Tesis Feminicidio

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UNIVERSIDAD 

NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO 
FACULTAD DE DERECHO 
SEMINARIO DE DERECHO PENAL 
 
ESTUDIO DOGMÁTICO DEL TIPO PENAL DE FEMINICIDIO  
                              TESIS 
QUE PARA OBTENER EL TÍTULO DE LICENCIADA EN DERECHO  
 
                              PRESENTA 
KAREN DE JESÚS PALMA CARRASCOZA  
 
ASESOR: DR. CARLOS JUAN MANUEL DAZA GÓMEZ 
 
CIUDAD UNIVERSITARIA, MÉXICO D.F., 2012 
UNAM – Dirección General de Bibliotecas
Tesis Digitales
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ESTUDIO DOGMÁTICO DEL TIPO PENAL DE FEMINICIDIO.

ÍNDICE

INTRODUCCIÓN ----------------------------------------------------------------------------------- 5

CAPÍTULO PRIMERO.- EVOLUCIÓN Y ÁMBITO JURÍDICO DEL DELITO


DE FEMINICIDIO. --------------------------------------------------------------------------------7
I. Evolución legislativa del feminicidio-----------------------------------------------------7
A) Marco Legislativo Mexicano
1. Código penal de 1871.--------------------------------------------------------8
2. Código penal de 1929.--------------------------------------------------------8
3. Código penal de 1931.------------------------------------------------------10
4. Reforma por la que se crea y adiciona el tipo penal de feminicidio
en el código penal para el Distrito Federal.----------------------------15
B) Marco legislativo internacional
1. Convención americana sobre derechos humanos (pacto de San
José).----------------------------------------------------------------------------17
2. Convención sobre la eliminación de todas las formas de
discriminación contra la mujer.--------------------------------------------20
3. Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar
la Violencia contra la Mujer (Convención de Belém do Pará).----27

CAPÍTULO SEGUNDO.- MARCO TEÓRICO CONCEPTUAL DEL DELITO DE


FEMINICIDIO.---------------------------------------------------------------------------------------33
I. Definición de conceptos en torno al delito de feminicidio.
1. Concepto de Homicidio.---------------------------------------------------------33
2. Concepto de vida.-----------------------------------------------------------------35
3. Concepto de muerte.-------------------------------------------------------------37


 
4. Violencia contra la mujer.-------------------------------------------------------38
5. Discriminación contra la mujer.------------------------------------------------39
6. Concepto de feminicidio.--------------------------------------------------------40
6.1 Clases de feminicidio.-------------------------------------------------------42
II. Naturaleza jurídica del homicidio.------------------------------------------------------44
III. Requisitos de existencia del homicidio.----------------------------------------------44
IV. Clasificación del homicidio---------------------------------------------------------------46
1. En orden a la conducta.-------------------------------------------------------------46
2. En orden al resultado.----------------------------------------------------------------46
3. En orden a los medios utilizados.-------------------------------------------------47
4. En orden a la intención.--------------------------------------------------------------47
5. En atención a la duración de la pena.--------------------------------------------48
V. Clasificación legal del homicidio.-------------------------------------------------------48
1. Homicidio en razón del parentesco o relación.--------------------------------48
2. Homicidio en riña.---------------------------------------------------------------------49
3. Homicidio-eutanásico. --------------------------------------------------------------49
4. Homicidio por emoción violenta.--------------------------------------------------50
5. Feminicidio. ---------------------------------------------------------------------------50

CAPÍTULO TERCERO.- ESTUDIO DOGMÁTICO DEL TIPO PENAL DE


FEMINICIDIO.---------------------------------------------------------------------------------------51
I. Evolución histórica de la Teoría del Delito.------------------------------------------51
1. Concepción clásica.-------------------------------------------------------------------51
1.1. Acción---------------------------------------------------------------------------53
1.2. Tipicidad------------------------------------------------------------------------54
1.3. Antijuridicidad----------------------------------------------------------------55
1.4. Culpabilidad-------------------------------------------------------------------56
2. Concepción neoclásica--------------------------------------------------------------57
2.1. Acción -------------------------------------------------------------------------58
2.2. Tipicidad------------------------------------------------------------------------59
2.3. Antijuridicidad------------------------------------------------------------------60


 
2.4. Culpabilidad--------------------------------------------------------------------60
3. Concepción de la acción final------------------------------------------------------62
3.1. Acción --------------------------------------------------------------------------62
3.2. Tipicidad-----------------------------------------------------------------------63
3.3. Antijuridicidad-----------------------------------------------------------------63
3.4. Culpabilidad-------------------------------------------------------------------64
II. El delito--------------------------------------------------------------------------------------64
III. Análisis dogmático del tipo penal de feminicidio a la luz del finalismo------69
1. Tipicidad-----------------------------------------------------------------------------70
1.1. Tipo objetivo---------------------------------------------------------------70
1.1.1. Acción------------------------------------------------------------------71
1.1.2. Formas de acción---------------------------------------------------72
1.1.3. Nexo causal-----------------------------------------------------------73
A. Teoría de la equivalencia de las condiciones------------74
B. Teoría de la causalidad adecuada--------------------------75
C. Teoría de la relevancia típica de Mezger-----------------75
1.1.4. Teoría de la Imputación Objetiva--------------------------------76
1.1.5. Resultado--------------------------------------------------------------79
1.1.6. Elementos normativos----------------------------------------------80
1.1.7. Agravantes y atenuantes del delito-----------------------------81
1.2. Tipo subjetivo--------------------------------------------------------------84
1.2.1. Dolo---------------------------------------------------------------------84
1.2.2. Elementos subjetivos del injusto--------------------------------86
1.2.3. Error de tipo----------------------------------------------------------87
2. Antijuridicidad---------------------------------------------------------------------88
2.1. Causas de justificación-------------------------------------------------89
2.1.1. Defensa necesaria--------------------------------------------------89
2.1.2. Estado de necesidad-----------------------------------------------91
2.1.3. Consentimiento del ofendido-------------------------------------92
2.1.4. Cumplimiento de un deber y Ejercicio de un derecho-----93
3. Imputación personal--------------------------------------------------------------93


 
3.1. Imputabilidad e inimputabilidad---------------------------------------94
3.2. Conocimiento potencial de la antijuridicidad y error de
prohibición.----------------------------------------------------------------95
3.3. Exigibilidad de otra conducta y no exigibilidad de otra
conducta.-------------------------------------------------------------------95

CAPÍTULO CUARTO.- FORMAS DE APARICIÓN DEL DELITO DE


FEMINICIDIO.---------------------------------------------------------------------------------------98
I. Autoría y participación.-------------------------------------------------------------------98
1. Autoría.-----------------------------------------------------------------------------------98
2. Coautor.--------------------------------------------------------------------------------100
3. Autor mediato.------------------------------------------------------------------------100
4. Autor accesorio.----------------------------------------------------------------------101
5. Participación--------------------------------------------------------------------------101
5.1. Instigador---------------------------------------------------------------------102
5.2. Cómplice----------------------------------------------------------------------104
5.3. Encumbrimiento-------------------------------------------------------------105
II. Concurso de delitos.---------------------------------------------------------------------105
1. Concurso ideal.------------------------------------------------------------------------106
2. Concurso real.--------------------------------------------------------------------------108
Conclusiones.--------------------------------------------------------------------------------------110
Propuesta.-----------------------------------------------------------------------------------------117
Bibliografía. ---------------------------------------------------------------------------------------119


 
INTRODUCCIÓN.

La violencia contra las mujeres representa una violación a los derechos humanos
y constituye uno de los principales obstáculos para lograr una sociedad igualitaria
y plenamente democrática. Por tal motivo, diversos organismos internacionales
han asumido el firme compromiso de promover la protección y la defensa de los
derechos humanos de las mujeres y de contribuir a la erradicación de esta
problemática, la cual representa la forma más grave y extrema de discriminación
contra las mujeres.

Así, los organismos internacionales mediante tratados como la Convención


Americana sobre Derechos Humanos, la Convención sobre la Eliminación de
todas las formas de Discriminación contra la Mujer y la Convención Interamericana
para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, han pretendido
que la mujer goce planamente de los derecho humanos consagrados en cada
Convención; buscando que el principio de la no discriminación no sea superfluo;
proclamando que todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y
derechos y que toda persona puede invocar todos los derechos y libertades, sin
distinción alguna y, por ende, sin distinción de sexo.

Lo cual no significa, que la vida de la mujer valga más y, por consiguiente,


sea válido penar con mayor dureza el privar de la vida a una mujer que a hacer lo
propio con un hombre. Una cosa es garantizar igualdad de oportunidades tanto
para hombres como para mujeres y otra muy distinta, es valorar más la vida de la
mujer que la del hombre.

No obstante lo anterior, se ha insistido en que se debe tipificar el hecho de


que se asesine a una mujer por parte de hombres que las matan por el simple
hecho de ser mujeres. De manera que, se habla del delito de feminicidio o


 
femicidio, con el cual se pretende contemplar aquellos asesinatos motivados por la
misoginia, porque implican el desprecio y el odio hacia las mujeres. Los
feminicidios expresan situaciones extremas de violencia contra las mujeres y
niñas. Son el extremo de un continuo de terror contra ellas, que incluye diversas
formas de humillación, de abandono, de terror y la aceptación de que las mujeres
y niñas mueran como resultado de actitudes misóginas y de prácticas sociales de
desprecio, de maltrato físico y emocional, de hostigamiento, de abuso sexual, de
incesto.

Por lo que, en esa tesitura nuestros legisladores incorporaron al Código


Penal para el Distrito Federal el delito de feminicidio, con el cual se tipifica el privar
de la vida a una mujer por razones de género, sin embargo, el legislador
únicamente se dedicó a enlistar diversas hipótesis que, a decir del legislador, son
ejemplo de feminicidio. Sin embargo, cabe señalar que nuestro código penal,
cuando refiere las reglas comunes para las lesiones y homicidio, contempla
diversas agravantes en las que se contienen las hipótesis previstas para el
feminicidio, por lo que, no era necesario hacer distingo entre el privar de la vida a
un hombre y a una mujer, pues las hipótesis a las que el legislador llama razones
género, bien quedaban comprendidas en el “odio”, “brutal ferocidad”, “por los
medios empleados”, etc., agravantes que ya tenía previsto nuestro código penal.
Máxime que la pena para el feminicidio y para el homicidio calificado es la misma.

Lo que debe hacer nuestro país, no es crear un tipo penal especial para la
mujeres, sino adoptar e implementar disposiciones legales que garanticen los
derechos y libertades de las mujeres, en este caso el derecho a una vida libre de
violencia, los Estados también tienen la obligación de adoptar otro tipo de medidas
apropiadas para eliminar dicha violencia, sea ésta ejercida por agentes estatales o
privados, organizaciones, comunidades o empresas. Esta obligación incluye la
debida diligencia para impedir la violación de los derechos de las mujeres y para
investigar y castigar efectiva y adecuadamente los actos de violencia en su contra.


 
CAPÍTULO PRIMERO.- EVOLUCIÓN Y ÁMBITO JURÍDICO DEL DELITO DE
FEMINICIDIO.

I. Evolución legislativa del feminicidio.

A) Marco legislativo mexicano.

Varios han sido los códigos punitivos que han imperado en nuestro País, y en
todos, como se verá, se prevé el homicidio, es decir, todos los códigos penales
han castigado el privar de la vida a un ser humano, sin hacer distingo entre si es
hombre o mujer, pues la vida se tutela de la misma manera para todo ser humano.

1. Código penal de 1871.

Consumada nuestra independencia se hicieron varios ensayos y algunos Códigos


Penales se publicaron en los Estado, sobre el particular en síntesis Francisco
Pavón Vasconcelos dice:

“En la capital en 1861 se integró una comisión formada por Urbano


Fonseca, José María Herrera y Zavala, Ezequiel Montes, Manuel Zamacona y
Antonio Martínez de Castro en la igualmente figuró Carlos A. Saavedra en
sustitución del tercero de los arriba mencionado, la que suspendió sus trabajos en
virtud de la guerra de intervención francesa, integrándose es 1868 con don
Antonio Martínez Castro, Manuel Zamacona, José María Lefragua y Eulalio María
Ortega, figurando como secretario Indalecio Sánchez Gavito, culminando sus
trabajos, dando origen al código penal de 1871, conocido como código Martínez
de Castro, dicho ordenamiento legal consistió de 1,152 artículos además de los
transitorio, ordenandos en cuatro libros denominados: el primero “De los delitos,
faltas, delincuentes y penas”; el segundo “Responsabilidad civil en materia
criminal”; el tercero “De los delitos en particular” y el cuarto “De las faltas”. El


 
código de 1871, tiene marcada influencia del código penal Español de 1870,
inspirado en las corrientes doctrinales de su época, pero las innovaciones
consistentes en la inclusión de las Medidas de seguridad y la Institución de la
Libertad Preparatoria.”1

Opinión importante del código de 1871, es la que expresa el Dr. Gustavo


Malo Camacho, quien en lo conducente manifiesta: “Que el primero Código Penal
Federal en México, fue el de 1871 el que estuvo vigente hasta 1929, con influencia
del Código Penal Español de 1848, ordenamiento casuista integrado con 1153
artículos, a diferencia de 1931 que se integró con 400, así mismo nos refiere que
fue un ordenamiento bastante benigno con penas moderadas, que previno la
prisión máxima en veinte años, que el código que nos ocupa satisfizo las
necesidades de la época.”2

Por lo que respecta al tipo penal de feminicidio, este no estaba contemplado


en el código en comento, puesto que sólo se preveía el homicidio sin hacer
distingo entre el privar de la vida a un hombre o a una mujer.

Con lo aquí manifestado damos por concluido el aspecto histórico del


Código Penal para el Distrito Federal y Territorio de la Baja California sobre delitos
del fuero común y para toda la república sobre delitos de la Federación de 1871.

2. Código penal de 1929.

En relación al presente código, es importante verter los comentarios sobre el


particular que expone el ya mencionado Dr. Gustavo Malo Camacho.

                                                            
1
 PAVON VASCONCELOS,  Francisco, “Manual de Derecho Penal Mexicano”, Parte general, Décimo Sexta 
edición, Porrúa, México 2002, p. 78. 
2
 MALO CAMACHO. Gustavo, “Derecho Penal Mexicano”, Parte General, Quinta edición, UNAM, pp. 161 y 
162. 


 
“En el año de 1903, se integró una comisión revisora del Código Penal que
presidió Miguel S. Macedo, quien presentó un proyecto de 1912. Este noimplicó
mayores cambios respecto del ordenamiento de 1871, salvo la sugerencia para
incorporar en la ley penal a la figura jurídica de la condena condicional, que, por
cierto, ya había incorporado en su ley local el Estado de San Luid Potosí. Los
trabajos de la comisón, si bien supusieron una estructura organizativa interna y
seria, no implicaron cambios sustanciales a la ley precedente, situación ésta,
explicable en la medida en que el código penal entonces vigente había satisfecho
la ideología del Porfiriato.

Los miembros dela comisión, a partir del propio Macedo, formaban parte del
grupo de los científicos, por lo que prácticamente no se dio mayor oportunidad real
para incorporar el contenido y sentido de la reciente expresión revolucionaria de
1910.

El código de 1929, conocido como “Almaraz”, derogó el de 1871 y tuvo una


escasa vigencia de año y medio, como consecuencia de su propio contenido, para
ser substituido por el de 1931. Aún cuando fue el primer ordenamiento penal del
período post revolucionario, no recibió la ideología de ésta última, y propuso un
ordenamiento jurídico penal, bastante casuista,, con 1228 artículos, influido por el
positivismo criminológico sostenido a fine del siglo anterior, que intentaba
depuradamente llevar a la práctica el pensamiento y las enseñanzas de Ferri y
Garófalo, perdiendo de vista que el marco histórico, son su contenido de filosofía
social y político, era completamente distinto. Evidencia de esto fue su principal
autor, después de haber sido derogada la ley, publicó una exposición de motivos
de aquel, en tal sentido, y durante toda su vida intentó explicar históricamente lo
superado. Las “sanciones” que así fueron calificadas para sustituir la
denominación de “penas”, no reflejaron una partícular severidad y la
“segregación”, como se dominó a la prisión, observó un máximo de 20 años.


 
También incorporó el concepto de días multa, similarmente a como un
futuro lo recogería en una ¿reforma el código de 1931, y que su origen se inspiró
en el de Brasil, de 1830, como también en el proyecto de Livingstone, para
Luisiana, de 1825. Como institución particularmente característica de éste código,
se incorpora el “estado peligroso”, que naturalmente fue uno de los más
cuestionado. A la vez, se eliminó la pena de muerte lo que significó un importante
avance en la reorientación político criminal.”3

El código que nos ocupa denominado Código Penal para el Distrito Federal
y Territorios Federales fue expedido mediante decreto de fecha 30 de septiembre
de 1929, siendo Presidente de la República Emilio Portes Gil, publicado en el
Diario Oficial de la Federación el sábado 5 de octubre de1929, mismo que entró
en vigor el 15 de diciembre del citado año, derogándose esa misma fecha el
Código Penal del 7 de diciembre de 1871.

Se integró con 1228 artículos 5 transitorios con el siguiente contenido: un


título preliminar, libro primero que contiene: principios generales, reglas sobre
responsabilidades y sanciones, un libro segundo que integra: de la reparación del
daño y un libro tercero que comprende de los tipos legales de los delitos.

Por otro lado, este código no contemplaba el tipo penal de feminicidio, sino
sólo el homicidio.

3. Código penal de 1931.

Ante el fracaso de la legislación penal de 1929, siendo presidente de la [república


el Lic. Emilio Portes Gil, ordenó designar una Comisión para la elaboración de un
proyecto del Código Penal, integrándose con las siguientes personas: José Ángel
Ceniceros representante de la Secretaría de gobernación, José López Lira
representante de la Procuraduría General de la República, José Teja Zabre
                                                            
3
 MALO CAMACHO, op. cit. p.p 161 y 162. 

10 
 
representante del Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal y los entonces
Territorios Federales y Ernesto G. Garza por los jueces penales, proyecto que
hizo ley el entonces presidente de la República Pascual Ortiz Rubio, mediante
decreto del 13 de agosto de 1931, publicado en el Diario Oficial de la Federación
de 14 del mismo mes y año, entrando en vigor el día 17 de septiembre de 1931,
abrogando desde luego el Código Penal del 15 de diciembre de 1929.

El código de referencia se integró con 400 artículos y 3 transitorios divididos


en dos libros: en el primero art. Del 1 al 122 se habla del ámbito de aplicación de
la ley, de las reglas generales sobre los delitos y responsabilidad, de las penas y
medidas de seguridad, de la aplicación de las sanciones, de la ejecución de las
sentencias, de la extensión de la responsabilidad penal y de los menores. En el
libro segundo de los artículos 123 a 400 se habla de los delitos o tipos penales en
particular.

Este código sufrió reformas considerables en el año de 1994. Empero, aún


no se consideraba al feminicidio como delito, sino que sólo preveía el homicidio en
los siguientes términos:

CAPITULO II
Homicidio
Artículo 302.- Comete el delito de homicidio: el que priva de la vida a otro.

Artículo 303.- Para la aplicación de las sanciones que correspondan al que infrinja
el artículo anterior, no se tendrá como mortal una lesión, sino cuando se verifiquen
las tres circunstancias siguientes:
I.- Que la muerte se deba a las alteraciones causadas por la lesión en el órgano u
órganos interesados, alguna de sus consecuencias inmediatas o alguna
complicación determinada inevitablemente por la misma lesión y que no pudo
combatirse, ya sea por ser incurable, ya por no tenerse al alcance los recursos
necesarios;

11 
 
II.- (Se deroga).
III.- Que si se encuentra el cadáver del occiso, declaren dos peritos después de
hacer la autopsia, cuando ésta sea necesaria, que la lesión fue mortal,
sujetándose para ello a las reglas contenidas en este artículo, en los dos
siguientes y en el Código de Procedimientos Penales.
Cuando el cadáver no se encuentre, o por otro motivo no se haga la autopsia,
bastará que los peritos, en vista de los datos que obren en la causa, declaren que
la muerte fue resultado de las lesiones inferidas.

Artículo 304.- Siempre que se verifiquen las tres circunstancias del artículo
anterior, se tendrá como mortal una lesión, aunque se pruebe:
I.- Que se habría evitado la muerte con auxilios oportunos;
II.- Que la lesión no habría sido mortal en otra persona, y
III.- Que fue a causa de la constitución física de la víctima, o de las circunstancias
en que recibió la lesión.

Artículo 305.- No se tendrá como mortal una lesión, aunque muera el que la
recibió: cuando la muerte sea resultado de una causa anterior a la lesión y sobre
la cual ésta no haya influido, o cuando la lesión se hubiere agravado por causas
posteriores, como la aplicación de medicamentos positivamente nocivos,
operaciones quirúrgicas desgraciadas, excesos o imprudencias del paciente o de
los que lo rodearon.

Artículo 306.- (Se deroga).

Artículo 307.- Al responsable de cualquier homicidio simple intencional que no


tenga prevista una sanción especial en este Código, se le impondrán de doce a
veinticuatro años de prisión.

Artículo 308.- Si el homicidio se comete en riña, se aplicará a su autor de cuatro a


doce años de prisión.

12 
 
Si el homicidio se comete en duelo, se aplicará a su autor de dos a ocho años de
prisión.
Además de lo dispuesto en los artículos 51 y 52 para la fijación de las penas
dentro de los mínimos y máximos anteriormente señalados, se tomará en cuenta
quién fue el provocado y quién el provocador, así como la mayor o menor
importancia de la provocación.

Artículo 309.- (Se deroga).

CAPITULO III
Reglas comunes para lesiones y homicidio

Artículo 310. (Se deroga)

Artículo 311.- (Se deroga).

Artículo 312.- El que prestare auxilio o indujere a otro para que se suicide, será
castigado con la pena de uno a cinco años de prisión; si se lo prestare hasta el
punto de ejecutar él mismo la muerte, la prisión será de cuatro a doce años.
Artículo 313.- Si el occiso o suicida fuere menor de edad o padeciere alguna de las
formas de enajenación mental, se aplicarán al homicida o instigador las sanciones
señaladas al homicidio calificado o a las lesiones calificadas.

Artículo 314.- Por riña se entiende para todos los efectos penales: la contienda de
obra y no la de palabra, entre dos o más personas.

Artículo 315.- Se entiende que las lesiones y el homicidio, son calificados, cuando
se cometen con premeditación, con ventaja, con alevosía o a traición.
Hay premeditación: siempre que el reo cause intencionalmente un lesión, después
de haber reflexionado sobre el delito que va a cometer.

13 
 
Se presumirá que existe premeditación cuando las lesiones o el homicidio se
cometan por inundación, incendio, minas, bombas o explosivos; por medio de
venenos o cualquiera otra sustancia nociva a la salud, contagio venéreo, asfixia o
enervantes o por retribución dada o prometida; por tormento, motivos depravados
o brutal ferocidad.

Artículo 315 Bis.- Se impondrá la pena del artículo 320 de este Código, cuando el
homicidio sea cometido intencionalmente, a propósito de una violación o un robo
por el sujeto activo de éstos, contra su víctima o víctimas.
También se aplicará la pena a que se refiere el artículo 320 de este Código,
cuando el homicidio se cometiera intencionalmente en casa-habitación,
habiéndose penetrado en la misma de manera furtiva, con engaño o violencia, o
sin permiso de la persona autorizada para darlo.

Artículo 316.- Se entiende que hay ventaja:


I.- Cuando el delincuente es superior en fuerza física al ofendido y éste no se
halla armado;
II.- Cuando es superior por las armas que emplea, por su mayor destreza en el
manejo de ellas o por el número de los que lo acompañan;
III. Cuando se vale de algún medio que debilita la defensa del ofendido;
IV. Cuando éste se halla inerme o caído y aquél armado o de pie;
V. El activo sea un hombre superior en fuerza física y el pasivo una mujer o
persona menor de dieciocho años;
VI. El homicidio y las lesiones se ocasionen en situaciones de violencia familiar; y
VII. Exista una situación de vulnerabilidad motivada por la condición física o
mental o por discriminación.
La ventaja no se tomará en consideración en los tres primeros casos, si el que la
tiene obrase en defensa legítima, ni en el cuarto, si el que se halla armado o de
pie fuera el agredido, y, además, hubiere corrido peligro de su vida por no
aprovechar esa circunstancia.

14 
 
Artículo 317.- Sólo será considerada la ventaja como calificativa de los delitos de
que hablan los capítulos anteriores de este título: cuando sea tal que el
delincuente no corra riesgo alguno de ser muerto ni herido por el ofendido y aquél
no obre en legítima defensa.

Artículo 318.- La alevosía consiste: en sorprender intencionalmente a alguien de


improviso, o empleando asechanza u otro medio que no le dé lugar a defenderse
ni evitar el mal que se le quiera hacer.

Artículo 319.- Se dice que obra a traición: el que no solamente emplea la alevosía
sino también la perfidia, violando la fe o seguridad que expresamente había
prometido a su víctima, o la tácita que ésta debía prometerse de aquél por sus
relaciones de parentesco, gratitud, amistad o cualquiera otra que inspire
confianza.

Artículo 320.- Al responsable de un homicidio calificado se le impondrán de treinta


a sesenta años de prisión.

4. Reforma por la que se crea y adiciona el tipo penal de feminicidio en el


código penal para el Distrito Federal.

Con la incorporación del tipo penal de feminicidio al texto del Código Penal
Federal y al del Código Penal para el Distrito Federal, se agrega un nuevo capítulo
al título que contempla al homicidio; por lo que hace al Código Penal Federal, se
agrega un capítulo V; mientras que para el caso del Código Penal para el Distrito
Federal, se agrega un capítulo VI, quedando, ambos textos, en los siguientes
términos:

CÓDIGO PENAL FEDERAL.

Capítulo V

15 
 
Feminicidio
Artículo 325. Comete el delito de feminicidio quien prive de la vida a una mujer por
razones de género. Se considera que existen razones de género cuando concurra
alguna de las siguientes circunstancias:
I. La víctima presente signos de violencia sexual de cualquier tipo;
II. A la víctima se le hayan infligido lesiones o mutilaciones infamantes o
degradantes, previas o posteriores a la privación de la vida o actos de necrofilia;
III. Existan antecedentes o datos de cualquier tipo de violencia en el ámbito
familiar, laboral o escolar, del sujeto activo en contra de la víctima;
IV. Haya existido entre el activo y la víctima una relación sentimental, afectiva o
de confianza;
V. Existan datos que establezcan que hubo amenazas relacionadas con el hecho
delictuoso, acoso o lesiones del sujeto activo en contra de la víctima;
VI. La víctima haya sido incomunicada, cualquiera que sea el tiempo previo a la
privación de la vida;
VII. El cuerpo de la víctima sea expuesto o exhibido en un lugar público.
A quien cometa el delito de feminicidio se le impondrán de cuarenta a sesenta
años de prisión y de quinientos a mil días multa.
Además de las sanciones descritas en el presente artículo, el sujeto activo perderá
todos los derechos con relación a la víctima, incluidos los de carácter sucesorio.
En caso de que no se acredite el feminicidio, se aplicarán las reglas del homicidio.
Al servidor público que retarde o entorpezca maliciosamente o por negligencia la
procuración o administración de justicia se le impondrá pena de prisión de tres a
ocho años y de quinientos a mil quinientos días multa, además será destituido e
inhabilitado de tres a diez años para desempeñar otro empleo, cargo o comisión
públicos.

CÓDIGO PENAL PARA EL DISTRITO FEDERAL.


Artículo 148 Bis. Comete el delito de feminicidio quien, por razones de género,
prive de la vida a una mujer.

16 
 
Existen razones de género cuando se presente cualquiera de los siguientes
supuestos:
I. La víctima presente signos de violencia sexual de cualquier tipo;
II. A la víctima se le hayan infligido lesiones infamantes, degradantes o
mutilaciones, previas o posteriores a la privación de la vida;
III. Existan datos que establezcan que se han cometido amenazas, acoso,
violencia o lesiones del sujeto activo en contra de la víctima;
IV. El cuerpo de la víctima sea expuesto, depositado o arrojado en un lugar
público; o
V. La víctima haya sido incomunicada, cualquiera que sea el tiempo previo a su
fallecimiento.
A quien cometa feminicidio se le impondrán de veinte a cincuenta años de prisión.
Si entre el activo y la víctima existió una relación sentimental, afectiva o de
confianza; de parentesco, laboral, docente o cualquiera que implique
subordinación o superioridad, y se acredita cualquiera de los supuestos
establecidos en las fracciones anteriores, se impondrán de treinta a sesenta años
de prisión.

A) Marco legislativo internacional.

1. Convención americana sobre derechos humanos (Pacto de San José)4

De esta conferencia no se advierte ningún artículo que se enfoque a hablar


directamente de la vida, integridad corporal, honra o dignidad de la mujer, sino
que reconoce y exige el respeto de los mismos derechos tanto para hombres
como para mujeres. Para ejemplo, los siguientes numerales:

Artículo 4. Derecho a la Vida.

                                                            
4 La Convención Americana Sobre Derechos Humanos fue suscrita en la Conferencia Especializada 
Interamericana  sobre  Derechos  Humanos (B‐32)  en  la  ciudad  de San  José,  Costa  Rica   que  tuvo 
verificativo del 7 al 22 de Noviembre de 1969. 
 

17 
 
1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este
derecho estará protegido por la ley y, en general, a partir del
momento de la concepción. Nadie puede ser privado de la
vida arbitrariamente.
2. En los países que no han abolido la pena de muerte, ésta
sólo podrá imponerse por los delitos más graves, en
cumplimiento de sentencia ejecutoriada de tribunal
competente y de conformidad con una ley que establezca tal
pena, dictada con anterioridad a la comisión del delito.
Tampoco se extenderá su aplicación a delitos a los cuales no
se la aplique actualmente.
3. No se restablecerá la pena de muerte en los Estados que la
han abolido.
4. En ningún caso se puede aplicar la pena de muerte por
delitos políticos ni comunes conexos con los políticos.
5. No se impondrá la pena de muerte a personas que, en el
momento de la comisión del delito, tuvieren menos de
dieciocho años de edad o más de setenta, ni se le aplicará a
las mujeres en estado de gravidez.
6. Toda persona condenada a muerte tiene derecho a solicitar
la amnistía, el indulto o la conmutación de la pena, los cuales
podrán ser concedidos en todos los casos. No se puede
aplicar la pena de muerte mientras la solicitud esté pendiente
de decisión ante autoridad competente.

Artículo 5. Derecho a la Integridad Personal.


1. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad
física, psíquica y moral.
2. Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos
crueles, inhumanos o degradantes. Toda persona privada de

18 
 
libertad será tratada con el respeto debido a la dignidad
inherente al ser humano.
3. La pena no puede trascender de la persona del delincuente.
4. Los procesados deben estar separados de los condenados,
salvo en circunstancias excepcionales, y serán sometidos a
un tratamiento adecuado a su condición de personas no
condenadas.
5. Cuando los menores puedan ser procesados, deben ser
separados de los adultos y llevados ante tribunales
especializados, con la mayor celeridad posible, para su
tratamiento.
6. Las penas privativas de la libertad tendrán como finalidad
esencial la reforma y la readaptación social de los
condenados.

Artículo 11. Protección de la Honra y de la Dignidad.


1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al
reconocimiento de su dignidad.
2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas
en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en
su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o
reputación.
3. Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra
esas injerencias o esos ataques.

Como se pudo apreciar, en aquél año de 1969, los Organismos Internacionales


no realizaban distingo para hombre y mujeres, sino que se les otorgaba trato
igualitario, la vida se garantizaba en la misma forma para todo ser humano; se
pretendía la abolición de la pena de muerte para cualquier persona; la integridad
corporal se aseguraba sin hacer distinción; lo mismo ocurría con la honra y la
dignidad; en fin, de dicha Convención se hace patente que toda persona tiene el

19 
 
derecho al respeto de esos derechos, sean niños o niñas, ancianos o jóvenes,
hombres o mujeres.

2. Convención sobre la eliminación de todas las formas de


5
discriminación contra la mujer .

La Convención fue la culminación de más de 30 años de trabajo de la Comisión de


la Condición Jurídica y Social de la Mujer, órgano creado en 1946 para seguir de
cerca la situación de la mujer y promover sus derechos. La labor de la Comisión
ha coadyuvado a poner de manifiesto todas las esferas en que a la mujer se le
niega la igualdad con el hombre. Estos esfuerzos en pro del adelanto de la mujer
han desembocado en varias declaraciones y convenciones, de las cuales la
Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la
mujer es el documento fundamental y más amplio.

La preocupación por la mujer, es el tema central que llevó a los Organismos


Internacionales a crear esta Convención. Ya se advertía desde el preámbulo su
preocupación, pues se dijo:

“Considerando que la Carta de las Naciones Unidas reafirma la fe en


los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la
persona humana y en la igualdad de derechos del hombre y la mujer,
Considerando que la Declaración Universal de Derechos Humanos
reafirma el principio de la no discriminación y proclama que todos los
seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y que
toda persona puede invocar todos los derechos y libertades
proclamados en esa Declaración, sin distinción alguna y, por ende, sin
distinción de sexo,

                                                            
5
  El 18  de  diciembre  de  1979,  la  Asamblea General  de  las  Naciones  Unidas  aprobó  la Convención  sobre  la 
eliminación  de  todas  las  formas  de  discriminación  contra  la  mujer, que  entró  en  vigor  como  tratado 
internacional el 3 de septiembre de 1981 tras su ratificación por 20 países. En 1989, décimo aniversario de la 
Convención, casi 100 naciones han declarado que se consideran obligadas por sus disposiciones. 

20 
 
Considerando que los Estados Partes en los Pactos Internacionales
de Derechos Humanos tienen la obligación de garantizar al hombre y la
mujer la igualdad en el goce de todos los derechos económicos,
sociales, culturales, civiles y políticos,
Teniendo en cuenta las convenciones internacionales concertadas
bajo los auspicios de las Naciones Unidas y de los organismos
especializados para favorecer la igualdad de derechos entre el hombre
y la mujer,
Teniendo en cuenta asimismo las resoluciones, declaraciones y
recomendaciones aprobadas por las Naciones Unidas y los organismos
especializados para favorecer la igualdad de derechos entre el hombre
y la mujer,
Preocupados, sin embargo, al comprobar que a pesar de estos
diversos instrumentos las mujeres siguen siendo objeto de importantes
discriminaciones,
Recordando que la discriminación contra la mujer viola los principios
de la igualdad de derechos y del respeto de la dignidad humana, que
dificulta la participación de la mujer, en las mismas condiciones que el
hombre, en la vida política, social, económica y cultural de su país, que
constituye un obstáculo para el aumento del bienestar de la sociedad y
de la familia y que entorpece el pleno desarrollo de las posibilidades de
la mujer para prestar servicio a su país y a la humanidad,
Preocupados por el hecho de que en situaciones de pobreza la mujer
tiene un acceso mínimo a la alimentación, la salud, la enseñanza, la
capacitación y las oportunidades de empleo, así como a la satisfacción
de otras necesidades,
Convencidos de que el establecimiento del nuevo orden económico
internacional basado en la equidad y la justicia contribuirá
significativamente a la promoción de la igualdad entre el hombre y la
mujer,

21 
 
Subrayando que la eliminación del apartheid, de todas las formas de
racismo, de discriminación racial, colonialismo, neocolonialismo,
agresión, ocupación y dominación extranjeras y de la injerencia en los
asuntos internos de los Estados es indispensable para el disfrute cabal
de los derechos del hombre y de la mujer,
Afirmando que el fortalecimiento de la paz y la seguridad
internacionales, el alivio de la tensión internacional, la cooperación
mutua entre todos los Estados con independencia de sus sistemas
económicos y sociales, el desarme general y completo y, en particular,
el desarme nuclear bajo un control internacional estricto y efectivo, la
afirmación de los principios de la justicia, la igualdad y el provecho
mutuo en las relaciones entre países y la realización del derecho de los
pueblos sometidos a dominación colonial y extranjera o a ocupación
extranjera a la libre determinación y la independencia, así como el
respeto de la soberanía nacional y de la integridad territorial,
promoverán el progreso y el desarrollo sociales y, en consecuencia,
contribuirán al logro de la plena igualdad entre el hombre y la mujer,
Convencidos de que la máximo participación de la mujer, en igualdad
de condiciones con el hombre, en todos los campos, es indispensable
para el desarrollo pleno y completo de un país, el bienestar del mundo y
la causa de la paz,
Teniendo presente el gran aporte de la mujer al bienestar de la familia
y al desarrollo de la sociedad, hasta ahora no plenamente reconocido,
la importancia social de la maternidad y la función de los padres en la
familia y en la educación de los hijos, y conscientes de que el papel de
la mujer en la procreación no debe ser causa de discriminación sino que
la educación de los niños exige la responsabilidad compartida entre
hombres y mujeres y la sociedad en su conjunto,
Reconociendo que para lograr la plena igualdad entre el hombre y la
mujer es necesario modificar el papel tradicional tanto del hombre como
de la mujer en la sociedad y en la familia,

22 
 
Resueltos a aplicar los principios enunciados en la Declaración sobre
la eliminación de la discriminación contra la mujer y, para ello, a adoptar
las medidas necesarias a fin de suprimir esta discriminación en todas
sus formas y manifestaciones, Han convenido en lo siguiente…6”

Del preámbulo citado, queda bastante clara la intención de la Convención:


lograr plenamente la tutela y aplicabilidad de la Declaración Universal de Derechos
Humanos a favor de la mujer, buscando que el principio de la no discriminación no
sea superfluo; proclamando que todos los seres humanos nacen libres e iguales
en dignidad y derechos y que toda persona puede invocar todos los derechos y
libertades proclamados en esa Declaración, sin distinción alguna y, por ende, sin
distinción de sexo. Lo cual no significa, como ya lo habíamos señalado, no
significa que la vida de la mujer valga más y, por consiguiente, sea válido penar
con mayor dureza el privar de la vida a una mujer que a hacer lo propio con un
hombre. Insistimos, una cosa es garantizar igualdad de oportunidades tanto para
hombres como para mujeres (y en ese sentido habrá que aplaudir la Convención
en comento), y otra muy distinta es valorar más la vida de la mujer que la del
hombre. En consonancia con lo asentado, los siguientes artículos:

Articulo 5
Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas
para:
a) Modificar los patrones socioculturales de conducta de
hombres y mujeres, con miras a alcanzar la eliminación de
los prejuicios y las prácticas consuetudinarias y de cualquier
otra índole que estén basados en la idea de la inferioridad o
superioridad de cualquiera de los sexos o en funciones
estereotipadas de hombres y mujeres;
b) Garantizar que la educación familiar incluya una
comprensión adecuada de la maternidad como función social
                                                            
6
 Ibidem. 

23 
 
y el reconocimiento de la responsabilidad común de hombres
y mujeres en cuanto a la educación y al desarrollo de sus
hijos, en la inteligencia de que el interés de los hijos
constituirá la consideración primordial en todos los casos.

Artículo 6
Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas,
incluso de carácter legislativo, para suprimir todas las formas
de trata de mujeres y explotación de la prostitución de la
mujer.

Artículo 7
Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas
para eliminar la discriminación contra la mujer en la vida
política y pública del país y, en particular, garantizando, en
igualdad de condiciones con los hombres el derecho a:
a) Votar en todas las elecciones y referéndums públicos y ser
elegibles para todos los organismos cuyos miembros sean
objeto de elecciones públicas;
b) Participar en la formulación de las políticas
gubernamentales y en la ejecución de éstas, y ocupar cargos
públicos y ejercer todas las funciones públicas en todos los
planos gubernamentales;
c) Participar en organizaciones y asociaciones no
gubernamentales que se ocupen de la vida pública y política
del país.

Artículo 8
Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas
para garantizar a la mujer, en igualdad de condiciones con el
hombre y sin discriminación alguna, la oportunidad de

24 
 
representar a su gobierno en el plano internacional y de
participar en la labor de las organizaciones internacionales.
Artículo 10
Los Estados Partes adoptarán todas las medidas apropiadas
para eliminar la discriminación contra la mujer, a fin de
asegurarle la igualdad de derechos con el hombre en la
esfera de la educación y en particular para asegurar, en
condiciones de igualdad entre hombres y mujeres:
a) Las mismas condiciones de orientación en materia de
carreras y capacitación profesional, acceso a los estudios y
obtención de diplomas en las instituciones de enseñanza de
todas las categorías, tanto en zonas rurales como urbanas;
esta igualdad deberá asegurarse en la enseñanza
preescolar, general, técnica y profesional, incluida la
educación técnica superior, así como en todos los tipos de
capacitación profesional;
b) Acceso a los mismos programas de estudios y los mismos
exámenes, personal docente del mismo nivel profesional y
locales y equipos escolares de la misma calidad;
c) La eliminación de todo concepto estereotipado de los
papeles masculino y femenino en todos los niveles y en
todas las formas de enseñanza, mediante el estímulo de la
educación mixta y de otros tipos de educación que
contribuyan a lograr este objetivo y, en particular, mediante la
modificación de los libros y programas escolares y la
adaptación de los métodos en enseñanza.
d) Las mismas oportunidades para la obtención de becas y
otras subvenciones para cursar estudios;
e) Las mismas oportunidades de acceso a los programas de
educación complementaria, incluidos los programas de
alfabetización funcional y de adultos, con miras en particular

25 
 
a reducir lo antes posible la diferencia de conocimientos
existentes entre el hombre y la mujer;
f) La reducción de la tasa de abandono femenino de los
estudios y la organización de programas para aquellas
jóvenes y mujeres que hayan dejado los estudios
prematuramente;
g) Las mismas oportunidades para participar activamente en
el deporte y la educación física;
h) Acceso al material informativo específico que contribuya a
asegurar la salud y el bienestar de la familia.
Artículo 15
1. Los Estados Partes reconocerán a la mujer la igualdad con
el hombre ante la ley.
2. Los Estado Partes reconocerán a la mujer, en materias
civiles, una capacidad jurídica idéntica a la del hombre y las
mismas oportunidades para el ejercicio de esa capacidad. En
particular, le reconocerán a la mujer iguales derechos para
firmar contratos y administrar bienes y le dispensarán un
trato igual en todas las etapas del procedimiento en las
cortes de justicia y los tribunales.
3. Los Estados Partes convienen en que todo contrato o
cualquier otro instrumento privado con efecto jurídico que
tienda a limitar la capacidad jurídica de la mujer se
considerará nulo.
4. Los Estados Partes reconocerán al hombre y a la mujer los
mismos derechos con respecto a la legislación relativa al
derecho de las personas a circular libremente y a la libertad
para elegir su residencia y domicilio. 

Nuevamente se recalca, de ningún numeral de la citada convención se infiere


que la vida de la mujer valga más que la del hombre, como para tipificar de distinta
manera el privar de la vida a una mujer.
26 
 
3. Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer (Convención de Belém do Pará)7.

Esta convención se realizó en virtud de que la violencia contra la mujer constituye


una violación de los derechos humanos y las libertades fundamentales y limita
total o parcialmente a la mujer el reconocimiento, goce y ejercicio de tales
derechos y libertades; aunado a que la violencia contra la mujer es una ofensa a la
dignidad humana y una manifestación de las relaciones de poder históricamente
desiguales entre mujeres y hombres. Por consiguiente, se pretendió con dicha
convención que la eliminación de la violencia contra la mujer es condición
indispensable para su desarrollo individual y social y su plena e igualitaria
participación en todas las esferas de vida.

Destacando los siguientes artículos:

Artículo 3
Toda mujer tiene derecho a una vida libre de violencia, tanto
en el ámbito público como en el privado.

Artículo 4
Toda mujer tiene derecho al reconocimiento, goce, ejercicio
y protección de todos los derechos humanos y a las
libertades consagradas por los instrumentos regionales e
internacionales sobre derechos humanos. Estos derechos
comprenden, entre otros:
a. el derecho a que se respete su vida;
b. el derecho a que se respete su integridad física, psíquica
y moral;
c. el derecho a la libertad y a la seguridad;
d. el derecho a no ser sometida a torturas;

                                                            
7
 HECHA EN LA CIUDAD DE BELEM DO PARA, BRASIL, el nueve de junio de mil novecientos noventa y cuatro. 

27 
 
e. el derecho a que se respete la dignidad inherente a su
persona y que se proteja a su familia;
f. el derecho a igualdad de protección ante la ley y de la ley;
g. el derecho a un recurso sencillo y rápido ante los
tribunales competentes, que la ampare contra actos que
violen sus derechos;
h. el derecho a libertad de asociación;
i. el derecho a la libertad de profesar la religión y las
creencias propias dentro de la ley, y
j. el derecho a tener igualdad de acceso a las funciones
públicas de su país y a participar en los asuntos públicos,
incluyendo la toma de decisiones.

Artículo 5
Toda mujer podrá ejercer libre y plenamente sus derechos
civiles, políticos, económicos, sociales y culturales y contará
con la total protección de esos derechos consagrados en los
instrumentos regionales e internacionales sobre derechos
humanos. Los Estados Partes reconocen que la violencia
contra la mujer impide y anula el ejercicio de esos derechos.

Artículo 6
El derecho de toda mujer a una vida libre de violencia
incluye, entre otros:
a. el derecho de la mujer a ser libre de toda forma de
discriminación, y
b. el derecho de la mujer a ser valorada y educada libre de
patrones estereotipados de comportamiento y prácticas
sociales y culturales basadas en conceptos de inferioridad o
subordinación.

28 
 
Artículo 7
Los Estados Partes condenan todas las formas de violencia
contra la mujer y convienen en adoptar, por todos los medios
apropiados y sin dilaciones, políticas orientadas a prevenir,
sancionar y erradicar dicha violencia y en llevar a cabo lo
siguiente:
a. abstenerse de cualquier acción o práctica de violencia
contra la mujer y velar por que las autoridades, sus
funcionarios, personal y agentes e instituciones se comporten
de conformidad con esta obligación;
b. actuar con la debida diligencia para prevenir, investigar y
sancionar la violencia contra la mujer;
c. incluir en su legislación interna normas penales, civiles y
administrativas, así como las de otra naturaleza que sean
necesarias para prevenir, sancionar y erradicar la violencia
contra la mujer y adoptar las medidas administrativas
apropiadas que sean del caso;
d. adoptar medidas jurídicas para conminar al agresor a
abstenerse de hostigar, intimidar, amenazar, dañar o poner
en peligro la vida de la mujer de cualquier forma que atente
contra su integridad o perjudique su propiedad;
e. tomar todas las medidas apropiadas, incluyendo medidas
de tipo legislativo, para modificar o abolir leyes y reglamentos
vigentes, o para modificar prácticas jurídicas o
consuetudinarias que respalden la persistencia o la tolerancia
de la violencia contra la mujer;
f. establecer procedimientos legales justos y eficaces para la
mujer que haya sido sometida a violencia, que incluyan, entre
otros, medidas de protección, un juicio oportuno y el acceso
efectivo a tales procedimientos;

29 
 
g. establecer los mecanismos judiciales y administrativos
necesarios para asegurar que la mujer objeto de violencia
tenga acceso efectivo a resarcimiento, reparación del daño u
otros medios de compensación justos y eficaces, y
h. adoptar las disposiciones legislativas o de otra índole que
sean necesarias para hacer efectiva esta Convención.

Artículo 8
Los Estados Partes convienen en adoptar, en forma
progresiva, medidas específicas, inclusive programas para:
a. fomentar el conocimiento y la observancia del derecho de
la mujer a una vida libre de violencia, y el derecho de la
mujer a que se respeten y protejan sus derechos humanos;
b. modificar los patrones socioculturales de conducta de
hombres y mujeres, incluyendo el diseño de programas de
educación formales y no formales apropiados a todo nivel del
proceso educativo, para contrarrestar prejuicios y costumbres
y todo otro tipo de prácticas que se basen en la premisa de la
inferioridad o superioridad de cualquiera de los géneros o en
los papeles estereotipados para el hombre y la mujer que
legitimizan o exacerban la violencia contra la mujer;
c. fomentar la educación y capacitación del personal en la
administración de justicia, policial y demás funcionarios
encargados de la aplicación de la ley, así como del personal
a cuyo cargo esté la aplicación de las políticas de
prevención, sanción y eliminación de la violencia contra la
mujer;
d. suministrar los servicios especializados apropiados para
la atención necesaria a la mujer objeto de violencia, por
medio de entidades de los sectores público y privado,
inclusive refugios, servicios de orientación para toda la

30 
 
familia, cuando sea del caso, y cuidado y custodia de los
menores afectados;
e. fomentar y apoyar programas de educación
gubernamentales y del sector privado destinados a
concientizar al público sobre los problemas relacionados con
la violencia contra la mujer, los recursos legales y la
reparación que corresponda;
f. ofrecer a la mujer objeto de violencia acceso a programas
eficaces de rehabilitación y capacitación que le permitan
participar plenamente en la vida pública, privada y social;
g. alentar a los medios de comunicación a elaborar
directrices adecuadas de difusión que contribuyan a erradicar
la violencia contra la mujer en todas sus formas y a realzar el
respeto a la dignidad de la mujer;
h. garantizar la investigación y recopilación de estadísticas y
demás información pertinente sobre las causas,
consecuencias y frecuencia de la violencia contra la mujer,
con el fin de evaluar la eficacia de las medidas para prevenir,
sancionar y eliminar la violencia contra la mujer y de formular
y aplicar los cambios que sean necesarios, y
i. promover la cooperación internacional para el intercambio
de ideas y experiencias y la ejecución de programas
encaminados a proteger a la mujer objeto de violencia.

Artículo 9
Para la adopción de las medidas a que se refiere este
capítulo, los Estados Partes tendrán especialmente en
cuenta la situación de vulnerabilidad a la violencia que pueda
sufrir la mujer en razón, entre otras, de su raza o de su
condición étnica, de migrante, refugiada o desplazada. En
igual sentido se considerará a la mujer que es objeto de

31 
 
violencia cuando está embarazada, es discapacitada, menor
de edad, anciana, o está en situación socioeconómica
desfavorable o afectada por situaciones de conflictos
armados o de privación de su libertad.

Como se pudo leer, de ningún numeral de la citada convención, se hace


alusión a que la vida de la mujer valga más que la del hombre, como para tipificar
de distinta manera el privar de la vida a una mujer.

32 
 
CAPÍTULO SEGUNDO.- MARCO TEÓRICO CONCEPTUAL DEL DELITO DE
FEMINICIDIO.

I. Definición de conceptos en torno al delito de feminicidio.

1. Concepto de Homicidio.

Gramaticalmente conforme al diccionario de la Real Academia de la lengua,


homicidio es “muerte causada a una persona por otra. Por lo común, ejecutada
ilegítimamente y con violencia”.8

Desde el punto de vista jurídico se han estimado diversas definiciones;


dentro de las más sobresalientes tenemos las siguientes:

CARRARA, señala que algunos autores han destinado al homicidio “en


sentido genérico y cual mero hecho, lo definen como la muerte de un hombre
cometida por otro hombre –y agrega- el homicidio, considerado en sentido más
restringido y como delito, se define: la muerte de un hombre cometida
injustamente por otro hombre. Por hombre se entiende en este caso cualquier
individuo que pertenezca a la especie humana, sin distinción de sexo, edad, raza o
condición”.9

De acuerdo a César Augusto Osorio y Nieto, el homicidio es “conducta que


produce la muerte de una persona, cualesquiera que sean sus características,
edad, sexo, raza, condiciones económicas, sociales, morales, de salud; es el
hecho de privar ante jurídicamente, de la vida, a otro ser humano.”10

                                                            
8
 Diccionario de la Real Academia Española de la Lengua, Edit. EspasaCalpe, S.A., 2ª edición, Madrid 1981, 
pág. 833. 
9
 Carrara, Francesco. Programa de Derecho Criminal, tomo 3, 2ª edición, edit. Temis, Colombia, 1967, pág. 
39. 
10
 Osorio y Nieto, César Augusto. El homicidio, edit. Porrúa, 4ª edición, México, 1999, pág. 4. 

33 
 
Ramón Palacios lo define como “la privación de la vida de un hombre por
otro.”11

Al respecto, López Betancourt señala que las definiciones que en torno al


homicidio se han efectuado, sólo varían en la forma de expresar el delito, ya que
todas ellas, nos exponen que el homicidio es dar muerte a alguien, y algunas se
preocupan por introducir elementos como la antijuridicidad y culpabilidad. Y señala
que el concepto correcto de homicidio se contiene dentro de la extinción de la
vida, y es “la privación de la vida, originada por un agente viable.”12

“El homicidio para el hombre como ser natural y ser social es la conducta
más repudiable, porque al atacar la vida de una persona, se pone en peligro la
seguridad de la vida social; su castigo eficaz responde la necesidad urgente de
dar seguridad a la vida social, única forma de existencia de los hombres. Es claro,
para nosotros, que el homicidio es el crimen más grave que se pueda concebir, y
el que merece, en sus modalidades más repudiables, mayor sanción punitiva. Con
el homicidio no sólo se afecta al individuo particular sino que se ataca a la especie,
y por ello produce una reacción psicológica de terror y desconfianza en la
sociedad; el homicidio desequilibra la familia de la víctima, corta de un tajo una
serie de posibilidades para el futuro de otras personas que hubiesen podido recibir
el apoyo del sujeto pasivo, y genera una disminución de la confianza en el Estado
y en el derecho como medio pacífico de convivencia.”13

Por otro lado, podemos señalar que el homicidio como crimen más grave es
impulsado por la misma sociedad –hombre social-, con sus privaciones y
privilegios, con sus hartazgos y sus penurias, cuando despoja al hombre de la
tierra, no por ese trabajo con sus condicionamientos racistas o religiosos, con el
abuso de poder, con la ignorancia.
                                                            
11
  Palacios  Vargas,  Ramón.  Delitos  contra  la  vida  y  la  integridad  corporal,  3ª  edición,  edit,  Trillas,  México, 
1998, pág. 14. 
12
 López Betancourt, Eduardo. Delitos en particular, tomo I, décima edición, edit. Porrúa, México, 2004, pág. 
58. 
13
 Orlando Gómez López. El homicidio, tomo I, 2ª edición, edit. Temis, Colombia,  1997, págs. 11,14. 

34 
 
Esta última hipótesis pone de manifiesto algunas de las causas por las
cuales se comete el homicidio y que abarcan estas circunstancias prácticamente
todos los delitos. Es dable considerar que es bien fundamentada y que en nuestro
país se ejemplifica muy claro en ciertas entidades federativas con mayores índices
de pobreza, en los cuales el privar de la vida a un ser humano es frecuentísimo,
debido a que concurren no sólo circunstancias presentes, como por ejemplo, la
miseria, la ignorancia, el abuso de poder; también existen “cargas pasadas” que
afectan la conducta de la sociedad, mismas que consisten en la práctica más
primitiva de resolver los conflictos: matar a otra persona, por la misma persona o a
través de un tercero que presta sus servicios para despojar de la vida a su similar.

En nuestra legislación, el concepto de homicidio se establece en el artículo


302 del código penal Federal, que al respecto refiere: “comete el delito de
homicidio: el que priva de la vida a otro.”14

Como se aprecia, el legislador define al homicidio en forma breve y


concreta; no obstante, ha recibido críticas por algunos autores, en relación con el
término “otro”, debido a que no establece quién puede ser el sujeto pasivo, ya que
“otro” bien podría ser un animal; sin embargo, sería absurdo considerar que “otro”
podría ser un animal, pues el homicidio no se contendría dentro del título de los
delitos contra la vida y la integridad personal sino dentro de los delitos contra el
patrimonio, habida cuenta que los animales son considerados como cosas y las
mismas son objeto de apropiación y, por tanto, pueden formar parte del
patrimonio.

2. Concepto de vida.

La afirmación más común en torno al concepto de vida, es que la misma comienza


con el nacimiento. Para el derecho civil “sólo se reputa nacido el feto que
                                                            
14
 Agenda penal para el Distrito Federal 2011, décima quinta edición, edit. Ediciones Fiscales ISEF, S.A. 

35 
 
desprendido enteramente del seno materno, vive veinticuatro horas o es
presentado vivo al registro civil”.15 Esto no quiere decir de ninguna manera que,
antes de reunirse esas condiciones, el nacituro no sea persona.

“Debemos tener en cuenta el dato biológico para poder determinar con


precisión el inicio de la persona ya que la existencia del ser humano es un dato
biológico, así como también es necesario tener en cuenta los datos de la ciencia
médica para determinar cuándo termina la persona humana, o sea, cuando está
muerta.

Para la moderna ciencia genética, está fuera de toda duda que el óvulo
fecundado, es ya una persona humana. No le falta nada para serlo. Solo le falta
para su desarrollo estar en los alimentos propicios, con cierta crudeza, los
cultivadores de la genética moderna, explican que los órganos reproductores
femeninos son biológicamente externos al cuerpo de la mujer y por tanto, el óvulo
es fecundado fuera de la madre. La madre sólo es la probeta conveniente para
que el óvulo fecundado se desarrolle hasta su plenitud.

Queda también fuera de toda duda para los genetistas de hoy, que
biológicamente la persona humana existe desde el mismo instante de la
fecundación, no desde la implantación en el endometrio ni desde cualquier otra
etapa del desarrollo del producto.

Con estos datos biológicos tiene necesariamente que proceder el derecho. El


hombre es hombre, desde el momento mismo de su concepción y lo es hasta el
momento mismo de su muerte; cualquier disposición del orden jurídico para ser
justa, necesita considerar estos dos momentos como el inicio y la terminación de
la persona humana.”16

                                                            
15
 Artículo 337 del Código Civil Federal. 
16
  Pachecho  E.  Alberto.  La  persona  en  el  derecho  civil  mexicano,  2ª  edición,  Panorama  Editorial,  México, 
1991, pág. 37. 

36 
 
3. Concepto de muerte.
“La muerte implica un cambio completo en el estado de un ser vivo, la pérdida de
sus características esenciales. También este es un dato biológico, y el derecho
debe tomar de las ciencias biológicas el dato de la muerte. Así lo establece el
artículo 317 de la Ley General de Salud, que señala siete síntomas de la muerte.
Sin embargo, como sucede con el inicio de la personalidad, la terminación de la
misma puede no coincidir con la muerte biológica, pues en algunos casos serán
consideraciones de orden público y seguridad en las relaciones jurídicas las que
obliguen a tomar ciertas precauciones o hacer valer ciertas presunciones para
declarar legalmente muerta a una persona con independencia de su muerte
biológica.

El derecho no puede contradecir la realidad hasta pretender declarar la muerte


de una persona cuya vida consta fehacientemente.

Por tanto, una persona muere cuando no presenta ya síntomas vitales en su


cuerpo. Esos síntomas vitales que son los que señale la medicina y su ausencia
debe comprobarse en la forma en que esa ciencia indique.

También está muerta para la ley una persona desaparecida en algún accidente
cuando consta que se encontraba viva antes de él y que necesariamente fue en
forma mortal.”17

El artículo 317 de la Ley General de Salud señala que “para la certificación de


la pérdida de la vida deberá comprobarse previamente la existencia de los
siguientes signos de muerte:

I. La ausencia completa y permanente de consciencia,


II. La ausencia permanente de respiración espontánea,
III. La falta de percepción y respuesta a los estímulos externos,
                                                            
17
 Galindo Garfias, Ignacio. Derecho civil primer curso, 5ª edición, México, 1982, edit. Porrúa, pág. 121. 

37 
 
IV. La ausencia de los reflejos de los pares craneales y de los reflejos
medulares,
V. La atonía de todos los músculos,
VI. El término de la regulación fisiológica de la temperatura corporal,
VII. El paro cardiaco irreversible.”18

4. Violencia contra la mujer.

La Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra


la mujer desarrolla el concepto de violencia contra la mujer en los siguientes
términos: “cualquier acción o conducta, basada en su género, que cause muerte,
daño o sufrimiento físico, sexual o psicológico a la mujer, tanto en el ámbito
público como en el privado. Se entenderá que violencia contra la mujer incluye la
violencia física, sexual y psicológica:

a) que tenga lugar dentro de la familia o unidad doméstica o en cualquier otra


relación interpersonal, ya sea que el agresor comparta o haya compartido el
mismo domicilio que la mujer, y que comprende, entre otros, violación,
maltrato y abuso sexual;

b) que tenga lugar en la comunidad y sea perpetrada por cualquier persona y que
comprende, entre otros, violación, abuso sexual, tortura, trata de personas,
prostitución forzada, secuestro y acoso sexual en el lugar de trabajo, así como
en instituciones educativas, establecimientos de salud o cualquier otro lugar, y

c) que sea perpetrada o tolerada por el Estado o sus agentes, donde quiera que
ocurra19”.

                                                            
18
 Ley General de Salud. 
19  Artículos  1  y  2  de  la  Convención  sobre  la  eliminación  de  todas  las  formas  de  discriminación  contra  la 
mujer. 

38 
 
5. Discriminación contra la mujer.

La Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia


contra la Mujer, define a la discriminación contra la mujer en la siguiente forma:
“denotará toda distinción, exclusión a restricción basada en el sexo que tenga por
objeto o por resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por
la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad del
hombre y la mujer, de los derechos humanos y las libertades fundamentales en las
esferas política, económica, social, cultural y civil o en cualquier otra esfera.

Y agrega: Los Estados Partes condenan la discriminación contra la mujer


en todas sus formas, convienen en seguir, por todos los medios apropiados y sin
dilaciones, una política encaminada a eliminar la discriminación contra la mujer y,
con tal objeto, se comprometen a:

a) Consagrar, si aún no lo han hecho, en sus constituciones nacionales y en


cualquier otra legislación apropiada el principio de la igualdad del hombre y
de la mujer y asegurar por ley u otros medios apropiados la realización
práctica de ese principio;

b) Adoptar medidas adecuadas, legislativas y de otro carácter, con las


sanciones correspondientes, que prohíban toda discriminación contra la
mujer;

c) Establecer la protección jurídica de los derechos de la mujer sobre una


base de igualdad con los del hombre y garantizar, por conducto de los
tribunales nacionales o competentes y de otras instituciones públicas, la
protección efectiva de la mujer contra todo acto de discriminación;

39 
 
d) Abstenerse de incurrir en todo acto a práctica de discriminación contra la
mujer y velar porque las autoridades e instituciones públicas actúen de
conformidad con esta obligación;

e) Tomar todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminación contra


la mujer practicada por cualesquiera personas, organizaciones o empresas;

f) Adaptar todos las medidas adecuadas, incluso de carácter legislativo, para


modificar o derogar leyes, reglamentos, usos y prácticas que constituyan
discriminación contra la mujer;

g) Derogar todas las disposiciones penales nacionales que constituyan


discriminación contra la mujer.”20

6. Concepto de feminicidio.

Tal como lo recogen prácticamente la totalidad de las investigaciones y


documentos sobre la materia producidos en Latinoamérica en los últimos años, se
ha usado indistintamente las expresiones femicidio y feminicidio, las cuales
encuentran su antecedente directo en la voz inglesa femicide, expresión
desarrollada inicialmente en el área de los estudios de género y la sociología por
Diana Russell y Jane Caputi a principios de la década de 1990. Estas autoras
incluyen en este concepto las muertes violentas de mujeres que se ubican en el
extremo de un continuum de violencia, que incluye muchas más formas que la que
se da en el ámbito privado o íntimo. En efecto, ya desde esta primera formulación
femicide surge como expresión para evidenciar que la mayoría de los asesinatos

                                                            
20
 Artículos 1 y 2 de la Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la 
Mujer. 

40 
 
de mujeres por parte de sus maridos, novios, padres, conocidos y también los
cometidos por desconocidos, poseen un sustrato común en la misoginia, crímenes
que constituyen, a juicio de las autoras, “la forma más extrema de terrorismo
sexista, motivada por odio, desprecio, placer o sentimiento de propiedad sobre las
mujeres21”

Es, por tanto, un concepto que surge con una intención política: develar el
sustrato sexista o misógino de estos crímenes que permanece oculto cuando se
hace referencia a ellos a través de palabras neutras como homicidio o asesinato.
En la traducción del término femicide al castellano ha habido dos tendencias:
como femicidio o como feminicidio. La diferencia entre estas dos expresiones ha
sido objeto de profunda discusión a nivel latinoamericano, y la mayor parte de las
investigaciones sobre este tema en la región dedican un capítulo o sección a la
distinción entre ambas, y aún en la actualidad se sostiene que no existe consenso
a nivel teórico en cuanto al contenido de cada uno de estos conceptos.22

En cuanto al femicidio, ha sido definido como la “muerte violenta de mujeres, por


el hecho de ser tales23” o “asesinato de mujeres por razones asociadas a su
género”24

Respecto del concepto de feminicidio, existen también diversas


aproximaciones. Así, se ha señalado que esta expresión surge a partir de la
insuficiencia que tendría la voz femicidio para dar cuenta de dos elementos: la

                                                            
21
 Russell Diana y Radford Jill,  Femicide, 1998,  http://www.dianarussell.com/femicide.html 
22
  cladem,  Feminicidio.  Monitoreo  sobre  femicidio/feminicidio  en  Bolivia,  Ecuador,  Paraguay,  Perú  y 
República  Dominicana,  Lima,  2008,  p.  10, 
http://www.cladem.org/espanol/regionales/Violenciadegenero/Docs/feminicidio2/feminicidio%20vf2.p 
23
  iidh/ccpdh, I Informe Regional: Situación y análisis del femicidio en la región centroamericana, San José, 
2006,  p.  33, 
http://www.iidh.ed.cr/BibliotecaWeb/Varios/Documentos/BD_1896785571/Informefemicidio/I%20Informe
%20Regional%20Femicidio.pdf 
24
 Chejter Silvia (Ed.), Femicidios e impunidad, Centro de Encuentros Cultura y Mujer, Argentina, 2005, p. 10, 
http://www.cecym.org.ar/investigacion.shtml?sh_itmMujer,  Salud  y  Desarrollo,  San  José,  2000,  p.  11, 
http://www.paho.org/Spanish/Hdp/HDW/femicidio.pdf 

41 
 
misoginia (odio a las mujeres) presente en estos crímenes y la responsabilidad
estatal al favorecer la impunidad de éstos25.

Las definiciones más frecuentes de femicidio y feminicidio se restringen a


las muertes violentas de mujeres, consecuencia directa de delitos, excluyendo los
decesos que se producen como consecuencia de leyes o prácticas
discriminatorias (abortos clandestinos, deficiente atención de la salud de las
mujeres, etc.), así como a las manifestaciones de violencia que no conllevan la
muerte en los últimos años se refieren únicamente a las muertes violentas de
mujeres por razones de género, ya sea bajo la denominación femicidio o
feminicidio.

6.1 Clases de feminicidio.

Una tipología que distingue tres grandes categorías de feminicidios: íntimo, sexual
sistémico y por ocupaciones estigmatizadas. El primer tipo se integra por dos
subcategorías, el feminicidio infantil y el familiar. Esta tipología es la que recoge el
reciente Informe del Observatorio Ciudadano Nacional del Feminicidio en México.

De acuerdo con este Informe, la tipología de los feminicidios se describe de


la siguiente manera:

a) Feminicidio Íntimo. Es la privación dolosa de la vida de una mujer


cometida por un hombre con quien la víctima tenía o tuvo una relación
íntima, de convivencia, noviazgo, amistad, compañerismo o relaciones
laborales, de vecindad, ocasional, circunstancial o afines a éstas.

                                                            
25 Elementos recogidos en el concepto de feminicidio del Informe de la Comisión Especial para Conocer y 
Dar  seguimiento  a  las  Investigaciones  relacionadas  con  los  Feminicidios  en  la  República  Mexicana  y  a  la 
Procuración  de  Justicia  Vinculada,  Cámara  de  Diputados  del  H.  Congreso  de  la  Unión–lix  Legislatura, 
Violencia  Feminicida  en  la  República  Mexicana,  2006,  p.  49, 
http://labcomplex.ceiich.unam.mx/fem/infRep/general/0_Presentacion.swf 
 

42 
 
b) Feminicidio Familiar Íntimo. Es la privación dolosa de la vida de una
mujer cometida por su cónyuge o cualquier descendiente o ascendiente
en línea recta o colateral hasta en cuarto grado, hermana, concubina,
adoptada o adoptante, o tenga alguna relación afectiva o sentimental de
hecho, sabiendo el delincuente esta relación.

c) Feminicidio Infantil. Es la privación dolosa de la vida cometida en contra


de niñas menores de edad o que no tengan la capacidad mental, ya sea
hija descendiente o colateral hasta en cuarto grado, hermana, adoptada,
que tenga alguna relación afectiva o de cuidado sabiendo el delincuente
esta relación de responsabilidad, confianza o poder que les otorga su
situación adulta sobre la minoría de edad de la menor.

d) Feminicidio sexual sistémico. Es el asesinato codificado de niñas y


mujeres por ser mujeres, cuyos cuerpos expropiados han sido
torturados, violados, asesinados y arrojados en escenarios
transgresivos, por hombres que hacen uso de la misoginia y el sexismo,
para delinear cruelmente las fronteras de género por medio de un
terrorismo de Estado, secundado por los grupos hegemónicos,
querefuerza el dominio masculino y sujeta a familiares de víctimas y a
todas las mujeres a una inseguridad crónica y profunda, a través de un
periodo continuo e ilimitado de impunidad y complicidades.

e) Feminicidio por ocupaciones estigmatizadas. Si bien las mujeres son


asesinadas por ser mujeres, hay otras que son asesinadas por la
ocupación o el trabajo que desempeñan. Ellas son bailarinas, meseras o
trabajadoras sexuales. Aunque son agredidas porque son mujeres, lo
que las hace aún más vulnerables es la ocupación desautorizada que
desempeñan26.

                                                            
26
 Observatorio Ciudadano Nacional del Feminicidio.

43 
 
II. Naturaleza jurídica del homicidio.

La naturaleza jurídica del homicidio consiste en que es un delito que se encuentra


tipificado en los artículos que van del 302 al 309 del Código Penal Federal, dentro
del título decimonoveno “delitos contra la vida y la integridad corporal”.

El fin de cometer éste ilícito es la privación de la vida, y en su realización va


a existir una conducta de acción o de omisión, siendo para esta última de comisión
por omisión. El resultado siempre será material debido a que existe un cambio en
el mundo fáctico y la existencia del nexo causal entre la conducta y el resultado
producido, que es precisamente la privación de la vida.

III. Requisitos de existencia del homicidio.

González de la Vega manifiesta que “para la integración del delito de homicidio,


aparte de la muerte de un ser humano consecutiva a una lesión mortal, es precisa
la concurrencia del elemento moral: la muerte deberá ser causada intencional o
imprudentemente por otro hombre.

En consecuencia, los homicidios realizados con ausencia de dolo o de culpa no


serán delictuosos. Tampoco podrá ser considerado como homicidio el acto por el
cual una persona se causa asimisma, voluntaria o involuntariamente la muerte; el
homicidio, aún cuando no se consume no escapa represión penal.”27

La legislación Federal, señala en su artículo 303 los requisitos para que se


tenga como mortal una lesión:

Artículo 303.- Para la aplicación de las sanciones que correspondan al


que infrinja el artículo anterior, no se tendrá como mortal una lesión,
sino cuando se verifiquen las tres circunstancias siguientes:
                                                            
27
 González de la Vega, Francisco. Derecho penal mexicano, 10ª edición, edit. Porrúa, México, 1970, pág. 29. 

44 
 
I.- Que la muerte se deba a las alteraciones causadas por la lesión en el
órgano u órganos interesados, alguna de sus consecuencias inmediatas
o alguna complicación determinada inevitablemente por la misma lesión
y que no pudo combatirse, ya sea por ser incurable, ya por no tenerse
al alcance los recursos necesarios;
II.- (Se deroga).
III.- Que si se encuentra el cadáver del occiso, declaren dos peritos
después de hacer la autopsia, cuando ésta sea necesaria, que la lesión
fue mortal, sujetándose para ello a las reglas contenidas en este
artículo, en los dos siguientes y en el Código de Procedimientos
Penales.
Cuando el cadáver no se encuentre, o por otro motivo no se haga la
autopsia, bastará que los peritos, en vista de los datos que obren en la
causa, declaren que la muerte fue resultado de las lesiones inferida.

Al respecto, Marco Antonio Díaz de León, refiere que “la fracción I, en base a la
teoría de la causalidad adecuada, establece insistir al lienzo de causalidad, entre
la conducta y el resultado, cuando la lesión recibida por la víctima sea causa
eficiente de su muerte en cualquiera de las condiciones establecidas por esta
fracción, y así, por ejemplo será suficiente de la alteración en la salud de la víctima
sea causa adecuada de su muerte, para tener por homicida la conducta del agente
siempre que la lesión inferida aunque no letal por sí misma y en concurrencia con
otras causas, haya representado la consecuencia destructiva de la vida de la
víctima.

La fracción tercera, tiene como antecedente a las dos anteriores, siendo


necesario el examen de peritos.”28

                                                            
28
 Díaz de León, Marco Antonio. Código penal para el Distrito Federal comentado, 2ª edición, edit. Porrúa, 
México, 2002, pág. 884. 

45 
 
IV. Clasificación del homicidio.

Existen diferentes formas de clasificar al homicidio, Celestino Porte Petit


manifiesta que se puede dividir el homicidio atendiendo a la conducta, en orden al
resultado y por los medios que se utilizan; por nuestra parte, agregaremos los
criterios “elemento interno”, en cuanto a la pena y en atención a la legislación.

1. En orden a la conducta.

a) De acción. Betancourt señala que la acción consiste en un movimiento


corporal voluntario encaminado a la producción de un resultado consistente
en la modificación del mundo exterior o en un peligro de que se produzca.

b) De comisión por omisión. El mismo autor señala que esta forma de omisión
se entiende como la inactividad del sujeto que causa un cambio material en
el exterior; se viola una norma preceptiva y una prohibitiva.

2. En orden al resultado.

a) Material. Al consistir este delito en la privación de la vida. Es de carácter


material, por cuanto hay perfecta coincidencia entre el resultado jurídico
(anulación del derecho a la vida) y el resultado material (muerte).

b) Instantáneo. Porque tan pronto se comete el delito, se agota la


consumación.

46 
 
c) De daño. Porque lesiona el bien jurídico protegido por la ley, que es la
vida.29

3. En orden a los medios utilizados.

Los medios por los cuales puede cometerse el homicidio, pueden ser de cualquier
naturaleza, y así es posible establecer la siguiente clasificación:

a) Directos o indirectos. Nos dice Maggiore “todos los medios materiales


directamente idóneos para producir la muerte.

b) Físicos o morales. Son los medios que no obran inmediatamente, sino a


través de otras causas puestas en movimiento por el acto inicial culpable”30.

c) Positivos o negativos.

4. En orden a la intención.

a) Doloso. Es cuando el autor tiene la voluntad de realizar precisamente el


resultado prohibido en el tipo penal, es decir, es el querer matar a otra
persona.

b) Culposo. Es cuando el delito se comete sin intención de cometerlo, es decir,


es el incumplimiento del deber objetivo de cuidado que las circunstancias y
condiciones especiales le exigían; ocurre debido a la negligencia, falta de
cuidado, imprudencia, etc.,

                                                            
29
  Porte  Petit,  Celestino.  Dogmática  sobre  los  delitos  contra  la  vida  y  la  salud  personal,  3ª  edición,  edit. 
Jurídica mexicana, México, 1972, págs. 4‐6. 
30
 Maggiore, Giussepe. Derecho penal, tomo IV, 5ª edición, edit. Temis, Bogotá, 1989, pág. 278. 

47 
 
5. En atención a la duración de la pena.

a) Agravados. Son aquellos que atendiendo a las circunstancias de tipo, modo


y lugar por las cuales se llevó a cabo el ilícito. Tiene una pena mayor a la
del homicidio simple.

b) Atenuados. Son aquellos que atendiendo a la forma por las cuales se


perpetró el homicidio. Tiene una pena menor al del tipo básico.

V. Clasificación legal del homicidio.

1. Homicidio en razón del parentesco o relación.

El Código penal para el Distrito Federal refiera en su numeral 125. Al que prive de
la vida a su ascendiente o descendiente consanguíneo en línea recta, hermano,
adoptante o adoptado, cónyuge, concubina o concubinario u otra relación de
pareja permanente, con conocimiento de esa relación, se le impondrán prisión de
diez a treinta años y pérdida de los derechos que tenga con respecto a la víctima,
incluidos los de carácter sucesorio. Si faltare el conocimiento de la relación, se
estará a la punibilidad prevista para el homicidio simple.
Si en la comisión de este delito concurre alguna circunstancia agravante de
las previstas en el artículo 138 de este Código, se impondrán las penas del
homicidio calificado. Si concurre alguna atenuante se impondrán las penas que
correspondan según la modalidad.

48 
 
2. Homicidio en riña.

El Código penal para el Distrito Federal señala en su numeral 129. Al que prive de
la vida a otro en riña se le impondrá de cuatro a doce años de prisión, si se tratare
del provocador y de tres a siete años, si se tratare del provocado.
Artículo 137 La riña es la contienda de obra entre dos o más personas con
el propósito de causarse daño.

3. Homicidio-eutanásico.

El artículo 127 del mismo ordenamiento señala: Al que prive de la vida a otro, por
la petición expresa, libre, reiterada, seria e inequívoca de éste, siempre que
medien razones humanitarias y la víctima padeciere una enfermedad incurable en
fase terminal, se le impondrá prisión de dos a cinco años.

Los supuestos previstos en el párrafo anterior no integran los elementos del


cuerpo del delito de homicidio, así como tampoco las conductas realizadas por el
personal de saludcorrespondiente, para los efectos del cumplimiento de las
disposiciones establecidas en la Ley de Voluntad Anticipada para el Distrito
Federal.

Tampoco integran los elementos del cuerpo del delito previsto en el párrafo
primero delpresente artículo, las conductas realizadas conforme a las
disposiciones establecidas en la Ley de Voluntad Anticipada para el Distrito
Federal suscritas y realizadas por el solicitante o representante, en el Documento
de Voluntad Anticipada o el Formato expedido por la Secretaría de Salud para los
efectos legales a que haya lugar.

49 
 
4. Homicidio por emoción violenta.

El artículo 136 dispone que a quien en estado de emoción violenta cometa


homicidio o lesiones, se le impondrá una tercera parte de las penas que
correspondan por su comisión.

Existe emoción violenta cuando el sujeto activo del delito vive una intensa
conmoción del ánimo que provoca un desorden del comportamiento, la pérdida del
dominio de su capacidad reflexiva y la disminución de sus frenos inhibitorios, que
desencadenaron el delito.

5. Feminicidio.

Artículo 148 Bis. Comete el delito de feminicidio quien, por razones de género,
prive de la vida a una mujer.
Existen razones de género cuando se presente cualquiera de los siguientes
supuestos:
I. La víctima presente signos de violencia sexual de cualquier tipo;
II. A la víctima se le hayan infligido lesiones infamantes, degradantes o
mutilaciones, previas o posteriores a la privación de la vida;
III. Existan datos que establezcan que se han cometido amenazas, acoso,
violencia o lesiones del sujeto activo en contra de la víctima;
IV. El cuerpo de la víctima sea expuesto, depositado o arrojado en un lugar
público; o
V. La víctima haya sido incomunicada, cualquiera que sea el tiempo previo a su
fallecimiento.
A quien cometa feminicidio se le impondrán de veinte a cincuenta años de prisión.
Si entre el activo y la víctima existió una relación sentimental, afectiva o de
confianza; de parentesco, laboral, docente o cualquiera que implique
subordinación o superioridad, y se acredita cualquiera de los supuestos

50 
 
establecidos en las fracciones anteriores, se impondrán de treinta a sesenta años
de prisión.

CAPÍTULO TERCERO.- ESTUDIO DOGMÁTICO DEL TIPO PENAL DE


FEMINICIDIO.

I. Evolución histórica de la Teoría del Delito.

Para estudiar la evolución de la Teoría del Delito exponemos la estructura


sistemática de las principales doctrinas con el contenido de cada una de ellas.

1. Concepción clásica.

En las postrimeras del siglo XIX, y en pleno auge del positivismo, "Franz Von Liszt
expuso en su libro de Derecho Penal las bases del sistema clásico del delito
(formal-material); para ello utilizó el método de la interpretación lógico-jurídico
(formal) y lo apoyó en conocimientos de las ciencias naturales (material).31
Apoyándose "en el concepto de acción como un fenómeno causal natural como
punto de partida del delito"32.

La ciencia por excelencia en el siglo XIX, estaba basada en un positivismo


naturalista que tenía como punto de partida y prototipo a las ciencias naturales,
por lo que, ellas, fueron la base para la valoración de la concepción clásica de la
teoría del delito.

De la misma manera, la doctrina clásica o naturalista parte de la máxima


que establece que toda acción, conlleva necesariamente una reacción, y utiliza
                                                            
31
 DIAZ ARANDA, Ob, cit. p. 19 
32
 ORELLANA WIARCO, Octavio A. "Teoría del delito del sistema causalista..." Porrúa  17a  ed.  México, 2008, 
p. 1 

51 
 
entonces la causa-efecto para explicar someramente los rasgos característicos de
esta corriente dogmática.

La dogmática jurídico-penal clásica utiliza fundamentalmente la distinción


entre el aspecto externo (objetivo) y el aspecto interno (subjetivo) del delito33.

Díaz-Aranda refiere que Von Lizst analizó de manera sistemática al delito,


cuyos caracteres esenciales eran los siguientes:

a) El delito es siempre un acto humano; por tanto, actuación voluntaria


trascendente al mundo exterior; es decir, la causa no impedimento de un
cambio en el mundo exterior. Nunca llegarán a constituir un delito los
acontecimientos fortuitos, independientes de la voluntad humana.

b) El delito es, además, un acto contrario al Derecho; es decir, un acto que


contraviniendo, formalmente, la lesión o peligro de un bien jurídico.

c) El delito es, por último, un acto culpable; es decir, un acto doloso o culposo
de un individuo responsable34.

Teniendo estas ideas precisas, es conveniente señalar que Von Liszt tenía
ya una estructura de delito. Señalaba que el delito estaba constituido por una
conducta antijurídica y culpable. Sin embargo, no fue sino hasta principios del siglo
XX cuando Ernst Beling le encontró una función al tipo y logro integrar a la
tipicidad como el segundo elemento del delito, después de la conducta y antes de
la antijuridicidad.

No se debe pasar por alto que en este sistema, los aspectos objetivos del
delito recalan en la tipicidad y antijuridicidad, y los subjetivos (dolo y culpa)
quedaron reservados para la culpabilidad.

                                                            
33
 DAZA GÓMEZ, Ob. cit. p. 45  
34
 DAZA GÓMEZ, Ob. cit. p. 41 

52 
 
1.1. Acción.

Como ya se ha comentado en numerosas ocasiones, el causalismo clásico se


basaba en las ciencias naturales, por ello, la conducta no era más que un
movimiento corporal, que desembocaba indefectiblemente en un resultado,
modificando el mundo exterior, siendo posible observarlo a través de los sentidos.
Pero para que se uniera la acción con el resultado, necesariamente debía de
existir un elemento, un nexo, o mejor, un nexo causal.

Un ejemplo ilustrativo: sujeto A decide lesionar a sujeto B. Accede hasta


donde encuentra una olla con agua hirviendo y la agarra. Entonces, con el
movimiento de sus manos y brazos, vierte el vital liquido sobre la cara de B,
provocándole serias lesiones.

A partir de Liszt, el sistema clásico señala que los sub elementos que
integran a su vez al elemento como acto, o acción son:

a) Manifestación de la voluntad, que consiste en la intervención voluntaria del


cuerpo humano que se traduce en un movimiento corporal o en su
inactividad.

b) Un resultado, que es la mutación en el mundo exterior, causado por la


manifestación de la voluntad, o la no mutación de ese mundo exterior por la
acción esperada y que el sujeto no realiza, y

c) Un nexo causal, que radica en el acto acción o conducta ejecutada por el


sujeto activo, produzca un resultado revisto en ley, de tal manera que entre
uno y otro exista una relación de causa a efecto35.

                                                            
35
 ORELLANA WIARCO, Ob. cit, p. 11 

53 
 
1.2. Tipicidad.

"En mil novecientos seis, Ernst Beling puso de manifiesta la existencia de una
categoría intermedia entre la conducta y la antijuridicidad: Tatbestand, término que
significa supuesto de hecho, pero que se ha traducido como tipo penal, el cual
conforma la categoría denominada tipicidad."36

Aquí se definió que el tipo era objetivo y no valorativo, alcanzando con ello
que la conformación de los elemento de la tipicidad fueran objetivos o descriptivos,
mismos que son perceptibles por los sentidos.

En este momento, "el elemento tipicidad es la descripción externa de la


acción sin contenido normativo ni elemento subjetivo. Su relación con la
antijuridicidad se fijó como indicio. La tipicidad resulta una característica objetiva
sin valoración o subjetividad.37

Una de las grandes aportaciones de Beling sobre el apartado es que le


encontró una función al tipo como garantía para el ciudadano, pues sostuvo que
sólo aquellas conductas descritas en la ley que integran algún tipo de
consecuencia jurídica dentro de la misma, podrán sancionar al sujeto. Por
consiguiente, si las conductas no están descritas en el tipo penal, resultan atípicas
y a la vez intrascendentes para el derecho penal. Este fue el antecedente con el
que partió posteriormente Feuerbach para aportar la máxima latina de : "nullun
crimen, nulla poena sine lege"

El tipo es la descripción hecha por el legislador de una determinada


conducta considerada como delito. La tipicidad es la adecuación de esa conducta
concreta al tipo penal.

Ahora bien, si no se reúnen todos los elementos objetivos descritos en el


tipo, se estaría ante un escenario de atipicidad, como por ejemplo, la cópula
impuesta por la fuerza no puede ser constitutiva de violación si hubo

                                                            
36
 DÍAZ‐ARANDA, Ob. cit. p 21 
37
 DAZA GÓMEZ, Ob. cit. p´43 

54 
 
consentimiento de la mujer mayor de edad que pidió tener la relación sexual con
prácticas sadomasoquistas.38

1.3. Antijuridicidad.

Como bien menciona Urosa Ramírez, "definir a la antijuridicidad resulta


complejo, debido al prefijo anti que presenta el vocablo, por lo que comúnmente se
admite por antijuridicidad lo contrario a derecho y consiste en la reprobación
jurídica que recae sobre la conducta, al cotejarla con las normas penales que
integran el orden jurídico al injusto penal.39

Orellana Wiarco cita a Jiménez de Asúa al referirse a la antijuridicidad y


dice que "provisionalmente puede decirse que es lo contrario al Derecho. Por
tanto, no basta que el hecho encaje descriptivamente en el tipo que la ley ha
previsto sino que se necesita que sea antijurídico, contrario a Derecho."40

"Es un juicio de valor que recae sobre la acción, contemplada como una
aspecto objetivo, en el juicio de valor no se toma en cuenta el elemento
subjetivo."41

En este sentido, la conducta de abortar está descrita en un tipo penal (art.


329 CPF), pero su antijuridicidad, que puede reconocer como posibles sujetos
pasivos, a parte del huevo, embrión o feto, a la madre cuando no ha prestado su
consentimiento, al padre y a la sociedad42, dependerá de su contrariedad al
derecho, puesto que el atentado consiste en la supresión de la maternidad en
gestación, es decir, en la muerte del producto de la concepción, pero si se realizó
en un estado de necesitad, estamos ante una conducta típica justificada, pero no
antijurídica.

                                                            
38
 DÍAZ‐ARANDA, Ob. cit. p 22 
39
 UROSA RAMIREZ, Gerardo Armando. "Teoría de la ley penal y del delito..." Porrúa, México, 2006, p 193 
40
 ORELLANA WIARCO, Ob, cit, p. 24 
41
 DAZA GÓMEZ,, Ob. cit. p 44 
42
 GONZÁLEZ DE LA VEGA, Fransisco. "Derecho Penal Mexicano. Los deitos" Porrúa, 32 ed. México 2000, p. 
131 

55 
 
Ahora bien, adecuada la conducta al tipo penal, se infiere la existencia de la
antijuridicidad y únicamente bastará analizar la procedencia no n de alguna causa
de licitud.

Cuando se realiza un estudio dogmático de algún delito, al llegar a la


antijuridicidad, es muy frecuente que primero se analice su elemento antagónico o
negativo, pues con regularidad primeramente se dice: "hay que ver si hay alguna
causa de justificación", en vez de "hay ver si es antijurídica la conducta típica".
Esto es, simplemente, una curiosidad teórica.

1.4. Culpabilidad.

Para llegar hasta el estudio de la culpabilidad, es preciso señalar que la


conducta típica es antijurídica y habrá que valorar se es culpable. Es en este
elemento del delito en donde los causalistas clásicos estudiaban al aspecto
subjetivo o interno del sujeto activo del delito: el dolo y la culpa.

En esta corriente, la culpabilidad era considerada como un proceso


psicológico que se encuentra en el sujeto y que está relacionado con el hecho. La
culpabilidad es el aspecto subjetivo del delito. Su presupuesto es la imputabilidad
y sus especies son el solo y la culpa.43

Resumiendo, la intencionalidad o la impericia del sujeto que desembocan


en la comisión del delito, se estudiaban hasta la culpabilidad, Así las cosas en la
conducta, tipicidad y antijuridicidad se analizaba únicamente a la parte objetiva del
delito, mientras que en la culpabilidad se estudiaban todos los aspectos subjetivos.

Hasta aquí, he repasado la estructura del delito desde la perspectiva


clásica. Sin embargo, esta metodología ha sido cuestionada rigurosamente, y
dentro de las principales objeciones que se le han hecho son:

1. La adopción de la teoría causalista conllevó a la concatenación de todos los


procesos causales anteriores y posteriores a la acción desencadenante y
ello conducía a la atribución desmedida de resultados típicos a dicha
                                                            
43
 DAZA GÓMEZ, Ob. cit. p 44 

56 
 
conducta, dando a lugar a excesos del Derecho Penal, que podía llegar a
consideras como causante del homicidio a la mamá del homicida o como
homicida al sujeto que sólo había lesionado al sujeto que posteriormente
muere en el hospital atrapado en el incendio del edificio.

2. En el concepto causal de la conducta no se podían explicar los delitos de


omisión, ya que la característica primordial es la ausencia de nexo causal
entre la conducta realizada por el agente y el resultado.

3. Existen tipos penales que cuyo análisis sólo se puede realizar acudiendo,
en complemento con los elementos objetivos, con juicios normativos o
subjetivos.

4. El sistema clásico enfrentó problemas de fundamentación teórica al no


poder establecer por qué se debe sancionar la culpa inconsciente.

5. La concepción de culpabilidad dolosa, considerada como la forma perfecta


de culpabilidad, se desvanecía en supuestos en los que concurren causas
de exculpación.44

2. Concepción neoclásica.

La teoría clásica empezó a evidenciar sus carencias, por lo que Edmund Mezger,
influido por la filosofía neokantiana que rechazaba someter a las ciencias del
espíritu a los principios de las ciencias naturales, reorientó a la dogmática penal a
través del empleo de un método propio de las ciencias culturales, al que denominó
"método comprensivo".45 A partir de este momento, "se puso de manifiesto que
era erróneo dividir tajantemente el análisis del delito en parte objetivo-material
(conducta, tipicidad y antijuridicidad) y parte subjetiva (culpabilidad). La nueva
orientación de la dogmática no sólo buscó describir las características externas u
objetivas de la conducta típica y antijurídica, sino que además trató de explicar su
significado valorativo, motivo por el cual Mezger también se apartó de la
                                                            
44
 DÍAZ‐ARANDA, Ob. cit. pp. 25‐26 
45
 Ibidem, p. 31 

57 
 
concepción positivista afirmando que la ley no es lo único en el Derecho, pues la
dogmática jurídico-penal debe atender al ser espiritual del Derecho en su
búsqueda por la justicia, con lo cual dio lugar al nacimiento del sistema
neoclásico."46

Como se desprende de esta nueva concepción en la dogmática, existieron


cambios en la estructuración de los elementos del delito.

2.1. Acción.

Después de las críticas hechas al sistema clásico, ya no se podía sostener


que la conducta que desembocó en un resultado se daba únicamente por la
relación de un nexo causal entre ambos. Era necesario, además, realizar una
valoración , juicio valorativo sobre la idoneidad o no de la conducta para la
provocación del resultado.

"Para determinar si la conducta que provocó materialmente el resultado es


la adecuada desde el punto de vista valorativo, se partio de la diferencia entre
juicios de necesidad y juicios de probabilidad. Sólo podrá sostenerse que una
conducta ha provocado un resultado cuando el juicio de probabilidad (ex ante)
indique que ese resultado es la consecuencia que generalmente se provoca con
esa conducta.47

Por ejemplo: si un sujeto empuja al vacío a otro desde la azotea de la torre


Latinoamericana, presupondríamos que estamos ante una conducta idónea para
privarle de la vida, pues es muy probable y prácticamente seguro que nadie
sobrevive al caer desde tan alto al concreto. Entonces, esa conducta es idónea
para privar de la vida. En cambio, si un sujeto le da un pisotón a otro individuo y a
consecuencia de ello le rompe el tobillo y esta último decide llamar a una
ambulancia para que lo traslade al hospital y en el trayecto la ambulancia choca
contra una patrulla y el sujeto lesionado del tobillo pierde la vida, al que le dio el
pisotón no se le puede imputar el resultado muerte, como sucedía en el sistema
                                                            
46
 Ibidem, pp. 31‐32 
47
 Idem 

58 
 
clásico, pues dar un pisotón no es un medio idóneo, o causalmente adecuado para
privar de la vida. Lo que sí se le imputaría serían las lesiones causadas por su
conducta.

2.2. Tipicidad.

Aquí existe un gran cambio en contraste con el causalismo naturalista, pues


en el neoclásico se requería valorar tanto a los elementos objetivos del tipo, como
a los normativos y a los elementos subjetivos del injusto, a diferencia del clásico
en el cual únicamente bastaba lo constatación de los elementos objetivos para
sustentar la tipicidad. Y esta transición se dio en razón de que varios tipos penales
exigen ciertos elementos que nos son objetivos, para que configuración. Por
ejemplo: en el delito de violación, el tipo penal establece, en lo conducente: "al que
por medio de la violencia física o moral realice cópula....". Aquí, para poder
integrar adecuadamente los elementos del tipo, se tiene que interpretar lo que
quiere decir el legislador con la palabra "cópula", siendo ésta, un elemento
normativo del tipo. De la misma manera, en el delito de peligro por contagio,
regulado por el artículo 199 Bis del Código Penal Federal se establece Que: "El
que ha sabiendas de que está enfermo de un mal venéreo u otra enfermedad
grave en período infectante, ponga en peligro de contagio la salud de otro, por
relaciones sexuales u otro medio transmisible, será sancionado de tres días a tres
años de prisión y hasta cuarenta días multa. Si la enfermedad padecida fuera
incurable se impondrá la pena de seis meses a cinco años de prisión. Cuando se
trate de cónyuges, concubino o concubinas, solo podrá procederse por querella
del ofendido." Como se puede apreciar, el sujeto que sabiendo que está enfermo y
pone el peligro de contagio a otra persona, encuadra en este delito. Pero no se
configuraría el mismo si el sujeto activo no supiera que está enfermo. Es por esto
que su conocimiento acerca de su enfermedad es fundamental, y no es un
elemento objetivo ni normativo, sino subjetivo, desde luego diferente al dolo y la
culpa. En este sentido, coincido con el maestro Pérez Daza cuando señala que
todos los elementos subjetivos son normativos, pues el juzgador tendrá que
interpretar normativamente el aspecto subjetivo del sujeto activo.

59 
 
"Así, la tipicidad se conformaba por el tipo objetivo, dentro del cual
encontramos los elementos objetivos y los elementos normativos (jurídicos o
culturales) y. por otra parte, se sumaban los elementos subjetivos específicos
(ánimos, fines o intenciones) requeridos por ciertos tipos penales.48

2.3. Antijuridicidad.

Caracterizada por la contravención del hecho o todo el orden jurídico y por la


ausencia de causas de licitud.

Díaz-Aranda cita a Edmund Mezger y señala que si el derecho no quiere


ser o no debe ser, fundamentalmente, una ordenación de los sentimientos, puede
y debe incluir en sus apreciaciones también lo psíquico como origen de la
conducta externa. De ahí que el injusto, y muy especialmente en el injusto jurídico-
penal contenga elementos subjetivos del injusto.

Lo anterior constituye una consecuencia de la fundamentación objetivo-


valorativa del sistema neoclásico, y significa que, por ejemplo, la procedencia de la
causa de justificación de legítima defensa no sólo requiere de las circunstancias
objetivas, sino también del ánimo de defensa. Conforme a lo señalado, no obraría
en defensa legítima el sujeto que es agredido de manera injusta por su enemigo y
repele la agresión sólo por venganza y no para defenderse.49

2.4. Culpabilidad.

Es un juicio de reproche al autor por haber realizado de un hecho típico y


antijurídico, pudiendo haber actuado conforme a lo que ordena el derecho.
Además de tener un contenido determinado de carácter psicológico (dolo y culpa),
es un juicio de desvalor; la culpabilidad es reproche.50

Mientras que el sustento de la culpabilidad en el sistema clásico era


puramente subjetivo, en el causalismo valorativo se requería tanto la valoración

                                                            
48
 Ibidem, p. 33 
49
 Ibidem, p. 34 
50
 DAZA GÓMEZ, Ob cit p. 48 

60 
 
subjetiva como de las circunstancias materiales que rodearon al hecho y
establecer si se puede reprochar a la persona el haberse comportado
contrariamente a Derecho.51

De esta manera, el dolo y la culpa dejaron de considerarse como los únicos


elementos de la culpabilidad. Desde este momento, se agregaron al estudio de la
misma, tanto la imputabilidad como el análisis de alguna causa excluyente de la
culpabilidad.

Al igual que el sistema clásico, el causalismo valorativo recibió varias


críticas, de las que puedo señalar:

1) Aunque el criterio de causalidad adecuada sirvió para delimitar los


resultados que se pueden imputar a la conducta del autor en los delitos de
acción, en los de omisión no se puede acudir a dicho criterio, ya que la
conducta del omitente no se puede considerar como adecuada para
provocar el resultado.

2) En el tipo, los juicios objetivo-valorativos tampoco fueron suficientes para


identificar los supuestos de tentativa punible, en los cuales, por ejemplo, la
conducta de disparar sin dar en el blanco es adecuada tanto para lesionar
como para matar, problema que sólo se puede solucionar atendiendo a la
finalidad del autor o dolo, el cual se analizaba hasta la culpabilidad y ello
volvía a suponer problemas sistemáticos de análisis, porque tendríamos
que llegar hasta la culpabilidad para determinar la finalidad del autor y
saber exactamente di la conducta y el juicio de tipicidad habían sido
correctos.52

                                                            
51
 DÍAZ‐ARANDA, Ob. cit. p. 35 
52
 Ibidem, pp. 36‐37 

61 
 
3. Concepción de la acción final.

En la década de los treinta del siglo pasado, Hans Welzel propuso, con la
publicación de su libro "Derecho penal alemán", un cambio estructural no solo en
la concepción de la teoría del delito, sino también en la concepción del Derecho
penal.

No hay de vista que la Alemania de Hitler, la autodenominada "nacional-


socialista" buscaba su ideología preponderantemente en la supuesta pureza de la
raza alemana o aria, buscó impedir, a toda costa, cualquier brote de raza diverso
al teutón. Como lo demostró la historia, esta forma de pensamiento desembocó en
varios excesos orquestados recordando el holocaustro o exterminio racial, el cual
fue padecido por los pueblos como el judía, el húngaro o el polaco, por citar solo a
algunos de ellos. Ante esta situación, Welzel ideó todo un aparato jurídico-penal
que supuso corregir los errores y carencias del sistema neoclásico.

Welzel sostuvo que la conducta no es relevante para el Derecho penal sólo


por la causalidad, sino porque ésta es dirigida por una finalidad que guía al
proceso causal. Mencionó que de todos los procesos causantes de resultados de
lesión o puesta en peligro de bienes fundamentales, sólo interesan al Derecho
penal las conductas humanas porque están dirigida por el intelecto hacia la
consecución de dicho resultado.53

3.1. Acción.

El hombre realiza continuamente acciones finalistas, pero la inmensa mayoría no


tiene ninguna connotación jurídico-penal, así, cabalgar, manejar un automóvil,
caminar, cometer, etc., de ahí que el Derecho penal sólo se interese por aquellas
acciones finalistas que están dirigidas a la realización de resultados socialmente
negativos, a acciones calificadas como antijurídicas, consagradas en los tipos
penales.54

                                                            
53
 Ibidem, p. 39 
54
 ORELLANA WIARCO, Ob cit. p. 91 

62 
 
La acción humana es el ejercicio de la actividad finalista. La acción es, por
tanto, un acontecimiento finalista y no solamente causal. La actividad finalista de la
acción se basa en que el hombre, sobre la base de su conocimiento causal, puede
prever en determinada escala las consecuencias posibles de una actividad,
proponerse objetivos de distinta índole y dirigir su actividad según un plan
tendiente a la obtención de estos objetivos.55 Y esto desde luego, lo conseguirá
basándose en una metodología de prospectiva, en la cual, se trazará un objetivo a
alcanzar, los medios para realizarlo, las consecuencias posibles de su actuar, la
ejecución del medio que eligió para emplear, el resultado previsto, y el nexo causal
que abarca tosa la conducta.56

3.2. Tipicidad.

Es aquí en donde se aporta un primer gran avance en la Teoría del delito, pues se
dice que el tipo también es subjetivo y que el dolo y la culpa pertenecen a él. De
esta guisa, "en la tipicidad hay una parte objetiva y una subjetiva del tipo. La
primera es la objetivación de la voluntad integrante del dolo y comprende
características externas del autor; lo parte subjetiva está formada por el dolo y los
elementos subjetivos. El dolo se agota en la finalidad dirigida al tipo objetivo; la
antijuridicidad no es un elemento del tipo; el dolo no se extiende sobre ella, no
comprende el conocimiento de la antijuridicidad."57

De esta manera, el tipo objetivo estaba integrado por los elementos


objetivos y los normativos (culturales y jurídicos), mientras que el tipo subjetivo
estaba integrado por el dolo, la culpa y los elementos subjetivos del injusto.

3.3. Antijuridicidad.

Aquí no se dieron cambios significativos, pues al igual que en los sistemas


causalistas, se debía de estudiar la procedencia de causas de licitud.

                                                            
55
 Ibidem, p. 88 
56
 DÍAZ‐ARANDA. Ob. cit. p. 40 
5757
 DAZA GÓMEZ, Ob. cit. p. 48 

63 
 
3.4. Culpabilidad.

Perdió su componente subjetivo más importante con la reubicación del dolo y la


culpa en el tipo, quedando exclusivamente conformada por un contenido
puramente normativo entendido como reprochabilidad.

El reproche se puede realizar a la persona que pudiéndose comportar


conforme a Derecho, prefirió ir en su contra y para ello se deben verificar tres
elementos: la imputabilidad, la consciencia de la antijuridicidad y la exigibilidad de
otra conducta.

Dentro de las críticas hechas al finalismo, se encuentran:

1. Con la concepción final de la conducta sólo se pueden explicar


aquellas conductas dirigidas hacia un objetivo específico como
sucede con las conductas dolosas, pero en las culposas es
irrelevante el fin perseguido por el autor.

2. En los delitos de omisión, la finalidad no guía al proceso causal, y por


ello, no se puede sostener de manera convincente por qué dichos
sucesos que desemboca en el resultado lesivo del bien y pese a ello
la conducta sigue siendo irrelevante.

3. En los delitos culposos tampoco es la finalidad la que guía el proceso


causal que desemboca en el resultado lesivo del bien y pese a ello la
conducta sigue siendo irrelevante.

II. El delito.

Las personas que habitan dentro de un núcleo social interactúan mutuamente,


participando en mayo o en menor medida en el adecuado funcionamiento de la
sociedad, todas esas personas tiene una función, un rol, que deben respetar, para
no alterar el orden establecido en su sociedad. Pero cuando defraudan ese orden,
lesionando con ello los bienes jurídicamente protegidos, el Estado tiene la facultad
y obligación de sancionar penalmente, por medio del Derecho Penal, aquellas

64 
 
conductas lesivas que ponen en peligro a los bienes jurídicos tutelados. Es
evidente que si todas las personas actúan dentro de su rol dentro del orden que la
propia norma jurídica-penal presupone, se estaría en una hipótesis de
perfeccionamiento social en donde no tendría razón de ser la existencia y vigencia
de este Derecho Penal.

Ya que el Derecho Penal gira en torno a la sociedad, la función de aquél


será la de restablecer el orden afectado por el cuestionamiento de la vigencia de la
norma, cada vez que ésta sea infringida.58

Por su parte, Díaz-Aranda considera que el Derecho Penal " es el sistema


de normas emitidas por el Estado a través de la ley para dar a conocer a los
miembros de la sociedad de las conductas consideradas como delictivas, por
lesionar bienes fundamentales para la sociedad, con el fin de que eviten su
comisión, indicando al juez los presupuestos y sanción, sea pena de prisión o
medida de seguridad, a imponer a quienes las realicen. "59

Así, "el moderno Derecho Penal es parte del ordenamiento jurídico cuya
característica fundamental es que limita el poder punitivo del Estado; su finalidad
es la de proteger los bienes jurídicos indispensables para el ser humano y, para tal
efecto, define como delitos determinadas conductas a cuya verificación asocia
como consecuencias jurídicas penas y/o medidas de seguridad.

Los autores referidos, concuerdan en que dentro de los elementos del


Derecho Penal encontramos a la norma penal, el restablecimiento de un orden
alterado, señalado como consecuencia jurídica penas o medidas de seguridad
cuando tenga verificativo un delito.

Al referirme al Derecho Penal, lo hago convencido de que deber ser


considerado como la última ratio ncon al que cuenta el estado para restablecer un
orden que ha sido alterado, que ha sido vulnerable, y que debe ser restablecido
para el adecuado funcionamiento de la sociedad. De esta manera, el delito es el
                                                            
58
 JACKOBS, Günther. "Moderna dogmática penal. Estudios compilados". Porrúa, México, 2002, p. 5 
59
 DIAZ‐ ARANDA, Ob. cit. p. 3 

65 
 
concepto de estudio del derecho penal. Si no existe un delito, El Derecho Penal no
tiene por qué reaccionar.

Pero ¿qué es el delito? Primeramente, diré que " la palabra delito deriva del
verbo latino delinquere que significa abandonar, apartarse del buen camino,
alejarse del sendero señalado por ley."60

Con este significado uno se puede recrear mentalmente que aquél que
comete un delito, se salió del camino correcto, que hizo un mal y que debe ser
castigado. Pero al revisar estas líneas, más bien parece que ese está ante una
lección de dictina religiosa, a la que hay que darle una connotación jurídica para
entender su verdadero contenido.

Si me remito al artículo 7 del Código Penal Federal, éste señala que "delito
es el acto u omisión que sancionan las leyes penales." Aquí me enfrento a un
primer problema: la noción jurídico-formal anterior no aporta mucha claridad
respecto a qué es en sí un delito. Hasta este momento sé que consiste en una
acción o en una omisión que están prohibidas por ley. Desde luego que la ley no
es un diccionario o una enciclopedia jurídica, por lo que me tengo que remontar a
la doctrina penal para saber más acerca del delito: sus elementos, sus caudas de
exclusión, y a quienes va dirigido.

A lo largo del devenir de la historia, se ha demostrado que las sociedades


van evolucionando de acuerdo a la realidad y contexto en donde se desenvuelven,
desde sus idéales y metas políticas, hasta una actualización en sus formas de
gobierno. Desde luego que el Derecho no es la excepción, y ha ido evolucionando
paulatinamente con el tiempo.

Lo mismo sucede con el delito, que ha sido estudiado desde muchas


ópticas, y sin que a la fecha exista una definición que satisfaga a todos los
sectores jurídico-sociales, a saber: juristas, académicos, legisladores e
impartidores de justicia.
                                                            
60
 CASTELLANOS TENA, Fernando. "Lineamientos elementales de derecho penal"  Porrúa, 48a ed. México, 
2008, p. 125 

66 
 
Para Daza Gómez, "la Teoría General del Delito es un instrumento que
sirve para unir el mundo fáctico con el mundo normativo, el primero es la
concreción de un hecho material y el segundo la descripción legal; unidos
conforman el injusto, para posteriormente, realizar el juicio valorativo consistente
en la imputación personal (Culpabilidad). Derivado de estos juicios, tenemos una
consecuencia jurídica."61

Entonces, puedo entender que la Teoría del delito es la herramienta


conceptual que permitirá conocer, a quien la utilice mediante el empleo del una
metodología, si ciertas conductas pueden ser consideradas como delitos.

Teniendo las bases anteriores, ahora se sabe que para estudiar al delito,
hay que remontarse a la teoría del delito. Pero ella, ha ido cambiando poco a
poco, preponderantemente en lo relativo a la sistematización y metodología de los
elementos del delito, y esto se debe a los cambios en el estudio de la dogmática
jurídico-penal, desde las escuelas clásicas o causalistas, pasando por la finalista,
hasta llegar a la funcionalista.

Así, la definición de delito se tiene que ubicar en el contexto en el cual se


encuentra el autor, que cabe señalar, la gran mayoría no da una definición, sino
que más bien optan por referirla numerando los elementos del delito.

Materialmente, el delito es la acción u omisión típica, antijurídica y culpable,


de modo que se conforma por diversos elementos que están en una relación
lógica necesaria.62

Para Amuchategui Requena, el delito "es la conducta típica y antijurídica


realizada por alguien imputable y culpable, que dará por consecuencia la
punibilidad.63"

A juicio de Polaino Navarrete, una acción sólo es constitutiva de delito en


tanto además de típicamente antijurídica y culpable llega a ser una "acción
                                                            
61
 DAZA GÓMEZ, Ob. cit. p. XVI 
62
 PÉREZ DAZA, Ob. cit. p . 32 
63
 AMUCHATEGUI REQUENA,I. Griselda. "Derecho penal". Oxford University Press, 3a ed. México, 2005, p.47  

67 
 
punible"64, puesto que todo comportamiento típicamente injusto, realizado por un
sujeto culpable, que no resulte punible conforme a las exigencias político-
criminales (trascendentes a la esfera normativa), no es constitutiva de delito."65 En
este sentido, puesto ésta la determinará o no el órgano jurisdiccional con a pego
desde luego en lo establecido por la normatividad, siendo su facultad discrecional,
pero no será un requisito sine qua non para que tenga nacimiento y vida el delito.
El propio autor señala que no toda acción típica, antijurídica y culpable en que no
puede imponerse una pena, no es necesario ni correcto hablar de "delito", porque
no concurre el concepto dogmático de éste. Tales acciones han de ser calificadas
como lo que son, desde el punto de vista de la dogmática jurídico-penal: acciones
típicamente antijurídicas y culpables, pero no delitos, en sentido técnico estricto.66

Para finalizar este apartado y no desviarme de mi primer objetivo,


simplemente concluiré mencionando que cosa distinta es que dentro de las
descripción típica no esté contemplada la punibilidad, porque en este cado,
efectivamente no se estaría hablando de un delito, puesto que el legislador no ha
considerado como penalmente relevante la conducta.

Hasta aquí se puede apreciar que el delito está integrado por una conducta,
que tiene que ser típico, antijurídica y culpable, debiendo ser punible, por lo que si
utilizó lo antes expuesto, puedo afirmar que los elementos del delito son:
conducta, tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad.

Los cuatro elementos anteriores, han estado siempre presentes en el


análisis dogmático propuesto por cada una de las escuelas jurídico-penales que
estudian al delito; han ido sufriendo diferentes acepciones e incluso han pasado a
formar parte de otros elementos del delito. En mí caso en particular, y siguiendo
desde luego la estructura propuesta del funcionalismo normativo, me adhiero a la
idea de que el delito consta de tres elementos, a saber: tipicidad, antijuridicidad y
responsabilidad.
                                                            
64
 POLAINO NAVARRETE, Miguel. "Fundamentos dogmáticos del moderno derecho penal" Porrúa, México, 
2001, p. 86 
65
 ibidem. p. 87 
66
 Idem 

68 
 
Es importante señalar que hay propuestas novedosas en la estructuración
de la teoría del delito, que no necesariamente van ligadas al causalismo, finalismo
o funcionalismo. Ojeda Velázquez propone un estudio de lo que llama Teoría pura
del Delito, ubicada más en el contexto del Derecho Procesal Penal, pues refiere q
que dentro del fenómeno jurídico llamado delito, existen dos momentos: un primer
momento en el cual el legislador, con base en la necesidad y siguiendo los
impulsos de la vida social, considera para fines de la formación de la norma
jurídica cuáles son los antecedentes objetivos o hechos a los cuales conviene
atribuir los caracteres y los efectos a todos los delito, y que denominaremos
lógico-abstracto porque el legislados, al introducir la norma en el ordenamiento
penal, elabora el delito como esquema, una hipótesis formulada en la ley, y un
segundo momento que sigue un método de estudio lógico-concreto e identifica a
dicho ente como hecho real, como un hecho concreto cuya correspondencia a los
caracteres esenciales de aquel esquema lógico-abstracto es necesario
establecer.67 Y que con base en ese criterio, se puede afirmar que los elemento
del delito-tipo, objeto de estudio de la dogmática jurídico-penal, son: el bien
jurídico, el sujeto activo, el sujeto pasivo, el núcleo típico y la punibilidad.68

III. Análisis dogmático del tipo penal de feminicidio a la luz del finalismo.

La teoría de la acción final desarrollada por Hans Welzel dio origen a una nueva
Teoría del Delito. La acción final es la realización de una voluntad plena de
sentido, que está dirigida a lograr objetivos determinados y que no se pueden
separar del contenido objetivo de la acción. Esta sólo puede entenderse a partir de
la dirección de la voluntad.

                                                            
67
 Cfr. OJEDA VELÁZQUEZ, Jorge. "Derecho Punitivo. Teoría sobre las consecuencias..." Trillas México, 1993, 
pp.54‐68. 
68
 Ibidem, p.58 

69 
 
El traslado del dolo y la culpa al tipo subjetivo, la división de delitos y
culposos, como categorías autónomas, y la teoría normativa de la culpabilidad son
transformaciones fundamentales en la nueva teoría del delito.

Por consiguiente, expondremos nuestro análisis tomando como base el


finalismo y partiendo del estudio que de esta concepción finalista, realiza el Doctor
Carlos Juan Manuel Daza Gómez, primer penalista que desde el año de 1986
introdujo el finalismo en México.

1. Tipicidad.

En palabras simples, es la adecuación de la conducta al tipo penal en cuestión.


Para Francisco Muñoz Conde, el tipo es “la descripción de la conducta prohibida
que lleva a cabo el legislador en el supuesto de hecho de una norma penal”;
mientras que para la tipicidad refiere “es la cualidad que se atribuye a un
comportamiento cuando es subsumible en el supuesto de hecho de una norma
penal.”69

En la sistemática finalista, la tipicidad se estructura con el tipo objetivo y el


tipo subjetivo, toda vez que el dolo se traslada a nivel de tipo. Por tanto, se
procederá al análisis de cada elemento.

1.1. Tipo objetivo.

La adecuación típica de los delitos dolosos se caracteriza porque el hecho descrito


por el tipo penal coincide entre la voluntad del autor y la realización de la acción.
Esta circunstancia permite analizar el problema de la adecuación típica de los
delitos dolosos en dos niveles: tipo objetivo y tipo subjetivo70. Los delitos de

                                                            
69
 Muñoz Conde, Francisco. Teoría General del Delito, Edit. Temis, Bogotá, 1990, p. 40. 
70
 Bacigalupo, Enrique. Lineamientos de la Teoría del Delito, Edit. Hamurabi, Buenos Aires, 1989, p.17. 

70 
 
comisión culposa varían su estructura, en relación a los delitos de comisión
dolosa.

1.1.1. Acción.

Ya habíamos apuntado que para los causalistas la acción es entendida como


modificación del mundo exterior ocasionada por la voluntad (simple inervación
muscular) del hombre, unidos por un nexo causal. En la sistemática finalista la
acción en palabras de Welzel es “el ejercicio de la actividad finalista.” Idea que se
corresponde con el pensamiento del filósofo Descartes quien demostró que el
hombre piensa y luego actúa. Es decir, toda actividad realizada por el ser humano
está orientada hacia una meta, una finalidad, esto es así puesto que si no existiera
una finalidad en nuestro actuar, la vida no tendría sentido, por ejemplo, ir a la
escuela, salir a pasear a la mascota, estudiar para un examen y hasta robar
suponen siempre que el agente antes de realizar esas actividades se planteo
como fin las mismas y en aras de esa meta llevó a cabo ciertas conductas que le
permitieron alcanzar su finalidad; en consecuencia para la teoría finalista, la acción
pasa por dos fases, una interna y otra externa. “En la fase interna, –apunta Muñoz
Conde- que sucede en la esfera del pensamiento del autor, éste se propone
anticipadamente la realización de un fin.Por ejemplo: realizar un viaje. Para llevar
a cabo este fin selecciona los medios necesarios (viajar en coche, tren, avión).
Esta selección sólo puede hacerse a partir del fin. Es decir, sólo cuando el autor
está seguro de qué es lo que quiere, puede plantearse el problema de cómo lo
quiere. En esta fase interna también que considerar los efectos concomitantes que
van unidos a los medios elegidos y a la consecución del fin que se propone (si por
ejemplo, elige el coche como medio de viaje y éste es largo, sabe que tiene que
parar para dormir, cuenta con una avería, etc.). La consideración de estos efectos
concomitantes puede hacer que el autor vuelva a plantearse la realización del fin y
rechace algunos de los medios seleccionados para su realización. Una vez
propuesto el fin, seleccionados los medios para su realización y ponderados los
efectos concomitantes, el autor procede a su realización en el mundo externo

71 
 
procurando alcanzar la meta propuesta…La valoración penal puede recaer sobre
cualquier de estas fases de la acción, una vez que esta se ha realizado en el
mundo externo. Puede suceder que el fin principal sea irrelevante desde el punto
de vista penal y no lo sean los efectos concomitantes, o los medios seleccionados
para realizarlo. Así por ejemplo, cuando el autor conduce un coche a más
velocidad de la permitida, puede pretender una finalidad absolutamente loable
(llegar a tiempo al lugar de trabajo), pero los medios empleados para ello (conducir
imprudentemente un coche) o los efectos concomitantes (la muerte de un peatón
atropellado) son desvalorados por la ley penal. Cuando se dice que la acción final
es la base del derecho penal, no se quiere decir que sólo sea el fin de esa acción
lo único que interesa al derecho penal, pues éste puede estar igualmente
interesado en los medios elegidos para conseguir el fin, o en los efectos
concomitantes a la realización de ese fin.71”

Las consideraciones anteriores suponen que el dolo y la culpa “salgan” de


la culpabilidad para internarse en la tipicidad, dentro de lo que se denomina “tipo
subjetivo” como complemento del “tipo objetivo”, pues ambos cumplimentan la
tipicidad. Por eso Welzel señala que la causalidad es ciega, mientras que la
finalidad es vidente.

1.1.2. Formas de acción.

La teoría finalista concibe a la omisión dentro del concepto conducta humana, es


decir, el concepto de acción abarca también a la omisión, y la conducta a la vez se
analiza a nivel de tipicidad, pues no se puede analizar la conducta antes de que
encuadre en el tipo penal. Si la acción (y omisión) para que sean típicos, deben
tener una finalidad, entonces la acción (y omisión) se matizan de dolo o d culpa,
según que la conducta se dirija a la obtención voluntaria de un fin, o bien que esa

                                                            
71
  Citado  por  ORELLANA  WIARCO.  Teoría  del  delito:  Sistemas  causalista,  finalista  y  funcionalista,  18ª  ed., 
Porrúa, México, 2009, pp. 89‐90.  

72 
 
voluntad del sujeto debió prever, dentro de los límites exigibles, el carácter dañoso
de su omisión72.

Una vez que ha quedado esclarecido lo que debemos entender por


conducta, habrá que analizar en nuestro tipo penal de feminicidio cómo se
materializa este elemento.

Al respecto, el artículo 148bis del Código Penal para el Distrito Federal,


señala: “Comete el delito de feminicidio quien, por razones de género, prive de la
vida a una mujer”. Del tipo penal, se infiere que el privar de la vida a una mujer
puede realizar tanto por acción como por omisión, sin embargo, en este último
supuesto sólo cabrá la comisión por omisión, toda vez que la inactividad del
agente forzosamente traerá consigo la muerte de la mujer.

1.1.3. Nexo causal.

El término causalidad expresa una conexión necesaria entre causa y efecto. La


causa está formada por un conjunto de hechos.

Para explicar la teoría de la causalidad han existido dos corrientes: la teoría


generalizadora y las teorías individualizadoras. Estas pretendían en cada caso
concreto hallar el factor determinante para la producción del resultado, por lo que
distinguían entre causas y condiciones, definiendo estas últimas como meras
circunstancias acompañantes. De entre las teorías de mayor relevancia destacan
la de Binding denominada teoría de la condición preponderante o decisiva; la de
Birkmeyer denominada más eficaz; la de Ortmann conocida como teoría de la
condición más eficiente, principal, directa o la última condición73. Desde luego,
esta visión del nexo causal no prosperó entre la doctrina74, principalmente en que

                                                            
72
 Ibídem p. 94. 
73
 DAZA GÓMEZ, Carlos. Teoría General del Delito: Sistema Finalista y Funcionalista, 5a ed. Edit. Flores Editor 
y Dstribuidor, México, 2006, pág. 91. 
74
  Idem.  

73 
 
todas las teorías generan impunidad, pues el común denominador es que se
prevén casos de participación delictiva muy limitados y, por tanto, generan
impunidad.

A. Teoría de la equivalencia de las condiciones.

Esta teoría fue expuesta por el procesalista austriaco. J. Glaser (1858), y es Von
Buri quien introduce al derecho penal esta doctrina, teniendo una gran aceptación
en la dogmática penal, inclusive hasta nuestros días.

Se funda esta teoría en que toda condición del resultado, por secundaria,
alejada o indirecta que sea, es causa del mismo, y por lo tanto que a efectos
causales todas las condiciones son equivalentes, entendiendo por condición todo
factor sin el cual no se produciría el resultado, es decir, lo condiciona.

Para esta doctrina se ha utilizado el método auxiliar heurístico, para decidir


si algo es condición, denominado “fórmula hipotética”, según la cual condición o
causa es todo aquel factor que si se suprime mentalmente, esto es, en la hipótesis
de que no se hubiera dado, da lugar a que también desparezca o se suprima (no
se produzca) el resultado.

La crítica que se ha formulado a esta postura doctrinaria consiste en la


ilimitada amplitud de la responsabilidad hacia atrás, también denominada Teoría
de la Objeción del Regreso al Infinito. El ejemplo que se puede dar es: “no sólo
habría causado la muerte el homicida, sino que también se podría decir que sus
ascendientes, aun remotos, por haber procreado a los sucesivos procreadores,
son causa de tal muerte”.

Como señalamos, esta fórmula hipotética se le ha criticado, ya que fracasa


en los llamados cursos causales hipotéticos, pues en ellos, pese a constatar que
la acción del sujeto ha producido el resultado, habría que negar la causalidad,

74 
 
dado que aunque mentalmente se suprima la acción, de todos modos no
desaparecería el resultado.

B. Teoría de la causalidad adecuada.

Esta doctrina es ideada por Von Bar (1871) y difundida por Von Kries (1886).
Sostiene que sólo es causa la condición generalmente adecuada para producir el
resultado, y la adecuación se afirma o se niega según sea previsible o imprevisible
que tal factor pudiera originar el resultado.

Estos autores utilizan el concepto de previsibilidad objetiva, entendiendo por


ella lo que es previsible para el hombre medio ideal diligente situado en la posición
del autor y con los conocimientos de éste, y ex ante, es decir, partiendo de los
datos conocidos y cognoscibles al actuar.

Esta doctrina tiene el inconveniente del grado de posibilidad de producción del


resultado para fundar la previsibilidad. Von Bar hablaba de la “regla de la vida”. La
teoría de la adecuación es rechazada como teoría causal, pues introduce
consideraciones normativas o valorativas para decidir cuándo hay o no causalidad;
esto, entendemos, es un dato lógico real y por ello una categoría ontológica.

C. Teoría de la relevancia típica de Mezger.

Edmundo Mezger distingue entre causa e imputación al señalar que “la


equivalencia causal de todas las condiciones no implica su equivalencia jurídica”,
con lo cual separa claramente el plano naturalístico del valorativo (jurídico), pues
una cosa es que desde el punto de vista causal-natural todas las condiciones que
sirvieron para producir el resultado son aptas e equivalentes para su explicación,
pero no para fundamentar relevancia jurídica. “Sólo es causa la condición que sea
jurídico penal relevante; lo cual requiere en primer lugar que sea adecuada
(coincide con la teoría de la adecuación) y además una interpretación del sentido

75 
 
de cada tipo para ver qué causa se puede considerar o no relevante a efectos del
mismo75”.

Por ejemplo, en el conocido caso del anfitrión de una fiesta cuya realización
será en su propia casa, en donde uno de sus invitados buscando sorprender a los
invitados decide ingresar por el patio trasero sin percatarse de la existencia de un
hoyo en el mismo y por consiguiente cae en él. La problemática deviene en si para
el anfitrión es dable atribuirle responsabilidad, habida cuenta de que el “muerto”
cayó en el hoyo que omitió cubrir; la teoría nos dice que, en condiciones normales,
el hecho de invitar a alguien a una fiesta no es relevante para el tipo penal de
homicidio, porque esta condición no cumple con el sentido de la prohibición: no
puede ser considerado como un acto de matar.

Por tanto, la teoría de la relevancia permite vislumbrar el camino hacia una


teoría de la imputación objetiva, pues examina la relevancia jurídico penal de un
curso causal,76 dejando de lado aquellas conductas que aún cuando en sentido
causal-natural produjeron el resultado resultan inocuas para el derecho penal.

1.1.4. Teoría de la Imputación Objetiva.

“La teoría de la imputación objetiva no hace relación tan sólo a la atribución de


resultados, tampoco alude a la relación existente entre una acción natural y un
resultado, ni es una asistemática agrupación de criterios. De acuerdo con una
visión correcta, debe decirse que un resultado podrá serle objetivamente
imputable a un individuo cuando él haya creado un riesgo jurídicamente
desaprobado y ese riesgo se haya realizado en un resultado, de manera que la
imputación objetiva posee dos elementos, que son: el de la creación de un riesgo
jurídicamente desaprobado y el de la realización de dicho riesgo en el resultado,

                                                            
75
 DAZA GÓMEZ, op. cit. p. 91.  
76
 Idem. 

76 
 
entendiendo este último no en un sentido puramente naturalístico, sino como
quebrantamiento de normas”77.

En los delitos de resultado “debe existir entre acción y resultado una


relación de causalidad, una relación que nos permita, ya en el ámbito objetivo, la
imputación del resultado producido al autor de la conducta que lo ha causado.78 La
teoría de la Imputación Objetiva se propone reemplazar a la Teoría del Nexo
Causal con bases jurídicas y no naturales.”

La teoría de la Imputación Objetiva, consideramos, es de gran utilidad para


solucionar el problema del nexo causal. La comprobación de la relación de
imputación objetiva requiere que la acción haya creado un peligro no permitido; y
el resultado producido sea la realización de ese peligro.

Por ejemplo, la acción de conducir un vehículo de motor es un riesgo


permitido; sin embargo, si el autor produce un resultado de lesiones corporales a
otro sin haber transgredido los reglamentos, es decir, se mantiene dentro de los
límites del peligro permitido, el resultado no le será imputado.

Existen cuatro criterios en la imputación objetiva, que a continuación


enumeramos:79

- No es objetivamente imputable el resultado producido de una acción que


disminuye el riesgo.
- No es objetivamente imputable cuando la acción no cree un riesgo
jurídicamente desaprobado.
- No es objetivamente imputable el resultado que se produzca fuera del
ámbito de protección de la norma.

                                                            
77
 Reyes Alvarado, Yesid. Imputación Objetiva, Edit. Temis, Bogotá, Colombia, 1994, p. 75. 
78
 Muñoz Conde, Francisco. Op. cit. p.22. 
79
 Romero, Gladys. Casos de Derecho Penal, Manual Práctico, Edit. Depalma, Buenos Aires, 1992, p. 30. 

77 
 
- Cuando el objeto de la acción ya estaba expuesto a un peligro, hay que
distinguir los siguientes casos:
a) Si el resultado era probable, habrá imputación objetiva si se aumenta el
riesgo.
b) Si el resultado era seguro, habrá imputación objetiva si se adelanta su
producción (aceleración del nexo causal), y no será objetivamente
imputado cuando el resultado se hubiera producido en el mismo instante
en que el autor realizó la acción (causación de reemplazo).

El Doctor Carlos Daza cita un ejemplo con el que aplica de manera correcta la
teoría en cuestión “el día 7 de noviembre de 1996, siendo las 18:00, se inició un
incendio en el edificio marcado con el número 12, de la calle Juárez, en México,
D.F., y un niño de 4 años quedó atrapado en el segundo piso; el bombero Juan,
rescata al menor, que indudablemente, hubiera fallecido ya que las llamas de
fuego consumieron todos los muebles del departamento. Ante la inminente muerte
del menor, el bombero Juan arrojó al pequeño niño por la ventana hacia la red de
salvamiento que las personas vecinas sostenían, al caer el menor se fractura una
pierna.

En primer término existe una acción (aventar el bombero al menor por la


ventana); no existiendo ninguna causa que excluya su comportamiento, existe un
resultado final (lesiones del menor). Lo que ahora interesa es encontrar el nexo
causal.

La teoría de la imputación objetiva considera que un resultado sólo es


objetivamente imputable a una acción humana cuando tal acción crea un peligro
jurídicamente desaprobado, que se materializa en el resultado típico. Lesiones
artículos 288 y 289, parte segunda del código penal Federal vigente. Para
fundamentar la teoría de la imputación objetiva debemos analizar si la acción del
autor crea un riesgo jurídicamente desaprobado o aumenta un riesgo ya existente,
o adelanta la producción cronológica del resultado, y a consecuencia de él se

78 
 
produce el resultado típico, o sea, habrá imputación objetiva del resultado a la
acción del autor. En el caso concreto, el menor hubiera muerto con seguridad por
asfixia o por quemaduras; Juan (bombero) produce el resultado lesiones, frente al
riesgo muerte del menor disminuye el riesgo existente entre muerte y lesiones.

Por lo tanto, no le es objetivamente imputable el resultado producido por su


acción a Juan, porque su acción ha reducido el riesgo a que estaba expuesto el
menor”.80

La teoría de la imputación objetiva perfectamente puede ser aplicada al tipo


penal de feminicidio, toda vez que este delito siempre reporta resultado material y,
por tanto, se requiere comprobar que entre la conducta y el resultado existe una
relación que los una. De manera que, cuando se verifique un asesinato a mujer
por causas de género habrá que constatar que el agente creó un riesgo
jurídicamente desaprobado y que el mismo se produjo en el resultado típico.

1.1.5. Resultado.

Es necesario resaltar que la acción prevista en la ley se puede integrar con el


simple movimiento corporal; estando en presencia de un delito de resultado formal
o de simple actividad. Pero existen tipos penales que exigen para su integración la
producción de un resultado: delitos de resultado material, entendiendo por éstos
últimos: la modificación del mundo exterior, producida por un movimiento corporal
del activo que realiza la acción. Es importante que exista un nexo causal o relación
de causalidad entre el movimiento corporal y el resultado, siendo irrelevante en el
de simple actividad. Ejemplo: el homicidio artículo 302 del código penal Federal
vigente es de resultado material, ya que, para su integración requiere de una
mutación en el mundo exterior. Por otro lado, la violación prevista en el artículo
265 del mismo ordenamiento, no requiere para su integración un resultado.81

                                                            
80
 Daza Gómez, op. cit. pp. 97‐98. 
81
 Ibídem p. 98. 

79 
 
De lo anterior se desprende que el tipo penal de feminicidio siempre será de
resultado material, toda vez que requiere para su configuración que la víctima
pase de ser una mujer viva a una mujer muerta.

1.1.6. Elementos normativos.

En cuanto a los elementos normativos, “son aquellos que sólo pueden ser
comprendidos mediante un proceso intelectual o valorativo”.82

Maurach habla de “características normativas del tipo, cuando se asigna al


juez, expresa o tácitamente la labor de llevar valorativamente determinados
términos con ayuda de los métodos de interpretación disponible”.83

El tipo penal de feminicidio contiene un elemento normativo, el cual es toral


para la aparición del delito como tal, pues ante su ausencia estaremos en
presencia de un homicidio, dicho elemento que requiere de valoración es el
concepto de “por razones de género”.

El artículo 148bis del código penal para el Distrito Federal no define a que
se refiere que la privación de la vida de una mujer se haya llevado a cabo por
razones de género, sino que sólo se dedicó a enlistar supuestos en los que, a
decir del legislador, son ejemplos de privaciones de la vida por razón de género. A
saber:
Artículo 148 Bis. Comete el delito de feminicidio quien, por
razones de género, prive de la vida a una mujer.
Existen razones de género cuando se presente
cualquiera de los siguientes supuestos:
I. La víctima presente signos de violencia sexual de cualquier
tipo;
                                                            
82
 Maurach, Reinhart. Tratado de derecho penal, tomo I, Traducción de Juan de Córdova Roda, edit. Ariel, 
Barcelona, 1962, p.285. 
83
 Ibídem. P. 21. 

80 
 
II. A la víctima se le hayan infligido lesiones infamantes,
degradantes o mutilaciones, previas o posteriores a la
privación de la vida;
III. Existan datos que establezcan que se han cometido
amenazas, acoso, violencia o lesiones del sujeto activo en
contra de la víctima;
IV. El cuerpo de la víctima sea expuesto, depositado o
arrojado en un lugar público; o
V. La víctima haya sido incomunicada, cualquiera que sea el
tiempo previo a su fallecimiento.

Estas hipótesis lo único que nos dicen es que la privación de la vida se


efectúo de manera sádica, con brutal ferocidad, en fin, con cualquiera de las
agravantes que ya contemplaba el código penal para el distrito federal en el
capítulo respectivo a las reglas comunes para el homicidio y las lesiones.

1.1.7. Agravantes y atenuantes del delito.

El homicidio en primera instancia “en sentido genérico y cual mero hecho, se


define como la muerte de un hombre cometida por otro hombre.”84

Ahora bien, las agravantes del homicidio son todas “aquellas que el
legislador considera que dadas las circunstancias, condiciones subjetivas,
objetivas, o ambas, en que se comete el delito, resulta necesario agravar la
punibilidad, pues la antijuridicidad del hecho reviste mayor gravedad”.85

Nuestro código penal para el Distrito Federal por lo que hace a las
agravantes, señala lo siguiente:

                                                            
84
 Carrara Franchesco, op. cit. p. 39. 
85
 Amuchategui Requena, Griselda. Derecho penal, 3ª edición, edit. Oxford, pág. 156. 

81 
 
ARTÍCULO 138. El homicidio y las lesiones son calificadas
cuando se cometan con: ventaja, traición, alevosía,
retribución, por el medio empleado, saña, en estado de
alteración voluntaria u odio.
I. Existe ventaja:
a) Cuando el agente es superior en fuerza física al ofendido y
éste no se halla armado;
b) Cuando es superior por las armas que emplea, por su
mayor destreza en el manejo de ellas o por el número de los
que intervengan con él;
c) Cuando el agente se vale de algún medio que debilita la
defensa del ofendido; o
d) Cuando éste se halla inerme o caído y aquél armado o de
pie.
La ventaja no se tomará en consideración en los tres
primeros casos, si el que la tiene obrase en defensa legítima,
ni en el cuarto, si el que se halla armado o de pie fuere el
agredido y además hubiere corrido peligro su vida por no
aprovechar esa circunstancia.
e) Cuando hay violencia psicoemocional por parte del
agresor en contra de la víctima, de tal forma que imposibilite
o dificulte su defensa.
II. Existe traición: Cuando el agente realiza el hecho
quebrantando la confianza o seguridad que expresamente le
había prometido al ofendido, o las mismas que en forma
tácita debía éste esperar de aquél por las relaciones de
confianza real y actual que existen entre ambos;
III. Existe alevosía: Cuando el agente realiza el hecho
sorprendiendo intencionalmente a alguien de improviso, o
empleando acechanza u otro medio que no le dé lugar a
defenderse ni evitar el mal que se le quiera hacer;

82 
 
IV. Existe retribución: Cuando el agente lo cometa por pago o
prestación prometida o dada;
V. Por los medios empleados: Se causen por inundación,
incendio, minas, bombas o explosivos, o bien por
envenenamiento, asfixia, tormento o por medio de cualquier
otra sustancia nociva para la salud;
VI. Existe saña: Cuando el agente actúe con crueldad o bien
aumente deliberadamente el dolor o sufrimiento de la víctima.
VII. Existe estado de alteración voluntaria: Cuando el agente
lo comete en estado de ebriedad o bajo el influjo de
estupefacientes o psicotrópicos u otras sustancias que
produzcan efectos similares.
VIII. Existe odio cuando el agente lo comete por la condición
social o económica; vinculación, pertenencia o relación con
un grupo social definido; origen étnico o social; la
nacionalidad o lugar de origen; el color o cualquier otra
característica genética; sexo; lengua; género; religión; edad;
opiniones; discapacidad; condiciones de salud; apariencia
física; orientación sexual; identidad de género; estado civil;
ocupación o actividad de la víctima.

Como se aprecia, con estas agravantes previstas para el homicidio en general,


se contenían las mismas hipótesis que el legislador señaló para el feminicidio, por
lo que no era necesario hacer distingo entre el privar de la vida a un hombre y a
una mujer, pues las hipótesis a las que el legislador llama razones género: I. La
víctima presente signos de violencia sexual de cualquier tipo; II. A la víctima se le
hayan infligido lesiones infamantes, degradantes o mutilaciones, previas o
posteriores a la privación de la vida; III. Existan datos que establezcan que se han
cometido amenazas, acoso, violencia o lesiones del sujeto activo en contra de la
víctima; IV. El cuerpo de la víctima sea expuesto, depositado o arrojado en un
lugar público; o V. La víctima haya sido incomunicada, cualquiera que sea el

83 
 
tiempo previo a su fallecimiento; bien quedaban comprendidas en el odio, brutal
ferocidad, por los medios empleados, etc., agravantes que ya tenía previsto
nuestro código penal. Máxime que la pena para el feminicido y para el homicidio
calificado es la misma.

1.2. Tipo subjetivo.

La parte subjetiva del tipo está formada siempre por el dolo. El que puedan
concurrir varias características subjetivas depende de la estructura del tipo.

La acción u omisión humana contenidas en el tipo son procesos causales


regidos por la voluntad y a nivel de tipicidad, debe tenerse en cuenta el contenido
de esa voluntad. El tipo de injusto tiene una vertiente subjetiva y objetiva.86

1.2.1. Dolo.

Fue dominante la opinión de que sólo los elementos objetivos pertenecen al tipo,
pero actualmente la moderna teoría del delito ha impuesto la idea de la división
objetiva y subjetiva del tipo. En la parte subjetiva del tipo, comprende al dolo y en
algunos supuestos los elementos subjetivos del tipo.

Para Roxin el dolo típico es el conocimiento (saber) y voluntad (querer) de


los elementos objetivos del tipo. Lo explica con un ejemplo:

Quien se apodera de una cosa ajena, que confunde con la propia, actúa sin
saber en referencia al elemento “ajeneidad” contenido en el tipo objetivo, es decir,
le falta el dolo por lo que no puede ser castigado por robo.

Para Maurach “el dolo, conforme a la fórmula más universal, es el querer,


regido por el conocimiento, de la realización del tipo objetivo.” Considera que “el
                                                            
86
 Daza Gómez, op. cit. p. 99. 

84 
 
dolo se presenta con la voluntad de la acción dirigida al resultado; el dolo no es
más que finalidad dirigida a la realización del tipo objetivo”.87

Por lo que hace a los elementos del dolo, Mir Puig, considera como
elementos del dolo:

a) Conocimiento. Ha de recaer sobre elementos objetivos del tipo, es decir,


tener conciencia de las circunstancias que lo integran.88
b) Voluntad. Para actuar dolosamente no basta con el mero conocimiento de
los elementos objetivos del tipo, es necesario querer realizarlos. La
voluntad presupone no sólo un previo momento cognoscitivo, sino además
una dirección de la voluntad hacia la realización del tipo.

Mientras que la doctrina ha señalado como clases de dolo, las siguientes:

a) Dolo directo. El autor quiere realizar precisamente el resultado prohibido en


el tipo o la acción típica, por ejemplo, un sujeto quiere privar de la vida y
mata.

b) Dolo indirecto o de consecuencias necesarias. En el dolo indirecto se


produce un hecho típico indisoluble unido a la realización de un hecho
principal directamente perseguido, el resultado secundario es consecuencia
necesaria de la acción principal.

c) Dolo eventual o de tercer grado.89 En el sujeto activo se representa el


resultado como de probable producción y, aunque no quiere producirlo,
sigue actuando y se advierte la eventual producción.

                                                            
87
 Maurach, Reinhart, op. cit. p. 302. 
88
  Mir  Puig,  Santiago.  Derecho  penal,  Fundamentos  y  Teoría  del  delito,  publicaciones  Universitarias, 
Barcelona, 1984, p. 202. 
89
 Véase a Díaz Pita, Ma. del Pilar. El dolo eventual, edit. Tirantlo Blanch, Valencia, 1994. 

85 
 
El tipo penal de feminicidio que nos ocupa sólo puede llevarse a cabo en forma
dolosa, toda vez que establece:

Artículo 148 Bis. Comete el delito de feminicidio quien, por


razones de género, prive de la vida a una mujer.
Existen razones de género cuando se presente cualquiera de
los siguientes supuestos:
I. La víctima presente signos de violencia sexual de cualquier
tipo;
II. A la víctima se le hayan infligido lesiones infamantes,
degradantes o mutilaciones, previas o posteriores a la
privación de la vida;
III. Existan datos que establezcan que se han cometido
amenazas, acoso, violencia o lesiones del sujeto activo en
contra de la víctima;
IV. El cuerpo de la víctima sea expuesto, depositado o
arrojado en un lugar público; o
V. La víctima haya sido incomunicada, cualquiera que sea el
tiempo previo a su fallecimiento.

De una lectura del numeral anterior, podemos advertir que el privar de la mujer
por motivos de género es lo que hace surgir su naturaleza eminentemente dolosa,
pues más adelante el legislador refiere las hipótesis por las que se considerará
que existieron motivos de género en la privación de la vida, causales que son de
comisión dolosa.

1.2.2. Elementos subjetivos del injusto.

A partir del descubrimiento de Fischer (1911), Hegler y Mayer (1914) y


posteriormente con las teorías de Sauer y Mezger evoluciona la Teoría de los
Elementos Subjetivos del Injusto. Éstos se presentan en un reducido número de

86 
 
delitos; por ello, el contenido del injusto del tipo sólo se puede determinar con la
ayuda de características subjetivas. Por ejemplo, “intención”, “a sabiendas”, “fines
lascivos”, es necesaria cierta particularidad en el ánimo del sujeto.90

1.2.3. Error de tipo.

El dolo tiene dos elementos: conocimiento intelectual y volitivo o voluntad. habrá


conocimiento siempre y cuando no haya obrado con error o ignorancia respecto de
alguno de los elementos del tipo objetivo. El error sobre el tipo es un error sobre
los elementos integrantes de la infracción penal o tipo objetivo. Muñoz Conde por
su parte escribe que el autor debe conocer los elementos integrantes del tipo
injusto. Cualquier desconocimiento por error sobre la existencia de algunos de
esos elementos excluye al dolo; si el error fuera vencible, deja subsistente el tipo
del injusto de un delito culposo.

El error sobre los elementos del tipo excluye el dolo y puede afectar
distintos elementos típicos:

a) Error sobre el objeto de la acción. La doctrina en general considera


irrelevante la cualidad del objeto o de la persona sobre la que recae la
acción. El sujeto yerra sobre la característica o identidad del objeto de la
acción. Por ejemplo, A le dispara a un perro, pero falla en el blanco,
lesionando con el disparo a B, quien pasaba por ese lugar.

b) Error sobre la relación de causalidad. Son irrelevantes las desviaciones


inesenciales o que no afectan la producción del resultado querido por el
autor. Si el resultado se produce desconectado del autor, sólo podrá
imputarse el hecho como una tentativa.

                                                            
90
 Daza Gómez, op. cit. p. 105. 

87 
 
c) Error en el golpe. Se presenta sólo en los delitos contra la vida y la
integridad física. Piénsese en el siguiente ejemplo: A quiere matar a B a
golpes con un bastón; luego de propinarle un número considerable de
golpes en el cuerpo y en la cabeza, cree haberle producido la muerte. Para
ocultar el cadáver lo arroja a un pozo con agua. Al descubrir el hecho, los
médicos comprueban que B murió ahogado y que, por lo tanto, no estaba
muerto como creyó A, cuando este lo arrojó al pozo. En consecuencia,
cuando el autor quiso matar no logró el resultado; cuando creyó que no
mataba; produjo el resultado muerte. Las opiniones se dividen, unos
consideran tentativa de homicidio; la segunda, homicidio culposo. Para un
grupo se trata de un único hecho en el que debe admitirse un dolo general
de matar que se concretó en la obtención del resultado.91

Visto lo anterior, podemos inferir que el delito de feminicidio difícilmente podrá


dar lugar a un error de tipo dado que las hipótesis en las que se tendrá por
acreditado dicho ilícito, difícilmente pueden cometer por error de tipo: I. La víctima
presente signos de violencia sexual de cualquier tipo; II. A la víctima se le hayan
infligido lesiones infamantes, degradantes o mutilaciones, previas o posteriores a
la privación de la vida; III. Existan datos que establezcan que se han cometido
amenazas, acoso, violencia o lesiones del sujeto activo en contra de la víctima; IV.
El cuerpo de la víctima sea expuesto, depositado o arrojado en un lugar público; o
V. La víctima haya sido incomunicada, cualquiera que sea el tiempo previo a su
fallecimiento.

2. Antijuridicidad.

Hans Welzel, en su obra El Nuevo Sistema de Derecho Penal Alemán define a la


antijuridicidad como: “la contradicción de la conducta típica con la totalidad del
ordenamiento jurídico.”92

                                                            
91
 Bacigalupo, Enrique. Lineamientos de la Teoría del Delito, Edit. Hamurabi, Buenos Aires, 1989, p. 73. 
92
 Welzel, Hans. El nuevo sistema de derecho penal, Traducción José Cerezo Mir, 4ª edición, edit. Ariel, 1964. 

88 
 
Welzel utiliza la palabra totalidad, pues el hecho típico quebranta una norma
prohibitiva, pero puede suceder que otra norma permita la realización de la
conducta típica en determinadas circunstancias tales como la legítima defensa, es
decir, una causa de justificación puede alterar la relación tipicidad-antijuridicidad,
haciendo que la lesión o puesta en peligro del bien jurídico tutelado sea justa por
ser la acción adecuada al derecho.

Francisco Muñoz Conde93 define a la antijuridicidad como la constatación de que


el hecho producido es contrario a derecho, injusto o ilícito.

2.1. Causas de justificación.

El ordenamiento jurídico no sólo se compone de prohibiciones, sino también de


preceptos permisivos que autorizan a realizar un hecho que estaba prohibido. Por
su parte Enrique Bacigalupo94 considera que un comportamiento está justificado y
equivale a afirmar que el autor de la acción típica dispuso de un permiso del orden
jurídico para proceder como obró.

Una vez hecho patente lo anterior, procederemos a exponer someramente


las causales de justificación.

2.1.1. Defensa necesaria.

Un comportamiento adecuado al supuesto de hecho típico no es antijurídico


cuando es necesario para repeler una agresión actual y antijurídica dirigida contra
el autor o contra un tercero.

                                                            
93
 Muñoz Conde, Francisco. Teoría General del Delito. P. 83. 
94
 Bacigalupo, Enrique, op. cit. p. 117. 

89 
 
En nuestro país la legítima defensa se encuentra regulada en el título primero,
responsabilidad penal, capítulo IV, causas de exclusión del delito, artículo 15,
fracción IV:

Artículo 15. El delito se excluye cuando:


IV.Se repela una agresión real, actual o inminente, y sin
derecho, en protección de bienes jurídicos propios o ajenos,
siempre que exista necesidad de la defensa y racionalidad de
los medios empleados y no medie provocación dolosa
suficiente e inmediata por parte del agredido o de la persona
a quien se defiende.
Se presumirá como defensa legítima, salvo prueba en
contrario, el hecho de causar daño a quien por cualquier
medio trate de penetrar, sin derecho, al hogar del agente, al
de su familia, a sus dependencias, o a los de cualquier
persona que tenga la obligación de defender, al sitio donde
se encuentren bienes propios o ajenos respecto de los que
exista la misma obligación; o bien, lo encuentre en alguno de
aquellos lugares en circunstancias tales que revelen la
probabilidad de una agresión.

Como se desprende del numeral citado, los elementos de la defensa


legítima serán: agresión (real, actual e inminente); sin derecho; necesidad racional
del medio empleado; y no medie provocación dolosa suficiente.

Por lo que respecta al delito de feminicidio, sí un hombre o una mujer actúa


en términos de lo dispuesto por el artículo 15, fracción IV del ordenamiento
punitivo en contra de una mujer privándola de la vida, sólo será válido respecto de
un homicidio, más no de feminicidio, pues para que se colme éste es necesario
que se realice la privación de la vida de una mujer por razones de género, las
cuales son, como ya se hizo señalar, eminentemente vituperables, por lo que si

90 
 
una persona se encuentra en las hipótesis que prevé el artículo 148 bis del
ordenamiento penal y pretende decir que hubo legítima defensa, demostrarlo sería
difícil o, mejor dicho imposible, habida cuenta de la propia naturaleza del delito en
comento.

2.1.2. Estado de necesidad.

En el estado de necesidad existe una situación de peligro para bienes jurídicos;


que plantea la necesidad de salvarlos o protegerlos y ello sólo se puede realizar a
costa de lesionar o afectar a otros intereses jurídicamente protegidos95. A
diferencia de la legítima defensa, la situación generadora del estado de necesidad
no tiene por qué provenir en todo caso de un tercero, sino que puede surgir del
propio devenir de la vida, catástrofe natural o incluso de un ataque de un animal.
El artículo 15 fracción V, del código penal Federal establece:

Art. 15. El delito se excluye cuando:


V. Se obre por la necesidad de salvaguardar un bien jurídico
propio o ajeno, de un peligro real, actual e inminente, no
ocasionado dolosamente por el agente, lesionando otro bien
de menor o igual valor que el salvaguardado, siempre que el
peligro no sea evitable por otros medios y el agente no
tuviere el deber jurídico de afrontarlo.

Lo que significa que estamos en presencia de una situación en la que el


sujeto activo se encuentra ante una disyuntiva, es decir, o bien sufre él u otra
persona una afectación en sus bienes jurídicos o bien se plantea un conflicto entre
el deber genérico de no cometer el delito y algún deber específico que el
ordenamiento jurídico le imponga.

                                                            
95
 Luzon Peña, Diego Manuel. Curso de derecho penal. Parte general I, edit. De Universitas, S.A., España, 
1996, p.620. 

91 
 
Por lo que hace al delito de feminicidio, como se dijo para la legítima
defensa, sólo podrá darse cuando se trate de homicidio a una mujer más no de
feminicidio.

2.1.3. Consentimiento del ofendido.

Nuestro ordenamiento punitivo prevé la figura en los siguientes términos:

Art. 15. El delito se excluye cuando:


Se actúe con el consentimiento del titular del bien jurídico
afectado, siempre que se llenen los siguientes requisitos:
a) Que el bien jurídico sea disponible
b) Que el titular del bien tenga la capacidad jurídica para
disponer libremente del mismo; y
c) Que el consentimiento sea expreso o tácito y sin que medie
algún vicio; o bien, que el hecho se realice en circunstancias
tales que permitan fundadamente presumir que, de haberse
consultado al titular, éste hubiese otorgado el mismo.

Por consentimiento entendemos la aprobación dada por el titular del bien


jurídico o el poseedor legítimo del mismo para que lo utilice un tercero. O dicho en
otras palabras es la renuncia por el titular a la protección del derecho.

Evidentemente la vida no es un bien disponible, esto es, el titular de ella puede


disponer por sí solo de ella como se le antoje, pero no puede solicitar que otro
disponga de su vida, por lo que esta figura no puede acontecer en el delito de
feminicidio, el cual consiste en privar de la vida a una mujer.

92 
 
2.1.4. Cumplimiento de un deber y Ejercicio de un derecho.

Si el ordenamiento jurídico establece un deber de actuar u omitir respecto a un


sujeto o grupo de sujetos, incluso lesionando con ello bienes jurídicos penalmente
protegidos, es claro que debe primar el cumplimiento de ese deber sobre la
evitación del daño a dichos bienes.

En nuestro código penal Federal se encuentra regulado en el artículo 15,


fracción VI que dice:

Art. 15. El delito se excluye cuando:


VI. La acción o la omisión se realicen en cumplimiento de un
deber jurídico o en ejercicio de un derecho, siempre que
exista necesidad racional del medio empleado para cumplir el
deber o ejercer el derecho, y que este último no se realice
con el sólo propósito de perjudicar a otro.

Desde luego, de ninguna manera se podrá alegar que se cometió


feminicidio bajo el amparo del cumplimiento de un deber o ejercicio de un derecho.

3. Imputación personal.

Los elementos de la culpabilidad en la teoría finalista se han modificado


sustancialmente, ya que dolo y culpa pasan a formar parte de la tipicidad y la
culpabilidad queda como mero juicio de reproche (valoración).

Para Jescheck96 los elementos de la culpabilidad son: capacidad de


culpabilidad y conocimiento de antijuridicidad.

                                                            
96
 Jescheck, op. cit. p. 387. 

93 
 
Por nuestra parte, los elementos de la imputación persona son:
imputabilidad; conocimiento potencial de la antijuridicidad, y exigibilidad de otra
conducta.

3.1. Imputabilidad e inimputabilidad.

La imputabilidad penal significa capacidad para conocer y valorar el deber de


respetar la norma y la capacidad de actuar o de determinarse conforme a dicha
comprensión.97

Para la teoría finalista imputabilidad es capacidad de culpabilidad,


entendida como capacidad del autor:

a) Para comprender lo injusto del hecho, y


b) Para determinar su voluntad conforme a esa comprensión.

Respecto al tipo penal de feminicidio, una vez que se determine que la


conducta del sujeto activo es típica y antijurídica, habrá que demostrar se le puede
imputar a título individual su conducta, para lo cual, el primer paso es analizar si
comprendía lo injusto del hecho y si pudo determinarse conforme a dicha
comprensión, esto es, si era imputable.

Siendo las causas que excluyen la imputabilidad, la minoría de edad, la


enajenación mental y el trastorno mental transitorio (causas de inimputabilidad).
Desde luego, estas causales que excluyen la imputabilidad se pueden presentar
en el sujeto activo del tipo penal de feminicidio, previa su comprobación.

                                                            
97
 Gómez Benítez, José Manuel. Teoría Jurídica del delito, derecho penal, parte general, Edit. Civitas, 1987, p. 
456. 

94 
 
3.2. Conocimiento potencial de la antijuridicidad y error de prohibición.

La conciencia de la antijuridicidad no es contenido del dolo, sino de la culpabilidad.


Después de comprobada la imputabilidad del sujeto activo, debemos buscar si
sabía o, mejor dicho, si tenía un conocimiento potencial de la antijuridicidad, es
decir, no se le va a exigir que conozca el tipo penal de robo o feminicidio, sino que
se sepa que su conducta es contraria a derecho, que atenta contra las relaciones
sociales. Por ello se habla de conocimiento potencial de la antijuridicidad del
hecho.

El error de prohibición excluye el conocimiento potencial de la


antijuridicidad, dado que se carecía del mismo, en virtud del error, el cual puede
ser de primer o segundo grado; por lo que respecta al primero , ocurre cuando el
sujeto activo desconozca la ley o el alcance de la misma; mientras que el segundo
acontece cuando el sujeto activo cree que está actuando amparado en una causa
de justificación.

El conocimiento potencial de la antijuridicidad ocurre en el feminicidio


cuando el sujeto activo es imputable y sabe que lo que está haciendo (privar de la
vida a una mujer bajo alguna de las causales que el legislador estima como razón
de género) se encuentra prohibido. De manera que, difícilmente podrá alegar el
amparo del error de prohibición, puesto que si es imputable difícilmente podrá
decir que no sabía que privar de la vida a una mujer o a cualquier persona está
prohibido y penado; asimismo, tampoco podrá alegar que privo a una mujer en
razón a que creía estar amparado en una causa de justificación.

3.3. Exigibilidad de otra conducta y no exigibilidad de otra conducta.

La exigibilidad de otra conducta está supeditada a la imputabilidad y al


conocimiento potencial de la antijuridicidad, esto es, si el sujeto activo cumple con

95 
 
los dos requisitos mencionados, es evidente que le era exigible un
comportamiento diverso al desplegado.

La no exigibilidad de otra conducta se presenta cuando el sujeto activo, de


acuerdo con las circunstancias del hecho, no pudo comportarse de otra manera a
como se comportó, generalmente suele argumentarse esta causal de exclusión del
delito cuando la persona se ve coaccionada por otro a realizar el hecho.

En nuestra legislación aparece contemplada esta figura en el artículo 15


fracción IX, del código penal Federal.

Art. 15. El delito se excluye cuando:


IX. Ante las circunstancias que concurren en la realización de
una conducta ilícita, no sea racionalmente exigible al agente
una conducta diversa a la que realizó, en virtud de no
haberse podido determinar a actuar conforme a Derecho.

Por lo que hace al tipo penal de feminicido, esta figura puede operar,
siempre que se demuestre que las circunstancias del caso lo llevaron a cometer
una privación de la vida de una mujer por razones de género; por ejemplo, fue
coacionado por un tercero para llevar a cabo el asesinato y aquí habría una
autoría mediata por lo que hace al tercero.

También como excluyente de la imputación personal, suele hablarse del


estado de necesidad disculpante. Ya habíamos señalado que el estado de
necesidad se estudia a nivel de antijuridicidad, sin embargo, cuando los bienes en
conflicto son igual valía (por ejemplo vida y vida), el sacrificar una para salvar la
otra no se condirá una causa de justificación sino de inculpabilidad; en palabras
simples, en la causa de licitud se justifica la conducta, en la de inculpabilidad no se
justifica sino que se disculpa, lo que equivale a decir que no se justifica lo que se
hizo pero si se entiende.

96 
 
Claro está, que esta figura, al igual que el estado de necesidad justificante,
se puede dar en el homicidio más no en el feminicidio, habida cuenta de la propia
naturaleza del ilícito en comento.

97 
 
CAPITULO CUARTO.- FORMAS DE APARICIÓN DEL DELITO.

I. Autoría y participación

Para el desarrollo del presente tema, nos guiaremos en el estudio que del mismo
realiza el Doctor Carlos Daza Gómez.

1. Autoría.

Al entrar al estudio de la teoría de la autoría, Daza Gómez nos dice la


problemática que se presenta cuando en la ejecución de la acción típica
intervinieron varios sujetos, para poder determinar cuál fue la participación de
cada uno e imponerles la sanción acorde a su intervención. Nos expresa que la
teoría de la autoría, pretende responder a la pregunta de quién ha tenido el papel
principal entre los participantes, quién ha ejecutado la acción típica.

Nos expone las distintas teorías de la autoría, que pretende explicar ésta,
siendo las siguientes: Teoría Formal Objetiva, Teoría final Objetiva, Teoría
Objetiva Estricta, Teoría Objetiva Restrictiva, Teoría Subjetiva, Teoría Objetivo
Subjetiva ó del Dominio del Hecho y Teoría del Dominio del Hecho.

Dentro de las teorías en cita, consideramos que Daza Gómez se refiere a


las dos últimas como las de mayor aporte para la comprensión de la autoría.

Teoría Objetivo Subjetiva o del Dominio del hecho. “Conforme a esta teoría
es autor quien tiene realmente el poder sobre la realización del hecho descrito en
el respectivo tipo legal.
Ésta teoría no confunde autor con ejecutor y, con ello mismo, permite
fácilmente incluir al autor mediato y, además, llegar a una mejor comprensión del
coautor, al tiempo que muestra un ámbito ilimitado pues solo se aplica a delitos
dolosos.

98 
 
Teoría del Dominio del Hecho. Hans Welzel propuso el concepto de la
teoría del dominio del hecho, que consiste, en que el autor del delito en la persona
que consiente y dolosamente controla el desarrollo del hecho, que tiene el dominio
sobre el curso del mismo, dominio que se manifiesta en lo subjetivo porque lo
orienta a la lesión de un bien jurídico y, en lo objetivo, porque goza del poder de
interrumpir en cuanto quiera el desarrollo del hecho.”98

Respecto al ilícito de feminicidio, con base en la teoría del dominio del


hecho ideada por Hans Welzel se puede dar la figura de la autoría, toda vez que el
sujeto que priva de la vida a una mujer por razones de género, puede dominar el
hecho, cumpliendo con los dos extremos a que hace alusión Welzel, esto es, el
aspecto objetivo y subjetivo.

2. Coautor.

Por lo que hace a la coautoría, Daza Gómez nos dice “que un coautor, es siempre
un autor primario, porque reparte la ejecución entre varios, es decir, interviene una
pluralidad de sujetos que colaboran mutuamente y cuya ejecución se divide entre
ellos teniendo la misma finalidad, es por ello que tanto autor y coautor deben
reunir las mismas características.

Así mismo las condiciones exigibles para la coautoría son las siguientes:

- Que el coautor reúna las mismas condiciones del autor.


- Que haya un plan común para la realización del hecho.
- Que el coautor haya prestado una colaboración objetiva del mismo.
- Que haya tenido el codominio del hecho.

También expresa las características de la coautoría:


                                                            
98
 DAZA GÓMEZ,  op. cit. p.p 359 y 360 

99 
 
- Existe dominio común en cuanto al hecho.
- Concordancia en el ánimo y cooperación de las actividades.
- Plena conciencia en lo referente a toda la ejecución.
- Antijuridicidad y finalidad común a todos.
- Acuerdo común entre los participantes y por lo tanto no se da en los delitos
culposos.

Los elementos constitutivos son: en primer lugar existe uno subjetivo, porque
se identifican en la finalidad y motivaciones. En segundo lugar tenemos el objetivo,
porque es repartida la ejecución del hecho, y aunque no coinciden con los mismos
actos, si coinciden en un plan general en los hechos que se realizan.

Concluye su exposición del tema al manifestar que es coautor, aquel autor,


que tiene el dominio de la realización del hecho conjuntamente con otro u otros
autores, con los cuales hay un plan común y una distribución de funciones en la
realización de común acuerdo.”99

Ya se hizo patente que todo coautor es autor, por lo que en esa tesitura, si
se puede actualizar la figura de la autoría para el tipo penal de feminicidio, también
se podrá para el caso de la coautoría, dado que varios sujetos pueden ostentar un
codominio funcional del hecho al privar de la vida a una mujer por razones de
género.

3. Autor mediato.

Expresa el autor en comento que “la autoría mediata presupone dominio del
hecho, como la autoría y a demás la posesión de los demás elementos de la
                                                            
99
 DAZA GÓMEZ, Op. cit. p.p 362‐364 

100 
 
autoría; por lo tanto es autor mediato quien se vale de otra persona para la
ejecución del acto, denominándose al segundo como mero instrumento.

Por lo que hace al instrumento, refiere que es operado directamente por el


autor mediato y puede recaer sobre una persona normal o anormal, por lo que se
trata de personas.”100

Por lo que hace a la persona normal, consideramos que dentro de éstas, se


encuentra el inimputable, persona que no es sujeto de derecho y por lo tanto no se
le puede atribuir la ejecución de un ilícito.

Como quedó asentado, el autor mediato se vale del “sujeto activo” (quien
ejecuta el hecho) como un mero instrumento para la perpetración del ilícito, por
consiguiente, resulta inconcuso que un sujeto puede valerse de un menor de edad
o de alguien que padezca trastorno mental transitorio o definitivo, para ejecutar el
delito de feminicidio.

4. Autor Accesorio

Al respecto el Dr. Daza Gómez nos dice “cuando varias personas, con sus propias
motivaciones, con una misma finalidad, pero sin acuerdo previo, coinciden en
unos hechos que conducirán a idéntico resultado, pretendido por cada uno de
ellos, no son coautores, porque falto la concordancia en sus acciones, pero su
coincidencia hace a cada uno autor del hecho.”101

5. Participación.

En relación a las formas de participación, expresa nuestro autor, que “la


participación es la intervención en un hecho ajeno, por eso presupone la

                                                            
100
 DAZA GÓMEZ, Op. cit. p.p 365 y 366 
101
 DAZA GÓMES. Op. cit. p. 367 

101 
 
existencia de un autor, de un hecho principal al cual se accede, e incluye a los
cómplices e instigadores; puesto que su actuar contribuye a la consumación del
delito por el autor.

Se refiere al principio de accesoriedad, ya que para que haya participación,


debe haber un autor principal que ejecute el ilícito, luego entonces los demás
intervinientes efectuarán una actividad accesoria.

Asimismo, en la participación se presenta circunstancias atenuantes o


agravantes, personales y materiales. También se manifiesta que de lo que debe
delimitar en el ámbito de la participación frente a la autoría, es el dominio del
hecho. Y que partícipes son los que toman parte antes de la ejecución o durante
ella, pero sin dominio del hecho”.102

Resumiendo, el partícipe interviene en un hecho que no es suyo y siempre


será accesorio en el mismo, ya que el hecho pertenece al autor, quien tiene el
dominio del hecho más no el partícipe. En cuanto al fundamento de la punibilidad
manifiesta el autor “al hablar de participación estamos incluyendo, forman parte de
ella, como mencionamos anteriormente, a la instigación y complicidad, y son
acreedoras a una pena, puesto que constituyen una aportación relevante para la
consumación del ilícito del autor.”103

5.1. Instigador.

Respecto a éste nos dice que dolosamente el instigador crea en el instigado la


idea de cometer el ilícito; aquí el instigador debe tener plena conciencia del hecho

                                                            
102
 DAZA GÓMEZ, op. cit. pp. 367 y 368. 
103
 Idem. 

102 
 
en el cual participa y, por lo tanto, esa conciencia es de tipo doloso, de ahí que se
llama autor intelectual, pues precisamente es a quien ha concebido realmente el
delito y se lo transmite a otra persona, el autor.

La instigación tiene que ser un hecho determinado y a persona


determinada, debe ser eficaz, no es suficiente un mero consejo o que se una
persona ya determinada a ejecutar el hecho, en lo que respecta a los medios,
estos pueden ser de cualquier índole.

Asimismo, expresa sus características:

a) Introducir a otra persona a la comisión del ilícito; quien induce no lo realiza


ni colabora en su ejecución.
b) Ejecución del inducido de la acción como propia.
c) Incitación para la comisión de hechos típicos.
d) El provocador inculca al provoca al inculpado su misma finalidad delictiva.
e) Conocimiento del hecho y sus resultados como fines.

También comenta Daza Gómez que para que sea punible el hecho del
instigador se requiere:

- Que previamente no esté decidido el instigador a cometer el hecho.


- Que exista un comienzo de ejecución por pare del instigado en la comisión
del ilícito.104

Por lo que hace al ilícito que nos ocupa, es dable argüir que la figura del
instigador o determinador puede ocurrir en virtud de que puede ocurrir que el autor
intelectual, quien in mente planea el privar de la vida a una mujer por razones de
género, transmita su dolo a un tercero sujeto, al que a partir de ese momento le
nazca la idea de matar al destinatario de los fines delictivo de aquél.
                                                            
104
 DAZA GÓMEZ, op. cit. pp. 369‐371. 

103 
 
5.2. Cómplice.

En relación a la complicidad, nuestro autor nos dice al respecto:

“Los cómplices son partícipes indiferentes a toda cualidad específica que,


en cambio, si es exigible por el tipo a los autores en ciertas figuras delictivas;
aunado a esto es importante mencionar que el cómplice presta auxilio o
cooperación al autor del hecho típico en el momento en el que se ejecute, o aún
después de su ejecución y hasta la consumación, siempre y cuando haya existido
promesa de tal ayuda; con anterioridad a ser realizada.

La colaboración ha de ir dirigida a un hecho determinado y encaminado con


plena conciencia al hecho en el cual se colabora; por tal razón presenta un
carácter doloso y, en consecuencia, debe ir dirigida a un hecho doloso.

Asimismo, nos habla del cómplice necesario, que es el que presta ayuda y
su aporte es letal para que el delito se cometa, ayuda previa al comienzo de la
ejecución, y del cómplice simple que es cuando se interviene en el hecho, sin ser
una cooperación necesaria, debiendo tener la calidad de contribución”.105

En cuanto al cómplice entendemos que este no tiene dominio sobre el


hecho, ya que su función consiste únicamente en auxiliar o cooperar en la
ejecución del delito, siendo requisito indispensable el que previamente haya
habido promesa por el autor del hecho antes de su ejecución, por lo que
obviamente el cómplice siempre estará enterado del delito que se va a cometer.

Esta figura, al igual que las anteriores, puede, y de hecho suele darse, en el
delito de feminicidio, puesto que por propia la naturaleza de estos ilícitos,
generalmente el autor principal requiere de cómplices que le faciliten su actuar.
                                                            
105
 DAZA GÓMEZ, op. cit. pp. 371 a 373. 

104 
 
5.3. Encubrimiento.

Respecto a esta figura jurídica el autor nos dice “que el encubrimiento es más bien
una conducta de consecuencia, pues no puede ser considerado como
participación, y esto porque se produce después de consumado el delito, que el
conocimiento de la perpetración del hecho punible implica que el encubrimiento
sólo es doloso, esto es, basta con un conocimiento general del hecho delictivo; por
lo tanto en el encubrimiento debe necesariamente existir una intervención anterior
o simultánea.”106

La figura del feminicidio puede perpetrarse en la figura del encubrimiento,


en razón a que, como en la figura anterior, un tercer sujeto puede, en este caso,
no ayudar a que se cometa el ilícito sino a encubrir al sujeto activo para que quede
impune su actuar, consistente en privar de la vida a una mujer por razones de
género.

II. Concurso de delitos.

El doctor Carlos Daza, al entrar al estudio del concurso de delitos, nos da una
introducción al tema:

“La legislación y la teoría entre los casos en que una acción realiza más de
un tipo penal y los de varias acciones que realizan más de un tipo penal o más de
una vez en el mismo tipo penal.

En los casos de unidad de acción con pluralidad de lesiones (concurso


ideal) las leyes suelen aplicarse en base al principio de absorción, según el cual
debe aplicarse la pena del delito más grave, contemplando en la pluralidad de
lesiones.
                                                            
106
 DAZA GÓMEZ, op. cit. p. 373. 

105 
 
La pluralidad de acciones con pluralidad de lesiones (concurso real) se rige,
en general, por el principio acumulativo, que establece la aplicación de penas
independientes para cada delito y la acumulación de las mismas o en ocasiones
se aplica el principio combinación, y en este se aplica sólo pena dentro del marco
resultante de las penas previstas para los delitos independientes.

Junto a lo anterior existen otros delitos con pluralidad de acciones y unidad


de delito (delito continuado) y pluralidad de acciones y de delitos, pero tratada
como si de concurso ideal se tratase (concurso ideal impropio).107”

1. Concurso ideal.

Por lo que hace al concurso ideal, el Dr. Daza Gómez nos dice al respecto: “El
concurso ideal está compuesto por unidad de acción y pluralidad de
encuadramientos típicos.

Dentro del concurso ideal hay solo un hecho y varios delitos, y asimismo se
distinguen entre concurso ideal homogéneo y concurso ideal heterogéneo.

Para efectos de la peno, hay que partir del hecho de que en el concurso
ideal hay autonomía de bienes jurídicos afectados y, también por ello mismo, de
normas infringidas.

Partiendo de la base que hay un solo hecho, ya que existe unidad de acción
se ha preferido en este caso la aplicación de una pena global o unitaria, ay que se
aplica la pena del delito más grave en su grado máximo. El concurso ideal puede
darse entre delito instantáneo y permanente, o bien un delito continuado, también
entre un doloso y uno culposo y evidentemente entre delitos omisivos, ya que no
se objeción conceptual para considerar un solo hecho y varias omisiones típicas.
                                                            
107
 DAZA GÓMEZ, op. cit. pp. 379 y 380. 

106 
 
Asimismo se refiere a los supuestos de hecho, a los efectos jurídicos y a las
reglas para la aplicación de la pena en el concurso ideal.

Por lo que hace a los primero nos dice que el hecho constituya dos o mas
delitos, que la unidad de hecho equivale a la unidad de acción y para integrar el
presupuesto del concurso ideal tiene que dar lugar a la realización de varios tipos
de delitos por lo que el hecho voluntario único debe abarcar una pluralidad de
fines.

Por lo que hace a los efectos jurídicos se dice que el problema del concurso
es en la práctica un problema de determinación de la pena.

En cuanto a las reglas para la aplicación de la pena en el concurso ideal,


nos dice el Dr. Daza que son:

- Principio de acumulación, por el cual la pena de cada delito se determina


separadamente y luego se suman.
- Principio de absorción, por el cual se impone la pena correspondiente al
delito más grave.
- Principio de la asperación, por el que se impone la pena más grave en su
grado máximo.
- Principio de combinación, por el cual se combinan las distintas penas
aplicable en una sola pena.
- Principio de la pena unitaria, por el que se impone una pena unitaria sin
consideración al número de las diversas infracciones delictivas.”108

Resumiendo lo anterior, entendemos que el concurso ideal se da cuando con una


sola conducta se infringen dos o más tipos legales, que el concurso puede ser

                                                            
108
 DAZA GÓMEZ, Op. cit. pp. 385‐388. 

107 
 
ideal homogéneo o ideal heterogéneo, el primero por infringir tipos de igual
naturaleza y el segundo de distinta naturaleza.

2. Concurso Real

Respecto al concurso real de delitos, nuestro autor dice que “la existencia de un
concurso real presupone, en primer lugar, la existencia de una pluralidad de
acciones…; en segundo lugar se requiere una pluralidad de lesiones de la ley
penal, lo que presupone que los tipos penales realizados son también
independientes.

Aquí cada acción por separado constituye un delito, y en principio, el


tratamiento penal debe ser el principio de acumulación, analizando este principio a
través de un sentido aritmético acarrea a penas extremistas no afine con la
valoración global de todos los delitos y con la sensibilidad jurídica.

Es por ello importante que se arbitren determinados criterios, en los que,


combinado los diversos principios antes citado, es posible llegar a aplicar penas
que sean proporcionales a las diversas acciones delictivas para poder dar
cumplimiento efectivo.

En conclusión, puede optarse en aplicar el sistema o principio denominado


acumulación material o aritmética de las penas, que consiste en que se aplican
sencillamente todas las penas correspondientes a los diferentes delitos; si no se
puede cumplir simultáneamente, en razón de su naturaleza, se aplican en forma
sucesiva, conforme a su gravedad, por lo tanto esta acumulación no podrá
exceder del máximo permitido, principio que rige en nuestro sistema penal.”109

De lo antes expresado nos queda claro que el concurso real se da cuando


hay pluralidad de acciones o conductas y pluralidad de tipos delictivos
                                                            
109
 DAZA GÓMEZ, op. cit. pp. 389 y 390 

108 
 
transgredidos, éstos como lo expresa al autor con autonomía cada uno de ellos
aplicando las reglas de la acumulación.

109 
 
CONCLUSIONES.

PRIMERA.- Varios han sido los códigos punitivos que han imperado en nuestro
País, y en todos, como se verá, se prevé el homicidio, es decir, todos los códigos
penales han castigado el privar de la vida a un ser humano, sin hacer distingo
entre si es hombre o mujer, pues la vida se tutela de la misma manera para todo
ser humano.

SEGUNDA.- Los organismos internacionales mediante tratados internacionales


como la Convención Americana sobre Derechos Humanos, la Convención sobre la
Eliminación de todas las formas de Discriminación contra la Mujer y la Convención
Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer,
han pretendido que la mujer goce planamente de los derecho humanos
consagrados en cada Convención; buscando que el principio de la no
discriminación no sea superfluo; proclamando que todos los seres humanos nacen
libres e iguales en dignidad y derechos y que toda persona puede invocar todos
los derechos y libertades, sin distinción alguna y, por ende, sin distinción de sexo.
Lo cual no significa, que la vida de la mujer valga más y, por consiguiente, sea
válido penar con mayor dureza el privar de la vida a una mujer que a hacer lo
propio con un hombre. Una cosa es garantizar igualdad de oportunidades tanto
para hombres como para mujeres y otra muy distinta, es valorar más la vida de la
mujer que la del hombre.

TERCERA.- La violencia contra la mujer siempre implicará “cualquier acción o


conducta, basada en su género, que cause muerte, daño o sufrimiento físico,
sexual o psicológico a la mujer, tanto en el ámbito público como en el privado. Se
entenderá que violencia contra la mujer incluye la violencia física, sexual y
psicológica”.

CUARTA.- La discriminación contra la mujer “denotará toda distinción, exclusión a


restricción basada en el sexo que tenga por objeto o por resultado menoscabar o

110 
 
anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer, independientemente de su
estado civil, sobre la base de la igualdad del hombre y la mujer, de los derechos
humanos y las libertades fundamentales en las esferas política, económica, social,
cultural y civil o en cualquier otra esfera.

QUINTA.- Tal como lo recogen prácticamente la totalidad de las investigaciones y


documentos sobre la materia producidos en Latinoamérica en los últimos años, se
ha usado indistintamente las expresiones femicidio y feminicidio, para englobar
las muertes violentas de mujeres que se ubican en el extremo de un continuum de
violencia, que incluye muchas más formas que la que se da en el ámbito privado o
íntimo.

SEXTA.- El concepto de feminicidio surgió con una intención política: develar el


sustrato sexista o misógino de estos crímenes que permanece oculto cuando se
hace referencia a ellos a través de palabras neutras como homicidio o asesinato.

SÉPTIMA.- En cuanto al término femicidio, ha sido definido como la “muerte


violenta de mujeres, por el hecho de ser tales” o “asesinato de mujeres por
razones asociadas a su género. Respecto del concepto de feminicidio, existen
también diversas aproximaciones. Así, se ha señalado que esta expresión surge a
partir de la insuficiencia que tendría la voz femicidio para dar cuenta de dos
elementos: la misoginia (odio a las mujeres) presente en estos crímenes y la
responsabilidad estatal al favorecer la impunidad de éstos.

OCTAVA.- Se suelen distinguir tres grandes categorías de feminicidios: íntimo,


sexual sistémico y por ocupaciones estigmatizadas. El primer tipo se integra por
dos subcategorías, el feminicidio infantil y el familiar. Esta tipología es la que
recoge el reciente Informe del Observatorio Ciudadano Nacional del Feminicidio
en México.

111 
 
NOVENA.- Existen diferentes formas de clasificar al homicidio, Celestino Porte
Petit manifiesta que se puede dividir el homicidio atendiendo a la conducta, en
orden al resultado y por los medios que se utilizan; por nuestra parte,
agregaremos los criterios “elemento interno”, “en cuanto a la pena” y “en atención
a la legislación”.

DÉCIMA.- Conforme a nuestro ordenamiento punitivo el homicidio se ha


clasificado de la siguiente manera: homicidio en razón del parentesco, homicidio
en riña, homicidio en estado de emoción violenta, homicidio eutanásico y,
finalmente en feminicidio.

DÉCIMA PRIMERA.- En la década de los treinta del siglo pasado, Hans Welzel
propuso, con la publicación de su libro "Derecho Penal Alemán", un cambio
estructural no solo en la concepción de la Teoría del Delito, sino también en la
concepción del Derecho penal. La teoría de la acción final es la realización de una
voluntad plena de sentido, que está dirigida a lograr objetivos determinados y que
no se pueden separar del contenido objetivo de la acción. Esta sólo puede
entenderse a partir de la dirección de la voluntad.

El traslado del dolo y la culpa al tipo subjetivo, la división de delitos y


culposos, como categorías autónomas, y la teoría normativa de la culpabilidad son
transformaciones fundamentales en la nueva teoría del delito.

DÉCIMA SEGUNDA.- Del tipo penal de feminicidio, se infiere que el privar de la


vida a una mujer se puede realizar tanto por acción como por omisión, sin
embargo, en este último supuesto sólo cabrá la comisión por omisión, toda vez
que la inactividad del agente forzosamente traerá consigo la muerte de la mujer.

DÉCIMA TERCERA.- Para determinar la relación de causalidad entre la conducta


y el resultado, se han formulado diversas teorías, tales como la de la equivalencia

112 
 
de las condiciones, de la causalidad adecuada y de la relevancia típica. Empero,
han sido totalmente superadas.

DÉCIMA CUARTA.- La teoría de la imputación objetiva considera que un resultado


sólo es objetivamente imputable a una acción humana cuando tal acción crea un
peligro jurídicamente desaprobado, que se materializa en el resultado típico.
La teoría de la imputación objetiva perfectamente puede ser aplicada al tipo
penal de feminicidio, toda vez que este delito siempre reporta resultado material y,
por tanto, se requiere comprobar que entre la conducta y el resultado existe una
relación que los una. De manera que, cuando se verifique un asesinato a mujer
por causas de género habrá que constatar que el agente creó un riesgo
jurídicamente desaprobado y que el mismo se produjo en el resultado típico.

DÉCIMA QUINTA.- El tipo penal de feminicidio siempre será de resultado material,


toda vez que requiere para su configuración que la víctima pase de ser una mujer
viva a una mujer muerta.

DÉCIMA SEXTA.- Las agravantes previstas para el homicidio en general por el


Código Penal para el Distrito Federal, ya contenían las mismas hipótesis que el
legislador señaló para el feminicidio, por lo que no era necesario hacer distingo
entre el privar de la vida a un hombre y a una mujer, pues las hipótesis a las que el
legislador llama razones género, bien quedaban comprendidas en el odio, brutal
ferocidad, por los medios empleados, etc., agravantes que ya tenía previsto
nuestro código penal. Máxime que la pena para el feminicido y para el homicidio
calificado es la misma.

DÉCIMA SÉPTIMA.- El “privar de la vida a una mujer por motivos de género” es lo


que hace surgir su naturaleza eminentemente dolosa, pues más adelante el
legislador refiere las hipótesis por las que se considerará que existieron motivos
de género en la privación de la vida, causales que son de comisión dolosa.

113 
 
Por consiguiente, el delito de feminicidio difícilmente podrá dar lugar a un
error de tipo dado que las hipótesis en las que se tendrá por acreditado dicho
ilícito, difícilmente pueden cometerse por error de tipo.

DÉCIMA OCTAVA.- Los elementos de la defensa legítima serán: agresión (real,


actual e inminente); sin derecho; necesidad racional del medio empleado; y no
medie provocación dolosa suficiente. Por lo que respecta al delito de feminicidio, sí
un hombre o una mujer repele una agresión proveniente de una mujer privándola
de la vida, y alega legítima defensa, sólo será válido respecto de un homicidio,
más no de feminicidio, pues para que se colme éste es necesario que se realice la
privación de la vida de una mujer por razones de género, las cuales son
eminentemente vituperables, por lo que si una persona se encuentra en las
hipótesis que prevé el artículo 148 bis del ordenamiento penal y pretende decir
que hubo legítima defensa; demostrarlo sería difícil, o mejor dicho, imposible,
habida cuenta de la propia naturaleza del delito en comento.

DÉCIMA NOVENA.- Al igual que en la legítima defensa, el estado de necesidad


sólo podrá alegarse para el caso del homicidio a una mujer más no de feminicidio.

VIGÉSIMA.- La vida no es un bien disponible, esto es, el titular de ella puede


disponer por sí solo de ella como se le antoje, pero no puede solicitar que otro
disponga de su vida, por lo que el consentimiento del ofendido como excluyente
de antijuridicidad no puede acontecer en el delito de feminicidio en el cual se
protege la vida de la mujer.

VIGÉSIMA PRIMERA.- Respecto al tipo penal de feminicidio, una vez que se


determine que la conducta del sujeto activo es típica y antijurídica, habrá que
demostrar si se le puede imputar a título individual su conducta, para lo cual, el
primer paso es analizar si comprendía lo injusto del hecho y si pudo determinarse
conforme a dicha comprensión, esto es, si era imputable. Siendo las causas que
excluyen la imputabilidad, la minoría de edad, la enajenación mental y el trastorno

114 
 
mental transitorio (causas de inimputabilidad). Desde luego, estas causales que
excluyen la imputabilidad se pueden presentar en el sujeto activo del tipo penal de
feminicidio, previa su comprobación.

VIGÉSIMA SEGUNDA.- El conocimiento potencial de la antijuridicidad ocurre en el


feminicidio cuando el sujeto activo es imputable y sabe que lo que está haciendo
(privar de la vida a una mujer bajo alguna de las causales que el legislador estima
como razón de género) se encuentra prohibido. De manera que, difícilmente podrá
alegar el amparo del error de prohibición, puesto que si es imputable difícilmente
podrá decir que no sabía que privar de la vida a una mujer o a cualquier persona
está prohibido y penado; asimismo, tampoco podrá alegar que privo a una mujer
en razón a que creía estar amparado en una causa de justificación.

VIGÉSIMA TERCERA.- Una vez que se demuestre que el sujeto activo del delito
es imputable y tenía un conocimiento potencial de la antijuridicidad, le será
reprochable el no haberse comportado en forma diversa. Sin embargo, si vistas las
circunstancias del caso, el sujeto activo del delito no pudo comportarse en forma
diversa a como lo hizo y, por tanto, privó de la vida a una mujer por razones de
género; por ejemplo, fue coacionado por un tercero para llevar a cabo el asesinato
y aquí habría una autoría mediata por lo que hace al tercero.

VIGÉSIMA CUARTA.- Respecto al ilícito de feminicidio, con base en la teoría del


dominio del hecho ideada por Hans Welzel se puede dar la figura de la autoría,
toda vez que el sujeto que priva de la vida a una mujer por razones de género,
puede dominar el hecho, cumpliendo con los dos extremos a que hace alusión
Welzel, esto es, el aspecto objetivo y subjetivo.

VIGÉSIMA QUINTA.- Todo coautor es autor, por lo que en esa tesitura, si se


puede actualizar la figura de la autoría para el tipo penal de feminicidio, también se
podrá para el caso de la coautoría, dado que varios sujetos pueden ostentar un

115 
 
codominio funcional del hecho al privar de la vida a una mujer por razones de
género.

VIGÉSIMA SEXTA.- El autor mediato se vale del “sujeto activo” (quien ejecuta el
hecho) como un mero instrumento para la perpetración del ilícito, por consiguiente,
resulta inconcuso que un sujeto puede valerse de un menor de edad o de alguien
que padezca trastorno mental transitorio o definitivo para ejecutar el delito de
feminicidio.

VIGÉSIMA SÉPTIMA.- La figura del instigador o determinador puede acontecer en


el feminicidio, en virtud de que puede ocurrir que el autor intelectual, quien in
mente planea el privar de la vida a una mujer por razones de género, transmita su
dolo a un tercero sujeto, al que a partir de ese momento le nazca la idea de matar
al destinatario de los fines delictivo de aquél.

VIGÉSIMA OCTAVA.- La figura del cómplice, puede, y de hecho suele darse, en el


delito de feminicidio, puesto que, por la propia naturaleza de estos ilícitos,
generalmente el autor principal requiere de cómplices que le faciliten su actuar.

VIGÉSIMA NOVENA.- La figura del feminicidio puede perpetrarse en la figura del


encubrimiento, en razón a que un tercer sujeto puede, en este caso, no ayudar a
que se cometa el ilícito sino a encubrir al sujeto activo para que quede impune su
actuar, consistente en privar de la vida a una mujer por razones de género.

116 
 
PROPUESTA.

Pues bien, al tratarse de una tipificación autónoma del feminicidio, se tienen que
contrastar los principios constitucionales y jurídico-penales. Esta tipificación resulta
de gran utilidad para la labor político-criminal que desarrolla el legislador. El
objetivo, entonces, es diseñar una estrategia para sancionar realmente los actos
violentos en contra de las mujeres, desde una perspectiva moderna y funcional,
que se encuentre en armonía con los principios rectores del Estado constitucional,
particularmente con el principio de igualdad de género.
Por lo anterior, consideramos que la figura del feminicidio no es necesario
tipificarla particularmente en nuestro ordenamiento, ya que viola el “principio de
igualdad de género”, toda vez que, siendo el hombre y la mujer iguales ante la ley
se da preferencia a la mujer, siendo que hay mayor número de homicidios al
género masculino.
Por otro lado, no es correcto lo afirmado por el legislador en la exposición de
motivos, al afirmar que al exponer el cuerpo de una mujer se viola el principio de
género. Toda vez que, en realidad lo que existe es una acción agravante.
El Derecho Penal de un Estado Constitucional sólo protege bienes jurídicos.
Dentro de estos, de acuerdo al principio de fragmentariedad, sólo deben
sancionarse por la vía penal los ataques más graves a los bienes jurídicos más
importantes. Para tipificar una conducta como delito es indispensable que el
legislador señale, de manera específica, cuál es ese interés que el sujeto activo
lesiona o pone en peligro mediante su despliegue ilícito, de cara a determinar el
grado de injusto, dependiendo del grado de antijuridicidad material, detectado en
el caso concreto, y conforme a ello, sancionar al autor.
En la exposición de motivos que dio vida a la propuesta objeto de análisis, no
logra detectarse con certeza cuál es el objeto jurídico del tipo penal de feminicidio.
Así, en el texto señalado se hace referencia a la necesidad de proteger “el

117 
 
derecho a una vida libre de violencia contra las mujeres”. Así mismo existen
algunas referencias a la necesidad de proteger “la condición de género de las
propias víctimas”.
Que no se distinga con certeza cual es el objeto de protección penal, puede
generar decisiones de los actores vinculados al sistema penal y encargados de
hacer cumplir la ley, que atenten en contra de las propias víctimas del feminicidio.
Así que sin una referencia clara del bien jurídico, la tipificación del feminicidio
podría generar mayor impunidad, pues ni el juez ni el Ministerio Público tendrían
las herramientas necesarias para determinar el daño causado a la víctima.
Nuestra propuesta es la adición de una hipótesis al Código Penal del Distrito
Federal, en las formas de agravación del tipo penal del homicidio, ya que el tipo
penal de feminicidio contiene un elemento normativo, el cual es toral para la
aparición del delito, pues ante su ausencia estaremos en presencia de un
homicidio, dicho elemento que requiere de valoración es el concepto de “por
razones de género”. Empero, el artículo 148 bis del código penal para el Distrito
Federal no define a qué se refiere el que la privación de la vida de una mujer se
haya llevado a cabo por razones de género, sino que sólo se dedicó a enlistar
supuestos en los que, a decir del legislador, son ejemplos de privaciones de la
vida por razón de género. A saber: I. La víctima presente signos de violencia
sexual de cualquier tipo; II. A la víctima se le hayan infligido lesiones infamantes,
degradantes o mutilaciones, previas o posteriores a la privación de la vida; III.
Existan datos que establezcan que se han cometido amenazas, acoso, violencia o
lesiones del sujeto activo en contra de la víctima; IV. El cuerpo de la víctima sea
expuesto, depositado o arrojado en un lugar público; o V. La víctima haya sido
incomunicada, cualquiera que sea el tiempo previo a su fallecimiento. Estas
hipótesis lo único que nos dicen es que la privación de la vida se efectúo de
manera sádica, con brutal ferocidad, en fin, con cualquiera de las agravantes que
ya contemplaba el código penal para el Distrito Federal en el capítulo respectivo a
las reglas comunes para el homicidio y las lesiones.

118 
 
BIBLIOGRAFÍA.

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2. Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación
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3. Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer.
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5. Código Penal Federal.
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