Maternidad Subrogada en El Ecuador

INTRODUCCIÓN
Los avances científicos y tecnológicos que han tenido lugar en los últimos años han logrado traer
soluciones a diferentes problemas que enfrenta la sociedad, el área de la medicina no ha quedado
exenta de dichos avances, así se han creado nuevos procedimientos médicos, uno de ellos es la
Maternidad Subrogada, también conocida como “Vientre de Alquiler” que consiste en un
procedimiento a través del cual una mujer gesta a un hijo que biológicamente es de otros padres,
dando así una solución a las parejas que no hayan podido concebir de la forma tradicional.
Este procedimiento se practica desde hace décadas en varios países del mundo, tales como
Estados Unidos, México, Reino Unido, España, entre otros, por lo cual se han visto en la
necesidad de regularla jurídicamente ya sea permitiéndola o prohibiéndola. Nuestro país
Ecuador, no es ajeno a la práctica de este procedimiento, sin embargo, la misma se ha realizado
en medio de la falta de regulación jurídica al respecto.
Por las razones expuestas, es de suma importancia abordar este tema por a fin de evidenciar que
la falta de legislación sobre la maternidad subrogada en nuestro país puede acarrear problemas
jurídicos tales como la vulneración de los derechos de la mujer gestante en los contratos de
maternidad subrogada lo que podrá ser observado en el desarrollo del presente trabajo
investigativo.
De igual forma, exponemos las conclusiones a las cuales hemos llegado luego de finalizar este
trabajo investigativo y a la vez realizamos varias recomendaciones con las cuales buscamos
incentivar futuras investigaciones sobre este mismo desde otro punto de vista o enfoque para
generar mayor conocimiento en la ciudadanía sobre esta práctica
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CAPÍTULO I
Título de la Propuesta del Trabajo de Titulación
La Maternidad subrogada en Ecuador sin vulnerar los derechos de la mujer gestante
Campo de Estudio de la Investigación
a. Derecho Constitucional
b. Derecho Civil (Derecho de Familia)
Línea de Investigación / Sublínea de Investigación
a. Línea de investigación: Seguridad ciudadana
b. Sublínea de investigación: Sistema de protección de grupos vulnerables.
Planteamiento del Problema
Vivimos en un mundo globalizado y en constante cambio, en el cual el desarrollo científico
ha alcanzado una cúspide sin precedentes históricos, abriendo una nueva gama de conocimientos
y posibilidades que ahora están a disposición y servicio de la sociedad. El área de las ciencias
médicas es una de las que más ha evolucionado con el pasar de las décadas, se han desarrollado
nuevos tratamientos, se han creado nuevos fármacos y se han perfeccionado procedimientos.
Un claro ejemplo de los alcances de la medicina moderna es la “maternidad subrogada” o
mejor conocida como “vientre de alquiler”, este es un procedimiento medico en el cual una
mujer gesta y da a luz a un bebe que es genética y legalmente perteneciente a otros padres; este
procedimiento otorga una solución a parejas que no podían acceder a una gestación tradicional.
A pesar de que la maternidad subrogada es una técnica que lleva mucho tiempo existiendo,
en el Ecuador es un tema relativamente nuevo y poco abordado por la legislación existente, no

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obstante, las investigaciones de la Comisión Nacional de Bioética en Salud determinada que en
el Ecuador se efectúan procesos de maternidad subrogada desde el año de 1993, sin que existiese
ninguna regulación legal de control y protección de derechos en los mismos.
Las leyes deben estar a la par de las conductas sociales de la época, por cuanto es su función
la de regular y controlar el comportamiento social, la maternidad subrogada es un tema poco
contemplado por los legisladores ecuatorianos, pero de suma importancia por las implicaciones
jurídicas, sociales y bioéticas que acarrea dicho procedimiento, en el cual no solo está en juego la
vida de un nuevo ser humano sino también los derechos y libertades sexuales y reproductivas de
la mujer.
La maternidad subrogada es abordada usualmente desde la óptica del derecho como un
acuerdo entre particulares, o como un contrato de prestación de servicios, sin mayor regulación
que las que determina el derecho privado; lo cual es extremadamente peligros por cuando no
existe un aparataje jurídico que proteja a la mujer en dichos casos; esta situación de vacío y falta
de regulaciones abre la puerta a posibles casos de violación de derechos de un grupo prioritario
como lo son las mujeres embarazadas.
Esta investigación busca identificar los faltantes y vacíos legales en la legislación
ecuatoriana en torno a los procesos de maternidad subrogada, pero más importante aún, lo que se
busca es analizar y ejemplificas cuales son las implicaciones jurídicas que acarrea dicho
procedimiento, así como también las responsabilidades y obligaciones de las partes involucradas,
con el propósito de comunicar y educar no solo a los practicantes del derechos como son los
abogados, sino también a los médicos que realizan dicho proceso, todo esto con el fin de que se
cree un situación y ambiente de seguridad jurídica para dicha práctica en la cuales se tenga como
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objetivo primordial la protección de la vida y los derechos sexuales y reproductivos de las
mujeres.
Justificación e Importancia
La maternidad subrogada puede considerarse como una Técnica de Reproducción Asistida,
la relevancia del uso de esta técnica en los últimos años se debe a que pueden presentarse
problemas médicos tales de infertilidad, esterilidad o enfermedades preexistentes en la persona o
pareja que impiden su deseo o capacidad para procrear y que ven en la maternidad subrogada una
alternativa viable para tener hijos biológicos.
Desde que se implementó la maternidad subrogada se han generado distintas posturas en el
ámbito social, jurídico y ético, a pesar de ello, en los últimos años esta práctica se ha
normalizado en países como México, Reino Unido, Tailandia y en varios estados de Estados
Unidos, en dichos lugares existen legislaciones que regulan la dicha práctica. Por otro lado,
también existen países en los cuales se prohíbe tajantemente esta práctica tales como Austria,
Francia, Alemania o Italia, mientras que en otros países hay ausencia total o parcial de
legislación al respecto.
Nuestro país no es ajeno a esta realidad y la falta de una regulación específica sobre la
maternidad subrogada conlleva una clara desventaja para la mujer gestante, pues hasta ahora se
ha llevado a cabo como un contrato entre particulares, que puede derivar cláusulas que
beneficien a la pareja contratante en caso que los resultados obtenidos no sean los esperados, por
ejemplo, la presencia de enfermedades congénitas en el feto, también puede darse el caso de un
aborto espontaneo, un embarazo ectópico u otras complicaciones que puedan derivar en
enfermedades o problemas de salud en la mujer gestante.
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Cabe mencionar que el Proyecto de Ley del Código Orgánico de Salud de nuestro país
presentado en 2016, mismo que recientemente fue aprobado en la Asamblea Nacional, aborda en
su articulado el tema de la Reproducción Humana Asistida, en el que se contempla la
Subrogación del Vientre estableciendo que solo se cubrirá a la mujer gestante los gastos de
atención durante el embarazo y el parto, sin embargo, no contempla nada más al respecto.
Al ser la maternidad subrogada un tema delicado que involucra los derechos fundamentales
de las mujeres y en razón de las razones expuestas es sumamente necesario abordar las
implicaciones jurídicas que conlleva esta práctica cada vez más evidente en nuestro país, a fin de
dar a conocer cómo la ausencia de una legislación que regule el proceso de esta práctica puede
afectar no solo los derechos de las mujeres gestantes sino también los derechos de los niños
producto de la maternidad subrogada.
Objetivos
Objetivo General
Analizar la realidad social y jurídica en torno a la practica de la maternidad subrogada en el
Ecuador y como esto afecta a los derechos de la mujer gestante.
Objetivos Específicos
1. Recabar información que permita crear una cultura jurídica más informada y que impulse
el desarrollo de normas que determinen estándares y requisitos básicos aplicables a todos
los contratos de maternidad subrogada.
2. Evidenciar la falta de legislatura y reglamentos protectores de los derechos de la mujer en
los procesos de maternidad subrogada, en Ecuador.
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3. Informar a los practicantes de la medicina, a los abogados y a la sociedad en general de
las implicaciones y responsabilidades legales que conlleva el proceso de maternidad
subrogada.
CAPITULO II
MARCO TEORICO
Desarrollo histórico de la maternidad subrogada
En las últimas décadas los avances científicos en el campo de la medicina han sido vastos y
muy importantes para moldear las prácticas y técnicas medicas a lo largo del mundo, y como
resultado se tiene un mejor entendimiento del funcionamiento, estructura, funciones y reacciones
del cuerpo humano, uno de los campos más destacables de avances en esta índole es en las
técnicas de maternidad asistidita, pero esta va de la mano con el desarrollo y perfeccionamiento
de los procesos de fecundación in vitro los cuales tiene lugar en la década de 1970 en Estados
Unidos, y que dicho país fue el pionero en las técnicas de maternidad asistida.
En 1975 en California se publica en un periódico, el primer aviso referente a esta temática en
el cual se solicitaba a una mujer que goce de buenas salud y que estuviera dispuesta a realizarse
una fecundación in vitro, este era el pedido de una pareja con dificultades reproductivas, los
cuales ofrecían una remuneración por el servicio prestado. Una de las figuras más destacables de
ese entonces con respecto al albor de la maternidad subrogada fue Noel Keane, el cual fue el
primer abogado que en la década de 1980 redactó y gestionó el primer acuerdo para la
realización de un proceso de maternidad subrogada, en el cual se le remuneró a la gestante
Elizabeth Keane con 10.000 dólares de Estados Unidos. (Mathews, 1981)
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En 1984 Mary Beth Whitehead contactó al centro de infertilidad de la ciudad de Nueva
York, el cual era dirigido por Noel Kane, para ser parte de este novedoso y lucrativo
procedimiento. En 1986 la mujer en cuestión dio a luz y entrego al bebe a los padres solicitantes
“Los Stern” convirtiéndose desde entonces tanto el caso como el infante con la denominación de
Baby M, esto marcaba la hoja de ruta para futuros procedimientos y contratos de esta índole,
como resultado un día después de la entrega la madre subrogante Mary Whitehead se arrepintió y
quiso a la bebe de vuelta, este caso llegó a instancias legales, los juzgadores dieron validez al
acuerdo de subrogación y le concedieron la custodia al matrimonio Stern, posteriormente llegó el
caso a la Corte Suprema de Nueva Jersey, en la cual se revocó la validez del acuerdo de
subrogación pero se reiteró la custodia del infante a los Stern concediendo a Mary Whitehead un
régimen de visitas, este fue el primer y más relevante caso de disputa entre una madre subrogante
y los padres, pero en aquel entonces aún no se definía en sí esta práctica ya que en la actualidad
estos procedimientos se realizan usualmente con un óvulo ya fecundado, y en este caso el óvulo
si pertenecía a Mary Whitehead. (Yunger, 1988)
En la década de 1980 debido a los avances en la tecnología de fecundación in vitro se
dividieron los roles de la madre en dos, la madre genética y la madre subrogante, en el cual la
madre genética se definió como aquella que proporciona el óvulo que será fecundado y la madre
subrogante es aquella que proporciona el útero en que se va a desarrollar la criatura, sin tener
ninguna relación genética con la misma. En 1984 se dio el primer caso de lo que hoy se conoce
como maternidad subrogada en si una pareja en Estados Unidos le solicitó a una amiga de la
universidad que gestara un feto productos del esperma y el ovulo de la pareja.
En 1994 se dio el primer caso de subrogación gestacional o maternidad subrogada en la
India, y desde entonces el gobierno de ese país se ha promocionado como un destino idóneo para
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el turismo medico debido a la gran cantidad de mujeres dispuestas a realizar estos
procedimientos, de tal forma el gobierno de la India concedió visados especiales e incentivos
económicos para las parejas interesadas en realizar dicho procedimiento en la India, uno de los
factores claves para el éxito de la India como destino estrella para la realización de estos
procesos es debido a que sus leyes y políticas reproductivas son más permisivas que las de los
países occidentales.
En 1995 se dio el caso Buzzanca contra Buzzanca, el caso era respecto a una pareja que
estaba en proceso de divorcio un mes antes de que la madre subrogante de ellos diera a luz al
menor, el padre no quería hacerse cargo de la menor debido a que el alegaba que los gametos
eran de un donante y no suyos. Al llegar a la Corte se decidió que la responsabilidad del padre
reacia no en la filiación que podría tener con respecto a la menor sino al compromiso que se
firmó en el contrato, este es un caso de análisis ya que se permitió establecer la responsabilidad
legal del padre desde el momento de la firma del contrato y no en base al parentesco genético.
La maternidad subrogada en otros países
A pesar de que en el Ecuador las técnicas de reproducción asistida como la maternidad
subrogada son un tema social y jurídicamente novedoso, alrededor del mundo su práctica ha sido
realizada desde hace muchos años ya, lo cual le ha permitido que se desarrolle un ambiente
social y jurídico propicio para la correcta y segura realización de estos procedimientos.
Estados Unidos
Este país es considerado el pionero en la tecnología in vitro y en los procedimientos de
maternidad subrogada alrededor del mundo, no solo que poseen un gran bagaje de jurisprudencia
al respecto, sino que también poseen a muchos de los especialistas con más renombre del mundo.
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Tras el fallo de la suprema corte de Nueva Jersey con respecto al caso Baby M, las leyes
enfocadas a estos procedimientos, así como la óptica publica han ido variando con el pasar del
tiempo como lo establece este artículo del New York Times Justice For All In Baby M Case:
“Después de este precedente judicial, se ha aceptado la subrogación, en la actualidad
muchos estados de Estados Unidos como Washington DC tienen leyes que consideran y
regulan la subrogación. California siempre ha sido un estado pionero en regular este
procedimiento, y actualmente el estado cuenta con todas las garantías legales y pleno
respaldo de su sistema judicial. La legislación de cada estado varia, y hay cuatro
situaciones posibles para realizar este procedimiento: estados que permiten por ley este
proceso sin restricción, estados donde es permitido, pero con ciertas restricciones y estados
no permitidos o prohibidos por la ley, es y finalmente existen estados donde la práctica es
sancionado. Dentro de los estados donde se puede hacer este proceso los aspectos legales
varían. Existen órdenes prenatales y postnatales. En los estados con órdenes prenatales, las
órdenes postnatales no tienen que ser emitidas, pero, aun así, a veces necesitan aprobación
para existir y desarrollar dichos procesos. Si no existe un orden prenatal, es absolutamente
necesario que exista un orden postnatal con el propósito de que el bebé sea reconocido
como hijo de los futuros padres. La elección de una mujer embarazada debe tener dos
direcciones: primero, la mujer embarazada debe elegir a la familia, y segundo, la familia
debe aceptarla. " (The New York Times Archives, 1988).
Debido a el sistema político de este país en estados federativos, cada estado posee su propia
legislación, restricción, parámetros con respecto a la maternidad subrogada, lo cual evidencia
una nación que a pesar de haber sido la pionera en esta temática y de estar a la vanguardia en
términos médicos, posee una opinión jurídica y social dividida al respecto de esta temática en
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particular. Los estados que se encuentra a favor de que se realicen estas prácticas se auto
denominan como subrrogacy-friendly, entre esos se encuentran los estados de Nueva York,
Connecticut, Idaho y California, este último destaca como destino más aceptado para la
realización de este procedimiento. Se ha creado en los estados donde es permitida la maternidad
subrogada la figura del pre-birth order el cual es un documento legal que firman los padres y la
madre subrogante antes de que se realice este proceso, este documento expresa las intenciones de
los padre y su responsabilidad al 100 % como los padres legales del menor, se firma con el
propósito de evitar disputas legales entre las partes contrayentes, al momentos del nacimiento del
bebe, esta figura legal está altamente aceptada en estados como California y Washington, ya que
ha probado ser crucial para delimitar la responsabilidad y derechos de las partes en los procesos
de maternidad subrogada.
De tal forma la ser un país con seguridad jurídica respecto a la temática y al tener los
mejores centros médicos especializados en maternidades asistidas los costos de realización de
estos procedimientos son altos y oscilan entre los 100.000 hasta los 200.000 dólares.
Canadá
En cuanto a este país la maternidad subrogada está permitida en todo el territorio nacional
exceptuando Quebec, de este modo también se permite la maternidad subrogada en todos los
modelos familiares, lo cual significa que no solamente podrá ser solicitado o realizado por padres
heterosexuales, sino también por parejas del mismo sexo. Pero no se debe confundir el
liberalismo jurídico de Canadá con permisivismo, existe parámetros altamente delimitados que
rigen los procesos de maternidad subrogada.
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La postura canadiense respecto a esta temática es que la maternidad subrogada debería ser un
acto altruista, y de esa forma se aprobó en el 2004 la Ley de Reproducción Humana Asistida en
la cual se determina que el pago o la contraprestación por este servicio está prohibido, solo se
permite el reembolso de los dineros o haberes que hayan sido gastados durante el proceso de
gestación y que sean concernientes al embarazo. En este país se solicita que previo al a
realización de cualquier procedimiento médico se realice el contrato de maternidad subrogada
con los términos, responsabilidades y obligaciones bien definidas entre las partes para que o
existen inconvenientes posteriores que pongan en riesgo el desarrollo del embrión.
En cuanto a los gastos debido a las políticas de reproducción subrogada altruistas del
gobierno de turno esta resulta considerablemente más accesible en términos económicos en
comparación que su vecino del sur Estados Unidos, ya que un procedimiento de maternidad
subrogada estándar puede costar más de 60.000 a 80.000 dólares canadienses.
Rusia
En Rusia también está permitida la maternidad subrogada comercial, pero esto solo está
limitada a las parejas heterosexuales con problemas reproductivos y solteros. Rusia ha
establecido también ciertos parámetros para estos procedimientos.
“Hay ciertas indicaciones médicas posibles para tener en consideracion dentro de un
proceso de gestación por sustitución, entre las cuales se encuentran: la ausencia de un
útero funcional, malformaciones del útero o del cérvix, sinequia uterina, enfermedades
somáticas en las cuales está contraindicado el embarazo, reiterados intentos fallidos de
procesos de fecundacion in-vitro cuando se generan embriones de alta calidad, pero, una
vez transferidos, no se consigue el embarazo, entre otras.” (Svitnev, 2010)
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Como se puede evidenciar por el articulo Rusia pone ciertos parámetros como condiciones
genéticas y físicas para poder ser candidatos para realizar un proceso de maternidad subrogada,
adicional a eso se estipula ciertos parámetros para ser madre subrogante como es la edad que
debe ser entre 25 a 35 años, el estado físico debe ser idóneo, y debe de haber tenido un hijo
propio y saludable previamente al proceso de maternidad subrogada, todo esto con la máxima de
garantizar un recipiente adecuado para la gestación del menor. Como un suceso que diferencia a
Rusia del resto de países donde se realizan esta practicas al momento de la inscripción del menor
la madre subrogante debe dar su consentimiento para tal acto, estos procedimientos están
normados por el Código de Familia Ruso y la ley de Actos del estado civil en su artículo 16, a
pesar de esta situación el nombre de la madre gestante nunca sale reflejada en le documentos de
inscripción.
El proceso se realiza de manera obligatoria mediante contrato en el cual se deben especificar
las obligaciones y responsabilidades de las partes intervinientes, así como también la cuantía del
contrato, y la forma en la que va a ser pagado, puede ser mensual, o trimestralmente, ciertos
contratos incluyen bonos extra, y restricciones físicas y dietéticas para la madre.
México
Los Estados Unidos Mexicanos se destacan como uno de los países de Latinoamérica que
mejor están equipados en términos tecnológicos para la realización de los procedimientos de
maternidad subrogada, este procedimiento es permitido tanto para familias heterosexuales como
para familias homoparentales, sin discriminación, no obstante, debido al sistema federativo de
este país las leyes y permisos va a variar de estado en estado y en algunos pocos está totalmente
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prohibida como es el caso de Coahuila, así mismo los procedimientos de maternidad subrogada
solo están permitidos para ciudadanos mexicanos.
En el 2015 la Suprema Corte de Justicia emitió un dictamen que iba en contra de la lucha de
igualdad de derechos de los grupos LBGT afirmando que el matrimonio homosexual y la
adopción homoparental eran actos anticonstitucionales, después de años de luchas por la
igualdad el segundo tribunal de la Corte Suprema de Justicia establece: “La vida familiar como
se entiende entre personas del mismo sexo no está esencialmente limita únicamente a la vida en
pareja, sino que puede extenderse a la procreación y a la crianza de los hijos e hijas según la
decisión de los padres.” (Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, 2017).
Esta resolución de la Corte fue histórica para el desarrollo de los derechos civiles en México
y también abrió la puerta a que las técnicas de reproducción asistida como la maternidad
subrogada, estén al alcance de todos los modelos sociales de familia sin discriminación, esto
representa un avance jurídico y social que arremete contra los países ultraconservadores del cono
sur, en cuanto a los costos de estos procedimientos oscilan entre 35.000 a 45.000 dólares de
Estados Unidos.
Existen leyes en ciertos estados que son ejemplo o guía e como se sucinta estos casos de
maternidad subrogada en este país en particular, como son la Ley de Maternidad subrogada de
Tabasco y la Ley de Maternidad subrogada de Sinaloa, estos cuerpos legales se encargan no solo
de normar estos procedimientos sino también de generar determinaciones y definiciones como
las de madre gestante subrogante, cabe destacar que en el caso de Tabasco al igual que en
Canadá solo se permite la realización de estos procedimientos de manera altruista, también se
ponen parámetros la madres cantante como la edad que debe ser entre 25 a 35 años, y esta deberá
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ser aprobada en base a exámenes médicos realizados por el Ministerio de Salud, para de esta
forma poder ser candidata a madre subrogante.
Ucrania
Esta es una de las naciones que más recientemente ha desarrollado un marco legal que
ampara y regula la práctica de la maternidad subrogada. De tal forma se han especificado
parámetros similares a los de otros países para la realización del proceso; en Ucrania el acceso al
mismo está reservado única y exclusivamente para parajes heterosexuales, además del hecho de
que la madre deberá demuestra fehacientemente su imposibilidad de quedar embarazada o que
dicho embarazo ponga en riesgo su vida o la del futuro bebe. El Código de la Familia de Ucrania
contempla que en caso de que el ovulo fecundado por los cónyuges y transferido a otra mujer,
dichos cónyuges serán los que tengan la tutela y responsabilidad de este, y en el caso de que el
ovulo o el espermatozoide no sea de alguno de los cónyuges en bases a las leyes ucranianas
igualmente se lo considera como procedente del matrimonio.
Lo que se buscó en Ucrania es que sin importar el método o técnica de maternidad asistida
que se emplee los cónyuges puedan tener completa patria potestad y responsabilidad sobre el
embrión, pero también se hace una acotación importante si ninguno de los dos padrea pudiese
aportar los gametos necesarios para este proceso (ovulo y espermatozoide), la maternidad
subrogada no se podrá realizar ya que la criatura no tendría relación genética con ninguno de los
cónyuges. En cuanto a la madre subrogante esta tiene prohibido reclamar la tenencia o reclamar
algún derecho sobre el feto que se está gestando en ella, posterior al parte la madre gestante
deberá firmar una renuncia, sobre el menor y de no ser ese el caso los padres pueden obligar a la
madre a hacerlo mediante a instancias legales. La maternidad subrogada en Ucrania está
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legalmente permitida tanto como un acto altruista como una práctica remunerada, y los costos
oscilan entre 35.000 a 55.000 dólares de los Estados Unidos.
España
Al contrario de algunos de sus pares en la Unión Europea, España tiene posturas divididas en
cuanto a la maternidad subrogada en su territorio lo cual ha generado que la legislación sea
igualmente dispersa, pero existen circunstancias muy destacables en las leyes de este país que
deben ser abordadas.
En España están totalmente prohibidos los procesos de vientre de alquiler o de maternidad
subrogada en base a la Ley 14-2016, esto debido a que en base a dicha Ley la filiación del bebe
recién nacido es determinada por el parto y no por el parentesco genético que se tenga con
alguno de los padres, es por tal razón que la ley determina como nulos de plano derechos a los
contratos de maternidad subrogada en el territorio español.
Debido a la postura de la ley española con respecto a la maternidad subrogada, desde el 2009
que se dio el primer caso cero en llegar a instancia legales, se ha desarrollado una jurisprudencia
resaltable en dicho país con respecto a la temática que nos atañe. El Tribunal de Derechos
Humanos de Estrasburgo mediante dos sentencias del año 2014 obligarían a las instituciones
españolas sobre todo al Ministerio de Justicia a dar orden a los consulados de que se realice
nuevamente el procesos de inscripción de menores nacidos por técnicas de maternidad subrogada
en el exterior, esto es una respuesta la decisión adoptada por el Tribunal Supremo de España, que
determinaba que los bebes nacidos mediante técnicas de maternidad asistida no podían ser
inscritos como españoles debido a que esa era un práctica ilegal en España, la decisión del
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Tribunal de Estrasburgo obedecía factores de protección de los derechos de los niños, ya que se
les estaba vulneran su derecho a la nacionalidad por parte del estado Español.
En el año 2017 el Comité de Bioética publicó un informe detallado donde se analizaba la
práctica de la maternidad subrogada, sus implicaciones jurídicas y éticas, así como también su
repercusión social, el informe concluyo en que se reiteraba el rechazo rotundo a la práctica de
vientre de alquiler en España basándose en cuestiones éticas, y en las sentencias del Tribunal
Supremo. Los analistas de dicha comisión afirmaron que:
“Dichos procesos alternativos atentan de manera directa contra la dignidad de la mujer,
ya que se permite que su cuerpo durante nueve meses sea el depósito y centro de los deseos
de otras personas, además de vulnerar los derechos de lo menores, por cuanto se estaría
rompiendo rompe vínculo materno después del parto y se le expone a un riesgo frecuente y
grave de cosificación”.
En base al antedicho informe podemos evidenciar que la postura de España es altamente
conservadora en comparación del resto de países europeos, por tal razón es rechaza la práctica de
la maternidad subrogada en su territorio basándose en la protección de los derechos de la mujer,
de los niños y en base sobre todo a las implicaciones morales y éticas que acarrean dichos
procedimientos de maternidad asistida.
Generalidades del contrato de maternidad subrogada
Previo a desarrollar lo que es el contrato de maternidad subrogada conviene primero conocer
a breves rasgos lo qué es un contrato, así la doctrina señala: “El contrato es un acuerdo de
voluntades por el que dos o más personas se vinculan para crear, modificar o extinguir
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obligaciones, derechos reales u otros efectos jurídicos”. (Bosch Capdevila, Del Pozo
Carrascosa, & Vaquer Aloy, 2016).
Por su parte, el Código Civil en su artículo 1454 señala lo siguiente: “Contrato o convención
es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Cada parte puede ser una o muchas personas.” (Congreso Nacional, 2005).
Como hemos podido observar, nuestra legislación recoge el criterio expuesto por la doctrina,
si bien la nuestra pareciera ser una definición más simple o sencilla, cabe mencionar que la
esencia es la misma, recordando que las obligaciones nacen del acuerdo de voluntades de las
partes en el contrato tal como lo establece el artículo 1453 del Código Civil. Asimismo, nuestra
legislación establece que los contratos pueden ser unilaterales o bilaterales según si solo una
parte se obliga para con la otra o si ambas partes se obligan mutuamente (Código Civil Art.
1455).
Ahora bien, con respecto al contrato de maternidad subrogada, traemos la definición
expuesta por el columnista Antonio Díaz Solís del Diario de Mallorca de España:
“La gestación por sustitución, maternidad subrogada o alquiler de vientre materno es un
contrato mediante el cual una mujer acepta gestar un niño, utilizando técnicas de reproducción
asistida, con la obligación de entregar ese niño a la otra parte contratante, denominados padres
de intención, una vez dé a luz”. (Díaz Solís, 2018)
De la definición anterior podemos entender que, en el contrato de maternidad subrogada, la
mujer gestante no es la madre biológica del niño, sin embargo, nuestra legislación es clara,
puesto que presume que la mujer de la cual nace un hijo es la madre biológica del mismo, así lo
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establece el artículo del Código Civil que indica: “El nacimiento de una persona fija el principio
de su existencia legal, desde que es separada completamente de su madre…”.
Como ya hemos visto en páginas anteriores la maternidad subrogada es una práctica que ha
sido practicada desde hace ya muchos años en diferentes países del mundo, existiendo
legislación respecto a este tema ya sea legalizando dicha práctica o prohibiéndola, además,
existen decisiones judiciales al respecto, lo cual ha permitido que varios autores aborden este
tema desde la perspectiva extranjera tomando como punto de referencia Estados Unidos.
Así se ha determinado que el contrato de maternidad subrogada puede ser comercial o
altruista. En el primer caso la mujer gestante recibe un pago por las obligaciones que surgen del
contrato suscrito; en el segundo caso la mujer gestante no recibe pago alguno, puesto que este se
limita a los gastos del embarazo.
Se pueden identificar varias obligaciones particulares que surgen para las partes del contrato
de maternidad subrogada:
“Para el caso de la madre subrogada, estas consistirán en: 1) permitir ser inseminada
artificialmente con la esperma del padre biológico, 2) llevar el feto en su vientre hasta el
nacimiento del bebé, y 3) renunciar a los derechos de custodia sobre el recién nacido en
favor del padre biológico y su esposa. Por su parte, en contraprestación a las obligaciones
asumidas por la madre subrogada, el padre biológico y su esposa se obligan a: 1) pagar
todos los gastos médicos y legales generados como consecuencia del embarazo, 2) asumir
la responsabilidad de custodia sobre el recién nacido, y 3) como regla general, pagar a la
madre subrogada una compensación” (Rodríguez Yong & Martínez Muñoz, 2012).
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Como hemos podido observar, a partir de la experiencia internacional se han podido
determinar cuáles son las obligaciones que derivan del contrato de maternidad subrogada tanto
para la mujer gestante como para los padres de intención. Al respecto cabe mencionar que a
nuestro parecer una de las obligaciones más importantes y que le da mayor relevancia jurídica a
dicho contrato es la renuncia de los derechos de custodia puesto que el mismo reafirma que la
mujer gestante está llevando a cabo un embarazo de un hijo que no es propio, asimismo es
importante destacar que a la par de la renuncia de los derechos de custodia debe entenderse que
los padres de intención deben asumir los derechos y obligaciones que le corresponden en pro del
bienestar del menor, teniendo en cuenta que la razón por la cual se realiza este contrato es su
deseo de convertirse en padres.
Principales cláusulas del contrato de maternidad subrogada
Según la Asociación Gestación Asistida Reproductiva de España, las principales clausulas en
el acuerdo o contrato de maternidad subrogada son: determinación de las partes del acuerdo; el
asunto; la forma del contrato, funciones de la mujer gestante; deberes de los padres contratantes
(también llamados padres de intención); pago de los gastos derivados del embarazo y/o
remuneración y terminación del contrato. A continuación, desarrollaremos cada una de las
cláusulas mencionadas.
Partes del acuerdo: Como es evidente las partes del acuerdo o contrato de maternidad
subrogada son la mujer gestante o madre subrogante/sustituta y los padres de intención (futuros
padres). Cabe indicar que las legislaciones en cuyos países se permite la maternidad subrogada
existen requisitos que debe cumplir tanto la mujer gestante como los padres de intención, si bien
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no existe un criterio uniforme respecto de los requisitos, se pueden determinar los más
elementales:
“Una gestante sustituta debe ser una mujer mayor de edad (más de 18) y tener al menos un
hijo propio, ser física y mentalmente sana y capaz de transportar y entregar a un niño. Los
futuros padres deben ser un matrimonio, ambos de 18 años, y por lo menos uno debe tener
receta médica para someterse a un tratamiento con técnicas de reproducción asistida”
(Asociación Gestación Asistida Reproductiva, 2016).
Asunto: El asunto u objeto del contrato de maternidad subrogada es la subrogación del
vientre de la mujer por medio de técnicas de reproducción asistida con la finalidad de llevar a
término el embarazo y entregar al niño una vez nazca, a la vez que los padres de intención
asumen los derechos y responsabilidades que le corresponden como padres del recién nacido,
como lo expresamos en líneas anteriores.
Forma: El contrato de maternidad subrogada se realiza antes de efectuar la técnica de
reproducción asistida y se celebra por escrito ante un notario a fin de garantizar los derechos y
obligaciones de las partes, así como también garantizar los derechos el niño o niña que está por
nacer. La importancia de suscribir el contrato ante un notario es determinar que las partes han
accedido voluntariamente, es decir, sin presión o coacción alguna, a sabiendas que tienen
conocimiento previo respecto al contenido del contrato. Al respecto, la Asociación Gestación
Asistida Reproductiva de España señala que en dicho país existen varios documentos que son
parte fundamental del contrato de maternidad subrogada tales como:
“(…)–Declaración sobre Orientación Independiente y la decisión informada a tener un
acuerdo (firmado por ambas partes); – El consentimiento de la gestante sustituta para

20
registrar los nombres de los futuros padres en el certificado de nacimiento”. (Asociación
Gestación Asistida Reproductiva, 2016)
Los documentos antes descritos tienes gran importancia puesto que demuestran como vimos
en páginas anteriores que la mujer gestante tiene conocimiento de lo que significa el contrato de
maternidad subrogada y a la vez descarta cualquier posibilidad de tener relación materno-filial
con el recién nacido, evitando así inconvenientes a la hora de la inscripción del menor como hijo
de los padres de intención quienes se convertirían ya en sus padres legales.
Funciones de la gestante sustituta: Si bien pareciera obvio cuales son las funciones que
tiene la mujer gestante (realizarse la inseminación artificial y quedar embarazada), cabe
mencionar que esto involucra ciertas obligaciones conexas, tales como seguir cuidadosamente las
instrucciones medicas del obstetra, cuidar de su salud física y dar a conocer a los futuros padres
el progreso de su embarazo y las condiciones en las que se está desarrollando el feto.
Deberes de los padres genéticos: Los deberes de los padres genéticos consiste en asumir
sus derechos y obligaciones que le corresponden sobre el menor, sin embargo, cabe mencionar
que en la práctica existen varios casos en los que los padres no quieren asumir su rol porque los
resultados de la maternidad subrogada no son los deseados, es ahí donde debe intervenir la
regulación jurídica para que los padres genéticos aceptan a sus hijos sin importar si los resultados
no fueron los esperados, puesto que debe prevalecer el principio de la dignidad humana sobre las
banalidades de aquellos quienes quieren ser padres.
Gastos e importe de la remuneración. En el caso del contrato de maternidad subrogada
altruista, como explicamos en páginas precedentes, solo se reconocen los gastos que se generen o
deriven del embarazo de la mujer, sin embargo, al respecto surge una pregunta ¿Cuáles son los
21
gastos derivados del embarazo?, esta pregunta es contestada por la Asociación Gestación
Asistida Reproductiva:
“– los gastos de subsistencia por comidas, ropa de maternidad, pérdida de salarios,
transporte, vivienda, etc. – gastos medicinales recetados por los médicos, farmacéuticos,
hospitalarios, de laboratorio y los gastos asociados con la terapia de cualquier prueba
realizada a solicitud del médico tratante como ser la transferencia de embriones, control
del embarazo, clases prenatales, parto y rehabilitación post-parto. Los gastos médicos y de
supervivencia que genere la gestante sustituta deben ser apoyados por recibos”
(Asociación Gestación Asistida Reproductiva, 2016).
De lo expresado por la Asociación antes mencionada podemos evidenciar que los gastos del
embarazo son varios y no solo se limitan a los relacionados con el control médico-obstétrico
propiamente dicho, sino que involucra el reconocimiento de los gastos por alimentación,
vestimenta, transporte, entre otros; asimismo se corre con los gastos de post-parto, que en
muchas ocasiones pueden ser tratamiento psicológico.
Ahora bien, en el caso del contrato de maternidad subrogada comercial, a más de los gastos
antes descritos, las partes acuerdan voluntariamente una remuneración a favor de la mujer
embarazada similar a como sería un pago derivado de una relación laboral.
Terminación del contrato. La terminación del contrato puede darse de forma anticipada, es
decir, previo a que la madre subrogante o sustituta quede embarazada por medio de la técnica de
reproducción asistida ya sea porque no ha podido quedar embarazada o a discreción de las partes.
Ahora bien, la terminación del contrato puede darse de forma natural, es decir, una vez se haya
22
cumplido con el asunto u objeto del contrato, es decir el nacimiento y entrega del niño o niña a
los padres de intención.
MARCO CONCEPTUAL
Que es la maternidad subrogada
Con el avance de la tecnología y el desarrollo tecnológico, poco a poco se van eliminando las
barreras biológicas que atan a la reproducción humana, durante muchos años las parejas que
enfrentaban dificultades reproductivas tenían pocas y muy limitadas opciones para formar una
familia. En la actualidad existen un bagaje de posibilidades, tratamientos y procedimientos que
asisten las necesidades de dichas parejas con dificultades reproductivas, una de las más
destacables, y útiles es la maternidad subrogada la cual es el epicentro de nuestra investigación.
La profesora del Departamento de Sociología de la Universidad de Columbia Amrita Pande,
en su artículo Wombs in labor, establece:
“El vientre de alquiler o maternidad subrogada es una práctica mediante la cual una mujer
queda embarazada y desarrolla la gestación hasta su término y da a luz a un bebé
mediante la suscripción de un contrato económico para otra persona o pareja, las cuales
se convierten en progenitores del bebé. Desde su comienzo como una práctica comercial en
la década de 1970, la gestación subrogada suscita fuertes controversias éticas, legales y
sociales.” (Pande, 2017)
La doctora Pande es una socióloga he investigadora cuyo campo de estudio es el de las
técnicas de maternidad asistidas de la época moderna y su impacto social, como se establece en
la cita existen muchos nombres para referirse a la maternidad subrogada como lo es, vientre de
23
alquiler, gestación subrogada o gestación por sustitución, pero todos hace alusión al mismo
procedimiento que es descrito por la autora como la práctica médica en la cual una mujer queda
embarazada, y lleva la gestación a término y da a luz a un bebe, uno de los ápices de dicha
definición que para la materia de investigación de esta tesis es fundamental es la parte en que la
autora hace referencia a que dichos procedimientos de maternidad subrogada involucran o se
realizan mediante un contrato económico, esta parte de la definición es sumamente importante ya
que nos encausa al tema principal de nuestra tesis, estos procesos usualmente desde que se
plantean y negocian se suelen realizar mediante un contrato con repercusiones económicas para
la parte solicitante o la parte interesada, el contrato es una figura legal que tiene entre sus
implicaciones jurídicas la obligación de prestación de un servicio o la realización de dichos acto,
y la contraparte se obliga a un pago por dicho servicio o bien que adquiere, dichos contratos
suelen ser regulados por el derecho privado.
En la definición de la Doctora Pande se evidencia que ella concibe en su perspectiva que
estos procesos de maternidad subrogada son realizados mediante contratos con repercusión
económica para una de las partes, con el fin máximo de la realización de la concepción de un
feto y el desarrollo ininterrumpido del embarazo, este proceso conlleva como se establece en
dicho artículo fuerte implicaciones éticas, jurídicas y sociales, por cuanto en la realización de
estos procesos están involucrados grupos considerables vulnerables no solo alrededor del mundo
sino también en el Ecuador, los derechos de las mujeres embarazadas y los niños están en la
balanza durante la realización de estos procesos, es por eso que la autora considera la
implicaciones legales dentro de su concepto.
Para una mejor comprensión del tema y de los alcances he implicaciones de la maternidad
subrogada es fundamental además de presentar a los lectores un definición de un experto en el

24
área sociológica, también introducir al trabajo investigativo un concepto o definición
especializada de una institución enfocada en dicha temática es por tal razón que se acota la
definición del Glosario de Terminología en Técnicas de Reproducción Asistida, este documentos
fue realizado por el Comité Monitorio para Tecnología de Reproducción Asistida de la
Organización Mundial de la Salud, siendo esta última el ente rector y referencia en el ámbito
medico internacional, esta institución nos provee de la siguiente definición:
“El Útero subrogado es aquella técnica también denominada como gestación de
sustitución o maternidad subrogada, en la cual una mujer acepta que se le transfiera a su
vientre un embrión que procede de una fecundación in vitro (FIV) de otra persona o
pareja, llevar ese embarazo a término y entregar al recién nacido después del parto, en
sustitución de esa persona o pareja, que serán los padres.” (Zegers-Hochschild, y otros,
2014)
En esta definición podemos observar la introducción de la palabra técnica al concepto de
maternidad subrogada lo cual denota la parte más científica y médica de esta temática, por
cuanto la maternidad subrogada es en sí un procedimiento especializado que involucra
conocimientos médicos específicos para su desarrollo, se establece que este procedimiento
involucra la transferencia al útero de la madre subrogante de un embrión fecundado proveniente
de fecundación in vitro. Esta definición nos da luz para el entendimiento más profundo de la
temática sujeto de nuestra investigación, acorde a la Organización Mundial de la Salud este
procedimiento de maternidad subrogada se lleva a cabo mediante la transferencia de un embrión
ya fecundado mediante la técnica de fecundación in vitro y que dicho embrión proviene de otra
pareja o persona, esta parte en concreto es de significativa importancia ya que nos establece que
la madre subrogante solo funge como un recipiente saludable para un embrión ya fecundado por
25
la técnica in vitro y que dicho embrión fue formado por un espermatozoide y un óvulo de la
pareja que solicita dichos procedimientos, lo cual nos da a entender que en la naturaleza de este
procedimiento de maternidad asistida, la madre subrogante no está genéticamente relacionada
con el feto embrión que va a ser depositado en su cuerpo ya que dicho embrión es producto
exclusivamente del material genético de la pareja o del individuo que está solicitando dicho
procedimiento de maternidad subrogada.
El hecho de que se especifique la no filiación de la madre subrogante con el feto objeto de
dicho procedimiento es fundamental para el análisis de nuestra temática de investigación por
cuando los derechos y responsabilidades que se le atribuiría a una madre biológica no son
transferidos a la madre subrogante en base a la definición de la OMS, y eso implica que los
padres o padre son enteramente responsables de ese embrión, no obstante al ser la madre
subrogante la portadora del feto en desarrollo es también responsable de su bienestar en términos
distintos a la madre biológica pero dicha diferenciación será abordada posteriormente en el
desarrollo de este documento.
Crememos que es de imperativa importancia que se explaye además de conceptos técnicos y
sociológicos de la maternidad subrogada que se incluya un concepto o definición jurídica ya que
ese es el epicentro de la investigación, como es usual con el avance de la sociedad y el cambio
generacional de las civilizaciones el derechos como cuerpo normativo y como institución se ve
en la obligación de mutar y de adaptarse a las necesidades sociales ya que de esta forma puede
regular y normar las conductas y comportamientos sociales de la época.
El Doctor José Guzmán y la Doctora Ángela Aparisi de la Universidad de Navarra, en
España en su artículo titulado “Aproximación de la problemáticas Ética y jurídica de la
Maternidad Subrogada” analizan las implicaciones, efectos y circunstancias legales y éticas de

26
la práctica de la maternidad subrogada, con respecto a la repercusión jurídica de la misma, en
base a esta temática los autores afirman los siguiente:
“La maternidad subrogada es un tema de relevancia actual, he implica una gran
complejidad. Para algunos, se trata de un procedimiento lícito, que debe ser admitida
jurídicamente. Frente a ello, los sistemas jurídicos occidentales tradicionalmente han
entendido que, frente a la libre disposición de los objetos, las personas, incluyendo el
cuerpo humano, sus órganos y funciones más esenciales, no pueden ser objeto de comercio.
Desde esta arista, la libertad de los individuos para establecer contratos en mutuo
provecho tiene límites. Referente a los hijos, la legalización de la maternidad subrogada
presupone mercantilizar la filiación y la maternidad en sí misma, ya que la misma
dependerá, en última instancia, de un desembolso económico y perderá su máxima social.
Por otro lado, la experiencia ha demostrado que el niño queda en una posición muy
vulnerable, dado que su situación y desarrollo dependerán de las cláusulas y términos
establecidas en dicho acuerdo, lo cual no asegura a cabalidad la protección de sus
derechos. Por lo acontecido, debo concluir que, el anhelo de las parejas con problemas
reproductivo debe ser escuchado por la sociedad. Sin embargo, no todos los deseos de los
adultos deben ser considerados como derechos, más aún si esto implica lesiones a la
dignidad y a los derechos de otros sujetos vulnerables como lo son las mujeres y los hijos”
(López Guzmán & Aparisi Miralles, 2012).
Al analizar el extracto del artículo antes mencionado podemos evidencia que en base a las
concepciones de los autores, se determina que la maternidad subrogada es un tema de análisis
actual debido a la reciente aplicación de este procedimiento, se analiza la vertiente en la cual este
procedimiento es entendido como una práctica lícita por cuanto así es considerada en los
27
sistemas jurídicos de occidente; esto se debe a que en dichos sistemas se reconoce y defiende la
libertad en cuanto a la disposición de los objetos y eso incluye la libertad de disposición del
cuerpo humano mismo, lo cual se ve reflejado en estos procesos cuando la madre subrogante
pone a disposición su útero para la gestación de un feto no biológicamente relacionado con ella.
En contraposición a esa postura existe un vertiente jurídica que determina que el cuerpo humano,
sus órganos y funciones más vitales no pueden ser sujetos a comercialización, y de esta forma es
como el autor nos determina que la libertad para realizar este tipo de contratos para beneficio
mutuo de las parte tiene un límite desde una óptica legal, pero esta concepción no solo se aplica
para el proceso de alquiler de vientre como tal sino también para el producto final de este
proceso que es el meno o bebe en cuestión, los autores hacen un comentario con respecto a la
maternidad subrogada y su legalización afirmando que de la manera que está actualmente
concebida se la puede considerar como un proceso que mercantiliza la filiación ya que esta
dependerá de un contrata con repercusión económica para una de las partes.
Los atores abordan un punto interesante al afirmar que tanto el niño como la madre
subrogante quedan en una posición de vulnerabilidad, dado que su bienestar va a depender
únicamente de las cláusulas del convenio o contrato de maternidad subrogada, dicha situación es
inconcebible cuando hablamos de la defensa de grupos vulnerables como son las mujeres
embarazadas y los niños. Los autores sacan a relucir una realidad rara vez analizada por los
legisladores y los administradores de justicia, ya que al permitirse que el derecho privado
gestione y regule los contratos de maternidad subrogada se deja al arbitrio de las partes la
disposición de los derechos de la madre gestante y del feto lo cual es peligroso la que dichos
derechos por su importante deben ser protegidos por el Estado, y no deben ser puestos a
disposición de las partes en un contrato de maternidad subrogada.
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Para finalizar los autores hacen una reflexión muy importante al afirmar que los deseos
reproductivos de las personas estériles deben ser escuchados por la sociedad y atendidos por el
Estado, pero de tal forma no todos los derechos de los adultos constituyen derechos, más aún
cuando se puede dar la posibilidad de vulnerar derechos de grupos de atención prioritaria.
MARCO CONTEXTUAL
Maternidad subrogada en el Ecuador
La maternidad subrogada a pesar de la falta de información del público en general y de ser
una temática en boga de las redes sociales y noticias mundiales, es un procedimiento que ya tiene
algunas décadas de existencia, muchos son las naciones que han aceptado la práctica de la
maternidad subrogada y de tal manera se han desarrollado, cambios, modificaciones y
restructuraciones las legislaciones de dichos países.
El Ecuador es uno de los países en los cuales se realiza la maternidad subrogada pero sin
ningún tipo de regulación legal de por medio, no existe leyes ni reglamentos que regulen los
contratos de maternidad subrogada ni tampoco los procedimientos médicos en sí; lo que sí es
resaltable es que a pesar de que esta temática no es muy conocida en la sociedad ecuatoriana por
diversos factores, en el Ecuador se viene practicando la maternidad subrogada haca algunos años
ya como lo establece el informe de la Comisión Nacional de Bioética en Salud, la cual es una
institución dependiente del Ministerio de Salud Pública:
“En base a la investigación realizada por la CNBS en el Ecuador se efectúan
procedimientos de maternidad subrogada desde 1993, sin que este periodo de tiempo se
haya establecido regulaciones legales que la regulen.” (Pacheco, 2018)
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En base a la afirmación realizada por dicho informe podemos evidenciar que en el Ecuador
se han venido realizando procesos de maternidad subrogada desde hace más de dos décadas, y
como se establece en dicho informe en aquel entonces no existía regulación legal a dichos
procedimientos, lo cual no saca a relucir una realidad extremadamente alarmante y peligrosa, en
la cual estas técnicas y procedimientos de maternidad asistida se llevan a cabo de manera casi
clandestina, y sin entes legales que los regulen, esta situación es de considerable importancia por
cuanto no solo se dejan en el limbo los derechos de dos grupos de atención prioritario como son
los niños y las mujeres embarazadas, sino que también se deja una ventana abierta para la
especulación maliciosa al momento de la realización de dichos contratos.
Debido a la clandestinidad con la que se ha venido manejando estos procedimientos en
Ecuador, no existen cifras de instituciones oficiales de cuantos casos de maternidad en el
territorio nacional, así como tampoco un modelo de contrato con cláusulas específicas para la
realización de dichos procedimientos.
En el Ecuador al no haber estipulaciones que regulen el desarrollo de los procedimientos de
maternidad subrogada todo el proceso en si queda en arbitrio de las partes que lo realizan, así
como también de la costumbre. En base a un reportaje realizado por el diario El Telégrafo, en
estos procesos se suele involucrar los servicios de un abogado, así como los servicios notariales.
“El proceso legal para la realización de un procedimiento de vientre de alquiler se realiza
a través de la intervención de abogados. Se realiza un contrato con los padres del futuro
bebé y este documento deberá ser notariado. Tanto la madre gestante (portadora
gestacional) como la pareja solicitante llegan a convenio previo para no tener
inconvenientes a futuros.” (Unidad de Investigación, 2019)
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De esta manera se evidencia que estos procesos de maternidad subrogada requieren de
abogados que redacte el contrato entre la madre subrogante y los padres, y también a pesar de
que no existen leyes al respecto, se notarizan dichos contratos para tener algún tipo de respaldo
legal, el cual es casi inexistente en procedimientos médicos de esta índole.
Como un punto de visa social ese mismo reportaje saca a relucir un realidad interesante en
Ecuador, se establece que uno de los canales o vías más usados y de mayor alcance para
encontrar personas dispuestas a ser madres subrogantes, son los medios digitales como los
anuncios por internet y redes sociales; en dichos medios no solo se ofertan servicios de mujeres
dispuestas a alquilar su vientre, sino que muchos de estos portales digitales incluyen requisitos y
estándares para las futuras madres subrogante, como lo son el haber tenido hijos previamente, el
tener un estado de salud excelente y en ciertos casos incluso intervalos de edad.
“Dentro de las diversos portales web se presentan requisitos para candidatas a madres
subrogantes o vientres de alquiler, entre los que se encuentran: haber tenido hijos con
anterioridad; una edad que oscila entre 20 a 35 años; tener un visado especifico en caso
de tener que viajar fuera del país para el parto; gozar de buena salud y no tener ningún
tipo de vicios o adicciones”. (Unidad de Investigación, 2019)
Al analizar dicha información podemos corroborar como la práctica de los procesos de
suscripción de los contratos de maternidad subrogada en Ecuador se manejan de manera
meramente empírica y basada en la voluntad de las partes contrayentes, esto al igual que la falta
de normativa legal dejan un abismo de posibilidad para la violación de derechos de la mujer
embarazada que puede ser considerada como la parte vulnerable del acuerdo; dicha situación de
falta de regulación legal sumada al alto índice de desempleo y pobreza en el país puede llegar a
31
tener un resultado catastrófico en el cual mujeres de bajos recursos vean en la maternidad
subrogada una forma fácil de ganar dinero, lo cual desvirtúa el propicito del proceso.
En el Ecuador los procesos de maternidad subrogada son parte de una realidad poco
conocida socialmente, las parejas con problemas reproductivos buscan mecanismos para lograr
formar una familia, esto responde a una necesidad porco bordada por los legisladores, pero que
tiene fundamento, como se ha mencionado con anterioridad existe un mercado considerable de
parejas que buscan este tipo de servicios y eso se debe en gran parte a los índices de infertilidad
en el Ecuador.
“La tasa de infertilidad en el Ecuador se encuentra entre el 17 y el 20 % según cifras del
Instituto Nacional de Estadísticas y Censos (INEC), aparentemente dichos valores se
concentran más en la provincia de Pichincha. ” (Neira, 2018)
Las estadísticas son claras y nos prueban de manera fehaciente que la necesidad existe para
estos procesos de maternidad subrogada, de tal forma existen también instituciones privadas que
ofertan servicios que van desde la fecundación in vitro y el resto de los procesos para la
maternidad subrogada hasta consultas y asesoría médica para las parejas interesadas,
lamentablemente no existe una lista oficial de alguna entidad del Estado que reúna la totalidad de
ellos centros médicos que ofertan dichos servicio, pero podemos afirmar que en la ciudad de
Guayaquil existen 8 centros médicos especializados en reproducción asistida, y en la ciudad de
Quito un total de 16 que se encuentran registrados como tal en el servidor de Google Maps.
En cuanto a costos nos referimos tampoco existe un común denominador debido a que estos
centros tiene tarifas similares, pero no exactas, pero un reportaje realizado por Mariela Rosero
nos da luz a los posibles precios de este procedimiento en nuestro país.

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“Al llamar, un hombre dice que es el mánager de una agencia que oferta servicios de
maternidad por subrogación. Pide contactarlo por medio de mensaje de texto, después de
insistir nos indica que los valores cobrados pueden ascender a USD 12 000, por prestar el
vientre, y 16 000, si se incluyeran óvulos y el proceso de fecundación in-vitro. “Si quiere,
la muchacha se va a vivir a su casa”. La mayoría de los anuncios de esta índole piden
valores entre los USD 10 000 a 15 000.” (Rosero, 2016)
Análisis de la maternidad subrogada en Ecuador y la protección de los derechos de la
madre gestante.
Con la evolución de la humanidad siempre ha sido un común denominador resaltante, que el
desarrollo y las necesidades sociales aventajen al marco jurídico o legislación de la época y el
lugar donde se suscitan. La maternidad subrogada no es la excepción a dicha situación, los
capítulos anteriores al presente han servido para que el lector se pueda dar una idea global de la
significación, implicaciones, usos y practica de la maternidad subrogada en general, el proceso
por si solo es fascinante y revolucionario, por cuanto se le permite a parejas con dificultades
reproductivas una salida a dichos problemas; pero de tal manera es también considerado como un
tema que conlleva muchas implicaciones éticas, culturales, sociales y por supuesto jurídicas, es
debido a ese factor que la práctica de la maternidad subrogada ha tomado distintos matices
dependiendo del país donde es practicada.
El Ecuador no es un país que se haya caracterizado históricamente por estar a la vanguardia
de los avance y desarrollos jurídicos, ya que como nación nuestro sistema jurídico está
fuertemente influenciado por sistemas jurídicos más consolidados como lo puede ser el español o
el chileno. Por tal razón en nuestro país a pesar del cambio generacional, la legislación sufre
33
cambios casi imperceptibles y en ciertas áreas inexistentes, esa situación se buscó cambiar con la
redacción y aprobación de la Constitución del 2008 de Monte Cristi, en la cual se abordaron
temáticas revolucionarias como los derechos de la naturaleza, de los indígenas y los derechos
de los grupos prioritarios, y siendo esta la norma supra se buscó que las normas inferiores del
ordenamiento jurídico ecuatoriano se alinearan y siguieran esa vertiente de modernización de la
ley, lo cual en muchos casos no sucedió.
Podemos establecer en base a nuestra investigación que la práctica de la maternidad
subrogada en el Ecuador existe y es practicada por médicos hace más de dos décadas, sin
ninguna ley, ordenanza, reglamento o regulación alguna que determine parámetros, obligaciones,
derechos y responsabilidades para las partes intervinientes; es una situación en efecto alarmante
cuando una práctica médica de este tipo que involucra derechos de grupos sensibles o de
atención prioritaria, se realiza sin ningún tipo de regulación estatal y al arbitrio de las partes.
Como se puede evidenciar en nuestro trabajo investigativo, el proceso médicos de la
maternidad subrogada en nuestro país se realiza por medio de la suscripción de un contrato
privado entre las partes, los términos, y estatutos del mismos no tiene un patrón establecido en
nuestro país y se desarrollan en base a los requerimientos y necesidades de las partes, de tal
manera existen muchos portales web y páginas de internet donde mujeres ofertan dichos
servicios, y también existen agencias que se encargan de encontrar mujeres dispuestas a realizar
dichos procedimientos, pero como ya se estableció al no existir regulación legal los costos,
requerimientos son en extremo variables, en muchos casos inclusive los padres que están
buscando este tipo de servicios hacen solicitudes a en dichos sitios o agencias, como un límite de
edad para madre gestante, una etnia específica y hasta una visa en el caso de que el parto se lleve
a cabo en otro país.

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Otro factor poco abordado además de la falta de regulación legal a este procedimiento, es la
falta de información oficial y de estadísticas al respecto; por cuanto el Instituto Nacional de
Estadísticas y Censos no contempla información con respecto a esta temática, de igual manera no
existe un gaceta médica o directorio oficial de las instituciones médicas avaladas para la
realización de este procedimientos y debido a esa razón no se puede considerar como no
autorizadas a ninguna de estas ya que el Estado no otorga permisos de ninguna clase, se da el
caso de que en algunos de estos centros médicos cuenta con avales internacionales como el de La
Red Latinoamericana de Reproducción Asistida, la cual es una asociación de centros médicos y
científicos que no solo establecen parámetros a seguir en los procesos de maternidad asistida en
todo el continente, sino que también establecen estándares de calidad y fungen como ente
canalizador de información ya que recopilan y catalogan los resultados de los procesos de
maternidad asistida de todo los establecimientos afiliados.
Es lamentables pero fundamental expresar que nuestro país no es uno de los destinos más
seguros para la práctica de la maternidad subrogada desde la óptica de la protección jurídica, más
allá de la implicaciones jurídicas que conlleva la suscripción de un contrato en el derechos
privado, no existe más garantías para el correcto desarrollo de esta práctica; es tal el deseo de las
partes intervinientes de tener aunque sea el más mínimo aval del estado, que se ha vuelto una
costumbre generalmente aplicada, el que posterior a la suscripción de los contratos de
maternidad subrogada se acuda a un notario para que de fe pública de la realización del mismo, y
que de este modo se pueda afirmar que el contrato en cuestión esta apegado a derechos y es
reconocido ante los tribunales de justicia del país, todo con el propósito de dar tranquilidad a las
partes; pero esto no es suficiente ya que un contrato entre particulares es una figura muy volátil
y poco adecuada para gestionar los derechos de los niños niñas y adolescentes al igual que los
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derechos de las mujeres embarazadas, dichos derechos son contemplados por nuestra normas
suprema como de atención prioritaria y es obligación del estado el velar por su cumplimento, y
es por esa razón que no se debe dejar que al azar y al árbitro de las partes el determinar cómo
procede y se aplican dichos derechos en los casos de maternidad subrogada.
Un grupo poco analizado pero altamente sensible en los proceso de maternidad subrogada,
son las madres gestantes, dichas mujeres no solo someten su cuerpo a un embarazo que ya por
sus naturaleza es de mayor cuidado que uno natural, sino que también estos procedimientos
también conllevan repercusiones psicológicas y sociales debido a la percepción cultural que se
tiene con respecto a dichos procedimientos, y lo estigmatizadas que están las mujeres que prestan
su cuerpo a los procesos de maternidad subrogada.
Al analizar la práctica y la legislación internacional que atañe a este proceso en cuestión
podemos evidenciar que existen países que otorgan una esfera de derechos y parámetros que
tiene como fin último el de proteger a la mujer que presta su cuerpo para ayudar a una pareja con
dificultades reproductivas, como por ejemplo la determinación de un intervalo de edad aceptable
para que la mujer se someta a este proceso medico sin complicaciones, la obligación de incluir
en los contratos de maternidad subrogada un seguro de gastos y prestaciones médicas que
aseguren que la madre tendrá acceso a todos los medios necesarios para llevar un embarazo
saludable, entre otros. De esta manera debemos destacar que en Ecuador no existen parámetros,
ni lineamientos que tenga como propósito la protección de los derechos de la mujer gestante, esta
situación va en contra de todo lo que pregona la Constitución de la Republica del 2008, ya que
entre los grupos que se catalogan dentro de esta como de atención prioritaria, constan las mujeres
embarazadas.
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Se puede afirmar que la madre gestante es el eslabón más débil en el contrato de maternidad
subrogada por muchas razones, primero es la madre gestante la que ofrece su cuerpo y pone a
disposición de los padres su integridad física y emocional, con el único propósito de ayudar a la
pareja a cumplir su anhelo de procrear un hijo, es la madre la que se ve involucrada de manera
más directa en este proceso ya que esta nueva vida se gestara y se desarrollara en su cuerpo, se
alimentara de sus nutrientes y dependerá de ella en todo sentido; como segundo punto, es que la
disparidad económica entre las parte de dichos contratos son extremadamente notorias, es muy
usual que las mujeres que ofrecen su cuerpo para estos procesos no sean de condiciones
socioeconómica buena, ya que buscan en estos procedimientos una forma de subsistencia; al
contrario de la contraparte (los padres) que se puede afirmar son de una posición económica más
aventajada ya que pueden costear el procedimientos de maternidad subrogada el cual es
extremadamente costoso, de tal forma se evidencia la que las pates suscriptoras del contrato no
están en igualdad de condiciones.
El hecho de que no exista regulación legal al respecto de la maternidad subrogada abre la
puerta a que personas o empresas que realicen esta práctica de manera clandestina usen a
mujeres o adolescentes en estado de necesidad y las exploten de igual forma como se explota a
las mujeres en ciertos círculos de prostitución y trata de blancas.
La familia es la base de la sociedad y la madre es el pilar de una familia, es por tal motivo
que nuestra constitución protege los derechos de los miembros del núcleo familiar sobre todo el
de las mujeres embarazadas, porque está por su condición de mujer ya se consideran como un
grupo históricamente vulnerado y el hecho de que una mujer se encuentre en estado de gestación
la vuelve aún más vulnerable desde un punto de vista fisiológico, pero de igual manera dicho
condición la vuelve un sujeto de suma importancia por cuanto lleva en su vientre parte de la
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futura generación del país y es por esas razones que la protección de las mujeres embarazadas es
considerado como prioritario en nuestra norma suprema, y esto ha repercutido en otras normas
inferiores como el código civil y el código de trabajo.
Por todo lo antes mencionado es crucial afirmar que es responsabilidad y deber prioritario
del Estado Ecuatoriano el velar por la protección de los derechos de las mujeres embarazadas, la
práctica de la maternidad subrogada es un proceso muy beneficioso, ya que contribuye con el
desarrollo social y familiar, pero de tal manera al involucrar derechos sensibles como el de las
mujeres embarazadas es importante que se lo regule y se lo enmarque jurídicamente para que se
preserve el propósito fundamental del mismo que es la gestación segura he ininterrumpida de una
nueva vida; lamentablemente el Ecuador no ofrece seguridad jurídica para esta práctica lo cual
deja en el limbo los derechos de las partes y perjudica sobre todo a la parte más débil que sería la
madre subrogante.
MARCO LEGAL
Normativa internacional en torno a la maternidad subrogada
Previo a desarrollar la normativa internacional que existe en torno a la maternidad subrogada
conviene realizar un breve análisis de artículos de Tratados Internacionales que de una u otra
forma tienen relación con la maternidad subrogada, como, por ejemplo, la Declaración Universal
de Derechos Humanos que establece lo siguiente:
Artículo 1.- Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y,
dotados como están de razón y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con
los otros. (Asamblea General de las Naciones Unidas, 1948)
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Este articulo pareciera no tener relación con la maternidad subrogada, protección de los
derechos de las mujeres embarazadas, sin embargo, el reconocimiento de que todas las personas
son iguales en dignidad y derechos nos hace comprender que el alcance de dicha protección llega
a las mujeres embarazadas, más aún de aquellas mujeres que están embarazadas en razón de un
contrato de maternidad subrogada quienes son más susceptibles de ser vulnerables dentro de
dicho contrato.
Así también cabe mencionar que la Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y
Erradicar la Violencia contra la Mujer, también conocida como Convención de Belem Do Para
es uno de los instrumentos internacionales que mejor se adecua en lo que respecta a la protección
de los derechos de la mujer gestante en los contratos de maternidad subrogada, por cuanto es la
parte más débil o venerable dentro del mismo. Así cabe recordar que el Articulo 4 de esta
Convención señala lo siguiente:
“Artículo 4.- Toda mujer tiene derecho al reconocimiento, goce, ejercicio y protección de
todos los derechos humanos y a las libertades consagradas por los instrumentos regionales
e internacionales sobre derechos humanos…” (Organización de los Estados Americanos,
1994)
En lo que respecta a este artículo reconoce a las mujeres el derecho a la vida, el respeto de su
dignidad e integridad física, psíquica y moral, así como también la igualdad ante la ley, entre
otros derechos que deben ser tomados en cuenta en los contratos de maternidad subrogada a fin
de garantizarlos y evitar que la mujer gestante sea víctima de cláusulas que puedan presentarse
en este tipo de contratos.
39
Ahora bien, analizaremos ciertos artículos de diferentes países en los cuales está regulada la
maternidad subrogada ya sea permitiéndola o prohibiéndola con la finalidad de tener un
panorama mucho más ilustrativo acerca de este tema.
En España, la Ley 14/2006 sobre Técnicas de Reproducción Humana Asistida que entró en
vigor el 28 de mayo de 2006 aborda el tema de la maternidad subrogada como veremos a
continuación:
“Artículo 10.- Gestación por sustitución
1. Será nulo de pleno derecho el contrato por el que se convenga la gestación con o sin
precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiación materna a favor del contratante
o de un tercero
2. La filiación de los hijos nacidos por gestación de sustitución será determinada por el
parto
3. Queda a salvo la posible acción de reclamación de paternidad respecto del padre
biológico conforme a las reglas generales” (Cortes Generales, 2006)
Como hemos podido evidenciar, en España, se prohíbe tajantemente la practica de la
maternidad subrogada, pues los contratos que se hicieren al respecto son absolutamente nulos,
así mismo se considera que la filiación materna se determina por el parto, sin embargo, el padre
biológico tiene facultades plenas para reclamar su paternidad sobre el hijo o hija nacido en virtud
de este contrato.
Por su parte, México ha realizado muchos avances en torno a la legislación sobre la
maternidad subrogada, si bien la legislación varía de un estado a otro, traemos a colación el
40
Código Familiar de Sinaloa el cual dentro de su Título Octavo dedica el Capítulo V para
desarrollar todo lo correspondiente a las Técnicas de Reproducción Asistida y Maternidad
subrogada como veremos a continuación:
“Artículo 283. La maternidad subrogada se efectúa a través de la práctica médica
mediante la cual, una mujer gesta el producto fecundado por un hombre y una mujer,
cuando la mujer, padece imposibilidad física o contraindicación médica para llevar a
cabo la gestación en su útero y es subrogada por una mujer gestante que lleva en su útero
el embrión de los padres subrogados, cuya relación concluye con el nacimiento.” (H.
Congreso del Estado de Sinaloa, 2016).
Este artículo es de vital importancia por cuanto deja en claro cual es el objetivo de la
maternidad subrogada y a la vez establece las circunstancias por las cuales se puede acceder a
este procedimiento, aclarando que la relación entre las partes concluye con el nacimiento del
nuño.
“Artículo 287. El instrumento de maternidad subrogada lo firmarán la madre y padre
subrogados, la madre subrogada gestante, el intérprete si fuera necesario uno, el Notario
Público, el director de la clínica o centro hospitalario, asentándose el lugar, año, mes, día
y hora en que hubiere sido otorgado.” (H. Congreso del Estado de Sinaloa, 2016).
Este artículo tiene gran relevancia puesto que pone en manifiesto el compromiso de las
autoridades en garantizar que el procedimiento de maternidad subrogada se lleve a cabo de la
mejor manera pues no solo los padres de intención y la mujer gestante puesto están involucrados
en el mismo, sino que también lo está el director del centro médico en el cual se realizara dicho
procedimiento.
41
“Artículo 293. Una vez que sea suscrito el instrumento, deberá ser notificado en sus
efectos a la Secretaría de Salud y al oficial del registro civil, para que el estado de la
persona menor nacida mediante esta práctica, sea contemplado en su filiación como hijo
desde el momento de la fecundación de sus progenitores biológicos, es decir, madre y
padre o madre subrogados.” (H. Congreso del Estado de Sinaloa, 2016).
Este artículo tiene gran relevancia en lo que respecta a los derechos de filiación del niño que
está por nacer pues al determinar que los padres bilógicos del niño que va a nacer por este
procedimiento son los padres subrogados no deja lugar a dudas sobre quien ejerce los derechos
de paternidad sobre el menor, asimismo, se garantiza el derecho de los nichos a tener una
identidad cuando nazcan.
“Artículo 296. También puede la mujer gestante, demandar civilmente a la madre y al
padre subrogados, el pago de gastos médicos, en caso de patologías que deriven de una
inadecuada atención y control médico prenatal y postnatal.” (H. Congreso del Estado de
Sinaloa, 2016).
Este artículo contempla lo que sería un incumplimiento de contrato que afecta a la mujer
gestante, pues ésta puede exigir a los padres subrogados el pago de los gastos médicos en los que
haya incurrido por la inadecuada atención medica durante el embarazo o después del mismo.
Normativa nacional relacionada a la maternidad subrogada
Constitución de la República del Ecuador
“Art. 43.- El Estado garantizará a las mujeres embarazadas y en periodo de lactancia
los derechos a:
42
1. No ser discriminadas por su embarazo en los ámbitos educativo, social y laboral.
2. La gratuidad de los servicios de salud materna.
3. La protección prioritaria y cuidado de su salud integral y de su vida durante el
embarazo, parto y posparto.
4. Disponer de las facilidades necesarias para su recuperación después del embarazo y
durante el periodo de lactancia” (Asamblea Constituyente, 2008)
Las mujeres embarazadas son depositarias de las futuras generaciones de ecuatorianos como
tal el estado las ha blindado con derechos y garantías que tienen como meta el de cuidar de este
grupo históricamente vulnerado, las madres gestantes en los procesos de maternidad subrogada
son DOBLEMENTE VULNERABLES, ya que no solo son mujeres embarazadas sino que en la
mayoría de los casos se las puede consideran como trabajadores que es otro grupo vulnerable,
además del hecho de que una gran mayoría de estas jóvenes que se someten a estos
procedimientos son de recursos limitados y sus contrapartes los padres biológicos del feto suelen
ser personas con disponibilidad de recursos ya que estos procesos médicos son en extremo
costosos, el Estado ecuatoriano ha querido con este artículo proteger a las madres, pero en
nuestro caso de estudio en particular la madre gestante está mucho más expuesta a violaciones de
sus derechos por la disparidad entre las partes sujetos de un contrato de maternidad subrogada.
“Art. 44.- El Estado, la sociedad y la familia promoverán de forma prioritaria el
desarrollo integral de las niñas, niños y adolescentes, y asegurarán el ejercicio pleno de
sus derechos; se atenderá al principio de su interés superior y sus derechos
prevalecerán sobre los de las demás personas.
43
Las niñas, niños y adolescentes tendrán derecho a su desarrollo integral, entendido
como proceso de crecimiento, maduración y despliegue de su intelecto y de sus
capacidades, potencialidades y aspiraciones, en un entorno familiar, escolar, social y
comunitario de afectividad y seguridad. Este entorno permitirá la satisfacción de sus
necesidades sociales, afectivo-emocionales y culturales, con el apoyo de políticas
intersectoriales nacionales y locales”. (Asamblea Constituyente, 2008)
Los niños en general como lo establece la norma supra tiene derecho a un desarrollo integral
este artículo en particular al usar el termino desarrollo hable una variable interesante para nuestra
temática en la cual se puede utilizar ese término en el proceso de desarrollo del feto en los
procesos de maternidad subrogada.
“Art. 45.- Las niñas, niños y adolescentes gozarán de los derechos comunes del ser
humano, además de los específicos de su edad. El Estado reconocerá y garantizará la
vida, incluido el cuidado y protección desde la concepción…” (Asamblea Constituyente,
2008)
Como lo establece el artículo que antecede el Estado garantiza los derechos humanos a todos
los niños, se les reconoce y garantiza su derecho a la vida desde su concepción lo cual es el punto
clave del articulado para nosotros, ya que el derecho a la vida desde la concepción es el puto
clave de abordaje del estudio de las implicaciones legales en los procesos de maternidad
subrogada.
“Art. 66.- Se reconoce y garantizará a las personas:
(…)
44
9. El derecho a tomar decisiones libres, informadas, voluntarias y responsables sobre su
sexualidad, y su vida y orientación sexual. El Estado promoverá el acceso a los medios
necesarios para que estas decisiones se den en condiciones seguras.
10. El derecho a tomar decisiones libres, responsables e informadas sobre su salud y
vida reproductiva y a decidir cuándo y cuántas hijas e hijos tener”. (Asamblea
Constituyente, 2008)
Los numerales 9 y 10 de este artículo dejan en claro que el Estado protege la libertad de las
personas a decidir sobre su vida sexual y reproductiva lo que incluye la decisión de cuantos hijos
tener, y a su vez promueve el acceso a los medios necesarios para garantizar aquello.
En el caso que nos atañe podemos indicar que en las mujeres una de esas decisiones es ser
madre, sin embargo, como hemos visto anteriormente, este deseo de ser madre se ve
obstaculizado por cuestiones médicas, por lo que se acuden a técnicas de reproducción asistida,
tales como la inseminación artificial y maternidad subrogada, por lo cual es deber del Estado
ecuatoriano regular esta última practica en virtud de que se ha venido realizando desde hace
varios años atrás en nuestro país, en la que la mujer gestante está mucho más expuesta a ser
vulnerada en sus derechos.
“Art. 67.- Se reconoce la familia en sus diversos tipos. El Estado la protegerá como
núcleo fundamental de la sociedad y garantizará condiciones que favorezcan
integralmente la consecución de sus fines. Estas se constituirán por vínculos jurídicos o
de hecho y se basarán en la igualdad de derechos y oportunidades de sus integrantes”.
45
Este artículo nos da a entender que no solo se reconoce a la familia tradicional, es así que un
nuevo tipo de familia sea aquella que está conformada por los padres y un hijo o hija que haya
nacido por medio de técnicas de reproducción asistida como la maternidad subrogada.
Código Orgánico de la Niñez y Adolescencia
“Art. 16.- Por su naturaleza, los derechos y garantías de la niñez y adolescencia son de
orden público, interdependientes, indivisibles, irrenunciables e intransigibles, salvo las
excepciones expresamente señaladas en la ley”. (Congreso Nacional , 2003)
Este articulo resulta fundamental para nuestra investigación ya que nos da a entender la
postura del estado ecuatoriana con respecto a la protección de los derechos de los menos los
cuales no solo son de atención prioritaria, sino que constituyen uno de los ejes centrales de la
administración de justicia estatal, al ser considerados los depositarios e dichos derechos como
individuos de grupos vulnerables.
“Art. 20.- Los niños, niñas y adolescentes tienen derecho a la vida desde su concepción.
Es obligación del Estado, la sociedad y la familia asegurar por todos los medios a su
alcance, su supervivencia y desarrollo.
Se prohíben los experimentos y manipulaciones médicas y genéticas desde la
fecundación del óvulo hasta el nacimiento de niños, niñas y adolescentes; y la
utilización de cualquier técnica o práctica que ponga en peligro su vida o afecte su
integridad o desarrollo integral”. (Congreso Nacional , 2003)
El derecho a la vida es uno de los pilares en los que se fundamenta la necesidad de la
realización de los procesos de maternidad subrogada, al contrario de lo que establece el Código
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Civil, este cuerpo normativo contempla que el derecho a la vida se tiene desde la
CONCEPCIÓN, un criterio revolucionario en el derecho por cuanto implicaría que los fetos
sujetos principales del proceso de maternidad subrogada son en efecto individuos protegidos por
las normas ecuatorianas y de tal forma son acreedores a todo una gama de derechos y privilegios
que se encuentran contemplados en las leyes de nuestra nación.
Código Civil
“Art. 60.- El nacimiento de una persona fija el principio de su existencia legal, desde que
es separada completamente de su madre.
La criatura que muere en el vientre materno, o que, perece antes de estar completamente
separada de su madre, se reputará no haber existido jamás.
Se presume que la criatura nace con vida; quien alegue lo contrario para fundamentar un
derecho, deberá probarlo”. (Congreso Nacional, 2005)
Referente a este articulo al analizar las implicaciones de la maternidad subrogada se puede
evidenciar que en base a lo que afirma dicho articulado los derechos del menor se contemplan
desde el momento de su separación con respecto al vientre materno, lo cual va en contraposición
de los que establecen normativas como el Código de la Niñez y Adolescencia, los fetos como es
el termino apropiado para referirse a las criaturas que se gestan en un proceso de maternidad
subrogada son entes vulnerables que deben ser amparados y protegidos por las leyes del ecuador
como se da en otros países.
“Art. 61.- La ley protege la vida del que está por nacer. El juez, en consecuencia, tomará,
a petición de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le parezcan
47
convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que de algún
modo peligra.
Toda sanción a la madre, por la cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura
que tiene en su seno, deberá diferirse hasta después del nacimiento”. (Congreso
Nacional, 2005)
Este articulado no evidencia que la ley ampara la protección del ser que esta por nacer, pero
en los casos de maternidad subrogada dicha protección no debería de ser válida solo desde el
momento de la separación del neonato de su madre, por la complejidad del proceso es
fundamental que la ley establezca mecanismos de protección para los fetos en los procesos de
maternidad subrogada y de los fetos en general ya que es igual de importante la protección de los
fetos desde su desarrollo como la protección de los fetos el momento del parto y
subsecuentemente.
CAPITULO III
MARCO METODOLÓGICO
Metodología de la investigación
“La investigación constituye un proceso que permite el desarrollo profesional y personal
del individuo, y es oportuno mencionar que influye en el progreso del conocimiento, al
provocar una serie de interrogantes, inquietudes y curiosidades” (Gómez Bastar, 2012).
Como bien ha manifestado el autor Gómez Bastar, la investigación o el proceso investigativo
tienen un gran impacto e importancia en el ámbito profesional y personal de las personas puesto
que a nuestro criterio la investigación es la cuna del desarrollo del conocimiento por cuanto se
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busca dar una respuesta a las interrogantes que nos planteamos o que se nos presentan a lo largo
de nuestra vida.
Ahora bien, determinada así la importancia de la investigación, cabe hacer énfasis en que
una investigación o proyecto investigativo no es una cuestión al azar, la investigación, como se
dijo anteriormente tiene el propósito de crear o generar conocimiento, para lograr aquello
interviene la metodología de la investigación que consiste en el conjunto de técnicas, métodos o
procedimientos a través de los cuales se desarrolla el proceso de investigación con la finalidad de
producir conocimientos, nuestro criterio coincide con lo expresado en el libro “Metodología de la
Investigación” que señala lo siguiente:
“La metodología del proyecto incluye el tipo de investigación, técnicas e instrumentos
utilizados para llevar a cabo la investigación, es decir, detallar como se realiza el
estudio para responder al problema planteado” (Hernández Sampieri, Fernández
Collado, & Baptista Lucio, 2010)
Diseño de la investigación
Para el desarrollo del presente trabajo investigativo se ha tomado en cuenta un diseño de
investigación exploratorio, en virtud de que “Los estudios exploratorios se realizan cuando el
objetivo es examinar un tema o problema de investigación poco estudiado, del cual se tienen
muchas dudas o no se ha abordado antes” (Hernández Sampieri, Fernández Collado, & Baptista
Lucio, 2010).
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Tipo de Investigación
Para el desarrollo del presente trabajo investigativo se ha tomado en cuenta los métodos a través
de los cuales se puede llegar a conocer de mejor manera el objeto de estudio, siendo así que
nuestra investigación es de tipo exploratoria, descriptiva y analítica.
Investigación Exploratoria: “La investigación exploratoria, se efectúa normalmente cuando el
objetivo a examinar un tema o problema de investigación poco estudiado, del cual se tienen
muchas dudas o no se ha abordado antes” (Hernández Sampieri, Fernández Collado, & Baptista
Lucio, 2010)
Investigación Descriptiva: Consiste en describir, detallar ciertas características de un fenómeno
o situación particular en uno o más puntos de tiempo. En la investigación descriptiva se analizan
los datos que pudieron ser recopilados para describir cuales son las variables que se
interrelacionan.
Investigación Analítica: Consiste en la desmembración de un todo descomponiendo sus
elementos para de esa forma observar las causas, efectos y naturaleza de dicho fenómeno. Nos
permite desentrañar el objeto de estudio, con lo cual se puede explicar y comprender mejor el
comportamiento de este y establecer nuevas teorías.
Técnicas e instrumentos de investigación
Entrevista a experto médico
Dra. Lucia Arce Galante (Gineco-obstetra) Medico Coordinador de INNAIFEST.
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Entrevistador: Pregunta 1
Buenas Tardes Dra. Arce, me puede decir su área de especialización medica
Dra. Lucia Arce:
Soy médico cirujana, especializada en ginecología y obstetricia.
¿Cuántos años lleva ejerciendo la medicina en el campo de la ginecología y obstetricia?
Dra. Lucia Arce:
Llevo aproximadamente 18 años en mi labor de médico gineco-obstetra.
Actual mente donde labora y cuáles son sus funciones
Dra. Lucia Arce:
Actualmente laboro en la clínica Kennedy como ginecóloga y obstetra residente, también soy la
medico coordinadora de INNAFEST, una institución especializada en reproducción asistida y
fecundación in vitro.
Usted ha realizado procesos de maternidad subrogada en el país en los últimos años
Dra. Lucia Arce:
Si, en el centro donde trabajo se realizan este tipo de procedimientos, en lo personal yo he
realizado y asistido en al menos 50 de estos procedimientos en los últimos 2 años.
51
Cuando las parejas o individuos que desean realizar estos procedimientos se acercan a su
consultorio a acompañados de la futura madre gestante, usted como médico pide algún tipo de
contrato o documento de esa índole, para verificar si ese convenio es licito
Dra. Lucia Arce:
No, pedimos como requisito para la realización de este procedimiento medico ningún tipo de
contrato, solo el consentimiento verbal de que dicha mujer está dispuesta a someterse al mismo,
y se les explica todo el procedimiento medico a las partes involucradas, así como sus costos y
variantes.
Dígame doctora existen riesgos que puedan aparecer antes y durante la realización del proceso de
maternidad subrogada.
Dra. Lucia Arce:
Hay que empezar diciendo que no toda mujer es idónea para ser madre gestante, es preferible
que sea de una edad entre los 20 a 30 años, como todo procedimiento medico tiene sus riesgos, la
madre puede desarrollar preclamsia, lo cual es normal en muchas mujeres, también el feto puede
desarrollar anomalías genéticas que pueden poner en peligro a la madre, y en el momento del
parte pueden existir elementos adversos que lo compliquen de manera considerable como una
mala posición del feto.
52
Dra. Arce sabe o ha oído usted de clínicas que realicen ente tipo de procedimiento de manera
clandestina.
Dra. Lucia Arce:
En varias ocasione he oído de colegas que existen centros que realizan a maternidad subrogada a
costos menores a los que se puede esperar en establecimientos consolidados como la Clínica
Kennedy, pero nunca he visitado ninguno ni se tampoco alguno nombre de referencia.
Desde su punto de vista es la maternidad subrogado un proceso que se puede considerar
peligroso si no se realiza adecuadamente, y de ser así cuál de las partes puede ser considerada
como la más perjudicada.
Dra. Lucia Arce:
En efecto si no se hacen los estudios previos pertinentes, y si no se realiza este proceso con todos
los lineamientos y controles médicos indispensables, puede darse la posibilidad de que el
embarazo o el parto sean de alto riesgo, y que si no son atendidos de manera correcta puede
costare a vida a la madre o al feto. Considero yo que la parte más vulnerable desde la óptica
medica sería la madre gestante, ya que en ella recae toda la labor de nutrir y de proporcionar un
ambiente sano y seguro para el desarrollo del feto.
53
Análisis de la entrevista realizada
Al analizar la entrevista de la especialista medico gineco-obstetra Lucia Arce Galante, se puede
afirmar ciertas particularidades con respecto a la práctica de la maternidad subrogada en el
Ecuador.
De la respuesta a la pregunta número cuatro en la cual la doctora Arce afirma haber practicado y
participado en al menos cincuenta procedimientos de maternidad subrogada en los últimos dos
años, podemos resaltar que, en efecto la práctica de la maternidad subrogada se da en nuestro
país de manera recurrente, y es una realidad en la práctica médica actual.
De la pregunta número cinco podemos rescatar una situación alarmante en la cual, una gran parte
de los centros que realizan esta práctica no solicitan ningún tipo de documentación, contrato o
documento relacionado al convenio de maternidad subrogada solo piden el consentimiento
verbal de la madre gestante, lo cual es una grave negligencia por parte de estas instituciones, y
esta situación incentiva la práctica irresponsable de este proceso médico.
Finalmente, la pregunta ocho resulta muy ilustrativa con respecto a los posibles riesgos que
enfrenta la madre gestante los cuales son usualmente ignorados, ya que como lo expresa la
doctora sin los análisis previos y los cuidados necesarios se pueden suscitar complicaciones
considerables que pueden poner en riesgo la vida de la madre gestante; de esta forma
evidenciamos que en efecto la madre gestante puede estar poniendo en peligro su integridad
física al someterse a este procedimiento sin los estudios médicos y los cuidados que conlleva esta
práctica, los cuales no están determinados en ninguna ley, sino que son redactados en los
contratos de maternidad subrogada a la arbitrariedad de las partes.
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La entrevista con la médica experta sirve para evidenciar como el vacío legal existente en
nuestro país puede poner en peligro a la madre gestante en los procesos de maternidad
subrogada.
CAPITULO IV
PROPUESTA
Hemos podido evidenciar que, en la práctica de la maternidad subrogada en nuestro país, es un
común denominador dejar a la deriva los derechos de la madre gestante debido a la falta de
normativa y de regulación legal al respecto, dicha situación es contraria a la postura protectivista
que adopta la Constitución del 2008 de Montecristi, en la cual los derechos de las mujeres
embarazada son catalogados como de atención prioritaria. Por tal motivo consideramos
importantísimo que los legisladores debatan y desarrollen parámetros fundamentales,
indispensable y básicos aplicables a todos los contratos de maternidad subrogada que se
suscriban de ahora en adelante en el territorio nacional, con el propósito de estandarizar dichos
contratos y más importante aún, para garantizar que todos esos contratos cumplan con las
condiciones básicas para garantizar la protección de los derechos de la mujer gestante, la cual es
el eslabón más débil de las partes contractuales.
Como parte de nuestro proyecto investigativo hemos desarrollado una propuesta en borrador en
la cual nosotros exponemos los que a consideración nuestra son los requisitos legales
indispensables aplicables a los contratos de maternidad subrogada, los cuales serán expuestos a
continuación:
1. El contrato de maternidad subrogada es un acuerdo libre, voluntario y espontaneo entre
las partes, y deberá contener entre sus ápices o secciones una cláusula de consentimiento
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que deberá ser firmada por la futura madre subrogante, en la cual esta acepta de manera
libre y voluntaria, someterse este procedimiento médicos y llegar hasta la culminación
del mismo que sería el parto, de existir prueba o indicios que dicha cláusula fue firmada
en base a amenazas o coerción, el contrato se entenderá como nulo.
2. Previo a la celebración del contrato de maternidad subrogada, la candidata a madre
gestante deberá realizarse exámenes médicos a costas de los padres que solicitan dicho
servicio, ya sea en alguna institución pública o privada que avalen, que su condición
física y psicológica es la adecuada para el desarrollo de un embarazo sin inconvenientes,
dichos exámenes tendrá una vigencia de hasta 180 días previo al inicio de los
procedimientos médicos de maternidad subrogada, y deberán ser anexados como parte
de los apéndices del contrato de maternidad subrogada; de ser el caso que los resultados
indiquen la incapacidad de la mujer para acarrear un proceso de maternidad subrogada,
esta será inhabitada para la realización del mismo.
3. Los contratos de maternidad subrogada deberán contener una sección o cláusula en la
cual se incluya un seguro de gastos médicos que cubra todas las expensas del proceso de
maternidad subrogada y todos los procedimientos y exámenes médicos que acarrea, así
como también los chequeos médicos propios de un embarazo, el costo del parto ya sea
natural o cesárea; los costos de dicho seguro deberán ser cubiertos por los padres que
solicitan este servicio, además de existir estragos físicos a causa del embarazo o del parto
como tal, los costos de tratamientos y medicinas que requiera la madre gestante para su
recuperación deberán ser cubierto por los padres también.
cual se establezca que tanto el centro de salud o clínica y el médico o profesional de la

56
salud que realizará este procedimiento cuenta con los requisitos que el Organismo
correspondiente determine.
cual se establezca que las partes de forma voluntaria pueden dar por terminado el contrato
hasta antes de la implantación de los embriones.
Con respecto al primer punto consideramos que es fundamental por cuanto, se establece como
requisito imperativo para la valides de dichos contratos un consentimiento firmados por la madre
de manera voluntaria, de dicha forma se está precautelando el derecho a la libertad reproductiva
de la mujer y se previene que estas sean utilizadas como objetos por mafias de tratas de blancas o
por personas sin escrúpulos que busquen lucrarse de las mujeres ilícitamente obligándolas a ser
parte de estos procesos médicos.
Con respecto al segundo punto, el mismo es destacable por cuanto se aborda una situación que es
muy común en otros países donde se practica la maternidad subrogada, los examen médicos pre
contractuales sirven para dar luz a la partes con respecto de la condición física y psíquica de la
candidata a madre subrogante, esto es sumamente necesario ya que dichos exámenes
determinaran si la mujer es apta para someterse a dicho proceso sin poner en riesgo su integridad
físico o su vida, de tal forma se está precautelando el derechos a la salud y el derechos a la vida
de la candidata a madre gestante, en este caso en concreto.
Determinamos como valido dichos exámenes si son realizados hasta 180 días previos al inicio de
estos procedimientos médicos, se establece ese tiempo con el propósito de que los exámenes
sean recientes y de que en realidad reflejen el estado actual de salud de la candidata a madre
subrogante.
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Con respecto al tercer punto, posiblemente este sea uno de los requisitos más importantes, ya que
en la actualidad en nuestro país no hay nada que obliga a los padres que soliciten los servicios de
una madre subrogante, a pagar los gastos médicos de la misma, es fundamental que la madre
gestante tenga acceso a todos los recursos necesarios para que su embarazo se desarrolle de
manera adecuada y sin contratiempos, de esta forma se está precautelando el derecho a la salud
de las mujeres embarazadas que sean participes en estos procedimientos de maternidad
subrogada.
Se incluye también que los padres deberán costear cualquier estrago físicos producto del
embarazo o del parto como tal, ya que de esta forma buscamos también precautelar el derecho a
la salud de la madre gestante y como máxima buscamos devolver en la medida de los posible la
condición física que tenía la mujer previo al proceso de maternidad subrogada.
Con respecto al cuarto punto es importante puesto que el saber que tanto los centros médicos o
clínicas en las cuales se realizará el procedimiento como los médicos que realizaran el mismo
cumplen con los requisitos que para el efecto determine el Organismo correspondiente genera
confianza y a la vez permite identificar o descartar cuales son los centros médicos más
adecuados para realizar este procedimiento.
Con respecto al quinto punto, es importante destacar en pro de los derechos de libertad de los que
gozamos las personas es posible que se pueda cambiar de opinión sobre la realización de este
procedimiento, por lo cual, si este cambio de opinión se da antes de la implantación de los
embriones, es posible hacerlo por cuanto no se ha configurado la maternidad subrogada.
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CONCLUSIONES
Una vez terminado el presente proyecto investigativo es menester dar a conocer las conclusiones
a las cuales hemos llegado:
La Maternidad Subrogada es una práctica médica, jurídicamente relevante por cuanto involucra
los derechos de los niños y niñas además de los derechos de las mujeres embarazadas, y por tal
motivo dicha práctica deber ser regulada por la legislación ecuatoriana para de tal manera
garantizar la protección de los derechos de la mujer gestante.
En la actualidad la legislación ecuatoriana no aborda en ninguno de sus códigos, leyes, normas o
reglamentos ningún artículo o disposición referente a los procesos de maternidad subrogada,
dejando en el limbo los derechos de la mujer y de los niños en este proceso en particular, y
debido a eso el Ecuador es uno de los países que menos garantías y seguridad jurídica ofrece los
suscriptores de un contrato de maternidad subrogada.
La maternidad subrogada es un procedimiento médico que se viene realizando de manera libre y
sin regulación jurídica desde hace más de dos décadas en nuestro país, no existen cifras exactas
de fuentes o instituciones estatales respecto a esta temática, tampoco existen una red autorizada o
algún permiso de funcionamiento para centros que realicen este tipo de proceso médico; desde
esa óptica los proceso de maternidad subrogada se realizan en su mayoría en el ámbito privado y
sin mayor escrutinio estatal.
Es imperativo que el Estado ecuatoriano empiece a desarrollar lineamientos jurídicos que
enmarquen el correcto desarrollo tanto de los contratos de la maternidad subrogada como de la
práctica médica en sí, ya que de esa manera se estaría cumpliendo con las disposiciones
constitucionales de protección de derechos a grupos vulnerables.

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RECOMENDACIONES
Una vez concluido el presente proyecto investigativo es menester dar a conocer las conclusiones
a las cuales hemos llegado:
Es de suma importancia que el órgano legislativo de nuestro país tome como referencia las
legislaciones internacionales que regulan la práctica de la maternidad subrogada con la finalidad
de establecer un marco jurídico en el que se establezcan reglas claras para la realización de este
procedimiento, pues la falta de una legislación al respecto nos puede convertir en una especie de
paraíso para quienes a través de este procedimiento pretenden cometer ilícitos.
Asimismo, se hace un llamado a Ministerio de Salud u organismo competente desarrolle los
lineamientos o requisitos indispensables para que los Centros Médicos o Clínicas de Fertilidad
realicen el procedimiento de maternidad subrogada para así evitar riesgos que puedan afectar la
salud de la mujer gestante o incluso del niño que está por nacer.
Es preciso también que, además de la necesidad de implementar una regulación normativa, el
Estado ecuatoriano a través del organismo correspondiente realice un control o seguimiento
acerca de los procesos de maternidad subrogada con la finalidad de conocer las estadísticas que
corresponden a este tema para tener una visión más clara acerca de cómo se ha desarrollado la
maternidad subrogada en nuestro país.
A fin de que se siga desarrollando mayor información acerca de este tema que es poco abordado
en nuestro país, recomendamos que se realicen futuras investigaciones tomando en cuenta otros
aspectos o enfoques sobre la maternidad subrogada en nuestro país.
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BIBLIOGRAFÍA
Asamblea Constituyente. (2008). Constitución de la República del Ecuador. Quito: Registro
Oficial.
Asamblea General de las Naciones Unidas. (1948). Declaración Universal de Derechos
Humanos . Obtenido de
https://www.ohchr.org/EN/UDHR/Documents/UDHR_Translations/spn.pdf
Asociación Gestación Asistida Reproductiva. (2016). Contrato. Obtenido de Gestacion
Subrogada: https://www.agar-asociacion.org/gestacion-subrogada/contrato/
Bosch Capdevila, E., Del Pozo Carrascosa, P., & Vaquer Aloy, A. (2016). Teoría General del
Contrato: Propuesta de Regulación. Madrid: Marcial Pons.
Congreso Nacional . (2003). Código Organico de la Niñez y Adolescencia. Quito: Registro
Oficial.
Congreso Nacional. (2005). Código Civil. Quito: Registro Oficial.
Congreso Nacional. (2005). Código Civil. Quito: Registro Oficial .
Cortes Generales. (2006). Ley 14/2006 de 26 de mayo, sobre Técnicas de Reproducción Humana
Asistida. Madrid: Boletín Oficial del Estado.
Díaz Solís, A. (16 de Febrero de 2018). El contrato de alquiler de vientre materno. Obtenido de
Diario de Mallorca: https://www.diariodemallorca.es/opinion/2018/02/16/contrato-
alquiler-vientre-materno-3264810.html
61
Gómez Bastar, S. (2012). Metodología de la investigación. Tlalnepantla: Red Tercer Milenio
S.C.
H. Congreso del Estado de Sinaloa. (2016). Código Familiar del Estado de Sinaloa. Culiacán
Rosales.
Hernández Sampieri, R., Fernández Collado, C., & Baptista Lucio, P. (2010). Metodología de la
Investigación. México: McGRAW-HILL.
López Guzmán, J., & Aparisi Miralles, Á. (2012). Aproximación a la problemática ética y
jurídica de la maternidad subrogada. (A. Asociación Española de Bioética y Ética
Médica, Ed.) Cuadernos de Bioetica, 23(78), 253-268.
Mathews, J. (1981). Adoptive Parents Fight Surrogate Mother for Baby. Washington Post, 1.
Neira, P. (2018). Entre 17 y 20 % es la Tasa de Infertilidad. El Mercurio, 1.
Organización de los Estados Americanos. (1994). Convención Interamericana para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer. Belém Do Pará.
Pacheco, V. M. (2018). Criterios y Recomendaciones Bioeticas de la Maternidad Subrogada en
Ecuador . Quito : Ministerio de Salud Publica .
Pande, A. (2017). Wombs in Labor, Transnational Commercial Surrogacy in India. Columbia
University Press, 1.
Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. (7 de Enero de 2017). Seminario
Judicial de la Federación. Obtenido de Seminario Judicial de la Federación:
https://sjf.scjn.gob.mx/SJFSem/Paginas/DetalleGeneralV2.aspx?
Epoca=&Apendice=&Expresion=&Dominio=Tesis%20%20publicadas%20el%20viernes
62
%2027%20de%20enero%20de%202017.%20Primera
%20Sala&TA_TJ=2&Orden=3&Clase=DetalleSemanarioBL&Tablero=&NumTE=6&Ep
p=20&Desde=-1
Rodríguez Yong, C. A., & Martínez Muñoz, K. X. (Diciembre de 2012). El contrato de
maternidad subrogada: La experiencia estadounidense. Revista de Derecho, XXV(2), 59-
81.
Rosero, M. (2016). Las mujeres alquilan sus vientres por no menos de USD 10 000 en Ecuador.
El Comercio , 1.
Svitnev, K. (1 de Junio de 2010). RMBO. Obtenido de Reproductive Biomedicine Online :
https://www.rbmojournal.com/article/S1472-6483(10)00174-4/abstract
The New York Times Archives. (4 de Febrero de 1988). New York Times. Justice for all in
Baby M case , 1. Obtenido de New York Times:
https://www.nytimes.com/1988/02/04/opinion/justice-for-all-in-the-baby-m-case.html
Unidad de Investigación. (28 de 10 de 2019). Alquilar un vientre en Ecuador cuesta unos $ 20
mil. El Telegrafo, 1. Obtenido de El Telegrafo:
https://www.eltelegrafo.com.ec/noticias/sociedad/6/alquilar-vientre-ecuador-20-mil
Yunger, J. (20 de Junio de 1988). Scholarship Law. Obtenido de Scholarship Law:
https://scholarship.law.umn.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=1347&context=lawineq
Zegers-Hochschild, F., Adamson, G., De Mouzon, J., Ishihara, O., Mansour, R., Nygren, K., . . .
WHO, o. b. (2014). Glosario de terminología en Técnicas de Reproducción Asistida
(TRA). Versión revisada y preparada por el International Committee for Monitoring
63
Assisted Reproductive Technology (ICMART) y la Organización Mundial de la Salud
(OMS). Ginebra: Gaceta de Programas y Poryectos de la Organizacion Mundial de la
Salud.
64

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INTRODUCCIÓN

soluciones a diferentes problemas que enfrenta la sociedad, el área de la medicina no ha quedado

Maternidad Subrogada, también conocida como “Vientre de Alquiler” que consiste en un

necesidad de regularla jurídicamente ya sea permitiéndola o prohibiéndola. Nuestro país

Ecuador, no es ajeno a la práctica de este procedimiento, sin embargo, la misma se ha realizado

en medio de la falta de regulación jurídica al respecto.

generar mayor conocimiento en la ciudadanía sobre esta práctica

Título de la Propuesta del Trabajo de Titulación

La Maternidad subrogada en Ecuador sin vulnerar los derechos de la mujer gestante

Campo de Estudio de la Investigación

b. Derecho Civil (Derecho de Familia)

Línea de Investigación / Sublínea de Investigación

a. Línea de investigación: Seguridad ciudadana

b. Sublínea de investigación: Sistema de protección de grupos vulnerables.

Planteamiento del Problema

Vivimos en un mundo globalizado y en constante cambio, en el cual el desarrollo científico

nuevos tratamientos, se han creado nuevos fármacos y se han perfeccionado procedimientos.

Un claro ejemplo de los alcances de la medicina moderna es la “maternidad subrogada” o

en el Ecuador es un tema relativamente nuevo y poco abordado por la legislación existente, no

ninguna regulación legal de control y protección de derechos en los mismos.

la de regular y controlar el comportamiento social, la maternidad subrogada es un tema poco

La maternidad subrogada es abordada usualmente desde la óptica del derecho como un

de regulaciones abre la puerta a posibles casos de violación de derechos de un grupo prioritario

como lo son las mujeres embarazadas.

Esta investigación busca identificar los faltantes y vacíos legales en la legislación

La maternidad subrogada puede considerarse como una Técnica de Reproducción Asistida,

problemas médicos tales de infertilidad, esterilidad o enfermedades preexistentes en la persona o

alternativa viable para tener hijos biológicos.

Desde que se implementó la maternidad subrogada se han generado distintas posturas en el

ejemplo, la presencia de enfermedades congénitas en el feto, también puede darse el caso de un

aborto espontaneo, un embarazo ectópico u otras complicaciones que puedan derivar en

enfermedades o problemas de salud en la mujer gestante.

su articulado el tema de la Reproducción Humana Asistida, en el que se contempla la

producto de la maternidad subrogada.

Analizar la realidad social y jurídica en torno a la practica de la maternidad subrogada en el

Ecuador y como esto afecta a los derechos de la mujer gestante.

el desarrollo de normas que determinen estándares y requisitos básicos aplicables a todos

los contratos de maternidad subrogada.

2. Evidenciar la falta de legislatura y reglamentos protectores de los derechos de la mujer en

los procesos de maternidad subrogada, en Ecuador.

las implicaciones y responsabilidades legales que conlleva el proceso de maternidad

Desarrollo histórico de la maternidad subrogada

resultado se tiene un mejor entendimiento del funcionamiento, estructura, funciones y reacciones

técnicas de maternidad asistidita, pero esta va de la mano con el desarrollo y perfeccionamiento

En 1975 en California se publica en un periódico, el primer aviso referente a esta temática en

realización de un proceso de maternidad subrogada, en el cual se le remuneró a la gestante

Elizabeth Keane con 10.000 dólares de Estados Unidos. (Mathews, 1981)

acuerdo de subrogación y le concedieron la custodia al matrimonio Stern, posteriormente llegó el

si pertenecía a Mary Whitehead. (Yunger, 1988)

En la década de 1980 debido a los avances en la tecnología de fecundación in vitro se

universidad que gestara un feto productos del esperma y el ovulo de la pareja.

En 1994 se dio el primer caso de subrogación gestacional o maternidad subrogada en la

procedimientos, de tal forma el gobierno de la India concedió visados especiales e incentivos

firmó en el contrato, este es un caso de análisis ya que se permitió establecer la responsabilidad

La maternidad subrogada en otros países

A pesar de que en el Ecuador las técnicas de reproducción asistida como la maternidad

social y jurídico propicio para la correcta y segura realización de estos procedimientos.

Este país es considerado el pionero en la tecnología in vitro y en los procedimientos de