Apelacion de Sentencia-Calderon

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Expediente : 00133-2022-0-1411-JP-FC-01

Especialista: Quintanilla Villar Heber.


Cuaderno : Principal
Escrito : 02
Sumilla              :  Apelación de Sentencia.
 

SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO DE PAZ LETRADO – Urb. Barrio


Nuevo C-21

JUAN ELVER MINA BALLONA, abogado

patrocinante de Calderón Diaz, Fernando Román,

comprendido en el presente proceso sobre Pensión de

Alimento seguido por Catherine Stacey Manrique

Rodríguez, ante usted con el debido respeto me

presento y digo:

I. PETITORIO:

Que no encontrándose conforme con la sentencia contenida en la Resolución Nº 05

de fecha de fecha 22 de agosto del 2022 y notificada el 23 de agosto del 2022, la misma que

declara FUNDADA la demanda de ALIMENTOS en el extremo que fija el monto de la

pensión alimenticia ascendente a Seiscientos Treinta 00/100 Soles (S/ 630.00 Soles); a

razón de S/ 210.00 Soles para cada menor, en tiempo hábil y de conformidad con los

dispuesto por el Artículo 364 del Código Procesal Civil, recurro a vuestro Despacho a fin

de que tenga por presentada la presente Apelación y la eleve al Superior Jerárquico, quien

con mejor criterio REVOCARÁ la misma por adolecer de error de hecho y de derecho, de

acuerdo a los siguientes agravios que paso a exponer:

II. FUNDAMENTO FACTICO DE LA APELACION:

PRIMERO: Que, conforme lo he mencionado en la contestación de la demanda, en

ningún momento me he negado a cumplir con la obligación alimentaria de mis

menores hijos, toda vez que, conforme lo he acreditado en mi escrito de contestación de


demanda y conforme es de verse de las consignaciones efectuadas por mi persona, de

forma voluntaria, acudo a mis menores hijos con la suma Cuatrocientos y 00/100 Soles

(S/ 400.00), suma que en muchas oportunidades he alcanzado sacrificando mis propios

alimentos.

SEGUNDO: Sin embargo, la demandante no contenta con la mensualidad voluntaria que

le vengo pasando, decide interponer la presente demanda, a fin de que se me fije una

pensión alimenticia ascendiente a la suma de Mil Quinientos y 00/100 Soles (S/ 1,500.00),

siendo que la resolución apelada fija como pensión de alimentos el monto ascendente a

Seiscientos Treinta y 00/100 Soles (S/630.00), motivando la misma el Aquo, en merito a los

siguientes fundamentos:

•estado de necesidad del menor alimentista.

•Las posibilidades del demandado.

A decir, de este segundo fundamento, el Aquo NO HA TOMADO EN CUENTA al

momento de establecer el monto de la pensión de alimentos lo que el recurrente señaló en

su escrito de contestación de demanda, al indicar que percibo la suma de S/ 1,050.00 (Mil

Cincuenta y 00/100 Soles)1 en razón a la labor que desempeño como trabajador

independiente, más aun si se tiene en cuenta que en la realidad han aumentado el

número de personas que día a día realizamos diversos trabajos (cachuelos) como

independiente, provocando que las personas que nos dedicamos a estos servicios percibamos

de manera mensual (en forma fluctuante) un importe aproximado al indicado por mi

persona, aunado a ello tal como lo he señalado en mi contestación de demanda 2, además

pagó la suma de CIEN Y 00/100 (S/ 100.00) por concepto de vivienda, tampoco ha sido

tomado en consideración que en forma recurrente me salud se ve afectada por el cual

necesito medicamentos (anexo 1-D, de la contestación de la demanda), por lo que el monto

1
Anexo 1-E (Declaracion Jurada) de la contestación de la demanda.
2
Se debe de tener en cuenta que la Pandemia del COVID-19, ha generado un gran número de
desempleados que generaron un aumento de trabajadores independientes provocando una desmedro en
los ingresos del recurrente.
fijado como pensión alimenticia me causa agravio, ya que la misma no es proporcional a

la situación económica a la que me encuentro, y pone en peligro mi subsistencia.

TERCERO: Bajo esta línea de análisis, es de verse que mi persona no trata de evadir sus

responsabilidades y obligaciones, al contrario, trata de cumplirlas, sin embargo debe

hacerse prevalecer lo indicado en el artículo 481 del Código Civil que establece que “los

alimentos se fijan en proporción a las necesidades y a las posibilidades del que deba

darlos, teniéndose en consideración las obligaciones a las que se encuentre sujeto

el deudor”, asimismo, cabe indicar que el concepto de alimentos comprende a ambos

padres respecto de sus menores hijos de manera proporcional a las posibilidades

de los mismos, recalcando así, que la demandante también es una persona joven y en el

uso total de sus facultades físicas, por lo que el monto fijado resulta excesivo.

CUARTO: El tribunal Constitucional se ha encargado de revisar el trabajo de los Jueces y

en muchísimas sentencias revisadas ha encontrado deficiencias en la motivación de

resoluciones y por ello ha establecido reglas previas y ha elaborado un catálogo de

motivaciones errada, lo cual está en la sentencia 728-2008-PFC/TC fundamento 07 y para

caso de autos estamos ante una inexistencia de motivación:

a) Inexistencia de motivación aparente. Esta fuera de toda que se viola el derecho

a una decisión debidamente motivada cuando la motivación es inexistente o cuando

la misma es solo aparente, en el sentido de que no da cuenta de las razones mínimas

que sustenten la decisión o de que no responde a las alegaciones de las partes del

proceso, o porque solo intenta dar un cumplimiento formal al mandato,

amparándose en las frases sin ningún sustento factico o jurídico.

III. AGRAVIOS QUE ME CAUSA LA RESOLUCION IMPUGNADA:

El agravio que me causa la sentencia es que no se sustenta en el ordenamiento legal,

ya que conforme a la ley de trabajo a no tener un trabajo estable se deberá tener en cuenta

como monto la REMUNERACIÓN MÍNIMA VITAL la cual es de S/1,025.00

mensuales.
Dicha suma ordenada en la sentencia, pone en peligro mi subsistencia ya que no se

basa en el hecho real el cual con posterioridad al incumplirse el pago puede poner en

peligro mi libertad por omisión a la asistencia familiar.

Por consiguiente, se ha violado mi derecho a la tutela procesal efectiva y el debido

proceso que garantiza el artículo 139º, numeral 3 de nuestra Constitución, al haberse

expedido una resolución en contra del texto expreso y claro de los numerales 3 y 4 del

artículo 122º del C.P.C., por su evidente falta de imparcialidad y por la incongruencia que

existe entre la parte considerativa, los medios probatorios actuados y el fallo.

IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO:

CODIGO CIVIL:

ARTÍCULO 481°CRITERIOS PARA FIJAR ALIMENTOS.  Los alimentos se regulan

por el juez en proporción a las necesidades de quien los pide y a las posibilidades del que

debe darlos, atendiendo además a las circunstancias personales de ambos, especialmente a

las obligaciones a que se halle sujeto el deudor.

CODIGOPROCESALCIVIL: 

ARTICULOS. 364° El recurso de apelación tiene por objeto que el órgano jurisdiccional

superior examine, a solicitud de parte o de tercero legitimado, la resolución que les

produzca agravio, con el propósito de que sea anulada o revocada, total o parcialmente.

V. ERRORES DE DERECHO QUE CONTIENE LA SENTENCIA:

1. No se ha interpretado correctamente el Artículo 481º del C.C. Si la norma dispone: “Los

alimentos se regulan por el juez en proporción a las necesidades de quien los pide y a las

posibilidades del que debe darlos, atendiendo además a las circunstancias personales de

ambos, especialmente a las obligaciones a que se halle sujeto el deudor.” Entonces la


sentencia deviene arbitraria, por no existir una explicación lógica en el monto fijado de

los ingresos del demandado, por lo que la pensión determinada en la sentencia, deviene

en injusta y arbitraria, por ser contraria a lo que dispone la ley citada.

2. Se ha violado los numerales 3 y 4 del artículo 122º del C.P.C., por lo que la sentencia

deviene nula. Si la noma dispone: “Las resoluciones contienen: … (…) 3. La mención

sucesiva de los puntos sobre los que versa la resolución con las consideraciones, en

orden numérico correlativo, de los fundamentos de hecho que sustentan la decisión, y

los respectivos de derecho con la cita de la norma o normas aplicables en cada punto,

según el mérito de lo actuado; y 4. La expresión clara y precisa de lo que se decide u

ordena, respecto de todos los puntos controvertidos. Si el Juez denegase una petición por

falta de algún requisito o por una cita errónea de la norma aplicable a su criterio, deberá

en forma expresa indicar el requisito faltante y la norma correspondiente;» Y sanciona:

“La resolución que no cumpliera con los requisitos antes señalados será nula” Entonces,

opera de pleno derecho la nulidad de la sentencia, porque se ha omitido expresa

(conforme a Ley) los fundamentos de hecho que sustentan la decisión, y los respectivos

de derecho con la cita de la norma o normas aplicables en cada punto, según el mérito de

lo actuado” con el agravante que no es ni claro ni preciso “lo que se ordena, respecto de

todos los puntos controvertidos (como se ha analizado en la exposición de errores de

hecho de la sentencia) Y, por otra parte, al no valorar debidamente la condición

económica del demandado (tomando en consideración el lugar donde radica) por lo que

es de aplicación la sanción de nulidad, que contiene la ley invocada.

3. Se ha inaplicado el artículo 196º del Código Procesal Civil. Si la norma dispone: “la

carga de probar corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensión,” Y en

autos no existe ningún medio probatorio que acredite el “estado de necesidad” de

los alimentistas (se debe de tener en cuenta que según la madre los niños estudian en un

colegio particular)3, sin embargo tal afirmación es totalmente FALSO ya que dos de

nuestros hijos estudian en Colegio Estatal 4 (adjunto al presente), ni elemento de

3
Constancia de Matricula 2021, Institución Educativa 1426493 “JERUSALEN”
4
Constancias de estudios de la Institución Educativa Nº 22464 “Republica Argentina”
convicción que justifique la sentencia en el monto de S/ 630.00, y como el juez, no puede

suplir a las partes, conforme a lo dispuesto en el artículo VII del Título Preliminar del

C.P.C., la sentencia deviene ilícita por violación de la norma invocada.

4. No se ha interpretado correctamente el artículo 200º del Código Procesal Civil. Si la

norma dispone: “Si la parte no acredita con medios probatorios los hechos que ha

afirmado en su demanda o reconvención, estos no se tendrán por verdaderos y su

demanda será declarada infundada.” En puridad de derecho, la demanda debió

declararse infundada, respetando el carácter imperativo de las normas procesales, de lo

que se infiere que la sentencia es arbitraria, toda vez que no existe en todo el expediente

medio probatorio que razonablemente explique o justifique el monto a pagar por el

demandado.

5. Se ha violado el artículo 139º, numeral 3 de nuestra Constitución. Si la garantía

constitucional de justicia tiene establecido: “La observancia del debido proceso y la

tutela jurisdiccional. Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdicción

predeterminada por la ley, ni sometida a procedimiento distinto de los previamente

establecidos”. Y en este caso concreto, se ha violado el derecho a la igualdad de las

partes, estableciendo trato diferenciado en el criterio jurisdiccional, concediéndole

mejores derechos a la demandante, justificando su “estado de necesidad”, en la atención

que se debe a la alimentista, pese a que tiene todas las facultades para trabajar (por lo

que si bien la demandante no ha acreditado encontrarse con alguna incapacidad física o

mental que le impida trabajar) no cabe duda la parcialización del juez con la parte

femenina de esta relación procesal, de lo que se infiere la violación del principio de

imparcialidad que le impone el artículo VI del Título Preliminar del CPC que dispone:

“El Juez debe evitar que la desigualdad entre las personas por razones de sexo, raza,

religión, idioma o condición social, política o económica, afecte el desarrollo o resultado

del proceso” y por ende se ha afectado la tutela procesal efectiva y el debido proceso en

mi agravio.

6. Que, finalmente para el efecto la doctrina tiene establecido que para determinar el

monto de la prestación derivada de la obligación de alimentos, se toman en cuenta dos


condiciones que se deben evaluar judicialmente, por un lado, el estado de necesidad de

quien solicita alimentos (acreedor alimentario), y por otro lado, las posibilidades del

obligado a dar alimentos (deudor alimentario), lo cual ha sido omitido por el juzgador

acarreando la nulidad de la sentencia por imperio del párrafo octavo del artículo 122º

del CPC, que me legitima para apelar dicha sentencia viciada de nulidad con la

esperanza que sea revocada por el superior, en el extremo que fija pensión de alimentos

sin que se haya verificado objetivamente el estado de necesidad de la alimentistas,

conforme a lo dispuesto en los Artículos 196º y 200º del CPC.

VI. RESPECTO DE LA FALTA DE CONGRUENCIA:

La sentencia ES NULA en razón de carecer de congruencia, ya que por un

lado dice que no existe medio probatorio alguno que acredite las remuneraciones

que percibo (siendo que en autos se encuentra la declaracion jurada de ingresos)

como trabajador independiente, y por otro lado fijar una pensión por encime de

mis posibilidades, dando crédito a lo manifestado por el solo dicho de la

demandante, cuando la sentencia en el mismo considerando dice no aporta medio

probatorio que acrediten lo dicho por la demandante respecto a que el recurrente

tiene ingresos superiores a lo promedio. Existiendo contradicción en la sentencia.

Por tales consideraciones, SOLITO a usted, Señor Juez Superior, que,

con mayor criterio, a fin de hacer viable la ejecución de la sentencia,

REVOQUE.

ANEXOS:

A. Arancel por apelación de sentencia y cedulas de notificación

B. Constancias de estudios.

POR LO EXPUESTO: 
Pido a Ud. Señor Juez se sirva tener presente lo

expuesto y conceder mi Recurso de Apelación.

Pisco, 25 de agosto de 2022

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