Testamento, Parcial
Testamento, Parcial
Testamento, Parcial
Expresión latina “testatio mentis”, sus orígenes en el derecho romano, el cual respondía a
necesidades de orden religioso. Derecho moderno perdió este carácter. Colombia como Estado
Social de Derecho, cuyo eje central es la persona, especial protección al testamento, su
fundamento la autonomía de la voluntad, su límite son las asignaciones forzosas. El
testamento siempre es solemne, debe reunir formalidades y requisitos para su
perfeccionamiento. Los testamentos solemnes (abiertos y cerrados), requieren más
solemnidades que en los privilegiados (verbal, militar y marítimo), pero el testamento siempre
es solemne.
Serán nulas las disposiciones contenidas en el testamento conferido por dos o más personas,
ya sean en beneficio recíproco de los otorgantes, o de una tercera persona. (Art. 1059 C.C.)
Acto jurídico solemne. acto jurídico formal, debe cumplir con las formalidades o
solemnidades que la ley impone a quienes van otorgarlo, con el fin de proteger al testador de
terceros, y asegurar la libre manifestación de su voluntad. Tiene más solemnidades o menos
solemnidades (privilegiados), es inexistente o nulo, cuando no está hecho de las solemnidades
propias según su clase.
El testamento es solemne, y menos solemne: se han observado todas las solemnidades que la
ley ordinariamente requiere. El menos solemne o privilegiado: en el que pueden omitirse
algunas de estas solemnidades, por consideración a circunstancias particulares, determinadas
expresamente por la ley (C.C., art. 1064)
Revocable (C.C., art. 1057.) Testador siempre tiene facultad de anular, aunque afirmara que
no lo va a revocar, o que sólo lo hará con determinadas palabras o señales, esta disposición se
mira como no escrita. La revocatoria tiene que ser en otro testamento válido, sin diferenciar
que sea solemne o privilegiado; puede ser total, parcial, expresa o tácita.
Disposiciones testamentarias son revocables, pero si el testador expresa en el testamento la
determinación de no revocarlas. Las cláusulas derogatorias de sus disposiciones futuras se
tendrán por no escritas, aunque se confirmen con juramento. (C.C., art. 1057).
Produce efectos después de la muerte del testador.
Es un acto de disposición de bienes. En el testamento el testador señala el destino que tendrán
Sus bienes, después de su muerte.
Corte Constitucional C-1029 octubre 2004, Magistrado ponente: Dr. Alfredo Beltrán Sierra,
se refirió a las inhabilidades de los testigos así:
Inhabilidades para, ser testigo: Legislador es competente para regular aspectos referentes a la
capacidad, la competencia y las inhabilidades de los testigos de un testamento solemne, para
que el acto de voluntad del testador se dé cumpliendo las formalidades legales y así no
intervengan personas que pueden interferir en la voluntad del testador. (Beltrán, 2004: C-
1029)
No pueden ser testigos en un testamento solemne: (C.C., art. 1068)
Sentencia de octubre 26 de 2004, Sala de Casación Civil, expresó con ponencia del Magistrado
Jaime Arrubla:
No todas las inhabilidades de los testigos aplican para todos: en los testamentos solemnes
abiertos que deben ser siempre escritos, la intervención de los testigos es solemnidad, asistir al
acto de otorgamiento, oír la lectura en voz alta de la memoria testamentaria y hacerse
sabedores de las disposiciones escritas del testador. Cuando se procede a la publicación del
testamento y no ha sido otorgado ante notario, los testigos deben presentarse a reconocer sus
firmas y las del testador.
Testamento cerrado se otorga ante notario, en la apertura se debe hacer el reconocimiento de
sus firmas, que funcionario y testigos reconozcan el sobre y la firma colocada por el testador y
si está cerrado, sellado o marcado, como en el acto de la entrega. Art. 1082 inc. 2 C. C.
Testamento se otorga en forma abierta ante notario: la única manera en que los testigos son
instrumentales, su intervención se limita a firmar el testamento y a hacerse sabedores de sus
disposiciones, luego de haber oído su lectura. Art. 1070, 1072 y 1074 C.C.
Vicios del consentimiento que puede presentar el otorgamiento del testamento son:
ERROR DE HECHO: los motivos que influyeron en la asignación al testador y que sin
estos no se hubiera dado la asignación. (C.C. Art. 1117, inc. 1º)
Tiene valor, el error en el nombre del asignatario. (C.C. art. 1116)
La asignación que no se entiende no es válida (C.C. art. 1127) (Voluntad, inteligencia
de disponer el testador)
La asignación que no se da a conocer de otra manera, sólo con un sí o un no, o
contestando a una pregunta, no tiene valor. (C.C. art. 1118)
La asignación confusa, no se sabe cuál de dos o más persona es la beneficiara no. tiene
valor (C.C. art. 1123).
EL DOLO: Es el engaño que se genera al testador para que deje una disposición
testamentaria, así que va estar viciada esa disposición testamentaria, pero el
testamento en lo demás es válido.
Ejemplo dolo de las asignaciones captatorias, como las condicionadas, “doy para que me des”
(C.C. art. 1117, incisos 2 y 3).
CLASES DE TESTAMENTO
- Testamento abierto nuncupativo o público. (C.C. art 1070) Es cuando el testador hace
saber sus disposiciones testamentarias, con su voz, delante de los testigos (3) y el
notario, si no hay notario se puede otorgar ante cinco testigos.
- Testamento abierto: sólo lo pueden otorgar las personas que se dan a entender de viva
voz. Es escrito y solemne.
- Otorgamiento del testamento abierto. Lo que constituye el testamento abierto, es
cuando el testador, de viva voz da a conocer sus declaraciones testamentarias al notario
y testigos (5). Debe haber unidad de otorgamiento, un mismo notario y unos mismos
testigos y sin interrupciones, salvo las necesarias. Termina el acta con la firma del
testador, del notario (si lo hay) y de los testigos.
- Testamento cerrado o secreto (1080 C. C.). Es escrito y solemne. Los testigos son 5 y el
notario, no conocen el contenido del testamento. Sólo lo pueden dejar quien sabe leer y
escribir.
- Otorgamiento. Testador con su voz, dice a los testigos y notario, que el sobre cerrado
que entrega, contiene su testamento.
- Los mudos y quienes no conocen el idioma nacional, harán esta declaración
escribiéndola en la carátula. (C.C. art 1080).
TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS
Son aquellos que tienen menos solemnidades, por razones determinadas, son:
- El testamento verbal.
- El testamento militar.
- El testamento marítimo.
En estos testamentos se pueden omitir algunas de las solemnidades que la ley pide, pero se
exigen mínimo los siguientes requisitos. Artículo 1089 del C.C, como son:
- Procedimiento para llevar el testamento verbal por escrito (C.C. art 1094). El juez civil
municipal (C.G.P, art. 18 numeral 5) del lugar donde se otorgó, a petición de cualquier
persona que tenga interés en la sucesión, entre los 30 días siguientes a la defunción del
testador, presentando la prueba de su muerte y citando a los otros interesados, por
medio de edicto fijado en la secretaria del despacho por 5 días, va a tomar
declaraciones juradas a los individuos que lo presenciaron como testigos y a las otras
cuyo testimonio es necesario para aclarar lo siguiente:
Nombre, apellido y domicilio del testador, el lugar de su nacimiento, la nación a que
pertenecía, su edad y porque se pensó que su vida se hallaba en peligro. El nombre y
apellido de los testigos instrumentales, y el lugar de su domicilio, el lugar, día, mes y año
del otorgamiento y las disposiciones testamentarias.
- Testamento militar
Art 1098 del C.C este puede ser otorgado en tiempo de guerra por militares y empleados en
tropas, los voluntarios, rehenes y prisioneros. El testamento se va a otorgar ante un capitán,
oficial de grado superior al de capitán o a un intendente de ejército
En el caso de que la persona que va a testar este enferma o herida, el testamento podrá ser
recibido por el médico o cirujano que le asista, el testamento podrá ser recibido por el oficial
que lo mande, aunque sea de grado inferior al del capitán.
- Formalidades posteriores al otorgamiento. (C.C., art. 1102). Para que valga, es necesario
que lo apruebe el superior, el comandante, si no fue hecho ante él, debe tener su firma
al principio y fin de cada página, debe ser vista por el ministro de defensa de Colombia,
si el testamento se da fuera del país, luego se remite al notario del último domicilio del
testador.
- Testamento marítimo
Se puede hacer en forma abierta o cerrada. En caso de peligro también puede ser verbal, pero
caduca si el testador sobrevive al peligro. (C.C., art. 1110)
- Se hace a bordo de un buque de guerra en alta mar (C.C., art. 1105), los individuos de
la oficialidad y tripulación, y también las personas que están ahí (C.C., art. 1108). Se
hace ante el comandante, o por su segundo, en presencia de 3 testigos si es abierto y de
cinco si es cerrado. (C.C., art 1105, inciso 2º). Se hace un duplicado del testamento con
las mismas firmas que el original.
- El testamento se guarda en los papeles importantes de la nave, y se da noticia de su
realización en el diario de la nave. (C.C., art. 1106).
- Formalidades antes del otorgamiento del testamento marítimo.(C.C., art. 1107)
- Si el buque, antes de volver a Colombia, arrima a un puerto extranjero, y hay un
agente diplomático o consular colombiano, el comandante entregara a él un ejemplar
del testamento, le dan recibo y se deja nota en el diario, para cumplir con los requisitos
de los incisos 5º, 6º y 7º del art 1085 y en el art 1086, sobre testamento otorgado en el
extranjero conforme a la ley colombiana.
ASIGNACIONES FORZOSAS
El testador es obligado a hacer, y que se cambie cuando no lo haya hecho, aún que haya daño
a sus disposiciones testamentarias expresas (C.C:, art. 1226).
Son asignaciones forzosas: Los alimentos que se deben por ley, la porción conyugal, la porción
marital, la cuarta de mejoras y la legítima rigurosa.
- Alimentos
Las cuotas de alimentos que el difunto debía a las personas del Art 411 del C.C., se incluye
compañero permanente por unión marital de hecho, la masa hereditaria sería un pasivo
sucesora (C.C., art. 1016 núm., 4º 1227 y 1228).
Tendrá derecho a la porción conyugal aún el cónyuge divorciado, a menos que por su culpa
haya dado lugar al divorcio”, entiéndase el separado de bienes o de cuerpos, que no haya dado
lugar a la separación por su culpa, porque con el divorcio vincular se pierde dicha calidad.
Parágrafo. Ninguno de los divorciados tendrá derecho a invocar la calidad de cónyuges
sobreviviente para heredar abintestato en la sucesión del otro, ni a reclamar porción conyugal
(C.C., art. 162)
En el primer orden hereditario (el de los descendientes), el cónyuge y/o el compañero
permanente puede optar entre porción conyugal y gananciales, debe hacer la elección antes de
la diligencia de inventarios y avalúos, si guarda silencio se entiende que opta por gananciales;
si el cónyuge y/o el compañero permanente, opta por porción conyugal o porción marital,
según el caso y abandona sus bienes propios, estos se incluirán en el activo correspondiente
(C.C., art. 495).
En el segundo y tercero órdenes hereditarios, como el cónyuge o el compañero permanente
heredan, en el evento de que también tengan derecho a porción conyugal o marital, debe optar
entre esta o la herencia.
Ejemplo: con una herencia líquida de $1.000.000.oo y existiendo un hijo, la mitad legitimaria
es igual a $500.000.oo, que se divide entre el hijo y el cónyuge o compañero permanente,
siendo el valor de la porción conyugal o marital y de la legítima rigurosa $250.000.oo, como el
cónyuge o compañero
(a) permanente, tiene bienes por valor de $100.000.oo, la porción complementaria será de
$150.000. oo (lo que le falta a $100.000.oo para llegar a $250.000.oo) y los restantes100.000 se
aumentan a la herencia.
Importante
- LEGÍTIMAS
Es la cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas
legitimarios, que son los herederos. (C.C. art. 1239). La legítima es una asignación hereditaria
forzosa, que limita la libertad del testador para disponer de sus, bienes.
- Son legitimarios: a) Los hijos matrimoniales, adoptivos, extramatrimoniales, o
representados por su descendencia; b) Los ascendientes. c) legitimarios concurren y
son excluidos y representados según el orden y reglas de la sucesión intestada.1240 y
1241 CC
Los derechos sucesorales de los legitimarios que protegen las legítimas rigorosas son la natural y
obvia proyección en el tiempo de la voluntad responsable de conformar una familia, pues emanan
de la vocación hereditaria que, a su turno, es consecuencia de la filiación y, esta, a su vez, surge
del parentesco que, entre otros nace de los vínculos de consanguinidad que forman una familia,
con prescindencia de las diversas modalidades en que esta puede tener lugar. Constituye una
clara expresión de la primogenitura responsable y son también manifestación de los
consiguientes derechos y deberes que se derivan del estado civil de las personas materias todas
estas sobre las que corresponde al derecho legislar (Morón, 2000: Sentencia 641 – Corte
Constitucional)
- 2 características especiales:
Es una acción personal, legitimada por activa para los legitimarios, a quienes el testador no
les dejó lo que por ley les corresponde, y el cónyuge sobreviviente o el compañero permanente,
para la integración de su porción conyugal o marital, según el caso. El legitimario
indebidamente desheredado y los descendientes cuando el testador dispone de la cuarta de
mejoras a favor de quienes nos tienen derecho.
- Por pasiva la acción debe dirigirse contra todas las personas favorecidas en el
testamento, es un litis consorcio necesario, en virtud de que sus derechos se pueden ver
afectados. (C.C., arts. 1274 al 1278).
- Acervos imaginarios: su Importancia es guardar la integridad de las legítimas y
también de la porción conyugal o marital, que el causante puede llegar a disminuir o
eliminarlas por medio de donaciones a extraños o algún legitimario.
Valor de los bienes herenciales a la muerte del causante $ 8.000.000.oo Vale el pasivo. Deudas
hereditarias $ 700.000.oo
Herencia líquida $ 7.300.000.oo
En uso de su derecho C promueve la formación del primer acervo imaginario, para lograr la
integridad de su legítima. Igual acción puede ejercer el cónyuge sobreviviente para el cómputo
de su porción conyugal.
Herencia líquida $ 7.300.000.oo
Valor donado como anticipo para (Colacionado) $ 500.000.oo
A
Valor donado como anticipo para (Colacionado) $ 300.000.oo
B
Primer acervo imaginario para computar legítima rigurosa y porción conyugal $8.100.000.oo.
Mitad legitimaria $4.050.000.oo, se divide entre 4 (tres hijos y cónyuge) = $1.012.500 para A,
B y C por concepto de legítima rigurosa y de porción conyugal plena para el cónyuge.
Como a los hijos A y B el causante en vida les donó al primero $500.000.oo y a B $300.000.oo
el valor de dichos bienes se imputan, de tal manera que efectivamente A recibe por concepto
de legítima rigurosa $512.500.oo, a su vez B $712.500.oo y C la totalidad o sea $1.012.500, lo
mismo que el cónyuge.
Como con la imputación llevada a cabo se completa lo donado por el causante, no se requiere
continuar, por ello la otra mitad de la herencia es para los hijos por igual.
- Donativos que no se colacionan. El art. 1246 del C.C. No se tengan en cuenta como
donaciones para colacionarlas, los regalos moderados autorizados por la costumbre, en
ciertos días, ni los dones manuales de poco valor. Tampoco son colacionables los gastos
hechos para la educación de un descendiente.
- Segundo acervo imaginario. Tiene aplicación para la herencia del causante que
teniendo legitimarios hizo en vida donaciones entre vivos a extraños (entendiendo el
ajeno al orden hereditario), en este caso, es preciso dar aplicación al artículo 1244 del
C.C., esto es, colacionarlas (sumarlas imaginariamente) cuando dichas donaciones
excedan a la cuarta de libre disposición, teniendo en cuenta el primer acervo
imaginario (si se formó) o la herencia líquida (deducido el pasivo).
- EJEMPLO:
Herencia líquida (deducidas las bajas del art. 1016 del C.C.) $8.000.000.oo
Valor donado entre vivos a un extraño, teniendo legitimarios $ 500.000.oo Suman los dos
factores $8.500.000.oo
Cuarta parte de dicha suma $2.125.000.oo
Como lo donado al extraño no excede la cuarta parte, no procede la formación del segundo
acervo imaginario.
Otro caso: Valor de la herencia líquida (deducidas las bajas del art. 1016 del C.C.)
$8.000.000.oo
- Valor de lo donado entre vivos a extraños (teniendo legitimarios) $3.000.000.oo
Como lo donado a extraños supera la cuarta parte de libre disposición, hay lugar a constituir
el segundo acervo imaginario, en la suma que excede, o sea $250.000.oo, para un total del
segundo acervo imaginario de $8.250.000.oo resultante de sumar a $8.000.000.oo los
$250.000.oo, con esta suma se computan las legítimas rigurosas y la porción conyugal o
marital (si hubiere lugar)
Que en vida el causante haya hecho donaciones irrevocables a extraños (esto es, quienes
no tenían la calidad de legitimarios).
Que en la época de la donación el causante tuviere legitimarios.
Que el valor de las donaciones irrevocables exceda a la cuarta parte de los bienes
Si es así: el exceso se agrega a la herencia para computar las legítimas rigurosas. Para efecto
de las restituciones los donatarios deben restituir los bienes en orden inverso al de las fechas
de las donaciones (momento en que el donante la acepta), pero la insolvencia de un donatario
no afecta a los otros.
- Acción de petición de herencia
- Acción reivindicatoria
Es la acción que tiene el heredero aparente o putativo, en contra de terceros, que estén en
posesión de cosas reivindicables pertenecientes a la herencia, y que no hayan sido anuladas
por ellos (C.C., art. 1325). La acción la ejerce el heredero para la universalidad jurídica que
es la herencia, no para sí.
- Diferencias entre la acción reivindicatoria y la de petición de herencia.
- La acción reivindicatoria tiene por objeto una cosa singular. La acción de petición de
herencia tiene por objeto una universalidad jurídica como es la herencia.
- Albaceazgo. Ejecutores testamentarios. (C.C., art 1327 al 1373 y C.G.P, art 496 a 500)
- Pueden existir dos o más albaceas, en este caso todos deben obrar de común acuerdo,
corresponde al juez dirimir las diferencias que puede haber entre ellos.
- El albacea puede aceptar o rechazar libremente el cargo, pero si no acepta, sin probar
inconveniente grave, se hace indigno de suceder al causante en lo que este le hubiese
dejado en el testamento, que es en esencia la remuneración por el cargo, y en ningún
momento disminuye lo que recibiría el nombrado albacea en la sucesión intestada.
- La aceptación del cargo por el albacea puede hacerse de manera expresa o tácita. Las
funciones de cumplir las estipula x la ley. Responde por la negligencia en el ejercicio de
sus funciones hasta por la culpa leve. La duración del cargo depende de la voluntad del
testador, si no lo hace, es un año contado desde que comenzó a ejercer el cargo.
Siempre debe rendir cuentas.