La importancia del tipo de organización

empresarial en la determinación del autor

en el delito de desobediencia o resistencia
a la autoridad

Por: Karin S. Fernández Muñoz1

Todo ciudadano se encuentra en la obligación de cumplir con un determinado mandato; sin embargo, ¿Qué
sucede cuando aquél sobre el cual recae el mandato no es una persona, sino, por el contrario, una empresa?
¿Cómo saber quién, dentro de aquella estructura organizada, es aquél que finalmente responderá con una
responsabilidad penal? Frente a ello, la autora procede a analizar los distintos tipos de estructuras empresariales
existentes contraponiéndolas al delito de desobediencia a la autoridad, para lograr concluir en cuál de dichas
estructuras, el mencionado delito podría verse afectado e incluso descartado.

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Introduccion que posee un país, siendo la más importante de todas,
la institución del «Estado». En este sentido, se debe
La realidad judicial que impera en nuestro país nos entender que nosotros, los ciudadanos, como parte
orienta a pensar que la desobediencia a órdenes del Estado Peruano estamos sometidos a diversas

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judiciales es la regla y que, por el contrario, la obediencia autoridades, a las que legitimamos cuando las elegimos
es la excepción. Si bien, la justificación de esta realidad para que nos gobiernen y decidan sobre nuestras vidas
es sin duda la injusticia de muchas órdenes judiciales en los diversos aspectos civiles y políticos. Por ello es
o a veces el imposible cumplimiento de las mismas, que, ante una orden judicial, luego de interiorizarla y
nada cambia que estamos ante una desobediencia. analizarla, decidimos cumplirla o incumplirla. 103
En muchas ocasiones, cuando los magistrados emiten
órdenes imposibles de cumplir, demuestran que están Si bien, en un plano legal debemos reconocer que son los
completamente desinformados y alejados de la realidad, jueces los encargados de hacer cumplir las normas y por
lo cual hace de imposible cumplimiento sus mandatos. ende sus propias órdenes, en la realidad nos topamos
No obstante ello, una forma de obligar al ciudadano a en más de una ocasión, con supuestos donde no se
cumplir con estas órdenes judiciales empleada por la obedecen las órdenes por deficientes e por desconocer
Ley es la coacción penal. quién debe cumplirla. El problema que advertimos a
este nivel se magnifica cuando estamos ante una orden
Esta coacción empleada por la Ley se manifiesta cuando judicial dirigida no a una persona natural, sino a una
se tipifican nuevas conductas penales cuyo objetivo estructura jerárquicamente organizada. ¿Qué sucede
es forzar situaciones. En un análisis de política criminal cuando el destinatario de la orden no sólo no puede
encontramos que esto es un total fracaso, puesto que interiorizar la orden emitida, sino que desconoce quién
muchas de las órdenes se emiten con desconocimiento es el que debe dar cumplimiento a la misma?, más aún
de su viabilidad e incluso legalidad. cuando resulta de difícil cumplimiento, y finalmente se
termina por incumplirla, ¿quién o quiénes deben asumir
El delito de desobediencia o resistencia a la autoridad la responsabilidad penal?
es un tipo de coacción legal empleado para intimidar a
los agentes. Este delito surge a partir del rompimiento Es importante tener presente que las autoridades no
del principio de autoridad. Cabe indicar que la autoridad pueden tratar de forma similar a los sujetos desobedientes
surge y se mantiene a través de las diversas instituciones de un mandato, cuando son empresas, toda vez que se

1 Abogada Asociada del Área Penal del Estudio Muñiz Ramírez, Pérez – Taiman & Olaya abogados.
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trata de esqueleto funcional de la actividad empresarial, que los objetivos de la estructura organizativa son la
incluso un parámetro orientativo muy relevante2 al división de todas las tareas de una empresa en área
momento de determinar la responsabilidad penal de trabajo parciales y el aseguramiento de la sintonía
individual, toda vez que sirve para definir y distribuir las y coordinación de cada tarea parcial con respecto a la
tareas y las funciones de los miembros de la empresa, unidad de la empresa6.
las líneas de autoridad, las responsabilidades y las
relaciones entre los intervinientes, en otras palabras, Sólo conociendo y entendiendo el tipo de estructura
como afirma Montaner Fernández, la estructura organizativa que posee una empresa podremos
organizativa traza la arquitectura de la organización encontrar al autor de un delito, incluso en estos casos,
empresarial, y en tanto ésta sea compleja se dificulta la donde no tenemos a una sola persona sino a varias
distribución de responsabilidad penal en la empresa, que conforman una organización empresarial. En el
por lo que se requiere conocer los modos y formas de caso del delito de desobediencia o resistencia a la
organización de la actividad empresarial3. autoridad tipificado en el artículo 368 del Código Penal
de la siguiente forma: «el que desobedece o resiste la
En el presente artículo nos proponemos analizar el tipo orden legalmente impartida por un funcionario público
de estructuras empresariales que existen, a fin de poder en el ejercicio de sus atribuciones, salvo que se trate
comprender por qué el delito de desobediencia a la de la propia detención…» debemos advertir que al
autoridad puede verse posiblemente descartado. tratarse de un delito de mera actividad basta la acción
u omisión del sujeto activo para su comisión, por lo
I. El Diseño de las Organizaciones Empresariales que en el caso que esta conducta se le recrimine a una
como Criterio relevante en la Determinación de organización empresarial, estaríamos comprometidos
las Responsabilidades Penales Individuales obligatoriamente a indagar al interior de la misma a fin
de dar con el sujeto responsable de la desobediencia o
Actualmente, debemos reconocer que las organizaciones resistencia, en el caso que fuera posible.
empresariales han ido evolucionando, así la Ley General
de Sociedades regula los tipos de empresas que pueden El diseño de una empresa en su estructura primaria
existir, y con ello apreciamos estructuras muy complejas puede presentar una distribución simple, funcional,
que necesitan de la división de trabajo, especialización divisional o bien matricial:
y descentralización en la toma de decisiones; de esta
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manera va quedando atrás el principio de jerarquía que – La simple, o lineal como también es conocida
dirigía a las empresas tradicionales4. De esta manera, se presenta en las pequeñas o microempresas,
resulta muy importante conocer el tipo de empresa donde se acentúa la separación entre los distintos
ante la que estamos, pues sólo así conoceremos las niveles jerárquicos, toda vez que se cuenta con
reales divisiones de trabajo y la forma cómo los diversos un solo director que domina la empresa y quién
departamentos de trabajo se organizan. En tanto esta es el que imparte instrucciones y directrices a sus
sea más compleja, es decir, en tanto estemos ante una trabajadores subordinados, es decir las facultades
organización empresarial más enredada, donde no de dirección y gestión se centralizan en el vértice7.
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quede clara la distribución y competencias de trabajo Sin duda este modelo es sencillo, en la medida
de cada participante, será muy delicado advertir las que se puede determinar las responsabilidades
responsabilidades de los agentes. en el desarrollo de la actividad empresarial, y por
ende, las responsabilidades penales, un ejemplo
En tal sentido, resulta muy importante conocer, no puede ser la empresa individual de responsabilidad
104 sólo qué tipos de empresa regula la Ley General de limitada - EIRL. No obstante, la autora reconoce
Sociedades, sino, internamente cómo es que ellas se un aspecto negativo en este diseño, pues advierte
organizan. Así, como sostienen Guerras Martín y García que este diseño permite que el ritmo de trabajo se
– Tenoria Ronda5, las organizaciones empresariales ralentice excesivamente8, en otras palabras, se trata
en cuanto a su diseño organizativo puede presentar de empresas con un movimiento comercial lento,
dos estructuras: la primaria y la operativa. La primaria pudiendo ser sin duda bueno, pero pausado porque
hace referencia a la desagregación de las unidades se requiere la constante autorización del único
organizativas, y las segundas, se refieren a los criterios que director para dar cualquier paso adelante.
guían el funcionamiento de las unidades organizativas
que integran la empresa. Es en el nivel referido a la parte – El diseño funcional, permite la especialización
operativa, donde surgen los problemas de organización al interior de la empresa, lo que no ocurría con
y funcionamiento interno de estas unidades, o mejor la estructura simple. Aquí cada unidad funcional
conocidas como departamentos, divisiones, áreas de depende de un único centro de poder9. Con ello
trabajo. Se debe afirmar, como cita Montaner Fernández, se entiende que estamos ante una estructura

2 Montaner Fernández, Raquel. Gestión Empresarial y atribución de responsabilidad penal. Barcelona: Atelier. 2008. Pag. 42.
3 Montaner Fernández, Raquel. Ob. Cit. Pag. 43.
4 Montaner Fernández, Raquel. Ob. Cit. Pag. 44.
5 Guerras Martín/ Garcia – Tenorio Ronda. La importancia de la estructura organizativa en la implantación de la estrategia, En Cuadernos de Estudios Empresariales 1995.
Numero 5. Pag. 123 – 144.
6 Montaner Fernández, Raquel. Ob. Cit. Pag. 45.
7 Guerras Martín/ Garcia – Tenorio Ronda. Ob. Cit. Pag. 133.
8 Montaner Fernández, Raquel. Ob. Cit. Pag. 46.
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organizativa muy centralizada donde cada función conocimiento y control de las divisiones por parte de
es interdependiente de las demás. En este sentido, la dirección general y las dificultades de coordinación
si hubiera algún problema de coordinación al y de solapamiento de responsabilidades entre las
interior de la empresa, quien lo resolvería sería divisiones12. Este modelo describe una empresa
el nivel superior de la empresa, la alta dirección, integrada con sub empresas (áreas de trabajo),
por ejemplo el director general o administrador. las cuales tienen un director, quien vendría a ser
Bajo este diseño se debe entender que las el responsable de la ejecución de las decisiones
responsabilidades están perfectamente definidas; operativas, pero a la vez, este director integra, junto
así, los directores serían las unidades que disponen a los otros directores de las demás sub empresas, la
las instrucciones (punto de decisión), y los gerentes dirección general de toda la empresa, responsable
(realiza acciones) los que reciben las instrucciones. de las decisiones estratégicas de funcionamiento.
Sin embargo, este diseño estructural también
presenta contingencias como el hecho de forzar a – Un modelo también aplicable a empresas complejas
los directores a conocer sobre las actividades diarias, resulta ser el diseño matricial, donde se siguen
así también se advierte que existe una falta de criterios divisionales y funcionales, existiendo
comunicación entre las áreas funcionales, es decir una doble línea de autoridad representada por el
las horizontales, quienes sólo se comunican con sus director del producto y el director de la función,
directores. Este problema se agrava en la medida en otras palabras, no existe una única línea de
que las actividades empresariales se incrementan, mando, sino que coexisten las conducciones en
por lo que se requiere una estructura más acorde paralelo13, junto a una dirección central. Así, en
con las modernas empresas. Bajo este modelo, nos cada división encontramos una persona «clave» o
imaginamos a una empresa de forma piramidal, directivo intermedio quien tiene dos jefes (director
donde el vértice superior es el órgano máximo que del producto y el director de la función), y varios
toma las decisiones, y en la base horizontal de la trabajadores subordinados a él. Si bien, este modelo
pirámide apreciamos las diversas áreas de trabajo es adecuado para las grandes empresas, se aprecia
cuya comunicación es nula, y son quienes realizan que permite a las divisiones o departamentos de
las acciones dispuestas por la dirección general. una empresa actuar de forma independiente, a tal
extremo que puede llegar a convertirse en una sub
– Para esto, se presenta el diseño divisional, donde las empresa14.

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unidades son semiautónomas, sin perjuicio de que
exista una dirección que mantiene la competencia Con respecto a la estructura operativa de una empresa,
sobre las cuestiones estratégicas de la empresa10. Las Guerras Martín15 señala que ésta se encuentra
divisiones en este diseño se establecen en base a la condicionada a la estructura primaria que presente
zona geográfica o mercado (divisiones regionales), la empresa, siendo así, encontramos tres clases de
los productos, o bien de ambos criterios (estructura estructura: la mecanicista o burocrática, la orgánica y la
divisional mixta)11. Bajo este diseño, hayamos a contingente:
todas las divisiones como responsables por sus

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funciones relativas a la fabricación, transformación – Las estructuras mecanicistas.- este modelo se
productiva, adquisición o comercialización del caracteriza por ser muy formalista, y los trabajadores
producto, es decir funciones de carácter operativo. participan muy poco, o casi nunca, en la toma de
Aquí, la dirección central (nuevo centro de poder) decisiones, y sólo se limitan a cumplir su trabajo de
conformada por los directores de cada división, es forma impersonal y especializada, según el puesto
responsable de la asignación de recursos, definición de trabajo encomendado (rol). En este modelo, 105
de estrategias y del control de la gestión. Así, todo está previamente determinado, por lo que
mientras que las decisiones operativas corresponde entendemos que nadie debería realizar alguna
a los responsables de cada una de las divisiones, actividad fuera de los lineamientos propios de
las decisiones estratégicas (o líneas generales cada función en cada división. Este modelo según
de actuación) siguen en manos de la dirección Guerras Martín16, permite abordar tareas rutinarias
central, y ello ocurre porque se desea mantener y repetitivas y son aptas para entornos simples y
una homogeneidad en determinados aspectos de estables.
la empresa. Si bien este modelo empresarial resalta
la eficiencia operativa, pues mejora la calidad de las – Las estructuras orgánicas.- este modelo a diferencia
decisiones operativas, y desconcentra la dirección del mecanicista es menos formalista. Sus miembros
general, también anotamos que se debilita el sí participan en la toma de decisiones, y ello se

9 Tena Rodríguez, Vicente. La estructura organizativa de la empresa. Madrid. 1996. Pag. 256.
10 Montaner Fernández, Raquel. Ob. Cit. Pag. 47.
11 Guerras Martin/Garcia – Tenorio Ronda. Ob. Cit. Pag. 134.
12 Tena Rodríguez, Vicente. Ob. Cit. Pag. 266-281.
13 Etkin, Jorge. Política, gobierno y gerencia de las organizaciones. Acuerdos, dualidades y divergencia. Pag. 133. Cit. Montaner Fernández, Raquel. Ob. Cit. Pag. 48.
14 Otro modelo que señala Fernández Garitaonandía, Antonio. Organización y gestión de empresas. Pag. 71. Cit. Montaner Fernández, Raquel. Gestión empresarial y atribución
de responsabilidad penal. Pag. 49; y que se asemeja a este modelo matricial donde cada departamento es visualizado como una empresa de menor tamaño, es el que tiene
una estructura holding, donde hay una empresa (dominante o matriz) que se encarga de los temas financieros de otras empresas (dominada o filial). También se resalta que
las empresas dominantes se encargan de definir el marco general de actuación de las empresas dominadas y el control financiero de las mismas. De esta manera, las filiales
(empresas dominadas) se encargan de la gestión de la empresa y son responsables individualmente de sus obligaciones.
15 Guerras Martin/Garcia-Tenorio Ronda. Ob. Cit. Pag. 137.
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debe a que este modelo permite la delegación de de la ejecución de una función. Por el contrario, en los
autoridad en los distintos niveles de la empresa. Esta casos de empresas con una gestión descentralizada, la
autoridad se asigna a los profesionales y técnicos delegación adquiere un papel importante, puesto que
responsables de las diferentes tareas. Este modelo el reparto de poder de decisión en la empresa conlleva
va para empresas dinámicas, complejas y con una el aumento de la autonomía de los miembros de la
alta incertidumbre17. misma. A medida que aumentan los centros de decisión
y se relativiza la subordinación al principio de jerarquía,
– Las estructuras de la contingencia.- en este modelo adquiere más sentido la delegación de funciones en la
las empresas se apoyan en cuestiones que rodean su empresa21.
actividad empresarial. Delegan funciones en el nivel
de ejecución, el fomento de las relaciones laterales Es en este panorama donde los delitos cometidos a
o entre pares y la creación de proyectos o unidades partir de una estructura empresarial, presenta diversas
de negocio con cierta autonomía respecto de la consecuencias que afectan a terceros, como es el caso
estructura global18. de la desobediencia a una autoridad. Aquí, ¿Quién es el
llamado a obedecer esta orden? ¿Quién debe responder
Estos modelos de empresas, a nivel primario (estructura) por su desobediencia? ¿Puede incumplir la orden si está
y operativo (funcional) nos permiten entender cuándo no es directa?
estamos ante una figura penal cometida dentro de una
organización empresarial, resultaría errado no entender II. Una Aproximación al Delito de Desobediencia
las diferencias de las mismas ya que conociendo a la Autoridad dentro de una Estructura de
sus estructuras podremos saber quién o quiénes Organización Empresarial
deben asumir las responsabilidades penales ante un
delito. Asimismo, Montaner Fernández19 concluye La existencia de esta conservadora y tradicional figura
perfectamente en dos temas: primero, cuanto más penal, regulada en el artículo 368 del Código Penal,
descentralizada sea la gestión en una empresa, menos refleja el respeto irrestricto al principio de autoridad,
competencia reunirá la dirección central y más elástica precisamente de ello se deriva el bien jurídico que
será su estructura – por tanto más cercana al modelo protege, nos referimos a la subordinación a la autoridad.
orgánico o al modelo de la contingencia, y segundo, Las conductas típicas contenidas son dos: la primera,
resulta evidente que, mientras más descentralizada «desobedecer» una orden impartida por un funcionario
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sea la estructura, aumentan los riesgos de que la público en el ejercicio de sus atribuciones y, la segunda,
determinación de la responsabilidad penal individual «resistirse» a cumplir una orden impartida por un
por delito de las empresas sea más difícil. funcionario público en el ejercicio de sus atribuciones.
.
En lo particular, consideramos que, uno de los Este delito de desobediencia o resistencia a la
principales problemas que presenta el Derecho Penal autoridad hoy en día se explica y se aplica con mayor
Económico, es la determinación de responsabilidad facilidad, gracias a diversa jurisprudencia que iremos
penal individual, cuando se actúa a través de una mencionando y que ha contribuido en su aplicación. Así,
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organización empresarial, pues la misma se diluye entre sus principales características que todo operador
en la medida que se cuenta con una gran y compleja del Sistema Judicial Penal debe de conocer y manejar
estructura conformada por un sin número de personas encontramos las siguientes:
que realizan tareas dispuestas por sus jefes inmediatos.
Además de ello, también debemos tener presente los 1. Es un delito de omisión
106 criterios de imputación que se manejan en la doctrina,
así pues podemos encontrar al principio de jerarquía, Como ya hemos mencionado, el delito bajo análisis
la división de trabajo y la delegación de funciones; los presenta dos conductas: «desobedecer» y «resistirse» a
que deben aplicarse dependiendo del tipo de estructura cumplir una orden impartida por un funcionario público
de la organización empresarial, así, ante una estructura en el ejercicio de sus atribuciones. Ambas figuras
centralizada, el principio de jerarquía se manifiesta de un penales exigen para su configuración la preexistencia
modo más estricto que ante el otro modelo empresarial, de una orden legal impartida, la cual no puede contener
es decir el descentralizado. Por su parte el principio de cualquier tipo de mandato, todo lo contrario, debe
división de trabajo20 es necesario en ambos modelos, tratarse de uno con carácter intimatorio de cumplimiento
el centralizado y descentralizado, y el de delegación obligatorio que debe ser acatada y observada22, sólo así
de funciones es el instrumento organizativo en el que podemos estar inmersos en este delito.
incide con mayor claridad el modelo de gestión de la
empresa, puesto que siendo una gestión centralizada A partir de estas conductas penales, y de las demás
todo el poder de decisión se concentra en una sola contenidas en el Código Penal, debemos señalar que
persona, aquí se deberá prestar atención al encargo los tipos penales se dividen en tipos de acción y tipo

16 Guerras Martin/Garcia-Tenorio Ronda. Ob. Cit. Pag. 138.

17 Guerras Martin/Garcia-Tenorio Ronda. Ob. Cit. Pag. 140.
18 Al respecto Etkin, Política, gobierno y gerencia. Pag. 130 – 133. Cit. Montaner Fernández, Raquel. Ob. Cit. Pag. 50.
19 Montaner Fernández, Raquel. Ob. Cit. Pag. 51.
20 Lo que determina la división de trabajo es la complejidad de la actividad.
21 Montaner Fernández, Raquel. Ob. Cit. Pag. 116.
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de omisión. Los primeros pueden ser de mera actividad fuerza por parte del agente, diferente al ejercicio de la
y de resultado, y los segundos, los de omisión, en pura violencia, la cual puede hallarse en el artículo 366 del
y comisión por omisión. Los tipos de omisión pura Código Penal25, donde se sanciona la resistencia basado
se caracterizan por el solo no hacer algo determinado en la coacción, entendida como el uso de la violencia o
(contrapartida de los delitos de mera actividad), y el de intimidación.26
comisión por omisión, por la no evitación de un resultado
(contrapartida de los delitos de resultado)23. En tal sentido, la resistencia de este supuesto penal
implica una acción dolosa cuyo único objetivo es evitar
Si bien este delito aparenta ser un delito de omisión, el cumplimiento de la orden impartida por funcionario
debemos precisar que el primer supuesto: desobedecer público en el ejercicio de sus atribuciones.
la orden legalmente impartida por un funcionario público
en el ejercicio de sus atribuciones, se trata de una omisión En lo que sigue del presente artículo analizaremos
pura, toda vez que encontramos un comportamiento únicamente el supuesto de desobediencia a la autoridad.
donde el destinatario de la orden sólo debe inobservarla
o desobedecerla, y no necesariamente con una conducta 2. Sobre la estructura típica del delito de
pasiva, sino una diferente a la esperada. desobediencia a la autoridad

Es importante recordar que en tanto estemos ante Es importante señalar que estamos ante un delito de
una conducta de omisión pura, se debe tener presente simple actividad, por lo que se considera que los actos
tres elementos: a) la situación típica, b) la ausencia de posteriores que impliquen acatar la orden no eliminan
una acción determinada, c) la capacidad de realizar la tipicidad del delito, el cual tampoco puede admitir
esa acción. Elementos que debemos encontrar en tentativa en ninguno de los supuestos, en el primero por
este primer supuesto del delito de desobediencia o tratarse de un tipo omisivo y el segundo por ser un caso
resistencia a la autoridad. Siendo así, el cumplimiento donde la tipicidad exige una conducta permanente en
de una orden, y lo que ello implica, por ejemplo: cambio el tiempo, es decir una resistencia durable en el tiempo.
de estado, adquisición de derechos, o pérdida de ellos,
configuraría la situación típica. La conducta delictiva se Entre las características de este delito tenemos varias
describe con el verbo «desobedecer», que implica «no que revisten cierto grado de complejidad, más aún en
obedecer», es decir realizar otra conducta diferente; lo la medida que no estamos ante un sujeto activo clásico,

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que representa el segundo elemento, la ausencia de una sino frente a una estructura jerárquicamente organizada.
acción determinada, y finalmente la capacidad del sujeto Así, encontramos 4 características interrelacionadas: a)
activo por realizar la orden impartida, por obedecer a una obligación o deber de actuación en el sujeto activo,
la autoridad en tanto pueda realizarla, es decir tenga b) el no cumplimiento de dicho deber u obligación, c)
la capacidad de realizar la acción, tercer elemento. la posibilidad de haberla cumplido, y d) una negativa
Cabe agregar en este último elemento, que cuando abierta al cumplimiento de la orden impartida por un
analizamos la capacidad del sujeto activo de realizar funcionario público, en el ejercicio de sus atribuciones.
la acción esperada, debemos imaginar a uno capaz de Con respecto a la primera característica sobre la

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hacerlo, sin exagerar al tratarse de un hombre promedio, obligación o deber de actuación en el sujeto activo,
pensando en lo que el Profesor Santiago Mir Puig debemos indicar que la jurisprudencia ha contribuido
señala, facultades superiores de las que el sujeto pueda en aclarar que se trata de un requisito indispensable. Así,
disponer voluntariamente, y respecto a sus facultades los jueces señalan:
inferiores se debe tomar en consideración aquellas que
son imaginables en una persona mentalmente normal, «Al no existir certeza de que el encausado haya sido 107
pero no las que son compatibles con esta normalidad24. notificado de manera oportuna de los requerimientos
oficiales, o que deliberadamente haya desobedecido
Con respecto al segundo supuesto del delito de resistido la orden impartida por el representante del
desobediencia o resistencia a la autoridad: resistencia Ministerio Público, no se ha acreditado fehacientemente
a una orden impartida por funcionario público en el la comisión del delito imputado, revocándose la
ejercicio de sus atribuciones, debemos alejarnos de la sentencia condenatoria y absolviendo al procesado».27
idea de realizar otra conducta a la ordenada (omisión),
para exigir además una resistencia a la misma. Cabe «Constituye delito de resistencia a la autoridad, el
precisar que dicha «resistencia» además de diferenciarla desobedecimiento al mandato de un funcionario
del primer supuesto, implica una conducta hostil o de en ejercicio de sus funciones; negarse a firmar una

22 Al respecto ver Ejecutoria suprema de 21 de febrero de 1985, Exp. 290-85, Piura. Cit. Rojas Vargas, Fidel. Delitos contra la Administración Pública. 4ta. Ed. Lima: Grijley. 2007.
Pag. 1007.
23 A criterio del profesor Santiago Mir Puig, el cual compartimos, esta clasificación es preferible a la tradicional omisión propia e impropia, donde la primera refleja las conductas
expresamente detalladas en la Ley, y las segundas los que no se encuentran previstos expresamente en la Ley. Por otro lado, también se menciona que existen tipos de
omisión previstos como tal en la Ley, donde se encuentran los tipos de omisión pura (Art. 126 CP) y de comisión por omisión (Art. 377, 407, y otros) y de omisión no descrita
expresamente en la Ley, donde hallamos los tipos de comisión por omisión, únicamente (Art. 106 CP), donde el asiento legal - indirecto – se busca en los tipos de resultado
que se entienden realizados tanto por conductas positivas como por la no evitación del resultado en ciertas condiciones. Mir Puig, Santiago. Derecho Penal, parte general.
7ma. Ed. Barcelona: Reppertor, 2007. Pag. 312.
24 Mir Puig, Santiago. Derecho Penal, parte general. Ob. Cit. Pag. 316.
25 «El que emplea intimidación o violencia contra un funcionario público o contra la persona que le presta asistencia en virtud de un deber legal o ante requerimiento de aquél,
para impedir o trabar la ejecución de un acto propio de legítimo ejercicio de sus funciones, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro
años o con prestación de servicio comunitario de ochenta a ciento cuarenta jornadas.»
26 Rojas Vargas, Fidel. Delitos contra la Administración Pública. Ob. Cit. Pag. 1011.
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notificación judicial para deponer testimonialmente no determinación de responsabilidades es difícil de estimar.

constituye dicho ilícito»28. Aquí, la estructura funcional o divisional con un diseño
orgánico o de la contingencia, dificultaría enormemente
«Este delito presupone la ejecución actual o inminente la determinación de las responsabilidades penales
de un mandato u orden dictado por la autoridad, en individuales, no obstante, debemos tener claro que en la
ejercicio de sus funciones; no pudiendo haber resistencia medida que la orden haya sido dirigida correctamente,
o desobediencia basada en el incumplimiento de una resulta asequible la imputación de su incumplimiento,
resolución que crea un estado, ya que una cosa es en cambio, de no haber sido así, sería ilegal pretender
resistir o desobedecer a un funcionario y otra es violar que la dirección central, por el sólo hecho de ser tal, sea
un deber jurídico».29 el llamado a obedecerla.

No obstante reconocerse que el sujeto activo debe ser En este orden de ideas, asumimos como una afirmación
el receptor de esta orden impartida, surge un problema clave que el mandato contenido en la orden debe
cuando el destinatario de la orden es una organización presentar un carácter intimatorio de cumplimiento
empresarial, en ese caso ¿Quién debe asumir la tarea obligatorio, el cual debe ser acatado y observado; la
de, además de conocer concretamente sobre la orden, orden debe ser expresa, sin ambigüedades, debe estar
obedecerla?. Para responder esta interrogante, como dirigida y puesta en conocimiento a un destinatario
ya hemos señalado, es importante asumir que este preciso al que se le conmina a hacer o dejar de hacer
grupo de personas organizadas se unen para obtener algo31, y poseer un contenido posible de realización.
un objetivo en común, en tal sentido, la organización
es la acción y efecto de este proceder coordinado; Con respecto al incumplimiento de dicho deber
y pese a que la gestión en una empresa puede ser u obligación, no siempre se debe a la rebeldía de
descentralizada siempre encontraremos un punto en la persona o personas requeridas, puesto que nos
común. El problema radica en creer que ese punto en podemos encontrar con órdenes completamente
común, debe ser representado por un sujeto quien absurdas, que de cumplirlas originarían un gran perjuicio
sería el llamado a obedecer la orden impartida por el a las empresas. Ante estas situaciones, la doctrina
funcionario público. coincide en señalar que las órdenes abusivas, arbitrarias
(ilegales), incluso dictadas en el ejercicio de atribuciones
En este orden de ideas, es claro que en tanto conozcamos están justificadas. La desobediencia a órdenes ilegítimas
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mejor el modelo de organización empresarial podremos por incompetencia del funcionario que las emite es
atribuir las responsabilidades penales. Sin duda, el atípica32; de esta manera, se aprecia que no siempre el
modelo tradicional y donde las responsabilidades incumplimiento configura el delito de desobediencia a
penales se pueden atribuir con facilidad es donde la autoridad.
se encuentra un solo jefe, o un solo empresario,
quien es el que dirige y coordina las tareas entre sus Como ya se ha anunciado, ante la desobediencia a una
subordinados, siendo así, sería él el que debe asumir las autoridad por parte de una organización empresarial, se
responsabilidades penales individuales, nos referimos debe revisar en primer lugar el modelo de estructura,
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a un modelo centralista, lineal con una estructura sólo así, al saber de su organización conoceremos la
mecanicista, donde las funciones se encuentran división responsable de cumplir con la orden dispuesta
previamente determinadas. Sin embargo, como por el funcionario público, o simplemente poder
afirma Montaner Fernández mientras más se amplía el incumplirla legalmente.
ámbito de la actividad y la dimensión de la empresa,
108 más compleja es su estructura y más se aleja de esta En esta línea, también debe considerarse la posibilidad
concepción tradicional que distingue entre dirigentes y de cumplir una orden, la cual pasa por evaluar la
subordinados30. legitimidad de la autoridad que la emite, la licitud de
la misma, y la posibilidad en cada caso concreto de
El problema se suscita cuando las estructuras cumplirla. A decir de Fidel Rojas, la desobediencia
empresariales no son tan simples, sino complejas, debe ser entendida como un comportamiento
donde las divisiones de poder permiten valorar un claro omisivo simple imputable al sujeto activo del delito
y ordenado desarrollo de las actividades empresariales, (destinatario de la orden) que estando obligado a acatar
pero como contrapartida impiden apreciar los mandos el mandato, lo inobserva. Por su parte, nuestra Corte
de dirección de cada una de ellas, siendo así, la Suprema entiende que la desobediencia equivale a

27 Ejecutoria Superior de la Sala Penal de Apelaciones para procesos sumarios con reos libres de la Corte Superior de Justicia de Lima del 01 de setiembre de 1998. Exp. N° 2449-
98. Rojas Vargas, Fidel. Jurisprudencia Penal Comentada. Lima: Gaceta Jurídica, 1999. Pag. 838. Cit. Rojas Vargas, Fidel y Infantes Vargas, Alberto. Código Penal, catorce años
de jurisprudencia sistematizada. 2da. Ed. Lima: Idemsa. 2006. Pag. 580.
28 Ejecutoria Suprema del 22 de noviembre del 1988, Exp.1192-88 Ayacucho. Anales Judiciales de la Corte Suprema de Justicia, Año Judicial 1988. T. LXXVI, Lima. 1993 Pag. 222.
Cit. Rojas Vargas, Fidel e Infantes Vargas, Alberto. Código Penal, catorce años de jurisprudencia sistematizada. 2da. Ed. Lima: Idemsa. 2006. Pag. 579.
29 Ejecutoria Suprema del 21 de febrero de 1985, Exp. 290-85 Piura. Jurisprudencia Penal, Trujillo. Editora Normas Legales. 1987. Pag. 163. Cit. Rojas Vargas, Fidel e Infantes
Vargas, Alberto. Código Penal, catorce años de jurisprudencia sistematizada. 2da. Ed. Lima: Idemsa. 2006. Pag. 580.
30 Montaner Fernández, Raquel. Ob. Cit. Pag. 44.
31 La orden debe ser notificada debidamente a su destinatario de forma que éste tome conocimiento de lo allí mandado. Al respecto véase la Ejecutoria suprema del 26
de noviembre de 1997, Exp. N° 665-97, Piura, y la Ejecutoria Suprema del 19 de octubre del 2006, Exp. RN N° 4686-2005, Amazonas. Para la configuración del delito de
desobediencia a la autoridad, según el acta de sesión del Primer Pleno Fiscal en el Distrito Judicial de Puno, en materia penal y procesal penal de fecha 06 de agosto del 2010,
acuerdan que, «debe preexistir una orden impartida por autoridad competente, bajo apercibimiento de denunciarse por el delito tipificado en el artículo 368 del Código
Penal, dirigida concretamente hacia la persona que desobedeció o resistió (persona determinada), sólo así se configurará el delito, de lo contrario constituiría una orden
general.
32 Rojas Vargas, Fidel. Delitos contra la administración pública. Ob. Cit. Pag. 1009.
 | Karin S. Fernández Muñoz |

una «rebeldía u oposición abierta, hostil y maliciosa y/o gerente general, a pesar de contar con un modelo
acompañada de actos de contradicción decidida y centralizado o descentralizado.
resuelta al cumplimiento de un mandato u orden en
curso de ejecución, expreso y personal de la autoridad III. Conclusión
en ejercicio de sus funciones»33. En tal sentido, imputar
penalmente, a una persona natural el incumplimiento La tendencia a sancionar a las personas jurídicas
de una orden cuando no dependa de sus facultades, -llamadas en este trabajo estructuras empresariales,
tareas o división a cargo, resulta atípico, toda vez que precisamente por que deseamos y lo hemos hecho
se trataría de una orden de imposible de cumplimiento. así, hacer mención a la estructura de la misma- por la
comisión de delitos es general. Resulta difícil, hoy en día,
Se debe prestar particular atención cuando, la rechazar esta posición en base a los clásicos argumentos
imposibilidad de cumplir la orden dependa de una del axioma «societas delinquere non posted» y eso se
división ajena o que no forme parte de ninguna de debe al surgimiento del Derecho Penal Económico el
las áreas de trabajo de una empresa con un modelo cual reconoce la flexibilidad de los lineamientos de los
funcional o divisional, toda vez que en estos modelos, clásicos elementos del Derecho Penal.
los directores de cada división responden únicamente
por sus tareas, y tienen responsabilidades por ellas. No Esta flexibilidad nos lleva a analizar conductas
obstante, esta posición debe ser reevaluada cuando que antes no se creía posible que una estructura
las órdenes tengan injerencia en aspectos operativos empresarial pueda cometer. Así, tenemos el supuesto
o en modificar las líneas generales de actuación que de la desobediencia a la autoridad, donde es posible
tiene toda organización empresarial. Si bien, en muchos que una estructura empresarial también pueda ser
casos, el cumplimiento o la posibilidad de cumplirla, sujeto responsable de este delito, sabiendo que la
escapan de estos directores, será, en todo caso, la desobediencia exige las siguientes características:
dirección central la que decida finalmente, y en caso a) una obligación o deber de actuación en el sujeto
incumpla, deberá asumir las responsabilidades penales activo, b) el no cumplimiento de dicho deber u
individuales. obligación, c) la posibilidad de haberla cumplido, y
d) una negativa abierta al cumplimiento de la orden
Con respecto a la última característica una negativa impartida por un funcionario público, en el ejercicio
abierta al cumplimiento de la orden impartida por un de sus atribuciones. Características que hoy en día

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funcionario público, en el ejercicio de sus atribuciones, resultan impensable descartarlas en el análisis donde
apreciamos que ésta se ubica mayormente en los casos una empresa comete este delito. No obstante, la
donde el sujeto no solo no desea obedecer la orden, sino duda planteada siempre ha sido si pueden ser o no
que actúa de tal forma que evidencia cierta rebeldía en responsables de esta conducta, y este análisis ya no
contra la de orden. Se puede indicar que esta «negativa» pasa por creer si una empresa puede ser sancionada
a cumplir con una orden, se asemeja a la resistencia que penalmente o no, discusión superada, sino por saber
señala el tipo penal, donde el sujeto no solo no obedece si una orden emitida, como se emite en estos tiempos,
sino que se rebela contra la orden con el fin de mantener por una autoridad competente debe ser obedecida

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el estado de las cosas o no alterarla en lo más mínimo por una estructura empresarial.
como consecuencia de la orden.
La respuesta a esta interrogante es aún incierta, más
Al señalar, que se trata no solo de una desobediencia, aún si conocemos que las autoridades en la mayoría de
sino de una negativa abierta, un actuar deliberado casos emiten sus órdenes directamente a las empresas,
que indica que no se obedecerá la orden, no podemos lo cual no resulta ilegal, sin embargo, si esta orden no 109
perder de vista los casos donde las divisiones de trabajo es personal, directa ni intimatoria, es complicado poder
de una estructura empresarial también deben tomar las responsabilizar a una estructura empresarial por la
decisiones sobre estas órdenes, ya que las mismas deben comisión de este delito, un error mucho mayor sería
ser obedecidas finalmente por los órganos que dirigen implicar al órgano de dirección central por sólo ser tal.
la empresa y ejecutarlas por los órganos operativos. En la tarea y esfuerzo por querer dar respuesta a aquella
duda, consideramos muy importante partir por analizar
El cuestionamiento que nos hacemos es el siguiente, y conocer estas estructuras empresariales, sólo así, desde
¿Quién asume las responsabilidades por el dentro sabremos quienes son los que deberían responder
incumplimiento de la orden? Ya hemos indicado líneas de forma individual. Resultaría errado, desde todo
precedentes que de ninguna manera lo debe hacer punto de vista, resolver los casos con los tradicionales
el Gerente General, por el solo hecho de serlo, pues conceptos que se aplican al Derecho Penal individual
sería errado de cara al artículo VII del Título Preliminar y no al empresarial. En todo caso, consideramos que es
del Código Penal, artículo que proscribe todo tipo una tarea que en estos tiempos si bien ya se cuenta con
de responsabilidad objetiva, es decir no basta con herramientas para resolverlo de forma adecuada, aún
responsabilizar a alguien por ser el director central muchos de nuestros jueces se resisten a emplearlas, y

33 Ejecutoria suprema del 16 de octubre de 1981, Exp. 922-81. Jurisprudencia Penal, Trujillo, Editora Normas Legales. 1987. Pag. 164. Cit. Rojas Vargas, Fidel y Infantes Vargas,
Alberto. Código Penal, catorce años de jurisprudencia sistematizada. 2da. Ed. Lima: Idemsa. 2006. Pag. 579.
34 En la mayoría de casos, los propios jueces ordenan disposiciones a una organización empresarial, sin precisar qué persona natural debe cumplirla. Esto último, en estricta
obediencia a la exigencia de que las órdenes deben ser personalísimas. El problema que surge cuando, finalmente, esta orden nunca se puede cumplir, y mucho menos se
puede denunciar como desobediencia a la autoridad.
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menos en casos donde la conducta típica es una omisiva, Tena Rodríguez, Vicente.
dirigida34 a personas inciertas. La estructura organizativa de la empresa. Madrid. 1996.

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Guerras Martín, Luis Ángel/ Garcia – Tenorio Reppertor, 2007. 781 Pag.
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Empresariales 1995. Numero 5, Pag. 123 – 144. sistematizada. 2da. Ed. Lima: Idemsa. 2006. 1043 Pag.
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