FINANZAS Y DERECHO TRIBUTARIO

EVALUACION PARCIAL Nº 2

SITUACION UNO

Concurre a su estudio el Socio Gerente de la empresa “PARCIAL S.R.L.”.

Le comenta que en enero del año pasado la A.F.I.P.-D.G.I le inició un
procedimiento de fiscalización del cumplimiento de sus obligaciones tributarias.
La inspección continuó durante largos meses, hasta que en enero de este año
los inspectores actuantes, explicándole los motivos del ajuste propuesto, ponen
a su consideración los siguientes proyectos de DD.JJ. rectificativas:

Impuesto Periodos Moneda Diferencias

Ganancias 2003 $ 70.000,00
Ganancias 2004 $ 32.000,00
Ganancias 2005 $ 206.000,00

Conforme informan los inspectores, las diferencias reclamadas resultan de

haber omitido declarar ventas gravadas, y haber computado compras o gastos
personales de los socios que –por ello– son ajenos a la operatoria de la firma.
De ello resulta, para el Impuesto a las Ganancias, un incremento en la
ganancia bruta y una disminución del costo de producción.
Su cliente desea que Ud. le informe los beneficios y las consecuencias
disvaliosas que podría acarrear la aceptación de los ajustes propuestos por la
inspección y la consiguiente presentación de las declaraciones juradas
rectificativas y si existe la posibilidad de que se formule una denuncia penal
contra ellos. Por otra parte, también desea saber que pasos seguiría el Fisco si
el decide no aceptar los ajustes propuestos, y si corren algún riesgo los bienes
personales de los socios. Le solicita que elabora un dictamen escrito sobre la
cuestión.                                              

Sr. Socio Gerente

“Parcial S.R.L”:

PRESENTE

Me dirijo a UD, con el fin de remitirle el dictamen solicitado de su interés.

En primera instancia le comento que el fisco tiene la facultad de controlar a los

sujetos pasivos, para verificar el cumplimiento de forma debida, los deberes
tributarios; dicho control se denomina fiscalización de la determinación
tributaria. La ley 11.683 es la que regula los procedimientos fiscales y otorga en
su art. 35 a la AFIP amplios poderes para fiscalizar e investigar en cualquier
momento sobre hechos imponibles.
En el caso de no aceptar los ajustes propuestos por la AFIP; se le iniciará un
proceso de determinación de oficio por un juez administrativo y previo a una
vista que se le correrá a Ud. a los fines de que formule por escrito su descargo
y ofrezca pruebas. Posteriormente, el juez administrativo dictara resolución
fundada, determinando el tributo e intimando al pago del mismo.  

En el caso particular; la AFIP le inicio a la Empresa Parcial S.R.L, de la cual

Ud. es su Gerente; un procedimiento de fiscalización del cumplimiento de sus
obligaciones tributarias y en virtud de haber encontrado diferencias, que
resultan de haber omitido declarar ventas gravadas y haber computado
compras o gastos personales de los socios que son ajenos a la operatoria de la
firma; le propusieron un ajuste en el Impuesto a las Ganancias.

Los beneficios que acarrearía para su empresa la aceptación de los ajustes

propuestos por la inspección y la consiguiente presentación de las
declaraciones juradas rectificativas serian que no se le iniciaría el proceso de
determinación de oficio por parte de la AFIP y en consecuencia, no se le
aplicarían los intereses respectivos, ni sería pasible de multas u otras
sanciones establecidas en la ley 11.683.

En lo referente a las consecuencias disvaliosas, es que deberá abonar las

diferencias propuestas por la AFIP y en consecuencia no podrá cuestionar los
ajustes propuestos. Otra consecuencia disvaliosa es la posibilidad de que se
formule una denuncia penal en contra de la empresa debido a que con su
accionar se comete el delito tipificado en el art. 46 de la ley 11.683
(defraudación fiscal) que establece que el que mediante declaraciones
engañosas u ocultación maliciosa perjudicare al Fisco con liquidaciones de
impuestos que no correspondan a la realidad, será reprimido con multa de dos
hasta diez veces el importe del tributo evadido. El organismo recaudador debe
formular denuncia una vez dictada la determinación de oficio de la deuda
tributaria (art. 18 ley 24.769).

Por último le informo que los arts. 6 inc d) y 8 de la ley 11.683 establecen que
los directores, gerentes y demás representantes de las personas jurídicas,
sociedades, asociaciones, entidades; responden con sus bienes propios y
solidariamente con los deudores del tributo y, si los hubiere, con otros
responsables del mismo gravamen, sin perjuicio de las sanciones
correspondientes a las infracciones cometidas. No obstante, la ley aclara que
no existirá esta responsabilidad personal y solidaria con respecto a quienes
demuestren debidamente a la AFIP que sus representados, mandantes, etc.,
los han colocado en la imposibilidad de cumplir correcta y oportunamente con
sus deberes fiscales.
SITUACION DOS

Tiempo después viene a consultarlo nuevamente el Socio Gerente de la firma

“PARCIAL S.R.L.” y le comenta de que en base a su dictamen, decidió no
aceptar los ajustes propuestos por la inspección y, por ende, no presentó las
declaraciones juradas rectificativas.

El 25 de febrero de este año la empresa fue notificada de la Resolución

emanada del Sr. Jefe de la División Revisión y Recursos de la Región local de
la A.F.I.P. – D.G.I., por la que se decidió conferirle vista de las actuaciones
administrativas y de los cargos formulados en relación al Impuesto a las
Ganancias correspondiente a los períodos fiscales 2003, 2004 y 2005, e instruir
sumario infraccional por la presunta comisión de la infracción de defraudación
fiscal (art. 46, ley 11.683) por el Impuesto a las Ganancias de los períodos
2003 y 2004.

La firma le manifiesta que el contador está de vacaciones, y recién regresa en

20 días, por lo que hasta esa fecha resultará imposible contar con su aporte
para elaborar la defensa.

Agrega que como el Contador tenía bien estudiado como atacar las diferencias
desde el punto de vista contable, él preferiría esperar a que éste regrese para
que colabore con Ud. en la elaboración de la contestación de la vista. Pero
como sabe que cuando el contador regrese el plazo para la contestación estará
vencido, quiere saber si es posible solicitar una prórroga para contestar la vista.
Por otra parte, le comenta que le sorprende que sólo se haya instruido sumario
respecto de los períodos 2003 y 2004 del Impuesto a las Ganancias, y que no
se lo haya hecho por el período 2005, y desea que Ud. le explique a qué se
debe ello.

Es posible solicitar una prórroga por otro lapso igual, pero solo por única vez, si
bien el plazo para contestar la vista, formular por escrito el descargo y ofrecer o
presentar las pruebas que hagan a su derecho es de 15 días.

En consecuencia se podrá solicitar la prórroga del plazo y esperar a que

regrese el contador para que colabore en la elaboración de la defensa.  

Con respecto a que solo instruyeron sumario respecto de los periodos 2003 y
2004 del Impuesto a las Ganancias y no del periodo 2005, el art. 57 de la ley
11.683 establece que comenzara a correr el termino de prescripción del poder
fiscal para determinar el impuesto y facultades accesorias del mismo, así como
la acción para exigir el pago, desde el 1º de enero siguiente al año en que se
produzca el vencimiento de los plazos generales para la presentación de
declaraciones juradas e ingreso del gravamen.

Llevado al caso en particular, el impuesto a las ganancias del periodo 2005

vencería en mayo del año 2006 y la ley 11.683 establece que la acción para
exigir el pago comienza a correr a partir del 1º de enero del año siguiente, es
decir del 1º de enero del año 2007.
SITUACION TRES

Al contestar la vista y formular la defensa en el sumario infraccional para la

firma “PARCIAL S.R.L.”, Ud. ofreció como prueba –entre otras– una pericia
contable, a los fines de acreditar que las compras y gastos impugnados por el
Fisco no eran personales de los socios, sino que hacían a la operatoria
comercial de la firma.

Ello motivó que el Fisco dictara el siguiente proveído:

“Proveyendo a la prueba ofrecida: A la pericia contable ofrecida, no ha lugar

por notoriamente-te improcedente, atento que lo que está en discusión no es la
pertinencia o no de las compras y gastos computados, sino la inexistencia de
comprobantes respaldatorios de los mismos.

El Socio Gerente de la empresa le consulta si es posible recurrir ese proveído,

ya que Ud. le había comentado que esa prueba es esencial.

El art. 33 de la ley 11.863 establece que todas las registraciones contables

deberán estar respaldadas por los comprobantes correspondientes y solo de la
fe que estos merezcan, surgirá el valor probatorio de aquellas. Asimismo
agrega que todas las personas o entidades que desarrollen algún tipo de
actividad retribuida, que no sea en relación de dependencia, deberán llevar
registraciones con los comprobantes que las respalden y emitir comprobantes
por las prestaciones o enajenaciones que realicen, que permitan establecer
clara y fehacientemente los gravámenes que deban tributar.

Por último el art. 34 establece que se faculta a la AFIP a condicionar el

cómputo de deducciones, créditos fiscales y demás efectos tributarios de
interés del contribuyente y/o responsable a la utilización de determinados
medios de pago u otras formas de comprobación de las operaciones, en cuyo
caso los contribuyentes que no utilicen tales medios o formas de comprobación
quedaran obligados a acreditar la veracidad de las operaciones para poder
computar a su favor los conceptos indicados.

NO podrán recurrir el proveído ya que atento a lo anteriormente expuesto,

debido a que la empresa “Parcial S.R.L”  no cuenta con los comprobantes
respaldatorios de todas las operaciones realizadas.
SITUACION CUATRO

El 27 de diciembre de este año la empresa es notificada de la resolución del

Organismo Fiscal por la que se decidió:

1) Impugnar las declaraciones juradas del Impuesto a las Ganancias de los

períodos 2003, 2004 y 2005;

2) Determinar de oficio las obligaciones tributarias, por el impuesto y los

períodos en cuestión en la suma de $ 308.000,00;

3) Liquidar los intereses resarcitorios que, a la fecha, ascienden a la suma

de $ 215.600,00, conforme planilla adjunta;

4) Aplicar una multa de $102.000,00 por las infracciones cometidas

respecto de los períodos 2003 y 2004, en los términos del art. 46 de la ley
11.683, que equivalente a dos (2) veces los importes tributarios evadidos.

5) Intimar el pago de tales conceptos, en el término de 15 días.

El Socio Gerente de la empresa le consulta:

a) Si existe algún recurso contra esa Resolución, y en su caso, cuándo

vencería la presentación respectiva. Si hay más de una vía, le pide que
le detalle si el plazo para recurrir puede diferir según la vía que se elija, y
teniendo en cuenta la fecha en que fue notificada la resolución que
pretende recurrirse;

b) Si existieran dos vías, qué Organismo resolverá en cada caso, y si

alguno de ellos es más confiable y por qué;

c) Qué gastos y otros costos existirían según el Recurso que se

interponga;

d) Si debe pagar los importes cuyo pago se intima en la Resolución y, de

no hacerlo, si se expone a ser ejecutado judicialmente;

e) Si puede ofrecerse ahora la prueba pericial contable que no se

diligenció, y agregar ofrecer otra prueba que no se haya ofrecido antes;

f) Cuáles serían las consecuencias, y los pasos a seguir si la resolución

en confirmada.

a) Existen dos recursos contra esa Resolución.

Por un lado, el Recurso de Reconsideración ante el superior y por otro lado el

Recurso de apelación ante el Tribunal Fiscal de la Nación competente.
 El art. 76 de la ley 11.683 establece que contra las resoluciones que impongan
sanciones o determinen los tributos y accesorios en forma cierta o presuntiva,
los infractores o responsables podrán interponer –a su opción– cualquiera de
los recursos anteriormente nombrados, dentro de los quince días de
notificados; ambos recursos se excluyen mutuamente, iniciado uno de ellos, ya
no se puede intentar el otro.  

Cualquiera de los dos recursos, pueden ser interpuestos dentro de los quince
días de notificado de la resolución. Es decir que habiendo sido notificado de la
resolución el día jueves 27 de diciembre del año 2007, hay que hacer una
distinción según el recurso por el cual se opte; si se opta por el Recurso de
Reconsideración interpuesto ante AFIP, el plazo para interponerlo sería hasta
el día viernes 18 de Enero del año 2008, teniendo en cuenta que el día 01 de
Enero de 2008 es feriado.

En cambio si se interpone el Recurso de Apelación ante el Tribunal Fiscal de la

Nación, el plazo para interponer el recurso seria hasta el día miércoles 20 de
febrero del año 2008, en virtud de ser feriado el día 31 de diciembre y de
encontrarse en feria el Tribunal Fiscal de la Nación durante el mes de enero.-

b) Si se optara por el Recurso de Reconsideración, este se interpondrá ante la

misma autoridad de la AFIP que dicto la resolución recurrida en forma escrita y
el juez administrativo dictara resolución dentro de los veinte días y la notificara
al interesado con todos los fundamentos; es decir que la AFIP será el
organismo que resuelva el caso.

En el caso de optarse por el recurso de apelación ante el Tribunal Fiscal de la

Nación, se interpondrá por escrito ante ese tribunal; en el recurso, el apelante
deberá expresar todos sus agravios, oponer excepciones, ofrecer la prueba y
acompañar la instrumental que haga a su derecho. En este caso, será el
Tribunal Fiscal de la Nación quien resuelva el caso.

Con respecto a cual es más confiable, considero que es más confiable si lo

resuelve el Tribunal Fiscal de la Nación, ya que es un organismo imparcial; en
cambio si el Recurso de Reconsideración lo resuelve la AFIP ,en ese caso el
organismo que resuelve es juez y parte al mismo tiempo.

 c) En el caso de que se interponga el Recurso de Reconsideración ante la

AFIP, no tiene ningún tipo de gasto; en cambio si se interpone Recurso de
apelación por ante el Tribunal Fiscal de la Nación si hay gastos, los gastos son
judiciales y son los mismos que para iniciar cualquier proceso judicial ante los
Tribunales de la Nación.

d) En el caso de interponerse el Recurso de apelación, el art. 167 de la ley

11.683 expresamente establece que mientras la apelación no quede resuelta
por sentencia del Tribunal Fiscal, el recurrente no puede ser ejecutado por la
suma resultante de la determinación o por el importe de la multa aplicada.
Estos medios impugnativos (recurso de reconsideración y recurso de
apelación) pueden interponerse sin necesidad de pago previo.
e) En el caso del Recurso de Reconsideración, no se exige el ofrecimiento de
prueba en  el escrito de interposición, no obstante el recurrente puede efectuar
ese ofrecimiento en el primer escrito o en otro posterior.

Es decir que en caso de interponerse el recurso de reconsideración, en virtud

de que la ley no lo aclara , podría ofrecerse la prueba pericial contable que no
se diligencio y agregar y ofrecer otra prueba que no se haya ofrecido antes.

En cambio en el caso del Recurso de apelación, al momento de interponerlo, el

recurrente debe expresar todos sus agravios, oponer excepciones, ofrecer
prueba y acompañar la instrumental que haga a su derecho y expresamente
establece la ley 11.683 que solo se podrán ofrecer probanzas que no hubieran
sido propuestas en el procedimiento ante la AFIP, con excepción de la prueba
sobre hechos nuevos o la necesaria para refutar el resultado de medidas para
mejor proveer dispuestas en sede administrativo.

No podrá ofrecerse nuevamente la prueba pericial contable en virtud de que ya

fue ofrecida, y en consecuencia sólo podrá ofrecerse prueba sobre hechos
nuevos o la necesaria para refutar el resultado de medidas para mejor proveer.

f) En el caso de que en el Recurso de Reconsideración la resolución quede

confirmada, implica que la resolución se tiene por firme y en consecuencia el
contribuyente debe pagar el tributo; no obstante, podrá ocurrir mediante
demanda de repetición ante el juez nacional respectivo. (Art. 83).

En el caso de que en el Recurso de Apelación la resolución quede confirmada,

una vez notificada la sentencia, las partes podrán solicitar dentro de los cinco
días, que se aclaren conceptos oscuros, se subsanen errores materiales o se
resuelvan puntos incluidos en el litigo y que hubiere omitido la sentencia.
Además, pueden interponer el Recurso de Revisión y Apelación limitada
ante la Cámara Nacional competente, dentro de los treinta días de notificados
de la sentencia definitiva del Tribunal Fiscal.

Este recurso se concede al solo efecto devolutivo y no suspensivo, ello significa

que no obstante estar en trámite el recurso ante la cámara, el sujeto pasivo
recurrente debe pagar la suma que resulte de la liquidación que se practique
con motivo del fallo del Tribunal Fiscal; este pago tiene que hacerlo dentro de
los treinta días contados desde la notificación de la resolución que apruebe la
liquidación practicada.

De lo contrario, a pesar de hallarse en sustanciación el recurso ante la cámara,

el órgano fiscal (AFIP) podrá iniciar el juicio de ejecución fiscal en contra del
sujeto pasivo. De no interponerse recurso contra la sentencia del Tribunal
Fiscal, ella pasa en autoridad de cosa juzgada y debe cumplirse dentro de los
quince días de quedar firme.

En caso de sentencia adversa de la Cámara, solo resta la posibilidad de

recurrir ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación.