Monografia Fideicomiso
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Monografia Fideicomiso
ACREDITADA INTERNACIONALMENTE
INSTITUCION PARADIGMATICA
FILIAL SICUANI
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TEMA : CONTRATO DE FIDEICOMIS0
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ESTUDIANTES:
MIRIAM LIZ CALLE HUARCA
JOSEFINA SULLCA QUISPE
YESICA QUISPE
SHARLOT ACHAHUANCO
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Contenido
CAPITULO I ....................................................................................................... 5
1. ANTECEDENTES ....................................................................................... 5
3.-CONCEPTO................................................................................................ 8
CAPITULO II .................................................................................................... 15
5.3.- EL FIDEICOMISARIO........................................................................ 17
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9.- CARACTERÍSTICAS ESENCIALES DEL CONTRATO DE FIDEICOMISO
...................................................................................................................... 18
CAPITULO IV................................................................................................... 24
16.- FORMALIDADES................................................................................... 29
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22.- RECOMENDACIONES .......................................................................... 33
ANEXOS ....................................................................................................... 35
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CAPITULO I
CONTRATO DE FIDEICOMISO
1. ANTECEDENTES
La historia del fideicomiso tiene más de dos mil años de existencia, tanto así que
ya desde la época del Imperio Romano se realizaban estos contratos. Cabe
mencionar que en su origen fue utilizada con el objeto de soslayar trabas legales
que impedían darle a determinados bienes cierto destino.
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normas han sido reglamentadas por la Superintendencia de Banca y Seguros
mediante Resolución N0 1010-99 de 11 de noviembre de 1999.
2.-BASES HISTORICAS
El trust se caracteriza por recoger una forma dual del derecho de propiedad, una
coexistencia de dos derechos de dominio sobre el mismo bien y cada uno
atribuido a un sujeto distinto; un trust ownership y un beneficial ownership. En el
derecho Romano no se desarrolló el llamado trust por que la tradición romana
no admitía una doble titularidad sobre un mismo bien como si lo admitía el
Common law.
3.-CONCEPTO
Avendaño Arana, Francisco. (EL FIDEICOMISO p.344), dice que
comúnmente se identifica el fideicomiso con el contrato por el cual el
fideicomitente transfiere bienes al fiduciario, quien se obliga a disponer de ellos
de una forma determinada y a favor del fideicomisario.
Sin embargo, Artículo 241º de la Ley del Sistema Financiero la define como una
relación jurídica por la cual el fideicomitente transfiere bienes en fideicomiso a
otra persona, denominada fiduciario, para la constitución de un patrimonio
fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de este último y afecto al cumplimiento
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de un fin específico en favor del fideicomitente o un tercero denominado
fideicomisario. El patrimonio fideicometido es distinto al patrimonio del fiduciario,
del fideicomitente, o del fideicomisario y en su caso, del destinatario de los bienes
remanentes.
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a. Comporta una relación jurídica y se expresa unilateralmente, a través de
testamento, o plurilateralmente, en función de un contrato.
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fideicomiso, en la cual el fiduciario actúa como propietario de los bienes frente a
terceros, celebrando los negocios en su nombre o en el del fideicomiso, si se
quiere, pero no en el del constituyente ni en su beneficio, aunque enderece su
actividad a la consecución de una determinada finalidad.
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fundamentalmente un contenido económico, válido erga omnes. Este derecho
está intrínsecamente ligado al fin de la operación y tiende a confundirse con él,
por representar dicho fin, en una forma o en otra, un beneficio económico para
el fideicomisario. Villagordoa Lozano critica esta teoría porque la existencia de
un propietario excluye la posibilidad de que exista otro propietario. No puede
haber dos derechos reales de propiedad respecto de un mismo bien. El problema
de la teoría del desdoblamiento del derecho de propiedad se debe al intento de
identificar la propiedad fiduciaria con la propiedad civil. Como veremos más
adelante, a diferencia de la propiedad civil la propiedad fiduciaria es temporal,
existe para realizar un fin determinado y no otorga un verdadero valor económico
a su titular. En términos civiles no puede haber dos propietarios sobre un mismo
bien, salvo el caso de copropiedad. No pueden coexistir un propietario jurídico y
otro económico. El hecho de que un tercero se beneficie exclusivamente de un
derecho de propiedad ajeno, no hace que se convierta en propietario económico.
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naturaleza jurídica del fideicomiso. ¿Cuál es, a su vez, la naturaleza jurídica del
negocio fiduciario?
El fracaso de las distintas teorías que tratan de explicar la naturaleza jurídica del
fideicomiso se debe al intento de encuadrar esta institución dentro de otras
instituciones pre-existentes. El fideicomiso es una institución sui generis con
características propias. El elemento central del fideicomiso es en nuestra opinión
la afectación de un patrimonio. El fideicomiso sirve y es útil en tanto se separa v
afecta un patrimonio para un fin determinado. Sin este elemento el fideicomiso
no tendría razón de ser ni utilidad alguna al separarse el patrimonio fideicometido
se vuelve prácticamente intocable no responde por las deudas del fideicomitente,
del fiduciario ni del fideicomisario. Las únicas obligaciones por las que responde
el patrimonio fideicometido son aquellas contraídas por el fiduciario en ejercicio
del fideicomiso. El titular del patrimonio fideicometido es el fiduciario, quien se
convierte así en titular de dos patrimonios: del suyo propio y del patrimonio
fideicometido. Ambos patrimonios, sin embargo, son distintos, están separados.
Un segundo elemento del fideicomiso, necesario para su funcionamiento, es la
«aceptación» del fiduciario. Esto nos obliga a tratar nuevamente el tema sobre
la naturaleza contractual del fideicomiso. Como decíamos anteriormente, el
fideicomiso puede constituirse mediante un contrato o a través de un testamento.
Su naturaleza jurídica, sin embargo, no es contractual. Con respecto al
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fideicomiso testamentario, según el artículo 247 de la Ley del Sistema
Financiero, no es necesaria para su validez la aceptación de la empresa
fiduciaria designada en el testamento. Si la empresa declina su designación,
debe proponer a una reemplazante y si ninguna otra acepta el encargo, el
fideicomiso se extingue. El artículo 247 agrega que el fideicomiso testamentario
se entiende constituido desde la apertura de la sucesión. Podría sostenerse que
si el fideicomiso se extingue por no ser aceptado finalmente el encargo por
alguna empresa, entonces estamos en presencia de un contrato donde la oferta
estaría constituida por la disposición testamentaria. Discrepamos de lo anterior.
Para la validez de la oferta es necesario que esta sea recepticia. En este sentido
concluye De la Puente y Lavalle al señalar que nuestro Código Civil otorga a la
oferta carácter recepticio, al establecer que es una declaración dirigida a
determinada persona, agregando que este carácter recepticio está orientado a
que la oferta sea conocida por el destinatario. Pues bien, si la disposición
testamentaria fuese una oferta, esta no sería recepticia, ya que como hemos
mencionado anteriormente, podría terminar aceptando el fideicomiso alguna
empresa que no fue designada en el testamento. De otro lado, el artículo 247 de
la Ley del Sistema Financiero dice expresamente que para la validez del
fideicomiso testamentario no es necesaria la aceptación del banco fiduciario.
Estamos pues en presencia de un acto jurídico unilateral con consecuencias
jurídicas, por lo que reiteramos que la naturaleza jurídica del fideicomiso no es
contractual. Ahora bien, imaginemos que el fideicomitente dispone en su
testamento que sus bienes inmuebles se transfieran en fideicomiso a una
empresa. A su muerte los bienes, en efecto, se transmiten al fiduciario, quien
meses después declina su designación. Desde la muerte del fideicomitente hasta
la declinación de la designación, ¿quién es el propietario de los bienes? En
nuestra opinión, si la empresa designada ni alguna otra aceptan el encargo, el
fideicomiso se extingue. Los bienes nunca habrían salido del patrimonio del
fideicomitente. De lo anterior resulta que para que los bienes pasen a la empresa
fiduciaria, ésta debe aceptar el encargo. Los efectos de esta aceptación se
retrotraen al momento de la apertura de la sucesión, como sucede en la
aceptación y renuncia de la herencia, donde sus efectos también se retrotraen al
momento de la apertura de la sucesión. Lo anterior significa que para que opere
el fideicomiso testamentario se requiere necesariamente la aceptación de la
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empresa fiduciaria. Esta aceptación, sin embargo, no constituye jurídicamente la
conformidad a una oferta contractual.
CAPITULO II
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Genéricamente, persona de confianza a cuya buena fe y conciencia encomienda
el testador algún encargo reservado o alguna manda para entregarla a otra
persona.
5.2.- EL FIDEICOMITENTE
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5.3.- EL FIDEICOMISARIO
Es la persona física o moral que tiene la capacidad jurídica necesaria para recibir
el beneficio que resulta del objeto del fideicomiso, a excepción hecha del
fiduciario mismo.
Más aún es la persona que recibe el beneficio del fideicomiso (no siempre
existe), o la que recibe los remanentes una vez cumplida la finalidad
perseguida a través del Fideicomiso. Pueden existir en un Fideicomiso desde la
perspectiva técnica diversos fideicomitentes y diversos fideicomisarios, pero
generalmente un fiduciario.
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6.4.- Administración de Bienes
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imperante, hacemos mención de tres doctrinarios, los mismos que de forma clara
y precisa explican cuáles son los elementos característicos de los contratos de
fideicomiso, así tenemos a:
Doctrinario peruano que señala que las principales características del contrato
traído a colación son las siguientes a tomar en cuenta:
a).- Es un contrato general, puesto que enmarca todos los usos que se le puede
dar al bien trasmitido en fideicomiso.
d).- Es un contrato real y solemne, señalamos que es real, puesto que le bien
dado en fideicomiso es un bien real; y el contrato para tener validez debe ser
contraído con las formalidades de transferencia de propiedad y deben estar
enmarcadas en una escritura pública.
f).- Es un contrato bilateral, puesto que las partes contratantes son dos
(mínimamente): el fideicomitente y el fiduciario.
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El fideicomiso enmarca la transferencia del bien, el cual ha de efectuarse con un
encargo de confianza (fiducia).
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aclarar que en el Derecho Sucesorio peruano no existe el fideicomiso residual ni
la sustitución fideicomisaria condicional, como sí sucede en España.
c).- Es complejo, pues por su flexibilidad puede dar origen a diferentes formas
de carácter obligacional.
i).- Es formal, pues así lo establece el artículo 246 de la Ley, que exige
se formalice por instrumento privado o protocolizado notarialmente. Aun
cuando el numeral se refiere al contrato, pensamos que si se trata de
disposición testamentaria también deberá ser formalizado del mismo modo.
Desde luego en ambos casos cabe que se constituya por escritura pública. Para
poder oponer el fideicomiso a terceros es indispensable que la transmisión de
los bienes y derechos a favor del fiduciario sea inscrita en el registro público que
corresponda, según la naturaleza del bien o derechos.
CAPITULO III
Para Aguirre, Nelson Andrés y otros; las empresas a través de la figura del
fideicomiso, permite de algún modo subsanar la crisis financiera, y que aún
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no han sido aprovechadas las potencialidades que brinda, a pesar de que
en los últimos años, ha aumentado considerablemente su utilización.
Destacaremos el análisis de dos tipos de fideicomiso, que a nuestro
entender, representan los más relevantes, respecto del tema en cuestión:
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que debería realizarse si se adoptaran otras figuras de garantía tales como
prenda o hipoteca.
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se deberá presentar una solicitud adjuntando el contrato de fideicomiso en el
que se precise la identificación de los bienes objeto de la transferencia fiduciaria,
la finalidad y plazo del fideicomiso, la identificación del fideicomitente y fiduciario
y, según corresponda, la identificación del fideicomisario o los criterios para
su determinación. Esta Superintendencia (Superintendencia de Bancos y
Seguros del Perú) mediante Circular establecerá las disposiciones adicionales
para el registro.
CAPITULO IV
DERECHOS Y OBLIGACIONES
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e. Señalar los bienes, derechos y recursos identificables, así como integrar en el
patrimonio del fideicomiso los bienes y derechos.
c. Designar por cada fideicomiso que reciba, un factor fiduciario, quien asume
personalmente su conducción, así como la responsabilidad por los actos,
contratos y operaciones que se relacionen con dicho fideicomiso. Una misma
persona puede ser factor de varios fideicomisos.
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el cumplimiento de su finalidad así lo justifican. Esta comisión está compuesta
de no menos de tres ni más de siete miembros y reglamentará su funcionamiento
y facultades, todo ello con sujeción a las reglas contempladas en el instrumento
constitutivo del fideicomiso. Nada dice la Ley sobre el posterior destino del factor,
pero en nuestra opinión cesará en sus funciones, pues de otro modo se
produciría una duplicidad no sólo innecesaria sino contraproducente.
c. Proteger con pólizas de seguro los riesgos que corran los bienes
fideicometidos, de acuerdo a lo pactado en el instrumento constitutivo.
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f. Preparar balances y estados financieros de cada fideicomiso, cuando menos
una vez al semestre, así como un informe o memoria anual, y poner tales
documentos a disposición de los fideicomitentes y fideicomisarios, sin perjuicio
de su presentación a la Superintendencia de Banca y Seguros.
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En el caso de los Beneficiarios (Fideicomisarios), sus acreedores sólo pueden
dirigirse contra los frutos o las prestaciones que se encuentren a disposición de
ellos. Por otro lado, en el Fideicomiso los activos que forman parte del Patrimonio
Fideicometido son administrados por el Fiduciario, -exclusivamente– de acuerdo
a las reglas e instrucciones impartidas por el Fideicomitente en el Contrato. Estas
reglas no son rígidas, dado que el Fideicomiso es un contrato flexible. En este
contrato, las partes pueden acordar los términos y condiciones que mejor se
adecuen a sus necesidades y requerimientos.
La intervención del Fiduciario para administrar los fondos materia del Patrimonio
Fideicometido no es gratuita, requiere el pago de una retribución a esta entidad.
Otra desventaja es que el titular de los bienes y fondos (fideicomitente) ya no
tiene control sobre ellos ya que los ha cedido en dominio fiduciario. Los
recuperará –si así se ha definido– cuando concluya el contrato de Fideicomiso.
15.- PROHIBICIONES
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2. Tampoco puede realizar operaciones, actos y contratos con los fondos y
bienes de los fideicomisos, en beneficio de:
a. El propio fiduciario.
La alusión a los trabajadores es una repetición del inciso b). e. Sus auditores
externos, incluidos los profesionales socios que integran la firma y los
profesionales que participen en las labores de auditoria del propio Banco. Los
impedimentos a que se refiere el artículo 2580 de la Ley GSF alcanzan al
cónyuge y a los parientes de las personas indicadas, así como a las personas
jurídicas en que el cónyuge y sus parientes, en conjunto, tengan personalmente
una participación superior al 50 por ciento.
16.- FORMALIDADES
El contrato de fideicomiso debe celebrarse mediante documento privado o
protocolizado notarialmente.
17.- PLAZO
El plazo de duración de estos contratos es de treinta años como máximo, con las
siguientes excepciones:
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a. El fideicomiso vitalicio, en beneficio de fideicomisarios que hubieran nacido o
estuvieran concebidos al momento de constituirse el fideicomiso, el plazo se
extiende hasta la muerte del último de los fideicomisarios.
La solicitud deberá ser presentada antes del vencimiento del plazo del
fideicomiso.
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19.- TÉRMINO DEL FIDEICOMISO
La Ley No. 26702, Ley General del Sistema Financiero y de Seguros y Orgánica
de la Superintendencia de Banca y Seguros en su Artículo 269º, establece
el término del Fideicomiso como, el fideicomiso termina por:
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9. Revocación por parte del fideicomitente, antes de la entrega de los bienes a
la empresa fiduciaria, o previo cumplimiento de los requisitos legales, salvo
lo previsto en el primer párrafo del artículo 250º.
20.- CONCLUSIONES
1. El fideicomiso es un contrato muy práctico y útil para los agentes económicos
y el fiduciario tiene derecho a una retribución por su trabajo y al reembolso de
los gastos, salvo estipulación en contrario. Los activos que más se usan para
fideicomisos son los flujos de dinero futuro y activos fijos en general como
inmuebles, maquinarias, equipos y terrenos.
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verdaderamente integradora el comercio con la tecnología, la mano de obra y las
finanzas.
21.- CONSIDERACIONES:
El fideicomiso de nuestros días es una figura muy flexible, pues tiene una amplia
variedad de objetivos, tales como permitir la conservación del patrimonio en las
familias, propiciar la circulación de la riqueza a través de diferentes medios, como
son el dinero, diversos títulos-valores, bienes muebles e inmuebles, así como
derechos y la constitución de garantías cubiertas por hipoteca.
Por estas razones y otras afines, el fideicomiso que ya cuenta con un marco legal
en función de la Ley N0 26702, está destinado a convertirse en valioso
instrumento jurídico dentro del sistema financiero.
22.- RECOMENDACIONES
Proponemos una secuencia de acciones que debieran tomarse en cuenta para
el fortalecimiento del contrato de fideicomiso como sistema e instrumento al
servicio de las empresas, y que éstas, a su vez contribuyan al desarrollo de la
economía nacional, en primer lugar, y luego sirvan de fuente de ingresos
para las arcas fiscales, en segundo lugar; por lo que recomendamos:
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• Crear un informativo permanente donde cualquier persona natural o jurídica
obtenga la información respecto a las empresas que hayan realizado
contratos de fideicomiso sobre su patrimonio.
23.- BIBLIOGRAFÍA
1. ARIAS-SHREIBER PEZET, Max; ARIAS-SHREIBER MONTERO, Ángela;
VEGA MERE, Yuri; y MURO ROJO, Manuel (Marzo 1999): Contratos Modernos.
Gaceta Jurídica Editores S.R.L., Primera Edición.
10. http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtual/publicaciones/indata
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ANEXOS
ANEXO Nº 1
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SOLES (S/. 40’000,000.00); La suma de DIEZ MILLONES DE NUEVOS
SOLES (S/. 10’000,000.00) en efectivo.
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su administración, siendo entendido que los entregará respaldados
documentariamente. La liquidación trimestral de dichos gastos se entregará a EL
CONSTITUYENTE, con copia para EL FIDEICOMISARIO.
OCTAVA: Sin perjuicio de las demás obligaciones que asume por este
instrumento y las que señala la ley, EL BANCO pondrá la mayor diligencia para
la conservación y buena administración de los bienes que le han sido aportados,
los que constituyen un patrimonio aparte del patrimonio de EL BANCO y
no responden por las obligaciones directas de este último, debiendo llevarse
contabilidad separada, conforme lo señala la Ley Nº 26702.
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DECIMO TERCERA: Todos los gastos e impuestos que genere la
administración de EL FIDEICOMISO serán cargados a la cuenta del mismo,
incluyendo el costo de esta escritura y los de su inscripción registral. Agregue
usted, señor Notario, las cláusulas que son de ley y sírvase pasar partes al
Registro de la Propiedad Inmueble, para la inscripción del aporte del inmueble
mencionado en esta escritura.
ANEXO N°2
1. Fideicomiso En Argentina
Características:
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Oneroso
No formal, aunque en su constitución requiere escritura pública u otras formas
determinadas, según la naturaleza de los bienes fideicometidos, no obstante
dada su importancia económica lógica su conclusión debe efectuarse en forma
escrita, aún en documentos privados.
2. Fideicomiso en España
LEY N° 17.703
Artículo 2°. (Constitución).- El fideicomiso puede ser constituido por acto entre
vivos o por testamento.
El fideicomiso por acto entre vivos es título hábil para producir la transferencia
de la propiedad o de la titularidad de los derechos reales o personales que
constituyen su objeto.
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fiduciaria, debiendo inscribirse en los casos que así lo disponga la ley de
Registros Públicos.
3. Fideicomiso en México
ANEXO N° 3
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