Fundamentos de La Contratación - Eje 1

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INTRODUCCIÓN

Todos los actores que hacen parte del Sistema de Seguridad Social en Salud en
Colombia para prestar el servicio a su cargo y cumplir las finalidades que les han sido
asignadas por la Constitución Política de 1991 y la Ley, deben adelantar todo tipo de
contratación de bienes y servicios. Sin embargo, en este ensayo vamos a realizar una
distinción entre la contratación pública que realizan las entidades del Estado que hacen
parte del sector salud y las entidades privadas que se encargan de la administración
del Sistema General de Seguridad Social en Salud quienes también adelantan
acuerdos de voluntades para desarrollar un objeto pero que no lo adelantan por las
reglas de la contratación estatal. Así mismo haremos unas precisiones desde nuestra
percepción y experiencia en cuanto a que si bien existe esa diferencia, a todos les
aplica los principios de la función pública y los principios de la contratación estatal.

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OBJETIVOS

General
Construir un ensayo relacionado con la importancia de los fundamentos de la
contratación
pública para la prestación de los servicios de salud en Colombia.

Específicos
● Realizar una revisión bibliográfica de información relacionada con la contratación
para la
prestación de los servicios de salud en Colombia
● Identificar en nuestro país, aspectos legales vigentes relacionados con la temática
planteada.
● Realizar un análisis y presentar una posición

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FUNDAMENTOS DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA PARA LA PRESTACIÓN DE
LOS SERVICIOS DE SALUD EN COLOMBIA

La contratación pública es un proceso que es de vital importancia para el desarrollo del


país y nosotros como futuros auditores en salud debemos conocer sus diferentes
modalidades, su aplicación de principios y las dificultades de contratación en el
SGSSS, para poder realizar una evaluación adecuada de los procesos que ayuden a
generar mejoras para el sistema y por ende para la calidad de vida de la población.
Es importante, en primera instancia tener claro, cual es el fundamento jurídico de la
normatividad con que fue creada la contratación estatal y todo lo que ella atañe, es
preciso iniciar diciendo que dicha normatividad fue pensada y creada como mecanismo
de control, vigilancia y desarrollo de las relaciones laborales surgidas entre el Estado y
los particulares cuya finalidad es la prestación de los servicios públicos que reposan en
cabeza del Estado.
La contratación pública en nuestro país cumple un papel principal como herramienta en
el ámbito jurídico del cual se apoyan las entidades para cumplir sus objetivos, volver
efectivos aquellos deberes que son públicos, y prestar servicios que se encuentren bajo
su responsabilidad, en este caso, a través de la intervención de personal particular.
Podríamos abordar este tema a partir de la ley 80 de 1993, considerada como la base
de la contratación estatal. Se conoce como el estatuto para la contratación de la
administración pública. Está conformado por una serie de reglamentos como lo son el
principio de economía, transparencia y responsabilidad. Indica que los servidores
públicos deben tener claro que, al momento de la realización de contratos y la
implementación de los mismos, las entidades tienen como objetivo realizar el
cumplimiento de los fines estatales, generar una adecuada prestación de los servicios
públicos y por supuesto el alcance que tiene en los derechos e intereses de los
administrados. Con esta ley se crea el proceso de licitación pública. Sin embargo, la
denominada ley tuvo una cifra importante de vacíos y debilidades en lo que concierne a
la lucha contra la corrupción y los denominados pactos indebidos.
Es por esta razón que en el año 2007 se crea la ley 1150 que crea otro tipo de
modalidades de contratación, se encuentran plasmadas unas medidas para que haya
eficiencia y transparencia en lo que concierne a la ley 80 de 1993. Sin embargo, con el
pasar del tiempo se presenta mayor incumplimiento, debido a que la necesidad en la
que se vive por falta de empleo logra que estos contratos sean cada día modificados y
nos lleve a que se presente la aparición de irregularidades en los procesos que se
llevan a cabo en algunas instituciones, que haya una mayor corrupción.
Ley 1474 de 2011 denominado el estatuto anticorrupción y que trata sobre temas de
contratación pública, creando una nueva modalidad de contratación y regula los

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procesos por incumplimiento contractual. Se identifican unas etapas como lo son la
precontractual que habla sobre la planeación y selección del contratista, la contractual
que maneja la ejecución del contrato y la post-contractual encargada de la liquidación
del contrato.
El conocer los términos de contratación pública es indispensable ya que nos lleva a
reflexionar sobre las funciones relevantes que tiene el estado a la hora de garantizar
los derechos de los ciudadanos, mediante los procesos transparentes, públicos y con
igualdad de condiciones para que puedan acceder todas las personas o empresas que
cumplan con los requisitos establecidos. Es aquí donde se vincula el sector salud
integrando los diferentes sectores del sistema general de seguridad social en salud que
den respuesta a las necesidades de la población, sin embargo, la salud como derecho
fundamental para los Colombianos se ha visto inmersa en varios escándalos día a día
que nos muestra un sistema que se aprovecha de los recursos destinados para tal fin.
Evidenciamos infraestructuras de hospitales e IPS en mal estado sin la capacidad
adecuada instalada para los servicios que ofertan, no disponibilidad de insumos y
dispositivos biomédicos y un sin número de quejas de los usuarios que han llevado a
que la visión y perspectiva de los colombianos sea negativa en cuanto al manejo de los
recursos y las contrataciones de los servicios de salud.
Esta situación ha obligado a los entes de control a colocar la lupa en los procesos de
licitación y en el uso adecuado de los recursos destinados; estableciendo nuevas leyes
que definen los principios de la actuación en la contratación pública y que permitan
ejercer un control mas riguroso velando por el buen manejo de los recursos asignados
para la atención de la población mas vulnerable y con difícil acceso a un sistema de
salud oportuno y de calidad.
Daremos un repaso de como ha sido la evolución del marco normativo de la
contratación pública en salud y cuales son los fundamentos en los que se basa para
garantizar la transparencia, oportunidad de participación, cumplimiento de los objetivos
propuestos, adecuado manejo, inversión y ejecución de los recursos públicos.
La ley 80 de 1993 donde se establece el estatuto general de contratación de la
administración pública, esta ha sido uno de los mayores avances a nivel de
contratación pública el cual determino estandarización de información y de selección a
los oferentes y las licitaciones. En esta ley desde su articulo 32 se determinando los
diferentes tipos de contratos públicos que se pueden celebrar:
 Contrato obra labor, los cuales con los contratos celebrados por entidades del
estado que están relacionadas directamente con el mantenimiento, construcción
e instalación de bienes e inmuebles independiente de la modalidad de ejecución
y pago.

 Contrato de consultoría, son los contratos celebrados por entidades estatales


para la realización de estudios necesarios para la ejecución de proyectos de
inversión, así como las asesorías técnicas de coordinación, control y
supervisión.

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 Contrato de prestación de servicios, son los que celebran las entidades estatales
para desarrollar actividades relacionadas con la administración o funcionamiento
de la entidad. Estos contratos no generan relación laboral ni prestaciones
sociales.

 Contrato de concesión, son los que celebran las entidades estatales con el
objeto de otorgar a una persona llamada concesionario la prestación, operación,
explotación, organización o gestión, total o parcial de un servicio o de una obra
de carácter pública.

Ley 598 de 2000, por la cual se crea el sistema de información para la vigilancia de la
contratación estatal SICE.
Ley 816 de 2003, por medio de la cual se apoya a la industria nacional a través de la
contratación pública.
Decreto 2178 de 2006, por medio de la cual se crea el sistema electrónico para la
contratación pública.
Ley 1150 de 2007, modifico la ley 80/93 al introducir medidas para la eficiencia y la
transparencia en la contratación de servicios, proponiendo los siguientes principios:
 Principio de la planeación. Define los requerimientos de la contratación
identificando las necesidades del contrato.
 Principio de transparencia. La escogencia del contratista siempre se realizará
mediante licitación o un concurso público.
 Principio de economía. Se busca asegurar la selección objetiva de la propuesta
más favorable.
 Principio de responsabilidad. Los servidores públicos están obligados a buscar el
cumplimiento, vigilar la correcta ejecución de los fines del contrato.

A pesar de que existe esta normatividad que rige los principios de contratación pública
en el sector salud se han podido identificar irregularidades que afectan en general todo
el sistema, uno de los principales problemas es que no se escoge el contratista por
licitación ni concurso sino por actos fraudulentos donde se busca la conveniencia
personal y que parte desde las mismas esferas políticas. Por lo anterior en el intento de
evitar estos actos de corrupción, esta ley establece en su artículo 2 cinco modalidades
de selección, las cuales representan los requisitos legales que deben tener los entes
estatales para garantizar la efectividad en la prestación de los servicios públicos y
hacer cumplir los derechos y intereses de los colombianos.

 Licitación pública
 Selección abreviada
 Concurso de méritos
 Contratación directa

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 Mínima cuantía

Decreto 4747 de 2007, por el cual se definieron aspectos como las modalidades de
pagos, requisitos mínimos de cumplimiento entre los prestadores de servicios de salud
y las entidades responsables del pago.
Decreto 4170 de 2011, con el que se crea la agencia nacional de contratación llamado
(Colombia Compra Eficiente), como una organización encargada de lograr una mayor
eficiencia, transparencia y optimización en el manejo de los recursos del estado.
Decreto 1510 de 2013, reglamenta el sistema de compras y la contratación pública
dentro de sus principales características de beneficios se encuentra el desarrollo de la
asociación de entidades públicas para la adquisición conjunta de bienes, obras y
servicios.
Estás normas regulatorias propende por la celebración de contratos que garanticen los
principios de transparencia e igualdad donde prime el bien común; evidenciamos que a
pesar de que están definidas unas modalidades y principios de contratación pública y
diferentes entes de control se viven controversias, donde no se realizan procesos de
selección teniendo en cuenta la calidad para el usuario.
El sistema de salud actualmente en Colombia ha sido un tema polémico y discutido ya
que hay una variedad de actores como las entidades promotoras de servicios de salud
que de alguna manera dificultan la transparencia y el control de los recursos destinados
para tal fin. El estado actualmente a pesar de contar en teoría con un cuerpo normativo
no tiene un adecuado sistema de seguimiento y monitoreo de las entidades, por ello se
habla de realizar una restructuración en el sistema de salud ya que es requisito
fundamental que a la población se le garantice el derecho y acceso a los servicios de
salud sin barreras ni limitantes.
Existen algunos aspectos que influyen en el proceso de contratación estos son ofertas
y red de servicios pese a que se tiene una amplia oferta de servicios de salud la
demanda supera la oferta, a su vez el flujo de recurso del sistema es lento y las
acciones del estado sin insuficientes para garantizarlo.
Las relaciones entre aseguradoras y prestadores públicos y privadas están
determinadas por aspectos como la capacidad de negociación, el propósito que mueve
a cada acto, las fuentes del poder y los conflictos de la contratación.
Se hace importante conocer que las seguradoras tienen como principal propósito la
rentabilidad financiera y para lograrlo trasladan el miedo a los prestadores,
seleccionando a las IPS con bajas tarifas de servicios sin importar la calidad; además
afilian a la población con menor riesgo de salud con mejores condiciones económicas y
en municipios más desarrollados, con esto último aseguran un amplio mercado. Cada
actor aprovecha sus posiciones de poder en la negociación de contratos. El asegurador
aprovecha su posicionamiento económico y sus vínculos con funcionarios en cargos
estratégicos de entidades públicas para crear condiciones que le garanticen su
rentabilidad, imponiendo tarifas que limitan al prestador.

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A continuación, ampliaremos la información sobre los aspectos que generan conflicto
entre las EAPB y las IPS involucrando aspectos contractuales.
Aspectos generadores de conflictos por parte de las EAPB:
 La posición dominante de las aseguradoras
 La inoportunidad en los pagos y las deudas acumuladas
 Cambios de directivos en los entes territoriales, lo que retrasa la firma en los
contratos
 se obliga a la EPS afirmar contratos sin acuerdos plenos
 se incumple con las tarifas planteadas, para presionar nuevas contrataciones
 se impone tarifas a las IPS sin discusión previas

aspectos generadores de conflicto por parte de las IPS:


 se imponen tarifas para los servicios de alto costo
 se otorgan incentivos para el buen pagador, dándole prioridad a sus afiliados
 se ajustan las tarifas de los medicamentos para compensar las tarifas bajas de
otros servicios impuestas por la EAPB
 se incumplen las metas de cobertura en contratos de capitación
Respecto de las Empresas Administradoras de Planes de Beneficios y de Instituciones
Prestadoras de Servicios de Salud, teniendo el Sistema de Seguridad Social en Salud
el carácter de libertad regulada donde la Constitución Política de 1991 permitió la
concurrencia de actores públicos y privados para que pudieran asumir la prestación de
servicios públicos y atender roles de apoyo del Estado y al no encajar estas entidades
en las que deben aplicar la Ley 80 de 1993 por no tener el carácter de las detalladas en
el artículo 2 ya citado como públicas, se ha entendido que su régimen contractual
aplicable es el privado, por regular la autonomía de la voluntad entre particulares.
Así mismo para complementar nuestra interpretación se encuentra taxativamente
establecido en el artículo 45 de la Ley 1122 de 2007, que el régimen de contratación de
las Empresas promotoras de Salud del Régimen Subsidiado y Contributivo públicas
será el mismo de las Empresas Sociales del Estado ya mencionado anteriormente
Sin embargo, esta libertad de contratación de la que gozan las EPS, IPS y ESE no es
absoluta, pues encontramos unos mínimos que la Ley exige deben ser incluidos en los
acuerdos de voluntades celebrados por todas estas entidades que se rigen por el
Derecho Privado al contratar prestación de servicios de salud, máxime teniendo en
cuenta que es claro el manejo de recursos públicos que utilizan para realizar la
contratación. Es así como el capítulo 4 del Decreto 780 de 2016 establece los
mecanismos de pago aplicables a la compra de servicios de salud, los requisitos
mínimos que deben tener para negociar y suscribir los acuerdos de voluntades, las
condiciones mínimas que deben incluirse en los contratos en general y para cada una
de las modalidades de pago establecidas, todo esto lleva a concluir que si bien existe
autonomía de la voluntad de los contratantes, en el caso de la prestación de los
servicios de salud se deben cumplir unos mínimos obligatorios y lo que no se encuentra
regulado sí puede ser objeto de negociación entre las partes.

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REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

 Castro Cuenca, G., García López, L y Martínez Vargas, J. (2010). Contratación


estatal: teoría general, perspectiva comparada y regulación internacional.
Bogotá, Colombia, Editorial Universidad del Rosario.
 Constitución política colombiana (1991). Asamblea nacional constituyente.
Bogotá, Colombia, 6 de Julio de 1991.
 Ley 80 diario oficial No. 41.094 de la republica de Colombia. Bogotá 28 de
octubre de 1993.
 Ley 598, Diario oficial, No. 44.092 de la república de Colombia, Bogotá, 19 de
Julio del 2000.
 Ley 816. Diario oficial, No. 45.242 de la república de Colombia, Bogotá, Julio 08
de 2003.}
 Decreto 2178. República de Colombia, Bogotá 29 de junio de 2006.
 Subdirección de contratación (2017), manual de contratación V5 Bogotá:
Alcaldía mayor de Bogotá.
 Perilla.D. Teoría de la contratación. Bogotá. Fundación Universitaria Del Área
Andina.

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