Tesis 1
Tesis 1
ESCUELA DE JURISPRUDENCIA
Tema:
“LA DETERMINACIÓN TRIBUTARIA A LOS SERVICIOS DIGITALES DE
ENTRETENIMIENTO QUE PRESTAN LAS EMPRESAS MULTINACIONALES EN
EL ECUADOR”
Línea de investigación:
El derecho y su aplicación en el campo social y jurídico.
Autor:
ARACELLY ESTHER PAGUAY LEDESMA
Director:
Ab, Mg. EDUARDO ANTONIO PAREDES PAREDES
Ambato-Ecuador
Noviembre 2019
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DECLARATORIA Y AUTORIZACIÓN
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AGRADECIMIENTO
En primer lugar, a Dios por haber permitido que culmine uno de mis objetivos principales
con éxito y haber obtenido la sabiduría necesaria para no defraudar a mi familia.
Quiero expresar mi infinito agradecimiento a mis abuelitos Delfín y Esther que, con su
amor infinito, paciencia y bondad me han sabido apoyar en cada decisión y han sido mi
motivación para no defraudarles.
De igual forma quiero agradecer a mis padres Jorge y Narcisa quienes me apoyaron en
el transcurso de mi vida estudiantil, con sus consejos y valores para hacer de mí una
mujer de bien y una excelente profesional.
A mi tía Mirian que nunca me ha dejado sola y siempre ha tenido las palabras adecuadas
para que yo me guie por el buen camino, a mis tíos Ramiro y Milton por su apoyo
incondicional y no podría faltar a mis hermanas Verónica, Karolina y Mayerly quienes
no me han dejado desistir de mis objetivos y para quienes deseo ser un ejemplo.
Para ustedes mi amor y agradecimiento eterno.
De igual forma quiero agradecer a mi docente tutor Eduardo Paredes, quien con su
paciencia y conocimientos ha hecho posible este trabajo de titulación y la docente
Viviana Lescano quien ha sido un apoyo fundamental en el desarrollo de mi tesis y ha
sabido apoyarme y tenerme paciencia, a ustedes queridos profesores muchas gracias.
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DEDICATORIA
RESUMEN
ABSTRACT
This study analyzes the designation of tax for digital entertainment services that are offered
regulation that controls digital transactions in order to establish the designation of tax
online entertainment services that are offered by multinational companies. Since these
companies are not from the country, they do not pay taxes due to legal voids, thus affecting
the country’s revenue. A qualitative methodological design was applied, and the deductive
method was used as a theoretical general method because a proper mechanism to control
taxation is proposed. As a practical method, the comparative method was used because the
Ecuadorian legislation was compared to others from countries such as Argentina, Uruguay
and Colombia in order to analyze the regulations that they had implemented to determine
the most feasible way to establish the relevant changes in Ecuadorian legislation. As a result
of this study, it was established that there needs to be a reform in the chargeable event of
the value-added tax (VAT) in order to impose taxes on the digital services offered by
source of income tax since, according to an estimate of the potential VAT revenue and a tax
on the digital services by the Economic Commission for Latin America and the Caribbean
opportunities and challenges (2009), the potential revenue for Ecuador is 11.4 million
dollars a year.
ÍNDICE
CONTENIDOS
AGRADECIMIENTO .........................................................................................................IV
DEDICATORIA ................................................................................................................... V
RESUMEN ..........................................................................................................................VI
INTRODUCCIÓN ................................................................................................................. 1
CONCLUSIONES............................................................................................................... 48
RECOMENDACIONES...................................................................................................... 49
BIBLIOGRAFÍA ................................................................................................................. 50
APÉNDICE.......................................................................................................................... 54
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Índice de tabla
INTRODUCCIÓN
Por esta razón se determina que el problema de esta investigación parte de que no está
establecido el mecanismo adecuado y eficaz para la determinación tributaria a los servicios
digitales en el Ecuador; por lo que, se busca que exista un control tributario en el ámbito
digital; por lo tanto, se evidencia que al no estar normada la determinación tributaria a los
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La metodología con la cual se desarrolló esta investigación fue a través del método
deductivo, se analizó la determinación tributaria sobre el comercio electrónico y se verificó
si las empresas multinacionales que no tienen sus oficinas en el Ecuador cumplen con tales
obligaciones o si el Servicio de Rentas Internas necesita mejorar el control de las
obligaciones tributarias, y se utilizó el método comparativo, ayudó a comparar la legislación
ecuatoriana con otras, y observar las medidas que se han implementado para el control de
las obligaciones tributarias en el campo del comercio electrónico, a fin de dar una guía de
cómo se podría mejorar la determinación tributaria ecuatoriana, la técnica a utilizarse será
la entrevista y el instrumento será el cuestionario estructurado aplicado a abogados.
Esta investigación es de gran importancia, pues demuestra la necesidad que tienen los
legisladores de modificar y crear la normativa adecuada para poder recaudar las
transacciones que se dan de forma online, para que esto sea posible se establece en un cuerpo
legal la determinación tributaria a las transacciones digitales y así el Estado tendrá una mayor
recaudación y se evitará la no tributación involuntaria.
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Esto va en concordancia con lo expresado por Almeida (2014) menciona: “El hecho
generador del impuesto, es el conjunto de circunstancias o de hechos, presupuestos
facticos a cuya concurrencia, la ley vincula el nacimiento de la obligación tributaria”
(p.22). también coincide con lo manifestado por Rosembuj: (2016) “El hecho imponible
es un hecho o conjunto de hechos o eventos abstractos, previstos en la norma de cada
tributo y cuya realización puede originar -directa o indirectamente- el nacimiento de la
obligación tributaria” (p.77)
De igual manera lo expresa Villegas (1999) en su obra “Curso de Finanzas, derecho
financiero y tributario” sobre el hecho generador como “el acto o conjunto de actos,
situación individual o acontecimiento que, una vez sucedido en la realidad, origina el
nacimiento de la obligación tributaria y tipifica el tributo que será objeto de la pretensión
fiscal” (p.348). En otras palabras, es la actividad que se origina para dar nacimiento a la
obligación tributaria, están previamente establecidas las actividades a las cuales se le
impone un tributo una vez que se hayan configurado. Por ejemplo, el hecho generador del
impuesto predial, es el propietario del predio; abarca el tema de investigación podemos
mencionar que al momento de utilizar los servicios digitales de entretenimiento en nuestro
país no está determinado por los legisladores cual sería el hecho generador para tal
transacción digital.
Se abarca otro elemento de la determinación tributaria, como lo es “la base imponible”.
La base imponible es la cantidad sobre la que se aplica el gravamen determinado, la sabe
imponible es la medida de la carga tributaria (Rosembuj, 2016. p.105-106), también
concuerda Pazmiño (2003) “Considerado como uno de los elementos constitutivos del
hecho imponible, responde a la necesidad de cuantificar el presupuesto del hecho a fin de
aplicar un porcentaje progresivo a la cantidad de la cual surgirá el importe del impuesto”
(p.73). De tal modo que, es la base sobre la cual se va hacer el cálculo matemático, para
saber la cantidad a pagar de determinado impuesto, que es cubierto por el sujeto obligado
de la relación jurídica tributaria.
Como se menciona, existe una cantidad que se paga a la administración tributaria, está es
conocida como la “cuantía del tributo” según Bravo (1997) menciona que es la “Tarifa,
factor matemático, arroja la cuantía de la obligación” (Citado en Pazmiño, 2003. p.67).
Es decir, la cuantía del tributo es el valor económico que el sujeto obligado ya sea
contribuyente o responsable se cancela al Estado o sus entes acreedores. Del mismo modo
se entiende que la cuantía del tributo es la parte tributaria, que se da a través del resultado
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de aplicar un impuesto sobre la base imponible; o puede ser un valor señalado por la ley.
(Rosembuj, 2016. p.124).
Del mismo modo se habla del otro elemento de la determinación tributaria, que son los
sujetos de la relación tributaria, estos serían el sujeto activo y sujeto pasivo;
primeramente, se analizará el sujeto activo. Es fundamental verificar lo que manifiesta la
normativa ecuatoriana, el Código Tributario en su artículo 23 establece: “Sujeto activo es
el ente público acreedor del tributo” en otras palabras, el Estado es el encargado de cobrar
los tributos que son pagados por los contribuyentes, para esto existen diferentes tipos de
entes públicos que se encargan de recaudar los impuestos, a través de las diferentes
administraciones tributarias, según sea la naturaleza del tributo, de la misma forma el
sujeto activo tiene como función determinar los tributos, recaudar los tributos y resolver
los reclamos.
En la relación jurídica tributaria, el Estado o Erario es el merecedor del tributo, y posee
el derecho de crédito el cual a través de las facultades asignadas por la propia ley se hace
efectivo el cumplimiento de la obligación tributaria que se le atribuye al sujeto pasivo
Verdugo (2017); Además, González y Lejeune (s/n) afirman: “aquellos que son titulares
de la potestad tributaria y que, consiguiente, se presentan en una situación de supremacía”
(citado en Benítez, 2009, p.53). Como ya se manifestó anteriormente el sujeto activo es
el Estado por su carácter de supremo, por el hecho de que posea la potestad tributaria.
Igualmente, el sujeto activo para hacer efectiva la recaudación de los tributos utiliza su
aparataje estatal, clasifica al sujeto activo en tres grandes grupos que según el Código
Tributario son:
A todo esto, se va a explicar sobre el sujeto pasivo el cual Aguirre (2012) expresa “Es la
persona natural o jurídica que esta compelida o constreñida al cumplimiento de las
prestaciones tributarias, sean como contribuyente o como responsable de la obligación
tributaría” (p.215). Es decir, el sujeto de la obligación tributaria que está obligado a cancelar
una deuda, este sujeto es una persona natural o jurídica, o sea el sujeto pasivo es quien recibe
la carga del tributo y a su vez está obligado por la ley, en base a su capacidad contributiva
que es derivada del hecho imponible que se configuró (Verdugo, 2017).
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De igual forma el Código tributario en su articulo 24 sobre sujeto pasivo estipula: “la persona
natural o jurídica que, según la ley, está obligada al cumplimiento de la prestación tributaria,
sea como contribuyente o como responsable (…)” así, el sujeto pasivo de la determinación
tributaria es quien ha contraído una deuda con el Estado, sin importar si es una persona
natural o jurídica, pues ambas tienen capacidad contributiva en base al presupuesto de hecho
que se configuro, lo que dio paso a una obligación tributaria que es cumplida por mandato
legal.
En el mismo sentido, Urquizo (2008) señala: “El contribuyente es el sujeto, persona física o
jurídica a quien la ley le atribuye la obligación de soportar la carga tributaria por su capacidad
de contribuir.” (p. 102). Por tanto, es la persona natural o jurídica que tiene la obligación
tributaria (Cárdenas, 2012).
Por otro lado, el concepto de responsable para Cárdenas (2012): “Es la persona natural que,
sin tener el carácter de contribuyente, debe cumplir con las obligaciones tributarias de éste”
(p.55). El responsable es un tercero que tiene la obligación de cancelar la deuda tributaria
del deudor principal conocido como contribuyente. (Ezcurra citado en Urquizo, 2018).
Rosembuj (2016) coincide al mencionar que “El responsable es un sujeto pasivo auxiliar,
establecido por ley, que está obligado al pago del tributo, junto al contribuyente u otro sujeto
pasivo que le reemplace” (p.146).
La doctrina coincide con la normativa al expresar que, la facultad determinadora verifica las
declaraciones hechas por los contribuyentes o responsables para así poder establecer el
tributo correspondiente, el hecho imponible en si las medidas legales que se adoptadan para
esa determinación (Verdugo, 2012). Asimismo, se dice que la determinación es el conjunto
de actos procedentes de la Administración, de los particulares, para poder determinar en cada
caso la configuración del hecho generador, la base imponible y el sujeto obligado (Iturralde,
2000 citado en Almeida, 2014), por último, la facultad determinadora es la encargada de
determinar todos los actos que se genera para que se produzca una obligación tributaria.
Los sistemas de determinación, según la normativa ecuatoriana son tres, por la declaración
del sujeto pasivo, por actuación de la administración y por último de modo mixto.
Por otra parte, está “la determinación por el sujeto activo”, la misma que está positivizada
en el Código Tributario en su artículo 90 “El sujeto activo establecerá la obligación
tributaria, en todos los casos en que ejerza su potestad determinadora, conforme al artículo
68 de este Código, directa o presuntivamente. La obligación tributaria así determinada
causará un recargo del 20% sobre el principal”. Con esto concuerda Verdugo (2017) “El
sujeto activo establecerá la obligación tributaria, en todos los casos en que ejerza su potestad
determinadora, conforme la normativa legal aplicable, ya sea de manera directa o
presuntivamente (…)” (p. 41). De igual forma la determinación del sujeto activo, es realizada
por la administración tributaria, la cual se establece para cada caso el hecho generador, el
deudor de la obligación, la base imponible y el valor del tributo; se determina de manera
directa o presuntiva (Mogrovejo, 2008).
está a cargo del sujeto activo es una verificación de la declaración del sujeto pasivo por
diferencias, o para poder completarla (Mogrovejo, 2008).
Por otra parte esta la “forma presuntiva”, tiene lugar cuando no sea posible una
determinación directa, esto se da cuando no se obtenga la declaración del sujeto pasivo a
pesar de ser notificado, o en el caso de que los documentos entregados en la declaración no
sean aceptados por no prestar merito suficiente para acreditar la declaración, entonces por
estos casos la determinación de la obligación se realizara sobre hechos, indicios que
permitan determinar la configuración del hecho generador, el valor del tributo a pagar
(Código Tributario artículo 92). Igualmente opina Mogrovejo (2008): “Esta forma de
determinación de la obligación tributaria a cargo de la administración encuentra justificación
en la medida en que no pueda establecérsela de manera directa” (p.140).
tributo, permitiendo al Estado obtener ingresos que conlleven al debido cumplimiento de los
fines encomendados” (p.18).
En primer lugar, para poder abordar esta temática, es necesario mencionar sobre el
internet, que es el sitio en el cual se desarrollan los servicios digitales de entretenimiento.
El internet es un fenómeno social y tecnológico que ha causado una gran revolución en
la sociedad, por lo que se ha constituido como un objeto de regulación jurídica, da así
paso a una nueva rama del derecho (Téllez, 2012), por consiguiente es relevante la
regulación de este espacio cibernético para fijar la normativa por la cual se van a regir
las operaciones que se den a través de la red, el ser una espacio virtual no le exime de
responsabilidad y de igual forma interactúan personas a quienes si les rige una normativa
por lo que se considera que no exista una distinción.
Por otro lado, los negocios en internet van en aumento, lo que se denomina como
“comercio electrónico”, sigue siendo comercio pero con una particularidad que se realiza
mediante medios electrónicos, es decir usa el internet, pero esto no cambia su esencia
por lo tanto este tipo de comercio se regula de una manera autónoma y especifica por
tener la variante de los medios electrónicos, pero que en si se rige a las normas de los
actos mercantiles (García, 2018).
Asimismo, González (2006) señala que el comercio electrónico “implica la utilización de
la red como medio para facilitar el intercambio de bienes y servicios”. (p. 150) (Citado
en Fuertes, 2017). Del mismo modo se dice que el comercio electrónico es el uso del
internet para realizar transacciones comerciales por medio digital entre empresas y
personas. En otras palabras, son los negocios que se dan por medio online entrega un
valor monetario a cambio del producto o servicio (Laudon K. y Laudon J, 2012. P. 373).
En una investigación reciente sobre Comercio Electrónico (Malca, 2001), se evidenció
que el uso de las tecnologías de la informática y las telecomunicaciones, que soportan las
transacciones de productos o servicios entre las empresas, entre estas y particulares o con
el Estado. Agrega que es cualquier forma de transacción comercial donde las partes
interactúan electrónicamente, en lugar del intercambio o contacto físico directo. (p. 33).
De igual forma La Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos
(OCDE) ha definido el comercio electrónico como “La compraventa de bienes o
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caso de Netflix o por publicidad como sería el caso de Spotify cuando no compra el
servicio.
Para Pino y Aguado (2012): “En la actualidad Netflix, como gigante empresarial,
distribuye legalmente a través de la Red películas, documentales, cortometrajes, series,
miniseries, tv-movies y videojuegos cedidos por productoras, televisiones y grupos
empresariales, y su accesible y módica tarifa mensual” (p. 1504-1505). De igual forma
en 2016, Uribe en su estudio: El cambio mediático de la televisión: Netflix y la televisión
en teléfonos inteligentes, se evidencio que la plataforma virtual Netflix brinda la
posibilidad y facilidad de distribuir productos audiovisuales como películas o programas
de televisión, por medio del internet.
En definitiva, Netflix es una plataforma mundial que aproximadamente cuenta con 139
millones de suscriptores a nivel mundial a los cuales ofrece servicios digitales de
entretenimiento que son desarrollados y adquiridos a través del internet, este tipo de
entretenimiento es de carácter audiovisual, pues se basa en la reproducción de películas,
series, novelas, documentales entre otras. Netflix es la cara y cruz del mundo audiovisual
digital, convirtiéndose así en una nueva industria (Pino y Aguado, 2012), asimismo se
denomina en la plataforma virtual “Netflix es un servicio de streaming que les permite a
sus clientes ver una gran variedad de series, películas y documentales galardonados (¡y
mucho más!) en miles de dispositivos con conexión a Internet”.
de todo el mundo”. Del mismo modo concuerda Fuertes (2017): “Empresa sueca que
permite la descarga de música mediante el streaming por Internet”
En una investigación reciente sobre Servicios por internet prestados por no domiciliados
y su incidencia en el impuesto general a las ventas en personas naturales de Lima
metropolitana, 2012-2016 (Fuertes, 2017), se evidenció que existe un modelo de negocio
y los sujetos que participan en la adquisición de los servicios digitales por internet. Tiene
las siguientes características:
2. Basado en suscripciones: las empresas que ofrecen servicios digitales cobran un valor
determinado, conocido como mensualidad, este pago es por los servicios ofrecidos.
Por lo expuesto por Fuertes (2017), se dice que las empresas multinacionales como Netflix
y Spotify, tienen estos sistemas de pago, donde recaudan para mantenerse en el mundo de
los negocios digitales. Netflix tiene una sistema de pago baso en suscriptores, donde se
cancela una mensualidad y el valor varía según el país donde se adquiera este servicio, por
otro lado Spotify tiene un sistema dual, o sea los consumidores lo adquirieren de manera
gratuita o pagan por este servicio digital de entretenimiento que se basa en la música, claro
está que al cancelar un valor por el servicio se cuenta con privilegios, pero en el caso de que
se los adquiera de manera gratuita la empresa se financia a través de la publicidad. Los
sujetos que participan en la transacción comercial digital, señalados por Colmán, Vera y
Villasboa (2015) son:
• Comprador: persona que adquiere el bien o servicio
• Vendedor: persona natural o jurídica, que ofrece un bien o servicio.
• Infraestructura telemática: medios telemáticos por los cuales se conectan los agentes.
• Medio de pago: tarjetas de crédito o débito, dinero electrónico.
• Bancos y entidades financieras: intermediarios que autorizan el pago online.
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1.3. La determinación tributaria y los impuestos que gravan a los servicios digitales de
entretenimiento en otros países
Artículo 4°. - Las entidades del país que faciliten o administren los pagos al
exterior, también deberán actuar como agente de percepción y liquidación del
impuesto (…). (Resolución GENERAL 4240 / 2018)
Como se ve en estos artículos detalla claramente cuáles serían los servicios de internet que
entrarían a ser regulados y determinados por la ley del Impuesto al Valor Agregado Nacional,
abre la posibilidad a una mayor recaudación para el Estado argentino como ya lo manifiesta
Vidales (2003) la recaudación “Es el proceso mediante el cual las autoridades tributarias
cobran a los causantes y contribuyentes todo tipo de impuestos, derechos, productos,
aprovechamientos, y contribuciones establecidos en la Ley de Ingresos de la Federación.”
(citado en Cerna 2017, p. 33), es decir el Estado cobra los impuestos a todos los
contribuyentes mediante sus instituciones tributarias, depend e de la naturaleza del tributo.
Otro país que ha regulado en su normativa sobre las actividades que se dan en el ámbito
digital es Uruguay, quien ha visto la necesidad de gravar con un tributo a las operaciones
que se dan en internet, con el fin de que no exista una discriminación en las transacciones
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que se dan de manera tradicional, con aquellas que se dan de manera online, por lo tanto este
país al igual que Argentina tienen normativa de como cobrar un impuesto a los
contribuyentes que adquieran servicios o productos a través de internet. El tributo a pagar es
del 22% por concepto de IVA
De igual forma en Uruguay ya existe una reglamentación para los servicios digitales que
ofrecen sus productos mediante plataformas virtuales, sin tener un domicilio dentro del país
pero que sus servicios son utilizados por los consumidores dentro del país, por lo tanto, se
ve la necesidad de regular estos actos comerciales, en la normativa se establece que se
cobrara el tributo del IVA a todo tipo de prestación de servicios que se dé a través del
internet.
Parágrafo 3. Para efectos del impuesto sobre las ventas, los servicios
prestados y los intangibles adquiridos o licenciados desde el exterior se
entenderán prestados, licenciados o adquiridos en el territorio nacional y
causarán el respectivo impuesto cuando el usuario directo o destinatario de
los mismos tenga su residencia fiscal, domicilio, establecimiento permanente,
o la sede de su actividad económica en el territorio nacional. (Estatuto
Tributario Nacional, 2019. Art. 420)
La normativa ecuatoriana establece los parámetros sobre los cuales se va aplicar el impuesto
del IVA, en estos no está determinado la aplicación de este tributo para los servicios digitales
de entretenimiento que son ofrecidos por empresas multinacionales, por lo tanto la falta de
normativa y el vacío legal evita que se pueda aplicar una correcta determinación tributaria a
estos servicios digitales, por consiguiente existe una falta de tributación por parte de los
consumidores de estos servicios web y un perjuicio económico al estado, datos estadísticos
ofrecidos por la CEPAL dicen que podría existir una potencial recaudación del IVA por los
servicios digitales de 11,4 millones de dólares (Comisión Económica para América Latina
y el Caribe (CEPAL), 2019), sin embargo existe un proyecto de "LEY ORGÁNICA PARA
LA TRANSPARENCIA FISCAL, OPTIMIZACIÓN DEL GASTO TRIBUTARIO,
FOMENTO A LA CREACIÓN DE EMPLEO, AFIANZAMIENTO DE LOS SISTEMAS
MONETARIO Y FINANCIERO, Y CRECIMIENTO SOSTENIBLE DE LAS FINANZAS
PÚBLICAS”; donde se contempla reformas a la Ley de Régimen Tributario Interno para
efectuar la recaudacion de los servicios digitales entre ellos los de entretenimiento.
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Artículo 41. A continuación del numeral 6 del artículo 61, agréguense los siguientes:
“7. En la importación de servicios digitales, el hecho generador se verificará
en el momento del pago por parte del residente o un establecimiento
permanente de un no residente en el Ecuador, a favor del sujeto no residente
prestador de los servicios digitales.
Se consideran servicios digitales a aquellos prestados y/o contratados a través
de internet o de cualquier adaptación o aplicación de los protocolos, las
plataformas o la tecnología utilizada por internet u otra red, a través de la que
se presten servicios similares que, por su naturaleza, estén automatizados y
requieran intervención humana mínima, independientemente del dispositivo
utilizado para su descarga, visualización o utilización, conforme las
definiciones del reglamento.
Se entenderá que el usuario se encuentra en el Ecuador cuando se encuentre
o se localice en el mismo, la dirección de IP (Internet Protocol) del dispositivo
utilizado para la contratación del servicio, o su dirección de facturación. En
el caso de prestaciones de servicios digitales que se realicen por un periodo
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Artículo 42. En el literal b) del artículo 63, efectúense las siguientes reformas:
6. “8. Las empresas emisoras de tarjetas de crédito en los pagos efectuados en la adquisición
de servicios digitales, cuando el prestador del servicio de no se encuentre registrado, y otros
establecidos por la Servicio de Rentas Internas mediante resolución.”
El artículo 63 de la Ley de Régimen Tributario Interno expresa sobre “Sujetos pasivos” y en
el literal b, sobre los agentes de retención. Esta modificación de la Ley permite que aquellas
empresas que no se encuentren en el País, pero que brinden un servicio dentro del territorio
ecuatoriano, los servicios que prestan de forma digital queden gravados con un impuesto, en
este caso el IVA. Por ende, el consumidor al adquirir este servicio digital, para el pago
utilizará alguna tarjeta de crédito o débito y las entidades bancarias serán agentes de
retención para efectuar el cobro del tributo.
Artículo 44. A continuación del último inciso del artículo 70, agréguese lo siguiente:
"El Impuesto al Valor Agregado generado en la importación de servicios
digitales será asumido por el importador del servicio, en calidad de
contribuyente; y, en caso de existir un intermediario en el proceso de pago,
éste último asumirá el carácter de agente de retención.
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Países como Argentina, Colombia, Australia y Estados Unidos, poseen impuestos para estos
servicios, en proporciones que van desde el 6% en la tierra del tío Sam hasta el 21% en
Argentina. Y Chile no hace más que sumarse a esta tendencia (citado en periódico digital la
tercera).
Se ha podido evidenciar que en varios países ya existe una reglamentación para los servicios
digitales, con el fin de evitar que estos no sean tributados en el país donde son utilizados,
por el hecho de no contar con la residencia en el país, deja la posibilidad de evadir la
responsabilidad tributaria por los vacíos legales, por lo que es imprescindible que los
23
Por ello es necesario plantear la idea de que en el Ecuador también se llegue a regular estos
servicios digitales tomando como referente Argentina, teniendo en cuenta que en la
actualidad el Ecuador no cuenta con una normativa específica que regule los actos que se
dan en el internet, cuando tales actos virtuales si generan efectos de carácter jurídico,
económico, comerciales etc., por eso es importante destacar el desarrollo que ha tenido el
comercio electrónico y la utilización de la tecnología en la vida diaria, lo que conlleva a que
las administraciones tributarias reformulen sus mecanismos de control fiscal, la gestión
tributaria, y con esto poder evitar la evasión o elusión fiscal ( García, 2001. Citado en Ríos,
2003).
Por tal motivo se tiene en cuenta que el internet no se autorregula por los consumidores, o
sea es necesario que exista un control normativo para todos los actos que se dan en la web,
con esto concuerda García (2018) al afirmar: “Es muy claro para todos que internet no
supone un espacio de total y absoluta libertad. Se trata de “Un espacio social y como tal se
regulado por el Derecho de los diferentes Estados”, es decir se entiende que el internet se
regula por cada Estado, que el hecho de que no tenga un espacio físico y sea de espacio
irreal, no quiere decir que los actos que se ejercen por ese medio son irreales, pues todo
aquello que se da a través de la red, se efectua por una persona real.
Con todo lo expuesto en estos párrafos, sobre que los actos en internet son regulados y sobre
todo en que Argentina, Colombia y Uruguay ya son un referente en cuanto a la regulación
los actos comerciales que se dan en internet, como lo son los de prestación de “servicios
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digitales” es necesario que Ecuador reformule su normativa, con base a los nuevos cambios
sociales, es decir que Ecuador también regule las actividades que se dan en internet, el primer
estudio de Comercio Electrónico en el país durante el eCommerce Day Ecuador 2017
expresó que los ecuatorianos en el tema de comprar productos y servicios por Internet: al
menos un 35% siempre lo hace y un 34% casi siempre, estos porcentajes son considerados
para implementar un control efectivo a la adquisición de los servicios digitales.
Por los datos manifestados se dice que existe una cantidad considerable de ecuatorianos que
adquiere un servicio a través del internet, por eso la necesidad de que exista un control para
estos actos comerciales efectuados en la red, si el 35% adquiere un servicio en internet y este
no está regulado, se entiende que existe una salida de dinero del país, lo que ocasionaría un
perjuicio económico, pues la compra de tal servicio es a una empresa multinacional que no
tiene su domicilio en el Ecuador por lo tanto no contribuye económicamente y no tiene
obligaciones con el País, es evidente que para las administraciones tributarias el comercio
digital genera dificultades para un control fiscal ( Falcon y Tella, 1998 citado en Ríos, 2003).
Por todo esto, es necesario que exista un control tributario, es decir que si se adquiere un
servicio digital, el consumidor cancele un valor por tal transacción como se lo realiza en
Argentina, Colombia y Uruguay con el fin de que exista una mayor recaudación para el
Ecuador, como lo publica el periódico chileno “La Tercera” entorno a lo expresado por el
ministro de Economía, Fomento y Turismo Jose Ramón Valente en el sentido que se ha
reunido con Netflix y concluía en que ahora que se inventó que no llegue el CD, es la misma
película pero no paga impuesto. Ese es el sentido que tiene este impuesto, que en realidad se
compra el mismo bien, se compra la película, que antes se adquirió en un bien físico que era
un CD y que ahora se compra virtual y por el hecho de pasar de físico a digital no paga
impuestos.
Lo que se busca con este impuesto a los servicios digitales es que no exista distinción entre
la compra tradicional y la digital, pues el objetivo final es el mismo, como se dijo
anteriormente la compra de un CD en un local físico paga impuestos, pero la compra online
no paga por el hecho de que el producto es virtual. Por estas razones se considera la
implementación de la normativa adecuada, en nuestro país no está debidamente regulado el
cobro de impuestos a las transacciones digitales que prestan las empresas multinacionales.
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Con esto, se pretende que los legisladores, regulen las transacciones que se dan vía online,
puesto que se vive en la era digital, y los actos comerciales evolucionan, y se busca que el
derecho vaya a la par con la tecnología. Como se había mencionado antes existe un
porcentaje considerable del 35% de ecuatorianos que adquieren servicios a través de la red,
este 35% de personas envian dinero al extranjero por la compra o adquisición de un servicio,
cuando lo correcto sería que dejen parte del dinero de esa compra en el Ecuador, que sería
el lugar donde se consume, disfruta, en fin, se obtiene provecho del servicio.
Con esto se pretende que con la determinación tributaria a los servicios digitales, el Estado
pueda recaudar por estas actividades comerciales, la recaudación no es más que el cobro de
todos los impuestos que ayudan al desarrollo del Estado, pues son una de las fuentes de
ingresos económicos, lo mismo opina sobre la recaudación Vidales (2003) “Es el proceso
mediante el cual las autoridades tributarias cobran a los causantes y contribuyentes todo tipo
de impuestos, derechos, productos, aprovechamientos, y contribuciones establecidos en la
Ley de Ingresos de la Federación.” (citado en Cerna, 2017, p. 33)
Por lo tanto, al momento en que exista la determinación tributaria a los servicios digitales,
la recaudación para el Estado será mayor. Con todo lo manifestado en párrafos anteriores se
busca que exista la regularización para los servicios digitales, sobre todo los de
entretenimiento pues por sus característica de pago, son mucho más factibles para el cobro
del tributo, por ejemplo al momento de suscribirse en la plataforma Netflix el pago por est e
servicio se lo hace a través de las tarjetas de crédito o débito, entonces la administración
tributaria podría encargar la recaudación a estas entidades bancarias, siendo así agentes de
percepción, quienes posteriormente entregaran los tributos obtenidos al Estado.
Hay que tener en cuenta que países desarrollados como, los que integran la Unión Europea,
contemplan el impuesto del IVA que grava a los servicios prestados por las empresas
digitales (citado del diario Infobae por Jaimovich, 2017), estos países ya han creado la
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normativa para poder regular los actos de comercio virtuales, evita así los vacíos legales y
dejan de lado la posibilidad de que exista una evasión o elusión tributaria según sea el caso,
pues ya existe la normativa que controla estas circunstancias.
Martínez (2007), respecto a la elusión tributaria señala: “En la elusión no se realiza el hecho
imponible”, entonces se entiende que no se realiza el hecho generador porque no está
debidamente reglamentado y por tal motivo no se configura. También se dice que la elusión
tributaria son las conductas del contribuyente que busca evitar el pago de un impuesto y para
esto utiliza los vacíos legales o las estrategias que le permite la ley. (Cárdenas, 2012, p.57-
58). Por tanto, conceptos se considera que podría darse una elusión tributaria, pues no está
correctamente reglamentado los actos comerciales online, pero si los actos comerciales
tradicionales y por tal razón no exista una distinción en tales actos de comercio.
Con base a la normativa argentina, el Ecuador recopila los aspectos más importantes en la
tributación para los servicios digitales, y crear la normativa pertinente para estas actividades
comerciales por internet de igual forma países como Colombia, Chile, Uruguay, incluso
Bolivia ya han comentado sobre la necesidad de regular los servicios digitales y tienen
proyectos de ley para ejecutarlo, por tal motivo el Ecuador no debe quedarse atrás en materia
tributaria y adoptará estas medidas que incluso la OCDE recomienda.
27
2.1.Metodología de la investigación
El método práctico ayuda a que se cumplan los objetivos de la investigación, por lo tanto, se
utilizó método especifico comparativo que permitió comparar la legislación ecuatoriana con
la legislación de Argentina, Colombia y Uruguay y observar las medidas que este país
implementó para el control de las obligaciones tributarias en el campo del comercio
electrónico y dar una guía de cómo se podría mejor la determinación tributaria ecuatoriana.
2.3.Población y Muestra
Las entrevistas fueron realizadas a diversas personas relacionados con el campo tributario,
entre funcionarios públicos y expertos particulares en la materia. Estas entrevistas se dieron
de forma directa, una sola vez con cada uno de los entrevistados. Se solicitó las entrevistas
a funcionarios del Servicio de Rentas Internas y a una abogada experta en materia tributaria
mediante un cuestionario estructurado de ocho preguntas.
Tabla 2.1
Total, de entrevistados 1
Total, de entrevistados 4
Fuente: Elaboración propia
30
Tabla 1.2
no tema evasivos
sino elusivos,
entonces el
fundamento
principal de las
empresas es que
como ellos no
necesita n tener
un
establecimiento
para prestar su
servicio buscan
una jurisdicción
de menor
imposición para
ahí ellos tener un
tema de rebaja en
el tema del
impuesto pero
más esto se ve en
el tema del
impuesto a la
renta el IVA
como te digo es
más manejable
porque tú tienes
un agente de
percepción y le
podrías convertir
en un agente de
retención
entonces es más
sencillo
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adecuado para son ventas vigentes como manera más de todas pues las normas
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agentes de netamente de reforma con el pero desde por lo que una
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de no estar de del caso no le tenemos, por los agentes servicios
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pero en los hemos ido son el entretenimient
35
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más complejo
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que prestan que pesa partes. entiende que ya o productos las
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37
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vendido pero tú organizado económico se
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40
• Experta en Derecho:
Por la naturaleza del negocio de las multinacionales que ofrecen servicios digitales no es
necesario que tengan una sede en cada país donde ofrecen sus servicios y se domicilian en
países con menor imposición fiscal, conocidos como paraísos fiscales.
Al momento en que una empresa cumple con las obligaciones tributarias en su país de origen
deja de tener obligación alguna con el país en el cual se utiliza tal servicio, y el Ecuador no
exporta tributos o ir al país de origen para establecer una determinación tributaria con base
a lo obtenido por los consumidores ecuatorianos, por tal motivo no existe un mecanismo
apto para poder llegar a gravar con un impuesto directo a estas multinacionales y el camino
más viable seria gravar con un impuesto indirecto el cual sería el IVA.
El IVA es la única forma actualmente por la cual se pueda cobrar un impuesto a estas
multinacionales, pero esto sería a cargo del consumidor lo que posiblemente encarecería el
servicio, quien cancela el valor sería el consumidor final y la Renta de estás multinacionales
no se vería afectada porque no se determina.
Para poder cobrar este tributo, el camino más práctico es mediante agentes de retención, a
quienes se otorgaría la potestad a las entidades bancarias para que retengan el tributo y
posteriormente se entregue a las arcas fiscales, los servicios digitales de entretenimiento
como Netflix, Spotify entre otros son cancelados mediante el uso de tarjetas de crédito o
débito, por lo que no cuentan con una entidad física en el país en donde se pueda cancelar
por este servicio.
43
Por tal motivo la vía más practica para la recaudación es mediante agentes de retención. El
Ecuador necesita reformar su normativa y adecuarla a las nuevas innovaciones que se dan
en materia de tecnología para poder controlar todo el flujo de transacciones que se dan a
través del internet y que no son controladas de manera adecuada por los vacíos legales que
existen, lo que genera una competencia desleal con los negocios que ofrecen sus servicios
similares en el país, y las cuales si cumplen con todas las obligaciones tributarias.
Establecer un impuesto como el IVA para las empresas multinacionales es el camino más
factible, porque estaría a cargo del consumidor final a quien por el hecho de ser ecuatoriano
y de beneficiarse de tal servicio en el país tiene la obligación de contribuir y cancelar por
este servicio. No sería viable establecer un tributo como el impuesto a la renta, por motivos
de los tratados internacionales en relación a los convenios de doble tributación, en donde
estas empresas cumplen con sus obligaciones en el país de origen donde han constituido su
negocio.
Por este motivo de acuerdo a los tratados internacionales, lo factible es el IVA y países como
Argentina, Colombia y Uruguay ya lo aplican y algunos países del bloque de la Unión
Europea, es mucho más fácil aplicar el impuesto al valor agregado al precio fijo que se
cancela por tal servicio. Lo que se analizará es sobre cual valor se va a cobrar el IVA, si el
precio por tal servicio digital de entretenimiento aumentara por el cobro del IVA o si del
precio fijo ya se descontará el impuesto. Se estudiará la vía que menos vulnere los derechos
tanto de los consumidores como de los empresarios.
Para poder recaudar lo que genera el IVA los más práctico es utilizar a las entidades
bancarias como agentes de retención como se mencionó anteriormente, para esto se da una
reforma tributaria que abarque las nuevas necesidades y cubra los nuevos modelos de hacer
transacciones, como lo son las digitales que por su misma naturaleza no son debidamente
reguladas, pues la normativa tributaria en su mayor parte contempla normas para los
negocios que cuentan con un establecimiento fijo en el país, mas no, para las que son
digitales y ofrecen bienes o servicios a través del internet, existe una tema elusivo pues las
normas no regulan estas transacciones.
44
Para todas estas posibles reformas el Ecuador estudiaría los lineamientos de la OMC
(Organización Mundial del Comercio) para establecer una normativa que vaya en
concordancia con la normativa internacional en tema de transacciones digitales.
Por el momento países como Argentina, Uruguay y Colombia ya aplican el IVA a los
servicios digitales de entretenimiento, lo recaudan mediante agentes de retención que son las
entidades bancarias, es el mecanismo menos invasivo y práctico para su correcta
recaudación. El Ecuador necesita regular y ajustar su normativa a las transacciones digitales
pues estas entidades persiguen un lucro y por lo tanto se contribuye con el Estado.
Tabla 3.4
Fuente: Comisión Económica para América Latina y el Caribe (CEPAL), sobre la base de
L. Hernández y P. Albagli, “Economía digital: oportunidades y desafíos”, Documento de
Trabajo, N° 40, Santiago, Centro Latinoamericano de Políticas Económicas y Sociales
(CLAPES UC), 2017.
45
En base a los datos expuestos por la CEPAL, se considera que los 11,4 millones de dólares
son una estimación de la posible recaudación por concepto del Impuesto al Valor Agregado
(IVA) a los servicios digitales, en estos constan los de entretenimiento como lo son Netflix,
Spotify, Apple que por su característica de negocio no cuentan con una entidad física en el
país, para poder establecerles las obligaciones tributarias, por lo tanto al realizar sus actos
comerciales a través del internet, el Ecuador se ve en la obligación de reformar sus normas
para poder controlar estas transacciones online y evitar que exista una distinción entre la
compra tradicional y la compra online de un servicio, al final el impuesto al IVA es por el
consumo y lo asume el cliente.
La información obtenida por la CEPAL determina que Argentina, Colombia y Uruguay son
los países que ya aplican el impuesto al IVA para los servicios digitales, por lo que el
Ecuador podría analizar la normativa de estos países e implementarla en las normas
ecuatorianas, con el fin de regular los actos comerciales que se dan en el internet y obtener
los beneficios económicos que generan.
Estos países son los que ya aplican un impuesto a los servicios digitales, el impuesto más
viable para gravar a estos actos comerciales es el IVA, por lo tanto, estos países han
modificado sus normas para poder recaudar lo que generan estos negocios virtuales con base
a las recomendaciones de la OCDE, CEPAL, donde se pudo observar el flujo de dinero que
se estimaba podía ser recaudado al normativizar el cobro del IVA para los servicios digitales.
47
Criterios Jurídicos
Se estudia y analiza la normativa de los paises vecinos que ya han aplicado el IVA (Impuesto
al Valor Agregado) a los servicios digitales de entretenimiento como son Argentina,
Uruguay, Colombia, de igual forma considerar los lineamientos de la OCDE sobre las
transacciones digitales.
La Ley argentina en su normativa” Ley 27.430” determina cuales son los servicios digitales
que se regirán por el IVA del 21%, este país hace efectiva su recaudación mediante agentes
de retención, las entidades bancarias son las encargadas de retener el tributo, pues gran parte
de los servicios digitales de entretenimiento se cancelan mediante tarjetas de crédito o débito.
Uruguay expresa en su Ley al Impuesto al Valor Agregado (IVA) decreto N°220/998 sobre
los servicios prestados a través de medios informáticos que pagaran IVA, se considera que
se evalué esta normativa y la ley argentina, para poder reformar la normativa ecuatoriana y
aplicar un tributo a estos servicios digitales que son ofrecidos por las multinacionales en el
Ecuador.
48
CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES
BIBLIOGRAFÍA
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52
APÉNDICE
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