitirla o del dueño mismo de esta, con lo cual se protegería del mercado
Respecto de esta sección, surgió una discusión en cuanto a las señales que
señales de Estados Unidos que eran recibidas en Canadá eran protegidas por
la norma antes transcrita. Esta discusión fue zanjada por la Suprema Corte de
Canadá78, al fallar en el caso Bell ExpressVu vs Rex –el cual será analizado
extranjeras en esta norma, por lo cual ningún residente del país puede
procedencia.
78
Necesario señalar que el sistema legal de Canadá es el common law.
111
En relación a la sección 10 número 1 letra b, ésta consagra lo siguiente:
112
Finalmente, la sección 18 (1)79, establece que la Corte competente conocerá
b, la cual establece:
79
“may, where the person has suffered loss or damage as a result of conduct that is contrary
to paragraph 9(1)(c), (d) or (e) or10(1)(b), in any court of competent jurisdiction, sue for and recover
damages from the person who engaged in the conduct, or obtain such other remedy, by way of injunction,
accounting or otherwise, as the court considers appropriate”.
113
Theft of telecommunication service
telecommunication service.
telecomunicaciones80.
80
La define como cualquier transmisión, emisión o recepción de signos, señales, escritos,
imágenes o sonidos o información de cualquier naturaleza, ya sea por cable, radio, sistema
electromagnético, visual o de otro tipo.
114
Possession of device to obtain telecommunication
facility or service
327. (1) Every one who, without lawful excuse, the proof of
115
telecomunicación sin pagar el cargo legal que se cobre por el servicio. Se
diferencian ambas en que bajo esta sección se sanciona también a quien facilite
siendo esta conducta un delito grave y condenable con una pena no mayor a
3.3.3 Jurisprudencia
que gracias a este fallo se logró zanjar de una vez por todas el ámbito de
81
Bell ExpressVu Limited Partnership v. Rex (2002): Case nro. 28227, April 26, 2002.
<http://canlii.ca/t/51s6> [consulta: 25 de septiembre del año 2013].
116
aplicación de la sección 9 número 1 letra c de la Radiocommunication Act, es
sus consumidores que no tuviesen una, para que de esta forma el proveedor
rechazada por el tribunal al interpretar que la norma solo aplicaba para el robo
117
Existe una larga discusión dentro del fallo que no tiene relevancia con el
presente trabajo, ya que se analiza cual fue la intención del Parlamento al dictar
o a través de una empresa, era el operador de distintos sitios webs que tenían
DirecTV obtuvo una medida cautelar en contra del demandado de cerrar por 30
días sus sitios webs y una Anton Piller order83, esto en base a una
82
DirecTV, Inc. v. Daryl Gray (2003): Case nro. S033413, July 23, 2003. <http://canlii.ca/t/4rqc>
[consulta: 25 de septiembre del año 2013].
83
Es una orden judicial preventiva que solicita el demandante, para que el acusado le permita el
acceso a sus instalaciones, con el fin de buscar evidencia vital para las pretensiones de la futura
demanda, debiendo existir un peligro de destrucción de la evidencia.
118
Associates. En dicha investigación se descubrió que los sitios webs
cada sitio web para usuarios comunes y aquellos que cancelaban una
sin pago alguno, foros para intercambiar información, contenido sobre las
medidas tomadas por DirecTV para combatir la piratería, entre otras cosas;
Otra forma de ganar dinero por parte de Gray, era mediante la publicidad, ya
que estos sitios web eran muy conocidos en el ambiente de la piratería, por lo
En una declaración del propio demandado, este explica que en sus inicios
84
Es una forma de publicidad online, en la cual se introduce una gráfica dentro de otro sitio,
haciendo clic en esta gráfica se redirección al usuario a este nuevo sitio web.
119
satelital de Estados Unidos o entregando casillas a consumidores canadienses
para que ellos adquirieran el producto, hasta que la Corte Suprema decretó que
comunicarse con el acusado para que detuviese los sitio webs y los diera de
para adulterar las tarjetas y obtener las señales sin pago alguno. Luego de
software, hecho que duraría poco tiempo, ya que luego volvería a publicar
banners, inclusive envió un mensaje privado a los usuarios del foro para avisar
120
dentro de la demanda, no se pone al acusado como un cómplice en la venta de
embargo, dicho argumento no fue válido, toda vez que fue zanjado totalmente
Gray alegó que las medidas prejudiciales tomadas por el tribunal en su contra
no eran necesarias ya que existía una comunicación constante entre las partes,
partes, pero originó otros juicios con la información obtenida contra terceros,
como por ejemplo aquellos que ofrecían dispositivos piratas en la página del
acusado.
121
c) Her Majesty The Queen v. Jacques D’Argy. 85
reprogramada86.
85
DirecTV, Inc. v. Daryl Gray (2006): Case nro. 500-10-003160-056, September 26, 2006.
<http://canlii.ca/t/1pxv9> [consulta: 25 de septiembre del año 2013].
86
Con esto podemos apreciar que el método de piratería utilizado era el de clonación de la smart
card.
122
Dentro del mismo juicio se llamó a Jeffrey Kilfoyle, quien es trabajador de
NDS America Inc. -quienes venden la tecnología y smart card a DirecTV- para
comercializaban y tenían los acusados eran producidas por esta empresa, las
Act. El juez Côté de la Corte de Quebec, admitió que se había probado –más
allá de toda duda razonable- que los acusados estaban en posesión de equipos
que la libertad de expresión de ellos era por sobre estos delitos, al violar lo
Libertades.
123
encontró culpable de los delitos imputados a los dos acusados y ordenó
3.3.4. Conclusiones.
mercado negro como del mercado gris, pero que gracias a las normas dictadas
por las autoridades y la interpretación que los jueces han realizado de éstas, se
124
con dos leyes importantes para este objetivo, la Canadian Radiocommunication
softwares.
125
3.4 Análisis de la normativa y jurisprudencia en España.
gris con Estados Unidos; el último país que hemos seleccionado para analizar
Europea, de esta forma podremos analizar las medidas tomadas tanto por la
satelital.
pasó a estar dentro de la zona euro, por lo cual analizaremos las medidas
126
El Código Penal de España consagra una serie de artículos que protegen la
conducta ilegal.
lográndose con esta nueva ley una mayor protección de la televisión satelital.
En el mensaje de dicha ley se destaca en su punto III que “e) Los delitos contra
127
comunicación a todos los sectores sociales”87. En relación a lo anterior, se
de forma urgente.
Artículo 248.2
87
Ley Orgánica Nº 15/2003. Modifica la Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del Código
Penal. Párrafo III. 25 de noviembre 2013.
128
b) Los que fabricaren, introdujeren, poseyeren o facilitaren
Se tipifica como delito de estafa en su letra a), aquel que con ánimo de lucro
consagrado dentro del mismo capítulo que el artículo anterior, pero éste se
eléctrico y análogas”:
129
Artículo 255
defraudación.
contadores.
En relación al artículo descrito se entiende que comete este ilícito aquel que
está destinado a sancionar al usuario final, aquel que a sabiendas utiliza una
En tercer lugar, cabe mencionar el artículo 623, el cual tiene directa relación
130
Artículo 623
131
transformación, interpretación o ejecución artística fijada
sus cesionarios.
para cometer el ilícito del número uno con la misma pena, es decir el objeto a
132
proteger tendría la misma pena que la preparación para infringir este, otros
otros países.
Artículo 286
133
en otro Estado miembro de la Unión Europea, diseñado o
párrafo 1.º.
134
prevista en el artículo 255 de este Código con
sin fines de lucro, es decir, a todo aquel que facilite la violación de la seguridad
135
En relación a lo anterior, es necesario destacar que el artículo 286 se pone
Europea.
tuvo respecto del tema, buscando que los Estados miembros sancionaran de
88
COMISIÓN DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS. 2003. La protección jurídica de los servicios
electrónicos de pago. [en línea] <http://ec.europa.eu/internal_market/media/docs/elecpay/com-2003-
198_es.pdf>.[consulta el 24 de junio 2013]. Pág. 5.
136
La Directiva consta de nueve artículos, que van desde el ámbito de
cómo los Estados miembros deben aplicar esta Directiva, entre otras cosas.
“acceso condicional”; mientras que en su artículo cuarto señala cuales son las
Artículo 4
Actividades infractoras
89
Artículo 1. Ámbito de aplicación. El objetivo de la presente Directiva es la aproximación de las
disposiciones de los Estados miembros relativas a las medidas en contra de dispositivos ilícitos que
permiten el acceso no autorizado a servicios protegidos.
137
En relación a España, cabe señalar que al ser Estado miembro de la Unión
Europea, tuvo que implementar las medidas solicitadas por la Directiva, pero en
las cuales se tomaron efectivamente el año 2003 con la Ley Orgánica 15/2003,
3.4.3 Jurisprudencia
de este país.
encriptados así como a los programas de "pago por visión" emitidos desde la
plataforma digital de aquella empresa, sin tener que abonar las cuotas y precios
Carlos Francisco fue acusado de cometer los delitos de los artículos 270.1
(estafa), todos del Código Penal. En cuanto a la primera norma, esta fue
desechada por el tribunal, ya que las tarjetas y códigos no son amparados por
este artículo, al concluirse “que las tarjetas (que al igual que en este caso
de los canales”91.
90
Sentencia Roj SJP 32/2005 Juzgado de lo Penal Palma de Mallorca. Hechos probados. Único
considerando. Pág., 2.
91
Ibid. Fundamentos de Derecho. Considerando primero. Pág. 3 .
139
En cuanto al artículo 255.3, el tribunal consideró aplicable la norma,
programó las tarjetas para que estas pudiesen decodificar la señal de televisión
(la cual es considerada dentro del término telecomunicaciones), “así pues debe
artículo 248.2 letra a), que tipifica como estafa, la conducta de aquellos que con
tribunal al decir que “el acusado también realizó el tipo penal descrito pues
perjuicio patrimonial”93.
92
Ibid. Fundamentos de Derecho. Considerando cuarto. Pág. 5.
93
Ibid. Fundamentos de Derecho. Considerando quinto .Pág. 6.
140
Finalmente, el tribunal sanciona a Carlos Francisco como responsable de
tarjetas y el material requisado. Por otro lado, se le absolvió del delito tipificado
en el artículo 270.3.
denominadas por ello "piratas", que vendía a terceras personas por un precio
de las tarjetas originales, entre ellas la empresa Canal Satélite Digital España,
pudiendo estas terceras personas acceder con dichas tarjetas al contenido más
imputaban95.
94
Sentencia Roj SAP A 4850/2011 Audiencia Provincial de Alicante. Considerando primero de los
fundamentos de hecho, pág. 3.
95
El artículo 286 ya analizado no fue aplicado en este caso, toda vez que entró en vigencia
posteriormente a los hechos ocurridos.
142
condenar a Alonso, como responsable del delito tipificado en el artículo 270.1
Conviene precisar que no es que las tarjetas que denomina "piratas" sean la
facilitar la difusión sin las debidas autorizaciones y aun sin conocimiento de los
titulares de las obras retransmitidas y que son las que integran el derecho
623.4, la Audiencia Provincial consideró que dentro del juicio no hubo prueba
concreto del uso de las tarjetas adulteradas por parte de Alonso, mismo
argumento que se utilizó para los demás delitos de que era acusado.
96
Sentencia Roj SAP A 4850/2011 Audiencia Provincial de Alicante. Fundamentos de derecho.
Considerando segundo. Pág. 5.
143
Finalmente, se condenó a seis meses de prisión a Alonso y se dejó sin
condenados.
En los meses que duró su funcionamiento, Agapito vendió una gran cantidad
por una suma aproximada de 28.750 euros, que es lo que hubiesen recibido por
144
El Juzgado de Instrucción nº 3 de Ávila, condenó al acusado, considerando
más interés.
97
Sentencia Roj SAP AV 475/2010 Audiencia Provincial de Ávila .Fundamentos jurídicos.
Considerando 2, pág. 4.
145
presente este ánimo de lucro por parte del acusado, al vender cada uno de los
se probó que él fuese quien realizaba las adulteraciones, pero el tribunal fue
a los cuales se le habían introducido claves y software piratas que permitían ver
instancia.
Carballo.
dentro de éste se encontraba una smart card pirateada, mientras que la original
146
condenara a la acusada por cometer una falta contra el patrimonio,
meses, con una cuota diaria de 100 euros, más una indemnización de hasta
300 euros.
toda vez que no se probó por cuánto tiempo se utilizó la smart card pirateada ya
económica de la acusada.
3.4.4. Conclusiones.
conclusiones:
la televisión de pago, que se vio reforzada con la reforma realizada el año 2003,
147
encontrándose dentro del Código Penal de España las normas respectivas para
sin fines de lucro, a todo aquel que facilite la violación de la seguridad de una
148
quien se aprovechó de los programas o dispositivos que se utilizan para la
adulteración.
149
3.5. Tabla comparativa.
A continuación, presentamos una tabla comparativa en la cual se incluyen las leyes, artículos, figuras y
150
típico. comercialización,
Comercializar
decodificadores,
artefactos o sistemas
obtención ilegal de
señales en régimen
de suscripción.
151
seguridad que decodifica las
señales encriptadas.
UNIDOS
Se busca sancionar la
Fabricación o
47 U.S.C. producción y venta de los
comercialización de
dispositivos que ayudan a la
Communications Act § 605 letra a artefactos tendientes
piratería, por lo cual es una
número 4 a la obtención ilegal
clara señal de protección a la
de señal.
empresa, en favor de los
152
operadores.
Eludir medidas
Título 17, Sección
tecnológicas de
§ 1201 letra A
protección de la
número 1 Se busca sancionar el
señal
proceso de producción y
Digital Millennium Copyright Act Título 17, Sección comercialización de acto mismo de eludir la
153
Título 17, Sección
Agravantes
§ 1204
Decodificar señales
Sección 9 número
sin autorización del Se busca sancionar el hecho
1 letra c y
proveedor ilícito en sí mismo, la
producción, comercialización
Fabricación, y el uso de los productos que
Canadian Radiocommunication Act
comercialización, o se necesitan para la
Sección 10
CANADÁ utilización de medios obtención ilegal de la señal,
número 1
destinados a la siendo claramente una señal
letra b
obtención ilegal de pro empresa.
señal.
154
Fabricación, de los instrumentos
obtención de señal
sin pagar.
Estafa de activo
Los artículos que consagra el
patrimonial, al
Código, fueron añadidos
obtener la señal de
gracias a la directiva de la
Articulo 248.2
pago por medio de
Unión Europea, ya que
ESPAÑA Código Criminal Español letra a
manipulación
España debía resguardar los
informática.
intereses que buscaba ésta.
155
letra b facilitación de la señal televisiva sin pagar
(superior a 400
euros).
Estafa en la
Artículo 623
obtención de la
número 4
señal encriptada por
156
medios clandestinos
(inferior a 400
euros).
Propiedad intelectual
Artículo 270.1
del contenido
primera parte
emitido en la señal.
Adulteración de
cualquier medio
protección de la
señal encriptada.
157
posesión de un
dispositivo
tecnológico
destinado a la
obtención de la
señal encriptada.
número 2 mencionado en el
número 1.
Adulteración de los
dispositivos o
Artículo 286.2
programas para la
recepción no
158
autorizada de la
lucro
Facilitar a terceros el
acceso a un
dispositivo
tecnológico
destinado a la
Artículo 286.3 obtención de la
señal encriptada o
suministre
información sobre
cómo conseguir el
159
fines de lucro.
Utilización de
equipos o programas
que permitan el
Artículo 286.4
acceso no
autorizado a la señal
encriptada.
160
dispositivos ilícitos. por dicho servicio.
161
CAPÍTULO IV: ELABORACIÓN DE PROPUESTAS PARA UNA NUEVA
INICIATIVA LEGISLATIVA.
2012.
entre otras, a las compañías Claro y Movistar, que tienen en conjunto cerca del
162
un problema que se ha ido maximizando cada vez más y que hoy en día afecta
a toda la industria.
Software.
mediante la emulación del Software se convirtió en inoficiosa toda vez que los
98
LÓPEZ, ESTELA. 2012. “Apagón de la TV satelital para terminar con sistemas piratas”. [en línea].
Pulso Pasión por los negocios. <http://www.pulso.cl/noticia/empresa-mercado/empresa/2012/10/11-
12197-9-apagon-de-la-tv-satelital-para-terminar-con-sistemas-piratas.shtml> [consulta: 03 de mayo 2014
163
En efecto, y en palabras del entonces Gerente General Corporativo de VTR,
Sin embargo, esta medida no estuvo exenta de polémica, toda vez que los
alegando que la medida sería injusta y que les impediría acceder a señales de
adulteración que explicábamos con ocasión del primer capítulo de este trabajo,
que lograron eludir los efectos del apagón, cuales fueran la adulteración vía
SKS e IKS.
99
Declaraciones vertidas en el Diario Publimetro y replicadas en noticia de fecha 05 de septiembre
de 2012 en el portal web www.puranoticia.cl. Disponible en
<http://www.apagoncajaspiratas.cl/prensa/puranoticia_05-09-2012.pdf> [consulta: 03 de mayo 2014].
164
4.1.2. Incautación de los decodificadores adulterados realizados con fecha
“ZOFRI”), ello toda vez que fue una incautación simultánea en varios locales del
Carabineros
denuncia por infracción a la propiedad intelectual del software NAGRA, que tuvo
como consecuencia que el Fiscal a cargo del caso solicitara una orden de
ZOFRI.
165
ilegalidad de la adulteración de decodificadores y la necesidad de una
166
Lo anterior, generó un gran revuelo mediático en nuestro país por cuanto se
calcula que al año 2012 los aparatos adulterados con estos fines llegaban a
100
EMOL. 2012. Empresas de TV de pago harán apagón de decodificadores ilegales. [en línea].
Emol. <http://www.emol.com/noticias/tecnologia/2012/10/02/562725/empresas-de-television-de-pago-
comenzaran-apagon-de-decodificadores-ilegales.html> [consulta 19 de noviembre de 2013].
167
Como ya explicábamos en el primer capítulo de este trabajo, existen tres
decodificador FTA sin autorización del dueño del CAS respectivo y del
podido ser combatida por los dueños de los CAS por cuanto hoy en día la
sin poder ser actualizadas por este software pirata en tan poco tiempo.
conexión de cable coaxial de los más modernos, con esto se logra decodificar
Finalmente, se suma a las filas de las anteriores la adulteración por vía IKS,
101
Descrambling Chip set.
168
descifrar las señales de pago, y que envía mediante internet las claves a los
decodificadores adulterados.
Así las cosas, del análisis de lo antes expuesto podemos llegar a las
siguientes conclusiones:
102
Interpretándolo de este modo, en el sentido de captar señales de telecomunicaciones, dejando
de lado la obstrucción de servicios de telecomunicaciones.
169
de sanción por nuestro ordenamiento, como lo son la venta e importación
anterior.
internacional.
celebrado con los Estados Unidos de América (TLC) que obliga a Chile a
170
construcción, ensamblaje, modificación, importación, exportación, venta,
a nuestro país a tomar medidas que impidan que en o desde nuestro territorio
103
Promulgada en Chile el 02 de mayo de 2011.
171
penales tradicionales, nuevas formas delictivas surgidas a partir del desarrollo
de la informática”104.
continuación del artículo 470 del Código Penal, incorporando de esta forma un
“La inclusión de este nuevo art. 470 bis permite comprender las hipótesis de
104
Boletín N° 3.083-07; Mensaje 13-348 de 25 de septiembre de 2002. Cabe mencionar que este
proyecto se encuentra paralizado en su segundo trámite constitucional y no presenta movimiento alguno
desde el año 2008.
105
De esta manera, se ha señalado en el proyecto que “la doctrina es prácticamente unánime en
señalar que no estamos frente a “nuevos delitos”, sino más bien ante nuevas formas de ejecutar las
conductas típicas tradicionales.”
172
clandestinas o fraudulentas o mediante cualquier maniobra técnica que permita
“Es por esta razón que se ha estimado que la pena asignada a quienes
a conexiones ilegales a cambio del pago de una suma de dinero, debe ser
claramente mayor que la que se aplique a los que en definitiva hagan uso de
dichos servicios.”
“Artículo 470 bis.- Las penas del artículo 467 se aplicarán también a los que
106
Oficio Nº 4152 de 2003, que remite el Proyecto al Senado.
173
delito, y la regulación de la pena se hará tomando por base el monto total de lo
defraudado.
multa de dos a diez unidades tributarias mensuales, además del comiso de los
107
LORDOÑO MARTÍNEZ, FERNANDO. 2004. “Los Delitos Informáticos en el Proyecto de Reforma
en Actual Trámite Parlamentario”. Revista Chilena de Derecho Informático (4). Pág. 183.
174
suficientemente amplia para evitar la obsolescencia de la figura y que la misma
470 bis abarcaría únicamente una etapa final de la conducta delictual, esto es la
108
Idem.
175
De este modo y habiendo analizado precedentemente la problemática
de ley.
Así, creemos que para que la persecución penal de este tipo de conductas
tenencia, etc.
Artículo 286
176
consentimiento del prestador de servicios y con fines
párrafo 1.º
178
Por otro lado, también está el caso de Uruguay, que buscó proteger por un
nuestro país le falta mucho camino por recorrer en lo que implica la regulación
Para ello es necesaria la introducción al Código Penal de un tipo que sea capaz
vayan creando en el paso del tiempo, como también que sea capaz de evitar
efectivamente su consecución.
artículo 470 bis a modo de incluir todo el espectro de conductas que puedan de
109
URUGUAY. Ministerio de Educación y Cultura. 2002. Ley 17.520: Uso indebido de Señales
destinadas a ser recibidas en régimen de suscripción.
179
algún modo, atentar con el derecho de autor que subyace a las señales bajo
“Artículo 470 bis.- Las penas del artículo 467 se aplicarán también a los que
servicio.
defraudado.
multa de dos a diez unidades tributarias mensuales, además del comiso de los
existe hoy en día en nuestra regulación, toda vez que implica la inclusión de un
181
CONCLUSIÓN
hipótesis que presentamos es correcta, es decir que Chile no cuenta con una
otras palabras, nuestro país se encuentra en casi una total desprotección frente
intelectual solo pueden aplicarse en los casos de que exista un software pirata
110
Entiéndanse estos conceptos como los señalamos en su oportunidad como dañar la señal
transmitida por un tercero, cortar la continuidad de una señal u obstruir algún servicio de
Telecomunicación
182
dentro de los decodificadores, persiguiéndose sólo eso, no siendo suficiente
un delito. Se puede sostener por ende, que estas dos normativas dejan muchos
vacios legales y que deben ser subsanados prontamente por una modificación
desarrollado una normativa adecuada para los tiempos actuales, leyes que han
ensamblaje, producción, publicidad, venta, etc. Por otro lado, se analizó como la
ejecutores del delito con sanciones no menores, dando una señal clara de que
otro lado, se deja en evidencia, que en todos los países analizados se protege a
la inclusión del artículo 470 bis al Código Penal, el cual tiene como finalidad
183
legales que ya señalamos, no es suficiente, ya que solo contempla la etapa final
de la conducta como un ilícito que debe ser castigado, dejando de lado hechos
por esa razón que consideramos que dicha reforma, la cual aún no es
que tiene componentes que no son propios de un decodificador FTA que tiene
si se quiere lograr atacar la piratería de una forma efectiva, para poder así
resultado con este proyecto de ley, que es la obtención de señal de forma ilegal,
por lo que es más atractivo arriesgarse y cometer el delito. Por otro lado, al solo
que son legales todas los actos preparatorios, y son estos actos los que los
184
operadores quieren evitar, un claro ejemplo de esto es el Decreto dictado en
etapas, consideramos que los posibles autores del delito pueden ver frustrada
señal, es decir, no es tan fácil cometer el delito y por otro lado, al condenarse
todas las etapas se da a entender que el Estado entrega como señal evidente
185
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