Impugnacion - Luisa Fernanda Escobar Ibarra.

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Señor

JUEZ SEGUNDO CIVIL DEL CIRCUITO


Villavicencio-Meta.

Ref.: ACCION DE TUTELA Nº 2016-00794-01 de LUISA FERNANDA ESCOBAR


IBARRA Contra CAFESALUD E.P.S.

Asunto: IMPUGNACION AL FALLO.

de LUISA FERNANDA ESCOBAR IBARRA, en mi calidad de accionante dentro de la


presente, identificada como aparece al pie de mi firma, me permito manifestar dentro de
la oportunidad señalada por el decreto 2591 de 1991, Art. 31 los motivos y razones por las
cuales impugno la decisión de Primera Instancia ante Uds. Como superior, de la siguiente
manera;

 Según la Corte dice que:

“En efecto, de un lado, en virtud del artículo 162 de la Ley 100 de 1993, el Plan

Obligatorio de Salud –POS- “permitirá la protección integral de las familias a la


maternidad” y según el texto del artículo 207 de la misma Ley, el régimen contributivo
reconocerá y pagará para los afiliados la licencia por maternidad. De otro lado, de acuerdo
con el artículo 236 del Código Sustantivo del Trabajo modificado por el artículo 34 de la
Ley 50 de 1990, la madre trabajadora tiene derecho a “doce (14) semanas de licencia
remunerada con el salario que esté devengando al entrar a disfrutar del descanso”. Así
pues, con fundamento en la normatividad mencionada, existen al menos dos maneras de
realizar la cláusula constitucional de protección a la maternidad prevista en la
Constitución.

-En primer lugar, mediante la prestación de servicios de salud a la mujer en estado de


embarazo y a la que ha dado a luz y, en segundo lugar, por razón del reconocimiento de
prestaciones económicas a favor de la madre.

Así mismo, diferentes instrumentos internacionales de protección de los derechos


humanos de conformidad con los cuales deben interpretarse los derechos constitucionales.

Según lo establece el inciso segundo del artículo 93 constitucional, reconocen la


condición especial de la maternidad y confieren un ámbito de protección a las
mujeres en estado de gravidez y a la población recién nacida.

Además la Corte Constitucional ha señalado que “la acción de tutela no se ha establecido


para precaver futuros, eventuales o inciertos riesgos de violación de los derechos
fundamentales, si no con el fin de interrumpir que prosiga una violación en curso,
actual y concreta, o de impedir que se produzca, siendo inminente ”. Como es el caso
en concreto.

 Sentencia T-1025/10

La protección a la maternidad, además, es una cláusula fijada en el Protocolo Facultativo

Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos, “Protocolo de San


Salvador” y a la luz del mismo, la licencia retribuida por maternidad antes y
después del parto es una de las prestaciones incluidas en el derecho a la
seguridad social. Así pues, la disposición contenida en el Protocolo de San Salvador
Permite complementar el artículo 43 constitucional y la normatividad vigente de manera
tal que la licencia por maternidad podría ser reconocida tanto antes como después del
parto. Así pues, con el fin de ampliar la protección legal a la maternidad existente, el
legislador podría extender la actual licencia por maternidad a la etapa de gestación.

En consecuencia, la protección a la maternidad es un postulado constitucional que ha sido


desarrollado en el ámbito legislativo mediante el reconocimiento de prestaciones
específicas a la madre gestante que tendrán repercusiones sobre la criatura que está por
nacer. La asistencia involucra atención en salud durante el período de gestación
y el otorgamiento de auxilios económicos –licencia por maternidad- con
posterioridad al parto dirigidas a garantizar la recuperación de la mujer e
igualmente su sostenimiento y el de su hijo recién nacido.

Del mismo modo, el respeto de la situación de maternidad dispuesto en la Constitución


Política se encuentra complementado por tratados internacionales suscritos por Colombia,
los cuales refuerzan las prerrogativas previstas en la legislación colombiana a favor de la
mujer en situación de gravidez. Una de las manifestaciones de la protección a la
maternidad consiste en el reconocimiento del derecho a la licencia por
maternidad, en el entendido que ésta constituye una prestación económica y se
encuentra en conexidad con los derechos a la vida en condiciones dignas y al
mínimo vital de la madre y del menor, especialmente cuando la misma
representa el único sustento de aquéllos durante el período posparto.

La idoneidad de la licencia por maternidad para amparar el derecho al mínimo vital tanto
de la mujer como de la criatura que acaba de nacer ha sido establecida en la
jurisprudencia de la Corte Constitucional en reiterada jurisprudencia.

En este sentido, en sentencia T-664 de 2002 esta Corporación señaló “la licencia de
maternidad hace parte del mínimo vital, la cual está ligada con el derecho fundamental
a la subsistencia, por lo tanto su no pago vulnera el derecho a la vida. La licencia de
maternidad equivale al salario que devengaría la mujer en caso de no haber tenido que
interrumpir su vida laboral, y corresponde a la materialización de la vacancia laboral y del
pago de la prestación económica”

De igual manera, en fallo T-1019 de 2005 esta Corte sostuvo que no obstante el
carácter prestacional de la licencia de maternidad, ésta puede ser reclamada
mediante acción de tutela cuando el valor que se percibe por este concepto
representa el único ingreso para el sostenimiento tanto de la madre como de su
hija o hijo; es decir cuando tiene una relación directa con la garantía de su derecho al
mínimo vital. (Como lo es en el caso en concreto). Si bien es cierto, las entidades
Prestadoras de Salud del Régimen Contributivo deben verificar que la trabajadora afiliada
cumpla algunos requisitos. No obstante, de manera excepcional y de conformidad
con las circunstancias de cada caso, es posible otorgar la licencia por
maternidad aun cuando algunas de estas exigencias no han sido satisfechas.

En conclusión, en sentencias de tutela la Corte ha aplicado de manera prevalente las


normas constitucionales para efectos del reconocimiento de la licencia de maternidad. Es
por esto que a la luz de la jurisprudencia, ni la ausencia de cotizaciones ante el Sistema de
Seguridad Social durante el período de gestación, ni cuándo se ha presentado el
fenómeno de allanamiento a la mora, ni la solicitud (incluso por vía de tutela) del
reconocimiento de la licencia después de los tres meses siguientes al parto (y dentro del
año siguiente), constituyen razones suficientes para rehusar el pago de la prestación
referida. En efecto, la Corte ha sostenido que las necesidades de una mujer son distintas
mientras no se esté en estado de embarazo, y así, los recursos requeridos para satisfacer
su mínimo vital.
Empero, otro tanto sucede si se trata de una mujer gestante, pues los cuidados especiales
propios de dicha condición, modifican no sólo las exigencias médicas, sino cuestiones
básicas de su subsistencia como por ejemplo su alimentación. Incluso, se puede afirmar
que el mínimo vital de la mujer en estado de gravidez difiere de aquel que se configura
cuando ésta ha dado a luz recientemente. En el último caso, las necesidades mínimas se
incrementan e involucran las garantías concernientes a la protección del menor recién
nacido.

OBSERVACION:
Téngase en cuenta que el Juez de Primera Instancia me niega el amparo constitucional
argumentando que el motivo de mi Tutela es sobre un conflicto por razón de movilidad o
netamente administrativo, cuando esto es un desatino, ya que mi petición es únicamente
sobre el pago de mi Licencia de Maternidad, lo cual me ha afectado a mi Mínimo Vital,
causándome una vulneración a mis derechos. Situación que a todas luces contraría la
Constitución y la ley. Ahora, no entiendo la decisión continua y reiterada del Juez de
Primera Instancia de enviar las Tutelas sobre pago de Licencias de Maternidad, a la Súper
Intendencia Nacional de Salud, ya que si acudo ante Un Juez de Tutela, este es también
competente para conocer y fallar una decisión la cual esperaba favorable. Es por esto que,
en aras de defender mis derechos, acudo a la SEGUNDA INSTANCIA.

PRETENSIONES

PRIMERA: Por lo anterior solicito respetuosamente se sirvan Revocar la decisión de


primera instancia, ya que debido a mi condición de madre de una bebé, no se Justifica
permitir esta dilatación frente al pago de mi merecida Licencia de Maternidad.

SEGUNDA: Consecuentemente deseo que tutelen mis derechos a la salud, a la


igualdad, al mínimo vital, y a la seguridad social, y en especial a la protección
del recién nacido.

TERCERA: Para así finalmente se sirvan ordenar a la E.P.S. CafeSalud, que en un término
perentorio me paguen lo concerniente a mi licencia de Maternidad, y en efectivo, a lo cual
tenemos derecho tanto mi bebé, como yo. Ya que en este momento no estoy laborando, y
este reconocimiento económico, y pago de Licencia de Maternidad, son lo único con lo que
cuento para subsistir junto a mi bebé, en este periodo de tiempo sin devengar salario
alguno.

CUARTA: Este punto, de la manera más respetuosa, más que una pretensión, es una
Observación, y es que cabe anotar, que si bien es cierto, la Súper Intendencia Nacional de
Salud, como lo argumenta el Juez de Primera Instancia, es también competente, lo es más
aun Ud. Ya que es un Juez de Tutela, y está dentro de sus competencias dirimir este tipo
de conflictos que se suscitan entre las personas cotizantes, y las E.P.S. del país, y nosotras
las desamparadas madres que lo único que debemos es velar por el bienestar y
manutención de nuestros bebes. Es por esto que acudimos a la administración de Justicia,
buscando no un portazo en la cara, sino por el contrario, nos hagan respetar nuestros
derechos, sin mayores obstáculos.

CUARTA: Por otra parte solicito se aplique el principio de Igualdad, ya que es bien
conocido que tantas mujeres que han hecho el mismo tránsito, por vía de Tutela, les han
amparado el derecho Constitucional que estoy reclamando.

NOTIFICACIONES
Además de la dirección aportada también recibo notificación para la presente en la Cra
30A Nº 38-52 Ofic. 201-b Centro de Villavicencio.

Cordialmente,

LUISA FERNANDA ESCOBAR IBARRA


C.C. Nº 40’444.680
MOVIL: 3508857343 / 3142921435.
CRA 30A #38-52 Ofic. 201-b centro. Villavicencio.
e. mail: [email protected]

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