Capítulo Vi. Contencioso y Proceso Contencioso-Administrativo
Capítulo Vi. Contencioso y Proceso Contencioso-Administrativo
Capítulo Vi. Contencioso y Proceso Contencioso-Administrativo
7089 La realización de las funciones públicas (legislativas, jurisdiccionales o administrativas) necesita de un especial
procedimiento, distinto según la función que se persiga, denominándose este procedimiento «procedimiento
administrativo» cuando dicha función sea la administrativa. La L 39/2015 , del procedimiento administrativo común de
las Administraciones públicas (LPAC) define el procedimiento «como el conjunto ordenado de trámites y actuaciones
formalmente realizadas, según el cauce legalmente previsto, para dictar un acto administrativo o expresar la voluntad
de la Administración» ( LPAC Exposición de motivos II ).
El procedimiento administrativo tiene dos objetivos básicos ( TS 14-4-71):
- constituye garantía de los derechos de los administrados; y
- asegura la pronta y eficaz satisfacción del interés general.
Esta última finalidad viene expresamente recogida en la L 40/2015 de régimen jurídico del sector público (LRJSP): «las
Administraciones públicas sirven con objetividad a los intereses generales y actúan de acuerdo con los principios de
eficacia, jerarquía, descentralización, desconcentración, y coordinación, con sometimiento pleno a la Constitución, a
la Ley y al Derecho» ( LRJSP art.3.1 ).
Precisiones
1) Desde el 2-10- 2016, con la entrada en vigor de la LPAC, por la que se derogó expresamente la LRJPAC, el
procedimiento administrativo ha quedado regulado en la misma, así como en la LRJSP.
2) No obstante lo anterior, las previsiones de la LPAC relativas al registro electrónico de apoderamientos, registro
electrónico, registro de empleados públicos habilitados, punto de acceso general electrónico de la Administración y
archivo único electrónico producirán efectos a partir del 2-10-2018.
7091 Clases de procedimientos
Tenemos que tener presentes los siguientes:
1. Atendiendo a su regulación. La LPAC regula la estructura general del procedimiento que ha de seguirse para la
realización de la actividad jurídica de la Administración ( LPAC Título IV ).
Se declaran expresamente en vigor las normas que regulan procedimientos de las Administraciones públicas en
lo que no contradigan o se opongan a lo dispuesto en la ley y se prevé la adecuación de las normas que rijan los
procedimientos especiales a los principios de la Ley ( LPAC disp.derog. ).
Entre los procedimientos especiales vigentes que se rigen por normas específicas tienen especial relevancia los
siguientes:
- procedimiento de elaboración de Reglamentos ( L 50/1997 , del Gobierno, de revisión vigente desde octubre de
2016).
- procedimientos administrativos en materia tributaria ( LGT ).
- procedimiento de contratación ( LCSP ).
- procedimiento expropiatorio ( LEF ).
2. Atendiendo a su desarrollo. Se distingue entre:
- ordinarios: que se desenvuelven conforme a las reglas generales del procedimiento (general o especial) del que
se trate; y
- sumarios o de urgencia: en los que los trámites y plazos del procedimiento ordinario se simplifican y abrevian.
3. Atendiendo al fin que persigue. Cabe distinguir entre procedimientos de:
- gestión: de carácter técnico y ámbito interno, normalmente preparatorios de una decisión administrativa posterior;
- declarativos: tendentes a la elaboración en sí de una decisión administrativa;
- ejecutivos: que tienden a la realización material de una decisión anterior; y de
- revisión: que vuelven sobre una decisión previa, bien sea de oficio a iniciativa de la propia Administración, o bien
sea en vía de recurso a instancia del administrado.
Precisiones
Desde octubre de 2016, la potestad sancionadora, ha quedado regulada dentro del ámbito de aplicación de la
LRJSP. Y con la LPAC, los procedimientos especiales quedaron estructurados e integrados en el propio procedimiento
administrativo común y no en títulos separados como sí hacía la anterior y ya derogada LRJPAC.
Por otro lado, cabe recordar que la LPAC ya no contempla las reclamaciones previas en vía civil y laboral,
recogidas en la LRJPAC Título VIII , por entenderlas una carga para los administrados y de escasa utilidad práctica
( LPAC Exposición de motivos V ).
7093 A lo largo del texto Constitucional existen diversos preceptos que, de forma más o menos directa, inciden sobre la
vigente regulación del procedimiento administrativo ( Const art.54, 103, 105, 106 , etc.). El más importante es, sin
embargo, aquel en virtud del cual se establecen las reglas de distribución de competencias entre los distintos
niveles de gobierno en materia de procedimiento administrativo ( Const art.149.1.18 ):
«El Estado tiene competencia exclusiva sobre (...): 18. Las bases del régimen jurídico de las Administraciones
públicas y del régimen estatutario de los funcionarios que, en todo caso, garantizarán a los administrados un
tratamiento común ante ellas; el procedimiento administrativo común, sin perjuicio de las especialidades derivadas
de la organización propia de las comunidades autónomas; (...) y el sistema de responsabilidad de todas las
Administraciones públicas».
De lo anterior se puede afirmar que el precepto constitucional ha querido reservar al Estado la competencia exclusiva
para la determinación de los principios o normas que definen la estructura general del iter procedimental ( TCo
288/1988).
Pues bien, en desarrollo del citado precepto constitucional, la LRJSP establece y regula las bases del régimen
jurídico y el sistema de responsabilidad de las Administraciones públicas ( LRJSP art.1 ).
De otro lado, acudiremos a la LPAC para observar el desarrollo constitucional del procedimiento administrativo
común ( LPAC art.1 ).
Todo ello, por supuesto, sobre la base de lo establecido en la Const art.103.1 según el cual: «la Administración
pública sirve con objetividad los intereses generales y actúa de acuerdo con los principios de eficacia, jerarquía,
descentralización, desconcentración y coordinación, con sometimiento pleno a la Ley y al Derecho».
7095 Ámbito de aplicación
(LPAC art.2; LRJSP art.2)
Abarca a todas las Administraciones públicas, entendiendo por tales las siguientes:
- Administración General del Estado:
- Administraciones de las comunidades autónomas; y
- Entidades que integran la Administración local.
Además, las entidades de derecho privado vinculadas o dependientes de las Administraciones públicas, quedarán
sujetas a lo dispuesto en las normas de la LPAC y la LRJSP que específicamente se refieran a las mismas, y en todo
caso, cuando ejerzan potestades administrativas ( LPAC art.2.2.b y LRJSP art.2.2.b ).
Es decir, la LPAC y la LRJSP resultan de aplicación general a todas las Administraciones públicas (incluida la
Administración institucional), sin más excepción que las integrantes de la Administración corporativa (corporaciones
de Derecho público, representativas de intereses económicos y profesionales), que ajustarán su actuación a su
legislación específica, salvo cuando actúen en virtud de una atribución o encargo específicos directamente realizado
por la Ley o, al amparo de esta, por una Administración pública, casos en que debe exigirse a estas Entidades la
aplicación de las mencionadas leyes.
Conviene destacar asimismo, que la LPAC y la LRJSP hacen suyas las normas reguladoras del acceso electrónico
de los ciudadanos a los servicios públicos, consagrando la relación con las Administraciones públicas por medios
electrónicos como un derecho de los ciudadanos y como una obligación correlativa para todas las Administraciones
y regulando aspectos básicos de la utilización de las tecnologías de la información en la actividad administrativa.
3. Partes en el procedimiento administrativo
7097 Dentro de la relación administrativa, hay que tener en cuenta la existencia de dos partes claramente diferenciadas:
Por un lado, la Administración pública y por otro los ciudadanos que se relacionan con ella y a los que en el seno
del procedimiento se les denomina «interesados».
- Administración pública (nº 7099 ); e
- interesados (nº 7102 ).
7099 Administración pública
Han estado regulados tradicionalmente en el articulado de las distintas leyes administrativas en los que, según su
materia, contemplaban la situación de los ciudadanos frente a la Administración, pero fue la LRJPAC la que por
Precisiones
1) La LPAC también recoge los derechos y obligaciones de los interesados a la hora de relacionarse
electrónicamente con las Administraciones públicas, dejando cierta libertad de opción para las personas físicas,
salvo que estén obligadas a ello por disposición legal especial ( LPAC art.14 ).
Sin embargo, las personas jurídicas, entidades sin personalidad jurídica ( LGT art.35.4 ), personas físicas que
ejerzan actividad profesional que requiera de colegiación obligatoria, representantes de interesados obligados a
relacionarse electrónicamente y los empleados de las Administraciones públicas estarán obligados a relacionarse
a través de medios electrónicos para la realización de cualquier trámite ante las Administraciones públicas.
2) Merece recordar, a este respecto, las disposiciones recogidas en el Capítulo I, del Título IV de la LPAC, por la cual
se refuerzan los derechos constitucionales de los interesados en el procedimiento administrativo común y que son
un fiel reflejo de la voluntad del legislador a la hora de desgranar, para mayor facilidad del interesado, los derechos
frente a los procedimientos administrativos ( LPAC art.53 ).
3) Adviértase no obstante que las previsiones relativas al registro electrónico de apoderamientos, registro
electrónico, registro de empleados públicos habilitados, punto de acceso general electrónico de la Administración y
archivo único electrónico producirán efectos a los 2 años de la entrada en vigor de la LPAC, es decir, el 2-10-2018
( LPAC disp.final 7ª ).
4. Interesados
7103 En el ejercicio de la función administrativa aparece, al lado de, o frente a la Administración pública, el particular,
el administrado. Desde el punto de vista formal del procedimiento, el administrado es el interesado, esto es, el
administrado en concreto que interviene o puede intervenir en el procedimiento administrativo.
7104 Capacidad, legitimación y representación
(LPAC art.3, 4 y 5)
1. Capacidad. La aptitud para actuar en un procedimiento administrativo y realizar válidamente los actos en que se
concreta la actuación, quedan recogidos de la siguiente forma:
«Tendrán capacidad de obrar ante las Administraciones públicas, además de las personas físicas o jurídicas que
la ostenten con arreglo a las normas civiles, los menores de edad para el ejercicio y defensa de aquellos de sus
derechos e intereses cuya actuación esté permitida por el ordenamiento jurídico-administrativo sin la asistencia de
la persona que ejerza la patria potestad, tutela o curatela. Se exceptúa el supuesto de los menores incapacitados
cuando la extensión de la incapacitación afecte al ejercicio y defensa de los derechos e intereses de que se trate».
Precisiones
En relación con la capacidad, se legitima a los grupos afectados, uniones y entidades sin personalidad jurídica
y los patrimonios independientes o autónomos, cuando la Ley así lo declare expresamente, para actuar en un
procedimiento administrativo ( LPAC art.3.c ).
7106 3. Representación. Como regla general, en el procedimiento administrativo no es necesaria la asistencia de técnicos
del Derecho. Ahora bien, el hecho de que los interesados puedan actuar por sí mismos, no obsta para que se les
reconozca también la facultad de actuar por medio de representante ( LPAC art.5 ):
«1. Los interesados con capacidad de obrar podrán actuar por medio de representante, entendiéndose con este las
actuaciones administrativas, salvo manifestación expresa en contra del interesado.
2. Las personas físicas con capacidad de obrar y las personas jurídicas, siempre que ello esté previsto en sus
Estatutos, podrán actuar en representación de otras ante las Administraciones públicas.
3. Para formular solicitudes, presentar declaraciones responsables o comunicaciones, interponer recursos, desistir
de acciones y renunciar a derechos en nombre de otra persona, deberá acreditarse la representación. Para los actos
y gestiones de mero trámite se presumirá aquella representación.
4. La representación podrá acreditarse mediante cualquier medio válido en Derecho que deje constancia fidedigna
de su existencia.
A estos efectos, se entenderá acreditada la representación realizada mediante apoderamiento «apud acta»
efectuado por comparecencia personal o comparecencia electrónica en la correspondiente sede electrónica, o a
través de la acreditación de su inscripción en el registro electrónico de apoderamientos de la Administración pública
competente.
5. El órgano competente para la tramitación del procedimiento deberá incorporar al expediente administrativo
acreditación de la condición de representante y de los poderes que tiene reconocidos en dicho momento.
El documento electrónico que acredite el resultado de la consulta al registro electrónico de apoderamientos
correspondiente tendrá la condición de acreditación a estos efectos.
6. La falta o insuficiente acreditación de la representación no impedirá que se tenga por realizado el acto de que
se trate, siempre que se aporte aquella o se subsane el defecto dentro del plazo de 10 días que deberá conceder al
efecto el órgano administrativo, o de un plazo superior cuando las circunstancias del caso así lo requieran.
7. Las Administraciones públicas podrán habilitar con carácter general o específico a personas físicas o jurídicas
autorizadas para la realización de determinadas transacciones electrónicas en representación de los interesados.
Dicha habilitación deberá especificar las condiciones y obligaciones a las que se comprometen los que así adquieran
la condición de representantes, y determinará la presunción de validez de la representación salvo que la normativa
de aplicación prevea otra cosa. Las Administraciones públicas podrán requerir, en cualquier momento, la acreditación
de dicha representación. No obstante, siempre podrá comparecer el interesado por sí mismo en el procedimiento».
7108 4. Identificación y autentificación. Si durante la instrucción de un procedimiento que no haya tenido publicidad
en forma legal, se advierte la existencia de personas que sean titulares de derechos o intereses legítimos y
directos cuya identificación resulte del expediente y que puedan resultar afectados por la resolución que se dicte, se
comunicará a dichas personas la tramitación del procedimiento.
Se ha de destacar también que las Administraciones públicas admitirán, en sus relaciones por medios electrónicos,
sistemas de firma electrónica que sean conformes a lo establecido en la L 59/2003 de firma electrónica y resulten
adecuados para garantizar la identificación de los participantes y, en su caso, la autenticidad e integridad de los
documentos electrónicos. En este mismo sentido, la LPAC, también recoge los sistemas, usos y asistencias de los
interesados en los procedimientos administrativos en sus relaciones por medio de sistemas o medios electrónicos
(LPAC art.9 a 12 ).
5. Fases del procedimiento administrativo
A diferencia del proceso civil donde lo normal es que la iniciación tenga lugar a instancia de parte (a través de
la demanda) siendo más bien excepcional la iniciación de oficio, en el procedimiento administrativo se prevé como
normal tanto uno como otro supuesto.
En este sentido «Los procedimientos se iniciarán de oficio por acuerdo del órgano competente, bien por propia
iniciativa o como consecuencia de orden superior, a petición razonada de otros órganos o por denuncia.» ( LPAC
art.58 ).
7116 Iniciación a solicitud de persona interesada
(LPAC art.4 y 66)
Son aquellos en los que la solicitud se formula por persona interesada. Se consideran interesados en el procedimiento
administrativo:
«a) Quienes lo promuevan como titulares de derechos o intereses legítimos individuales o colectivos.
b) Los que, sin haber iniciado el procedimiento, tengan derechos que puedan resultar afectados por la decisión que
en el mismo se adopte.
c) Aquellos cuyos intereses legítimos, individuales o colectivos, puedan resultar afectados por la resolución y se
personen en el procedimiento en tanto no haya recaído resolución definitiva».
Las solicitudes deben contener ( LPAC art.66.1 ):
«a) Nombre y apellidos del interesado y, en su caso, de la persona que lo represente.
b) Identificación del medio electrónico, o en su defecto, lugar físico en que desea que se practique la notificación.
Adicionalmente, los interesados podrán aportar su dirección de correo electrónico y/o dispositivo electrónico con el
fin de que las Administraciones públicas les avisen del envío o puesta a disposición de la notificación.
c) Hechos, razones y petición en que se concrete, con toda claridad, la solicitud.
d) Lugar y fecha.
e) Firma del solicitante o acreditación de la autenticidad de su voluntad expresada por cualquier medio.
f) Órgano, centro o unidad administrativa a la que se dirige y su correspondiente código de identificación».
Se incluye la posibilidad de que el interesado identifique a la Administración el medio electrónico que desee para la
práctica de las notificaciones al administrado ( LPAC art.66.1.b ).
7118 Si la solicitud de iniciación no reúne los requisitos exigidos, se requerirá al interesado para que en el plazo de 10
días, subsane las faltas o aporte los documentos necesarios. Este plazo de subsanación podrá ser ampliado hasta 5
días cuando la subsanación presente dificultades especiales, no siendo aplicable esta ampliación a los procedimientos
selectivos o de concurrencia competitiva ( LPAC art.68 ; TSJ Cantabria 1-3-02, EDJ 126387 ).
Ahora bien, los documentos que los interesados dirijan a los órganos de las Administraciones públicas podrán
presentarse ( LPAC art.16.4 ):
«a) En el registro electrónico de la Administración u organismo al que se dirijan, así como en los restantes registros
electrónicos de cualquiera de los sujetos a los que se refiere el artículo 2.1.
b) En las oficinas de correos, en la forma que reglamentariamente se establezca.
c) En las representaciones diplomáticas u oficinas consulares de España en el extranjero.
d) En las oficinas de asistencia en materia de registros.
e) En cualquier otro que establezcan las disposiciones vigentes.»
De hecho, este mismo precepto exige a cada una de las Administraciones que, los registros electrónicos, sean
plenamente interoperables, de modo que se garantice su compatibilidad informática e interconexión, así como la
trasmisión telemática de asientos registrales y documentos presentados en cualquiera de los registros».
7120 La jurisprudencia, además, ha aceptado otros lugares de presentación como son los juzgados de guardia y los
centros penitenciarios.
Por otra parte, se debe recordar que la LRJSP define a estos efectos «la sede electrónica» como: «aquella dirección
electrónica, disponible para los ciudadanos a través de redes de telecomunicaciones, cuya titularidad corresponde a
una Administración pública, o bien a una o varios organismos públicos o entidades de Derecho público en el ejercicio
de sus competencias» ( LRJSP art.38 ).
7122 Nuevos conceptos en materia de iniciación del procedimiento
(LPAC art.69)
Precisiones
Se incluye la prohibición de que la comunicación de declaración responsable, o bien la comunicación para iniciar
una misma actividad, sea exigible de manera acumulativa, esto es, la Administración no podrá exigir ambas ( LPAC
art.69.6 ).
Precisiones
Las Administraciones públicas pueden acordar medidas provisionales a través de la remisión de los términos
previstos en la LEC. Tales medidas tasadas son ( LPAC art.56.3 ):
a) Suspensión temporal de actividades.
b) Prestación de fianzas.
c) Retirada o intervención de bienes productivos o suspensión temporal de servicios por razones de sanidad, higiene
o seguridad, el cierre temporal del establecimiento por estas u otras causas previstas en la normativa reguladora
aplicable.
d) Embargo preventivo de bienes, rentas y cosas fungibles computables en metálico por aplicación de precios ciertos.
e) El depósito, retención o inmovilización de cosa mueble.
f) La intervención y depósito de ingresos obtenidos mediante una actividad que se considere ilícita y cuya prohibición
o cesación se pretenda.
g) Consignación o constitución de depósito de las cantidades que se reclamen.
h) La retención de ingresos a cuenta que deban abonar las Administraciones públicas.
i) Aquellas otras medidas que, para la protección de los derechos de los interesados, prevean expresamente las
leyes, o que se estimen necesarias para asegurar la efectividad de la resolución.
b. Ordenación
(LPAC art.71 a 74)
7126 No supone realmente una fase del procedimiento. Bajo esta rúbrica se incluyen una serie de principios y medidas que
orientan el desarrollo del procedimiento para que este llegue lo antes posible a la resolución final. En este sentido,
cabe destacar lo que establece LPAC art.71 :
«1. El procedimiento, sometido al criterio de celeridad, se impulsará de oficio en todos sus trámites y a través de
medios electrónicos, respetando los principios de transparencia y publicidad.
2. En el despacho de los expedientes se guardará el orden riguroso de incoación en asuntos de homogénea
naturaleza, salvo que por el titular de la unidad administrativa se dé orden motivada en contrario, de la que quede
constancia.
El incumplimiento de lo dispuesto en el párrafo anterior dará lugar a la exigencia de responsabilidad disciplinaria
del infractor o, en su caso, será causa de remoción del puesto de trabajo».
Precisiones
La LPAC tiene presente el impulso de las comunicaciones entre administrados y Administración a través de
medios electrónicos, por ello hace mención expresa del impulso de oficio en todos los trámites del procedimiento
administrativo respetando los principios de transparencia y publicidad ( LPAC art.71 ).
c. Instrucción: trámite de audiencia
(LPAC art.75 a 83)
7128 La fase de instrucción proporciona al órgano decisorio los elementos de juicio necesario para una adecuada
resolución. Estos elementos podrán derivarse de las alegaciones, informes o pruebas.
7130 Actividades de aportación de datos: alegaciones
Las actividades dirigidas a hacer llegar al procedimiento algún dato que sea útil para conocer el fondo del asunto que
en el mismo se debate, reciben el nombre genérico de «alegaciones». Podemos distinguir:
Precisiones
1) La audiencia a los interesados será anterior a la solicitud del informe del órgano competente para el
asesoramiento jurídico o la solicitud del dictamen del Consejo de Estado u órgano consultivo equivalente de la
comunidad autónoma, cuando estos formen parte del procedimiento administrativo ( LPAC art.82.1 ).
2) De otro lado, la LPAC art.82.5 hace remisión a lo dispuesto en la LRJSP en los procedimientos de responsabilidad
patrimonial, en relación con la audiencia del contratista ( LRJSP art.32.9 ).
7132 Se trata este de un trámite específicamente previsto en la Const art.105.c) ; por tanto, la omisión del mismo, cuando
produzca indefensión, será causa de nulidad absoluta de la resolución que se adopte.
Se establece la nulidad de pleno derecho de los actos de las Administraciones públicas en determinados casos, uno de
ellos es la nulidad de los «actos que lesionen los derechos y libertades susceptibles de amparo constitucional» ( LPAC
art.47 ).
No obstante, se podrá prescindir de este trámite cuando:
- no figuren en el procedimiento, ni sean tenidos en cuenta otros hechos ni otras alegaciones y pruebas que las
aducidas por el interesado ( LPAC art.82.4 );
- antes del vencimiento, los interesados manifiesten su decisión de no efectuar alegaciones ni aportar nuevos
documentos o justificaciones ( LPAC art.82.3 ).
La Administración deberá poner de manifiesto el expediente íntegro, una vez instruido e inmediatamente antes de
redactar la propuesta de resolución. Sin embargo, no se dará audiencia respecto de determinados documentos o
datos obrantes en el expediente, p.e.: los que contengan información sobre la defensa nacional o la seguridad del
Estado o los relativos a las materias protegidas por el secreto comercial o industrial ( LPAC art.82.1 en relación con
la L 19/2013 de transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno).
7134 Actividades de comprobación de datos: pruebas
(LPAC art.77 y 78)
Se trata de actos encaminados a convencer al órgano decisor de la existencia o inexistencia de datos que han de
tenerse en cuenta en la resolución.
Precisiones
1) En relación con los medios y períodos de prueba, se incluyen cuatro puntos adicionales con respecto a la prueba
y su carácter probatorio en el procedimiento administrativo recogido en la LRJPAC, teniendo relación con ( LPAC
art.77 ):
- las resoluciones judiciales penales firmes en los procedimientos de carácter sancionador;
- los documentos formalizados por funcionarios a los que se les reconoce condición de autoridad;
- los informes emitidos por órgano administrativo, organismo público o Entidad de derecho público; y
- las valoraciones de las pruebas practicadas que puedan constituir fundamento básico de la decisión que se adopte
en el procedimiento.
2) Aunque se parta de la asunción de que el reparto de la carga de la prueba afecta tanto a interesados como a
la Administración, afirmando que aquel que afirma los hechos en que funda sus derechos debe probarlos, quien
finalmente decide la apertura del período probatorio es la Administración ( LPAC art.77.2 ). Ello conlleva otorgar a
la Administración una amplia libertad a la hora de determinar la pertinencia o no de los medios propuestos por los
interesados, atendiendo a los hechos sobre los que se pretenden probar un derecho fundado ( TS 29-3-93, EDJ 3081 ).
3) La negativa por parte del órgano instructor administrativo a la apertura del período probatorio no implica un vicio
de nulidad de pleno derecho ( LPAC art.47.1.e ) y solo será de anulabilidad cuando se produzca indefensión en
los interesados ( LPAC art.48.2 ). En este sentido, encontramos abundante jurisprudencia, que se manifiesta en este
sentido y determinando que, para que tenga lugar la nulidad será imprescindible, no la infracción de alguno de los
trámites, por esenciales que fuesen, sino la falta total de procedimiento, esto es, que se hubiese prescindido total y
absolutamente del procedimiento previsto en la ley para dictar el acto ( TS 18-7-89, EDJ 7443 ; 14-11-97, EDJ 8613 ).
7136 Actividades mixtas: informes
Entendidos como los pareceres que emiten órganos distintos de quienes corresponde dictar la resolución sobre
el expediente o parte del mismo y que sirven para proporcionar elementos de juicio necesarios para la acertada
resolución. Se pueden clasificar según dos criterios:
1. Preceptivos o facultativos: según sea o no obligatorio, por disposición legal, solicitarlos y evacuarlos.
2. Vinculantes o no vinculantes: según obliguen a resolver en el sentido en que el informe se pronuncie o no.
Precisiones
7138 Ponen fin al procedimiento la resolución, el desistimiento, la renuncia al derecho en que se funde la solicitud (cuando tal
renuncia no esté prohibida por el ordenamiento jurídico) y la declaración de caducidad. A ello se añade la imposibilidad
material de continuar el procedimiento por causas sobrevenidas ( LPAC art.84 ).
Dejando de lado lo relativo al silencio administrativo, pondrán fin al procedimiento administrativo:
7140 Terminación convencional o pactada
Precisiones
1) Son muchos los límites que surgen a la hora de dar viabilidad a la terminación convencional de los procedimientos
administrativos, dado que nos hallamos ante potestades administrativas ( TSJ Canarias 7-9-98).
2) Están fuera del tráfico jurídico las potestades administrativas de ejercicio rigurosamente reglado, por lo que no
pueden ser objeto de convenio. Solo en casos de habilitaciones legales específicas, cuando el interés público y las
circunstancias concurrentes determinen que la atribución a la Administración de la correspondiente potestad sea con
el suficiente grado de discrecionalidad, resultará posible la terminación convencional ( TS 30-4-79, EDJ 4835 ).
3) Se especifica que en los procedimientos de responsabilidad patrimonial, el acuerdo alcanzado entre las partes,
deberá fijar la cuantía y modo de indemnización de acuerdo con los criterios de la LRJSP art.34 ( LPAC art.86.5 ).
4) La LPAC incluye la terminación de los procedimientos sancionadores que, como ya decíamos al principio, se
encuentran dentro del procedimiento administrativo común y no en procedimientos especiales ( LPAC art.85 ).
7142 Resolución
(LPAC art.88)
Precisiones
1) En relación con el contenido de la resolución administrativa, el LPAC art.88 añade un nuevo punto (art.88.7)
cuando la competencia para instruir y resolver un procedimiento no recaiga en un mismo órgano, de tal forma que
será necesario que el instructor eleve al órgano competente para resolver la propuesta de resolución.
2) Las resoluciones administrativas que ponen fin al procedimiento se han de poner en conexión con el deber de
resolver que pesa sobre la Administración, de tal modo que este en ningún caso, puede abstenerse de resolver
so pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de los preceptos legales aplicables al caso, esto es, resolver
la inadmisión de ciertas solicitudes que pretenden el reconocimiento de derechos no previstos en el ordenamiento
jurídico o manifiestamente carentes de fundamento ( TS 12-9-97, EDJ 6310 ).
7144 En cuanto a los requisitos de las resoluciones administrativas vienen repartidas por todo el articulado de la LPAC:
- congruencia ( LPAC art.88.1 y 2 );
- interdicción expresa de la reforma peyorativa o reformatio in peius ( LPAC art.88.2 );
- adecuación al ordenamiento jurídico ( LPAC art.34 );
- motivación (LPAC art.35, 88.3 y 4 ).
Precisiones
Ambas formas de terminación del procedimiento se producen por medio de una declaración expresa del interesado
que no quiere continuar en el procedimiento.
«1. Todo interesado podrá desistir de su solicitud o, cuando ello no esté prohibido por el ordenamiento jurídico,
renunciar a sus derechos.
2. Si el escrito de iniciación se hubiera formulado por dos o más interesados, el desistimiento o la renuncia solo
afectará a aquellos que la hubiesen formulado».
La diferencia entre ambas figuras radica en que el desistimiento lo es de la pretensión, no del derecho, pudiendo
volver a ejercerlo en otro procedimiento posterior; la renuncia lo es al derecho mismo, lo que impediría iniciar otro
procedimiento basado en ese derecho.
Precisiones
1) Se contempla el desistimiento por la Administración al establecer que «en los procedimientos iniciados de oficio, la
Administración podrá desistir, motivadamente, en los supuestos y con los requisitos previstos en las Leyes» ( LPAC
En los procedimientos iniciados a solicitud del interesado, cuando se produzca su paralización por causa imputable al
mismo, la Administración le debe advertir que transcurridos 3 meses se producirá la caducidad del mismo. Consumido
el plazo, la Administración podrá acordar el archivo de las actuaciones, notificándoselo al interesado, indicándole
asimismo los recursos procedentes contra dicho acuerdo.
Por último, se ha de advertir que «la caducidad no producirá por sí sola la prescripción de las acciones del particular o
de la Administración, pero los procedimientos caducados no interrumpirán el plazo de prescripción» ( LPAC art.95.3 ).
Precisiones
1) El fundamento de la caducidad no es otro, que dar satisfacción al principio de seguridad jurídica ( TS 8-7-99,
EDJ 20300 ).
La doctrina científica y la jurisprudencia afirman como regla general la no interrupción de los plazos de caducidad
( TS 14-11-98). Sin embargo, admiten algunas excepciones, como cuando se da una situación de fuerza mayor o
cualquier otra causa independiente de la voluntad de los interesados, siempre que el procedimiento se haya iniciado
dentro de plazo ( TS 25-5-79; 5-7-57; 22-5-65; 8-11-83).
Por ello, la caducidad descansa, subjetivamente, en una presunción de la intención del interesado de abandonar
el procedimiento si este se inició a su instancia y, objetivamente, en la necesidad de que los procedimientos terminen
en tiempo razonable ( TS 16-6-98, EDJ 21693 ).
2) El titular de la acción ha de ejercitarla dentro del plazo prefijado, pues si deja que este transcurra sin haber utilizado
las facultades o poderes jurídicos cuyo fin es promover un cambio de la situación jurídica, se produce la decadencia
del derecho por exigencias de la seguridad jurídica ( TS 10-11-94, EDJ 8875 ).
3) El mero transcurso del tiempo no es suficiente para presumir que el interesado debido a su inactividad provoque
el abandono del procedimiento, sino que para que opere la caducidad ha de mediar también indispensablemente
el requerimiento administrativo de que proceda a reanudar su actuación en el expediente con la advertencia de
decretarse de no hacerse, la caducidad ( TS 17-7-82).
7150 La Administración está obligada a dictar resolución expresa en todos los procedimientos y a notificarla cualquiera
que sea su forma de iniciación ( LPAC art.21.1 ).
El plazo máximo de notificación de la resolución expresa es el fijado por la norma reguladora del correspondiente
procedimiento, si bien, no podrá exceder de 6 meses, salvo que una norma con rango de ley establezca uno mayor
o así venga previsto en la normativa comunitaria europea ( LPAC art.21.1 ).
Cuando las normas reguladoras de los procedimientos no fijen el plazo máximo, este será de 3 meses, a contar,
igual que los anteriores, en los procedimientos iniciados de oficio, desde la fecha del acuerdo de iniciación, y en los
iniciados a solicitud del interesado, desde la fecha en que la solicitud haya tenido entrada en el registro electrónico
de la Administración u organismo competente para su tramitación ( LPAC art.21.3 ).
El privilegio de la ejecutividad de los actos administrativos y la consiguiente presunción de validez son privilegios
apriorísticos pues no eximen a la Administración de un ulterior control de la legalidad de sus actos para ajustarlos al
bloque de legalidad, tal y como exigen la Const art.9.1, 103 y 106 .
La revisión de los actos administrativos ilegales puede ser provocada:
1. Por los particulares, a través de los recursos administrativos y posteriormente, del recurso contencioso-
administrativo ( TS 26-3-98, EDJ 2885 ).
2. Por la propia Administración autora del acto, a través de la revisión de oficio y de la declaración de lesividad,
previa a la impugnación de los actos ante el orden jurisdiccional contencioso-administrativo.
Tres son los caracteres fundamentales del concepto de recurso administrativo:
1. El recurso administrativo es un acto, no un derecho. Existe, ciertamente, un derecho subjetivo del particular a
solicitar la anulación o reforma de un acto administrativo, derecho subjetivo de carácter público integrable dentro del
genérico derecho de petición ( Const art.29 ); pero el recurso es un acto, una manifestación de voluntad ( TS 20-10-65).
2. Se interpone ante la Administración, y no ante un órgano imparcial e independiente del que dictó el acto
impugnado.
3. Tiene por objeto la impugnación de un acto singular no normativo, excluyendo aquellos actos que no sean
administrativos o, en determinados casos, que no sean definitivos.
7158 En cuanto a su naturaleza jurídica, debe decirse lo siguiente:
• Supone una carga para el administrado, ya que, en nuestro Derecho, la impugnación en vía administrativa es, en
determinados casos, un presupuesto para la impugnación procesal.
• Supone una garantía para el administrado, aunque limitada, porque la Administración es juez y parte, por la
fugacidad de los plazos de interposición y por la regla general de no suspensión de los actos administrativos
impugnados.
7160 Clases
(LPAC art.112)
7164 Iniciación
Hemos de tener en cuenta una serie de requisitos que deben cumplirse:
- subjetivos (nº 7166 );
- objetivos (nº 7168 );
- formales (nº 7170 );
- temporales (nº 7172 ); y
- suspensión de la ejecución (nº 7174 ).
7166 Requisitos subjetivos:
Dentro de los cuales debemos analizar:
a. Legitimación. Dejando de lado los escasos supuestos de acción pública, el recurrente ha de estar legitimado, esto
es, debe ser titular de un derecho o interés legítimo afectado por el acto impugnado ( TS 13-3-98, EDJ 1912 ; 10-3-99,
EDJ 4827 ). La jurisprudencia y la propia Administración enjuician con gran amplitud este requisito, admitiendo
cualquier interés o ventaja patrimonial, aún indirecta ( TS 2-7-99, EDJ 21567 ).
Precisiones
Para que sea admisible el recurso per saltum ante el órgano del que procede la disposición general es necesario
que el recurso se funde únicamente en ilegalidad de la disposición y no en cualquier otro motivo ( TS 12-5-80, EDJ
12387 ; 21-10-83; 10-5-86, EDJ 4916 ; 10-7-86; 5-2-88; 16-1-90).
Es admisible, también, el recurso per saltum respecto de las actuaciones tributarias ( TS 22-10-97, EDJ 10314 ).
7168 Requisitos objetivos
(LPAC art.47 y 48)
El recurso de alzada y el potestativo de reposición pueden interponerse contra las resoluciones y los actos de
trámite, si estos últimos deciden directa o indirectamente el fondo del asunto, determinan la imposibilidad de continuar
el procedimiento, producen indefensión o perjuicio irreparable a derechos e intereses legítimos, fundándose en
cualquiera de los motivos de nulidad o anulabilidad ( TS 18-6-97, EDJ 4776 ).
Existen casos en los que la propia Ley excluye la posibilidad de recurso como en la:
- recusación ( LRJSP art.24 ),
- ampliación de plazos (LPAC art.21.5 y 32 ); y
- aplicación del trámite de urgencia ( LPAC art.33 ).
El recurso extraordinario de revisión puede interponerse contra los actos firmes en vía administrativa cuando
concurra alguna de las circunstancias previstas en la LPAC art.125 .
Contra las disposiciones administrativas de carácter general no cabe recurso directo en vía administrativa ( LPAC
art.112.3 ), aunque sí el indirecto, que de ser estimado debe dar lugar, en buena lógica, a la derogación normativa.
Precisiones
1) Es reiterada la jurisprudencia según la cual no pueden merecer el calificativo de actos impugnables los dictámenes
e informes, manifestaciones de opinión que, siendo meros actos de trámite, provienen normalmente de órganos
consultivos y se limitan a aportar un elemento de juicio, un antecedente a manejar, con los restantes datos disponibles,
por el órgano que haya de decidir el asunto, que es el que plasmará la voluntad de la Administración ( TS 7-5-79,
EDJ 5428 ; 9-3-81; 19-11-85; 26-6-98, EDJ 17528 ).
2) Los recursos contra un acto administrativo que se funden únicamente en la ilegalidad de una disposición
administrativa de carácter general podrán interponerse directamente ante el órgano que dictó dicha disposición.
7170 Requisitos formales
(LPAC art.115)
Se dispone lo siguiente:
«1. La interposición del recurso deberá expresar:
a) El nombre y apellidos del recurrente, así como la identificación personal del mismo.
b) El acto que se recurre y la razón de su impugnación.
Se establece que: «la interposición de cualquier recurso, excepto en los casos en que una disposición establezca lo
contrario, no suspenderá la ejecución del acto impugnado».
No solo por la presunción de legalidad del acto administrativo, sino también y sobre todo, para dotar de continuidad,
regularidad y eficacia la actuación administrativa, sí ha establecido el principio de ejecutoriedad del acto
administrativo, que, en último término, determina el carácter no suspensivo de los recursos (TS 15-4-88; 29-6-98,
EDJ 17571 ).
No obstante, el apartado dos añade que: «el órgano a quien compete resolver el recurso, previa ponderación,
suficientemente razonada, entre el perjuicio que causaría al interés público o a terceros la suspensión y el perjuicio
que se causa al recurrente como consecuencia de la eficacia inmediata del acto recurrido, podrá suspender, de oficio,
o a solicitud del recurrente, la ejecución del acto impugnado cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias:
a) Que la ejecución pudiera causar perjuicios de imposible o difícil reparación.
b) Que la impugnación se fundamente en alguna de las causas de nulidad de pleno derecho previstas en el artículo
47.1 de esta ley».
Precisiones
1) Resulta por tanto aplicable la teoría del fumus boni iuris y del periculum in mora . Así se desprende cuando
se establece que «ha de realizarse una ponderación de los intereses en juego, dando prevalencia al gravamen que
la suspensión supondría para los intereses públicos» ( TS 24-4-98, EDJ 4387 ).
2) Asimismo se exige, para que sea ajustada a Derecho la cautelar medida de suspensión, no solo que la ejecución
del acuerdo recurrido pueda causar perjuicios de imposible o difícil reparación, sino que los intereses que pueda
lesionar la ejecución del acto estén puestos bajo la protección del órgano que ha de resolver el recurso, que la
duración de la suspensión se limite al tiempo imprescindible y, finalmente, que sea proporcional y congruente, es
decir, que si la evitación de perjuicios irreparables es posible a través de una medida de suspensión parcial, no se
acuerde una suspensión total de los efectos del acto ( TS 14-4-82).
3) Respecto de la alegación de causas de nulidad, esta debe aparecer a simple vista como ostensible o evidente
a todas luces, porque tal alegación, si no, obligaría a entrar en el fondo del asunto, de modo que, será improcedente
la suspensión si los motivos de nulidad no son tan claros y rotundos como exige la LPAC art.117 ( TS 24-4-98, EDJ
4387 ).
7176 Ordenación e instrucción
Rigen las reglas generales aplicables a todo procedimiento administrativo.
Una norma especial relativa a la audiencia de los interesados ( LPAC art.118 ):
«1. Cuando hayan de tenerse en cuenta nuevos hechos o documentos no recogidos en el expediente originario, se
pondrán de manifiesto a los interesados para que, en un plazo no inferior a 10 días ni superior a 15, formulen las
alegaciones y presenten los documentos y justificantes que estimen procedentes.
No se tendrán en cuenta en la resolución de los recursos, hechos, documentos o alegaciones del recurrente, cuando
habiendo podido aportarlos en el trámite de alegaciones no lo haya hecho. Tampoco podrá solicitarse la práctica de
pruebas cuando su falta de realización en el procedimiento en el que se dictó la resolución recurrida fuera imputable
al interesado.
El procedimiento puede terminar por cualquiera de las formas previstas: resolución, desistimiento, renuncia,
caducidad o imposibilidad material de continuarlo por causas sobrevenidas, no obstante esto último, la resolución
que se dicte deberá ser igualmente motivada en todo caso.
En cuanto a la resolución ( LPAC art.119 ):
«1. La resolución del recurso estimará en todo o en parte o desestimará las pretensiones formuladas en el mismo
o declarará su inadmisión.
2. Cuando existiendo vicio de forma no se estime procedente resolver sobre el fondo se ordenará la retroacción del
procedimiento al momento en el que el vicio fue cometido salvo lo dispuesto en el artículo 52.
3. El órgano que resuelva el recurso decidirá cuantas cuestiones, tanto de forma como de fondo, plantee el
procedimiento, hayan sido o no alegadas por los interesados. En este último caso se les oirá previamente. No obstante,
la resolución será congruente con las peticiones formuladas por el recurrente, sin que en ningún caso pueda agravarse
su situación inicial».
En cuanto a la retroacción de las actuaciones, razones de economía procesal pueden aconsejar, más que retrotraer
las actuaciones, entrar a examinar el fondo del asunto ( TS 31-1-89, EDJ 826 ), caso que se da cuando se llega
a la convicción de que el contenido del acto seguirá siendo el mismo aunque no se hubiera cometido la infracción
(TS 12-2-91).
El recurso administrativo no puede entenderse como un presupuesto formal para el desbordamiento de las potestades
revocatorias de la Administración, sino como un proceso impugnatorio normal al que es consustancial el principio
de congruencia con base en el cual la Administración puede revisar, en vía de recurso, en la medida en que venga
autorizada por las peticiones del recurrente, pero solo con tal alcance; para el resto ha de acudir a la revisión de oficio,
ya que el ámbito objetivo del recurso está determinado por las pretensiones deducidas, en cuanto que los aspectos
del acto impugnado cuyo ataque no se formule expresamente quedan consentidos y, de otra parte, sin recurso no
hay posibilidad de revisión (la de oficio) y aquel viene predeterminado por la legitimación que institucionalmente juega
exclusivamente respecto de las pretensiones ejercitadas y a la vez que delimita las potestades resolutorias del órgano
ad quem.
7180 En definitiva, los efectos son jurídico materiales o procesales:
1. Materiales: si la resolución del recurso es:
- estimatoria quedará anulado el acto con efectos ex tunc o ex nunc, según que la causa fuese de nulidad o
anulabilidad;
- desestimatoria queda automáticamente confirmado el acto recurrido.
2. Procesales si:
- la resolución del recurso de alzada pone fin a la vía administrativa;
- contra tal resolución no cabe interponer recurso administrativo alguno, salvo el extraordinario de revisión ( LPAC
art.125 ); y
- queda concluida la vía contencioso-administrativa.
3. «Reformatio in peius»
7182 La expresión reformatio in peius hace referencia al resultado agravatorio que un recurrente sufre en su esfera
jurídica en virtud de la modificación del acto recurrido realizado por el órgano ad quem.
Como ya hemos visto, se prohíbe expresamente la misma, al señalar que «la resolución será congruente con las
peticiones formuladas por el recurrente sin que en ningún caso pueda agravarse su situación inicial» ( LPAC art.119.3 )
(nº 7142 ).
La admisión de la reformatio in peius en nuestro Derecho ha sido hasta la promulgación de la LRJPAC en 1992, una
cuestión muy polémica.
Precisiones
1) El Tribunal dictamina que la reformatio in peius constituye una modalidad de incongruencia procesal que tiene
lugar cuando la decisión de un concreto medio de impugnación ocasiona un empeoramiento o agravamiento de la
situación jurídica en que ha quedado el recurrente con la resolución impugnada, el cual, de esta forma, experimenta el
resultado contrario al perseguido con el ejercicio del recurso que no es otro que el de eliminar o aminorar el gravamen
impuesto por la resolución objeto de impugnación introduciéndose así un elemento disuasorio al ejercicio del derecho
constitucional a los recursos establecidos en la ley, que es incompatible con la tutela judicial efectiva (...)» ( TCo
120/95 ; 144/96 ; 219/97 ).
2) Asimismo se establece que: la reformatio in peius está proscrita en todo caso de recurso, sea administrativo o
jurisdiccional ( TS 14-12-90, EDJ 11495 ).
4. Recurso de alzada
7184 Este recurso consiste en la revisión de un acto administrativo por el superior jerárquico de aquel que lo dictó, dando
la posibilidad a la Administración, en su caso, de adecuar el contenido del acto a Derecho ( TS 14-4-84, EDJ 2428 ).
7186 Objeto
(LPAC art.121)
Son objeto de recurso de alzada las resoluciones y actos a que se refiere la LPAC art.121.1 , cuando no pongan fin a
la vía administrativa. Es decir, resoluciones y los actos de trámite, si estos últimos deciden directa o indirectamente
el fondo del asunto, determinan la imposibilidad de continuar el procedimiento, o producen indefensión o perjuicio
irreparable a derechos e intereses legítimos.
Ponen fin a la vía administrativa ( LPAC art.114.1 ):
«a) Las resoluciones de los recursos de alzada.
b) Las resoluciones de los procedimientos a que se refiere el artículo 112.2.
c) Las resoluciones de los órganos administrativos que carezcan de superior jerárquico, salvo que una Ley establezca
lo contrario.
d) Los acuerdos, pactos, convenios o contratos que tengan la consideración de finalizadores del procedimiento.
e) La resolución administrativa de los procedimientos de responsabilidad patrimonial, cualquiera que fuese el tipo de
relación, pública o privada, de que derive.
f) La resolución de los procedimientos complementarios en materia sancionadora a los que se refiere el artículo 90.4.
g) Las demás resoluciones de órganos administrativos cuando una disposición legal o reglamentaria así lo
establezca».
7188 A ello debe añadirse lo relativo al agotamiento de la vía administrativa de ( LPAC art.114.2 ):
1. Actos administrativos del Gobierno, de los miembros y órganos.
Es competente para resolver el recurso, el órgano superior jerárquico del que dictó el acto.
A estos efectos, «los tribunales y órganos de selección del personal al servicio de las Administraciones públicas y
cualesquiera otros que en el seno de estas actúen con autonomía funcional, se considerarán dependientes del órgano
al que estén adscritos o, en su defecto, del que haya nombrado al presidente de los mismos».
El recurso puede interponerse ante el órgano:
- que dictó el acto que se impugna debiendo remitir al competente en el plazo de 10 días el escrito de interposición
de recurso, junto con su informe y con una copia completa y ordenada del expediente. El titular del órgano que dictó
el acto recurrido será responsable directo del cumplimiento de dicha remisión; o
- competente para resolverlo.
Precisiones
El recurso de alzada ha de dirigirse, en la línea jerárquica, al órgano administrativo superior al que dictó el acto
recurrido, sin que sea lícito al administrado prescindir de ello ni de ninguno de sus eslabones, no pudiendo quedar a
su voluntad la elección del órgano que ha de conocer de la alzada ( TS 7-3-81, EDJ 6243 ).
7192 Plazo
(LPAC art.122)
Precisiones
Excepcionalmente, la LPAC art.24.1 párrafo segundo recoge una serie de procedimientos que, aun siendo promovidos
a solicitud del interesado, siempre serán entendidos desestimados sí transcurrido el plazo para dictar y notificar la
resolución, esta, no tuvo lugar, a saber:
- solicitud de facultades relativas al dominio público;
- ejercicio de actividades que puedan dañar el medio ambiente, y;
El recurso de alzada puede fundarse en cualquiera de los motivos de nulidad o anulabilidad dispuestos en la Ley.
En sede de recurso de alzada no es posible anular el acto administrativo recurrido sobre la base de un criterio
subjetivo del recurrente, como puede ser la mala fe o el abuso del derecho en los beneficiados por el acto
administrativo que se recurre, cuando en el expediente administrativo que se tramitó no se hizo ninguna alegación ni
prueba sobre la existencia de tales circunstancias. En tal caso, se carece de fundamentos jurídicos válidos y eficaces
frente a las alegaciones de existencia de abuso de derecho.
7196 Irrecurribilidad
(LPAC art.122.3)
Se dispone que: «contra la resolución de un recurso de alzada no cabrá ningún otro recurso administrativo, salvo el
recurso extraordinario de revisión en los casos establecidos en el artículo 125.1».
No cabe la reposición contra la resolución de un recurso de alzada.
Precisiones
Contra la resolución del recurso de alzada puede interponerse recurso contencioso-administrativo ante el órgano
judicial competente ( LJCA art.46.1 ).
5. Recurso de reposición
(LPAC art.123.1)
7200 Se establece que los actos administrativos que pongan fin a la vía administrativa podrán ser recurridos
potestativamente en reposición ante el mismo órgano que los hubiera dictado o ser impugnados directamente ante
el orden jurisdiccional contencioso-administrativo.
Por otro lado, se considera como recurso de reposición cualquier pretensión, formulada por parte legitimada para ello,
que tienda a obtener la revocación del acto administrativo que se estima contrario a Derecho, para lo que basta
que se pida su reforma y se dirija al mismo órgano que dictó aquel ( TS 19-11-84; 30-12-87, EDJ 9820 ; 16-11-98,
EDJ 30887 ).
En todo caso, no se puede interponer recurso contencioso-administrativo hasta que sea resuelto expresamente
o se haya producido la desestimación presunta del recurso de reposición interpuesto.
Precisiones
Se exceptúa el caso de exclusión expresa del recurso, en relación con determinados actos que agotan la vía
administrativa. Por ejemplo, la LDC art.48 , al regular la comisión nacional de la competencia (actualmente, comisión
nacional de los mercados y de la competencia, L 3/2013), excluye expresamente el recurso de reposición contra
actos del presidente y del consejo de dicha comisión, debiendo interponerse recurso contencioso-administrativo
directamente.
7202 Plazo
(LPAC art.124)
El plazo para la interposición del recurso de reposición será de un mes, si el acto fuera expreso. Transcurrido dicho
plazo, únicamente podrá interponerse recurso contencioso-administrativo, sin perjuicio, en su caso, de la procedencia
del recurso extraordinario de revisión.
Si el acto no fuera expreso, el solicitante y otros posibles interesados podrán interponer recurso de reposición en
cualquier momento a partir del día siguiente a aquel en que, de acuerdo con su normativa específica, se produzca
el acto presunto.
El plazo máximo para dictar y notificar la resolución del recurso será de un mes.
Contra la resolución de un recurso de reposición no puede interponerse de nuevo dicho recurso ( TS 27-4-84;
16-1-86, EDJ 647 ).
7204 Hace prevalecer la justicia material sobre la seguridad jurídica, y puede interponerse contra los actos firmes en vía
administrativa cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes ( LPAC art.125.1 ):
- que al dictarlos se hubiera incurrido en error de hecho, que resulte de los propios documentos incorporados
al expediente. Únicamente permite que se ponderen errores de hecho que resulten de los propios documentos
incorporados al expediente, sin posibilidad de desbordar estos cauces legales;
- que aparezcan documentos de valor esencial para la resolución del asunto que, aunque sean posteriores,
evidencien el error de la resolución recurrida;
- que en la resolución hayan influido esencialmente documentos o testimonios declarados falsos por sentencia
judicial firme, anterior o posterior a aquella resolución; o
- que la resolución se hubiese dictado como consecuencia de prevaricación, cohecho, violencia, maquinación
fraudulenta u otra conducta punible y se haya declarado así en virtud de sentencia judicial firme.
Precisiones
Por su carácter excepcional, tales motivos han de ser interpretados restrictivamente (Dict CEst 792/1994; 998/1999
y TS 17-6-92; 4-10-93, EDJ 8683 ; 28-7-95, EDJ 5965 ).
7206 Plazo
(LPAC art.125)
Cuando se trate de actos firmes que al dictarlos se hubiera incurrido en error de hecho, que resulte de los propios
documentos incorporados al expediente, el recurso se interpondrá en el plazo de 4 años desde la fecha de notificación
de la resolución impugnada.
En los demás casos, el plazo será de 3 meses a contar desde el conocimiento de los documentos o desde que la
sentencia judicial quedó firme.
Se añade que: «lo establecido en el presente artículo no perjudica el derecho de los interesados a formular la solicitud
y la instancia a que se refieren los artículos 106 y 109.2 de la presente ley y su derecho a que las mismas se sustancien
y resuelvan» ( LPAC art.125 ).
En cuanto a la resolución del recurso, el órgano competente puede acordar motivadamente la inadmisión a trámite,
sin necesidad de recabar dictamen del Consejo de Estado u órgano consultivo de la Comunidad Autónoma, cuando
el mismo no se funde en alguna de las causas previstas en el apartado uno de la LPAC art.125 o en el supuesto de
que se hubiesen desestimado en cuanto al fondo otros recursos sustancialmente iguales.
El órgano al que corresponda conocer del recurso extraordinario de revisión debe pronunciarse, no solo sobre la
procedencia del recurso, sino también, en su caso, sobre el fondo de la cuestión resuelta por el acto recurrido.
Por último, transcurrido el plazo de 3 meses desde la interposición del recurso extraordinario de revisión, sin haberse
dictado y notificado la resolución, se entenderá desestimado, quedando expedita la vía jurisdiccional contencioso
administrativa ( LPAC art.126.3 ).
7. Otros procedimientos de impugnación
7208 Los recursos especiales son aquellos en que concurre alguna singularidad, bien en la materia a que afectan, por
razón del órgano competente para resolverlo o del procedimiento a través del cual se tramitan o resuelven.
De todos los tipos de procedimientos especiales existentes, destacan los siguientes:
• Recurso de súplica.
• Recurso jerárquico impropio.
• Recurso indirecto frente a Reglamentos o per saltum.
• Recurso especial en materia de contratación.
• Recursos en el ámbito deportivo.
Con la entrada en vigor de la LPAC en octubre de 2016, y como ya mencionábamos, las reclamaciones previas a
la vía judicial civil y laboral fueron derogadas en su totalidad.
No obstante, todavía perviven, por efecto de la aplicación directa de su normativa propia, respecto de la que la LPAC
solo es supletoria ( LPAC disp.adic.1ª ):
- Las reclamaciones previas a la vía civil en materia de tercerías recaudatorias ( RGR art.117 , en relación con LPAC
disp.adic.1ª.2.a ).
- Las reclamaciones previas a la vía civil en materia de tercerías en el procedimiento de recaudación de la Seguridad
Social (RD 1415/2004 art.132 a 135 en relación con LPAC disp.adic.1ª.2.b ).
- Las reclamaciones previas a la vía laboral en materia de prestaciones de Seguridad Social (LRJS art.71 a 73 en
relación con LPAC disp.adic.1ª.2.b ).
7220 Reclamación previa a la vía civil en materia de tercerías
(RGR art.117 a 122)
Bajo la vigencia de la LRJPAC se discutió acerca de la exigibilidad de la reclamación previa en materia de tercerías
ya que se decía que el requisito de la reclamación previa era exigible cuando se ejercitan pretensiones o acciones
autónomas, pero no las incidentales, como son las tercerías ( TS 13-12-82, EDJ 7745 ; 2-10-85).
Tal criterio era discutible:
• La LRJPAC no establecía la excepción.
• La tercería puede instarse como acción autónoma con el fin de levantar embargos practicados en el procedimiento
administrativo de apremio.
En todo caso se exigía -y se sigue exigiendo- la reclamación previa para interponer tercerías frente a los embargos
administrativos acordados en la recaudación ejecutiva ( RGR art.117 s. ) y, en términos similares, en el Reglamento
general de recaudación de los recursos del sistema de la seguridad social (RD 1415/2004 art.132 a 135 ).
7221 Reclamación previa a la vía judicial social en materia de seguridad social
(LRJS art.71 a 73; LPAC disp.adic.1ª 2.b)
Como ya advertíamos, por efecto de la aplicación directa de su normativa propia, respecto de la que la LPAC solo
es supletoria, las reclamaciones previas a la vía laboral en materia de prestaciones de seguridad social aún están
presentes en nuestra legislación.
Así, sucintamente, es requisito necesario para formular demanda en materia de seguridad social que los interesados
interpongan reclamación previa ante la entidad gestora de las mismas, excepto en los procedimientos de impugnación
de resoluciones administrativas expresas en las que se acuerde el alta médica emitidas por los órganos competentes
Precisiones
Como se ha ido desarrollando, los criterios de los distintos órganos jurisdiccionales, sobre la subsanabilidad de
la falta o defectuosa reclamación previa, no han sido unívocos. Aun cuando se admiten por todos unos criterios
generales comunes, existe un acusado casuismo. Puede adelantarse que, para valorar la subsanabilidad o no de
la falta o defectuosa reclamación previa, se atiende fundamentalmente a considerar si la finalidad del requisito ha
quedado o no satisfecho y si la Administración, en consecuencia, ha quedado o no en situación de indefensión.
C. Responsabilidad patrimonial de la Administración. Procedimientos
7226 La responsabilidad patrimonial de las Administraciones públicas es una institución esencial en el Derecho
administrativo, cuya finalidad consiste en la reparación de los daños causados a los ciudadanos por el ejercicio de
actividades administrativas. Deriva de los efectos anormales de la actividad administrativa, por cuanto la actividad
planificada que lesiona a los particulares da lugar a otro tipo de indemnizaciones (por ejemplo, la expropiación).
Para que pueda darse esta responsabilidad es necesario que concurra:
- que la lesión sea imputable a una Administración pública;
- que la lesión no derive de relaciones contractuales;
- responsabilidad objetiva de carácter general; y
- responsabilidad derivada de actividad sujeta al Derecho administrativo y a normas de derecho privado.
Precisiones
Desde el 2-10-2016, con la entrada en vigor de la LPAC , por la que se derogan expresamente la LRJPAC y el
RD 429/1993 , la responsabilidad patrimonial de la Administración queda regulada en la mencionada Ley, así como
en la LRJSP .
2. Legislación española: regulación actual
Se incluye entre las materias de competencia exclusiva del Estado, el sistema de responsabilidad de todas las
Administraciones públicas ( Const 149.1.18º ).
Ello debe ponerse en relación con lo dispuesto en el artículo 106.2 Const que consagra el principio general de
responsabilidad patrimonial de la Administración pública: «los particulares, en los términos establecidos por la
ley, tendrán derecho a ser indemnizados por toda lesión que sufran en cualquiera de sus bienes y derechos, salvo
en los casos de fuerza mayor, siempre que la lesión sea consecuencia del funcionamiento de los servicios públicos».
A efectos de regulación de las especialidades procedimentales en la responsabilidad patrimonial, hay que estar
a lo dispuesto en la LPAC.
Se reconoce la responsabilidad por ampliación de actos legislativos y la responsabilidad por el funcionamiento
de la Administración de Justicia, remitiéndose, en cada caso, a los actos legislativos y a la LO 6/1985 ( LRJSP
art.32.7 ).
Por último, respecto a las corporaciones locales se dispone que: «las entidades locales responderán directamente
de los daños y perjuicios causados a los particulares en sus bienes y derechos como consecuencia del funcionamiento
de los servicios públicos o de la actuación de sus autoridades, funcionarios o agentes, en los términos establecidos
en la legislación general sobre responsabilidad administrativa» ( LBRL art.54 ).
7232 Requisitos
La responsabilidad que instaura la LRJSP , reviste los siguientes requisitos:
- daño imputable a la Administración (nº 7234 );
- elementos subjetivos (nº 7236 );
- elementos objetivos (nº 7238 );
- plazo para reclamar (nº 7240 ), y
- reglas de valoración (nº 7242 ).
Precisiones
Se entiende que se consiente el riesgo cuando un paciente insiste en que se le practique una cesárea médicamente
innecesaria y peligrosa.
7240 Plazo para reclamar
(LPAC art.67)
Se establece un plazo de prescripción, no de caducidad, al señalar que el derecho a reclamar prescribe al año de
producido el hecho o el acto que motive la indemnización o de manifestarse su efecto lesivo.
Precisiones
En los casos en que la lesión sea consecuencia de la aplicación de una norma con rango de ley declarada
inconstitucional, o de una norma contraria al Derecho de la Unión Europea, el derecho a reclamar prescribe al año de
la publicación, en el BOE o en el DOUE, de la sentencia que declare su inconstitucionalidad ( LRJSP art.32.4, 5 y 6 ).
7242 Reglas de valoración
(LRJSP art.34)
La indemnización se calculará con arreglo a los criterios de valoración establecidos en la legislación de expropiación
forzosa, legislación fiscal y demás normas aplicables, ponderándose, en su caso, las valoraciones predominantes en
el mercado ( LRJSP art.34.2 ).
La cuantía de la indemnización se calculará con referencia al día en que la lesión efectivamente se produjo, sin
perjuicio de su actualización a la fecha en que se ponga fin al procedimiento de responsabilidad con arreglo al índice
de garantía de la competitividad, fijado por el instituto nacional de estadística, y de los intereses que procedan por
demora en el pago de la indemnización fijada, los cuales se exigirán con arreglo a lo establecido en la Ley general
presupuestaria ( L 47/2003 ), o, en su caso, a las normas presupuestarias de las comunidades autónomas ( LRJSP
art.34.3 ).
La indemnización procedente podrá sustituirse por una compensación en especie o ser abonada mediante pagos
periódicos, cuando resulte más adecuado para lograr la reparación debida y convenga al interés público, siempre que
exista acuerdo con el interesado ( LRJSP art.34.4 ).
3. Procedimiento administrativo común
7244 La LPAC, regula el procedimiento administrativo común, en su Título IV, y un procedimiento simplificado, en su
Capítulo VI de dicho Título.
Así, las distintas fases del procedimiento administrativo común, con las particularidades del procedimiento de
responsabilidad patrimonial, son las siguientes:
- iniciación;
- instrucción; y
Precisiones
Con carácter general, los procedimientos podrán iniciarse de oficio o a solicitud del interesado ( LPAC art.54 ).
En cuanto a la iniciación de oficio de los procedimientos de responsabilidad patrimonial, se establecen ciertas
especialidades, como son ( LPAC art.65 ):
- que no haya prescrito el derecho a la reclamación del interesado ( LPAC art.67 );
- que el acuerdo de iniciación se notificará a los particulares presuntamente lesionados, concediéndoles un plazo
de 10 días para que aporten cuantas alegaciones, documentos o información estimen conveniente a su derecho y
propongan cuantas pruebas sean pertinentes para el reconocimiento del mismo; y
- que el procedimiento iniciado se instruirá aunque los particulares presuntamente lesionados no se personen en el
plazo establecido.
Los procedimientos se inician de oficio por acuerdo del órgano competente, bien por la propia iniciativa o como
consecuencia de orden superior, a petición razonada de otros órganos o por denuncia.
El escrito de reclamación, cuando el expediente se inicia por los interesados, debe especificar, además de lo
dispuesto en la LPAC art.66 , las lesiones producidas, la relación de causalidad, la evaluación económica de la
responsabilidad y el momento en que la lesión efectivamente se produjo ( LPAC art.67.2 ).
En cuanto a la iniciación a solicitud del interesado, el procedimiento quedará supeditado a las siguientes
especialidades:
- que los interesados solo podrán solicitar el inicio cuando no haya prescrito su derecho a reclamar;
- que dicho derecho prescribirá al año de haberse producido el hecho o el acto que motive la indemnización o se
manifieste su efecto lesivo; y
- que en los casos de daños de carácter físico o psíquico a las personas, el plazo empezará a computarse desde la
curación o la determinación del alcance de las secuelas.
Precisiones
Las solicitudes de iniciación en los procedimientos de responsabilidad patrimonial por los interesados se regulan
en LPAC art.66 y 67 y deberán de cumplir con los requisitos que en ellos se establecen.
7248 Instrucción
(LPAC art.75, 77, 78, 82 y 86)
7252 Cuando razones de interés público o la falta de complejidad del procedimiento así lo aconsejen, las Administraciones
públicas podrán acordar, de oficio o a solicitud del interesado, la tramitación simplificada del procedimiento ( LPAC
art.96.1 ).
Así, los procedimientos administrativos tramitados de manera simplificada deberán ser resueltos en 30 días, a contar
desde el siguiente al que se notifique al interesado el acuerdo de tramitación simplificada del procedimiento, y
constarán únicamente de los siguientes trámites:
a) Inicio del procedimiento de oficio o a solicitud del interesado.
b) Subsanación de la solicitud presentada, en su caso.
c) Alegaciones formuladas al inicio del procedimiento durante el plazo de 5 días.
d) Trámite de audiencia, únicamente cuando la resolución vaya a ser desfavorable para el interesado.
e) Informe del servicio jurídico, cuando este sea preceptivo.
f) Informe del Consejo general del poder judicial, cuando este sea preceptivo.
g) Dictamen del Consejo de Estado u órgano consultivo equivalente de la comunidad autónoma en los casos en que
sea preceptivo. Desde que se solicite el dictamen al Consejo de Estado, u órgano equivalente, hasta que este sea
emitido, se producirá la suspensión automática del plazo para resolver.
h) Resolución.
7254 Modalidades
Podemos distinguir la responsabilidad:
a) Por daños causados a la propia Administración pública.
b) Por daños a terceros. En la que diferenciamos que el lesionado:
- hubiese exigido la responsabilidad a la Administración;
- se dirija directamente a la persona física titular del órgano. [Nota: lo que remite a la antigua Ley Maura de 5 de abril
de 1904 y su Reglamento de 23 de septiembre de 1904].
Ambos supuestos tienen en común los siguientes caracteres:
1. Requisitos objetivos y subjetivos.
- competencia: Corresponde a la propia Administración que sufrió el daño.
- es responsable la persona física que preste el servicio a la Administración, cualquiera que sea el tipo de relación
y le sea imputable el hecho causante del daño.
- se exige la presencia de dolo, culpa o negligencia grave.
- si el daño se hubiera ocasionado a un tercero, para que la Administración pueda repetir contra su servidor, es
necesario que, previamente haya indemnizado a aquel.
- el plazo para la exigencia de responsabilidad será de un año ( CC art.1968.2 ) que se contará desde el pago de
la indemnización (supuesto de daños a terceros) o desde que se hubiese causado la lesión (supuesto de daños a
la Administración).
2. Procedimiento ( LRJSP art.36 ). El procedimiento para la exigencia de la responsabilidad se sustanciará conforme
a lo dispuesto en la Ley de Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones públicas y se iniciará por
acuerdo del órgano competente que se notificará a los interesados.
Este procedimiento, no obstante, tendrá ciertas particularidades frente al procedimiento común.
Así, se inicia por acuerdo del órgano competente, que se notifica a los interesados, concediendo un plazo de 15 días
para aportar documentos e informaciones que se estimen pertinentes.
En todo caso se debe solicitar un informe al servicio en cuyo funcionamiento se haya ocasionado la presunta lesión
que deba ser indemnizable.
Celebradas las pruebas que se consideren oportunas, se abre el trámite de audiencia por un plazo de 10 días, y a
su término se procede a dictar la propuesta de resolución, en el plazo máximo de 5 días.
La resolución que se dicte pone fin a la vía administrativa, pudiendo impugnarse en vía contencioso-administrativa
( LRJSP art.36.5 ). El tanto de culpa pasa a los Tribunales competentes, cuando resulte procedente ( LRJSP
art.36.1 ).
c) Responsabilidad directa ante los lesionados. Se han planteado dudas sobre la subsistencia de las normas
relativas a la responsabilidad directa de las autoridades y funcionarios ante el lesionado, a la vista de que se establece
que: «los particulares exigirán directamente a la Administración pública correspondiente las indemnizaciones por los
daños y perjuicios causados por las autoridades y personal a su servicio» ( LRJSP art.36.1 ).
Precisiones
La regla general es que los daños producidos a terceros, en el ámbito de un servicio concedido, no se imputan a la
Administración concedente, sino a los propios concesionarios, salvo en el caso de que el daño tenga su origen en
alguna cláusula impuesta por la Administración al concesionario y que sea de ineludible cumplimiento para este.
Los perjudicados deberán dirigir su reclamación ante la propia Administración, que otorgó la concesión, la cual
resolverá sobre la procedencia de la indemnización y sobre quién debe pagarla ( LEF art.123 ).
Contra la resolución cabe recurso contencioso-administrativo, tanto por parte del perjudicado como por parte del
concesionario.
En idéntico sentido, la LCSP obliga al concesionario, en un contrato de gestión de servicios públicos, a indemnizar
los daños que se causen a terceros como consecuencia de las operaciones que requieran el desarrollo del servicio,
excepto cuando el daño se ha producido por causas imputables a la Administración, y lo mismo ocurre en el caso
del contrato de concesión de obra pública.
7260 Contratistas
(LCSP art.196)
Con la LCSP se transponen al ordenamiento jurídico español las Dir 2014/23/UE y Dir 2014/24/UE y se recoge un
contenido equivalente al regulado con anterioridad en el ya derogado R.D. Leg 3/2011 art.214 , estableciendo la regla
general, relativa a todos los contratos administrativos, según la cual, será obligación del contratista indemnizar todos
los daños y perjuicios que se causen a terceros como consecuencia de las operaciones que requiera la ejecución
del contrato.
Cuando tales daños hayan sido consecuencia directa de una orden de la Administración, será esta la responsable.
También será responsable la Administración de los daños que se causen a terceros como consecuencia de vicios en
el proyecto, elaborado por ella misma, en el contrato de obras o en de suministro de fabricación.
Los terceros podrán requerir, previamente, dentro del año siguiente a la producción del hecho, al órgano de
contratación para que este, oído el contratista, se pronuncie sobre a cuál de las partes contratantes corresponde la
responsabilidad de los daños. El ejercicio de esta facultad interrumpe el plazo de prescripción de la acción civil.
La reclamación de aquellos se formulará, en todo caso, conforme al procedimiento establecido en la legislación
aplicable a cada caso concreto.
Precisiones
Desde la entrada en vigor de la LPAC , por la que se derogó el RD 429/1993 el precepto aplicable para exigir
responsabilidad en los dos casos expuestos anteriormente pasa a ser la LRJSP art.32.9 , y en cuanto al trámite de
audiencia del contratista, habrá que estar a lo dispuesto en la LPAC art.82.5 , cuyo tenor literal establece que: «en
los procedimientos de responsabilidad patrimonial a los que se refiere el artículo 32.9 de la Ley de Régimen Jurídico
del Sector Público, será necesario en todo caso dar audiencia al contratista, notificándole cuantas actuaciones se
realicen en el procedimiento, al efecto de que se persone en el mismo, exponga lo que a su derecho convenga y
proponga cuantos medios de prueba estime necesarios».
7262 Se ha discutido mucho acerca de la posibilidad de que los particulares tengan derecho a la percepción de una
indemnización como consecuencia de la aplicación de los actos legislativos que les afecten. La LRJSP art.32.3
establece que:
«Los particulares tendrán derecho a ser indemnizados por las Administraciones públicas de toda lesión que sufran
en sus bienes y derechos como consecuencia de la aplicación de actos legislativos de naturaleza no expropiatoria
de derechos que no tengan el deber jurídico de soportar cuando así se establezca en los propios actos legislativos
y en los términos que en ellos se especifiquen.»
7264 Requisitos
Se han de dar los siguientes requisitos:
1. Que se trate de aplicación de actos legislativos de naturaleza no expropiatoria. Se debe tratar de normas con
rango de ley. Quien indemniza es la Administración que aplica, con independencia de cuál sea el órgano legislativo
que aprueba la norma de la que se deriva el daño.
Precisiones
1) Este requisito obliga a plantearse qué actos legislativos tienen naturaleza expropiatoria. Según nuestro Tribunal
Constitucional son aquellos que suponen un «despojo de situaciones jurídicas individualizadas», aunque tal despojo
se produzca por una norma con rango de Ley ( TCo 227/1988 ).
2) Un ejemplo de esto lo encontramos en la demanialización de determinadas propiedades privadas sobre aguas
que se operó en virtud de la Ley de aguas de 1985. En este caso, si el acto legislativo expropiatorio no contempla
una indemnización en favor de los afectados, es inconstitucional por vulneración de la Const art.33.3 .
7266 2. Que los administrados no tengan el deber de soportar el daño y que esté patrimonializado. Este requisito nos
lleva a la interesante cuestión de la indemnización producida por los cambios normativos que afectan a un colectivo
y la diferenciación entre los derechos consolidados y las meras expectativas. Con anterioridad a la entrada en vigor
de la LRJPAC , en algunas ocasiones el Tribunal Supremo reconoció una indemnización como consecuencia de la
variación en las expectativas de los administrados producidas por cambios legales.
Tras la promulgación de la LRJSP , no cabe duda de que esos daños solo se van a reconocer si está así previsto en la
norma y de la manera en ella determinada, por lo que la jurisprudencia ha rechazado las peticiones de resarcimiento
fundamentadas en las alegaciones de ruptura de la confianza legítima.
Precisiones
Un ejemplo de responsabilidad del Estado legislador es la entrada en vigor de L 1/2000 de modificación de la Ley
1/1991 , de 30 de enero, de espacios naturales, por la que se amplía el ámbito de algunas áreas de especial
protección y que calificó como no urbanizable suelo que antes lo era. Los perjuicios causados como consecuencia
de imposibilidad de ejecución de convenio urbanístico aprobado previamente, y la pérdida de aprovechamiento
urbanístico y gastos de urbanización ya realizados dieron lugar a indemnización ( TSJ Baleares 8-6-06, EDJ 248227 ;
27-7-05, EDJ 119530 ).
Esto era acorde con la derogada LS/08 art.35 y con la actual LS/15 art.48 , estableciendo que dan lugar, en todo
caso, a derecho de indemnización las lesiones en los bienes y derechos que resulten de los siguientes supuestos:
«a) La alteración de las condiciones de ejercicio de la ejecución de la urbanización, o de las condiciones de
participación de los propietarios en ella, por cambio de la ordenación territorial o urbanística o del acto o negocio de la
adjudicación de dicha actividad, siempre que se produzca antes de transcurrir los plazos previstos para su desarrollo
o, transcurridos estos, si la ejecución no se hubiere llevado a efecto por causas imputables a la Administración.
Las situaciones de fuera de ordenación producidas por los cambios en la ordenación territorial o urbanística no serán
indemnizables, sin perjuicio de que pueda serlo la imposibilidad de usar y disfrutar lícitamente de la construcción o
edificación incursa en dicha situación durante su vida útil.
(...)
c) La modificación o extinción de la eficacia de los títulos administrativos habilitantes de obras y actividades,
determinadas por el cambio sobrevenido de la ordenación territorial o urbanística».
7268 La potestad sancionadora se centra en la constatación y represión de actos y omisiones de la legalidad jurídico-
administrativa. Su fin es garantizar el efectivo cumplimiento del orden jurídico vigente, impidiendo la consolidación de
situaciones contrarias al mismo e imponiendo sanciones a los responsables de los ilícitos administrativos.
Precisiones
Precisiones
Precisiones
Cabe destacar que, desde la entrada en vigor de la LPAC, la configuración de los principios del procedimiento
administrativo ha quedado reflejada en una serie de artículos que, o bien regulan disposiciones comunes para todo
procedimiento administrativo, o de contrario, incluyen particularidades a favor de los procedimientos especiales.
El caso del procedimiento sancionador, no ha quedado ajeno a esta voluntad del legislador, por lo que, para acotar
los principios rectores de este procedimiento deberemos acudir a los derechos y garantías del procedimiento común
y, destacar, las particularidades contenidas en otros artículos de la norma. Partiendo de lo anterior, los principios son:
1. Garantía del procedimiento. El ejercicio de la potestad sancionadora requerirá un procedimiento legal o
reglamentariamente establecido. Los procedimientos que regulen el ejercicio de la potestad sancionadora deberán
establecer la debida separación entre la fase instructora y la sancionadora, encomendándolas a órganos distintos,
sin que, en ningún caso, se pueda imponer una sanción con ausencia del necesario procedimiento ( LPAC art.63 ).
En desarrollo de lo aquí previsto, se aprobaron:
- RD 2119/1993 , que regula las especialidades del procedimiento para el ejercicio de las potestades sancionadoras
a los sujetos que actúan en los mercados financieros;
- L 10/2014 , de ordenación, supervisión y solvencia de entidades de crédito;
- RDLeg 4/2015 , por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del mercado de valores;
- L 35/2003 , de instituciones de inversión colectiva;
- RD 33/1986 , Reglamento disciplinario de los funcionarios públicos;
- RD 2110/1998 , Reglamento de máquinas recreativas y de azar;
- RD 1394/1993 , por el que se regula el procedimiento sancionador en el ámbito de monopolio de tabacos, etc.
El Tribunal Constitucional y la jurisprudencia del Tribunal Supremo, partiendo del esencial paralelismo entre los
principios que por su naturaleza informan el Derecho penal y el Derecho administrativo sancionador, permiten que
los de aquel sean de sustancial aplicación a este. El procedimiento a seguir en la imposición de sanciones ha de
ser considerado como una garantía de los derechos fundamentales de la persona y de esa garantía no puede ser
privado el recurrente, si se vulnera con ello la Const art.24 , al producirse así una manifiesta indefensión (Vid., por
todas, la TS 1-12-88). Ello no obstante, esta aplicación es matizada por los diferentes bienes jurídicos protegidos y
sobre todo, por la diferencia de penas que se pueden imponer ( Const art.25 ).
7276 2. Derechos del presunto responsable. Los derechos del presunto responsable en los procedimientos
sancionadores son, con carácter general, el derecho a ( LPAC art.53 ):
- conocer, en cualquier momento, el estado de la tramitación de los procedimientos en los que tengan la condición
de interesados; el sentido del silencio administrativo que corresponda, en caso de que la Administración no dicte ni
notifique resolución expresa en plazo; el órgano competente para su instrucción, en su caso, y resolución; y los actos
de trámite dictados. Asimismo, también tendrán derecho a acceder y a obtener copia de los documentos contenidos
en los citados procedimientos;
- identificar a las autoridades y al personal al servicio de las Administraciones públicas bajo cuya responsabilidad
se tramiten los procedimientos;
- no presentar documentos originales salvo que, de manera excepcional, la normativa reguladora aplicable
establezca lo contrario. En caso de que, excepcionalmente, deban presentar un documento original, tendrán derecho
a obtener una copia autenticada de este;
- no presentar datos y documentos no exigidos por las normas aplicables al procedimiento de que se trate, que ya
se encuentren en poder de las Administraciones públicas o que hayan sido elaborados por estas;
- formular alegaciones, utilizar los medios de defensa admitidos por el ordenamiento jurídico, y a aportar documentos
en cualquier fase del procedimiento anterior al trámite de audiencia, que deberán ser tenidos en cuenta por el órgano
competente al redactar la propuesta de resolución;
- obtener información y orientación acerca de los requisitos jurídicos o técnicos que las disposiciones vigentes
impongan a los proyectos, actuaciones o solicitudes que se propongan realizar;
- actuar asistidos de asesor cuando lo consideren conveniente en defensa de sus intereses;
- cumplir las obligaciones de pago a través de los medios electrónicos previstos en LPAC art.98.2 ;
- cualesquiera otros que les reconozcan la Constitución y las leyes.
3. Medidas de carácter provisional. Cuando así esté previsto en las normas que regulen los procedimientos
sancionadores, se podrá proceder, mediante acuerdo motivado, a la adopción de medidas de carácter provisional
que aseguren la eficacia de la resolución final que pudiere recaer ( LPAC art.56 ).
4. Presunción de inocencia Los procedimientos sancionadores deben respetar la presunción de no existencia de
responsabilidad administrativa mientras no se demuestre lo contrario ( LPAC art.53.2.b ).
Para ello, los hechos declarados probados por resoluciones judiciales penales firmes vincularán a las
Administraciones públicas respecto de los procedimientos sancionadores que se sustancien y los hechos constatados
por funcionarios a los que se reconozca la condición de autoridad y que se formalicen en documento público
observando los requisitos legales pertinentes, tendrán valor probatorio, sin perjuicio de las pruebas que, en defensa
de los efectivos derechos e intereses, puedan señalar o aportar los propios administrados. Es decir, la declaración
sobre los hechos observados o sus circunstancias, efectuadas por los agentes de la autoridad (por ejemplo, el atestado
de la Guardia civil, o el acta de la inspección de trabajo), se constituye en prueba de cargo suficiente para desvirtuar
la presunción de inocencia del encausado, sin perjuicio de su derecho a presentar otras pruebas.
Por último, se admite la práctica de oficio, o a instancia del presunto responsable, de cuantas pruebas sean
adecuadas para la determinación de hechos y posibles responsabilidades, permitiendo, únicamente, declarar
improcedentes aquellas pruebas que por su relación con los hechos no puedan alterar la resolución final a favor del
presunto responsable ( LPAC art.77 ).
5. Resolución. La resolución que ponga fin al procedimiento debe de ser motivada y resolver todas las cuestiones
planteadas en el expediente ( LPAC art.85 ).
En la resolución no se pueden aceptar hechos distintos de los determinados en el curso del procedimiento, con
independencia de su diferente valoración jurídica.
Precisiones
Quienes se relacionen con las Administraciones públicas a través de medios electrónicos, tendrán derecho a
consultar la información contenida en el procedimiento sancionador, en el punto de acceso general electrónico de la
Administración que funcionará como un portal de acceso. Se entenderá cumplida la obligación de la Administración
de facilitar copias de los documentos contenidos en los procedimientos mediante la puesta a disposición de las
mismas en el punto de acceso general electrónico de la Administración competente o en las sedes electrónicas que
correspondan.
7278 Otros supuestos de regulación estatal específica
En materia de procedimiento sancionador debemos destacar otros supuestos en los siguientes ámbitos, a saber:
Ámbito Tributario LGT art.178 a 212 ; RD 2063/2004
Contrabando RD 1649/1998
Control de Cambios RD 1392/1993
Monopolio de Tabacos RD 1394/1993
Función estadística pública RD 1572/1993
Tráfico y seguridad vial RD 320/1994
Intervinientes en Mercados Financieros, con carácter supletorio de las RD 2119/1993
disposiciones autonómicas en la materia
Reglamento del procedimiento para el ejercicio de la potestad sancionadora RD 969/1994
en las materias de Zonas de interés para la defensa nacional, reclutamiento
para el servicio militar (actualmente sin aplicación) y seguridad social de las
fuerzas armadas.
Habilitados de clases pasivas RD 1729/1994
Transportes terrestres y marina civil RD 1772/1994
Infracciones de orden social (inspección de trabajo y seguridad social) RD 928/1998
E. Jurisdicción y competencia en el orden contencioso-administrativo
Precisiones
La decisión que el tribunal adopte sobre su eventual falta de jurisdicción habrá de ser fundada y deberá indicar
siempre el concreto orden jurisdiccional que estime competente ( LJCA art.5.3 ). Si la parte demandante se personara
ante el orden jurisdiccional designado por el tribunal contencioso-administrativo dentro del plazo de un mes desde la
notificación de la resolución que declare su falta de jurisdicción, se entenderá que la personación se hizo en la fecha
en que se inició el plazo para interponer recurso contencioso-administrativo siempre que la interposición se hubiera
formulado siguiendo la instrucción de recursos del acto administrativo o que esta fuese defectuosa conforme a lo
exigido por la normativa vigente en materia de procedimiento administrativo.
3. Órganos y competencias en el orden jurisdiccional contencioso-administrativo
Los juzgados y tribunales del orden jurisdiccional contencioso-administrativo que sean competentes para conocer de
un asunto lo serán también para resolver todas sus incidencias, con las salvedades ya expuestas de las cuestiones
penales, constitucionales y de derecho comunitario y para hacer ejecutar sus sentencias.
La competencia de los juzgados y salas de lo contencioso-administrativo es improrrogable y debe ser apreciada,
incluso de oficio, con audiencia de las partes y del Ministerio Fiscal por plazo común de 10 días ( LJCA art.7.2 ).
El tribunal podrá declarar la incompetencia cuando conste de modo inequívoco y manifiesto en el trámite de admisión
del recurso ( LJCA art.51.a ). En todo caso, deberá pronunciarse acerca de la posible falta de competencia en el
momento en que tenga conocimiento de ella. Si se llegara al final del proceso y en ese momento se verificara la
supuesta falta de competencia, el tribunal lo declarará mediante auto, antes de la sentencia.
La declaración de incompetencia ha de hacerse mediante auto, antes de que recaiga sentencia y tendrá como
efecto la remisión de las actuaciones al órgano de la jurisdicción que se estime competente para que siga el curso del
proceso. En caso de que la competencia pudiera corresponder a un tribunal superior en grado, deberán acompañarse
las actuaciones de una exposición razonada del caso y habrá de estarse a lo que resuelva este ( LJCA art.7.3 ).
Las cuestiones de competencia entre juzgados y tribunales del orden jurisdiccional contencioso-administrativo serán
resueltas por el órgano inmediato superior común ( LOPJ art.51.1 ). No pueden suscitarse cuestiones de competencia
entre jueces y tribunales subordinados entre sí, debiendo el juez o tribunal superior fijar su propia competencia,
oídas las partes y el Ministerio Fiscal por plazo común de 10 días ( LOPJ art.51.2 ).
7318 Determinación de la competencia
Determinar la competencia es identificar al órgano jurisdiccional contencioso-administrativo que debe conocer de un
asunto con preferencia y exclusión de los demás. La preferencia se muestra conforme a dos criterios: vertical o
jerárquico y horizontal o territorial.
El criterio jerárquico actúa frente a los órganos superiores o inferiores en grado mientras que el criterio territorial
actúa frente a los que son iguales en grado. Este criterio se divide en dos criterios:
- objetivo; y
- funcional.
Precisiones
En todo caso, la competencia atribuida a un juzgado o tribunal para conocer de un recurso contra actos administrativos
incluye la relativa a la inactividad y a las actuaciones que incurran en vía de hecho imputables ambas a la
Administración pública con atribución legal para dictar aquellos.
En caso de conflicto, la atribución de competencia por razón de la materia prevalece sobre la efectuada por razón
del órgano administrativo que dictó el acto ( artículo 13.c LJCA ).
7322 Competencias jurisdiccionales
Analizamos:
• Juzgados de lo contencioso-administrativo (nº 7324 ).
• Juzgados centrales de lo contencioso-administrativo (nº 7326 ).
• Salas de lo contencioso-administrativo de los tribunales superiores de justicia de las comunidades autónomas (nº
7328 ).
• Sala de lo contencioso-administrativo de la Audiencia Nacional (nº 7332 ).
• Sala de lo contencioso-administrativo del Tribunal Supremo (nº 7336 ).
7324 Juzgados de lo contencioso-administrativo
(LJCA art.8)
Tienen competencia objetiva para conocer en primera o única instancia de los recursos que se deduzcan frente a
actos administrativos que tengan por objeto:
a) En materia de personal cuando se trate de actos dictados por ministerios o secretarios de Estado, salvo que
confirmen en vía de recurso, fiscalización o tutela, actos dictados por órganos inferiores, o se refieran al nacimiento o
extinción de la relación de servicio de funcionarios de carrera o a materias relativas a ascensos, orden y antigüedad
en el escalafonamiento y destinos de cualesquiera órganos centrales del Ministerio de Defensa.
b) Sanciones administrativas consistentes en multas no superiores a 60.000 euros y en cese de actividades
o privación de ejercicio de derechos que no excedan de 6 meses impuestas por los órganos centrales de la
Administración General del Estado.
c) Disposiciones generales y actos emanados de los organismos públicos con personalidad jurídica propia y
entidades pertenecientes al sector público estatal con competencia en todo el territorio nacional sin perjuicio de la
competencia de la salas de lo contencioso-administrativo de los tribunales superiores de justicia para conocer de las
impugnaciones contra actos de órganos de la Administración General del Estado con competencia en todo el territorio
nacional y nivel orgánico inferior a ministro o secretario de Estado en materias de personal, propiedades especiales
y expropiación forzosa.
d) Resoluciones dictadas por los ministros y secretarios de Estado en materia de responsabilidad patrimonial
cuando el importe de lo reclamado no exceda los 30.050 euros.
e) Resoluciones que acuerden la inadmisión de las peticiones de asilo político.
f) Las resoluciones que, en vía de fiscalización, sean dictadas por el Comité Español de Disciplina Deportiva en
materia de disciplina deportiva.
Les corresponde la autorización a que se refiere la L 34/2002 art.8.2 (petición de datos del responsable de servicio de
la sociedad de la información que estuviese realizando una conducta vulneradora de los principios que deben regir
la prestación de servicios en esa sociedad) y la correspondiente a la ejecución de los actos adoptados por la sección
segunda de la Comisión de Propiedad intelectual para que se interrumpa la prestación de servicios de la sociedad de
la información o para que se retiren contenidos que vulneren la propiedad intelectual.
También les corresponde conocer del procedimiento previsto en la LO 6/2002 de partidos políticos, para la
declaración judicial de extinción de un partido político por incumplimiento de algunas de las obligaciones legalmente
establecidas.
7328 Salas de los tribunales superiores de justicia de las comunidades autónomas
Las salas de lo contencioso-administrativo tienen competencia objetiva para conocer en única instancia de los
recursos que se deduzcan en relación con:
a) Actos de entidades locales y Administraciones de las comunidades autónomas cuyo conocimiento no corresponda
a los juzgados de lo contencioso-administrativo.
b) Disposiciones generales emanadas de las comunidades autónomas y de las entidades locales.
c) Actos y disposiciones de los órganos de gobierno de las asambleas legislativas de las comunidades autónomas
y de las instituciones autonómicas similares al Tribunal de Cuentas y al Defensor del Pueblo en materia de personal,
administración y gestión patrimonial.
d) Actos y resoluciones dictados por los tribunales económico-administrativos regionales y locales que pongan
fin a la vía administrativa.
e) Resoluciones dictadas por el Tribunal Económico-Administrativo Central en materia de tributos cedidos.
f) Actos y disposiciones de las juntas electorales provinciales y de comunidades autónomas, así como los
recursos contencioso-electorales contra acuerdos de las juntas electorales en materia de proclamación de electos y
elección y proclamación de presidentes de corporaciones locales.
g) Convenios entre Administraciones públicas cuyas competencias se ejerzan en el ámbito de la comunidad
autónoma.
h) Prohibición o propuesta de modificación de reuniones previstas en la Ley Orgánica 9/1983 , de 15 de julio,
reguladora del Derecho de reunión.
i) Actos y resoluciones dictados por órganos de la Administración General del Estado cuya competencia se extienda
a todo el territorio nacional con nivel orgánico inferior al de secretario de Estado en materias de personal, propiedades
especiales y expropiación forzosa.
j) Actos y resoluciones de los órganos de las comunidades autónomas competentes para la aplicación de la Ley de
defensa de la competencia.
k) Resoluciones dictadas por el órgano competente para la resolución de recursos en determinadas materias de
contratación siempre que los contratos estén incluidos en el ámbito de competencia de las comunidades autónomas
o de las corporaciones locales.
l) Resoluciones de los tribunales administrativos territoriales de recursos contractuales.
m) Cualesquiera otras actuaciones administrativas no atribuidas expresamente a la competencia de otros órganos
jurisdiccionales contencioso-administrativos.
7330 Tienen competencia funcional para conocer en segunda instancia de las apelaciones contra sentencias y autos
dictados por los juzgados de lo contencioso-administrativo y de los correspondientes recursos de queja.
Conocen de los recursos de revisión contra las sentencias firmes de los juzgados de lo contencioso-administrativo.
Conocen de las cuestiones de competencia planteadas entre juzgados de lo contencioso-administrativo con sede
en la comunidad autónoma.
Conocen del recurso de casación para la unificación de doctrina y del recurso de casación en interés de ley, ambos
en materia de derecho autonómico.
Precisiones
Pese a que la redacción de la LJCA art.10 no se haya modificado, con la entrada en vigor de la LO 7/2015 , de 21 de
julio, por la que se modifica la LO 6/1985 , se suprimieron los art.96 a 101 de la LJCA y, con ellos, dos modalidades
de recursos extraordinarios contra resoluciones judiciales, como son, el recurso de casación en interés de ley
y el recurso de casación para la unificación de doctrina. Ello se explica porque el nuevo recurso de casación
implantado con la mencionada LO 7/2015 , integra los elementos fundamentales de estas otras dos modalidades
de recurso.
7332 Sala de la Audiencia Nacional
(LJCA art.11)
La sala de lo contencioso-administrativo tiene competencia objetiva para conocer en única instancia de:
Tiene competencia objetiva para conocer en única instancia de los recursos deducidos contra:
a) Actos y disposiciones del Consejo de Ministros y de las comisiones delegadas del Gobierno.
b) Actos y disposiciones del Consejo General del Poder Judicial.
c) Actos y disposiciones en materia de personal, administración y gestión patrimonial adoptados por los órganos
competentes de Congreso de los Diputados, Senado, Tribunal Constitucional, Tribunal de Cuentas y Defensor del
Pueblo.
7338 Tiene competencia funcional para conocer de los recursos de casación de cualquier modalidad establecidos en la
LJCA y de los correspondientes recursos de queja, de los recursos de casación y revisión contra resoluciones del
Tribunal de Cuentas y de los recursos de revisión contra sentencias firmes dictadas por las salas de lo contencioso-
administrativo de los tribunales superiores de justicia, de la Audiencia Nacional y del Tribunal Supremo.
Conoce de los recursos contra actos y disposiciones de la Junta Electoral Central y de los recursos contencioso-
electorales contra los acuerdos de proclamación de electos.
Conoce de los recursos deducidos contra actos de las juntas electorales adoptados en el procedimiento para elección
de miembros de las salas de gobierno de los tribunales.
F. Procedimiento contencioso-administrativo ordinario
7342 Antes del inicio propiamente dicho del procedimiento contencioso-administrativo ordinario existen dos especialidades
que afectan a la intervención en condición de demandante de una Administración pública.
1. Declaración de lesividad. En aquellos supuestos en los que la Administración autora de un acto pretenda
demandar su anulación ante la jurisdicción contencioso-administrativa deberá previamente declararlo lesivo para
el interés público conforme al procedimiento establecido en la normativa vigente en materia de procedimiento
administrativo.
2. Litigios entre Administraciones públicas. Cuando una Administración pretende atacar el contenido de un acto
o disposición dictado por otra, no cabe interponer recurso en vía administrativa ( LJCA art.44 ).
Potestativamente, antes de interponer recurso contencioso-administrativo la Administración potencialmente
recurrente podrá requerir a la que dictó el acto o disposición para que lo anule o revoque, para que haga cesar la
actuación material desplegada o para que inicie la actividad a la que está obligada.
El requerimiento debe contener un escrito razonado en el que se concretará la disposición, acto, actuación o
inactividad y debe producirse en el plazo de 2 meses contados desde la publicación de la norma o desde que el
requirente haya conocido o podido conocer el acto, actuación u omisión. La formulación del requerimiento interrumpe
el plazo para interponer recurso contencioso-administrativo.
El transcurso del plazo de un mes desde la recepción por parte de la Administración del requerimiento permite
entenderlo rechazado a efectos de la reanudación del plazo para interponer recurso contencioso-administrativo.
2. Desarrollo del procedimiento
Precisiones
No basta el otorgamiento de poder general para pleitos por quien tenga estatutariamente reconocida la
representación de las personas jurídicas. Es necesaria una declaración expresa de voluntad del órgano con
competencia atribuida en los estatutos para adoptar el acuerdo de iniciar acciones legales contra una determinada
actuación (o inactividad) administrativa.
El recurso de lesividad debe necesariamente iniciarse mediante demanda que habrá de precisar la persona o
personas demandadas y su domicilio. A esa demanda se ha de acompañar la declaración de lesividad, el expediente
administrativo y, si procede, los documentos que han de acompañar a todo escrito de interposición.
Si no existieran terceros interesados, también puede iniciarse el procedimiento contencioso-administrativo mediante
demanda en la que se concretará el acto, disposición o conducta impugnados y se razonará la disconformidad a
El plazo para interponer recurso contencioso-administrativo es de 2 meses contado a partir del día siguiente al de
la publicación de la disposición impugnada o al de la notificación o publicación del acto que ponga fin a la vía
administrativa, si fuera expreso.
Si el acto no fuera expreso, el plazo será de 6 meses y se contará a partir del día siguiente al que de acuerdo con
la normativa específica se produzca el acto presunto.
En caso de inactividad de la Administración, el recurso contencioso-administrativo deberá interponerse antes de
que transcurra el plazo de 2 meses siguientes a aquel en que venció el plazo de 3 meses establecido en el artículo
29.1 LJCA para el cumplimiento por la Administración de su obligación de realizar una prestación a favor de una o
varias personas determinadas.
En caso de que la Administración no ejecute sus actos firmes, el plazo para interponer recurso contencioso-
administrativo será de 2 meses contados a partir del día siguiente a aquel en que venció el plazo de un mes para
la ejecución voluntaria establecido en el artículo 29.2 LJCA . En este caso el recurso se tramitará conforme a las
reglas del procedimiento abreviado.
Si el recurso se dirige contra una actuación en vía de hecho el plazo de interposición será de 10 días a contar desde
el siguiente a la terminación del plazo de 10 días conferido en el requerimiento para la cesación en aquella. Si no se
hubiera producido requerimiento para la cesación en la vía de hecho, el plazo será de 20 días desde que se inició
la actuación administrativa constitutiva de aquel.
El plazo para interponer recurso de lesividad es de 2 meses contados a partir del día siguiente al de la fecha de la
declaración de lesividad. A estos efectos, la Administración ha de declarar la lesividad del acto administrativo en el
plazo de 4 años desde la fecha en que hubiere dictado el acto.
Precisiones
El Tribunal Constitucional extendió el plazo para interponer recurso contencioso-administrativo contra un acto
presunto para no hacer de peor condición al recurrente que a la Administración que debiendo resolver expresamente
un recurso no lo hace con incumplimiento de sus obligaciones legales. Podrá interponerse recurso contencioso-
administrativo contra un acto presunto mientras no se produzca resolución expresa por parte de la Administración en
el procedimiento en que se entiende producido aquel.
El Tribunal Supremo respalda plenamente la posición del Tribunal Constitucional al entender que la entrada en vigor
de la Ley 4/1999 , había supuesto la desaparición de nuestro ordenamiento jurídico de los actos administrativos
presuntos desestimatorios debiéndose hablar a partir de ese momento de “ficción legal que abre la posibilidad de
impugnación, en beneficio del interesado” (TS 23-1-04, ED 7270). Esa consideración jurídica no ha sido en modo
alguno modificada tras la entrada en vigor de la LPAC, en la que “la desestimación por silencio administrativo tiene
los solos efectos de permitir a los interesados la interposición del recurso administrativo o contencioso-administrativo
que resulte procedente” ( LPAC art.24.2 ).
7348 Anuncio y publicación del recurso
(LJCA art.47)
Precisiones
El secretario judicial ha pasado a denominarse letrado de la Administración de Justicia con la aprobación de la Ley
Orgánica 7/2015 , de 21 de julio, de modificación de la LOPJ.
Si el recurrente lo solicita, el letrado de la Administración de Justicia acordará que se anuncie la interposición del
recurso mediante su publicación en el periódico oficial que proceda. Los gastos de la publicación serán a cargo
del recurrente. El letrado de la Administración de Justicia podrá también, de oficio, acordar la publicación si lo estima
conveniente.
Precisiones
1) Pese a que la LPAC art.70.4 , ha aligerado considerablemente el contenido preceptivo del expediente
administrativo, el Tribunal Supremo mantiene una interpretación extensiva y garantista de los documentos que deben
integrarlo. Así el primer borrador de una Orden Ministerial debe incluirse en el expediente administrativo enviado por
la Administración actuante al juzgado o tribunal competente para conocer de la impugnación del texto definitivo de
aquella ( TS auto 20-4-17 EDJ 58432 ).
2) En los recursos interpuestos contra el silencio de la Administración, la inclusión en el expediente de la resolución
expresa extemporánea no permite entender notificada esta al administrado puesto que no cumple los requisitos
establecidos para las notificaciones en la LPAC art.41 .
7352 Emplazamiento de demandados
(LJCA art.49 y 50)
La Administración demandada deberá notificar a cuantos aparezcan como interesados en el expediente la resolución
acordando remitirlo al tribunal en el plazo de 5 días siguientes a su adopción. En esa resolución se conferirá plazo de
9 días a los interesados para su personación como codemandados, si a su derecho conviene.
La Administración demandada deberá justificar al Tribunal haber efectuado los emplazamientos lo cual deberá ser
verificado por el letrado de la Administración de Justicia. En caso de que este apreciara su insuficiencia ordenará
a la Administración que subsane el vicio practicando los debidos emplazamientos para asegurar la defensa de los
interesados que puedan ser identificados.
Si no fuera posible emplazar a algún interesado en el domicilio del que se tenga constancia, se insertará el
correspondiente edicto en el periódico oficial que corresponda por razón del ámbito territorial de competencia de la
Administración recurrida.
El emplazamiento de los demandados en el recurso de lesividad habrá de realizarse personalmente por plazo de
9 días. El emplazamiento a la Administración se entiende realizado con la reclamación del expediente y aquella
personada con su envío.
Recibido el expediente administrativo y verificados los emplazamientos, se emplazará al recurrente por plazo de 20
días para que formalice demanda. Si hay varios recurrentes el plazo será simultáneo.
Vencido el plazo de 20 días sin formalizar demanda, el tribunal declarará mediante auto la caducidad del recurso
pero se admitirá el escrito de demanda y producirá efectos legales si se presenta antes de las 15 horas del día
siguiente a aquel en que fue notificado el auto de caducidad.
Si la Administración no remite el expediente en plazo el recurrente podrá solicitar del tribunal que se le conceda
plazo para formalizar demanda. Si una vez formalizada se recibiera el expediente, el letrado de la Administración de
Justicia lo pondrá de manifestó a las partes por plazo de 10 días para que formalicen alegaciones.
Presentada la demanda, se emplazará a la Administración demandada por plazo de 20 días para contestación. Si
se hubiera formalizado demanda sin el expediente administrativo, se advertirá a la Administración recurrida de que
no se le admitirá la contestación si no va acompañada del expediente.
El defensor de la Administración podrá solicitar la suspensión del procedimiento por plazo de 20 días si considera
que la disposición o acto recurrido no se ajustan a Derecho a fin de comunicar su parecer a la Administración. El
letrado de la Administración de Justicia oirá al demandante y acordará lo procedente.
En caso de haberse personado interesados en el procedimiento, contestará primero a la demanda la Administración
y, posteriormente, en plazo común de 20 días el resto de codemandados.
Si la demandada es una Administración local, aunque no se hubiera personado en el procedimiento, se le dará
traslado de la demanda para en el plazo de 20 días pueda designar representante en juicio o comunique los
fundamentos por los que estima improcedente la estimación de la pretensión del actor.
Los plazos para formalizar demanda o contestación quedarán suspendidos si las partes solicitan que se complete
el expediente administrativo. El letrado de la Administración de Justicia deberá resolver lo que proceda en el plazo
de 3 días. Si se ordena a la Administración completar el expediente, deberá remitir nuevo índice de los documentos
aportados.
Los escritos de demanda y contestación deben consignar con la debida separación los hechos, fundamentos de
derecho y las pretensiones deducidas.
Los demandados podrán alegar dentro de los 5 primeros días del plazo para contestar a la demanda los motivos
que puedan determinar la incompetencia del tribunal o la inadmisibilidad del recurso. Esos motivos, salvo la
incompetencia del órgano jurisdiccional, podrán ser alegados en la contestación o incluso reiterados aunque hubieran
sido desestimados como alegación previa.
Los motivos de inadmisibilidad del recurso que podrán alegar son los siguientes:
- que el tribunal carezca de jurisdicción;
- que se hubiera interpuesto el recurso por persona incapaz, no debidamente representada o no legitimada;
- que tuviera por objeto disposiciones, actos o actuaciones no susceptibles de impugnación;
- que recayera sobre cosa juzgada o existiera litispendencia;o
-que se hubiera interpuesto el recurso fuera del plazo establecido.
Del escrito formulando alegaciones previas se dará traslado por 5 días al actor que podrá subsanar el defecto, si
procediera, en el plazo de 10 días.
El auto desestimatorio de las alegaciones previas no es susceptible de recurso. El auto estimando esas alegaciones
declarará la inadmisibilidad del recurso y ordenará la devolución del expediente a la oficina de la que procediera.
7362 Prueba
(LJCA art.60 y 61)
Solo puede pedirse el recibimiento a prueba del proceso mediante otrosí en los escritos de demanda y contestación
y en los de alegaciones complementarias. En ellos debe expresarse de forma ordenada los puntos de hecho sobre
los que haya de versar la prueba y los medios de prueba que se propongan.
Si de la contestación a la demanda resultaran nuevos hechos de trascendencia para la resolución del litigio el
recurrente tendrá 5 días contados a partir del traslado de aquella para pedir el recibimiento a prueba y expresar los
medios de prueba de que intente valerse.
Se recibirá el pleito a prueba cuando exista disconformidad en hechos que fueran de trascendencia para la
resolución del pleito, a juicio del tribunal. Si el objeto del pleito es una sanción administrativa o disciplinaria el proceso
se recibirá siempre a prueba cuando exista disconformidad en los hechos.
El plazo para la práctica de la prueba es de treinta días y se desarrollará conforme a las normas generales establecidas
en la LEC.
Las salas pueden delegar en uno de sus magistrados o un juzgado de lo contencioso-administrativo la práctica de
todas o alguna de las diligencias probatorias. A su vez el representante en autos de la Administración podrá delegar
en un funcionario público adscrito a aquella la facultad de intervenir en la práctica de las pruebas.
Precisiones
La falta de proposición de medios de prueba en los escritos de demanda y contestación fue considerada en un
primer momento por los tribunales como defecto subsanable en atención a que su exigencia se derivaba de una
modificación legislativa. Siendo ya de general conocimiento esa exigencia, su no cumplimiento en los meritados
escritos es considerada pacíficamente como vicio insubsanable haciendo a la parte que incurra en él perder toda
posibilidad de hacer uso de cualquier medio de prueba.
7364 Vista y conclusiones
(LJCA art.62 a 66)
Las partes podrán pedir mediante otrosí en los escritos de demanda y contestación o mediante escrito presentado en
el plazo de 5 días desde la notificación de la conclusión del período de prueba, la celebración de vista, la presentación
de conclusiones escritas o que el pleito sea declarado concluso, sin más trámites, para sentencia.
El letrado de la Administración de Justicia acordará lo que coincidentemente hayan solicitado las partes. Si no
hubiera coincidencia solo acordará la celebración de vista o la formulación de conclusiones escritas cuando lo solicite
el demandante o, si se ha practicado prueba, cuando lo solicite cualquiera de las partes.
El tribunal, de oficio y excepcionalmente, atendida la índole del asunto, podrá acordar la celebración de vista o la
formulación de conclusiones escritas.
La vista será señalada por el letrado de la Administración de Justicia por riguroso orden de antigüedad de los asuntos
salvo en aquellas materias que por prescripción legal o acuerdo motivado del Tribunal deban tener preferencia.
En la vista se dará la palabra a las partes por su orden para que expongan sucintamente sus alegaciones. La
vista quedará documentada en soporte apto para la grabación y reproducción del sonido y de la imagen. En caso
de que no pudiera ser así por cualquier causa, el letrado de la Administración de Justicia extenderá acta de cada
sesión recogiendo en ella las alegaciones de las partes, las incidencias y reclamaciones producidas y las resoluciones
adoptadas.
Si se acordara trámite de conclusiones las partes deberán presentar alegaciones sucintas acerca de los hechos, la
prueba practicada y los fundamentos jurídicos que dan soporte a sus pretensiones.
7366 El plazo para conclusiones es de 10 días sucesivos para los demandantes y demandados pero simultáneo para
cada uno de estos grupos de partes si hubiera comparecido más de una persona a través de distinta representación
procesal.
El señalamiento para votación y fallo se producirá respetando estrictamente el orden de antigüedad de los asuntos
siendo aplicables las excepciones expuestas para el señalamiento de vista. Los recursos directos contra disposiciones
generales gozarán de preferencia ( art.66 LJCA ) y serán antepuestos a cualquier otro recurso contencioso-
administrativo, salvo el proceso especial de protección de los derechos fundamentales.
En la vista o en las conclusiones no podrán plantearse cuestiones nuevas no suscitadas en los escritos de demanda
y contestación.
Precisiones
7378 Se regula un procedimiento distinto al ordinario cuya especialidad radica en la teórica mayor celeridad en su
tramitación respecto a aquel. Las últimas reformas, sin embargo, los han ido equiparando en la medida en que se
prevé la posibilidad de que la vista sea sustituida por la contestación escrita de los demandados.
Solo pueden conocer del procedimiento abreviado, los juzgados de lo contencioso-administrativo y los juzgados
centrales de lo contencioso-administrativo
Las materias sobre las que pueden conocer, serán sobre aquellos asuntos para los que los referidos juzgados tengan
competencia objetiva y que se susciten sobre cuestiones de personal al servicio de las Administraciones públicas,
extranjería, inadmisión de peticiones de asilo, asuntos de disciplina deportiva en materia de dopaje así como todas
cuya cuantía no supere los 30.000 euros.
7380 Tramitación
El recurso se inicia mediante demanda a la que se acompañarán los documentos en que el actor pretenda
fundamentar su derecho así como los exigidos por la LJCA art.45.2 , es decir, acreditación de la representación
del compareciente, acreditación de legitimación del actor que la hubiera recibido por herencia o cualquier otro título,
copia de la disposición o acto expreso objeto de recurso y documentos que acrediten el cumplimiento de requisitos
exigidos para entablar acciones las personas jurídicas.
El letrado de la Administración de Justicia examinará de oficio la jurisdicción y competencia objetiva del tribunal y, si
procede, admitirá la demanda. Si apreciara falta de jurisdicción o competencia dará traslado al tribunal para que
resuelva.
Se dará traslado de la demanda al demandado con citación de las partes para la vista con indicación de fecha y
hora. Igualmente se requerirá a la Administración demandada para que remita el expediente administrativo con al
menos 15 días de antelación respecto al término señalado para la vista.
Si el actor pide mediante otrosí en su demanda que se falle el recurso sin prueba ni vista, el letrado de la
Administración de Justicia trasladará aquella a las partes demandadas para que la contesten en el plazo de 20 días.
La Administración demandada no podrá contestar a la demanda si no hubiera remitido el expediente administrativo
ni lo acompañara con su escrito de contestación.
Cualquiera de las partes demandadas podrá solicitar dentro de los 10 primeros días para contestar a la demanda la
celebración de vista. En ese caso, el letrado de la Administración de Justicia deberá citar a las partes para la vista.
1. Si no se celebra vista, el letrado de la Administración de Justicia declarará concluso el pleito sin más trámite,
una vez haya sido contestada la demanda, salvo que el Juez acuerde de oficio el recibimiento del pleito a prueba de
acuerdo con lo dispuesto en la LJCA art.61 .
2. Si se celebra vista, el letrado de la Administración de Justicia remitirá el expediente administrativo al actor y a
los interesados que se hubieran personado en el procedimiento, para que realicen en aquella las alegaciones que
tengan por oportuno.
Comparecidas las partes o alguna de ellas, el juez declarará abierta la vista. Si las partes no comparecieran o solo
lo hiciera el demandado, el tribunal tendrá al recurrente por desistido de su acción y le condenará en costas. Si solo
comparece el recurrente, se acordará que prosiga la vista en ausencia del demandado.
7382 Desarrollo de la vista
Comienza con la exposición por el recurrente de los fundamentos de su petición, una vez se haya instruido del
contenido del expediente administrativo, o con la ratificación del contenido de su escrito de demanda.
Precisiones
1) Es práctica consolidada que el letrado de la Administración de Justicia se ponga a disposición de las partes en
el señalamiento para la vista a fin de que puedan recabar el auxilio judicial con objeto de que todas las pruebas
que sean admitidas puedan ser practicadas en el acto de la vista. Ello supone, por ejemplo, que si se pretende el
interrogatorio de un testigo que haya de ser citado judicialmente, habrá de ponerse ese hecho en conocimiento del
juzgado con antelación suficiente respecto a la fecha de la vista, para que pueda practicarse la citación oportuna.
No hacer uso de ese ofrecimiento para asegurar la práctica de la prueba, en caso de que sea admitida, en el acto de
la vista podría tener como resultado que el Juez considerara la concurrencia de mala fe en la parte que la propone
y acordara que no fuera practicada.
2) Comienza también a consolidarse una práctica, que no cuenta con respaldo legal, consistente en poner a
disposición de la parte recurrente el expediente administrativo (si se envía en soporte físico) durante un plazo
libremente fijado por el letrado de la Administración de Justicia. Durante ese plazo la parte podrá retirar el expediente
del juzgado o tribunal con obligación de devolverlo en el término que se señale. Fuera de ese plazo, siempre antes
de la celebración de la vista, el expediente solo podrá ser consultado en la sede judicial.
7384 Prueba
Los medios de prueba se practicarán del modo previsto para el juicio ordinario siempre y cuando no sea incompatible
con los trámites legalmente establecidos para el procedimiento abreviado.
Las preguntas para el interrogatorio de parte se formularán verbalmente, sin que sean admitidos pliegos.
Tampoco se admitirán escritos de preguntas y repreguntas para la prueba testifical. El juez podrá limitar
discrecionalmente el número de testigos si considerara que su número es excesivo y sus manifestaciones pudieran
ser reiterativas sobre hechos suficientemente esclarecidos.
7386 Los testigos no pueden ser tachados pero las partes, en conclusiones, podrán realizar observaciones sobre sus
circunstancias personales y la veracidad de sus manifestaciones.
Para la prueba pericial no resultarán de aplicación las reglas generales sobre insaculación de peritos, debiendo cada
parte aportar los informes periciales que tengan por oportunos, procurando la presencia del perito en el acto de la
vista para el supuesto que fuera propuesta la ratificación del informe o su interrogatorio como testigo-perito.
Contra las resoluciones del juez sobre denegación de pruebas o sobre la admisión de las que se hayan denunciado
como obtenidas con violación de derechos fundamentales, podrá interponerse recurso de reposición que se
sustanciará y resolverá en el propio acto de la vista.
El juez podrá suspender la vista de estimar que alguna prueba relevante no puede practicarse en ella y siempre
que no hubiera concurrido mala fe por parte de quien tuviera la carga de aportarla. El letrado de la Administración de
Justicia señalará en el acto, sin necesidad de nueva notificación, el lugar, día y hora en que deba reanudarse la vista.
La vista debe documentarse en soporte apto para la grabación y reproducción del sonido y la imagen. El letrado
de la Administración de Justicia garantizará la autenticidad e integridad de lo grabado o reproducido mediante firma
7392 La LJCA, desarrollando previsiones constitucionales o ajustándose a las necesidades del continuo desenvolvimiento
del ordenamiento jurídico y de la realidad social y económica, regula una serie de procedimientos especiales que,
en puridad jurídica, constituyen especialidades en las previsiones generalmente establecidas para el procedimiento
ordinario.
7394 Procedimiento para la protección de los derechos fundamentales de la persona
(LJCA art.114 a 122)
Se establece que «cualquier ciudadano podrá recabar la tutela de las libertades y derechos reconocidos en el artículo
14 y la Sección primera del Capítulo 2º ante los tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios
de preferencia y sumariedad, y en su caso a través del recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional» ( Const
art.53.2 ).
El procedimiento establecido en la Const art.53.2 es el que regula la LJCA art.114 a 122 .
También pueden hacerse valer en este procedimiento las pretensiones tendentes a que el tribunal declare la nulidad
de una disposición de carácter general, el reconocimiento de una situación jurídica individualizada ( LJCA art.31 )
o a que se condene a la Administración al cumplimiento de sus obligaciones, o a que cese en una actuación material
constitutiva de vía de hecho ( LJCA art.32 ), siempre que la finalidad del recurso fuera restablecer o proteger los
derechos o libertades a que hace referencia la Const art.53.2 .
La tramitación de este recurso tiene, a todos los efectos, carácter preferente.
7396 Interposición
El plazo es de 10 días, computados desde el día siguiente a la notificación del acto, publicación de la disposición
impugnada, requerimiento para la cesación en la vía de hecho o transcurso del plazo fijado para la resolución.
Si el derecho o libertad ha sido lesionado como consecuencia de la inactividad de la Administración, o se hubiera
interpuesto recurso potestativo de reposición o, en caso de vía de hecho, no se hubiera formulado requerimiento
para su cesación, el plazo de 10 días comenzará a computar 20 días después de la reclamación, la presentación del
recurso o el inicio de la actuación administrativa en vía de hecho, respectivamente.
Para el caso de prohibición o propuesta de modificación de reuniones previstas en la LO 9/1983 del derecho de
reunión, no aceptadas por sus promotores, podrá interponerse recurso contencioso-administrativo ante el Tribunal
competente.
El recurso habrá de interponerse dentro de las 48 horas siguientes a la notificación de la prohibición o modificación.
Los promotores deberán trasladar copia registrada del escrito de interposición a la autoridad gubernativa para que
esta remita inmediatamente el expediente al tribunal.
El letrado de la Administración de Justicia convocará en el plazo de 4 días, con puesta de manifiesto del expediente
si se hubiese recibido, al representante de la Administración, al Ministerio Fiscal y a los recurrentes a una audiencia.
Se prevé la posibilidad de que para identificar al responsable de un servicio que incurra en vulneración de esa norma
se podrá requerir a los prestadores de servicios la cesión de los datos que permitan su identificación. El requerimiento
que habrán de cursar los órganos competentes para la adopción de las medidas establecidas en esa Ley requiere
previa autorización judicial.
El procedimiento se iniciará con la solicitud del órgano competente en la que se expondrán las razones que justifican
la petición, y se acompañarán los documentos que resulten procedentes.
El tribunal en el plazo de 24 horas, previa audiencia del Ministerio Fiscal, dictará resolución autorizando la solicitud,
siempre que no resulten afectados el derecho fundamental al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia
imagen ( Const art.18.1 ), o el secreto de las comunicaciones ( Const art.18.3 ).
7408 Autorización judicial de ejecución de medidas de interrupción de la prestación de servicios de la sociedad de la información
o de retirada de contenidos que vulneren la propiedad intelectual
(LJCA art.122 bis)
La Comisión de Propiedad intelectual podrá adoptar medidas para que se interrumpa la prestación de servicios
de la sociedad de la información, o para que se retiren contenidos que vulneren la normativa vigente, en materia de
propiedad intelectual. La ejecución de esas medidas requerirá autorización judicial.
La Comisión habrá de solicitar al tribunal competente la autorización para la ejecución de tales medidas en cuanto
puedan afectar a los derechos y libertades garantizados en la Const art.20 (libertad de expresión, de producción
y creación literaria, artística, científica y técnica, de cátedra y derecho a comunicar o recibir libremente información
veraz por cualquier medio de difusión).
En el plazo de 2 días desde la recepción de la resolución de la Comisión, el tribunal, con puesta de manifiesto del
expediente, convocará al representante legal de la Administración, al Ministerio Fiscal y a los titulares de derechos
y libertades afectados (o a los representantes que designen) a una audiencia.
En la audiencia se oirá de manera contradictoria a todos los personados y el Tribunal resolverá mediante Auto en
el plazo de 2 días.
La decisión del Tribunal solo podrá autorizar o denegar la ejecución de la medida.
Precisiones
La previsión constitucional ( Const art.18.2 ) de autorización judicial para la entrada o registro en domicilio no ha
encontrado desarrollo legislativo en la LJCA. Ello tiene como consecuencia la falta de uniformidad en la tramitación
de estas autorizaciones por parte de los distintos Juzgados competentes.
7410 Cuestión de ilegalidad
(LJCA art.123 a 126)
Se prevé la posibilidad de que un juez o tribunal de lo contencioso-administrativo dicte sentencia firme estimatoria de
un recurso por considerar ilegal el contenido de la disposición general aplicada aun cuando no sea el competente
para conocer del recurso directo contra aqeélla.
El tribunal debe seguidamente plantear la cuestión de ilegalidad ante el tribunal competente para conocer del recurso
directo contra ella. El Tribunal Supremo no requiere plantear cuestión de ilegalidad para anular cualquier disposición
general, al conocer de un recurso contra un acto fundado en la ilegalidad de aquella ( artículo 27.3 LJCA ).
7412 Procedimiento
Diferenciamos las siguientes fases:
1. Iniciación
El tribunal planteará mediante auto la cuestión de ilegalidad dentro de los 5 días siguientes a aquel en que conste la
firmeza de la sentencia. La cuestión afectará exclusivamente a los preceptos reglamentarios cuya declaración de
ilegalidad haya servido de base para la estimación de la demanda.
Se regula el procedimiento para los casos en que, conforme a la normativa vigente, la suspensión administrativa de
acuerdos de corporaciones o entidades públicas deba ir seguida de la impugnación o traslado de aquellos, ante la
jurisdicción contencioso-administrativa.
En el plazo de 10 días desde la fecha del acto de suspensión, o en el que establezca la normativa aplicable,
se ha interponer recurso contencioso-administrativo mediante escrito fundado, o dar traslado directo del acuerdo
suspendido al órgano jurisdiccional competente, según proceda. En todo caso, se habrá de acompañar copia del
acto de suspensión.
Interpuesto el recurso o trasladado el acuerdo, el letrado de la Administración de Justicia requerirá a la corporación
o entidad pública para que, en 10 días, remita el expediente, alegue lo que tenga por conveniente en su defensa
y emplace por 10 días a quienes pudieran tener un interés legítimo en el mantenimiento o anulación del acuerdo,
para su comparecencia ante el Tribunal.
Recibido el expediente, se pondrá de manifiesto a los comparecidos y se les convocará para una vista que habrá de
celebrarse no antes de 10 días desde la puesta de manifiesto del expediente.
La vista podrá ser sustituida por trámite de alegaciones escritas, que se presentarán en el plazo de los 10 días
siguientes a la notificación del auto acordando la sustitución. El tribunal podrá abrir período de prueba, por plazo que
no excederá los 15 días.
Conclusas las actuaciones, el tribunal dictará sentencia en virtud de la cual anulará o confirmará el acto o acuerdo
objeto del recurso.
7416 Procedimiento para la garantía de la unidad de mercado
La Comisión Nacional de los Mercados y de la Competencia (en adelante, CNMC) podrá interponer recurso
contencioso-administrativo cuando considere que una disposición, acto, inactividad o vía de hecho procedente de
cualquier Administración pública es contraria a la libertad de establecimiento o de circulación reconocidas en la L
20/2013 de garantía de la unidad de mercado.
Los plazos para la interposición del recurso serán los establecidos en la LJCA art.46 para el procedimiento
contencioso-administrativo ordinario. En caso de que el recurso se interponga a solicitud de un operador económico,
el plazo se computará desde la presentación de la solicitud ante la CNMC.
7418 Procedimiento
El mismo día de la interposición del recurso, el letrado de la Administración de Justicia requerirá al órgano
administrativo para que en el plazo de 5 días remita el expediente administrativo, junto con los informes y datos
que se soliciten en el recurso.
La falta o retraso en el envío del expediente no suspende la tramitación del procedimiento, sin perjuicio de que
los requerimientos que deban efectuarse y responsabilidades que puedan nacer en aplicación de lo dispuesto en la
normativa reguladora del procedimiento contencioso-administrativo ordinario.
El expediente será puesto de manifiesto al recurrente para que en el plazo de 10 días formalice demanda
acompañándola con los documentos oportunos. La remisión extemporánea del expediente dará lugar a un trámite
adicional de alegaciones para las partes.
La contestación a la demanda habrá de producirse por plazo común de 10 días para las partes demandadas.
El Tribunal decidirá sobre el recibimiento del pleito a prueba conforme a las normas generales del procedimiento
ordinario. El período de prueba no será en ningún caso superior a 20 días.
En cualquier momento de la tramitación del procedimiento, podrá solicitar su intervención cualquier operador
económico con interés directo en la anulación del acto impugnado. Su solicitud se resolverá mediante auto, previa
audiencia de las partes personadas en el plazo común de 5 días.
La admisión de la intervención del operador no supondrá la retroacción de actuaciones, pero será considerado
parte en el proceso a todos los efectos a partir de ese momento.
El tribunal acordará la acumulación del recurso promovido independientemente por un operador económico, al
iniciado por la CNMC, siempre que tuvieran por objeto la misma disposición o actuación, y se fundaran en la
vulneración de la libertad de establecimiento o de circulación.
Los recursos en esta materia se tramitarán con carácter preferente y les resultarán de aplicación supletoria las normas
generales de la LJCA.
7420 Sentencia
Conclusas las actuaciones, el tribunal dictará sentencia en el plazo de 5 días.
La sentencia estimará el recurso cuando la disposición, actuación o acto impugnados incurrieran en cualquier
infracción del ordenamiento jurídico, incluida la desviación de poder, que afecte a la libertad de establecimiento
o de circulación.
De estimarse el recurso, la sentencia obligará a corregir la conducta infractora y a resarcir los daños y perjuicios
causados.
En asuntos en los que no quepa ulterior recurso, el tribunal podrá convocar a las partes a una comparecencia para
dictar sentencia de viva voz. En este caso, el letrado de la Administración de Justicia expedirá certificación en la que
recogerá todos los pronunciamientos del fallo, con expresa indicación de su firmeza y de la actuación administrativa
a que se refiera.
7422 Medidas cautelares
La CNMC podrá solicitar en el escrito de interposición, la adopción de cualesquiera medidas cautelares, incluida la
de suspensión de la ejecutividad de la disposición, acto o resolución impugnados.
La suspensión, pero no cualquier otra medida cautelar, se producirá de forma automática, una vez admitido el
recurso, sin necesidad de prestar ninguna garantía. La Administración recurrida podrá solicitar el levantamiento de
la suspensión en el plazo de 3 meses desde su adopción, acreditando que su mantenimiento podría producir una
perturbación grave para los intereses generales o de tercero.
Precisiones
Se declara inconstitucional y nulo en su aplicación a actos o disposiciones de las comunidades autónomas la LJCA
art.127 quáter párrafo 2º por lo que la suspensión de la disposición, acto o resolución impugnada por la CNMC no
se producirá de forma automática cuando aquellos provengan de una comunidad autónoma ( TCo 79/2017, EDJ
120957 ).
H. Partes en el procedimiento contencioso-administrativo: capacidad, legitimación, representación y defensa
Precisiones
Un ejemplo se encuentra en la LBRL que prevé la posibilidad de que los vecinos accionen en nombre e interés de
la entidad local ( LBRL art.68.3 ).
7430 Parte principal y parte accesoria
Tradicionalmente se permitió en el contencioso-administrativo, la comparecencia en el proceso al lado de la
Administración demandada. Era la conocida figura del coadyuvante que resultó suprimida por la actual LJCA.
La LJCA permite la personación como codemandados de aquellos que puedan tener algún interés en el resultado
del procedimiento, al ser potencialmente afectados por el fallo que en él se dicte.
Cuando la Administración notifica a los administrados que pudieran resultar afectados por el fallo judicial en un
procedimiento contencioso-administrativo el inicio de este, y les emplaza para que puedan personarse ante el Tribunal
competente, esa personación solo puede realizarse en la posición de codemandados, nunca de codemandantes. Sin
perjuicio de lo anterior, quien emplazado como codemandado tiene interés en que se estime el recurso interpuesto,
podrá allanarse a la pretensión oportunamente deducida por el recurrente.
7432 Posición de las partes en el proceso
Viene explicada por los principios de dualidad de partes, contradicción e igualdad.
Principio de dualidad de partes: no hay proceso sin partes enfrentadas, al menos en su inicio y de manera conceptual.
Iniciado el procedimiento, puede producirse el desistimiento, el allanamiento, el acuerdo o la satisfacción extraprocesal
de pretensiones.
Principio de contradicción: es consecuencia ineludible del derecho fundamental a un proceso con todas las garantías
( Const art.24 ), y obliga a los órganos jurisdiccionales a posibilitar la actuación de las partes a través de los actos
de comunicación establecidos en las leyes procesales, y a procurar que en el proceso se dé la necesaria oposición
argumentativa entre los litigantes.
Principio de igualdad: impide al órgano jurisdiccional conceder a una parte medios o posibilidades de actuación
procesal distintas, en cuanto a su eficacia, a las que se otorgan a la contraparte.
Precisiones
La práctica forense nos enseña frecuentes desequilibrios entre los ciudadanos, a quienes se considera defensores
de un interés particular, y la Administración pública, de la que con cierta inocencia se dice que actúa siempre conforme
al interés público.
7434 Capacidad
La capacidad para ser parte es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones de carácter procesal. Es la
proyección en esta materia de la capacidad jurídica.
La capacidad procesal es la proyección de la capacidad de obrar y es, por ello, la aptitud para realizar actos
procesales. Se distingue de la legitimación en que esta requiere una especial relación entre el sujeto que interpone
el recurso concreto y la situación jurídica objeto de debate litigioso.
En el procedimiento contencioso-administrativo tienen capacidad procesal todas las personas que la ostenten
conforme a lo dispuesto en la LEC y, además, los menores de edad para la defensa de aquellos de sus derechos
e intereses legítimos cuya actuación les esté permitida por el ordenamiento jurídico sin necesidad de asistencia de
una tercera persona (quien ejerza la patria potestad, el tutor o el curador).
Los grupos de afectados, las uniones sin personalidad jurídica y los patrimonios independientes o autónomos son
aptos para ser titulares de derechos y obligaciones sin necesidad de integrarse en estructuras formales de personas
jurídicas pero solo tendrán capacidad procesal en este orden jurisdiccional cuando la Ley lo declare expresamente.
Las personas físicas tienen capacidad jurídica y, por lo tanto, capacidad para ser parte por el mero hecho de
serlo. Sin embargo, pueden tener limitada su capacidad de obrar y, en consecuencia, su capacidad procesal. Solo
podrán comparecer en juicio los que estén en pleno ejercicio de sus derechos civiles. Quienes no lo estén, habrán
de comparecer mediante la representación o con la asistencia, autorización, habilitación o con el defensor exigidos
por la ley.
Las personas jurídicas han de actuar a través de las personas que ostentan su representación ( LEC art.7.4 ).
7436 Legitimación activa
La legitimación ad causam exige una especial relación entre el sujeto que acciona ante los tribunales del orden
jurisdiccional contencioso-administrativo y la situación jurídica que constituye el objeto del litigio.
7438 Sujetos legitimados
En el orden jurisdiccional contencioso-administrativo están:
1. Personas físicas o jurídicas que ostenten un derecho o interés legítimo;
Precisiones
El otorgamiento del poder antes de dictarse el acto impugnado no determina la inadmisibilidad del recurso, pues en
puridad jurídica, ha de distinguirse entre mandato y poder. El poder conferido legalmente tiene carácter general y
permanece mientras no se revoque.
El abogado asume la dirección técnica del recurso o de la oposición de la parte, redacta los escritos y actúa en los
trámites verbales del procedimiento. Solo podrá actuar válidamente quien sea abogado en ejercicio, salvo supuestos
excepcionales de habilitación al licenciado o graduado en Derecho.
No podrá proveerse ninguna solicitud que no lleve la firma de abogado, salvo que se trate del escrito de personación
en juicio, de solicitud de medidas urgentes con antelación al juicio, de suspensión de vistas (salvo que se funde en
causas que afecten al abogado) o cualquier otro de mera tramitación adjetiva del procedimiento.
7452 Representación y defensa de la Administración
La representación y defensa de las Administraciones públicas se rige por lo dispuesto en la LOPJ y en la Ley 52/1997 ,
de 27 de noviembre, de asistencia jurídica al Estado e instituciones públicas, además de por las normas que en el
marco de sus competencias hayan dictado las comunidades autónomas.
La intervención del Ministerio Fiscal en defensa de la legalidad que, en opinión de una parte de nuestra doctrina
administrativista, supondría una firme garantía en la defensa de la tutela judicial, solo está prevista en procedimiento
especial de protección de los derechos fundamentales, en el recurso de casación en interés de ley, en los supuestos en
que se debate la posible concurrencia de falta de jurisdicción o de competencia del órgano jurisdiccional contencioso-
administrativo, así como en los procedimientos contencioso-administrativos para la declaración judicial de extinción
de partidos políticos.
La representación y defensa del Estado y de sus organismos autónomos, así como la de los órganos constitucionales
cuyas normas internas no establezcan un régimen específico propio, corresponde a los abogados del Estado
integrados en el eervicio jurídico del Estado.
La representación y defensa de las Cortes Generales, del Congreso de los Diputados, del Senado y de la Junta
Electoral General Central corresponde a los letrados de las Cortes Generales.
La representación de la Administración del Estado tiene carácter exclusivo. Solo con carácter excepcional podrá
encomendarse la representación y defensa a un abogado en ejercicio, con autorización del Ministerio de Justicia,
a propuesta motivada del titular del departamento ministerial interesado y previo informe del abogado General del
Estado-director del servicio jurídico del Estado.
La representación y defensa de las comunidades autónomas y de las entidades locales corresponde a los letrados
de sus respectivos servicios jurídicos, pero no es excluyente puesto que se admite expresamente ( LOPJ art.551.3 )
que designen abogado colegiado que las represente y defienda.
I. Actuación del abogado en las distintas fases del proceso
7456 El abogado, como director del procedimiento, y como consecuencia de buscar la mejora de la efectividad
y competitividad, al igual que se realiza en otros ámbitos profesionales, ha de adoptar y adaptarse a nuevas
metodologías, herramientas y soluciones.
A través de las técnicas de gestión de proyectos desarrolladas en otros ámbitos aplicados a los procedimientos
surge lo que en la práctica se denomina el «legal project management» (LPM), que tienen como fin potenciar la parte
comercial de la práctica jurídica, tratando de optimizar los mecanismos de negocio y de prestación de servicios en
el asesoramiento del caso.
7458 Al iniciar un nuevo proyecto o asunto de índole contencioso-administrativo, hay que tener en cuenta que la LJCA
regula un procedimiento común de primera o única instancia que responde básicamente a un patrón revisor de los
actos administrativos, y regula además tres procedimientos especiales:
- el procedimiento de protección de derechos fundamentales;
- la cuestión de ilegalidad sobre preceptos reglamentarios; y
- el procedimiento en los casos de suspensión administrativa previa de acuerdos.
Sentado lo anterior, nos centraremos en el procedimiento administrativo común, y las actuaciones prácticas que ha
de realizar el abogado en el mismo desde un punto de vista práctico, teniendo en cuenta que el procedimiento se
inicia de forma diferente según los diversos tipos de conflicto que puedan tener lugar.
7460 Proceso de lesividad
(LJCA art.43)
El proceso de lesividad es aquel en el que la Administración autora de algún acto pretende demandar su anulación
ante la Jurisdicción Contencioso-Administrativa, pero para ello deberá declararlo lesivo para el interés público.
El recurso de lesividad se iniciará por demanda a la que se acompañará la declaración de lesividad ( LPAC art.107 )
y el expediente administrativo.
En los procedimientos entre Administraciones públicas no cabe interponer recurso en vía administrativa. Sin
embargo, cuando una Administración interponga recurso contencioso-administrativo contra otra, podrá requerirla
previamente para que derogue la disposición, anule o revoque el acto, haga cesar o modifique la actuación material,
o inicie la actividad a la que esté obligada ( LJCA art.44 ).
El plazo para interponer recurso de lesividad será de 2 meses a contar desde el día siguiente a la fecha de la
declaración de lesividad.
El recurso de lesividad se iniciará por demanda formulada con arreglo a la LJCA art.56.1 , que fijará con precisión la
persona o personas demandadas y su sede o domicilio si constara. A esta demanda se acompañarán en todo caso la
declaración de lesividad, el expediente administrativo y, si procede: los documentos previstos en la LJCA art.45.2 .
Dependiendo de a quien se represente, bien a la Administración demandante, bien a la Administración demandada
o bien al interesado o interesados en el acto, las actuaciones del abogado de cada una de las partes pueden variar,
con independencia de ello es esencial que el abogado determine desde el primer momento un calendario del
procedimiento con los plazos previstos en los distintos actos judiciales y corroborarlos con las distintas disposiciones
legales.
Precisiones
7466 Tras los trámites de interposición, reclamación del expediente, emplazamiento, y personación, la LJCA establece un
trámite de admisión para rechazar sin discusión las acciones más evidentemente infundadas.
7476 Desde el inicio del procedimiento hasta su conclusión final, el abogado va a recibir constantemente comunicaciones
del Juzgado o Tribunal que serán notificadas en general por el procurador, y en el supuesto de que la postulación fuera
preceptiva, directamente. Es necesario disponer del sistema Lexnet, que es el sistema de comunicación electrónica
por el que el que desde el 1-1-2016 se hacen las comunicaciones y se entregan los documentos con firma electrónica.
7478 Tareas al recibir las resoluciones
Al recibir las resoluciones el abogado tiene que realizar las siguientes:
1. Análisis de las distintas resoluciones:
- que efectivamente la resolución se corresponde con el número de procedimiento que corresponde;
- de la parte dispositiva y de lo que se acuerda, se resuelve o se dicta; y
- si se establece o no modo de impugnación y, en su caso, plazo para impugnar o hacer alegaciones.
7480 En la prueba rige, como en el proceso civil, el principio dispositivo de forma que el recibimiento del proceso a prueba
se solicita por medio de otrosí ( LJCA art.60 ), en los escritos de demanda y contestación y en los de alegaciones
complementarias.
La disponibilidad de las partes sobre la prueba queda, no obstante, rebajada por el amplio margen reconocido al
juez para decidir la apertura del periodo probatorio, condicionado a una valoración judicial que versará sobre dos
circunstancias:
- que exista disconformidad en los hechos; y
- que estos fueran de trascendencia para la resolución del pleito.
Además, y al margen de la voluntad de las partes, el juez puede acordar de oficio el recibimiento a prueba y disponer
la práctica de cuantas estime pertinentes para la más acertada decisión del asunto ( LJCA art.61 ).
La prueba se desarrollará con arreglo a las normas generales establecidas para el proceso civil, disponiéndose de
un plazo de 30 días para practicarla.
6. El abogado ante la fase de vista y conclusiones
7482 El proceso contencioso-administrativo termina con una fase de recapitulación y valoración de lo actuado, cuya
existencia se remite a la voluntad de las partes, pues estas podrán solicitar en la demanda y en la contestación que se
celebre vista, que se presenten conclusiones o que el pleito sea declarado concluso, sin más trámites, para sentencia
( LJCA art.62.1 ).
En el acto de la vista, se dará la palabra a las partes por su orden para que de forma sucinta expongan sus
alegaciones ( LJCA art.63.2 ).
Cuando se acuerde el trámite de conclusiones, las partes presentarán unas alegaciones sucintas acerca de los
hechos, la prueba practicada y los fundamentos jurídicos en que apoyen sus pretensiones en el plazo de 10 días, sin
que puedan plantearse cuestiones que no hayan sido suscitadas en los escritos de demanda y contestación ( LJCA
art.64 ).
Celebrada la vista o presentadas las conclusiones, el juez o tribunal declarará que el pleito ha quedado concluso
para sentencia, salvo que haga uso de la facultad de acordar determinadas pruebas para mejor proveer, en cuyo
caso dicha declaración se hará inmediatamente después de que finalice la práctica de la diligencia o diligencias de
prueba acordadas.
7484 Para los recursos que se deduzcan en las materias de que conozcan los juzgados de lo contencioso-administrativo,
cuando su cuantía no supere los 30.000 euros o se trate de cuestiones de personal que no se refieran al nacimiento o
extinción de la relación de servicio de los funcionarios públicos de carrera, la Ley prevé un proceso rápido, articulado
en torno a los principios de concentración, oralidad y amplia discrecionalidad judicial ( LJCA art.78. ).
El procedimiento se iniciará por demanda, prescindiendo del escrito y trámite de interposición, a la que se acompañará
los documentos establecidos para acompañar el escrito de interposición, que el juez, previo examen de su jurisdicción
y de competencia objetiva, trasladará al demandado y citará a las partes para la celebración de la vista, con indicación
de día y hora, y ordenará a la Administración demandada que remita el expediente administrativo.
Recibido el expediente administrativo, el juez lo remitirá al actor y a los interesados que se hubieren personado para
que puedan hacer alegaciones en el acto de la vista. Si las partes no comparecieren, o lo hiciera solo el demandado,
se tendrá al actor por desistido del recurso, y se le condenará en costas; y si compareciese solo el actor, se proseguirá
la vista en ausencia del demandado.
7486 Procedimiento en sala
El esquema básico del procedimiento es el siguiente:
1. Comenzará la vista dando el juez la palabra a la parte actora, que expondrá brevemente los fundamentos de lo
que pida o simplemente, según el caso, se ratificará en su demanda.
2. A continuación el juez dará la palabra al demandado, que podrá interponer cuantas excepciones considere
convenientes, contestará a la demanda y señalará también cuales son los hechos controvertidos, para finalizar
solicitando el recibimiento del pleito a prueba. Si se ha planteado alguna cuestión de previa resolución, el juez dará
la palabra a la otra parte para que conteste y posteriormente la resolverá. Contra dicha resolución cabe interponer
recurso de reposición y, en su caso, protesta.
3. Se concederá la palabra al actor para que proponga la prueba que estime conveniente (documental, interrogatorio
de parte, interrogatorio de testigos, reconocimiento judicial, etc.) y a continuación el demandado propondrá prueba
en los mismos términos que la parte actora. Se aporta en este acto hoja de prueba con dicha relación.
4. A continuación el juez admitirá o denegará la prueba propuesta (aquí pueden coexistir distintas prácticas forenses,
pues habrá juzgados que resolverán la proposición de prueba del actor antes de que el demandado proponga la
suya). Dicha resolución solo podrá ser objeto de protesta.
5. Se practicará la prueba admitida por su orden, comenzando por la propuesta admitida por la parte actora y
continuando con la propuesta y admitida por el demandado, y ello en cada uno de los distintos medios de prueba
admitidos.
6. En su caso, pues la ley no lo prevé, el juez podrá conceder la palabra a las partes para que formulen sus
conclusiones (aunque generalmente este último trámite solo tendrá lugar cuando así lo estime el juzgado). No está
de más que el abogado pregunte el juez, al inicio de la vista, si va a dar la palabra para conclusiones al final del
acto; pues en caso afirmativo el abogado puede ser más parco en el análisis inicial (explicación de la demanda y la
contestación) y reservar para la fase de conclusiones algunas explicaciones que después de haberse practicado la
prueba pueden ilustrar más al juez para fundamentar la resolución.
7488 Posicionamiento de las partes
En la gran mayoría de los juzgados la parte actora se sentará a la derecha del juez y la parte demandada a su
izquierda. Cuestión distinta ocurre en los incidentes, donde hay más variedad. Dependerá del juzgado en el que
se vaya a celebrar la vista y, así, en algunos, el recurrente o impugnante (demandado principal) tomará el asiendo
como si se tratara del actor (ya que es el que promueve el incidente) y el recurrido (demandante principal pero el que
sufre el incidente) tomará el asiento del demandado. Aunque lo más habitual será no alterar el orden natural y seguirá
siendo el actor principal el que, en principio, comenzará su alegato.
7490 Actuación en sala
Los pasos a seguir son los siguientes:
1. Comenzará la vista dando el juez la palabra a la parte actora, que expondrá los fundamentos de lo que pida o
podrá simplemente ratificar su demanda, pero sería conveniente que fijara de manera sucinta los hechos relevantes
del pleito ( LJCA art.78.6 ). Aunque será también en ese momento en el que deberá formular cualquier alegación
complementaria que estime conveniente: por ejemplo manifestar algún hecho nuevo como nueva jurisprudencia por
sentencias que han sido dictadas en supuestos idénticos y que se aportan en el acto a efectos ilustrativos; poner
Precisiones
Si el juez pasa a la fase de proposición de prueba y creemos que es necesaria la fijación de los hechos
controvertidos se hará saber así al juez. De tal modo que no estará de más que el abogado al que pueda
interesar advierta al Juez de la necesidad de concretar esta fase más o menos del tenor siguiente: «señoría creo
conveniente, a los efectos de delimitar mi proposición de prueba, que la parte contraria manifieste qué hechos
considera controvertidos o, en su caso, muestre su conformidad con los que considera esta parte».
La mayoría de los jueces accederán a ello por ser una petición sensata y razonable. Todo lo que pueda quedar
probado por aquiescencia de las partes se traduce en economía procesal al evitar la práctica de prueba inútil y
motivación innecesaria en sentencia.
Es recomendable para los abogados llevar preparado una hoja de vista con el esquema del procedimiento y guión
de las ideas principales que se van a desarrollar en el juicio.
7492 3. Una vez que haya terminado el demandado su exposición, el juez volverá a conceder la palabra al actor para
que proponga la prueba que estime conveniente. Facilitará mucho su proposición y admisión si previamente se
han concretado los hechos controvertidos, en el mismo modo y forma como se hace en la audiencia previa del
procedimiento civil; pues a efectos prácticos clarifica mucho la proposición de la prueba y su posterior admisión. Se
recomienda aportar en este acto hoja de prueba con dicha relación.
El orden deseable de proposición de prueba sería el siguiente:
a) Documental por reproducida y, en su caso, más documental que se aporta en ese acto y que deberá cumplir los
requisitos para su admisión
b) Interrogatorio de parte -del contrario- (no podemos pedir el interrogatorio de nuestro propio cliente, pero sí de
algún colitigante con los que exista conflicto de intereses).
Las partes procesales tienen la obligación de comparecer personalmente a la vista y generalmente así se hace constar
en la citación para la vista ( LEC art.440.1, párrafo segundo, en relación con el art.442 ), ya que su incomparecencia
podría dar lugar a la aplicación de la LEC art.304 (tenerlo por confeso).
c) Interrogatorio de los testigos, que habrán sido traídos por la parte o bien se habrá solicitado por el juzgado que
hayan sido citados al acto del juicio -citación que no implica su admisión-. La prueba testifical deberá ser admitida (a
pesar de la citación) en el acto de la vista. En el caso en que la parte haya pedido auxilio judicial para la citación
de unos testigos y el juzgado lo haya acordado, no significa que la prueba se haya admitido, pues la proposición y la
admisión de prueba deben efectuarse y resolverse en el acto de la vista.
d) La intervención del perito en el acto de la vista. El demandado podrá aportar también la pericial en el acto de
la vista.
El resto de pruebas que se pueden pedir serán bastante inusuales: reconocimiento judicial o reproducción de una
grabación, aunque, por supuesto, también se podrán proponer y admitir, en su caso.
7498 La prueba se define por la doctrina como «todo medio empleado por las partes con el fin de aclarar aquellos hechos
que guarden relación con la tutela judicial efectiva de las partes».
La prueba, dentro del proceso contencioso-administrativo, se complementa mediante la aplicación supletoria del
derecho procesal civil.
La LJCA art.60.3 enuncia un criterio jurídico adecuado para fundamentar el recibimiento a prueba del proceso y para
modular la admisibilidad de los medios propuestos, al disponer que «se recibirá el proceso a prueba cuando exista
disconformidad en los hechos y estos fueran de trascendencia (...) para la resolución del pleito». A través de una
rápida interpretación del citado artículo, la práctica de la prueba encuentra su fundamento en dos circunstancias:
- la conformidad o discrepancia de las partes sobre los hechos y;
- que estos sean o no de trascendencia para el fallo.
Asimismo, también hay que tener en cuenta que la Const art.24.1 garantiza la tutela judicial efectiva de todos los
ciudadanos españoles. Por consiguiente, no se practicarán aquellas pruebas que sean estimadas de forma motivada
por el juez como pruebas impertinentes, inútiles o ilícitas, conforme a la LEC art.283 .
7502 Sujeto
Por un lado, encontramos al demandante, quien propone las pruebas pertinentes así como su ulterior práctica, dado
que como establecen los principios dispositivos y de aportación de parte, las pruebas siempre son propuestas a
instancia de parte.
En general, la carga de la veracidad de la prueba que avale los hechos correspondientes a las pretensiones de
la demanda recae sobre el demandante. Además, se dispone de un plazo de 5 días para interponer un escrito de
alegaciones complementarias si a través del escrito de contestación de la demanda se deducen nuevos hechos.
Por otro lado, encontramos al demandado, quien usualmente, se opone a lo pretendido por el demandante mediante
la contestación de la demanda, argumentando las razones, tanto de hecho como de derecho, que justifican la postura
que defiende.
Precisiones
Respecto a las demás partes, en el procedimiento administrativo, si la Administración pública interviene, bien como
demandante o bien como demandada, la asistencia letrada será efectuada por un abogado del estado.
7504 Régimen jurídico
El régimen de práctica de la prueba encuentra un doble marco, un marco material por un lado, y un marco formal,
por el otro:
1. Respecto al marco material, la solicitud de las pruebas debe hacerse expresando ordenadamente los puntos de
hecho sobre los que versará la misma, así como los medios de prueba a través de los cuales el solicitante se va
a hacer valer.
2. En cuanto al marco formal, el recibimiento a prueba debe solicitarse mediante otrosí en el escrito de demanda y
en el escrito de contestación, así como en los escritos de alegaciones complementarias.
Precisiones
Si a través de la contestación de la demanda se descubren nuevos hechos para la resolución del pleito y el recurrente
no hubiese solicitado el recibimiento del proceso a prueba en la demanda, puede solicitarlo dentro de los 5 días
siguientes a aquel en el que se le haya dado traslado de la misma, con indicación también en este caso de los puntos
de hechos y las pruebas que se proponen.
3. Principios probatorios
7506 Son el conjunto de principios fundamentales que garantizan la correcta aplicación del procedimiento de práctica de
la prueba. Los principios probatorios se dividen a su vez en principios constitucionales y principios legales.
7508 Principios probatorios constitucionales
Entre los que analizamos están los principios de:
1. Buena fe: principio básico al que deben ajustarse todas las partes del procedimiento. Es un principio que determina
el ejercicio de los derechos conforme a una serie de exigencias jurídico-sociales. La doctrina distingue tres tipos
de buena fe:
a) Buena fe exoneradora, en el sentido de que el causante de daños y perjuicios a un tercero ni obró con dolo ni
actuó negligentemente.
b) Buena fe como fumus bonis iuris , es decir, apariencia de buen derecho que rige las relaciones entre particulares
y la Administración.
c) Buena fe como modelo de conducta por el cual deben regirse los particulares. Significa que la buena fe rige
las relaciones entre los ciudadanos y la Administración pública en un Estado social y democrático de Derecho, y
proporciona el marco de actuación de los particulares en sus relaciones con los poderes públicos administrativos,
caracterizado por las notas de previsibilidad y seguridad jurídica, contempladas en la Const art.9 y 103 .
7512 El proceso de práctica de la prueba en el proceso contencioso-administrativo se remite a la Ley de Enjuiciamiento Civil.
7514 Recibimiento a prueba
En primer lugar, se recibe el proceso a prueba propuesta por alguna de las partes. Asimismo, el juez o tribunal, puede
practicar diligencias de oficio bien durante el trámite de recibimiento a prueba o después del mismo hasta que la
litis sea declarada conclusa y el juez disponga que el caso se vea para sentencia ( LJCA art.60 y 61 ).
Precisiones
Son hechos notorios aquellos conocidos por la generalidad de las personas, en un lugar y en un momento
determinado. La jurisprudencia los ha definido como aquellos hechos, también llamados de fama pública, que por
pertenecer a la vida social o a la historia, son conocidos y tenidos por ciertos por una generalidad de personas ( TS
17-5-83, EDJ 2935 ; 12-6-07).
7518 Práctica de la prueba
En el procedimiento contencioso-administrativo se efectuará de conformidad con las normas generales de la LEC, sin
perjuicio de las particularidades que resulten de aplicación en el procedimiento contencioso-administrativo. Asimismo,
en la práctica de la prueba hay que tener en cuenta tanto los requisitos formales como el lugar donde se practica:
1. Requisitos formales: las pruebas deben practicarse de forma contradictoria, en vista pública o con publicidad.
Es necesaria la presencia de la autoridad judicial competente. Las pruebas, además, deben practicarse de acuerdo
con el principio de unidad de acto. En otro orden de cosas, las Salas podrán delegar en uno de sus magistrados
o en un juzgado de lo contencioso-administrativo la práctica de todas o algunas de las diligencias probatorias, y el
representante en autos de la Administración podrá, a su vez, delegar en un funcionario público de la misma la facultad
de intervenir en la práctica de pruebas.
2. Lugar de práctica: las pruebas deben practicarse ante el órgano jurisdiccional que conoce del proceso. Sin
embargo, hay excepciones en las cuales la prueba puede practicarse fuera de la sede judicial ( LOPJ art.268 ):
a) Fuera de España: debe solicitarse el auxilio judicial a un órgano jurisdiccional extranjero.
b) Fuera de la circunscripción del juzgado o tribunal: en ese caso debe solicitarse el auxilio judicial al órgano
judicial que posee la competencia territorial adecuada para la práctica de la prueba.
c) Si los testigos o las partes intervinientes están padeciendo una enfermedad muy grave u otra circunstancia de
fuerza mayor que les impida comparecer, el juez, junto con el letrado de la Administración de Justicia acudirá al
domicilio del sujeto para que pueda prestarles declaración.
5. Medios de prueba
Prueba consistente en que cada parte podrá solicitar del tribunal el interrogatorio de la parte contraria sobre hechos y
circunstancias de los que tengan noticia y que guarden relación con el objeto del juicio. Un colitigante podrá solicitar el
interrogatorio de otro colitigante siempre y cuando exista en el proceso oposición o conflicto de intereses entre ambos.
Al igual que en el procedimiento civil, las preguntas del interrogatorio se formularán en sentido afirmativo y con la
debida precisión. Asimismo, la parte o el abogado de la parte que ha de responder al interrogatorio, puede impugnar
las preguntas que se le formulen, denotando que dichas preguntas sean consideradas improcedentes según el
criterio del juez o generen una situación de indefensión a la parte que ha de responder a las preguntas.
7524 Interrogatorio de los testigos
(LEC art.360 s.)
«Las partes podrán solicitar que declaren como testigos las personas que tengan noticia de hechos controvertidos
relativos a lo que sea objeto del juicio».
Serán considerados como testigos todas las personas físicas o jurídicas salvo que sean incapaces según el criterio
del CC.
Por otra parte, cuando se proponga el interrogatorio de testigos, se expresará su identidad, con indicación, en cuanto
sea posible, del nombre y apellidos de cada uno, su profesión y su domicilio o residencia.
Se determina que «cuando sean necesarios conocimientos científicos, artísticos, técnicos o prácticos para valorar
hechos o circunstancias relevantes en el asunto o adquirir certeza sobre ellos, las partes podrán aportar al proceso
el dictamen de peritos que posean los conocimientos correspondientes o solicitar, en los casos previstos en esta ley,
que se emita dictamen por perito designado por el tribunal».
Los dictámenes periciales se elaboran por escrito y acompañarán, respectivamente, a la demanda y el escrito de
contestación. Una vez presentados los dictámenes, al igual que en las declaraciones de testigos y de las partes, los
peritos están obligados a prometer o jurar decir la verdad y que se actuará de la forma más objetiva posible. Además
deben ratificar el contenido de su dictamen.
Una vez expuesto el dictamen del perito, la parte contraria puede contradecir el dictamen con otro u otros medios
de prueba. Sin embargo, el juez puede imponerle una sanción si su oposición al dictamen es temeraria.
En la práctica de la prueba pericial, hay una particularidad en el proceso contencioso-administrativo: «El Juez podrá
acordar de oficio, previa audiencia a las partes, o bien a instancia de las mismas la extensión de los efectos de las
pruebas periciales a los procedimientos conexos» ( LJCA art.61.5 ).
Al igual que en la declaración testifical, «todo perito deberá manifestar, bajo juramento o promesa de decir verdad, que
ha actuado y, en su caso, actuará con la mayor objetividad posible, tomando en consideración tanto lo que pueda
favorecer como lo que sea susceptible de causar perjuicio a cualquiera de las partes, y que conoce las sanciones
penales en las que podría incurrir si incumpliere su deber como perito» ( LEC art.335.2 ).
7528 Prueba documental
(LEC art.317 s.)
Son todo medio de prueba que contiene información en soporte escrito o electrónico o incluso, fotografías, dibujos
o representaciones cartográficas. Asimismo, las pruebas documentales, al igual que en el proceso civil, pueden ser
clasificadas como documentos públicos o privados.
1. Documentos públicos ( LEC art.317 ). Son documentos emitidos por una autoridad pública. Se califican como
documentos públicos:
- las resoluciones y diligencias judiciales;
- los documentos notariales;
- los dictámenes de los Corredores de Comercio Colegiados;
- las certificaciones de los Corredores de Comercio Colegiados;
- las certificaciones registrales; y
- las resoluciones y notificaciones emitidas por los funcionarios públicos y los archivos y registros de los órganos de
las Administraciones públicas o de otras entidades de Derecho público.
Los documentos públicos harán prueba plena de los hechos objeto de debate.
En el procedimiento contencioso-administrativo, hay un tipo de documento público especialmente importante, dicho
documento es el expediente administrativo, que está construido con informes, resoluciones, certificaciones,
comunicaciones y demás documentos administrativos que sirven de antecedente a la resolución administrativa, así
como las diligencias encaminadas a ejecutarla ( RD 2568/1986 art.164 ).
Asimismo, el expediente administrativo es la base sobre la cual la Administración construye sus pretensiones ante
el juez.
2. Documentos privados. Los que por exclusión no pertenecen a ninguna de las categorías previamente
mencionadas ( LEC art.317 ). Harán prueba plena de los hechos controvertidos siempre y cuando su autenticidad
no sea impugnada por la otra parte.
En relación al expediente administrativo, es interesante el caso en el que un juez consideró que la Administración
había actuado negligentemente al perder el expediente administrativo y, en consecuencia, declaró nulos los actos
administrativos impugnados ( TS 14-3-07).
7530 Reconocimiento judicial
(LEC art.353 a 359)
Mediante el reconocimiento judicial el juez o tribunal examina por sí mismo algún lugar, objeto o persona para el
debido esclarecimiento y apreciación de los hechos.
El reconocimiento judicial tiene lugar cuando el juez, de manera discrecional, valora que debe apreciar por sí mismo
una determinada prueba a fin de esclarecer los hechos. En cualquier caso, las partes podrán proponer al Juez o
magistrado los extremos en los que debe profundizar.
Una vez acordada la práctica del reconocimiento judicial, el letrado de la Administración de Justicia señalará con al
menos 5 días de antelación, el día y hora en el que se practicará el reconocimiento. Las partes podrán acudir junto
con el juez al reconocimiento.
Una particularidad del reconocimiento judicial viene dada por la posibilidad de practicarse de forma concurrente con
otros medios de prueba, siempre y cuando se aprecie que el reconocimiento contribuya a esclarecer los hechos.
Practicado el reconocimiento judicial, el letrado de la Administración de Justicia levantará acta en la que se anotarán
las conclusiones a las que llegó el Juez, así como las observaciones de las partes y de los peritos, si estos también
estuvieran presentes.
7532 Orden de práctica de las pruebas
(LEC art.300)
En el proceso contencioso-administrativo es análogo al del proceso civil. Se establece el siguiente orden salvo que
el Juez diga otra cosa:
1. Interrogatorio de las partes.
2. Interrogatorio de testigos.
3. Declaraciones de peritos sobre sus dictámenes o presentación de estos, cuando excepcionalmente se hayan de
admitir en ese momento.
4. Reconocimiento judicial, cuando no se haya de llevar a cabo fuera de la sede del tribunal.
5. Reproducción ante el tribunal de palabras, imágenes y sonidos captados mediante instrumentos de filmación,
grabación y otros semejantes.
6. Valoración de la prueba
7534 A la hora de valorar la prueba, el juez tiene que expresar con claridad las razones que motivan su interpretación
particular de los hechos. La apreciación de la prueba se rige por dos principios:
- de prueba libre; y
- de valoración conjunta de la prueba.
7536 Principio de prueba libre
El tribunal debe formar su convicción sobre los hechos y si estos resultan probados o no, según las reglas de la
razón y la sana crítica. Aun cuando se establecen normas sobre la valoración de algunas pruebas, estos criterios no
contradicen el principio de libre apreciación de la prueba, ya que no hay ningún medio de prueba al que el órgano
jurisdiccional competente deba atribuir un carácter prioritario, siendo únicamente el juez quien debe resolver sobre
si un hecho resulta o no probado según su buen juicio y con las reglas de la sana crítica.
7540 Principio de valoración conjunta de la prueba
La convicción del juez debe derivarse de la apreciación conjunta y ponderada de todas las pruebas practicadas sin que
pueda darse mayor prioridad a un medio de prueba en particular frente al resto. Únicamente se dará más importancia
a una prueba en particular cuando estuviese motivado por las circunstancias propias del caso y la naturaleza de los
hechos que se pretenden probar.
7542 La medida cautelar es una institución de naturaleza procesal de incuestionable valor dentro de la rama del derecho
procesal, en razón de que permite a los justiciables una mayor seguridad jurídica, en el sentido de precaver que un
fallo judicial quede ilusorio o no pueda ejecutarse cabalmente. Es necesario entender que el derecho a la tutela
judicial cautelar no es más que una manifestación del derecho constitucional a la tutela judicial efectiva.
Las medidas cautelares en el procedimiento contencioso-administrativo se regulan en la LJCA Título VI Capítulo II
(concretamente, art.129 a 136).
En estos preceptos se establecen las normas generales de las medidas cautelares, y cómo funcionan las medidas
cautelares frente a actos, frente a disposiciones generales, frente a la inactividad de la Administración, frente a la
inejecución de actos administrativos y frente a la vía de hecho, así como sus normas procedimentales.
1. Fundamento y finalidad
7544 La medida cautelar surge en el proceso contencioso-administrativo por la preocupación ante los privilegios que posee
la Administración, en especial el privilegio de la ejecutividad de los actos administrativos. Este privilegio está basado
en la Const art.103.1 que recoge el principio de eficacia que rige en la actuación administrativa.
Como consecuencia de este principio los actos de la Administración pública son ejecutivos, es decir, de inmediato
cumplimiento ( LPAC art.38 ).
Esto supone que los actos administrativos producen efectos desde la fecha en la que se dictan. Por lo tanto, su
impugnación, en vía administrativa o jurisdiccional, no suspende, de forma automática, la ejecución del acto. Este
privilegio de la ejecutividad, si bien se establece para la defensa de los intereses generales, debe ser compatible
con la tutela judicial efectiva. Es necesario entenderlo así porque la existencia de una vía administrativa, previa a la
judicial y la actual lentitud de los procesos contencioso-administrativos puede impedir que se cumpla lo que se ha
juzgado, y, entonces, desaparecería la finalidad del recurso contencioso-administrativo.
7546 El acto administrativo se comporta como un verdadero título ejecutivo. Y la Administración pública está capacitada
para ejecutar ese título ejecutivo, mientras no se anule judicialmente. En esta situación puede ocurrir que el acto esté
totalmente ejecutado cuando se dicte la resolución judicial que pone fin al proceso. Entonces, la sentencia sería inútil
porque no se puede cumplir lo que ha resuelto.
Esta situación se agrava en el proceso contencioso-administrativo porque, previamente, existe la vía administrativa.
El recurso contencioso-administrativo solo se puede interponer frente a los actos de la Administración pública que
pongan fin a la vía administrativa. Aunque también la Administración puede adoptar medidas cautelares en el
procedimiento administrativo, esta facultad queda en manos de una de las partes, de la propia Administración pública.
Precisiones
En este sentido, el TS 22-7-02, EDJ 29158 transcrita en el TS auto 16-7-04, EDJ 193895 , y reiterada en la TS
14-12-16, EDJ 228860 , expresa que «la razón de ser de la justicia cautelar, en el proceso en general, según se
refiere en la doctrina de este Tribunal Supremo, expuesta en la sentencia de 22 de julio de 2002, EDJ 29158 , y
que se transcribe en el auto de 16 de julio de 2004, EDJ 193895 , se encuentra en la necesidad de evitar que el
lapso de tiempo que transcurre hasta que recae un pronunciamiento judicial firme suponga la pérdida de la finalidad
del proceso. Con las medidas cautelares se trata de asegurar la eficacia de la resolución que ponga fin al proceso,
evitando la producción de un perjuicio de imposible o difícil reparación, como señalaba el LJCA art.122 -o, como dice
expresivamente el LJCA art.129 asegurando la efectividad de la sentencia-».
2. Características
7548 A través de la doctrina y jurisprudencia se ha resaltado constantemente que la tutela cautelar se destina a evitar
los perversos efectos de la duración del proceso, puesto que es precisamente esta duración la que determina la
necesidad de esta.
Partiendo de esa importancia de la protección cautelar en el contencioso-administrativo, se pueden apuntar las
siguientes características:
- Provisionalidad (su función cesa al dictarse el fallo de fondo).
7550 Al analizar la regulación de las medidas cautelares ( LJCA art.129 a 136 ) nos damos cuenta de que se establecen
dos modos diferentes de tutela cautelar:
- las medidas cautelares de régimen común, que se refieren a los actos administrativos y disposiciones generales,
cuyo presupuesto procesal es el periculum in mora ( LJCA art.129 y 130 ); y
- las medidas cautelares de régimen especial, para el caso en que la actuación impugnada es la inactividad
administrativa o la vía de hecho y el presupuesto procesal para adoptarlas es el fumus boni iuris ( LJCA art.136 ).
Ambos criterios, el periculum in mora y el fumus boni iuris han de ser complementados con el criterio de ponderación
de intereses concurrentes, que concurren en cada caso y los intereses en juego, tanto los públicos como los
particulares en forma circunstanciada, según exige la LJCA art.130 .
La Jurisprudencia ha reiterado hasta la saciedad cuando las exigencias de ejecución que el interés público presenta
son tenues bastarán perjuicios de escasa entidad para provocar la suspensión; por el contrario, cuando aquella
exigencia es de gran intensidad, solo perjuicios de elevada consideración podrán determinar la suspensión de la
ejecución del acto ( TS auto 23-3-15, EDJ 36506 , entre otros muchos).
7552 «Fumus boni iuris» o apariencia de buen derecho
Fue un criterio innovador de la LJCA respecto a los criterios tradicionales utilizados para la adopción de las medidas
cautelares. A través de este criterio se permite valorar con carácter provisional, dentro del limitado ámbito que
incumbe a los incidentes de esta naturaleza, y sin prejuzgar lo que en su día declare la sentencia definitiva, los
fundamentos jurídicos de la pretensión deducida a los meros fines de la tutela cautelar.
También se le denomina criterio de apariencia de legalidad.
Pese a que el Proyecto de Ley de la jurisdicción sí lo recogía en su art.124, tras importantes modificaciones en su
tramitación parlamentaria, la LJCA no incorporó referencia alguna a la apariencia de buen derecho como presupuesto
para el reconocimiento de la tutela cautelar. Es cierto que en la LJCA Título VI Capítulo II no se menciona la apariencia
de buen derecho», como uno de los elementos que pueden ser considerados para otorgar o denegar una medida
cautelar.
La aplicación del fumus boni iuris queda, por tanto, confiada a la jurisprudencia y al efecto reflejo de la jurisprudencia
que sí alude a este criterio. De este modo, en el procedimiento cautelar civil, la LEC se refiere a los datos,
argumentos y justificaciones documentales que el solicitante habrá de presentar y que anticipen un juicio favorable
a su pretensión ( LEC art.728.2 ).
La apariencia de buen derecho solo puede ser un factor importante, como ha indicado el TS en numerosos
pronunciamientos ( TS auto 19-5-98 y 12-11-98; 10-6-98 y 22-6-04, EDJ 63847 , entre otros muchos), para dilucidar
la prevalencia del interés público que podría dar lugar a la procedencia de la suspensión debiendo, en todo caso,
concurrir la existencia de daños o perjuicios acreditados por quien solicita la suspensión.
7554 «Periculum in mora» y la ponderación de intereses
Para la adopción de la medida cautelar habrá de estarse al criterio fundamental del periculum in mora. A diferencia
del fumus boni iuris, sí está recogido expresamente en la Ley cuando establece las condiciones de aplicación para
la adopción de cualquier medida cautelar podrá acordarse «únicamente cuando la ejecución del acto o la aplicación
de la disposición pudieran hacer perder su finalidad legítima al recurso» ( LJCA art.130 ). Dicho precepto es preciso
Precisiones
Esta necesidad de justificar los daños y perjuicios que produce la ejecución del acto administrativo la declara la
jurisprudencia en el TS auto 21-9-04, EDJ 245694 y en TS 24-1-07, EDJ 10588 .
7562 Principio de proporcionalidad
Este principio exige que haya correspondencia entre la medida cautelar solicitada y la finalidad de proteger la
efectividad de la sentencia.
En el orden civil la LEC no hace una mención expresa al principio de proporcionalidad pero el mismo se deduce
de su regulación porque la LEC art.721.1 habla de «medidas necesarias» y la LEC art.726.1.2.ª alude a las medidas
«menos gravosas o perjudiciales para el demandado».
Lo cierto es que la LJCA tampoco menciona este principio a la hora de aplicar las medidas cautelares aunque sí lo
hace cuando regula la figura de la contracautela ( LJCA art.133 ). Cuando el principio de proporcionalidad se aplica
a las medidas cautelares exige no solo que la medida cautelar que se pide se justifique objetivamente, sino que sea
la más adecuada para garantizar la eficacia de la pretensión y la menos restrictiva del interés público y de terceros
en atención a los principios de necesidad y de motivación, respectivamente, que se recogen en la LJCA art.130 .
Luego el principio de proporcionalidad se aplica en el proceso contencioso-administrativo tanto por su regulación
implícita como por aplicación supletoria de la LEC.
7564 Las medidas cautelares de régimen especial son aquellas que se producen en los supuestos de inactividad de la
Administración o de vía de hecho ( LJCA art.29 y 30 ). Se trata de los supuestos en los que la Administración tiene
que realizar una prestación a favor de algún administrado porque así se lo ordena una disposición general. En este
caso, cuando la Administración no realice la prestación ordenada (supuesto de inactividad) o realice una actuación
indebida (supuesto de vía de hecho) se podrá adoptar la medida cautelar que se pide por la parte demandante.
En los supuestos de la LJCA art.29 y 30 , la medida cautelar se adoptará salvo que se aprecie con evidencia que no
se dan las situaciones previstas en dichos artículos o la medida ocasione una perturbación grave de los intereses
generales o de tercero, que el Juez ponderará de forma circunstanciada ( LJCA art.136.1 ).
Por tanto, la regla general es la suspensión del acto administrativo, puesto que si nos encontramos ante un supuesto
de inactividad o vía de hecho se adoptará la medida cautelar solicitada. En este caso, la suspensión de la ejecución
del acto se otorga de manera automática. Además, la LJCA art.136.2 permite adoptar las medidas cautelares antes
de que se interponga el recurso contencioso-administrativo, para lo cual se debe de acreditar que nos encontramos
ante un caso de inactividad de la Administración o de vía de hecho. A sensu contrario, no se puede adoptar la medida
cautelar si no se trata de un supuesto de inactividad o vía de hecho. En este caso tampoco procedería el propio
recurso contencioso-administrativo, que se debería de declarar inadmisible al amparo de la LJCA art.51.3 .
7566 Existe otro límite que establece la LJCA art.136 a la hora de adoptar la medida cautelar y es que se cause una
perturbación grave a los intereses generales o de tercero. La diferencia respecto del límite establecido con carácter
general para la adopción de las medidas cautelares, en relación con los actos administrativos y disposiciones
generales, es que la LJCA art.130.2 utiliza el verbo podrá. Por lo tanto, en este caso la medida cautelar se puede
adoptar incluso si existe perturbación grave de los intereses generales o de tercero.
Efectivamente, comprobamos que el régimen de medidas cautelares es diferente según se trate:
- del sistema general ( LJCA art.129 ): lo que importa es garantizar la efectividad de la sentencia (es decir, que la
sentencia que se dicte se pueda cumplir) para que no se frustre la finalidad del recurso (periculum in mora).
- del sistema especial ( LJCA art.136 ): lo que se exige es que se den los requisitos que se contienen en la LJCA
art.29 y 30 (fumus boni iuris).
Vemos que las principales diferencias entre ambos sistemas, general y especial, las encontramos en los
presupuestos procesales que se establecen para adoptar las medidas cautelares y también, en la posibilidad de que
se soliciten y adopten antes de iniciar el proceso contencioso-administrativo.
Los supuestos de inactividad o vía de hecho tienen reforzada la tutela cautelar no solo con la automaticidad de su
adopción, sino también con la posibilidad de que se soliciten antes del escrito de interposición del recurso contencioso-
administrativo.
5. Sustanciación
7568 Los órganos jurisdiccionales podrán adoptar todas aquellas medidas que resulten procedentes para asegurar la
efectividad de una eventual sentencia estimatoria.
Respecto a su tramitación, se establece que el proceso cautelar se sustancie en pieza separada del procedimiento
principal ( LJCA art.131 ). Se trata de un proceso cuyo objeto es garantizar la efectividad de la sentencia que se dicte,
para lo cual se adoptaran las medidas cautelares que correspondan ( LJCA art.129.1 ).
7570 Legitimación en el proceso cautelar y solicitud
Las medidas cautelares se deben acordar a instancia de parte, por lo que el juez o tribunal no tiene potestad para
acordarlas de oficio ( LJCA art.129.1 ), puesto que en el proceso contencioso-administrativo rige el principio de
justicia rogada o principio dispositivo, igual que ocurre en el proceso civil.
La LJCA de 1998 recoge que están legitimados para solicitar las medidas cautelares «los interesados» y no menciona
a los «actores» o «demandantes».
La solicitud de medidas cautelares se puede realizar en el escrito de interposición del recurso contencioso-
administrativo o incluso antes de presentar este escrito ( LJCA art.136.2 ).
7572 Cuestión de la legitimación de quien solicita la medida cautelar
Esta no se puede plantear en la pieza de medidas cautelares. Si se aprecia falta de legitimación, se debe cuestionar,
con carácter previo, en el proceso principal, y dejar en suspenso la resolución de la pieza cautelar. Es decir, si la
7580 La vigente LJCA art.132.1 expresa que las medidas cautelares «... podrán ser modificadas o revocadas durante el
curso del procedimiento si cambiaran las circunstancias en virtud de las cuales se hubieran adoptado».
No obstante, el apartado segundo del mismo artículo recuerda que «no podrán modificarse o revocarse las medidas
cautelares en razón de los distintos avances que se vayan haciendo durante el proceso respecto al análisis de las
cuestiones formales o de fondo que configuren el debate, y tampoco, en razón de la modificación de los criterios de
valoración que el juez o tribunal aplicó a los hechos al decidir el incidente cautelar».
La nota de temporalidad es característica de las medidas cautelares, al limitar su aplicación a la pendencia
del procedimiento en que se haya acordado, cesando cuando este concluya, ya sea por sentencia firme o por
cualquiera de las demás causas previstas en la LJCA (desistimiento, allanamiento, satisfacción extraprocesal o
acuerdo transaccional).
L. Resoluciones procesales: tipos
7592 Como mencionábamos anteriormente, la LJCA está articulada sobre la base de lo dispuesto en la LOPJ y la LEC, por lo
que en este capítulo no ahondaremos en las peculiaridades de cada una de las resoluciones judiciales que contemplan
las anteriores normas y que se encuentran detalladamente explicadas en las páginas de esta obra correspondientes
a la jurisdicción civil.
No obstante, si bien es cierto que la LJCA no recoge en un articulado ordenado los distintos tipos de resoluciones
procesales que conforman la jurisdicción contencioso-administrativa, no es menos cierto que las mismas siguen
siendo:
- providencias;
- autos y;
- sentencias (nº 7594 s. ).
Es en el último punto, las sentencias, donde deben resaltarse algunas disposiciones específicas que contienen
especialidades en sede contencioso-administrativa. Además, se estudiarán otros medios de terminación del proceso,
algunos de los cuales serán comunes con los de la jurisdicción civil, y otros totalmente exclusivos de la jurisdicción
contencioso-administrativa.
a. Sentencia
En cuanto a la inadmisibilidad del recurso o de alguna de las pretensiones, la LJCA establece que dicha inadmisibilidad
se declarará cuando:
a) el juzgado o tribunal contencioso-administrativo carezca de jurisdicción;
b) se hubiera interpuesto por persona incapaz, no debidamente representada o no legitimada;
c) tuviera por objeto disposiciones, o anulaciones no susceptibles de impugnación;
d) recayeren sobre cosa juzgada o existiera litispendencia, y
e) se hubiera presentado el escrito inicial del recurso fuera del plazo establecido.
7604 Como ya se ha visto, la LJCA aplica, en defecto de una regulación propia, la LEC o incluso acepta y transcribe en
su norma lo dispuesto para la jurisdicción civil.
Por ello, en las distintas formas de terminación del proceso o terminación anormal del proceso, cabe destacar las
mismas figuras que en el ordenamiento jurídico civil, a saber:
- renuncia y desistimiento ( LEC art.20 y LJCA art.74 );
- allanamiento ( LEC art.21 y LJCA art.75 );
- satisfacción extraprocesal ( LEC art.22 y LJCA art.77 );
- transacción judicial ( LEC art.19 y LJCA art.77 ); y
- caducidad de la instancia ( LEC art.237 a 240 ).
Respecto de este último modo de terminación, la LJCA no contiene norma alguna, sin duda porque resulta insólita en
el proceso contencioso-administrativo y solo se puede dar en los casos regulados en la LJCA art.52 si la demanda
no se hubiere presentado en plazo.
Pero no es menos cierto que existe un modo de terminación anormal del procedimiento que recoge la LJCA por
su especialidad y que no puede darse en el procedimiento civil, a saber, el reconocimiento de pretensiones en vía
administrativa.
7610 La actividad administrativa impugnable constituye el objeto mediato del proceso, ya que el inmediato son las
pretensiones de las partes. La Ley ordena su estudio distinguiendo los cuatro supuestos de actividad susceptible
de abrir el contencioso. Tales son:
- el acto administrativo, expreso o presunto (nº 7612 );
- las disposiciones de carácter general (nº 7614 );
- la inactividad administrativa (nº 7616 ); y, finalmente,
- la vía de hecho (nº 7618 ).
A su estudio particularizado pasamos a continuación.
7612 Actos administrativos
El recurso contencioso-administrativo es admisible en relación con los actos expresos y presuntos de la
Administración pública que pongan fin a la vía administrativa, ya sean definitivos o de trámite, si estos últimos:
- deciden directa o indirectamente sobre el fondo del asunto,
- determinan la imposibilidad de continuar el procedimiento, o si
- producen indefensión o perjuicio irreparable a derechos o intereses legítimos ( LJCA art.25 ).
No obstante, no es admisible el recurso contencioso-administrativo respecto de los actos que sean reproducción de
otros anteriores definitivos y firmes y los confirmatorios de actos consentidos por no haber sido recurridos en tiempo
y forma ( LJCA art.28 ).
7614 Disposiciones generales
Además de la impugnación directa de las disposiciones de carácter general (recurso directo), también es admisible la
de los actos que se produzcan en aplicación de las mismas, fundada en que tales disposiciones no son conformes a
Derecho (recurso indirecto). La falta de impugnación directa de una disposición general o la desestimación del recurso
En este caso, el interesado podrá formular requerimiento a la Administración actuante, intimando su cesación. Si
dicha intimación no hubiere sido formulada o no fuere atendida dentro de los 10 días siguientes a la presentación
del requerimiento, podrá deducir directamente recurso contencioso-administrativo.
2. Cuantía
(LJCA art.40 a 42)
7620 La cuantía del recurso contencioso-administrativo vendrá determinada por el valor económico de la pretensión
objeto del mismo ( LJCA art.41 ). Además, cuando existan varios demandantes, se atenderá al valor de la pretensión
deducida por cada uno de ellos, y no a la suma de todos. En los supuestos de acumulación o de ampliación, la cuantía
vendrá determinada por la suma del valor económico de las pretensiones objeto de aquellas, pero no comunicará a
las de cuantía inferior la posibilidad de casación o apelación.
7622 Pautas para fijar el valor económico
Para fijar el valor económico de la pretensión se tendrán en cuenta las normas de la legislación procesal civil, con
las especialidades siguientes ( LJCA art.42 ):
a) Cuando el demandante solicite solamente la anulación del acto, se atenderá al contenido económico del mismo,
para lo cual se tendrá en cuenta el débito principal, pero no los recargos, las costas ni cualquier otra clase de
responsabilidad, salvo que cualquiera de estos fuera de importe superior a aquel.
b) Cuando el demandante solicite, además de la anulación, el reconocimiento de una situación jurídica
individualizada, o cuando solicite el cumplimiento de una obligación administrativa, la cuantía vendrá determinada
por el valor económico total del objeto de la reclamación, si la Administración pública hubiere denegado totalmente, en
vía administrativa, las pretensiones del demandante, o por la diferencia de la cuantía entre el objeto de la reclamación
y el del acto que motivó el recurso, si la Administración hubiera reconocido parcialmente, en vía administrativa, las
pretensiones del demandante.
7624 Recursos de cuantía indeterminada
Se reputarán de cuantía indeterminada los recursos dirigidos a impugnar directamente las disposiciones generales,
incluidos los instrumentos normativos de planeamiento urbanístico, los que se refieran a los funcionarios públicos
cuando no versen sobre derechos o sanciones susceptibles de valoración económica, así como aquellos en los que
junto a pretensiones evaluables económicamente se acumulen otras no susceptibles de tal valoración.
Precisiones
Pese a que la redacción de la LJCA art.40 no se haya modificado, con la entrada en vigor de la LO 7/2015 , de 21 de
julio, por la que se modifica la LOPJ , se suprimieron los LJCA art.96 a 101 y, con ellos, dos modalidades de recursos
extraordinarios contra resoluciones judiciales, como son, el recurso de casación en interés de ley y el recurso de
casación para la unificación de doctrina. Ello se explica porque el nuevo recurso de casación implantado con la
mencionada LO 7/2015 , integra los elementos fundamentales de estas otras dos modalidades de recurso.
3. Interposición
(LJCA art.45 s.)
7628 El recurso contencioso-administrativo se iniciará por un escrito reducido a citar la disposición, acto, inactividad o
actuación constitutiva de vía de hecho que se impugne y a solicitar que se tenga por interpuesto el recurso, salvo
en los siguientes supuestos:
1. El recurso de lesividad se iniciará por demanda formulada con arreglo a la LJCA art.56.1 , que fijará con precisión
la persona o personas demandadas y su sede o domicilio si constara. A esta demanda se acompañarán en todo caso:
- la declaración de lesividad,
- el expediente administrativo y, si procede,
- el documento que acredite la representación del compareciente, así como
- los documentos que acrediten el cumplimiento de los requisitos exigidos para entablar acciones las personas
jurídicas con arreglo a las normas o estatutos que les sean de aplicación ( LJCA art.45.4 ).
2. En el caso en que el recurso se dirigiere contra una disposición general, acto, inactividad o vía de hecho en que
no existan terceros interesados, podrá (posibilidad, no necesariedad) iniciarse también mediante demanda en la que
se deberá concretar la disposición, acto o conducta impugnados y se razonará su disconformidad a Derecho. Con la
demanda se acompañarán los documentos que acrediten el cumplimiento de los requisitos procesales que procedan.
7630 Documentos acreditativos de los requisitos procesales
Fuera de los supuestos anteriores (nº 7628 ), cuando el recurso no se inicie mediante demanda, al escrito de
interposición se acompañarán los documentos que acrediten el cumplimiento de los requisitos procesales. Tales son:
a) El documento que acredite la representación del compareciente, salvo si figurase unido a las actuaciones de
otro recurso pendiente ante el mismo juzgado o tribunal, en cuyo caso podrá solicitarse que se expida certificación
para su unión a los autos.
b) El documento o documentos que acrediten la legitimación del actor cuando la ostente por habérsela transmitido
otro por herencia o por cualquier otro título.
c) La copia o traslado de la disposición o del acto expreso que se recurran, o indicación del expediente en que
haya recaído el acto o el periódico oficial en que la disposición se haya publicado. Si el objeto del recurso fuera
la inactividad de la Administración o una vía de hecho, se mencionará el órgano o dependencia al que se atribuya
7634 En lo que respecta al anuncio del recurso, conviene distinguir una regla general (nº 7636 ) y una especial (nº 7638 ).
7636 Regla general
Con carácter general, la publicación del anuncio de interposición reviste carácter potestativo. Así, después de
verificada la correcta idoneidad del escrito de interposición y de sus documentos anejos o, en su caso, subsanados
los defectos de que adolecieren, el letrado de la Administración de Justicia, en el siguiente día hábil acordará, si lo
solicita el recurrente, que se anuncie la interposición del recurso y remitirá el oficio para su publicación por el
órgano competente, sin perjuicio de que sea costeada por el recurrente, en el periódico oficial que proceda atendiendo
al ámbito territorial de competencia del órgano autor de la actividad administrativa recurrida.
El letrado de la Administración de Justicia podrá también acordar de oficio la publicación, si lo estima conveniente.
7638 Regla especial
En este caso, la publicidad del anuncio de interposición resulta preceptiva, dado que, al no precisarse
necesariamente la reclamación del expediente y su puesta de manifiesto a los interesados emplazados y personados
7640 Dentro de esta regulación encontramos los recursos de reposición y apelación. También cabe el recurso de casación
contra autos en los casos que veremos posteriormente y que regula la LJCA art.87 .
Contra las providencias y los autos no susceptibles de apelación o casación podrá interponerse recurso de reposición,
sin perjuicio del cual se llevará a efecto la resolución impugnada, salvo que el órgano jurisdiccional, de oficio o a
instancia de parte, acuerde lo contrario ( LJCA art.79 ). Además, no es admisible el recurso de reposición contra las
resoluciones expresamente exceptuadas del mismo en la LJCA, ni contra los autos que resuelvan los recursos de
reposición y los de aclaración.
El recurso de reposición se interpondrá en el plazo de 5 días a contar desde el siguiente al de la notificación de la
resolución impugnada. Una vez interpuesto el recurso en tiempo y forma, el letrado de la Administración de Justicia
dará traslado de las copias del escrito a las demás partes, por término común de 5 días, a fin de que puedan impugnarlo
si lo estiman conveniente. Transcurrido dicho plazo, el órgano jurisdiccional resolverá por auto dentro del tercer día.
7642 Son apelables en un solo efecto los autos dictados por los juzgados de lo contencioso-administrativo y los juzgados
centrales de lo contencioso-administrativo, en procesos de los que conozcan en primera instancia, en los siguientes
casos ( LJCA art.80 ):
- los que pongan término a la pieza separada de medidas cautelares;
- los recaídos en ejecución de sentencia;
- los que declaren la inadmisión del recurso contencioso-administrativo o hagan imposible su continuación;
- los recaídos sobre las autorizaciones previstas en el art.8.6 y en los art.9.2 y 122 bis;
- los recaídos en aplicación de los art.83 y 84.
La apelación de los autos dictados por los juzgados de lo contencioso-administrativo y los juzgados centrales de lo
contencioso-administrativo en los supuestos de la LJCA art.110 y 111 , se regirá por el mismo régimen de admisión
de la apelación que corresponda a la sentencia cuya extensión se pretende.
La tramitación de los recursos de apelación interpuestos contra los autos de los juzgados de lo contencioso-
administrativo y los juzgados centrales de lo contencioso-administrativo se ajustará a lo establecido en la LJCA Título
IV capítulo 3 sección 2ª .
7644 Respecto del recurso de casación contra autos, dispone la LJCA art.87.1 que también son susceptibles de recurso
de casación, con la misma excepción e igual límite previstos en la LJCA art.86 , los autos dictados por la sala de lo
contencioso-administrativo de la Audiencia Nacional y por las salas de lo contencioso-administrativo de los tribunales
superiores de justicia, siguientes:
- los que declaren la inadmisión del recurso contencioso-administrativo o hagan imposible su continuación;
- los que pongan término a la pieza separada de suspensión o de otras medidas cautelares;
- los recaídos en ejecución de sentencia, siempre que resuelvan cuestiones no decididas, directa o indirectamente,
en aquélla o que contradigan los términos del fallo que se ejecuta;
- los dictados en el caso previsto en el art.91.
Además, serán susceptibles de recurso de casación, en todo caso, los autos dictados en aplicación de la LJCA art.110
y 111 .
Para que pueda prepararse el recurso de casación en los casos previstos en los apartados anteriores, es requisito
necesario interponer previamente el recurso de súplica.
7646 El recurso ordinario de apelación contra sentencias, de cuya tramitación también participa el recurso de apelación
contra autos, está regulado en la LJCA art.81 a 85 .
7648 Resoluciones contra las que procede y motivos
Las sentencias de los juzgados de lo contencioso-administrativo y de los juzgados centrales de lo contencioso-
administrativo serán susceptibles de recurso de apelación, salvo que se hubieran dictado en los asuntos siguientes
( LJCA art.81 ):
- aquellos cuya cuantía no exceda de 30.000 euros:
- los relativos a materia electoral comprendidos en el art.8.4;
Además, serán siempre susceptibles de apelación las sentencias siguientes:
• Las que declaren la inadmisibilidad del recurso en el caso de aquellos asuntos cuya cuantía no exceda
de 30.000 euros.
• Las dictadas en el procedimiento para la protección de los derechos fundamentales de la persona.
• Las que resuelvan litigios entre Administraciones públicas.
• Las que resuelvan impugnaciones indirectas de disposiciones generales.
Por otro lado, el art.82 determina que el recurso de apelación podrá interponerse por quienes, según la LJCA, se
hallen legitimados como parte demandante o demandada.
El recurso de apelación contra las sentencias es admisible en ambos efectos, salvo en los casos en que la LJCA
disponga otra cosa. No obstante, el juez, en cualquier momento, a instancia de la parte interesada, podrá adoptar las
medidas cautelares que sean pertinentes para asegurar, en su caso, la ejecución de la sentencia atendiendo a los
criterios establecidos en el capítulo II del Título VI de la LJCA ( LJCA art.83 ).
7650 La interposición de un recurso de apelación no impedirá la ejecución provisional de la sentencia recurrida ( LJCA
art.84 ). Las partes favorecidas por la sentencia podrán instar su ejecución provisional. Cuando de esta pudieran
derivarse perjuicios de cualquier naturaleza, podrán acordarse las medidas que sean adecuadas para evitar o paliar
dichos perjuicios. Igualmente podrá exigirse la prestación de caución o garantía para responder de aquellos. En este
caso no podrá llevarse a cabo la ejecución provisional hasta que la caución o la medida acordada esté constituida y
acreditada en autos. La constitución de la caución se ajustará a lo establecido en la LJCA art.133.2 .
Sin embargo, no se acordará la ejecución provisional cuando la misma sea susceptible de producir situaciones
irreversibles o perjuicios de imposible reparación.
Previa audiencia de las demás partes por plazo común de 5 días, el Juez resolverá sobre la ejecución provisional
en el término de los 5 días siguientes. Además, cuando quien inste la ejecución provisional sea una Administración
pública, quedará exenta de la prestación de caución.
7652 Finalmente, según se establece en la LJCA art.85 , el recurso de apelación se interpondrá ante el juzgado que hubiere
dictado la sentencia que se apele, dentro de los 15 días siguientes al de su notificación, mediante escrito razonado
que deberá contener las alegaciones en que se fundamente el recurso. Sin embargo, si transcurriese el plazo de 15
días sin haberse interpuesto el recurso de apelación, la sentencia quedará firme ( LJCA art.85.1 ).
Si el escrito presentado cumple los requisitos mencionados y se refiere a una sentencia susceptible de apelación,
el letrado de la Administración de Justicia dictará resolución admitiendo el recurso, contra la que no cabrá recurso
alguno, y dará traslado del mismo a las demás partes para que, en el plazo común de 15 días, puedan formalizar
su oposición. En otro caso, lo pondrá en conocimiento del juez que, si lo estima oportuno, denegará la admisión por
medio de auto, contra el que podrá interponerse recurso de queja, que se sustanciará en la forma establecida en
la LEC ( LJCA art.85.2 ).
En los escritos de interposición del recurso y de oposición al mismo las partes podrán pedir el recibimiento a prueba
para la práctica de las que hubieran sido denegadas o no hubieran sido debidamente practicadas en primera instancia
por causas que no les sean imputables. En dichos escritos, los funcionarios públicos, en los procesos a que se refiere
el art.23.3 (cuestiones de personal que no impliquen separación de empleados públicos inamovibles), designarán un
domicilio para notificaciones en la sede de la sala de lo contencioso-administrativo competente ( LJCA art.85.3 ).
En el escrito de oposición, la parte apelada, si entendiera admitida indebidamente la apelación, deberá hacerlo
constar, en cuyo caso el letrado de la Administración de Justicia dará vista a la apelante, por 5 días, de esta alegación.
También podrá el apelado, en el mismo escrito, adherirse a la apelación, razonando los puntos en que crea que le es
perjudicial la sentencia, y en este caso el letrado de la Administración de Justicia dará traslado al apelante del escrito
de oposición por plazo de 10 días, al solo efecto de que pueda oponerse a la adhesión ( LJCA art.85.4 ).
7656 El recurso de casación puede ser definido como aquel recurso extraordinario, en el que se ventilan pretensiones
de revisión de sentencias firmes, basado en motivos tasados que son inmanentes al proceso o a la sentencia que
le pone fin.
La casación contencioso-administrativa responde plenamente a este concepto común a los diferentes órdenes
jurisdiccionales en el proceso español.
El recurso de casación contencioso-administrativo es un recurso extraordinario que no constituye una nueva edición
del proceso seguido en la instancia, sino que pretende, desde la interpretación jurisprudencial, depurar la aplicación
del ordenamiento jurídico desde el punto de vista sustantivo y procesal que hayan realizado los juzgados de lo
contencioso-administrativo en única instancia, y la sala de lo contencioso-administrativo de la Audiencia Nacional y
las salas de lo contencioso-administrativo de los tribunales superiores de justicia, en única instancia o en apelación,
unificando los criterios de interpretación y aplicación del Derecho.
a. Resoluciones contra las que procede
(LJCA art.86 y 87)
7658 Las sentencias dictadas en única instancia por los juzgados de lo contencioso-administrativo y las dictadas en única
instancia o en apelación por la sala de lo contencioso-administrativo de la Audiencia Nacional y por las salas de lo
contencioso-administrativo de los tribunales superiores de justicia serán susceptibles de recurso de casación ante la
sala de lo contencioso-administrativo del Tribunal Supremo ( LJCA art.86 ).
Además, se ha de puntualizar que, en el caso de las sentencias dictadas en única instancia por los juzgados de lo
contencioso-administrativo, únicamente serán susceptibles de recurso aquellas sentencias que contengan doctrina
que se repute gravemente dañosa para los intereses generales y sean susceptibles de extensión de efectos.
No obstante, se exceptúan una serie de casos; tales son:
a) Las sentencias dictadas en el procedimiento para la protección del derecho fundamental de reunión.
b) Las sentencias dictadas en los procesos contencioso-electorales.
Además, las sentencias que, siendo susceptibles de casación atendiendo a lo explicado anteriormente, hayan sido
dictadas por las salas de lo contencioso-administrativo de los tribunales superiores de justicia solo serán recurribles
ante la sala de lo contencioso-administrativo del Tribunal Supremo si el recurso pretende fundarse en infracción de
7662 El recurso de casación podrá ser admitido a trámite cuando, invocada una concreta infracción del ordenamiento
jurídico, tanto procesal como sustantiva, o de la jurisprudencia, la sala de lo contencioso-administrativo del Tribunal
Supremo estime que el recurso presenta interés casacional objetivo para la formación de jurisprudencia. Con la
finalidad de proporcionar criterios objetivos para la realización del juicio sobre el interés casacional, se determinan
ciertos supuestos en los que se presume su existencia y se enumeran determinadas circunstancias, con carácter
enunciativo y no limitativo, en las que ese interés podría concurrir.
El tribunal de casación podrá apreciar que existe interés casacional objetivo, motivándolo expresamente en el auto
de admisión, cuando, entre otras circunstancias, la resolución que se impugna ( LJCA art.88.2 ):
• Fije, ante cuestiones sustancialmente iguales, una interpretación de las normas de Derecho estatal o de
la Unión Europea en las que se fundamenta el fallo contradictoria con la que otros órganos jurisdiccionales
hayan establecido. Se trata este del supuesto de resoluciones contradictorias en el que se fundamentaba el
antiguo recurso de casación para la unificación de doctrina (vigente hasta el 22-7-2016 al entrar en vigor la
LO 7/2015 ), cuya inoperancia era manifiesta al exigirse que los supuestos fueran idénticos.
7664 El recurso de casación se preparará ante la sala de instancia en el plazo de 30 días, contados desde el siguiente
al de la notificación de la resolución que se recurre, estando legitimados para ello quienes hayan sido parte en el
proceso, o debieran haberlo sido.
Se exige que el escrito de preparación del recurso de casación reúna determinados requisitos para que sea admitido
a trámite por el órgano de instancia. Así, se exige que el escrito de preparación incluya ( LJCA art.89.2 ):
• La acreditación del cumplimiento de los requisitos reglados relativos al plazo, la legitimación y la
recurribilidad de la resolución judicial que se impugne.
• La identificación, con precisión, de las normas o la jurisprudencia que se consideren infringidas, justificando
que fueron alegadas en el proceso, o tomadas en consideración por la Sala de instancia, o que esta hubiera
debido observarlas aun sin ser alegadas.
• En el caso de que la infracción imputada venga referida a normas o de jurisprudencia relativas a los actos
o garantías procesales que produjera indefensión, la acreditación de que se pidió la subsanación de la falta o
transgresión en la instancia, de haber existido momento procesal oportuno para ello.
• La justificación de que la infracción o infracciones imputadas han sido relevantes y determinantes de la
decisión adoptada en la resolución judicial que se pretenda recurrir.
• La justificación, en el caso de que esta hubiera sido dictada por la Sala de lo Contencioso-administrativo de
un Tribunal Superior de Justicia, de que la norma supuestamente infringida forma parte del Derecho estatal
o del de la Unión Europea.
• La fundamentación, con singular referencia al caso, de que concurren alguno o algunos de los supuestos
que permiten apreciar el interés casacional objetivo y la conveniencia de un pronunciamiento de la Sala de lo
Contencioso-administrativo del Tribunal Supremo.
Una vez explicados los requisitos para la admisión a trámite del recurso cabe puntualizar tres posibles situaciones
que recoge la LJCA art.89.3, 4 y 5 , que son las siguientes:
1. Si el escrito de preparación no se presentara en el plazo de treinta días, la sentencia o auto queda firme,
declarándolo así el letrado de la Administración de Justicia mediante decreto. Sin embargo, contra esta decisión cabe
el recurso directo de revisión regulado en la LJCA art.102 bis .
7720 Al igual que sucede con la casación, también la revisión contencioso-administrativa responde al mismo perfil general,
que el recurso de revisión en el Derecho procesal común español. El recurso de revisión se define como un recurso
extraordinario que tiene por objeto satisfacer pretensiones de reforma de resoluciones judiciales firmes, con base en
vicios trascendentes o extrínsecos al proceso o a la sentencia que le puso fin.
Atendiendo al LJCA art.102 , habrá lugar a la revisión de una sentencia firme en los siguientes supuestos:
• Si después de pronunciada se recobraren documentos decisivos, no aportados por causa de fuerza mayor o por
obra de la parte en cuyo favor se hubiere dictado.
• Si hubiere recaído en virtud de documentos que, al tiempo de dictarse aquella, ignoraba una de las partes haber
sido reconocidos y declarados falsos o cuya falsedad se reconociese o declarase después.
• Si habiéndose dictado en virtud de prueba testifical, los testigos hubieren sido condenados por falso testimonio
dado en las declaraciones que sirvieron de fundamento a la sentencia.
• Si se hubiere dictado sentencia en virtud de cohecho, prevaricación, violencia u otra maquinación fraudulenta.
7722 Además, se podrá interponer recurso de revisión contra una resolución judicial firme cuando el Tribunal Europeo de
Derechos Humanos haya declarado que dicha resolución ha sido dictada en violación de alguno de los derechos
reconocidos en el Convenio Europeo para la Protección de los Derechos Humanos y Libertades Fundamentales y sus
Protocolos, siempre que la violación, por su naturaleza y gravedad, entrañe efectos que persistan y no puedan cesar
de ningún otro modo que no sea mediante esta revisión, sin que la misma pueda perjudicar los derechos adquiridos
de buena fe por terceras personas.
En lo referente a legitimación, plazos, procedimiento y efectos de las sentencias dictadas en este procedimiento
de revisión, regirán las disposiciones de la LEC. No obstante, solo habrá lugar a la celebración de vista cuando lo
pidan todas las partes o la sala lo estime necesario.
Finalmente se ha de señalar que la revisión en materia de responsabilidad contable procederá en los casos
establecidos en la Ley de Funcionamiento del Tribunal de Cuentas.
N. Ejecución de sentencia. Extensión de efectos de las sentencias
Una vez que la sentencia sea firme, el letrado de la Administración de Justicia lo comunicará en el plazo de 10 días
al órgano que hubiera realizado la actividad objeto del recurso, para que, una vez recibida la comunicación, la lleve
a puro y debido efecto y practique lo que exija el cumplimiento de las declaraciones contenidas en el fallo, y en el
mismo plazo indique el órgano responsable del cumplimiento del mencionado fallo.
Se permite a cualquiera de las partes o a cualquier persona afectada instar la ejecución forzosa de la sentencia en
aquellos casos en los que hayan transcurrido 2 meses a partir de la comunicación de la sentencia o el plazo fijado
en esta para el cumplimiento del fallo conforme a la LJCA art.71.1.c) .
No obstante, atendiendo a la naturaleza de lo reclamado y a la efectividad de la sentencia, se podrá fijar un plazo
inferior para el cumplimiento, cuando lo dispuesto en el párrafo anterior lo haga ineficaz o cause grave perjuicio.
7732 Prohibición de suspensión o inejecución de sentencias
(LJCA art.105)
No podrá suspenderse el cumplimiento ni declararse la inejecución total o parcial del fallo. Por ese motivo, en el caso
de que concurriesen causas de imposibilidad material o legal de ejecutar una sentencia, el órgano obligado a su
cumplimiento lo manifestará a la autoridad judicial a través del representante procesal de la Administración, dentro
del plazo de 2 meses a partir de la comunicación de la sentencia o el plazo fijado en esta para el cumplimiento. De
este modo, lo que se pretende es que, con audiencia de las partes y de quienes considere interesados, el juez
o tribunal aprecie la concurrencia o no de dichas causas y adopte las medidas necesarias que aseguren la mayor
efectividad de la ejecutoria, fijando en su caso la indemnización que proceda por la parte en que no pueda ser objeto
de cumplimiento pleno.
No obstante, el peligro cierto de alteración grave del libre ejercicio de los derechos y libertades de los ciudadanos, así
como el temor fundado de guerra o el quebranto de la integridad del territorio nacional, se consideran como causas
de utilidad pública o de interés social para expropiar los derechos o intereses legítimos reconocidos frente a la
Administración en una sentencia firme ( LJCA art.105 ).
Consecuentemente, la declaración de la concurrencia de alguna de las causas citadas se hará por el Gobierno de
la Nación; o en su caso, por el consejo de gobierno de la comunidad autónoma cuando se trate de peligro cierto de
alteración grave del libre ejercicio de los derechos y libertades de los ciudadanos y el acto, actividad o disposición
impugnados proviniera de los órganos de la Administración de dicha comunidad o de las entidades locales de su
territorio, así como de las entidades de Derecho público y corporaciones dependientes de una y otras.
La declaración de concurrencia de alguna de las causas mencionadas tendrá que efectuarse dentro de los 2 meses
siguientes a la comunicación de la sentencia. El juez o tribunal a quien competa la ejecución señalará, por el trámite de
los incidentes, la correspondiente indemnización y, si la causa alegada fuera la de peligro cierto de alteración grave
del libre ejercicio de los derechos y libertades de los ciudadanos, apreciará, además, la concurrencia de dicho motivo.
7734 Ejecución de sentencias en casos especiales
Respecto a esta cuestión, se aborda:
- la condena al pago de cantidades (nº 7736 );
- las medidas de publicidad o constancia de la ejecución (nº 7738 );
- los fallos que contienen condenas positivas (nº 7740 );
- el incidente de ejecución de sentencias (nº 7742 ).
7736 Condena al pago de cantidades
(LJCA art.106)
Son los casos en los que la Administración es condenada al pago de cantidad líquida; el órgano encargado de
su cumplimiento acordará el pago con cargo al crédito correspondiente de su presupuesto que tendrá siempre la
consideración de ampliable. No obstante, si para el pago fuese necesario realizar una modificación presupuestaria,
Precisiones
Este apartado 3 en la LJCA art.108 se introdujo a partir de las modificaciones establecidas en la LO 7/2015 disp.final
tercera , entrando en vigor el 1-10-2015.
7742 Incidente de ejecución de sentencias
La LJCA art.109 recoge la posibilidad con la que cuentan tanto la Administración pública, como las demás partes
procesales y las personas afectadas por el fallo, siempre que no conste en autos la total ejecución de la sentencia, para
promover incidente para decidir, sin contrariar el contenido del fallo, cuantas cuestiones se planteen en la ejecución.
Especialmente se hace referencia a las cuestiones siguientes:
• El órgano administrativo que ha de responsabilizarse de realizar las actuaciones.
• El plazo máximo para su cumplimiento, en atención a las circunstancias que concurran.
7744 La sentencia que declare la inadmisibilidad o desestimación del recurso contencioso-administrativo, al igual que
la estimación de pretensiones de reconocimiento o restablecimiento de una situación jurídica individualizada, solo
producirá efectos entre las partes ( LJCA art.72 ).
Sin embargo, la anulación de una disposición o acto producirá efectos para todas las personas afectadas. Es por
ello que las sentencias firmes que anulen una disposición general tendrán efectos generales desde el día en que
sea publicado su fallo y preceptos anulados en el mismo periódico oficial en que lo hubiera sido la disposición
anulada. Además, se publicarán las sentencias firmes que anulen un acto administrativo que afecte a una pluralidad
indeterminada de personas.
Por otra parte, cabe señalar que las sentencias firmes que anulen un precepto de una disposición general no
afectarán por sí mismas a la eficacia de las sentencias o actos administrativos firmes que lo hayan aplicado antes de
que la anulación alcanzara efectos generales, salvo en el caso de que la anulación del precepto supusiera la exclusión
o la reducción de las sanciones aún no ejecutadas completamente ( LJCA art.73 ).
3. Extensión a terceros no litigantes de los efectos de la sentencia
(LJCA art.110 y 111)
7746 La LJCA hace referencia a los efectos de una sentencia firme en materia tributaria, de personal al servicio de la
Administración pública y de unidad de mercado, que hubiera reconocido una situación jurídica individualizada a
favor de una o varias personas ( LJCA art.110 ).
En estos casos, los efectos de la sentencia podrán extenderse a otras personas, en ejecución de la sentencia, cuando
concurran las circunstancias que a continuación se describen:
a) Que los interesados se encuentren en idéntica situación jurídica que los favorecidos por el fallo.
b) Que el juez o tribunal sentenciador fuera también competente, por razón del territorio, para conocer de sus
pretensiones de reconocimiento de dicha situación individualizada.
c) Que soliciten la extensión de los efectos de la sentencia en el plazo de un año desde la última notificación de esta
a quienes fueron parte en el proceso. Si se hubiere interpuesto recurso en interés de ley o de revisión, este plazo se
contará desde la última notificación de la resolución que ponga fin a este.
La solicitud para la extensión de los efectos de la sentencia deberá dirigirse directamente al órgano jurisdiccional
competente que hubiera dictado la resolución de la que se pretende que se extiendan los efectos, y se formulará en
escrito razonado al que deberá acompañarse el documento o documentos que acrediten la identidad de situaciones
o la no concurrencia de alguna de las circunstancias del art.110.5 que se procederá a explicar a continuación.
Antes de resolver, en los 20 días siguientes, el letrado de la Administración de Justicia recabará de la Administración
los antecedentes que estime oportunos, así como un informe detallado sobre la viabilidad de la extensión solicitada,
poniendo de manifiesto el resultado de esas actuaciones a las partes para que aleguen por plazo común de 5 días,
con emplazamiento en su caso de los interesados directamente afectados por los efectos de la extensión. Una vez
evacuado el trámite, el juez o tribunal resolverá sin más por medio de auto, en el que no podrá reconocerse una
situación jurídica distinta a la definida en la sentencia firme de que se trate.
Precisiones
La LJCA art.110.1.c hace referencia al recurso en interés de ley. No obstante, y pese a que no se haya modificado
la redacción del referido artículo, se ha de tener en cuenta que con la entrada en vigor de la LO 7/2015, de 21 de
julio, por la que se modifica la LOPJ, se suprimen los LJCA art.96 a 101 y, con ellos, dos modalidades de recursos
extraordinarios contra resoluciones judiciales, como son, el recurso de casación en interés de ley y el recurso
de casación para la unificación de doctrina. Ello se explica porque el nuevo recurso de casación, implantado con
Precisiones
Aunque el LJCA art.110.5 establece literalmente lo dispuesto en este apartado, se ha de tener en cuenta que con
la entrada en vigor de la LO 7/2015 , de 21 de julio, por la que se modifica la LOPJ , se suprimen los LJCA art.96 a
101 y, con ellos, dos modalidades de recursos extraordinarios contra resoluciones judiciales, como son, el recurso
de casación en interés de ley y el recurso de casación para la unificación de doctrina. Ello se explica porque
el nuevo recurso de casación, implantado con la mencionada LO 7/2015 y vigente desde el 22-7-2016, integra los
elementos fundamentales de estas otras dos modalidades de recurso.
4. Medidas complementarias
(LJCA art.112 y 113)
7750 La LJCA establece una serie de medidas complementarias con el fin de asegurar la efectividad de la ejecución de la
sentencia. En este sentido, una vez transcurridos los plazos señalados para el total cumplimiento del fallo, el juez
o tribunal adopta, previa audiencia de las partes, las medidas necesarias para lograr la efectividad de lo mandado.
Una vez acreditada su responsabilidad y previo apercibimiento del letrado de la Administración de Justicia notificado
personalmente para formulación de alegaciones, el juez o la sala pueden:
a) Imponer multas coercitivas de 150.500 euros a las autoridades, funcionarios o agentes que incumplan los
requerimientos del juzgado o de la sala, así como reiterar estas multas hasta la completa ejecución del fallo judicial,
sin perjuicio de otras responsabilidades patrimoniales a que hubiere lugar. A la imposición de estas multas les será
aplicable lo previsto en la LJCA art.48 .
b) Deducir el oportuno testimonio de particulares para exigir la responsabilidad penal que pudiera corresponder.
Además, se establece que una vez transcurrido el plazo de ejecución que se hubiere fijado en el acuerdo a que
se refiere la LJCA art.77.3 , es decir, el acuerdo entre las partes que implique la desaparición de la controversia,
cualquiera de las partes podrá instar su ejecución forzosa ( LJCA art.113 ).
7754 El marco legal regulador de la ejecución de las sentencias recaídas en el proceso contencioso-administrativo viene
integrado principalmente por la Const art.117.3 y 118 , LOPJ art.17 y 18 , LJCA Título IV Capítulo IV y la LEC Libro III .
Mientras que en la Const art.118 y en la LOPJ art.17 y 18 se formulan principios generales aplicables a las sentencias
y otras resoluciones pronunciadas en cualquier orden jurisdiccional, es a la LJCA y, en defecto de regulación expresa
de la misma, a la LEC, donde hay que acudir para conocer cómo han de ejecutarse las sentencias pronunciadas por
los órganos judiciales integrados en el orden jurisdiccional contencioso-administrativo.
La ejecución de la sentencia en sus propios términos es un derecho fundamental que forma parte del más amplio
derecho a la tutela judicial efectiva consagrado por la Const art.24.1 . De igual modo, hemos podido comprobar que
la Const art.118 , declara solemnemente que «es obligado cumplir las sentencias y demás resoluciones firmes de
los jueces y tribunales (...)» y que dicho principio ha sido recogido tanto por la LOPJ art.18.2 que dispone que «las
sentencias de ejecutarán en sus propios términos» como por la LJCA art.103.2 de que preceptúa que «las partes
están obligadas a cumplir las sentencias en la forma y términos que estas se consignen.» Y avanzando un poco más,
la LJCA art.105.1 dispone expresamente que «no podrá suspenderse el cumplimiento ni declararse la inejecución
total o parcial del fallo.»
En cuanto a la ejecución definitiva de las sentencias habrá de estarse a lo dispuesto en el capítulo anterior del
presente libro (nº 7724 s. ), acerca de la ejecución de la sentencia y la extensión de los efectos de la misma. Por tanto,
el presente capítulo se centrará en el estudio de la ejecución provisional de las sentencias, así como de la oposición
a la ejecución, siguiendo el esquema propuesto por Pérez del Blanco.
2. Ejecución provisional
7762 Si bien es cierto que, en principio, la LJCA no excluye ninguna resolución ejecutoria de la posibilidad de ser ejecutada
provisionalmente, tampoco dedica precepto legal alguno al respecto, salvo en lo que se refiere a las condenas al
pago de cantidad líquida, como veremos a continuación.
En este sentido, cabe destacar que la LJCA art.106.5 reconoce expresamente que podrán ejecutarse provisionalmente
las condenas de carácter dinerario. Sin embargo, el referido artículo no debe entenderse de tal forma que se excluya
la ejecución provisional en otras formas de ejecución que no sean la dineraria, puesto que las previsiones que se
hacen en la LJCA art.84 y 91 son genéricas.
Por ello, se ha de interpretar que, en lo que al ámbito objetivo respecta, la ejecución provisional puede llevarse
a cabo ante cualquier tipo de condena, siendo el órgano jurisdiccional el responsable de delimitarlo en cada caso,
tomando en consideración, tanto las obligaciones a ejecutar, como las circunstancias propias del caso concreto.
b. Presupuestos de la ejecución provisional
7764 En general, la posibilidad de ejecutar provisionalmente los pronunciamientos de condena contenidos en una resolución
se somete a una serie de cautelas vinculadas principalmente con la característica de provisionalidad y la ausencia
de carácter definitivo de la actividad ejecutiva que se puede desarrollar. Se trata de limitaciones al carácter definitivo
del proceso de ejecución iniciado, siendo su principal finalidad el aseguramiento de la «provisionalidad» de las
actuaciones que se puedan realizar.
7766 Juicio de previsibilidad sobre la revisión del ejecutado
Se establece un primer límite a la ejecución provisional que hace referencia a aquellos supuestos en los que esta
pueda crear situaciones de carácter irreversible, o que ocasione graves perjuicios, o lo que es lo mismo, aquellos
supuestos en los que los efectos provocados como consecuencia de las actuaciones ejecutivas no pudiesen hacerse
desaparecer (LJCA art.84.3 y art.91.3 ).
Este límite impuesto por la LJCA impone la obligación al órgano jurisdiccional ante el que se haya solicitado la
ejecución, de realizar un juicio de previsibilidad, con el fin de evaluar cuáles serán las consecuencias de las
actuaciones ejecutivas necesarias, para poder, de este modo, concluir sobre si verdaderamente la modificación de
7778 La ejecución provisional de una resolución recurrida podrá ser instada por las partes favorecidas por la misma. De
este modo, ha de entenderse que la ejecución forzosa también podrá solicitarse por parte de aquellos condenados
convertidos en apelantes que, a pesar de haber sido condenados, hayan visto estimadas de manera parcial sus
pretensiones a causa de la estimación parcial de las pretensiones del demandado, pudiendo resultarles de utilidad
la ejecución de los pronunciamientos de la sentencia, si tuvieran dificultades para cumplirlo de manera voluntaria.
En lo que se refiere al momento oportuno para instar la ejecución provisional, este se encuentra en el intervalo
temporal comprendido entre la admisión a trámite del recurso (o bien, desde el momento en que se comunica al
apelante la adhesión a la apelación del apelado, momento desde el cual como parte apelada se puede solicitar la
ejecución atendiendo a la LEC art.527 ), y la emisión de la resolución de la impugnación que esté en curso.
En el proceso contencioso-administrativo, el órgano competente para conocer este proceso de ejecución, y ante el
cual deberá formularse la solicitud o demanda ejecutiva, será el órgano a quo en el recurso interpuesto.
Recibida la solicitud de ejecución, la LJCA art.84.4 establece que se dará audiencia por un plazo de 5 días a las
partes, en el caso de que se solicite la ejecución provisional de una resolución recurrida en apelación. Sin embargo, en
la LJCA art.91 se da un vacío legal con respecto a la necesidad de otorgar audiencia a las partes en el caso de que se
solicite la ejecución provisional de una resolución recurrida en casación. No obstante, el referido vacío legal no debe
entenderse bajo ningún concepto como una exclusión de la referida audiencia a las partes. Lo conveniente es que
el órgano jurisdiccional determine un período apropiado para la audiencia de las partes, tomando en consideración
la solicitud planteada y la naturaleza de la condena a ejecutar, pero siempre dentro de los límites establecidos
en la LJCA.
7780 Las alegaciones de las partes deberán versar sobre la totalidad de las cuestiones referentes a la concurrencia de
los presupuestos para acordar la ejecución provisional, así como a la suficiencia y eficacia de los medios o garantías
a prestar para salvaguardar la posición del ejecutado. Entre ellas, cabe destacar las siguientes: las causas por las
que se debería o no despachar la ejecución provisional; los aspectos referentes a esta cuestión, como por ejemplo,
los perjuicios que se podrían ocasionar al ejecutado en caso de la hipotética revocación de la resolución, si estos
son reparables o no, las medidas que se deberían adoptar para evitarlos o para paliar sus efectos; así como, en su
7786 La LJCA no hace referencia, en ninguno de sus artículos dedicados al proceso de ejecución, a la posibilidad de
que el ejecutado pueda oponerse al despacho de la ejecución por parte del órgano jurisdiccional. La referida Ley,
únicamente se limita a preveer expresamente la posibilidad de oponerse a las actuaciones ejecutivas a través de
los recursos legalmente previstos.
Sin embargo, se hace necesario abrir la posibilidad de formular oposición a la ejecución en sentido procesal. A este
respecto, la oposición a la ejecución se regula en la LEC Libro III, Título III, Capítulo IV (LEC art.556 a 561 ), dedicado a
las disposiciones generales de la ejecución forzosa bajo la rúbrica «De la oposición a la ejecución y de la impugnación
de actos de ejecución contrarios a la ley o al título ejecutivo». A lo largo de los referidos artículos de la LEC se
establecen las causas tasadas por las que cabe formular oposición, así como el procedimiento para su resolución,
que estará vinculado a la naturaleza del motivo alegado por el que, según el ejecutado, no puede proseguir el proceso
para la satisfacción de la pretensión de ejecución.
La LEC establece literalmente que «el ejecutado dentro de los 10 días siguientes a la notificación del auto en que
se despache ejecución, podrá oponerse a ella por escrito». Además, en la oposición deberán contemplarse todas
aquellas causas, formales o de fondo, que impidan que la ejecución pueda proseguir ( LEC art.556 ).
En lo que respecta a la legitimación para la referida oposición, estarán legitimados aquellos que hayan ocupado
la posición de demandados (posición pasiva) durante el proceso declarativo, lo que en el proceso contencioso-
administrativo lleva a pensar en la Administración pública autora de la actuación impugnada y en los sujetos que
hayan tenido la consideración de codemandados.
Además se admite la legitimación del ejecutante para actuar en el procedimiento de oposición, en lo que se podría
denominar como la oposición a la oposición y, dependiendo de las causas sobre las que verse la oposición podrá:
- formular alegaciones, en caso de oposición por motivos formales, e
- impugnar la oposición en caso de oposición de fondo.
En definitiva, se trata del otorgamiento de audiencia a los sujetos que puedan resultar perjudicados por el
reconocimiento de las causas alegadas como impeditivas de la prosecución del proceso de ejecución.
7788 Oposición por motivos formales
(LEC art.559)
Tal y como ya hemos adelantado, en la oposición deberán contemplarse aquellas causas, ya sean de carácter formal
o de fondo, que impidan que la ejecución pueda proseguir. En virtud de lo anterior, los defectos procesales en los que
se haya podido incurrir al despachar la ejecución son los primeros que han de ser alegados y los primeros que han
de ser depurados con autonomía y anteriormente al examen de los motivos de fondo. Estas causas de naturaleza
procesal para fundamentar la oposición al despacho de la ejecución se recogen en la LEC art.559 .
La primera causa de oposición a la que se hace referencia en el referido artículo es la falta de carácter o
representación con que se demanda al ejecutado. En otras palabras, que la Administración u otros sujetos ejecutados
no se encontrasen obligados por la resolución cuya ejecución se pretende. En segundo lugar, se prevé como causa
de oposición la falta de capacidad o de representación del ejecutante o la falta de acreditación del carácter o
representación por parte de quien comparece en la ejecución diciéndose representante del acreedor-ejecutante.
Por otro lado, en la LEC art.559.1.3º se recogen los motivos procesales de oposición relacionados con el título
de ejecución en el que se basa el despacho impugnado, si bien, en lo que respecta a la ejecución contencioso-
administrativa únicamente tienen validez los dos primeros expuestos, pues el tercero hace referencia a un requisito
de cuantía, aplicable únicamente a títulos de carácter extrajudicial cuya existencia se encuentra limitada al ámbito
del proceso civil de ejecución:
1. Que la resolución judicial no contenga pronunciamientos de condena y que, por tanto, no lleve aparejada
ejecución al contener pronunciamientos de otra naturaleza, ya sean meramente declarativos o constitutivos.
2. Que el documento en que se funde la pretensión de la ejecución no cumpla los requisitos legales exigidos para
llevar aparejada ejecución.
7790 Además de los motivos formales anteriormente señalados y recogidos en la LEC art.559 , podrá formularse oposición
cuando la ejecución haya sido despachada de modo irregular por la vulneración de los preceptos reguladores del
despacho de la ejecución. De este modo, la LEC art.551 prescribe el despacho de ejecución en todo caso que se
solicite, pero solo cuando se cumplan una serie de condicionantes:
- que concurran los presupuestos y requisitos procesales;
La oposición del ejecutado podrá basarse en el cumplimiento o pago de la obligación que le era impuesta por la
resolución, lo que de comprobarse, deja sin fundamento alguno el despacho de la ejecución ( LEC art.556.1 ).
También se podrá oponer la caducidad de la acción ejecutiva, es decir, que haya transcurrido el plazo previsto en
la LEC art.518 , y que se aplica supletoriamente en la ejecución administrativa.
En caso de que existiesen pactos o transacciones en las que se hubiere convenido la evitación del proceso de
ejecución, también podrá ser opuesta su existencia al despacho de la ejecución, siempre y cuando consten en
documento público, ya que, de lo contrario, no podrían tener ningún efecto sobre el curso de la ejecución.
Por otra parte, se regula la oposición por pluspetición, es decir, la posibilidad que tiene el ejecutado de oponerse
por considerar que la cantidad por la que se despacha ejecución, y por lo tanto contemplada en la demanda ejecutiva,
es mayor que la cantidad debida ( LEC art.558 ). Pese a ser propia del orden civil, también cabe su planteamiento
en el proceso de ejecución contencioso-administrativo.
Cuando se haya resuelto sobre la oposición a la ejecución por motivos procesales o estos no se hayan alegado, el
ejecutante podrá impugnar la oposición basada en motivos de fondo en el plazo de 5 días, contados desde que se
le notifique la resolución sobre aquellos motivos o desde el traslado del escrito de oposición ( LEC art.560 ).
7794 Las partes, en sus respectivos escritos de oposición y de impugnación de esta, podrán solicitar la celebración de
vista, que el tribunal acordará mediante providencia si la controversia sobre la oposición no pudiere resolverse con
los documentos aportados, señalándose por el letrado de la Administración de Justicia día y hora para su celebración
dentro de los 10 siguientes a la conclusión del trámite de impugnación ( LEC art.560 ).
La LEC establece que en el caso de que no se solicitase la celebración de la vista o no se considerase procedente su
celebración, el órgano jurisdiccional resolverá sin más trámites si prospera o no la oposición. Para ello, tras examinar
la materia sobre la que se basa aquella, dictará un auto en el que estimará o desestimará la oposición, declarando
la improcedencia de la ejecución o su continuación. La decisión del fondo dependerá de la efectiva apreciación de
las causas de fondo impeditivas de la ejecución.
Cabe el supuesto de estimación parcial de la oposición, concretamente cuando la oposición se haya formulado en
pluspetición, en cuyo caso esta solo es apreciada por el órgano jurisdiccional en una parte del exceso señalado por
el ejecutado, ante lo que se proseguirá la ejecución por la cantidad que se despachó ejecución en un inicio menos
la cantidad que fue apreciada como excesiva ( LEC art.561 ).
El auto de resolución de la oposición hará expresa condena de las costas del incidente.
7796 Finalmente, y teniendo en cuenta que la LEC es una norma supletoria a la aplicación de las regulaciones establecidas
en la LJCA, en lo que se refiere a los recursos que caben contra el auto de resolución de la oposición, tanto por motivos
materiales como por cuestiones formales o procesales, se ha de aplicar el sistema de recursos establecidos en la
LJCA contra los autos dictados en ejecución de sentencia.
Precisiones
Esta es la expresión utilizada por la LJCA art.80 y 87 para determinar los autos sobre los que cabe plantear recurso
de apelación o casación (y ya vistos en un tema anterior, nº 7646 y nº 7656 ), respectivamente.
7798 Ejecución forzosa
Cabe hacer mención al concepto de la ejecución forzosa, como herramienta de la parte ejecutante de la efectiva
ejecución de la sentencia.
Transcurridos 2 meses a partir de la comunicación de la sentencia o el plazo fijado en esta para el cumplimiento del
fallo conforme a la LJCA art.71.1.c), cualquiera de las partes y personas afectadas podrá instar su ejecución forzosa
( LJCA art.104.2 ).
Además se dispone en este precepto, que atendiendo a la naturaleza de lo reclamado y a la efectividad de la sentencia,
esta podrá fijar un plazo inferior para el cumplimiento, cuando lo dispuesto en el apartado 2 del LJCA art.104 lo haga
ineficaz o cause grave perjuicio.
Una ejecución forzosa se produce cuando la Administración se muestra renuente, oponiéndose a cumplir la sentencia,
y debe intervenir el órgano judicial competente para la ejecución, adoptando las medidas que el ordenamiento jurídico
pone a su disposición para dar plena satisfacción a los derechos reconocidos en la resolución no cumplida.
7800 De acuerdo con lo previsto por la LJCA art.108 , cuando se trata de sentencias que condenan a la Administración a
realizar una determinada actividad o a dictar un acto la ejecución forzosa, puede consistir:
• En una ejecución realizada por el órgano judicial competente a través de sus propios medios.
• En una ejecución utilizando los medios que puedan requerirse: - de las autoridades y agentes de la propia
Administración condenada, y en su defecto, - de otras Administraciones públicas, en todo caso, con observancia
de los procedimientos que se hallen establecidos al efecto.
• En la adopción de cualquier medida que sea necesaria para que el fallo adquiera la eficacia que, en su
caso, sería inherente al acto omitido.
• En la ejecución subsidiaria con cargo a la Administración condenada.
Entre los distintos supuestos de ejecución forzosa, hay que destacar:
- el pago de una cantidad líquida por parte de la Administración,
- la inscripción del fallo anulatorio en registros públicos y la publicación de la sentencia,
- la ejecución subsidiaria a cargo de la Administración o el restablecimiento de la situación anterior y
- la indemnización por daños y perjuicios.
O. Técnicas de intervención administrativa: autorizaciones, concesiones, declaración responsable y
comunicación previa
7804 La autorización administrativa constituye la figura más clásica de las técnicas de intervención administrativa.
Tradicionalmente se ha definido como un acto administrativo mediante el cual se remueve un impedimento que la
norma legal ha establecido para el ejercicio del derecho de un particular; es decir, hay un derecho preexistente
del particular, pero su ejercicio se encuentra restringido porque puede afectar al interés público, y solo cuando se
satisfacen determinados requisitos previstos en el Derecho administrativo es cuando la Administración permite el
ejercicio de aquel derecho previo.
Precisiones
1) En este sentido, la Dir 2006/123/CE del Parlamento Europeo y del Consejo considerando 39 (relativa a los servicios
en el mercado interior, en adelante, Directiva Servicios) señala que se entiende por régimen de autorización,
cualquier procedimiento en virtud del cual el prestador o el destinatario están obligados a hacer un trámite ante la
autoridad competente para obtener un documento oficial o una decisión implícita sobre el acceso a una actividad de
servicios o su ejercicio.
2) El TEAC matiza que «lo realmente característico de la autorización no es su otorgamiento por razones de interés
público sino la especial naturaleza de ese servicio público. La especial naturaleza justifica la intervención del poder
público, la cual se manifiesta tanto en el momento de otorgamiento de la autorización como durante el período de
disfrute de dicho derecho.» ( Resol TEAC 14-2-13 ).
7808 Sujetos
En el régimen de otorgamiento de autorizaciones, dos son los principales sujetos intervinientes:
1. La Administración pública competente que posee la potestad de otorgar la autorización al particular solicitante.
2. El particular cuyo interés reside en que la Administración le otorgue la autorización para poder realizar una actividad
o ejercer un derecho, que de otra forma, estaría prohibida por el ordenamiento jurídico.
7810 Régimen Jurídico
Se encuentra previsto en las leyes sectoriales que regulan cada ámbito material.
No obstante, tanto la Dir 2006/123/CE del Parlamento Europeo y del Consejo (relativa a los servicios en el mercado
interior), como las sucesivas leyes españolas de trasposición de la citada Directiva, que a continuación se señalan,
han establecido un régimen jurídico marco aplicable a todo tipo de autorizaciones; estas son:
- L 17/2009 , sobre el libre acceso a las actividades de servicios y su ejercicio;
- L 25/2009 , de modificación de diversas leyes para su adaptación a la Ley sobre el libre acceso a las actividades
de servicios y su ejercicio;
- L 2/2011 , de economía sostenible; y
- L 20/2013 , de garantía de la unidad de mercado.
7812 Establecimiento
La regla general es que el ejercicio de actividades de servicios no estará sometido al régimen de autorización previa.
La L 17/2009 art.5 dispone que solo excepcionalmente podrá imponerse este régimen cuando concurran las siguientes
condiciones:
Se dispone que los requisitos a los que supediten el acceso a una actividad de servicios o su ejercicio deberán
respetar los siguientes criterios:
- no ser discriminatorios;
- estar justificados por una razón imperiosa de interés general;
- ser proporcionados a dicha razón imperiosa de interés general;
- ser claros e inequívocos;
- ser objetivos;
- ser hechos públicos con antelación; y
- ser transparentes y accesibles.
Además, la L 17/2009 art.10 establece una relación de requisitos prohibidos para el otorgamiento de autorizaciones,
mientras que la L 17/2009 art.11 determina una serie de requisitos de aplicación excepcional sujetos a evaluación
previa.
Por su parte, la Ley de garantía de la unidad de mercado, enumera aquellas circunstancias cuya exigencia considera
contrarias a derecho por vulnerar los principios de libre establecimiento y circulación ( L 20/2013 art.18 ).
7816 Contenido y vigencia
La L 17/2009 se refiere a algunos de los posibles contenidos de las autorizaciones con el fin de preservar el principio
de libertad de establecimiento que proclama la Dir 2006/123/CE .
La citada Ley indica que, el otorgamiento de una autorización permitirá al prestador acceder a la actividad de servicios
y ejercerla en la totalidad del territorio español, incluso mediante el establecimiento de sucursales ( L 17/2009
art.7.3 ). Excepcionalmente se podrán exigir autorizaciones para cada establecimiento físico cuando esté justificado
porque la actividad sea susceptible de generar daños sobre bienes del dominio público.
Se sienta el principio general de la duración ilimitada de las autorizaciones, contemplando tres posibles excepciones
( L 17/2009 art.7.1 ):
- cuando la autorización se renueve automáticamente o esté sujeta al cumplimiento continúo de los requisitos;
- cuando el número de autorizaciones sea limitado; o
- cuando exista una razón imperiosa de interés general que justifique esta limitación temporal.
Cuando el número de autorizaciones para realizar una determinada actividad de servicios esté limitado, se
concederá una autorización de duración limitada y proporcionada atendiendo a las características de la prestación del
servicio y no dará lugar a un procedimiento de renovación automática ni conllevará, una vez extinguida la autorización,
ningún tipo de ventaja para el prestador cesante o personas que estén especialmente vinculadas a él ( L 17/2009
art.8.2 ).
7818 Clases
Las autorizaciones pueden ser clasificadas atendiendo a diversos criterios:
a) Por su transmisibilidad:
1. Transmisibles: son autorizaciones que pueden ser transmitidas inter vivos o mortis causa por parte del particular
autorizado a un tercero. La doctrina distingue entre las autorizaciones personales, es decir, aquellas que se otorgan
en atención a las cualidades del solicitante, y las autorizaciones reales, que son aquellas que se otorgan teniendo
en cuenta las características de los bienes a los que se refieren. Las primeras podrán ser intransmisibles si así se
prevé reglamentariamente.
Existen una serie de reglas para garantizar que los procedimientos para otorgar y tramitar las autorizaciones reúnan
los requisitos necesarios para asegurar la libertad de establecimiento, todo ello sin perjuicio de que los procedimientos
específicos para cada tipo de autorización se encuentren regulados en distintas leyes sectoriales (Ley de Costas,
leyes urbanísticas, Ley de Caza, Ley de Seguridad Privada, etc.).
Por otra parte, la LPAC, establece criterios comunes para este tipo de procedimientos:
1. Dispone que estos procedimientos deberán tener carácter reglado, ser claros e inequívocos, objetivos e
imparciales, transparentes, proporcionados al objetivo de interés general y darse a conocer con antelación ( L 17/2009
art.6 ). Debemos asimismo recordar que los procedimientos de concesión de autorizaciones cuyo número esté
limitado, deberán garantizar la concurrencia competitiva.
2. Deberán respetar las disposiciones recogidas en la LPAC, así como garantizar la aplicación general del silencio
administrativo positivo. Los supuestos de silencio administrativo negativo en este tipo de procedimientos de
autorización constituyen excepciones que deben estar previstas en una norma con rango de ley, y, además,
justificadas por razones de interés general.
7832 Régimen de autorización autonómico y local
En el ámbito autonómico y local, se aplicará además de lo expuesto en la normativa estatal general, la legislación
sectorial específica relativa a cada bien o derecho objeto de cada autorización.
Precisiones
Precisiones
Respecto a la figura del rescate, este se define como el poder de rescisión unilateral del contrato por parte de la
Administración.
En los casos en los que la resolución sea imputable a la Administración (por demora, por imposibilidad, por rescate
o por supresión del servicio), esta abonará en todo caso al concesionario el importe de las inversiones realizadas,
además de una indemnización por los daños y perjuicios que se le ocasionen, incluidos los beneficios futuros que
deje de percibir y la pérdida de valor de las obras e instalaciones que no hayan de revertir a la Administración.
En los casos de imposibilidad de explotar el servicio, rescate y supresión del servicio, no opera la reversión, pero
la Administración abonará al concesionario el precio de las obras e instalaciones que, ejecutadas por este, hayan de
pasar a propiedad de la Administración.
3. Declaración responsable
7850 Es un documento emitido por un particular a la Administración cuyo objeto es manifestar bajo responsabilidad del
interesado emitente y de manera clara, precisa y terminante, que cumple con los requisitos establecidos en la
normativa vigente para acceder al reconocimiento de un derecho o facultad, y que dispone de la documentación que
así lo acredita. Asimismo, se compromete a mantener el cumplimiento de dicho reconocimiento o ejercicio durante el
período de tiempo inherente a dicho reconocimiento o derecho.
La declaración responsable tiene por objeto el reconocimiento de un derecho o una facultad, sin más trámites que la
presentación de la declaración, de manera que se aprecian unos efectos constitutivos a la declaración que no tiene
la solicitud de la autorización.
Tanto las declaraciones responsables como las comunicaciones previas, encuentran su origen en la Dir 2006/123/
CE, del Parlamento Europeo y del Consejo , relativa a los servicios en el mercado interior, conocida también
como Directiva Bolkestein cuyo objeto es agilizar los procedimientos administrativos. En España, esa Directiva es
desarrollada a partir de la L 17/2009 y, especialmente, la L 25/2009 (Ley de modificación de diversas leyes para su
adaptación a la Ley sobre el libre acceso a las actividades de servicios y su ejercicio, también llamada Ley Ómnibus).
Como consecuencia de estas reformas, las Administraciones ya no podrán, según el tenor literal de la Ley de
medidas urgentes de liberalización del comercio y de determinados servicios ( L 12/2012 art.3 ):
Precisiones
El régimen de las declaraciones responsables y las comunicaciones previas se desarrolla en la LPAC art.69 . En
líneas generales, con la entrada en vigor de la LPAC se mantuvo intacto el régimen jurídico de las declaraciones
responsables y de las comunicaciones que recogía la hoy derogada LRJPAC art.71 bis . No obstante, con la entrada
en vigor de la LPAC se añadió un pequeño epígrafe que reza como sigue: «Únicamente será exigible, bien una
declaración responsable, bien una comunicación para iniciar una misma actividad u obtener el reconocimiento de un
mismo derecho o facultad para su ejercicio, sin que sea posible la exigencia de ambas acumulativamente.»
7856 Procedimiento de convalidación
La esencia de la declaración responsable no es su posible situación como alternativa a la autorización o a la licencia,
sino que la declaración responsable evita la tramitación de un procedimiento administrativo (nº 7850 ).
Como regla general, para que la Administración conceda un derecho, es necesario que el particular se someta a un
procedimiento administrativo específico (autorizaciones, concesiones...). En cambio, en la declaración responsable
se elimina la necesidad del procedimiento administrativo, que se residencia a un control posterior. Es decir, la
Administración únicamente supervisa que la documentación presentada reúne los requisitos necesarios.
Así las cosas, la LPAC art.69 admite la eficacia de la declaración responsable «desde el día de su presentación,
sin perjuicio de las facultades de comprobación, control e inspección que tengan atribuidas las Administraciones
públicas».
4. Comunicación previa
Precisiones
7874 Conforme establece el Código Civil, la propiedad es el derecho de gozar y disponer de una cosa, sin más limitaciones
que las establecidas en las leyes ( CC art.348 ); en efecto, la propiedad no se configura como un derecho absoluto
y, como cualquier otro derecho, ha de servir a una necesidad colectiva para subsistir o mantenerse.
7876 Como consecuencia de lo extraordinario de su alcance, nuestro ordenamiento jurídico somete esta institución a un
conjunto de límites que tratan de garantizar su contenido, y que son:
• El sometimiento a una normativa rigurosa (nº 7878 ).
• La exclusión de su ámbito de los derechos de naturaleza no patrimonial (nº 7880 ).
• La necesidad de una causa tasada que lo legitime (nº 7882 ).
• El establecimiento de un conjunto de garantías que protejan a los administrados (nº 7884 ).
7878 Legislación vigente
La Constitución dispone que: «Nadie podrá ser privado de sus bienes y derechos sino por causa justificada de
utilidad pública o interés social, mediante la correspondiente indemnización y de conformidad con lo previsto por
las leyes» ( Const art.33.3 ).
Al margen de este marco constitucional, la regulación vigente de la expropiación forzosa está sometida en la Ley de
Expropiación Forzosa y en su Reglamento de desarrollo (LEF y REF, respectivamente).
7880 Objeto
Aunque la formulación de la LEF art.1 es muy amplia: «cualquier forma de privación singular de la propiedad privada,
de derechos o intereses patrimoniales legítimos», quedan excluidos los derechos de naturaleza no patrimonial
(derechos de la personalidad y familiares).
Conviene precisar dos cuestiones al respecto, como son:
1. Los intereses patrimoniales legítimos son solo aquellos intereses sumamente calificados cuyo sacrificio imponga
la necesidad de la indemnización.
2. La LEF parece tener una intención limitativa de excluir de la expropiación a los bienes de dominio público,
reconduciéndose tal posibilidad a la figura de la mutación demanial ( LEF art.1 ), recogida en la Ley del Patrimonio
de las Administraciones públicas ( L 33/2003 ).
Por lo demás, esta privación puede revestir cualquiera de las modalidades que en el mismo precepto se enumeran:
«Venta, permuta, censo, arrendamiento, ocupación temporal o mera cesación de ejercicio». Teniendo en cuenta que
la enumeración de los supuestos de privación singular que hace la LEF art.1 tienen carácter enunciativo y no excluye
la posibilidad de otros distintos ( REF art.1 ).
7882 Fin: la «causa expropiandi»
La expropiación ha de legitimarse en una causa precisa, tasada y estimada por la ley. Así lo dispone la Const art.33.3 ,
y lo reitera la LEF art.1 . El fin de la expropiación no es la mera privación de la propiedad, sino el destino posterior
al que ha de afectarse el bien que se expropia.
Por utilidad pública se entienden las exigencias del funcionamiento de la Administración (obras públicas y servicios
públicos) o de sus concesionarios.
Se contempla una serie de garantías jurisdiccionales a favor de los administrados frente a un ejercicio indebido por
la Administración de su potestad expropiatoria. Estas garantías o límites son, a saber:
- protección frente a la vía de hecho (nº 7886 );
- protección frente a los supuestos en que se produce vicio de procedimiento o infracción de las prescripciones que
la Ley establece para el expediente expropiatorio (nº 7888 );
- protección frente a la lesión de alguna de las partes en la determinación del justiprecio (nº 7890 ).
7886 Protección frente a la vía de hecho
Siempre que sin haberse cumplido los requisitos sustanciales de declaración de utilización pública o interés social,
necesidad de ocupación y previo pago o depósito, según proceda, en los términos establecidos en esta ley, la
Administración ocupara o intentase ocupar la cosa objeto de la expropiación, el interesado podrá utilizar, aparte de
los demás medios legales procedentes, los interdictos de retener y recobrar, para que los jueces le amparen, y en
su caso, le reintegren en su posesión amenazada o perdida ( LEF art.125 ).
La consecuencia para la Administración de este incumplimiento, es la pérdida de su posesión privilegiada, de
forma que podrá ser llevada ante los tribunales ordinarios y combatida por los procedimientos de Derecho común (así
resulta con carácter general de la LPAC art.105 ).
La utilización de los interdictos o acciones posesorias no excluye el empleo de los demás medios legales
procedentes (como precisa la LEF art.125 ). Ante una actuación de la Administración constitutiva de vía de hecho
cabe, pues, utilizar tres tipos de instrumentos:
1. Todas las acciones declarativas reconocidas con carácter general por el Derecho común, las previstas en la LH
art.41 , y en especial las interdictales, que son remedios inmediatos y sumarios.
2. Los recursos administrativos.
3. Los recursos contencioso-administrativos.
7888 Protección frente a los supuestos en que se produce vicio de procedimiento o infracción de las prescripciones que la Ley
establece para al expediente expropiatorio
El recurso contencioso-administrativo podrá interponerse contra la resolución que ponga fin al expediente de
expropiación o a cualquiera de sus piezas separadas, con fundamento en vicio sustancial de forma o en la violación
u omisión de los preceptos establecidos en la presente ley ( LEF art.126 ).
7890 Protección frente a la lesión de alguna de las partes en la determinación del justiprecio
Cuando el precio que se fija como indemnización difiere en más de un sexto del valor real de la cosa ( LEF
art.126 ), cualquiera de las partes podrá recurrir el acuerdo del jurado provincial de expropiación en vía contencioso-
administrativa.
Para la interposición del recurso contencioso-administrativo por la Administración, el Tribunal Supremo exige la previa
declaración de lesividad.
2. Sujetos
7892 Se distingue entre sujeto activo o expropiante (nº 7894 ), sujeto pasivo o expropiado (nº 7898 ), y beneficiario (nº
7896 ).
7894 Expropiante
Se trata del titular activo de la potestad expropiatoria. Conforme establece la LEF, «la expropiación forzosa solo
podrá ser acordada por el Estado, la Provincia o el Municipio» ( LEF art.2 ).
Como se ve, solo pueden ser expropiantes las Administraciones territoriales (habría que añadir por tanto, tomando
como referencia el texto Constitucional de 1978, las comunidades autónomas).
El resto de personas jurídico-públicas no pueden ser expropiantes, aunque sí beneficiarios. Además, en la LRJSP
art.89.2 , se excluye expresamente a los organismos públicos de la potestad expropiatoria: «Dentro de su esfera
7902 El ejercicio de la potestad expropiatoria viene condicionado por su sometimiento a un estricto procedimiento formal.
La vigente LEF exige un requisito previo a la expropiación forzosa: la declaración de utilidad pública o interés social
del fin a que haya de afectarse el objeto expropiado.
Después, una vez autorizada la Administración para el ejercicio concreto de la potestad expropiatoria, aparecen las
tres etapas del procedimiento stricto sensu:
- necesidad de ocupación de los bienes o de la adquisición de derechos;
- determinación del justiprecio; y
- pago y toma de posesión.
Estos cuatro estados mencionados, corresponden a los cuatro momentos lógicos propios de la operación jurídico-
administrativa, que lleva consigo:
7912 Una vez firme el acuerdo por el que se declara la necesidad de ocupación de bienes o adquisición de derechos
expropiables, se procederá a determinar su justo precio ( LEF art.25 ).
En efecto, toda expropiación implica en nuestro Derecho un deber de indemnización. El problema se plantea en
torno a la forma de establecer ese valor de sustitución.
La fijación del justiprecio se tramitará como pieza separada, encabezada por la exacta descripción del bien concreto
que haya de expropiarse. A tal fin se abrirá un expediente individual a cada uno de los propietarios de bienes
expropiables. El expediente será único en los casos en que el objeto de la expropiación pertenezca en comunidad a
varias personas, o cuando varios bienes constituyan una unidad económica ( LEF art.26 ).
7914 Elementos integrantes del justiprecio y momento de la valoración
Según la LEF:
«...las tasaciones se efectuarán con arreglo al valor que tengan los bienes o derechos expropiables al tiempo de
iniciarse el expediente de justiprecio, sin tenerse en cuenta las plusvalías que sean consecuencia directa del plano o
proyecto de obras que dan lugar a la expropiación y las previsibles para el futuro.
Las mejoras realizadas con posterioridad a la incoación del expediente de expropiación no serán objeto de
indemnización a no ser que se demuestre que eran indispensables para la conservación de los bienes. Las anteriores
son indemnizables salvo cuando se hubieran realizado de mala fe» ( LEF art.36 ).
Deviene necesario mencionar las siguientes particularidades:
a) El valor subjetivo (sentimental, afectivo) que para la persona expropiada pueden tener los bienes, no es
indemnizable. Este último tiene una vía de compensación específica llamada «premio de afección», y así establece
que: «en todos los casos de expropiación se abonará al expropiado, además del justo precio fijado en la forma
establecida en los artículos anteriores, un 5 por ciento como premio de afección» ( LEF art.47 ).
b) Los daños y perjuicios del expropiado imputables objetivamente a la expropiación constituyen una partida especial
que forma parte del justiprecio.
7916 Criterios de valoración
Se establecen criterios objetivos de valoración para las participaciones en el capital de empresas mercantiles,
determinadas concesiones administrativas, y derechos reales sobre bienes inmuebles (LEF art.40, 41 y 42 ).
Sin embargo, la LEF abre un cauce de valoración completamente abierto y no formal: «tanto el propietario como
la Administración podrán llevar a cabo la tasación aplicando los criterios estimativos que juzguen más adecuados,
si la evaluación practicada por las normas que en aquellos artículos se fijan no resultare, a su juicio, conforme con
el valor real de los bienes y derechos objeto de la expropiación, por ser este superior o inferior a aquella. El Jurado
provincial de expropiación también podrá hacer aplicación de este artículo cuando considere que el precio obtenido
con sujeción a las reglas de los anteriores resulte notoriamente inferior o superior al valor real de los bienes, haciendo
uso de los criterios estimativos que juzgue más adecuados» ( LEF art.43 ).
Por otro lado, ese mismo precepto ( LEF art.43.2 ), precisa que ese régimen estimativo:
1. No será en ningún caso de aplicación a las expropiaciones de bienes inmuebles, para la fijación de cuyo justiprecio
se estará exclusivamente al sistema de valoración previsto en la Ley que regule la valoración del suelo.
2. Solo será de aplicación a las expropiaciones de bienes muebles cuando estos no tengan criterio particular de
valoración señalado por Leyes especiales.
Precisiones
1) En la actualidad, los criterios fiscales han quedado relegados a un papel secundario, jugando el papel de
valoraciones mínimas. La inversión del sistema ha sido plena y el criterio abierto ha sustituido el criterio formal y
automático con carácter general.
2) A efectos de valoración se tendrá que estar a lo dispuesto en el Texto refundido de la Ley de Suelo ( LS/15 ).
Ahora bien, los criterios de valoración recogidos en dicho texto, al igual que ocurrió con los textos legales que le
precedieron, están siendo objeto de discusión en numerosos pleitos vinculados a expropiaciones forzosas.
7918 Procedimiento de fijación del justiprecio
La LEF establece prioritariamente el acuerdo o mutuo acuerdo entre la Administración y el expropiado: «la
Administración y el particular a quien se refiera la expropiación podrán convenir la adquisición de los bienes o derechos
Precisiones
Haciendo mención breve al jurado de expropiación, conviene señalar, sin perjuicio de su exposición detallada in fine,
que las resoluciones de los jurados de expropiación han de ser:
- necesariamente motivadas, y
- ultiman la vía administrativa.
Por lo que contra las mismas solo cabe interponer recurso contencioso-administrativo ( LEF art.35 ).
7922 Pago y toma de posesión
Una vez fijado el justo precio por el Jurado, se procederá a su pago, el cual debe realizarse en el plazo máximo de 6
meses ( LEF art.48 ). El pago se verificará mediante talón nominativo al expropiado o por transferencia bancaria,
en el caso en que el expropiado haya manifestado su deseo de recibir el precio precisamente por este medio, estando
dicho pago exento de toda clase de gasto, impuesto, gravamen o arbitrios ( LEF art.49 ).
No obstante de lo anterior, no se excluye necesariamente toda relevancia fiscal del negocio jurídico en la
expropiación forzosa, en tanto que la LEF solo determina que el propietario o titular del bien o derecho expropiado
debe recibir íntegramente el justiprecio señalado ( AN 13-2-01, EDJ 98952 ).
7924 Impuestos afectados
En este sentido, los impuestos que pueden verse afectados en el pago del justiprecio, atendiendo a las circunstancias
recogidas por la ley o la jurisprudencia, son las siguientes:
a) Impuesto sobre sociedades: el justiprecio constituye un incremento patrimonial para la sociedad expropiada.
Por ello, en caso de que el abono del mismo se produzca en ejercicio diferente a aquel en el que tenga lugar la
expropiación, puede imputarse el incremento al ejercicio en el que se pague, a opción de la sociedad receptora ( L
27/2014 art.4 ).
b) En relación al Impuesto sobre el valor añadido: la expropiación está sujeta y no exenta en caso de que el
expropiado sea persona física o jurídica que reúna la condición de empresario o profesional, y la expropiación lo sea
de un bien o derecho propio de su giro o tráfico.
Precisiones
En este mismo sentido, la LS/15, establece un régimen para la fijación del justiprecio en las expropiaciones por razón
de la ordenación territorial y urbanística.
Así las cosas, la propia LS/15 art.43.1 , establece que: «el justiprecio de los bienes y derechos expropiados se fijará
conforme a los criterios de valoración de esta Ley mediante expediente individualizado o por el procedimiento de
tasación conjunta».
7928 Procedimientos especiales
Junto al procedimiento general ( LEF Título II ), la LEF establece en su Título III una serie de procedimientos especiales
(que no son nunca completos, sino más bien particularidades sobre el sistema general), tipificados en función de los
siguientes criterios:
- Por la extensión del objeto expropiado: expropiación por zonas o grupos de bienes.
- Por razón del sujeto expropiante: expropiación por entidades locales.
- Por los efectos colectivos que se deriven: expropiación que da lugar al traslado de poblaciones.
- Por razón de la causa especial determinante:
• expropiación por incumplimiento de la función social de la propiedad;
• de bienes de valor histórico, artístico y arqueológico;
• por razón de urbanismo;
• por causa de obras públicas; y
• por razones de seguridad del Estado y defensa nacional.
5. Jurado
7930 Este jurado es un órgano ex novo, creado en la LEF, y al que se pretende dar en su composición un aire neutral,
aunque no deje de ser un órgano administrativo de carácter arbitral, y cuya composición viene recogida y regulada
en la LEF art.32 y 33 .
7936 Se establece la posibilidad de llevar a cabo la tramitación del procedimiento expropiatorio por vía de urgencia. A
tal efecto, se establece un procedimiento que, en la actualidad, se ha convertido en el cauce normal de tramitar los
expedientes expropiatorios ( LEF art.52 ).
Su característica fundamental es que la ocupación del bien por la Administración precede a la determinación del
justiprecio y al pago del mismo. El artículo 52.1 de la LEF , dispone que: «excepcionalmente y mediante acuerdo del
Consejo de Ministros, podrá declararse urgente la ocupación de los bienes afectados por la expropiación a que dé
lugar la realización de una obra o finalidad determinada. En el expediente que se eleve al Consejo de Ministros deberá
figurar, necesariamente, la oportuna retención de crédito, con cargo al ejercicio en que se prevea la conclusión del
expediente expropiatorio y la realización efectiva del pago, por el importe a que ascendería el justiprecio calculado
en virtud de las reglas previstas para su determinación en esta Ley».
De un lado y antes de abordar las particularidades esenciales del procedimiento, cabe añadir que, contra la declaración
de urgencia del Consejo de Ministros no será procedente recurso alguno ( LEF art.52.5 ), por lo que esa decisión
se convierte en materia puramente discrecional, sin que quepa considerar dicha declaración como «concepto jurídico
indeterminado» que sí permitiría su fiscalización.
De otro lado, una vez declarada la urgencia, y de acuerdo con el procedimiento establecido en la Ley, se procede a
la ocupación, sin necesidad de efectuar previamente las operaciones de justiprecio y pago, en un plazo máximo de
15 días, sin que puedan utilizarse los interdictos frente a la actuación administrativa.
7942 Este procedimiento viene regulado en la LEF en los casos en los que la obra o servicio que motivó la expropiación,
finalmente, no se ejecutasen. Por tanto, el expropiado podrá, tras reunir la idoneidad suficiente para hacer valer su
derecho de reversión, revertir la titularidad del bien objeto del procedimiento expropiatorio, siempre y cuando restituya
la indemnización expropiatoria percibida.
De esta manera, la LEF art.54 establece que: «En el caso de no ejecutarse la obra o no establecerse el servicio
que motivó la expropiación, así como si hubiera alguna parte sobrante de los bienes expropiados o desapareciese la
afectación, el primitivo dueño o sus causahabientes podrán recobrar la totalidad o la parte sobrante de lo expropiado,
mediante el abono a quien fuera su titular de la indemnización que se determina en el artículo siguiente».
Pero no habrá derecho de reversión en los casos siguientes:
a) Cuando simultáneamente a la desafección del fin que justificó la expropiación se acuerde justificadamente una
nueva afectación a otro fin que haya sido declarado de utilidad pública o interés social. En este supuesto la
Administración dará publicidad a la sustitución, pudiendo el primitivo dueño o sus causahabientes alegar cuanto
estimen oportuno en defensa de su derecho a la reversión, si consideran que no concurren los requisitos exigidos
por la ley, así como solicitar la actualización del justiprecio si no se hubiera ejecutado la obra o establecido el servicio
inicialmente previsto.
b) Cuando la afectación al fin que justificó la expropiación o a otro declarado de utilidad pública o interés social se
prolongue durante 10 años desde la terminación de la obra o el establecimiento del servicio.
Si de acuerdo con lo anterior procede la reversión, el plazo para que el dueño primitivo o sus causahabientes
puedan solicitar será el de 3 meses, a contar desde la fecha en que la Administración hubiera notificado el exceso de
expropiación, la desafección del bien o derecho expropiados o su propósito de no ejecutar la obra o de no implantar
el servicio.
7944 En defecto de esta notificación, el derecho de reversión podrá ejercitarse por el expropiado y sus causahabientes
en los casos y con las condiciones siguientes:
Precisiones
Queda derogada la Dir 2004/17/CE con efecto a partir del 18-4- 2016.
Su ámbito de aplicación objetivo es la concesión de obras y la concesión de servicios, ambas definidas en la Dir
2014/23/UE art.5.1 . La concesión de obras tiene por objeto la construcción y explotación de una obra, y la concesión
de servicios tiene por objeto la prestación o gestión de un servicio.
Las concesiones de obras y las concesiones de servicios se definen por las siguientes dos notas esenciales:
- la contraprestación recibida por el concesionario consiste en el derecho a explotar la obra que debe ser construida
por él (en la concesión de obras), o el servicio concedido (en la concesión de servicios). Ese derecho puede ir
acompañado, eventualmente, de un pago por parte del ente concedente; y
- la transferencia al concesionario del denominado riesgo operacional en la explotación de las obras o del servicio.
7961 Nuevo concepto de riesgo operacional
De acuerdo con el régimen previsto en la Directiva, la característica principal de una concesión -el derecho de explotar
las obras o los servicios- implica siempre la transferencia al concesionario de un riesgo operacional de carácter
económico. Este riesgo constituye un factor que debe escapar al control de las partes y que supone que «no está
garantizado que, en condiciones normales de funcionamiento, el concesionario vaya a recuperar las inversiones
realizadas ni a cubrir los costes que haya contraído para explotar las obras o los servicios que sean objeto de la
concesión» ( Dir 2014/23/UE art.5.1 ).
7962 Ámbito de aplicación subjetivo: «poderes adjudicadores» y «entidades adjudicadoras»
El ámbito subjetivo de la Directiva de Concesiones es más amplio que el que se contemplaba en el derogado RDLeg
3/2011 en su artículo 3 . Dicha ampliación se produjo a través de la entrada en vigor de la LCSP, cuyo art.3 contempla
la misma materia.
A la Directiva de concesiones están sujetos «poderes adjudicadores» y «entidades adjudicadoras».
El concepto de poderes adjudicadores es el que actualmente se encuentra recogido en la LCSP art.3 como se ha
mencionado anteriormente.
Cuando esos poderes adjudicadores lleven a cabo una de las actividades relacionadas en el anexo II de la Directiva y
pretendan adjudicar una concesión referente a esas actividades, nos hallamos ante una entidad adjudicadora ( Dir
2014/23/UE art.7 ). Las entidades adjudicadoras se definen por un elemento objetivo y otro subjetivo:
• Elemento objetivo: Las entidades adjudicadoras se definen porque desarrollan una de las actividades relacionadas
en la Dir 2014/23/UE anexo II y adjudican la concesión para realizar una de esas actividades, esto es:
- determinadas actividades referentes al sector del gas y la calefacción;
- determinadas actividades referentes a la electricidad;
- determinadas actividades referentes a la puesta a disposición o explotación de redes que presten un servicio público
en el campo del transporte por ferrocarril, sistemas automáticos, tranvía, trolebús, autobús o cable;
- actividades relativas a la explotación de una zona geográfica a fin de facilitar instalaciones aeroportuarias o portuarias
marítimas o interiores u otras instalaciones propias de un terminal a transportistas por vía aérea, marítima o por rutas
de navegación interior;
- actividades del sector de los servicios postales; y
- actividades referentes a la explotación de una zona geográfica con vistas a la extracción de petróleo o gas, o a la
prospección o extracción de carbón u otros combustibles sólidos.
En cuanto al elemento subjetivo, el concepto de entidad adjudicadora sigue las pautas generales de las «entidades
contratantes» de la L 31/2007 art.3 sobre procedimientos de contratación en los sectores del agua, la energía, los
transportes y los servicios postales y es un concepto que también se encuentra previsto en la Directiva 2014/25/UE .
7963 Umbrales de los contratos de concesión
Únicamente se encuentran dentro del ámbito de aplicación de la Directiva de concesiones aquellas concesiones que
encajen en la definición que acaba de ser analizada, y cuyo valor sea igual o superior a 5.186.000 ( Dir 2014/23/
UE art.8 ).
7964 Ámbito de exclusión
La Directiva regula en su articulado una serie de exclusiones, entre las que cabe destacar las que se detallan a
continuación:
El ámbito de aplicación objetivo de esta Directiva hace referencia a los contratos y concursos de proyectos
cuyo valor estimado sea igual o superior a los umbrales fijados. Por tanto, la presente Directiva se aplicará a las
contrataciones cuyo valor estimado, excluido el impuesto sobre el valor añadido (IVA), sea igual o superior a los
siguientes umbrales ( Dir 2014/25/UE art.15 ):
- contratos de suministro y de servicios, así como en los concursos de proyectos: 414.000 €;
- contratos de obras: 5.186.000 €;
- contratos de servicios para servicios sociales y otros servicios específicos enumerados en la Dir 2014/25/UE anexo
XVII : 1.000.000 €.
7968 Principios de contratación
Las entidades adjudicadoras tratarán a los operadores económicos en igualdad y sin discriminaciones, y actuarán
de manera transparente y proporcionada.
La contratación no será concebida con la intención de excluirla del ámbito de aplicación de la presente Directiva ni de
restringir artificialmente la competencia. Se considerará que la competencia está artificialmente restringida cuando
se haya concebido con la intención de favorecer o perjudicar indebidamente a determinados operadores económicos.
Los Estados miembros tomarán las medidas apropiadas para garantizar que, en la ejecución de contratos
públicos, los operadores económicos cumplen las obligaciones aplicables en materia medioambiental, social o laboral
establecidas en el Derecho de la Unión, el Derecho nacional, los convenios colectivos o por las disposiciones de
Derecho internacional medioambiental, social y laboral enumeradas en la Dir 2014/25/UE anexo XIV.
7969 Adjudicación de contratos «inversa» y entre entidades controladas por la misma matriz
Un poder adjudicador adjudica un contrato a su poder adjudicador de control, o a otra persona jurídica controlada por
el mismo poder adjudicador, siempre que no exista participación directa de capital privado en la persona jurídica
7974 La Ley de Contratos del Sector Público (LCSP), igual que su antecesora la L 30/2007 , da respuesta al objetivo de
ajustarse con carácter definitivo a la normativa comunitaria.
La LCSP tiene por objeto regular la contratación del sector público, a fin de garantizar que la misma se ajusta
a los principios de libertad de acceso a las licitaciones, publicidad y transparencia de los procedimientos, y no
discriminación e igualdad de trato entre los candidatos, y de asegurar, en conexión con el objetivo de estabilidad
presupuestaria y control del gasto, una eficiente utilización de los fondos destinados a la realización de obras, la
adquisición de bienes y la contratación de servicios mediante la exigencia de la definición previa de las necesidades
a satisfacer, la salvaguarda de la libre competencia y la selección de la oferta económicamente más ventajosa.
Es igualmente objeto de esta Ley la regulación del régimen jurídico aplicable a los efectos, cumplimiento y extinción
de los contratos administrativos, en atención a los fines institucionales de carácter público que a través de los mismos
se tratan de realizar.
Precisiones
7976 Son contratos del sector público y, en consecuencia, están sometidos a la LCSP en la forma y términos previstos en
la misma, los contratos onerosos, cualquiera que sea su naturaleza jurídica, que celebren los entes, organismos y
entidades enumerados en la LCSP art.3 (ámbito subjetivo del LCSP, nº 7990 ).
Están también sujetos a la LCSP, en los términos que en ella se señalan, los contratos subvencionados por los entes,
organismos y entidades del sector público que celebren otras personas físicas o jurídicas ( LCSP art.23 ).
Es de aplicación a esta Ley los contratos que celebren las comunidades autónomas y las entidades que integran
la Administración local, o los organismos dependientes de las mismas, así como a los contratos subvencionados
por cualquiera de estas entidades, se efectuará en los términos previstos en la LCSP disp.final 1ª relativa a los títulos
competenciales.
c. Ámbito subjetivo
Forman parte del sector público los siguientes entes, organismos y entidades:
a) La Administración General del Estado, las Administraciones de las comunidades autónomas, las ciudades
autónomas de Ceuta y Melilla y las entidades que integran la Administración local.
b) Las entidades gestoras y los servicios comunes de la Seguridad Social.
c) Los organismos autónomos, las universidades públicas y las autoridades administrativas independientes.
d) Los consorcios dotados de personalidad jurídica propia a los que se refiere la LRJSP y la legislación de régimen
local, así como los consorcios regulados por la legislación aduanera.
e) Las fundaciones públicas. A efectos de esta Ley, se entenderá por fundaciones públicas aquellas que reúnan
alguno de los siguientes requisitos:
1. Que se constituyan de forma inicial, con una aportación mayoritaria, directa o indirecta, de una o varias entidades
integradas en el sector público, o bien reciban dicha aportación con posterioridad a su constitución.
2. Que el patrimonio de la fundación esté integrado en más de un 50 por ciento por bienes o derechos aportados o
cedidos por sujetos integrantes del sector público con carácter permanente.
3. Que la mayoría de derechos de voto en su patronato corresponda a representantes del sector público.
f) Las mutuas colaboradoras con la Seguridad Social.
g) Las entidades públicas empresariales a las que se refiere la LRJSP y cualesquiera entidades de derecho público
con personalidad jurídica propia vinculadas a un sujeto que pertenezca al sector público o dependientes del mismo.
h) Las sociedades mercantiles en cuyo capital social la participación, directa o indirecta, de entidades de las
mencionadas en las letras a), b), c), d), e), g) y h) del presente apartado sea superior al 50 por 100, o en los casos
en que sin superar ese porcentaje, se encuentre respecto de las referidas entidades en el supuesto previsto en el
RDLeg 4/2015 art.5 del mercado de valores.
i) Los fondos sin personalidad jurídica.
j) Cualesquiera entidades con personalidad jurídica propia, que hayan sido creadas específicamente para
satisfacer necesidades de interés general que no tengan carácter industrial o mercantil, siempre que uno o varios
sujetos pertenecientes al sector público financien mayoritariamente su actividad, controlen su gestión, o nombren a
más de la mitad de los miembros de su órgano de administración, dirección o vigilancia.
Precisiones
La LCSP aumenta su ámbito subjetivo: siendo una novedad la inclusión en su ámbito de los partidos políticos,
organizaciones sindicales, organizaciones empresariales y asociaciones profesionales, si bien tal como se advierte
en la LCSP art.11.5 quedan excluidos los contratos que tengan por objeto servicios relacionados con campañas
políticas, incluidos en los códigos CPV 79341400-0, 92111230-3 y 92111240-6, cuando sean adjudicados por un
partido político.
8006 Competencia para contratar
(LCSP art.61)
La representación de los entes, organismos y entidades del sector público en materia contractual corresponde a los
órganos de contratación, unipersonales o colegiados que, en virtud de norma legal o reglamentaria o disposición
estatutaria, tengan atribuida la facultad de celebrar contratos en su nombre.
Los órganos de contratación podrán delegar o desconcentrar sus competencias y facultades en esta materia
con cumplimiento de las normas y formalidades aplicables en cada caso para la delegación o desconcentración de
Están excluidos del ámbito de la LCSP los siguientes negocios y relaciones jurídicas ( LCSP art.5 ):
1. Quedan excluidos del ámbito de la presente Ley los convenios incluidos en el ámbito del Tratado FUE art.346 de
funcionamiento de la Unión Europea que se concluyan en el sector de la defensa y la seguridad.)
2. Se excluyen, asimismo, del ámbito de la presente Ley los contratos de obras, suministros y servicios que se
celebren en el ámbito de la seguridad o de la defensa que estén comprendidos dentro del ámbito de aplicación de la
L 24/2011 , de contratos del sector público en los ámbitos de la defensa y de la seguridad; así como los contratos a
los que no resulte de aplicación la citada Ley ( L 24/2011 art.7 ).
Quedan también excluidos los contratos de concesiones de obras y concesiones de servicios, que se celebren
en el ámbito de la seguridad y de la defensa, en los que concurra alguna de las circunstancias siguientes:
• Que sean adjudicados en el marco de un programa de cooperación basado en la investigación y el desarrollo de
un nuevo producto y, en su caso, también relacionados con el ciclo de vida del mismo o partes de dicho ciclo, siempre
que participen en el programa al menos dos Estados miembros de la Unión Europea.
• Los que se adjudiquen en un tercer Estado no miembro de la Unión Europea para efectuar compras, incluidas las
de carácter civil, cuando las Fuerzas Armadas estén desplegadas fuera del territorio de la Unión y las necesidades
operativas hagan necesario que estos contratos se concluyan con empresarios situados en la zona de operaciones.
A los efectos de esta Ley, se entenderán incluidos en la zona de operaciones los territorios de influencia de esta y
las bases logísticas avanzadas.
• Las concesiones que se adjudiquen a otro Estado en relación con obras y servicios directamente relacionados con
el equipo militar sensible, u obras y servicios específicamente con fines militares, u obras y servicios sensibles.
3. Lo establecido en los dos apartados anteriores se aplicará aún en el supuesto que parte de que las prestaciones
correspondientes estén sometidas a la presente Ley, y no se haya optado por adjudicar un contrato separado por
cada una de las distintas prestaciones que constituyan el objeto del contrato.
No obstante, constituirá una condición necesaria para la aplicación de lo señalado en el párrafo anterior el hecho
de que la opción entre adjudicar un único contrato o varios contratos por separado no se ejerza con el objetivo de
excluir el contrato o contratos del ámbito de aplicación de la presente Ley.
4. Quedan excluidos, también, del ámbito de la presente Ley los contratos y convenios que se celebren en los ámbitos
de la defensa o de la seguridad y que deban adjudicarse de conformidad con un procedimiento de contratación
específico que haya sido establecido de alguna de las siguientes maneras:
• En virtud de un acuerdo o convenio internacional celebrado de conformidad con el Tratado FUE con uno o varios
Estados no signatarios de este último, relativo a las obras, suministros o servicios que resulten necesarios para la
explotación o el desarrollo conjunto de un proyecto por los Estados firmantes.
• En virtud de un acuerdo o convenio internacional relativo al estacionamiento de tropas y que se refiera a las
empresas de un Estado Miembro de la Unión Europea o de un tercer Estado.
• En virtud de las normas de contratación establecidas por una organización internacional o por una institución
financiera internacional, cuando además los contratos que se adjudiquen estén financiados íntegramente o en su
mayor parte por esa institución.
8010 Quedan excluidos del ámbito de la LCSP los convenios, cuyo contenido no esté comprendido en el de los contratos
regulados en esta Ley o en normas administrativas especiales celebrados entre sí por la Administración General
del Estado, las entidades gestoras y los servicios comunes de la Seguridad Social, las universidades públicas, las
comunidades autónomas y las Ciudades Autónomas de Ceuta y Melilla, las entidades locales, las entidades con
personalidad jurídico pública de ellas dependientes y las entidades con personalidad jurídico privada, siempre que,
en este último caso, tengan la condición de poder adjudicador.
Su exclusión queda condicionada al cumplimiento de las siguientes condiciones ( LCSP art.6 ):
a) Las entidades intervinientes no han de tener vocación de mercado, la cual se presumirá cuando realicen en el
mercado abierto un porcentaje igual o superior al 20 por ciento de las actividades objeto de colaboración. Para el
cálculo de dicho porcentaje se tomará en consideración el promedio del volumen de negocios total u otro indicador
alternativo de actividad apropiado, como los gastos soportados considerados en relación con la prestación que
constituya el objeto del convenio en los tres ejercicios anteriores a la adjudicación del contrato. Cuando, debido a
la fecha de creación o de inicio de actividad o a la reorganización de las actividades, el volumen de negocios u otro
Con independencia de la unidad encargada del seguimiento y ejecución ordinaria del contrato que figure en los pliegos,
los órganos de contratación deberán designar un responsable del contrato al que corresponderá supervisar su
ejecución y adoptar las decisiones y dictar las instrucciones necesarias con el fin de asegurar la correcta realización
de la prestación pactada, dentro del ámbito de facultades que aquellos le atribuyan. El responsable del contrato podrá
ser una persona física o jurídica, vinculada a la entidad contratante o ajena a él.
En los contratos de obras, las facultades del responsable del contrato serán ejercidas por el Director Facultativo.
En los casos de concesiones de obra pública y de concesiones de servicios, la Administración designará una
persona que actúe en defensa del interés general, para obtener y para verificar el cumplimiento de las obligaciones
del concesionario, especialmente en lo que se refiere a la calidad en la prestación del servicio o de la obra.
Precisiones
En la norma anterior, RDLeg 3/2011, la figura del responsable del contrato, estaba recogida la designación de un
responsable de contrato como facultativa por parte de los órganos de contratación, sin embargo, ahora su designación
es obligatoria.
d. Delimitación de los tipos contractuales
(LCSP art.12 a 26)
Se entenderán contenidos dentro del ámbito de esta Ley los contratos de obras, concesión de obras, concesión de
servicios, suministro y servicios que celebren las entidades pertenecientes al sector público.
Precisiones
En el ámbito de las concesiones, ha desaparecido la figura del contrato de gestión de servicio público y, con ello,
la regulación de los diferentes modos de gestión indirecta de los servicios públicos que se hacía en el RDLeg 3/2011
art.277 . Surge en virtud de la Dir 2014/23/UE relativa a la adjudicación de contratos de concesión, la nueva figura
Se entenderá por contrato mixto aquel que contenga prestaciones correspondientes a otro u otros de distinta clase.
Únicamente podrán celebrarse contratos mixtos en las condiciones establecidas en la LCSP art.34.2 , que advierte
que solo podrán fusionarse prestaciones correspondientes a diferentes contratos en un contrato mixto cuando esas
prestaciones se encuentren directamente vinculadas entre sí y mantengan relaciones de complementariedad que
exijan su consideración y tratamiento como una unidad funcional dirigida a la satisfacción de una determinada
necesidad o a la consecución de un fin institucional propio de la entidad contratante.
El régimen jurídico de la preparación y adjudicación de los contratos mixtos se determinará de conformidad con lo
establecido en la LCSP art.18 ; y el de sus efectos, cumplimiento y extinción se determinará de acuerdo con lo
dispuesto en la LCSP art.122.2 , relativo al pliego de cláusulas administrativas particulares, que prevé para el caso
de contratos mixtos, se detallará el régimen jurídico aplicable a sus efectos, cumplimiento y extinción, atendiendo a
las normas aplicables a las diferentes prestaciones fusionadas en ellos.
Para la determinación de las normas que regirán la adjudicación de los contratos mixtos cuyo objeto contenga
prestaciones de varios contratos regulados en esta Ley, se estará a las siguientes reglas:
a) Cuando un contrato mixto comprenda prestaciones propias de dos o más contratos de obras, suministros o
servicios se atenderá al carácter de la prestación principal.
En el caso de los contratos mixtos que comprendan en parte servicios especiales de la LCSP anexo IV , y en parte
otros servicios, o en el caso de los contratos mixtos compuestos en parte por servicios y en parte por suministros, el
objeto principal se determinará en función de cuál sea el mayor de los valores estimados de los respectivos servicios
o suministros.
b) Cuando el contrato mixto contenga prestaciones de los contratos de obras, suministros o servicios, por una parte,
y contratos de concesiones de obra o concesiones de servicios, de otra, se actuará del siguiente modo:
1. Si las distintas prestaciones no son separables se atenderá al carácter de la prestación principal.
Son contratos sujetos a una regulación armonizada los contratos de obras, los de concesión de obras, los de concesión
de servicios, los de suministro, y los de servicios, cuyo valor estimado, calculado conforme a las reglas que se
establecen en la LCSP art.101 , sea igual o superior a las cuantías que se indican en los artículos siguientes, siempre
que la entidad contratante tenga el carácter de poder adjudicador. Tendrán también la consideración de contratos
sujetos a regulación armonizada los contratos subvencionados por estas entidades a los que se refiere la LCSP
art.23 .
El umbral de los contratos de obras, de concesión de obras y de concesión de servicios sujetos a una regulación
armonizada se detalla en la LCSP art.20 .
El umbral de los contratos de suministro sujetos a una regulación armonizada se detalla en la LCSP art.21 .
El umbral de los contratos de servicios sujetos a una regulación armonizada se detalla en la LCSP art.22 .
El umbral de los contratos subvencionados sujetos a una regulación armonizada se detalla en la LCSP art.23 .
Precisiones
La O HFP/1298/2017, de 26 de diciembre, por la que se publican los límites de los distintos tipos de contratos a
efectos de la contratación del sector público a partir del 1-1-2018, modifica los umbrales a efectos de aplicación de
los procedimientos de contratación (O HFP/1298/2017 art.1) y a efectos de aplicación de los procedimientos de
contratación en la LCSP (O HFP/1298/2017 art.2).
8030 Contratos administrativos y privados
(LCSP art.24 s.)
Los contratos del sector público pueden tener carácter administrativo (nº 8032 ) o carácter privado (nº 8034 ).
8032 Contratos administrativos
(LCSP art.25)
Tendrán carácter administrativo los contratos siguientes, siempre que se celebren por una Administración pública:
a) Los contratos de obra, concesión de obra, concesión de servicios, suministro y servicios. No obstante, tendrán
carácter privado los siguientes contratos:
1. Los contratos de servicios que tengan por objeto servicios financieros con número de referencia CPV de
66100000-1 a 66720000-3 y los que tengan por objeto la creación e interpretación artística y literaria y los de
espectáculos con número de referencia CPV de 79995000-5 a 79995200-7, y de 92000000-1 a 92700000-8, excepto
92230000-2, 92231000-9 y 92232000-6.
2. Aquellos cuyo objeto sea la suscripción a revistas, publicaciones periódicas y bases de datos.
b) Los contratos declarados así expresamente por una Ley, y aquellos otros de objeto distinto a los expresados en
la letra anterior, pero que tengan naturaleza administrativa especial por estar vinculados al giro o tráfico específico
Precisiones
Con la LCSP desaparece el contrato de colaboración público-privada, tal como recoge la exposición de motivos:
«como consecuencia de la escasa utilidad de esta figura en la práctica. La experiencia ha demostrado que el objeto de
este contrato se puede realizar a través de otras modalidades contractuales, como es, fundamentalmente, el contrato
de concesión».
- Desaparece la gestión interesada y los conciertos pasan a ser contratos de servicios.
- El contrato de gestión de servicio público desaparece como figura, pero no como régimen. Implica una adaptación
a las Directivas que hablan de concesión de servicios y de obras, en los que estará intrínseco el riesgo, esto es,
ciertas exposiciones a la incertidumbre del mercado y que no se garantiza recuperar la inversión. Se adopta de la
Directiva el criterio delimitador del contrato de concesión de servicios respecto del contrato de servicios dependiendo
de quién asume el riesgo operacional. En el caso de que lo asuma el contratista, el contrato será de concesión de
servicios. Por el contrario, cuando el riesgo operacional lo asuma la Administración, se estará ante un contrato de
servicios. De hecho, el TARC en distintas de sus resoluciones ya define este riesgo como el elemento característico
de toda concesión de servicios públicos consistente en la asunción por el contratista de la totalidad o de un parte
significativa de los riesgos derivados de la explotación del servicio.
e. Jurisdicción competente
(LCSP art.27)
La LCSP tiene por objeto regular la contratación del sector público, a fin de garantizar que la misma se ajusta
a los principios de libertad de acceso a las licitaciones, publicidad y transparencia de los procedimientos, y no
discriminación e igualdad de trato entre los licitadores; y de asegurar, en conexión con el objetivo de estabilidad
presupuestaria y control del gasto, y el principio de integridad, una eficiente utilización de los fondos destinados
a la realización de obras, la adquisición de bienes y la contratación de servicios mediante la exigencia de la
definición previa de las necesidades a satisfacer, la salvaguarda de la libre competencia y la selección de la oferta
económicamente más ventajosa.
Precisiones
Se recoge el principio de integridad, que el Consejo OCDE en su Recomendación sobre contratación pública [C
(2015)2] le define como "el uso de los fondos, los recursos, los activos y las autorizaciones es conforme a los objetivos
oficiales inicialmente establecidos, y a que de dicho uso se informa adecuadamente, que es conforme al interés
público y que está debidamente armonizado con los principios generales del buen gobierno".
8046 Necesidad e idoneidad del contrato y eficiencia en la contratación
(LCSP art.28)
El sector público no podrá celebrar otros contratos que aquellos que sean necesarios para el cumplimiento y
realización de sus fines institucionales. A tal efecto, la naturaleza y extensión de las necesidades que pretenden
cubrirse mediante el contrato proyectado, así como la idoneidad de su objeto y contenido para satisfacerlas, cuando
se adjudique por un procedimiento abierto, restringido o negociado sin publicidad, deben ser determinadas con
precisión, dejando constancia de ello en la documentación preparatoria, antes de iniciar el procedimiento encaminado
a su adjudicación. El sector público velará por la eficiencia y el mantenimiento de los términos acordados en la
ejecución de los procesos de contratación pública, favorecerá la agilización de trámites, valorará la innovación y
la incorporación de alta tecnología y promoverá la participación de la pequeña y mediana empresa y el acceso sin
coste a la información.
8048 Libertad de pactos
(LCSP art.34.1)
En los contratos del sector público podrán incluirse cualesquiera pactos, cláusulas y condiciones, siempre que no
sean contrarios al interés público, al ordenamiento jurídico y a los principios de buena administración.
8050 Limitación en relación con los contratos mixtos
(LCSP art.34.2)
Solo podrán fusionarse prestaciones correspondientes a diferentes contratos en un contrato mixto cuando esas
prestaciones se encuentren directamente vinculadas entre sí y mantengan relaciones de complementariedad que
exijan su consideración y tratamiento como una unidad funcional dirigida a la satisfacción de una determinada
necesidad o a la consecución de un fin institucional propio del ente, organismo o entidad contratante.
g. Contenido mínimo del contrato
(LCSP art.35)
8052 Los documentos en los que se formalicen los contratos que celebren las entidades del sector público, salvo que ya
se encuentren recogidas en los pliegos, deberán incluir, necesariamente, las siguientes menciones:
a) La identificación de las partes.
b) La acreditación de la capacidad de los firmantes para suscribir el contrato.
Precisiones
1) Se recogen dos novedades, respecto de la ley anterior, que debe contar todo contrato del sector público,
concretamente los apartados j) y n), esto es, los supuestos en que procede la modificación, en su caso y la obligación
de la empresa contratista de cumplir durante todo el periodo de ejecución de contrato las normas y condiciones fijadas
en el convenio colectivo de aplicación.
2) Siempre que la naturaleza o el objeto del contrato lo permitan, deberá preverse la realización independiente de
cada una de sus partes mediante su división en lotes, pudiéndose reservar lotes ( LCSP disp.adic.4ª ).
h. Perfección, lugar de celebración y carácter formal de la contratación del sector público
(LCSP art.36, 37, 118, 120 y 153)
8054 Los contratos que celebren los poderes adjudicadores se perfeccionan con su formalización, a excepción de los
contratos menores; de los contratos basados en un acuerdo marco y los contratos específicos en el marco de un
sistema dinámico de adquisición a los que se refiere la LCSP art.36.3 .
Los contratos subvencionados que, de conformidad con lo dispuesto en la LCSP art.23 , deban considerarse sujetos
a regulación armonizada, se perfeccionarán de conformidad con la legislación por la que se rijan. Las partes deberán
notificar su formalización al órgano que otorgó la subvención.
Los contratos basados en un acuerdo marco y los contratos específicos en el marco de un sistema dinámico de
adquisición, se perfeccionan con su adjudicación.
Los contratos del sector público se entenderán celebrados en el lugar donde se encuentre la sede del órgano de
contratación, salvo que se indique otra cosa en su clausulado.
Las entidades del sector público no podrán contratar verbalmente, salvo que el contrato tenga el carácter de
emergencia ( LCSP art.120.1 ).
Los contratos que celebren las Administraciones públicas deberán formalizarse en documento administrativo que
se ajuste con exactitud a las condiciones de la licitación, constituyendo dicho documento título suficiente para acceder
a cualquier registro público ( LCSP art.153 ), sin perjuicio de los contratos contratos basados en un acuerdo marco o
en los contratos específicos dentro de un sistema dinámico de adquisición, que no resultará necesaria la formalización
del contrato así como de los contratos menores que solo exigirán la aprobación del gasto y la incorporación al mismo
de la factura correspondiente ( LCSP art.118 ).
Son causas de nulidad de Derecho administrativo, además de las indicadas en las indicadas en la LPAC art.47 ,
las siguientes:
a) La falta de capacidad de obrar o de solvencia económica, financiera, técnica o profesional; o la falta de habilitación
empresarial o profesional cuando sea exigible para la realización de la actividad o prestación que constituya el objeto
del contrato; o la falta de clasificación, cuando esta proceda, debidamente acreditada, del adjudicatario; o el estar
este incurso en alguna de las prohibiciones para contratar señaladas en la LCSP art.71 .
b) La carencia o insuficiencia de crédito, de conformidad con lo establecido en la L 47/2003 o en las normas
presupuestarias de las restantes Administraciones públicas sujetas a esta Ley, salvo los supuestos de emergencia.
c) La falta de publicación del anuncio de licitación en el perfil de contratante alojado en la plataforma de contratación
del sector público o en los servicios de información similares de las comunidades autónomas, en el «Diario Oficial de
la Unión Europea» o en el medio de publicidad en que sea preceptivo, de conformidad con la LCSP art.135 .
d) La inobservancia por parte del órgano de contratación del plazo para la formalización del contrato siempre que
concurran los dos siguientes requisitos:
1. Que por esta causa el licitador se hubiese visto privado de la posibilidad de interponer recurso contra alguno de
los actos del procedimiento de adjudicación y,
2. Que, además, concurra alguna infracción de los preceptos que regulan el procedimiento de adjudicación de los
contratos que le hubiera impedido obtener esta.
e) Haber llevado a efecto la formalización del contrato, en los casos en que se hubiese interpuesto el recurso
especial en materia de contratación a que se refieren la LCSP art.44 s. , sin respetar la suspensión automática del
acto recurrido en los casos en que fuera procedente, o la medida cautelar de suspensión acordada por el órgano
competente para conocer del recurso especial en materia de contratación que se hubiera interpuesto.
f) El incumplimiento de las normas establecidas para la adjudicación de los contratos basados en un acuerdo marco
celebrado con varios empresarios o de los contratos específicos basados en un sistema dinámico de adquisición en el
que estuviesen admitidos varios empresarios, siempre que dicho incumplimiento hubiera determinado la adjudicación
del contrato de que se trate a otro licitador.
Cuando sea firme, llevará en todo caso consigo la del mismo contrato, que entrará en fase de liquidación, debiendo
restituirse las partes recíprocamente las cosas que hubiesen recibido en virtud del mismo y si esto no fuese posible
se devolverá su valor. La parte que resulte culpable deberá indemnizar a la contraria de los daños y perjuicios que
haya sufrido.
Precisiones
La LCSP suprime la cuestión de nulidad, si bien sus causas podrán hacerse valer a través del recurso especial en
materia de contratación.
8064 Causas de anulabilidad
(LCSP art.40)
Son causas de anulabilidad de Derecho administrativo las demás infracciones del ordenamiento jurídico y, en especial,
las de las reglas contenidas en la LCSP, de conformidad con la LPAC art.48 .
En particular, se incluyen entre las causas de anulabilidad a las que se refiere el párrafo anterior, las siguientes:
a) El incumplimiento de las circunstancias y requisitos exigidos para la modificación de los contratos en la LCSP
art.204 y 205 .
b) Todas aquellas disposiciones, resoluciones, cláusulas o actos emanados de cualquier poder adjudicador que
otorguen, de forma directa o indirecta, ventajas a las empresas que hayan contratado previamente con cualquier
Administración.
c) Los encargos que acuerden los poderes adjudicadores para la ejecución directa de prestaciones a través de
medios propios, cuando no observen alguno de los requisitos establecidos en la LCSP art.32. 2, 3 y 4 , relativos a
la condición de medio propio.
8066 Revisión de oficio
(LCSP art.41)
La revisión de oficio de los actos preparatorios y de los actos de adjudicación de los contratos se efectuará de
conformidad con lo establecido en la LPAC título V capítulo I .
Las comunidades autónomas podrán establecer sus normas respectivas ( LCSP art.41 ).
j. Régimen especial de revisión de decisiones en materia de contratación y medios alternativos de resolución
de conflictos
Son susceptibles de recurso especial en materia de contratación, los actos y decisiones relacionados en la LCSP
art.44.2 , cuando se refieran a los siguientes contratos que pretendan concertar las Administraciones públicas o las
restantes entidades que ostenten la condición de poderes adjudicadores:
a) Contratos de obras cuyo valor estimado sea superior a 3.000.000 de euros, y de suministro y servicios, que tenga
un valor estimado superior a 100.000 euros.
b) Acuerdos marco y sistemas dinámicos de adquisición que tengan por objeto la celebración de alguno de los
contratos tipificados en la letra anterior, así como los contratos basados en cualquiera de ellos.
c) Concesiones de obras o de servicios cuyo valor estimado supere los 3.000.000 de euros.
Serán igualmente recurribles los contratos administrativos especiales, cuando, por sus características no sea
posible fijar su precio de licitación o, en otro caso, cuando su valor estimado sea superior a lo establecido para los
contratos de servicios.
Asimismo serán susceptibles de recurso especial en materia de contratación los contratos subvencionados a que
se refiere la LCSP art.23 y los encargos cuando, por sus características no sea posible fijar su importe o, en otro caso,
cuando este, atendida su duración total más las prórrogas, sea igual o superior a lo establecido para los contratos
de servicios.
8073 Podrán ser objeto del recurso las siguientes actuaciones ( LCSP art.44.2 ):
a) Los anuncios de licitación, los pliegos y los documentos contractuales que establezcan las condiciones que
deban regir la contratación.
b) Los actos de trámite adoptados en el procedimiento de adjudicación, siempre que estos decidan directa
o indirectamente sobre la adjudicación, determinen la imposibilidad de continuar el procedimiento o produzcan
indefensión o perjuicio irreparable a derechos o intereses legítimos. En todo caso se considerará que concurren las
circunstancias anteriores en los actos de la mesa o del órgano de contratación por los que se acuerde la admisión o
inadmisión de candidatos o licitadores, o la admisión o exclusión de ofertas, incluidas las ofertas que sean excluidas
por resultar anormalmente bajas como consecuencia de la aplicación de la LCSP art.149 .
c) Los acuerdos de adjudicación.
d) Las modificaciones basadas en el incumplimiento de lo establecido en la LCSP art.204 y 205 , por entender que
la modificación debió ser objeto de una nueva adjudicación.
e) La formalización de encargos a medios propios en los casos en que estos no cumplan los requisitos legales.
f) Los acuerdos de rescate de concesiones.
Precisiones
La LCSP amplía el ámbito objetivo del recurso a los encargos o modificados que no reúnan los presupuestos de la
LCSP y a los acuerdos de rescate de concesiones. Se reduce la cuantía de los contratos que pueden ser revisados por
los Tribunales de Recursos Contractuales, que deberán superar un determinado valor estimado: 3.000.000 para las
obras, concesiones de obras y de servicios; 100.000 euros para suministros y servicios; o sus contratos derivados de
ellos si son acuerdos marco, y para los administrativos especiales sin valor estimado (no determinable) o de 100.000
euros ( LCSP art.44 ).
8074 Órgano competente para la resolución del recurso: Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales
(LCSP art.44)
En el ámbito de la Administración General del Estado, el conocimiento y resolución de los recursos estará
encomendado a un órgano especializado que actuará con plena independencia funcional en el ejercicio de sus
competencias.
8076 Adscripción y composición del TARC
(LCSP art.45)
Estará adscrito al Ministerio de Hacienda y Función Pública, y estará compuesto por un presidente y un mínimo de
dos vocales. Mediante Acuerdo del Consejo de Ministros, podrá incrementarse el número de vocales que hayan de
integrar el Tribunal cuando el volumen de asuntos sometidos a su conocimiento lo aconseje.
Estará legitimada para la interposición del recurso especial en materia de contratación toda persona física o jurídica
cuyos derechos o intereses legítimos, individuales o colectivos, se hayan visto perjudicados o puedan resultar
afectados, de manera directa o indirecta, por las decisiones objeto del recurso.
Estarán también legitimadas para interponer este recurso, contra los actos susceptibles de ser recurridos, las
organizaciones sindicales cuando de las actuaciones o decisiones recurribles pudiera deducirse fundadamente que
estas implican que en el proceso de ejecución del contrato se incumplan por el empresario las obligaciones sociales
o laborales respecto de los trabajadores que participen en la realización de la prestación. En todo caso se entenderá
legitimada la organización empresarial sectorial representativa de los intereses afectados.
En cuanto a la posibilidad de solicitud de medidas cautelares, hay que estar a los dispuesto en la LCSP art.49 .
El mencionado artículo determina que han de ser solicitadas por las personas físicas y jurídicas ante el órgano
competente para resolver el recurso. Tales medidas irán dirigidas a corregir infracciones de procedimiento o
impedir que se causen otros perjuicios a los intereses afectados. Podrán estar incluidas, entre ellas, las destinadas
a suspender el procedimiento de adjudicación del contrato, o a la ejecución de cualquier decisión adoptada por los
órganos de contratación.
8080 Iniciación del procedimiento y plazo de interposición
(LCSP art.50)
El procedimiento de recurso se iniciará mediante escrito que deberá presentarse en el plazo de 15 días hábiles. Dicho
plazo se computará:
a) Cuando se interponga contra el anuncio de licitación, el plazo comenzará a contarse a partir del día siguiente
al de su publicación en el perfil de contratante.
b) Cuando el recurso se interponga contra el contenido de los pliegos y demás documentos contractuales, el
cómputo se iniciará a partir del día siguiente a aquel en que se haya publicado en el perfil de contratante el anuncio de
licitación, siempre que en este se haya indicado la forma en que los interesados pueden acceder a ellos. Cuando no
se hiciera esta indicación el plazo comenzará a contar a partir del día siguiente a aquel en que se le hayan entregado
al interesado los mismos o este haya podido acceder a su contenido a través del perfil de contratante.
En el caso del procedimiento negociado sin publicidad el cómputo del plazo comenzará desde el día siguiente a
la remisión de la invitación a los candidatos seleccionados.
En los supuestos en que, de conformidad con lo establecido en la LCSP art.138.2 , los pliegos no pudieran ser puestos
a disposición por medios electrónicos, el plazo se computará a partir del día siguiente en que se hubieran entregado
al recurrente.
Con carácter general no se admitirá el recurso contra los pliegos y documentos contractuales que hayan de regir
una contratación si el recurrente, con carácter previo a su interposición, hubiera presentado oferta o solicitud de
participación en la licitación correspondiente, sin perjuicio de lo previsto para los supuestos de nulidad de pleno
derecho.
c) Cuando se interponga contra actos de trámite adoptados en el procedimiento de adjudicación o contra un acto
resultante de la aplicación del procedimiento negociado sin publicidad, el cómputo se iniciará a partir del día siguiente
a aquel en que se haya tenido conocimiento de la posible infracción.
d) Cuando se interponga contra la adjudicación del contrato el cómputo se iniciará a partir del día siguiente a
aquel en que se haya notificado esta de conformidad con lo dispuesto en la LCSP dips. adic. 15ª a los candidatos o
licitadores que hubieran sido admitidos en el procedimiento.
e) Cuando el recurso se interponga en relación con alguna modificación basada en el incumplimiento de lo
establecido en la LCSP art.204 y 205 , por entender que la modificación debió ser objeto de una nueva adjudicación,
desde el día siguiente a aquel en que se haya publicado en el perfil de contratante.
f) Cuando el recurso se interponga contra un encargo a medio propio por no cumplir los requisitos establecidos en
la LCSP art.32 (relativo a los encargos de los poderes adjudicadores a medios propios personificados), desde el día
siguiente a aquel en que se haya publicado en el perfil de contratante.
Una vez interpuesto el recurso quedará en suspenso la tramitación del procedimiento cuando el acto recurrido sea
el de adjudicación, salvo en el supuesto de contratos basados en un acuerdo marco o de contratos específicos en el
marco de un sistema dinámico de adquisición, sin perjuicio de las medidas cautelares que en relación a estos últimos
podrían adoptarse en virtud de lo señalado en la LCSP art.56.3 .
8084 Tramitación del procedimiento
(LCSP art.56)
Puesto que el recurso especial en materia de contratación es un procedimiento administrativo, es lógico que la
LCSP remita al régimen jurídico del procedimiento administrativo común previsto en la Ley del Procedimiento
Administrativo Común de las Administraciones Públicas (LPAC), así como en la Ley de Régimen Jurídico del Sector
Público (LRJSP). Dichas normas modifican el contenido del régimen jurídico del procedimiento administrativo común.
De este modo, la LCSP art.56 expresa en los siguientes términos: « El procedimiento para tramitar los recursos
especiales en materia de contratación se regirá por las disposiciones de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del
Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas, con las especialidades que se recogen en
los apartados siguientes ».
El órgano encargado de resolverlo lo notificará en el mismo día al órgano de contratación con remisión de la
copia del escrito de interposición y reclamará el expediente de contratación a la entidad, órgano o servicio que lo
hubiese tramitado, quien deberá remitirlo dentro de los 2 días hábiles siguientes acompañado del correspondiente
informe. Dentro de los 5 días hábiles siguientes a la interposición del recurso, dará traslado del mismo a los
restantes interesados, concediéndoles un plazo de 5 días hábiles para formular alegaciones, que deberán presentarse
necesariamente, en el registro del órgano competente para la resolución del recurso.
De forma simultánea a este trámite, decidirá, en el plazo de 5 días hábiles, acerca de las medidas cautelares ( LCSP
art.56.4 ), si se hubiese solicitado la adopción de alguna en el escrito de interposición del recurso o se hubiera
procedido a la acumulación, en el caso de que la solicitud de tales medidas se hubiera realizado con anterioridad
a la presentación del recurso.
Los hechos relevantes para la decisión del recurso podrán acreditarse por cualquier medio de prueba admisible en
derecho. Cuando los interesados lo soliciten o el órgano encargado de la resolución del recurso no tenga por ciertos
los hechos alegados por los interesados o la naturaleza del procedimiento lo exija, podrá acordarse la apertura del
período de prueba por plazo de 10 días hábiles, a fin de que puedan practicarse cuantas juzgue pertinentes. El
órgano competente para la resolución del recurso podrá rechazar las pruebas propuestas por los interesados cuando
sean manifiestamente improcedentes o innecesarias, mediante resolución motivada. La práctica de las pruebas se
anunciará con antelación suficiente a los interesados.
Por su parte, el órgano competente para la resolución del recurso deberá, en todo caso, garantizar la confidencialidad
y el derecho a la protección de los secretos comerciales en relación con la información contenida en el expediente
de contratación, sin perjuicio de que pueda conocer y tomar en consideración dicha información a la hora de resolver
( LCSP art.56.5 ).
8086 Resolución del recurso y efectos
(LCSP art.57, 58 y 59)
Una vez recibidas las alegaciones de los interesados, o transcurrido el plazo señalado para su formulación, y el
de la prueba, en su caso, el órgano competente deberá resolver el recurso dentro de los 5 días hábiles siguientes,
notificándose a continuación la resolución a todos los interesados. La resolución del recurso estimará en todo o en
parte o desestimará las pretensiones formuladas o declarará su inadmisión, decidiendo motivadamente cuantas
cuestiones se hubiesen planteado.
La resolución será congruente con la petición y, de ser procedente, se pronunciará sobre la anulación de las
decisiones no conformes a derecho adoptadas durante el procedimiento de adjudicación, incluyendo la supresión
de las características técnicas, económicas o financieras discriminatorias contenidas en el anuncio de licitación,
anuncio indicativo, pliegos, condiciones reguladoras del contrato o cualquier otro documento relacionado con la
licitación o adjudicación, así como, si procede, sobre la retroacción de actuaciones.
En todo caso la estimación del recurso que conlleve anulación de cláusulas o condiciones de los pliegos
o documentación contractual de naturaleza análoga, determinará la anulación de los actos del expediente de
contratación relacionados con su aprobación. La resolución deberá acordar el levantamiento de la suspensión
Precisiones
1) El órgano competente para la resolución del recurso, a solicitud del interesado, podrá imponer a la entidad
contratante la obligación de indemnizar a la persona interesada por los daños y perjuicios que le haya podido ocasionar
la infracción legal que hubiese dado lugar al recurso, resarciéndole, cuando menos, de los gastos ocasionados por
la preparación de la oferta o la participación en el procedimiento de contratación. La cuantía de la indemnización se
fijará atendiendo en lo posible a los criterios establecidos en la LRJSP titulo preliminar capítulo IV .
2) En caso de que el órgano competente aprecie temeridad o mala fe en la interposición del recurso o en la solicitud
de medidas cautelares, podrá acordar la imposición de una multa al responsable de la misma.
El importe de la multa será de entre 1.000 y 30.000 euros, determinándose su cuantía en función de la mala fe
apreciada y el perjuicio ocasionado al órgano de contratación y a los restantes licitadores, así como del cálculo de los
beneficios obtenidos. Su importe se ingresará en todo caso en el Tesoro Público ( LCSP art.58 ).
8088 Procedimientos especiales de revisión
Se publica en BOE 25-9-2015 el RD 814/2015 , por el que se aprueba el Reglamento de los procedimientos especiales
de revisión de decisiones en materia contractual y de organización del Tribunal Administrativo Central de Recursos
Contractuales; sus puntos de interés se detallan a continuación:
• Regula el recurso especial en materia de contratación ante el Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales
(TARC); plazo de 15 días hábiles para interponerlo.
• El TARC dispone de 2 meses para resolver, sino resuelve el silencio se considerará.
• La interposición del recurso especial en materia de contratación suspende de inmediato el acto de adjudicación.
• Se puede interponer el Recurso solo frente a la adjudicación de lotes concretos.
• La solicitud de pruebas debe hacerse directamente en el escrito de interposición.
• Contra las resoluciones del TARC se podrá interponer recurso contencioso-administrativo.
• La entrada en vigor del RD 814/2015 fue el 25 de octubre de 2015.
k. Órganos de interés en la contratación pública
Precisiones
La Estrategia Nacional de Contratación Pública es el instrumento jurídico vinculante, aprobado por la Oficina
Independiente de Regulación y Supervisión de la Contratación, que se basará en el análisis de actuaciones
de contratación realizadas por todo el sector público incluyendo todos los poderes adjudicadores y entidades
adjudicadoras comprendidas en el sector público estatal, autonómico o local, así como las de otros entes, organismos
y entidades pertenecientes a los mismos que no tengan la naturaleza de poderes adjudicadores.
Tendrá un horizonte temporal de 4 años ( LCSP art.334 ).
l. Otras novedades de interés de la LCSP
8094 - Se recogen las consultas preliminares del mercado ( LCSP art.115 ): con el objetivo de garantizar la solución
más adecuada para adquirir obras, bienes y servicios e informar a los operadores de los planes de contratación y
de los requisitos que se exigirán en el procedimiento. La LCSP introduce la posibilidad de que, antes de la licitación,
los órganos de contratación realicen estudios de mercado o dirijan consultas a los operadores económicos que estén
activos en el sector.
- Se introduce de las directivas comunitarias el nuevo procedimiento de asociación para la innovación (LCSP
art.177-182 ), el cual se ha previsto expresamente para aquellos casos en que resulte necesario realizar actividades
de investigación y desarrollo respecto de obras, servicios y productos innovadores, para su posterior adquisición por
la Administración. Se trata, por tanto, de supuestos en que las soluciones disponibles en el mercado no satisfagan
las necesidades del órgano de contratación.
8096 La LCSP hace una nueva regulación de la mesa de contratación ( LCSP art.326 ): se recoge que en ningún caso
podrán formar parte de las mesas de contratación ni emitir informes de valoración de las ofertas los cargos públicos
representativos ni el personal eventual. Podrá formar parte de la mesa personal funcionario interino únicamente
cuando no existan funcionarios de carrera suficientemente cualificados y así se acredite en el expediente. Tampoco
podrá formar parte de las mesas de contratación el personal que haya participado en la redacción de la documentación
técnica del contrato de que se trate, salvo en los supuestos a que se refiere la LCSP disp.adic.2ª .
La mesa de contratación podrá, asimismo, solicitar el asesoramiento de técnicos o expertos independientes con
conocimientos acreditados en las materias relacionadas con el objeto del contrato. Dicha asistencia será autorizada
Precisiones
En el ejercicio de sus funciones la mesa de contratación, o en su defecto, el órgano de contratación, tuviera indicios
fundados de conductas colusorias en el procedimiento de contratación, en el sentido definido en la LDC art.1 de
defensa de la competencia, los trasladará con carácter previo a la adjudicación del contrato a la Comisión Nacional de
los Mercados y la Competencia o, en su caso, a la autoridad de competencia autonómica correspondiente, a efectos
de que a través de un procedimiento sumarísimo se pronuncie sobre aquellos.
- Los órganos de contratación incluirán en el pliego la declaración responsable para justificar la solvencia ( LCSP
art.141 ), con el objetivo de conseguir una simplificación y reducción de las cargas administrativas, que se ajustará
al formulario de documento europeo único de contratación, establecido en el Reglamento de Ejecución (UE) 2016/7
de la Comisión, de 5 de enero de 2016.
- Se adopta el criterio comunitario de la mejor relación calidad-precio. Al tiempo se limita las mejoras que no
podrán suponer más del 2,5% de la puntuación final y en el caso de que se establezcan las mejoras como criterio
de adjudicación, estas deberán estar suficientemente especificadas. Se considerará que se cumple esta exigencia
cuando se fijen, de manera ponderada, con concreción: los requisitos, límites, modalidades y características de las
mismas, así como su necesaria vinculación con el objeto del contrato ( LCSP art.145 ).
- La publicidad de los contratos, a excepción de los procedimientos negociados sin publicidad, tendrá lugar en
el perfil de contratante. En los contratos celebrados por la Administración General del Estado, o por las entidades
vinculadas a la misma que gocen de la naturaleza de Administraciones públicas, el anuncio de licitación se publicará
además en el «Boletín Oficial del Estado». Cuando los contratos estén sujetos a regulación armonizada la licitación
deberá publicarse, además, en el «Diario Oficial de la Unión Europea», debiendo los poderes adjudicadores poder
demostrar la fecha de envío del anuncio de licitación ( LCSP art.135 ).
R. Régimen jurídico de extranjería
8130 El extranjero puede encontrarse en alguna de las siguientes situaciones jurídicas cuando este se encuentre en
territorio español ( LO 4/2000 art.29 ):
- de estancia (nº 8132 s. ).
- de residencia (nº 8136 s. ).
8132 De estancia
Se entiende que un extranjero está en régimen de estancia cuando el extranjero está autorizado para permanecer
en España por un período de tiempo no superior a 90 días, sin perjuicio de lo dispuesto en la LO 4/2000 art.33 para
la admisión a efectos de:
- estudios;
- intercambio de alumnos;
- actividades de investigación;
- prácticas no laborales; o
- voluntariado.
8134 Régimen jurídico
La estancia es la permanencia de un extranjero en territorio español por un período de tiempo no superior a 90 días
( LO 4/2000 art.30 ), sin perjuicio de lo dispuesto para la admisión a efectos de estudios, intercambio de alumnos,
prácticas no laborales o servicios de voluntariado ( LO 4/2000 art.33 ). Una vez haya transcurrido el plazo de 90 días,
el extranjero deberá pedir bien una prórroga de la estancia o bien un permiso de residencia (nº 8136 ).
El régimen de la prórroga de estancia previsto en la LO 4/2000 art.30.2 , puede generar dos situaciones distintas
dependiendo de si la entrada del extranjero fue con visado o sin él:
• Por un lado, si el extranjero entró con visado, y la duración de este es inferior a 3 meses, se podrá prorrogar
la estancia, que en ningún caso podrá ser superior a 3 meses, en un período de 6 meses ( LO 4/2000 art.30.3 ).
• Por otro lado, si el extranjero entró sin visado, cuando concurran circunstancias excepcionales que lo
justifiquen, podrá autorizarse la estancia de un extranjero en el territorio español más allá de 3 meses ( LO
4/2000 art.30.4 ).
El procedimiento de prórroga de estancia sin visado se regula en el RD 557/2011 art.32.2 que determina que
el extranjero deberá de llevar a cabo una solicitud que habrá de contener la documentación prevista en el referido
artículo, esto es:
- pasaporte o documento de viaje, con vigencia superior a la de la prórroga de estancia que se solicite;
- acreditación de las razones excepcionales que motivan la solicitud de la prórroga, en el supuesto de nacionales de
Estados a los que no se exige visado para su entrada en España;
- prueba de que el extranjero cuenta con medios económicos adecuados para el tiempo de prórroga que solicita;
- seguro de asistencia de viaje; y
- garantías de retorno al país de procedencia o, en su caso, de admisión en el Estado tercero de destino, con
anterioridad a la fecha de finalización de la prórroga que se solicita.
Precisiones
El arraigo es una situación en la cual un extranjero puede obtener una autorización de residencia temporal en España
sin necesidad de visado, según se puede extraer del tenor literal de la LO 4/2000 art.31.3 , al presumirse que el
extranjero goza de una integración social y familiar significativa en el lugar de residencia.
2. Residencia de larga duración: tendrán derecho a esta residencia los extranjeros que hayan tenido autorización
de residencia temporal durante 5 años de forma legal y continuada que reúnan las condiciones establecidas
reglamentariamente. La residencia de larga duración permite residir de manera indefinida y trabajar en igualdad de
condiciones que los demás trabajadores españoles.
4. Derecho de asilo y protección subsidiaria
8138 El derecho de asilo es un derecho que poseen algunos extranjeros y apátridas que les garantiza no ser expulsados
de España a efectos de la Convención sobre el Estatuto de los Refugiados, hecha en Ginebra el 28-7-1951, y su
8140 La vigente Ley de Extranjería, garantiza como uno de los Derechos Fundamentales de los extranjeros que se
encuentran en España el derecho de tutela judicial efectiva tanto en la vía administrativa como en vía jurisdiccional.
8142 Procedimientos administrativos
En los procedimientos administrativos de extranjería, además del extranjero como interesado y la Administración
competente, estarán legitimadas para intervenir las organizaciones constituidas legalmente en España para la
defensa de los inmigrantes, designados expresamente por estos ( LO 4/2000 art.20.3 ).
Según la LO 4/2000 art.20.2 , en aquellos procedimientos que se tramiten en materia de extranjería se habrán de
respetar las garantías previstas en la legislación general sobre procedimiento administrativo, especialmente en lo
relativo a publicidad de las normas, contradicción, audiencia del interesado y motivación de las resoluciones ( LPAC ).
Una vez establecidas las garantías inherentes a todo procedimiento administrativo, se expondrá el régimen de
ejecución de los actos administrativos en materia de extranjería. Dicho régimen es común al de los procedimientos
administrativos generales, salvo el previsto para los expedientes de expulsión que se someterán al régimen específico
de la LO 4/2000 art.57 .
8144 Procedimientos judiciales
En estos procedimientos en materia de extranjería estarán legitimadas además del interesado y la Administración,
las entidades que resulten afectadas en los términos previstos por la LJCA art.19.1.b) .
En la Constitución y en la Ley de extranjería ( LO 4/2000 ), los extranjeros cuentan con los mismos derechos de
asistencia letrada y de representación mediante procurador inherentes a todos los españoles.
Además, se deberán respetar los principios y garantías propios de la jurisdicción contencioso-administrativa
previstos en la LJCA tales como el principio antiformalista, el principio de igualdad de partes, etc.
8146 Asistencia jurídica gratuita
Con el fin de garantizar la tutela judicial efectiva, los extranjeros pueden acceder a la asistencia jurídica gratuita en
las mismas condiciones que los españoles, en virtud de la LO 4/2000 art.22 .
En concreto, tendrán:
- respecto a los procedimientos administrativos: derecho a la asistencia jurídica gratuita en los procedimientos de
denegación de entrada, devolución, o expulsión del territorio español, y en todos los procedimientos en materia de
protección internacional cuando acrediten falta de recursos económicos según los criterios establecidos en la Ley
de asistencia jurídica; y
- en lo concerniente a los procedimientos judiciales: derecho a la asistencia jurídica gratuita en los procesos
contenciosos administrativos en materia de denegación de entrada, devolución o expulsión, cuando se acredite
insuficiencia de recursos económicos para litigar.
8150 De conformidad con la Ley de extranjería, el procedimiento sancionador en materia de extranjería se remite al régimen
sancionador común contenido en la LPAC art.63, 64, 85, 89 y 90 y LRJSP art.25 al 31 . Por tanto, se ha de
precisar que, aunque el régimen sancionador de la Ley de extranjería es la norma principal de aplicación en materia
de infracciones contra el derecho de extranjería, el régimen sancionador de la LPAC y la LRJSP, tendrá carácter
supletorio.
Al igual que en el procedimiento sancionador común, las infracciones han de ser:
- típicas;
- sujetas a reserva de ley;
- irretroactivas; y
- sometidas al principio sancionador común.
Asimismo, la Ley distingue tres tipos de infracciones: leves (nº 8152 ), graves (nº 8154 ), y muy graves (nº 8158 ).
8152 Infracciones leves
(LO 4/2000 art.52)
Precisiones
Aunque los artículos 53 y 54 de la Ley de Extranjería remiten a la LO 1/1992 , sobre Protección de la Seguridad
Ciudadana, es necesario remarcar que el precepto está remitiendo a una norma derogada, ya que desde el 1-7-2015,
la vigente norma en materia de seguridad ciudadana es la LO 4/2015 , de protección de la seguridad ciudadana.
Tal y como se expone claramente en la Exposición de motivos de la vigente Ley: «La Ley Orgánica 1/1992, de 21 de
febrero, sobre protección de la seguridad ciudadana, constituyó el primer esfuerzo por abordar, desde la óptica de los
derechos y valores constitucionales, un código que recogiera las principales actuaciones y potestades de los poderes
públicos, especialmente de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad, a fin de garantizar la seguridad de los ciudadanos.
Sin embargo, varios factores aconsejan acometer su sustitución por un nuevo texto».
En ese mismo sentido se pronuncia la LO 4/2015 disp.trans.única en la que se deroga la antigua LO sobre protección
de la seguridad ciudadana.
8158 Infracciones muy graves
(LO 4/2000 art.54)
Precisiones
Aunque los artículos 53 y 54 de la Ley de Extranjería remiten a la LO 1/1992 , sobre protección de la seguridad
ciudadana, es necesario remarcar que el precepto está remitiendo a una norma derogada, ya que desde el 1-7-2015,
la vigente norma en materia de seguridad ciudadana es la LO 4/2015 , de protección de la seguridad ciudadana.
Tal y como se expone claramente en la Exposición de motivos de la vigente Ley: «La Ley Orgánica 1/1992, de 21 de
febrero, sobre protección de la seguridad ciudadana, constituyó el primer esfuerzo por abordar, desde la óptica de los
derechos y valores constitucionales, un código que recogiera las principales actuaciones y potestades de los poderes
públicos, especialmente de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad, a fin de garantizar la seguridad de los ciudadanos.
Sin embargo, varios factores aconsejan acometer su sustitución por un nuevo texto».
En ese mismo sentido se pronuncia la LO 4/2015 disp.trans.única en la que se deroga la antigua LO sobre protección
de la seguridad ciudadana.
8160 Prescripción de las infracciones
Es el mismo que en el procedimiento sancionador común:
Infracciones Prescripción
- muy graves - 3 años
- graves - 2 años
- leves - 6 meses
b. Régimen sancionador
Precisiones
En lo concerniente al internamiento preventivo, la Ley de extranjería prevé que el órgano instructor de los
procedimientos sancionadores pueda pedir al juez competente que ingrese al extranjero en un centro de internamiento
mientras se esté tramitando el expediente sancionador ( LO 4/2000 art.62 ).
El juez ordenará el ingreso mediante auto motivado previa audiencia del interesado y del Ministerio Fiscal.
Asimismo, durante el internamiento, el extranjero goza de una serie de derechos enumerados en la LO 4/2000 art.62
bis tales como el derecho a ser informado de su situación, el respeto a su vida, integridad física y salud, entre otros.
8168 Prescripción de las sanciones
El momento de prescripción de las sanciones ( LO 4/2000 art.56 ) es el que se recoge en la siguiente tabla:
Sanciones Prescripción
- muy graves - 5 años
- graves - 2 años
- leves - al año
S. Procedimientos tributarios
8182 La Constitución española de 1978 establece según su tenor literal que: «todos contribuirán al sostenimiento de los
gastos públicos de acuerdo con su capacidad económica mediante un sistema tributario justo» ( Const art.31 ).
Con el fin de garantizar un sistema tributario justo, la Ley General Tributaria (en adelante, LGT), regula en su Título III
los procedimientos tributarios; estos establecen un conjunto de derechos y obligaciones entre los contribuyentes
y la Administración tributaria.
8190 Dispone la LGT art.97 que las actuaciones y procedimientos de aplicación de los procedimientos tributarios se rigen:
- por la LGT;
- por el Reglamento General de las actuaciones y procedimientos de gestión e inspección tributaria ( RD 1065/2007 ,
en adelante, RGGI) y el Reglamento General de Recaudación ( RD 939/2005 , en adelante, RGR);
8192 Todo procedimiento tributario se divide en tres fases: inicio (nº 8194 ), desarrollo (nº 8196 ) y terminación (nº 8200 ),
de conformidad con la LGT art.98 a 100 .
8194 Inicio
(LGT art.98)
La Ley General Tributaria dispone que los procedimientos tributarios pueden iniciarse mediante autoliquidación,
declaración, comunicación, solicitud o cualquier otro medio previsto en la normativa tributaria:
- de oficio; o
- a instancia de parte.
a) En lo concerniente al inicio de oficio, se requiere un acuerdo del órgano competente para su inicio, por propia
iniciativa, como consecuencia de orden superior o a petición razonada de otros órganos; mediante comunicación que
deberá ser notificada al obligado o mediante personación; posteriormente, en virtud del RGGI art.87.4 , salvo en los
supuestos de iniciación mediante personación, se requerirá al obligado tributario para que en un plazo no inferior a
10 días comparezca, aporte la documentación pertinente y efectúe alegaciones.
b) Respecto a los procedimientos que se inician a instancia de parte, se desarrollan en el RGGI art.88 y podrá incluir
un domicilio a efectos de notificaciones. Asimismo, la documentación presentada por el obligado tributario, deberá
incluir en todo caso, el nombre y apellidos o razón social y el número de identificación fiscal del obligado tributario y, en
su caso, de la persona que lo represente. De lo contrario, el documento de iniciación adolecería de un defecto formal
y, por consiguiente, el obligado tributario dispondría de un plazo de 10 días para subsanarlo. Si hubiese transcurrido
el plazo sin haber corregido el defecto, la Administración tendrá al obligado tributario por desistido y procederá al
archivo del procedimiento sin más trámite.
Precisiones
El Ministro de Hacienda podrá determinar los supuestos y condiciones en los que los obligados tributarios deberán
presentar por medios telemáticos sus declaraciones, autoliquidaciones, comunicaciones, solicitudes etc. Asimismo,
la LGT art.96 promoverá en la medida de lo posible el empleo de medios y programas informáticos, y garantiza que
los documentos emitidos por vía telemática gozan de la misma validez y eficacia que los originales.
8196 Desarrollo
En el desarrollo de las actuaciones y procedimientos tributarios, la LGT art.99 impone a la Administración que garantice
en todo momento a los obligados tributarios el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones:
1. Los obligados pueden negarse a presentar los documentos:
- que no sean exigibles por la normativa tributaria, o
- aquellos que se encuentren en poder de la Administración Tributaria, o
- hayan sido presentados previamente, aunque se podrá requerir al interesado la ratificación de datos específicos.
2. Los obligados tienen derecho a recibir una certificación de las autoliquidaciones, declaraciones y comunicaciones
que hayan presentado, o de extremos concretos contenidos en las mismas.
3. El obligado podrá obtener a su costa, copia de todos los documentos del expediente salvo que afecten a intereses
de terceros o a la intimidad de las personas o que así lo disponga la normativa vigente, así como el libre acceso a
los registros y documentos que formen parte de un expediente concluido a la fecha de la solicitud y que obre en los
archivos administrativos.
4. Se podrá practicar la prueba sin necesidad de abrir un período específico de prueba.
5. En lo concerniente al trámite de alegaciones, este no podrá tener una duración inferior a 10 días ni superior a 15.
Por otro lado, se podrá prescindir del trámite de audiencia a las partes, en la suscripción de actas con acuerdo, o
cuando esté previsto en el procedimiento un trámite de alegaciones superior.
8198 Una vez descrito el núcleo común de todo procedimiento tributario, se procederá a narrar el lugar y momento donde
se efectúa, de conformidad con el RGGI. El RGGI dispone que las actuaciones que se desarrollen en las oficinas
Conforme a la Ley General Tributaria, los procedimientos tributarios pueden terminar por resolución, desistimiento,
renuncia al derecho en que se fundamente la solicitud, imposibilidad material por causas sobrevenidas, caducidad,
el cumplimiento de la obligación que motivó el inicio del procedimiento en cuestión o cualquier otra causa prevista
en el ordenamiento tributario y la resolución.
En lo que respecta a la resolución, la Administración Tributaria está obligada a resolver expresamente y notificar
dicha resolución en virtud de la LGT art.103 .
Hay, sin embargo, excepciones para la obligación de resolver expresamente en los procedimientos relativos al
ejercicio de derechos que solo deban ser objeto de comunicación por el obligado tributario, y en los procedimientos
en los que se produzca la caducidad, pérdida del objeto del procedimiento, renuncia o desistimiento. No obstante si
el interesado solicita que la Administración certifique que se ha producido alguna de estas circunstancias, esta queda
obligada a contestar su petición.
Respecto al plazo para resolver, será el fijado por la normativa de cada procedimiento, sin que pueda exceder de 6
meses, salvo que una norma con rango de Ley o la normativa comunitaria dispongan otra cosa.
Por lo tanto, el plazo general de los procedimientos tributarios tal y como establece la LGT art.104 , es de 6 meses.
Asimismo, se debe tener en cuenta el momento a partir del cual se contará el plazo de resolución.
- En los procedimientos iniciados de oficio se contará a partir del momento en que se notificó el acuerdo de inicio.
- En cambio, en los procedimientos iniciados a instancia de parte, el plazo empezará a computar a partir del
momento en que el documento haya tenido entrada en el Registro del órgano competente.
Por otro lado, la Ley prevé una serie de circunstancias, las cuales no computan a efectos del plazo de resolución del
procedimiento. Dichas circunstancias son los períodos de interrupción justificada del RGGI art.103 , las dilaciones en
el procedimiento por causa no imputable a la Administración Tributaria y los períodos de suspensión del plazo.
8202 Silencio administrativo
Aunque la Administración está obligada a resolver, la Ley prevé dos situaciones de silencio administrativo:
- Si se trata de procedimientos iniciados a instancia de parte, el silencio se regulará por la normativa propia de cada
tributo; si no existiese tal regulación se aplicará el silencio positivo menos en los casos de derecho de petición y en
los de impugnación de actos y disposiciones. Asimismo, si se produjese una parálisis del procedimiento imputable al
obligado tributario, la Administración le avisará que, transcurridos 3 meses, caducará el procedimiento.
- Si el procedimiento fue iniciado de oficio, la falta de contestación de la Administración se regirá por la normativa
propia de cada tributo y, en caso de que el tributo no poseyese esa normativa, operará el silencio negativo, si el
objeto del procedimiento es el reconocimiento o constitución de derechos y facultades individualizadas. En cambio,
si el objeto del procedimiento es la imposición de una disposición desfavorable o de gravamen, el procedimiento se
entenderá caducado. Dicha caducidad no producirá, por sí sola, la prescripción de los derechos de la Administración
Tributaria.
d. Documentos presentes en un procedimiento tributario
8214 La LGT prevé la existencia de una actividad de prueba en los procedimientos tributarios porque tal y como prevé
el tenor literal de la LGT art.105 «quien haga valer su derecho deberá probar los hechos constitutivos del mismo».
Además los obligados tributarios deberán designar de forma concreta los medios de prueba de los que se quieran
hacer valer.
Respecto a qué se considera un medio de prueba, así como las reglas de valoración, la LGT art.106 se remite al
Código Civil y a la LEC, salvo que la ley establezca otra cosa. Aun así, se prevén otros medios de prueba en la LGT
tales como:
- las pruebas de otros estados y organizaciones internacionales o supranacionales en el marco de la asistencia mutua,
- las pruebas que prevean las leyes propias de cada tributo y
- las facturas justificativas de los gastos deducibles de los empresarios, aunque este último no se considerará un
medio de prueba privilegiado, y en caso de ser cuestionado por la Administración, el empresario ha de recurrir a
medios de prueba alternativos.
Por último, la LGT enumera una serie de presunciones iuris tantum ( LGT art.108 ). Para que las presunciones
operen como medios de prueba es necesario que se acredite un enlace preciso y directo entre el hecho demostrado
y el que se trata de deducir.
8216 Ejemplos de presunciones
Estos son:
a) Se considerará como titular de cualquier bien, derecho, empresa, servicio, actividad, explotación o función a quien
figure como tal en un registro fiscal o en otros de carácter público, salvo prueba en contrario.
b) Los datos y elementos de hecho consignados en las autoliquidaciones, declaraciones, comunicaciones y demás
documentos presentados por los obligados tributarios se presumen ciertos para ellos y solo podrán rectificarse por
los mismos mediante prueba en contrario.
c) Los datos incluidos en declaraciones o contestaciones a requerimientos en cumplimiento de la obligación de
suministro de información recogida en la LGT art.93 y 94 , que vayan a ser utilizados en la regularización de la
situación tributaria de otros obligados, se presumen ciertos, pero deberán ser contrastados. Si el obligado alegase
inexactitud o falsedad, el declarante deberá ratificar dichos datos, así como aportar prueba de los datos relativos a
terceros incluidos en las declaraciones presentadas.
d) En el caso de obligaciones tributarias con periodos de liquidación inferior al año, se podrá realizar una
distribución lineal de la cuota anual que resulte entre los periodos de liquidación correspondientes cuando la
Administración tributaria no pueda, en base a la información obrante en su poder, atribuirla a un periodo de liquidación
concreto, conforme a la normativa reguladora del tributo, y el obligado tributario, requerido expresamente a tal efecto,
no justifique que procede un reparto temporal diferente.
e) En los supuestos de conflicto en la aplicación de la norma tributaria de la LGT art.15 , la Administración tributaria
presumirá que el autor de tal conducta no actuó ni diligentemente ni conforme a un criterio razonable de interpretación
de la norma tributaria, salvo prueba en contrario.
2. Procedimientos de gestión tributaria
8218 La gestión tributaria se define como la función administrativa dirigida a la aplicación de los tributos, que en un sentido
amplio estaría integrada por todas las actividades tendentes a la cuantificación y determinación de la deuda tributaria
(liquidación tributaria).
La competencia para la gestión de los tributos estatales está reservada a la Agencia Estatal de la Administración
Tributaria. Por otro lado, la gestión de los tributos autonómicos y locales corresponde a las consejerías de hacienda
de las comunidades autónomas y a las concejalías de hacienda de los ayuntamientos, respectivamente.
En cuanto a su inicio, los procedimientos de gestión podrán efectuarse mediante declaración, autoliquidación o
comunicación de datos.
Los tipos de procedimientos de gestión son:
- de devolución (nº 8220 );
- de rectificación de declaraciones y autoliquidaciones (nº 8224 s. );
- de verificación de datos (nº 8226 );
- de comprobación limitada (nº 8230 );
- de comprobación de valores (nº 8232 );
- de comprobación formal (nº 8236 ).
8220 Procedimiento de devolución
(LGT art.124 a 130; RGGI art.122 y 125)
Son procedimientos que tienen por objeto comprobar la veracidad de los datos declarados o comunicados por el
propio obligado tributario.
Algunos de estos procedimientos son:
- procedimiento de comprobación censal;
- procedimiento de rectificación censal;
- procedimiento de revocación del N.I.F;
- procedimiento de comprobación del domicilio fiscal;
- procedimiento de control de recepción de liquidaciones, autoliquidaciones y comunicaciones de datos, y
- otros procedimientos de control.
3. Procedimiento de inspección
(LGT art.141 a 159; RGGI art.166 a 197)
8240 Se trata de un tipo de procedimiento tributario de carácter indagatorio, cuyo objeto es la comprobación e investigación
del adecuado cumplimiento de las obligaciones tributarias y en el mismo se procederá, en su caso, a la regularización
de la situación tributaria del obligado mediante la práctica de una o varias liquidaciones.
Por lo tanto, el objeto de la inspección son los actos, elementos y valoraciones consignados por los obligados
tributarios en sus declaraciones. Las actuaciones inspectoras, se estructurarán a través de los planes de inspección
( RGGI art.170 ).
El órgano responsable es la Agencia Estatal de la Administración Tributaria.
8242 Forma de inicio y lugar de tramitación
Los procedimientos de inspección, como regla general, se inician de oficio ( LGT art.148 ).
Sin embargo, si un obligado tributario está siendo sometido a una inspección parcial, en virtud de la LGT art.149
puede solicitar a instancia de parte que esa inspección devengue total en el plazo de 15 días desde el momento en
el que se le notificaron las actuaciones inspectoras de carácter parcial.
En cuanto al lugar de tramitación, las actuaciones inspectoras podrán desarrollarse indistintamente, según
determine la inspección:
- donde el obligado tributario tenga su domicilio fiscal, o en aquel lugar donde su representante tenga su domicilio,
despacho u oficina;
- donde se realicen total o parcialmente las actividades gravadas;
- en el lugar donde exista alguna prueba, al menos parcial, del hecho imponible del presupuesto de hecho de la
obligación tributaria, o
- en las oficinas de la Administración Tributaria, cuando los elementos sobre los que hayan de realizarse las
actuaciones puedan ser examinados en ellas.
8246 Actuaciones de la Administración
(LGT art.142)
Elaborada la inspección, la Administración concluirá el procedimiento mediante el acta en virtud de la LGT art.153 a
157 . La Ley distingue tres tipos de actas:
1. Actas con acuerdo: se emplean cuando resulte necesario concretar conceptos jurídicos indeterminados, cuando
resulte necesaria la apreciación de los hechos determinantes para la correcta aplicación de la norma al caso
concreto, o cuando sea preciso realizar estimaciones, valoraciones o mediciones de datos, elementos o características
relevantes para la obligación tributaria que no puedan cuantificarse de forma cierta.
Para la suscripción del acta con acuerdo será necesaria la concurrencia de los siguientes requisitos:
• Autorización del órgano competente para liquidar, que podrá ser previa o simultánea a la suscripción del
acta con acuerdo.
8260 Se trata de un tipo de procedimiento tributario con finalidad de cobro de obligaciones tributarias.
El procedimiento de recaudación, está integrado por el conjunto de actuaciones tendentes a lograr el cobro de las
deudas tributarias así como el desarrollo de actuaciones recaudatorias y de colaboración en este ámbito conforme a
la normativa de asistencia mutua entre el obligado tributario y la Administración Tributaria ( LGT art.160 ).
El órgano responsable es la Agencia Estatal de la Administración Tributaria.
Se regula en la LGT art.160 a 173 en relación con los artículos 60 al 65 del citado texto legal y todo el articulado del
Reglamento General de Recaudación ( RD 939/2005 , en adelante, RGR).
8262 Tramitación
El procedimiento de recaudación gira en torno al acto de pago por el contribuyente.
El acto de pago puede efectuarse en dos fases:
1. Período voluntario: se efectuará el pago en las fechas previstas en la LGT art.62.2 .
2. Período ejecutivo: tiene lugar cuando ha transcurrido el período voluntario de pago sin haber efectuado el pago;
el pago del período de apremio se realizará en las fechas previstas en la LGT art.62.5 .
En cuanto al lugar de tramitación del procedimiento, el RGR art.12 , determina que los ingresos podrán realizarse
en los siguientes lugares:
- en la Tesorería de la Dirección General del Tesoro y Política Financiera;
- en entes de crédito que presten el servicio de caja;
- entidades colaboradoras del RGR art.9 ;
- en las aduanas;
- en las cuentas restringidas de entidades de crédito;
- en cajas de los órganos gestores, o
- en cualquier otro lugar que se establezca por el ministro de economía.
8270 Es una de las manifestaciones de las potestades de la Administración Tributaria. Así, la función sancionadora se
ejercita cuando se haya cometido una infracción tributaria por un obligado tributario.
El procedimiento sancionador está sujeto a los principios de legalidad, tipicidad, responsabilidad, proporcionalidad,
no concurrencia, irretroactividad, presunción de inocencia y motivación de la resolución y resultarán de aplicación:
- en primer lugar, la normativa específica de la LGT en materia sancionadora y,
- supletoriamente, la LPAC y la LRJSP.
8272 Infracción tributaria: concepto
Se considerarán infracciones tributarias ( LGT art.183 ): «las acciones u omisiones dolosas o culposas con cualquier
grado de negligencia que están tipificadas y sancionadas como tales en esta u otra ley».
Toda infracción tributaria está compuesta de tres elementos esenciales:
- el elemento objetivo, es decir, el hecho tipificado como infracción;
- el elemento subjetivo, es decir, una conducta que se estime como dolosa o culpable y, por último,
- la relación de causalidad entre la conducta realizada por el posible infractor y la infracción cometida.
8274 Régimen de responsabilidad
Se considerarán responsables, tanto a las personas físicas como a las personas jurídicas que hubiesen cometido la
infracción tributaria imputable.
En concreto, se reputarán responsables:
- los contribuyentes y los sustitutos de los contribuyentes;
Precisiones
1) La Ley entiende que hay diligencia necesaria cuando el sujeto haya actuado al amparo de una interpretación
razonable de la norma tributaria; tampoco se exigirá responsabilidad si el obligado tributario ajusta su actuación a los
criterios manifestados por la Administración en la contestación a una consulta formulada por otro obligado, siempre
que entre sus circunstancias y las mencionadas en la contestación a la consulta exista una igualdad sustancial que
permita la aplicación de dichos criterios.
2) En sentido contrario, la Administración presumirá que el obligado tributario no actuó con diligencia salvo prueba
en contrario en los supuestos de comisión de un conflicto de aplicación de la norma tributaria tipificados en la LGT
art.206 bis .
8276 Régimen de las infracciones
Las infracciones tributarias pueden ser cometidas por acción o por omisión, al igual que en el procedimiento
sancionador común.
Se calificarán como leves, graves o muy graves. La graduación de las infracciones depende principalmente del
régimen específico de cada infracción.
Sin embargo, la Ley enumera dos criterios a los que se remiten constantemente la LGT art.191 s. :
- la ocultación de datos y
- el empleo de medios fraudulentos.
Precisiones
Se consideran medios fraudulentos las anomalías sustanciales en la llevanza de la contabilidad tales como:
- el incumplimiento absoluto de la obligación de llevanza de la contabilidad;
- llevar varias contabilidades simultáneas o llevar incorrectamente los libros contables debido al uso de documentos
falsos cuya incidencia en la llevanza fraudulenta de la contabilidad represente un porcentaje superior al 50% del
importe de la base de la sanción; y
- el empleo de personas físicas o jurídicas con el fin de ocultar la identidad del infractor y/o su patrimonio.
8280 Clases de infracciones tributarias
Estas son:
La responsabilidad derivada de la comisión de una infracción tributaria solamente puede extinguirse por el
fallecimiento de todos los sujetos responsables o por prescripción.
El plazo de prescripción para imponer sanciones tributarias es de 4 años y comenzará a contarse desde el momento
en que se cometieron las correspondientes infracciones.
Asimismo, el plazo de prescripción se interrumpirá cuando la Administración Tributaria efectúe acciones conducentes
a regularizar la situación tributaria del obligado o a imponer una sanción tributaria; también se interrumpirá la
prescripción cuando se interpongan reclamaciones o recursos de cualquier clase.
8288 Régimen de las sanciones
(LGT art.185 a 188)
Las sanciones tributarias por remisión al régimen común sancionador establecido en la LPAC y en la LRJSP,
pueden calificarse como:
a) muy graves,
b) graves, y
c) leves.
A pesar de ello, el régimen específico de la LGT establece un criterio adicional, distinguiendo las sanciones entre
( LGT art.185 ):
- sanciones pecuniarias: a su vez pueden ser:
• fijas
• proporcionales
- sanciones no pecuniarias de carácter accesorio: algunas de ellas son la pérdida del derecho de obtener
subvenciones o ayudas públicas o incentivos fiscales o la suspensión de profesiones oficiales o empleo público.
1. Graduación de las sanciones: aunque la graduación de las sanciones depende en gran medida del régimen
específico atribuible a cada infracción tributaria de forma individual, la LGT establece una serie de criterios comunes
( LGT art.187 y 188 ). Asimismo, hay criterios que agravan la sanción y otros que la atenúan:
Precisiones
El régimen general del procedimiento sancionador, aplicable supletoriamente en materia tributaria, se desarrolla en
la LPAC , así como en la LRJSP .
8290 2. Ejecución y extinción: las sanciones se ejecutarán a través del procedimiento de recaudación.
Por otro lado, respecto a la posible suspensión de las sanciones, si el particular interpone una reclamación
económico-administrativa o interpone un recurso de reposición pero ha garantizado previamente el importe de la
sanción, esta se suspenderá automáticamente.
Las sanciones se extinguen mediante el:
- pago, si es pecuniaria o
- cumplimiento si es no pecuniaria,
- por compensación,
- condonación,
- por el fallecimiento de todos los obligados a satisfacerlas y
- por la prescripción del derecho de la Administración de exigir el pago de la sanción.
Dicho plazo es analógico al del régimen de prescripción del pago de la deuda tributaria prevista en la LGT Título II
Capítulo IV .
8292 Tramitación del procedimiento sancionador
1. El procedimiento se inicia siempre de oficio, y usualmente se tramita de forma separada al resto de procedimientos
tributarios que han dado lugar a la sanción salvo que el obligado haya solicitado la renuncia de forma expresa en
las actas con acuerdo u otros documentos a la tramitación separada en cuyo caso los procedimientos se tramitarán
conjuntamente. El ejercicio de renuncia a la tramitación separada se recoge en el RD 2063/2004 art.26 (Reglamento
general del régimen sancionador tributario, en adelante, RSAN).
Por otro lado, la LGT art.209.2 distingue dos momentos de inicio distintos dependiendo de si:
- la sanción es pecuniaria: el procedimiento no podrá iniciarse cuando hubiese transcurrido el plazo de 3 meses
desde que se hubiese notificado o se entendiese notificada la correspondiente liquidación o resolución;
- si la sanción no fuese pecuniaria por infracciones graves o muy graves: el procedimiento deberá iniciarse en el
plazo de 3 meses desde que se hubiese notificado o se entendiese notificada la sanción pecuniaria a que se refiere
la LGT art.186 .
Finalmente, el plazo límite de inicio del procedimiento puede suspenderse cuando la Administración se encuentre
imposibilitada legalmente para ejercer su potestad (por ejemplo, cuando el expediente se remite al Ministerio Fiscal).
2. Se desarrolla a través de la LGT art.207 a 212 ; RSAN art.20 a 29 y de forma supletoria el régimen sancionador
común previsto en la LPAC y en la LRJSP .
3. Instrucción y resolución: una vez iniciado el procedimiento, se instruirá conforme a la normativa común de
los procedimientos tributarios, es decir, obtención de pruebas que demuestren la responsabilidad del infractor pero
estableciendo una serie de garantías a favor del sujeto infractor. Concluidas las investigaciones, la Administración
8300 Las actuaciones de las Administraciones tributarias son revisables mediante dos vías de revisión ( LGT art.213 ):
- las vías de revisión ordinarias (nº 8304 s. ), y
- las vías de revisión especiales (nº 8310 ).
a. Vías de revisión ordinarias
La vía económica-administrativa sirve para recurrir la aplicación de los tributos del Estado o de los recargos
establecidos sobre ellos y la imposición de sanciones tributarias.
La competencia para conocer de las reclamaciones económico-administrativas corresponde a los tribunales
económico-administrativos los cuales pueden ser de ámbito:
- estatal (TEAC),
- regional (TEAR) o
- local (TEAL).
Estos órganos son competentes para valorar liquidaciones provisionales o definitivas, resoluciones derivadas de
solicitudes o rectificación de las autoliquidaciones, comprobaciones de valores, actos que denieguen o reconozcan
beneficios fiscales, actos que aprueben o denieguen planes de amortización, actos que determinen el régimen
tributario aplicable y consultas tributarias.