Sentencia T-262/22
Sentencia T-262/22
Sentencia T-262/22
Magistrado sustanciador:
JOSÉ FERNANDO REYES CUARTAS
SENTENCIA
I. ANTECEDENTES
1
En el presente caso se debe aclarar que, por estar involucrado un niño, la Sala ha decidido no mencionar su
nombre ni el de su madre, su padre o sus abuelos. Esta es una medida para garantizar sus derechos
fundamentales a su intimidad, su buen nombre y su honra. En este sentido, se tomarán medidas para impedir
su identificación. Adicionalmente, en la parte resolutiva de esta decisión, se ordenará que la Secretaría
General de este tribunal, las autoridades judiciales de instancia, la Comisaria de Familia de Pereira, la
Secretaría de Desarrollo Social y Político de la Alcaldía Municipal de Pereira, Seguros Alfa S.A., Seguros de
Vida Alfa S.A., la Superintendencia Financiera de Colombia, Porvenir S.A. y EYSS guarden estricta reserva
respecto de la identidad del niño.
2
La comisaria de familia de Pereira (Risaralda).
1. Hechos
3
A fin de proteger el derecho a la intimidad del niño, la Corte Constitucional se abstiene de mencionar las
conductas de abuso sexual descritas por el niño y sus abuelos dentro del proceso de restablecimiento de
derechos adelantado ante la Comisaría de Familia Sector Suroccidental de Pereira.
4
Documento digital “2.2 ANEXO.pdf” del expediente digital de tutela. Folios 7 a 44.
5
Registro Civil de defunción No. 08629461 del 26 de julio de 2015. Documento digital “2.2 ANEXO.pdf”
del expediente digital de tutela. Folio 5.
6
Reconocida mediante Resolución PG 83067. Documento digital “2.2 ANEXO.pdf” del expediente digital de
tutela. Folios 47 y 48.
7
Radicado NUNC 661706000046202100025.
8
Documento digital “2.2 ANEXO.pdf” del expediente digital de tutela. Folios 49 a 52.
9
Documento digital “2.2 ANEXO.pdf” del expediente digital de tutela. Folios 57 a 59.
2
7. El 2 de agosto de 2021, la accionada le solicitó a la agente oficiosa del
niño presentar una: “sentencia de juzgado de familia, registro civil de
nacimiento con nota marginal directamente del juez de familia para dar
continuidad con el proceso”10. Por consiguiente, y en concordancia con lo
establecido en la Ley 1098 de 2006, el 6 de agosto de 2021 la agente oficiosa
les informó a la accionada y a Seguros de Vida Alfa que, en la resolución del
fallo del restablecimiento de derechos del niño, se confirmó la medida de
ubicación, custodia y cuidado del niño a cargo de la abuela11.
2. Acción de tutela
10
Escrito de tutela, folio 2.
11
Documento digital “2.2 ANEXO.pdf” del expediente digital de tutela. Folios 71 a 73.
12
De conformidad con la información aportada dentro del expediente de tutela, no se encontró ninguna
petición formulada por la Comisaría de Familia Sector Suroccidental de Pereira ante Seguros de Vida Alfa
S.A., relacionada con dichas pretensiones. Sin embargo, en atención al principio de verdad procesal, se
incluyeron los argumentos invocados por el accionante dentro del recuento fáctico del presente asunto.
13
Documento digital “3. AUTO ADMISION TUTELA” del expediente digital de tutela.
3
12. Primera instancia. En providencia del 27 de septiembre de 2021, el
Juzgado Segundo Penal Municipal con Función de Control de Garantías de
Pereira amparó el derecho de petición14. El Juzgado sostuvo que habían
trascurrido más de tres meses desde la interposición de la primera petición.
En consecuencia, se había vulnerado lo dispuesto en el artículo 14 de la Ley
1437 de 2011. En relación con el reconocimiento de la pensión a favor del
niño, el despacho determinó que dicha solicitud era improcedente por no
satisfacer el requisito de subsidiariedad. Esto debido a que dicha controversia
se debía dirimir ante la jurisdicción ordinaria laboral.
“Por su condición de menor de edad lo hace sujeto de especial protección por parte
del estado (sic), además se halla al cuidado de un núcleo familiar carente de
recursos económicos que garanticen una vida digna, por ello, la carencia de la
prestación afecta sus necesidades básicas y mínimo vital. Si bien se desconoce que
dependiera económicamente de su madre, es su derecho acceder a la prestación
pensional por su condición de niño, niña o adolescente, además que al verse
retirado del cuidado de su progenitor por cuenta de los presuntos hechos punibles
narrados, es claro que no cuenta con recursos de su madre fallecida o de su padre -
privado de la libertad- para su subsistencia mínima”15.
15. Las pruebas que obran en el expediente son las que se relacionan a
continuación:
14
Documento digital “4. FALLO 1 INSTANCIA” del expediente digital de tutela.
15
Documento digital “5. IMPUGNACION” del expediente digital de tutela. Folio 6.
4
digital de tutela.
Folios 7 a 44 del documento
4 Copia de la Resolución 034-21 del 21 de julio de 2021. digital “2.2. ANEXO” del
expediente digital de tutela.
Copia del certificado emitido por el Sistema Integral de Folios 47 y 48 del documento
5 Información de la Protección Social relacionado con la digital “2.2. ANEXO” del
afiliación al sistema de EYSS. expediente digital de tutela.
Folios 50 a 56 del documento
Copia de la petición presentada por la agente oficiosa de FSC el
6 digital “2.2. ANEXO” del
2 de junio de 2021 contra Seguros de Vida Alfa S.A.
expediente digital de tutela.
Copia de la petición presentada por la agente oficiosa de FSC el Folios 57 a 59 del documento
7 21 de julio de 2021 contra Seguros de Vida Alfa S.A. y Seguros digital “2.2. ANEXO” del
Alfa S.A. expediente digital de tutela.
Folios 67 a 68 del documento
Copia de la recepción del requerimiento No. 210723-002025 del
8 digital “2.2. ANEXO” del
23 de julio de 2021.
expediente digital de tutela.
Folios 71 a 73 del documento
Copia de la respuesta dada por la agente oficiosa de FSC a
9 digital “2.2. ANEXO” del
Seguros de Vida Alfa S.A. el 6 de agosto de 2021
expediente digital de tutela.
Folios 77 a 80 del documento
Copia de la recepción del requerimiento No. 210806-001030 del
10 digital “2.2. ANEXO” del
23 de julio de 2021.
expediente digital de tutela.
16
Cfr.
https://www.corteconstitucional.gov.co/secretaria/autos/AUTO%20SALA%20DE%20SELECCION%2031%
20DE%20ENERO%20DE%202022%20NOTIFICADO%2014%20DE%20FEBRERO%20DE%202022.pdf
17
Identificada con Nit 860503617-3.
18
Al respecto, consultar el siguiente enlace: https://www.superfinanciera.gov.co/inicio/industrias-
supervisadas/entidades-vigiladas-por-la-superintendencia-financiera-de-colombia-13067
5
al Juzgado Segundo Penal Municipal con Función de Control de Garantías de
Pereira que le remitiera la copia íntegra del expediente de tutela bajo el
radicado 66001 40 88 002 2021-001301-01. Por último, el magistrado le
ordenó a la señora Liceth Ximena Soto Noreña, como comisaria de familia de
Pereira (Risaralda) y quien actúa en el presente trámite como agente oficiosa
del niño, que le explicara al niño lo resuelto en el auto en un lenguaje que se
adaptara a su edad19.
20. Por oficio del 17 de marzo de 2022, Seguros Alfa y Seguros de Vida
Alfa respondieron el cuestionario formulado en el Auto del 24 de febrero de
2022. En relación con Seguros Alfa, la Entidad explicó que no se podía
pronunciar de fondo sobre los requerimientos realizados por el tribunal
porque no eran de su competencia. Por su parte, Seguros de Vida Alfa
informó sobre los siguientes asuntos. En primer lugar, la entidad respondió a
la petición formulada por la comisaria de familia de Pereira mediante escrito
del 12 de noviembre de 2021. En dicha comunicación se le informó a la
peticionaria que no era procedente consignarle a la abuela el valor de la
mesada pensional que le correspondía al niño porque ella únicamente tenía la
calidad de cuidadora del niño (según lo dispuesto en audiencia del 24 de julio
de 2020 celebrada ante la Comisaría de Familia del Sector Suroccidental de
Pereira). Por consiguiente, dicha decisión no le otorgaba a la abuela la
facultad de administrar los bienes del niño porque legalmente no se había
decretado la privación de la potestad parental al padre sobre su hijo.
Asimismo, se le indicó a la peticionaria que aportara la decisión judicial en la
que se indicara la designación de la abuela como guardadora provisional o
definitiva para proceder con el cambio de destinatario de los pagos de las
mesadas pensionales.
21. En segundo lugar, Seguros de Vida Alfa informó que Porvenir S.A.
contrató la póliza del seguro de renta vitalicia 83067 en virtud del
reconocimiento como beneficiarios de la pensión de sobrevivientes que causó
la madre a favor del niño y el padre. Dicha prestación se reconoció en un
porcentaje del 50% a favor del padre y en un porcentaje del 50% a favor del
niño. Como tercer punto, Seguros de Vida Alfa explicó que el valor de la
mesada pensional al año 2022 correspondía a la suma de $1.702.364.
Asimismo, la entidad aportó la copia de la relación de los pagos hechos desde
19
Lo anterior a fin de continuar con el objetivo de lograr que las niñas, los niños y los adolescentes
comprendan sus derechos y deberes, el respeto por las diferencias y los mecanismos de participación y
protección de sus derechos fundamentales. Al respecto, se podrá consultar la Sentencia T-186 de 2021.
6
marzo de 2016 y hasta febrero de 2022 a la cuenta bancaria del padre por la
totalidad de la mesada pensional (al ostentar la potestad parental del niño).
Por último, Seguros de Vida Alfa aclaró que no se ha suspendido el pago de
la mesada pensional a la cuenta bancaria del padre.
24. A través del Auto 493 del 4 de abril de 2022, la Sala Octava de
Revisión ordenó una medida provisional, la vinculación al presente trámite
tanto de Porvenir S.A. como del padre y la práctica de varias pruebas. El
tribunal ordenó como medida provisional a Seguros de Vida Alfa que, dentro
de las veinticuatro horas siguientes a la notificación de la providencia,
adelantara todos los trámites administrativos requeridos para modificar la
cuenta bancaria en la cual se consignaba el pago de la mesada pensional a la
que tiene derecho el niño, esto es, a nombre de la abuela. Para ello, Seguros
de Vida Alfa debía remitir -por conducto de la Comisaría de Familia
Suroccidental de Pereira- todos los documentos necesarios que debía
diligenciar la abuela.
20
Cfr. https://www.corteconstitucional.gov.co/Relatoria/autos/2022/A380-22.htm
21
Mediante Oficio OPTC-106/22 de 27 de abril de 2022 la Secretaría de la Corte Constitucional notificó el
Auto 493 de 2022 al señor EYSS en el Establecimiento Penitenciario de Mediana Seguridad y Carcelario
(EPMSC-ERE) de Pereira “La 40”.
22
Por último, a fin de continuar con el objetivo de lograr que las niñas, los niños y los adolescentes
comprendan sus derechos y deberes, el respeto por las diferencias y los mecanismos de participación y
protección de sus derechos fundamentales, el magistrado sustanciador evidenció la necesidad de explicarle a
7
26. Por Auto 582 del 21 de abril de 2022, la Sala Octava de Revisión
ordenó la suspensión de los términos del proceso de la referencia por el lapso
de un mes contado a parir de la notificación del auto23. Esto con sujeción a lo
establecido en el artículo 64 del Acuerdo 02 de 2015.
30. Los abuelos adujeron que percibían ingresos por la venta informal de
arepas y por renta (aproximadamente $900.000 mensuales). Además, que
residen en una vivienda propia con el niño (no conviven con ningún otro
miembro de la familia) y que él tenía una excelente relación con los demás
miembros de su familia. Los abuelos comentaron que el niño estudiaba en la
FSC las decisiones que se adoptaron en dicho proveído. Para esto, se le ordenó a la comisaria de familia de
Pereira (quien actúa en el presente trámite como agente oficiosa de FSC) que le explicara a FSC lo resuelto en
el auto en un lenguaje que se adaptara en función de su edad.
23
Cfr. https://www.corteconstitucional.gov.co/Relatoria/autos/2022/A582-22.htm
24
Seguros de Vida Alfa remitió como anexos los siguientes documentos: i) la copia del documento
“Autorización de abono en cuenta para pago de mesadas pensionales de renta vitalicia”; ii) la copia del
certificado de la cámara de comercio de Seguros de Vida Alfa S.A., iii) la copia del documento
“cumplimiento medida de protección.pdf” y iv) la copia del soporte de envío electrónico de la anterior
información al correo electrónico [email protected].
25
Documento “cumplimiento medida de protección.pdf”. Folio 3.
8
Institución Educativa26 y explicaron los gastos mensuales para su
manutención: $150.000 en útiles escolares y elementos de estudio; $350.000
en uniformes y zapatos y $500.000 en vestuario; $250.000 en la alimentación
escolar; $414.000 en la alimentación en casa; $80.000 en deporte y recreación
y $60.000 por el plan de internet. Asimismo, informaron que el niño estaba
afiliado como cotizante a Salud Total EPS en el régimen contributivo y que
continuaba en terapias sicológicas gratuitas. No obstante, debían sufragar los
gastos de transporte. Por último, en relación con los servicios públicos, los
abuelos afirmaron que gastaban en promedio $300.000 mensuales (aportaron
la copia de los recibos por concepto de gas, energía y agua).
II. CONSIDERACIONES
1. Competencia
26
A fin de proteger la identidad del niño, la Corte Constitucional anonimizará cualquier información que
permita su identificación. Por ello, el nombre de la Institución Educativa será eliminador y se utilizará un
nombre genérico.
9
35. A la Sala Octava de Revisión le corresponde determinar si la acción de
tutela interpuesta por el niño (a través de agencia oficiosa) contra Seguros
Alfa es procedente para verificar la presunta vulneración de los derechos
invocados por la accionante. Para ello, el tribunal estudiará si en el presente
asunto se demuestran los presupuestos de legitimación en la causa por activa y
por pasiva, la inmediatez y la subsidiariedad. En caso de verificar su
observancia, será preciso analizar el fondo del asunto.
27
Esta sección fue tomada de las Sentencias T-108 de 2022 y T-351 de 2018.
10
38. El derecho fundamental a la seguridad social contiene dos facetas. La
primera relacionada con el carácter de servicio público “que se prestará bajo la
dirección, coordinación y control del Estado, en sujeción a los principios de
eficiencia, universalidad y solidaridad, en los términos que establezca la
ley”28. La segunda como garantía de carácter irrenunciable e imprescriptible.
Con sujeción a esas dimensiones, la Ley 100 de 1993 reglamentó las
contingencias a asegurar, instituyó los órganos que componen el sistema,
señaló los procedimientos y fijó los presupuestos para obtener los derechos
prestacionales29.
11
42. Para entender el contenido al derecho a la seguridad social de los niños,
las niñas y los adolescentes, se procederá a explicar la conexión de ese
derecho con otra institución jurídica: la potestad parental.
43. Frente a los niños, las niñas y los adolescentes, la administración de sus
bienes está a cargo de sus representantes que, por regla general, son sus
progenitores38. Esto a través de la figura de la potestad parental39. Cuando los
niños, las niñas y los adolescentes sean beneficiarios de la pensión de
sobrevivientes por el fallecimiento de su madre o su padre, en principio, el
otro progenitor está facultad para recibir y disponer de las mesadas.
44. Según el artículo 288 del Código Civil, la patria potestad denominada
por la jurisprudencia constitucional como potestad parental: “es el conjunto
de derechos y obligaciones que la ley reconoce a los padres sobre sus hijos no
emancipados, para facilitar a aquellos el cumplimiento de los deberes que su
calidad les impone”40. A su vez, el artículo 14 de la Ley 1098 de 2006
(Código de la Infancia y la Adolescencia) complementa la institución jurídica
de la potestad parental establecida en el Código Civil. Dicha norma fija la
responsabilidad parental, compartida y solidaria en la que se condensan las
obligaciones de los progenitores inherentes a la orientación, cuidado,
acompañamiento y crianza de los niños, las niñas y los adolescentes durante
su proceso de formación. Del mismo modo, proscribe todo acto de violencia
física o psicológica en el ejercicio de esa responsabilidad o los “(...) actos que
impidan el ejercicio de sus derechos”41. Al respecto, la Corte Constitucional
ha precisado lo siguiente:
38
Conforme lo dispuesto en las sentencias C-577 de 2011, SU-617 de 2014, C-071 de 2015, C-683 de 2015,
SU-2014 de 2016 y C-262 de 2016 el concepto de progenitores se refiere a padres y madres, en el marco de
cualquier forma de familia protegida constitucionalmente.
39
Código Civil (artículo 288).
40
Ibíd.
41
Ley 1098 de 2006 (artículo 14).
42
Sentencia C-1003 de 2007.
12
intransferible, e indisponible, porque es deber de los padres ejercerla en
interés del menor, sin que tal ejercicio pueda ser atribuido, modificado,
regulado ni extinguido por la propia voluntad privada, sino en los casos que la
propia ley lo permita”43. Además, es una institución de carácter temporal, pues
a ella se encuentran sujetos los hijos hasta cumplir la mayoría de edad. Por
último, es precaria porque que quien la ejerce se puede ver desprovisto de la
misma por el juez si se cumplen las causales de suspensión o pérdida de la
potestad parental.
49. Frente a la custodia y el cuidado personal de los niños, las niñas y los
adolescentes, la Ley 1098 de 2006 ha fijado una serie de obligaciones 46. Por
una parte, las Defensorías de Familia son entidades del ICBF a las que se les
43
Sentencias C-145 de 2010, C-727 de 2015 y T-351 de 2018.
44
Código Civil. Artículo 253. Crianza y educación de los hijos. Toca de consuno a los padres, o al padre o
madre sobreviviente, el cuidado personal de la crianza y educación de sus hijos.
45
Sentencias T-510 de 2003 y T-351 de 2018.
46
Artículos 79, 82 y 86 de la Ley 1098 de 2006.
13
confió prevenir, garantizar y restablecer los derechos de las niñas, niños y
adolescentes. Entre sus funciones se destaca la de: “promover los procesos o
trámites judiciales a que haya lugar en defensa de los derechos de los niños,
las niñas o los adolescentes, e intervenir en los procesos en que se discutan
derechos de estos”47. Por otra parte, las Comisarías de Familia deben cumplir,
entre otras, la función de decretar de forma provisional la custodia y cuidado
personal de los niños, las niñas y los adolescentes. Esto en cumplimiento del
mandato constitucional de: “asistir y proteger al niño para garantizar su
desarrollo armónico e integral y el ejercicio pleno de sus derechos” 48. Un
ejemplo de lo anterior es el caso de los derechos fundamentales a la seguridad
social y al mínimo vital con el reconocimiento y pago efectivo de la pensión
de sobrevivientes que les asista, sin exigencias adicionales, desproporcionadas
o irrazonables.
50. La Sala resalta que, cuando se otorga la custodia de un niño, una niña o
un adolescente a sus familiares u otras personas, no se trasmite la potestad
parental. Adicionalmente, no sustrae a los progenitores de las obligaciones
contempladas por la ley para con sus hijos. No obstante, la custodia y el
cuidado personal de un niño es un asunto conciliable, mientras que la potestad
parental no es susceptible de ser transferida de común acuerdo.
52. Una vez expuesta la relación entre la figura de la relación parental para
el reconocimiento y pago de la pensión de sobrevivientes a favor de los niños,
las niñas y los adolescentes y las obligaciones de cuidado y custodia, la Sala
Octava de Revisión sintetizará el marco normativo y jurisprudencial del
47
Ley 1098 de 2006. Artículo 82.
48
Constitución Política de Colombia (artículo 46 inciso segundo).
14
interés superior de los niños, las niñas y los adolescentes en el trámite de
reconocimiento y pago de la pensión de sobrevivientes (sección 4).
49
Esta sección fue tomada de la Sentencia T-108 de 2022.
50
Ratificada por Colombia mediante la Ley 12 de 1991.
51
Sentencias T-089 de 2018, T-440 de 2018 y T-108 de 2022.
52
Convención Americana sobre Derechos Humanos (artículo 19).
53
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (artículo 24-1).
15
sean: “protegidos contra toda forma de abandono, violencia física o moral,
secuestro, venta, abuso sexual, explotación laboral o económica y trabajos
riesgosos”54. La familia, la sociedad y el Estado tienen el deber de: “asistir y
proteger al niño para garantizar su desarrollo armónico e integral y el ejercicio
pleno de sus derechos, [y que sus derechos] prevalecen sobre los derechos de
los demás”55.
58. En igual sentido, la Ley 1098 de 2006: “consagra el interés superior del
menor como un mandato dirigido a que las autoridades administrativas o
judiciales adopten decisiones y garanticen la efectividad de la prevalencia de
los derechos de los niños, niñas y adolescentes”57. En efecto, la mencionada
ley fija como protección integral de las niñas, niños y adolescentes: “el
reconocimiento como sujetos de derechos, la garantía y cumplimiento de los
mismos, la prevención de su amenaza o vulneración y la seguridad de su
restablecimiento inmediato en desarrollo del principio del interés superior”58.
Lo anterior se traduce en el deber de todas las personas para garantizar la
satisfacción integral y simultánea de todos sus derechos humanos, que son
universales, interdependientes y prevalentes59.
59. Dicha prevalencia de los derechos de las niñas, los niños y los
adolescentes consiste en que: “todo acto, decisión o medida administrativa,
judicial o de cualquier naturaleza que deba adoptarse en relación con los
niños, las niñas y los adolescentes, prevalecerán los derechos de estos, en
especial si existe conflicto entre sus derechos fundamentales con los de
cualquier otra persona”60. De tal manera que, si dos o más disposiciones
legales, administrativas o disciplinarias entran en conflicto, se debe aplicar la
más favorable al interés superior de los niños, las niñas y los adolescentes.
54
Constitución Política de Colombia (artículo 44).
55
Sentencia T-108 de 2022.
56
Sentencia T-108 de 2022.
57
Sentencias T-440 de 2018 y T-108 de 2022.
58
Ley 1098 de 2006 (artículo 7).
59
Ley 1098 de 2006 (artículo 8).
60
Ley 1098 de 2006 (artículo 9).
16
4.1. Jurisprudencia relacionada con la prevalencia de las niñas, los
niños y los adolescentes dentro del trámite de reconocimiento y pago de la
pensión de sobrevivientes
17
65. En la Sentencia T-351 de 2018, la Corte Constitucional analizó un
asunto en el que la abuela materna de tres niñas le solicitó a Porvenir S.A.
modificar la cuenta bancaria en la cual se consignaba la mesada pensional de
sobrevivencia a la que tenían derecho. Dicha solicitud se motivó en que la
abuela tenía la custodia de la tres niñas y el padre las abandonó y no invertía el
dinero de la pensión en ellas. Porvenir se negó a modificar el titular de la
cuenta bancaria (el padre) hasta tanto la abuela aportara la copia de la
sentencia debidamente ejecutoriada donde se le otorgara la potestad parental
de las tres niñas.
“En aquellos eventos en los cuales se trata de una evidente vulneración de los derechos
de los niños, niñas y adolescentes o de inminente urgencia de protección de sus
garantías fundamentales, las entidades deben analizar la posibilidad de otorgar el pago
de las mesadas pensionales a quienes tengan la titularidad del derecho de su custodia
legal, en función de los principios constitucionales. Particularmente, a manera de
ejemplo, si la entidad verifica que el padre o madre solicitante ha perdido la patria
potestad o que existe condena judicial en su contra por el delito de inasistencia
alimentaria, la entidad AFP podría considerar que se trata de una circunstancia
evidente que puede implicar que el pago de la prestación debe entregarse al titular de la
custodia, pese a la concurrencia del representante legal de los menores de edad”65.
65
Sentencia T-351 de 2018.
18
Corporación concluyó que la accionada inobservó el mandato universal y
constitucional de hacer prevalecer los derechos de la niña dentro de dicho
trámite pensional porque estaba en la obligación de adoptar todas las medidas
necesarias para garantizar la efectividad de sus derechos e intereses.
69. En síntesis, el principio de prevalencia del interés de los niños, las niñas
y los adolescentes es trascendental en todas las actuaciones relacionadas con
los trámites para el reconocimiento y el pago de las mesadas pensionales a su
favor. Este mandato está dirigido a todas las personas para que en el ámbito de
sus posibilidades hagan efectivos, siempre que corresponda, sus derechos.
Para ello, tanto las autoridades judiciales como administrativas están obligadas
a adoptar todas las medidas que resulten pertinentes para hacer efectivos los
derechos de los niños, las niñas y los adolescentes. Estas actuaciones se
concretan en el análisis de la situación concreta de conformidad con el
principio del interés superior de los niños, las niñas y los adolescentes.
70. Con base en los parámetros enunciados, la Sala pasará a resolver el caso
concreto (sección 5).
5. Caso concreto
66
Documento digital “4. FALLO 1 INSTANCIA” del expediente digital de tutela.
19
su nombre. La legitimación en la causa por activa para presentar la tutela se
acredita por el ejercicio directo de la acción por quien es titular de los
derechos fundamentales; por medio de los representantes legales (en el caso
de los niños, las niñas y los adolescentes, los incapaces absolutos, los
interdictos y las personas jurídicas); a través de apoderado judicial y a través
de una agencia oficiosa.
67
La jurisprudencia constitucional ha señalado que la validez de esta figura se cimienta en tres principios
constitucionales. El primero denominado el principio de la eficacia de los derechos fundamentales que
impone a la administración de justicia la ampliación de mecanismos institucionales orientados a realizar
efectivamente este tipo de garantías. El segundo denominado la prevalencia del derecho sustancial sobre el
formal que busca conjurar que por circunstancias meramente procedimentales se violen derechos
fundamentales . Por último, el principio de solidaridad que impone a la sociedad velar por la protección y
efectividad de los derechos ajenos, cuando ellos por sí mismos no pueden promover su defensa. Sentencia T-
351 de 2018.
68
Como lo ha señalado la jurisprudencia, este segundo requisito tiene una excepción, que se presenta cuando
la persona sí estaba en condiciones de acudir a la administración de justicia, pero una vez radicada la acción
de tutela ratifica la actuación del agente oficioso. Sentencias T-044 de 1996 y T-351 de 2018.
69
Sentencia T-736 de 2017.
20
afectada. En los demás casos, la agencia oficiosa resultaría en una
extralimitación contraria a las facultades que confiere la potestad parental70.
70
Sentencias T-736 de 2017 y T-351 de 2018.
71
Constitución Política (artículo 44).
72
Constitución Política de Colombia (artículo 86).
21
84. En este caso, a Seguros de Vida Alfa se le atribuye la vulneración de los
derechos fundamentales del niño. En atención al contrato de seguro de renta
vitalicia celebrado entre Porvenir y Seguros de Vida Alfa, esta última
actualmente administra los recursos de la cuenta pensional de la que el niño es
beneficiario73. Por lo tanto, en este caso particular, Seguros de Vida Alfa es la
encargada de la prestación del servicio público de la seguridad social74. De
conformidad con el numeral 8 del artículo 42 del Decreto 2591 de 1991,
Seguros de Vida Alfa está legitimada por pasiva para actuar en este proceso.
73
Ley 100 de 1993 (artículo 80).
74
Sentencia T-351 de 2018.
75
Sentencias T-834 de 2005, T-887 de 2009 y T-427 de 2019.
76
La Sentencia SU-961 de 1999 estimó que: “la inexistencia de un término de caducidad no puede significar
que la acción de tutela no deba interponerse dentro de un plazo razonable. La razonabilidad de este plazo está
determinada por la finalidad misma de la tutela, que debe ser ponderada en cada caso concreto”. En ese
mismo sentido se pronunció la Sentencia SU-108 de 2018.
77
Sentencia SU-108 de 2018.
78
Sentencias SU-961 de 1999, SU-298 de 2015, SU-391 de 2016 y SU-108 de 2018.
79
Sentencia T-046 de 2019.
22
jurisprudencia constitucional ha reiterado que el presupuesto de subsidiariedad
que rige la acción de tutela se debe analizar en cada caso concreto.
23
parte de su padre. Del mismo modo, es beneficiario del 50% de una pensión
de sobrevivientes con ocasión del fallecimiento de su madre. Sin embargo,
está demostrado que, aun cuando el padre reclama dicho porcentaje de la
mesada pensional, este no le entrega el dinero correspondiente a su
manutención ni lo invierte en el niño. Esta situación ha empeorado la
condición socioeconómica de FSC quien depende económicamente de sus
abuelos paternos. Estos últimos subsisten a través de la venta informal de
arepas.
95. Por último, para el tribunal es evidente que la capacidad de litigio tanto de
la abuela como del niño son limitadas. Como ya se advirtió, las condiciones
económicas de su familia son precarias. De allí que la actuación en sede de
tutela sea mediante la agencia oficiosa de la Comisaría de Familia Sector
Suroccidental de Pereira. Además, en el expediente reposa la denuncia realizada
por la abuela frente a las barreras que han enfrentado para lograr una denuncia
penal por los presuntos hechos cometidos por el padre contra el niño. Por ende,
resulta desproporcionado que se les imponga asumir los gastos de un abogado
para adelantar el proceso judicial ante la jurisdicción civil (familia). Para este
tribunal, la prolongación en el tiempo de las barreras legales y administrativas
para que el niño pueda acceder al porcentaje de la pensión de sobrevivientes a la
que tiene derecho resulta nocivo para la garantía de sus derechos fundamentales.
96. Las anteriores circunstancias son suficientes para que la Sala evidencie
que el mecanismo de defensa judicial ordinario es ineficaz e inoportuno para
la salvaguarda inmediata de los derechos fundamentales del niño.
Particularmente, por la situación de vulnerabilidad en la que se halla el niño.
Por consiguiente, sería desproporcionado e irrazonable exigirle que acudiera a
la jurisdicción ordinaria para reclamar sus intereses.
97. Finalmente, no cabe duda de que el niño reúne los requisitos legales
exigidos para el reconocimiento y pago de la pensión de sobrevivientes. De
hecho, desde el 16 de febrero de 2016, Protección le reconoció el 50% de la
86
Documento digital “2.2 ANEXO.pdf” del expediente digital de tutela. Folios 7 a 44.
24
pensión de sobrevivientes por el fallecimiento de su madre. Lo que en este
caso se cuestiona es que la aseguradora se haya negado a cambiar la cuenta en
la cual se consigna el pago de la mesada pensional a la que tiene derecho el
niño.
98. Para la Sala es importante aclarar que Seguros de Vida Alfa nunca ha
negado el derecho a la pensión del niño. No obstante, la entidad se ha
abstenido de hacer el cambio de la cuenta bancaria en la cual se deposita la
mesada pensional bajo el argumento de que la abuela es una mera guardadora
dativa.
25
municipio de Altagracia (Risaralda). Además, según la información que
reposa en el Sistema Integral de Información de la Protección Social del
Ministerio de Salud, ella y él no devengan ninguna pensión. Por último, a
pesar de que la Comisaría de Familia Sector Suroccidental de Pereira fijó una
cuota de alimentos a favor del niño, el padre no ha cumplido con dicha
obligación.
105. La Corte también evidencia que habría una revictimización del niño si
se le somete a un proceso judicial para obtener la privación de la potestad
parental de su padre sobre el niño y, solo con esta decisión, pueda cambiar la
cuenta a la que se consigna la pensión de sobrevivientes. Según el informe del
Consejo Superior de la Judicatura, un proceso declarativo en la jurisdicción
civil familia dura en promedio 777 días en primera instancia (64 días en la
fase de admisión, 554 días en la fase de sustanciación y 159 días en la fase de
decisión) y 298 días en segunda instancia87. Por consiguiente, el tribunal
considera que se desconoce la especial protección reforzada de la que goza el
niño si se le impone acudir a un proceso judicial por más de dos años para
poder gozar de su derecho a una vida digna. Esta vulneración se hace aún más
gravosa si, además, al niño se le impone acudir a ese proceso para disfrutar de
la pensión de sobrevivientes a la que tiene derecho desde el 2016. En efecto,
durante el término que supone el trámite judicial, el niño y su familia
carecerían de los medios económicos para tener una vida digna porque durante
dicho periodo el niño no va a recibir los recursos sobre el porcentaje de la
mesada pensional que le corresponde.
106. A partir de tales elementos, la Corte cuenta con razones suficientes para
considerar que, consignar en la cuenta del padre la mesada pensional a la que
tiene derecho el niño, vulnera sus derechos fundamentales a la seguridad social y
a la vida digna. En igual sentido, la Sala advierte que resultaría inconstitucional
reconocer el pago de dichas mesadas pensionales al padre. Debido a su edad, el
niño no puede reclamar por sí mismo la mesada pensional a la que tiene derecho.
Para esto necesita de la representación de quien, en principio, ostenta la potestad
parental: sus padres. En el presente asunto, como la madre falleció el 26 de julio
de 2015, la potestad parental es ejercida de forma exclusiva por el padre. En
consecuencia, el cobro y la administración de la respectiva mesada pensional del
niño correspondería, en principio, a su padre. No obstante, según la información
87
Cfr.
https://www.ramajudicial.gov.co/documents/1545778/8829673/TOMO+I+TIEMPOS+PROCESALES_18122
015.pdf/2da294fd-3ef6-4820-b9e0-7a892b1bdbf0
26
que reposa en el expediente, el padre no ejerce en debida forma su potestad
parental ni garantiza el goce de los derechos fundamentales del niño88.
88
Dicha conclusión se desprende de la información que reposa en la Resolución 034-21 del 21 de julio de
2021 en la que la se evidencia que la Comisaría de Familia de Pereira llevó a cabo las siguientes actividades:
i) recibió las declaraciones de PMSS y VES (abuelos de FSC) y de EYSS; ii) realizó una entrevista legal y
una evaluación sicológica pericial a FSC; iii) realizó varias visitas domiciliarias al medio familiar paterno y
materno de FSC; iv) recibió los informes sicológicos evolutivos rendidos en FSC y suscritos por la sicóloga
de la IPS Nueve Lunas y v) practicó varias valoraciones por las especialidades de sicología y trabajo social en
FSC, entre otros.
27
que debió aplicar en el marco del trámite para la modificación de la cuenta
bancaria en la que se realiza el pago de la pensión de sobrevivientes a la que
tiene derecho el niño. En otros términos, Seguros de Vida Alfa inobservó el
mandato universal y constitucional de hacer prevalecer los derechos del niño
dentro de dicho trámite pensional. En este asunto, Seguros de Vida Alfa
estaba en la obligación de adoptar todas las medidas necesarias para
garantizar la efectividad de los derechos e intereses del niño. Esta obligación
se concretaba en el deber de: “analizar la situación de conformidad con el
principio del interés superior del menor de edad, y en relación con la especial
consideración que tuvo el constituyente primario para estos, reconocer
siempre su prevalencia”89.
114. Finalmente y a fin de continuar con el objetivo de lograr que las niñas,
los niños y los adolescentes comprendan sus derechos y deberes, el respeto
por las diferencias y los mecanismos de participación y protección de sus
derechos fundamentales, se le ordenará a la Comisaria de Familia
89
Sentencias T-488 de 1995, T-510 de 2003, T-588B de 2014, T-270 de 2016, T-708 de 2017 y T-108 de
2022.
90
Sentencia T-351 de 2018.
91
En la Sentencia T-708 de 2017, la Corte Constitucional determinó que Seguros de Vida Alfa S.A.,
desconoció los derechos constitucionales fundamentales al mínimo vital, a la vida digna y a la seguridad
social de un niño al suspender el pago de una mesada pensional motivado en que hacía falta un documento
que ya tenía en su poder o que le podía solicitar a la administradora de pensiones que reconoció el derecho.
28
Suroccidental de Pereira (Risaralda), entidad que actúa en el presente trámite
como agente oficioso de FSC, que le informe en un lenguaje que se adapte en
función de la edad de FSC las decisiones que se adoptaron en esta decisión 92.
Sobre todo, lo relacionado con su derecho a disfrutar de su mesada pensional
y a que dicho dinero se debe destinar a los gastos de su salud, educación,
alimentación, vivienda y recreación exclusivamente. Para ello, deberá leer la
síntesis realizada en la sección 6 de esta providencia.
116. A partir de los hechos probados por el tribunal en el presente asunto (la
situación de vulnerabilidad en la que se encuentra el niño derivada de su edad,
el fallecimiento de su madre, el proceso penal que adelanta en contra de su
padre por el presunto acceso carnal abusivo con menor de catorce años con
circunstancias de agravación y las especiales condiciones socioeconómicas
derivadas de su núcleo familiar) a FSC se le debe asignar un curador, un
guardador, un custodio o un cuidador personal. Esto a fin de que, entre otras
cosas, agencie los derechos en beneficio del niño.
“(i) Al usufructo de los bienes del hijo, (ii) al de administración de esos bienes, y
(iii) al de representación judicial y extrajudicial del hijo. En relación con el derecho
de representación, la legislación establece que el mismo es de dos clases:
extrajudicial y judicial. El primero, se refiere a la representación que ejercen los
titulares de la patria potestad, sobre los actos jurídicos generadores de obligaciones
que asume el hijo, y que no involucran procedimientos que requieran decisión de
autoridad. El segundo, el de representación judicial comporta las actuaciones o
intervenciones en procedimientos llevados a cabo, no sólo ante los jueces, sino
también ante cualquier autoridad o particular en que deba participar o intervenir el
hijo de familia, ya sea como titular de derechos o como sujeto a quien se le imputan
responsabilidades u obligaciones. En cuanto a los derechos de administración y
usufructo, éstos se armonizan con el de representación, y se concretan en la facultad
92
Conforme el artículo 85 de la Ley 1098 de 2006.
29
reconocida a los padres para ordenar, disponer y organizar, de acuerdo con la ley; el
patrimonio económico del hijo de familia y lograr de él los mejores rendimientos
posibles, constituyéndose, el usufructo, en uno de los medios con que cuentan para
atender sus obligaciones de crianza, descartándose su utilización en beneficio
exclusivo de los padres. En relación con los derechos sobre la persona de su hijo,
que se derivan de la patria potestad, se relacionan con el derecho de guarda,
dirección y corrección, materializado en acciones dirigidas al cuidado, la crianza, la
formación, la educación, la asistencia y la ayuda del menor, aspectos que a su vez
constituyen derechos fundamentales de éste”93.
120. Por último, la Corte Constitucional quiere hacer claridad que, el dinero
que recibirá el niño corresponde al porcentaje de la mesada pensional de
sobrevivientes al que tiene derecho derivado del fallecimiento de su madre.
Este dinero es distinto de aquel al que tiene derecho en relación con las
obligaciones alimentarias a cargo de su padre. Por ende, ante el
incumplimiento aquí evidenciado de las obligaciones alimentarias del padre
sobre el niño, se compulsarán copias ante la Fiscalía General de la Nación
para que se investigue la posible comisión de un delito de inasistencia
alimentaria. De igual modo, se exhortará a los actuales cuidadores del niño a
que, si lo estiman pertinente, inicien las acciones civiles respectivas para que
el deber alimentario se cumpla e, incluso, para que se adopten –de ser
procedentes– las medidas previstas en la Ley 2097 de 2021.
93
Sentencia C-145 de 2010.
94
Conforme lo dispuesto en el artículo 96 y siguientes de la Ley 1098 de 2006.
30
121. La Corte Constitucional emitirá la siguiente comunicación en un
lenguaje de fácil comprensión a fin de explicarle al niño la decisión que aquí
se tomó95:
125. Uno de los muchos derechos con los que cuentas es recibir y disfrutar el
dinero que te dejó tu mamá. Por eso, tu abuela recibirá cada mes en su cuenta
del banco tu dinero y te ayudará a administrarlo hasta que cumplas 18 años.
Tu abuela se encargará de utilizar tu dinero para que puedas estudiar en el
colegio y, si tú lo deseas, también en la universidad. Con ese dinero y con la
ayuda de tu abuela, podrás comprar tus uniformes para el Colegio y tu ropa.
Tu abuela también te ayudará a que con ese dinero puedas comer, jugar y
divertirte.
126. Hemos dicho que está bien que vivas con las personas que te cuidan en
este momento (tu abuela y tu abuelo). Otro juez estará muy pendiente de
decidir si puedes volver a ver a tu papá. Ese juez, a quien podrás conocer
cuando quieras, estará preocupado por ti y tratará de hacer todo para que estés
mucho mejor.
128. Recuerda que para nosotros es muy importante lo que sientes, tus
preocupaciones, tus miedos y tus intereses. Por eso, nunca olvides que, en
todo momento y lugar, puedes exigir respeto de todos: de tu padre, de tus
abuelos, de tus profesores y de quienes te cuidan. No pueden hacerte daño y
tienen que hacer todo para que puedas ser feliz.
95
Esta decisión se toma a partir de la práctica adoptada por la Corte Suprema de México al resolver el amparo
en revisión 1368/2015, así como la sentencias T-573 de 2016 y T-607 de 2019 de la Corte Constitucional de
Colombia.
31
130. ¡Gracias por tu valentía! Al conocer tu caso nos dimos cuenta de que
muchos niños y niñas pueden estar pasando por lo mismo que tú. Por eso, le
pedimos a la empresa que debe pagar tu dinero que haga todo lo necesario por
proteger a todos los niños y las niñas y no les impida disfrutar de su dinero.
III. DECISIÓN
RESUELVE
Sexto: a fin de continuar con el objetivo de lograr que las niñas, los niños y
los adolescentes comprendan sus derechos y deberes, el respeto por las
diferencias y los mecanismos de participación y protección de sus derechos
fundamentales, ORDENARLE a la Comisaria de Familia Suroccidental de
Pereira (Risaralda), entidad que actúa en el presente trámite como agente
oficioso de FSC, que le informe en un lenguaje que se adapte en función de la
edad de FSC las decisiones que se adoptaron en esta decisión. Sobre todo, lo
relacionado con su derecho a disfrutar de su mesada pensional y a que dicho
32
dinero se debe destinar a los gastos de su salud, educación, alimentación,
vivienda y recreación exclusivamente. Para ello, deberá leer la síntesis de la
decisión consignada en la sección 6 de la presente decisión.
Octavo: EXHÓRTASE a los cuidadores del niño para que inicien las
acciones civiles respectivas para que el deber alimentario a cargo del padre se
cumpla e, incluso, para que se adopten –de ser procedentes– las medidas
previstas en la Ley 2097 de 2021. Para esto, tanto la Comisaría de Familia
Sector Suroccidental de Pereira como el Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar (Regional Risaralda) deberán acompañar a los cuidadores y brindar
toda la asesoría y atención necesaria.
33