Promueve Revision de Resolucion de Instancia Administrativa (Modelo)
Promueve Revision de Resolucion de Instancia Administrativa (Modelo)
Promueve Revision de Resolucion de Instancia Administrativa (Modelo)
ADMINISTRATIVA.
Excelentísimo Tribunal:
XXXXXXXXXXXX, abogado, inscripto al Tomo XXXXXXXXXXX., D.N.I.
28XXXX, Monotributista bajo la CUIT: 2XXXXXXX0, constituyendo domicilio
procesal en la Calle XXXXXXXX, casillero 2892, Localidad de San Justo, Partido de
La Matanza, Provincia de Buenos Aires, domicilio electrónico:
[email protected]; Teléfono: 011-0000000000, e-mail:
XXXxxxxxxxxxxx, a V.E. respetuosamente y como mejor proceda a derecho me presento
y digo:
1).- OBJETO: Que vengo por el presente a interponer revision contra la resolución
administrativa emanada por el Servicio de Homologación de la Comisión Médica
Jurisdiccional N° 38 Delegación 2, Ramos Mejía en expediente administrativo SRT Nro.
111111111/18 del cual hubiere sido notificado con fecha 14 de marzo de 2019, con
fundamento en lo dispuesto por la ley 27.348, complementaria de la ley de riesgos de
trabajo, y Resol SRT 298/17 y 299/17.-
Por ello solicito la intervención de V.E. a los fines de que se lleve adelante la
instancia de revisión judicial contra lo dispuesto por la comisión médica jurisdiccional,
según lo estipulado en el art° 2 de la ley 27.348.
En este caso se reclama a XXXXXXXX ART S.A. con domicilio en la calle Av.
Corrientes 1891 Piso 5º, Ciudad Autónoma de Buenos Aires, para que abone en debida
forma la reparación prevista por el Art. 14º Ley 24.557.-
2).- DE LA PRETENSION
En orden a la pretensión de mi parte, solicitamos desde ya que en la instancia
oportuna, y previo trámite de ley, se condene a la demandada a abonar a nuestro mandante
las sumas de $823.876,03 (PESOS OCHOCIENTOS VEINTITRES MIL
OCHOCIENTOS SETENTA Y SEIS CON 03/100).y/o lo que en más o en menos que
arroje las probanzas de autos, en concepto de ACCIDENTE DE TRABAJO, todo ello
en un pago único incrementado por actualización monetaria, aplicación del RIPTE e
intereses tasa activa desde momento del accidente, con expresa y ejemplar imposición de
costas.-
5).- HECHOS. -
A continuación, paso a formular una pormenorizada descripción de las circunstancias
fácticas acontecidas entre las partes, dividiendo la exposición en los ítems que
seguidamente se desarrollan. -
Residencia Laboral: Predio Industrial, Zona de Cañuelas, entre las calles Salta
y John Kennedy.-
2. LA DEMANDADA
XXXXXXXXX ART S.A., es una Aseguradora de Riesgos del Trabajo que tiene
a su cargo la vigilancia y el mejoramiento del cumplimiento de las leyes de seguridad
industrial, así como la provisión de asistencia médica y farmacéutica a los accidentados,
y en la especie al actor.-
Así las cosas, el día 14 de Agosto de 2018, Aproximadamente a las 17:35 hs., el
Sr. xxxxxxxx se encontraba realizando sus tareas habituales, cargando arena al camión
para luego cubrirla con una lona que debía ajustar a los extremos del mismo, cuando al
descender por la escalera que se encuentra entre la cabina y la batea del camión, resbala
y cae golpeando contra la cabina y el chasis, con todo el peso del cuerpo sobre su hombro
izquierdo, provocando un intenso dolor en el mismo e impidiéndole continuar con sus
tareas laborativas; por lo que da aviso a su encargado quien realiza la denuncia ante la
ART. Acto seguido, se dirige en un remis enviado por la ART a la clínica “AYMED
SOCIEDAD ANONIMA”, ubicado en la calle Libertad 613 de la Localidad y Partido de
Cañuelas, Provincia de Buenos Aires, donde es atendido por un galeno, que luego de
revisarlo le prescribe una radiografía de su hombro izquierdo y le indica reposo.
Al día siguiente concurre a un nuevo control médico, con un traumatólogo,
especialista en hombros, quien le dice que el dolor se debía al fuerte traumatismo, por lo
que debía continuar con el reposo y los analgésicos.
Así las cosas el día 07 de Noviembre de 2018 concurre nuevamente ante la SRT,
para iniciar bajo el expediente N º 11111111/18, el tramite por “Divergencia en la
Determinación de la Incapacidad”, en la Comisión Médica Nº 38 (Delegación RAMOS
MEJIA).
Lo único que le importa a la ART es cuánto gasta por accidente, y como esto
repercute en sus finanzas, situación que solicito V.S. tenga especialmente en cuenta al
momento de dictar sentencia.-
Nótese que del estudio médico aportado por el actor, RMN de Hombro izquierdo
con fecha 19 de octubre de 2018, se observa “…tendinitis del supraespinoso y
subescapular, tendón del bíceps, articulación acromioclavicular y glenohumeral de
intensidad y configuración conservada…”, y una “…tendinitis del supraespinoso…”.
La resolución de clausura que se impugna es a todas luces nula, dado que avala
un procedimiento administrativo minado de vicios y defectos, siendo la misma una
resumida opinión médica de los profesionales de la S.R.T.
b) DAÑO PSICOLÓGICO
Como producto del accidente, se ha desencadenado una constelación
sintomatológica que sería compatible con un “Trastorno por estrés postraumático”
descripto en el “Manual diagnóstico y estadístico de los trastornos mentales”; DSM IV,
con el código F43.1.
Este trastorno se manifiesta con recuerdos del acontecimiento que provocan
malestar, temores e inhibiciones asociados con el trabajo, alteraciones en el humor y en
la actividad onírica.
Se estima por este rubro, una incapacidad laboral psicológica permanente
del 10%.
Para finalizar este acápite, es dable resaltar y no se debe perder de vista ni por
un segundo al momento de evaluar el daño, que para la actora su vida social y laboral se
ha perjudicado en forma definitiva y de por vida.
Atento la irrazonabilidad del sistema legal planteado por las leyes 24.557, 27.348
y la resolución 298/17 de la S.R.T. y siguiendo expresas instrucciones impartidas por mi
mandante vengo a solicitar la inconstitucionalidad de la ley 24.557 en los Arts. 8, 9, 14,
15, 21, 22 Y 40; de la ley 27.348, en los Arts. 1º, 2º, 14º y 17º de la misma y de la
resolución 298/17 de la S.R.T., en atención que esta normativa es violatoria de
disposiciones de la Constitución Nacional, texto reformado en 1994, así como de Tratados
Internacionales incorporados en la citada reforma a la Carta Magna Nacional y
consecuentemente afecta en forma directa sus derechos constitucionales, con el perjuicio
que le ocasiona para sí.
Por cuanto una vez concedido este planteo de inconstitucionalidad conforme
seguidamente se funda, se solicita se declare la competencia de V.S., para entender en
estas actuaciones.
Así las mencionadas leyes, y los artículos en particular arriba tachados de
inconstitucionales, al igual que la resolución 298/17 de la S.R.T., causan agravio a mi
poderdante en atención a ser violatorio de la Constitución Nacional en sus artículos 5,14,
14 bis, 16, 17, 18, 20, 28, 31, 33, 75 inc 22, 23, 99 inc 3º y 9º, 113, 116 ,121 y
concordantes.
Así como también pugnan con disposiciones expresas en los Tratados Internacionales:
"Las declaración Americana de los Derechos y deberes del Hombre", "La Declaración
Universal de Derechos Humanos"; "Convención Americana Sobre Derechos Humanos"
(ratificado por ley 23.054), en especial en su Art 24; "Pacto Internacional de Derechos
Civiles y políticos" y "El pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales" Arts 2, 2º párrafo, 4 y 5. Todos estos pactos de raigambre Constitucional,
incorporados por la Asamblea general constituyente de 1994, a la Ley Suprema, conforme
surge del Art. 75 inc 22 de la misma.
El procedimiento de la Ley 2.4557 en sus arts. 8, 9, 21 ,22 ,40 fue fue declarado
inconstitucional por los fallos “Castillo”, “Venialgo”, “Marchetti” y “Obregon” de la
Corte Suprema de Justicia de la Nación por resultar violatorio del principio del juez
natural y consecuentemente el de defensa en juicio, amparados por el art. 18 de la Carta
Magna y a dichos fundamentos nos remitimos en honor a la brevedad.
Luego, el día 15 de febrero de 2017 la Cámara de Diputados sancionó la ley
27.348 que en su art. 1°establece: “Dispónese que la actuación de las comisiones médicas
jurisdiccionales creadas por el artículo 51 de la ley 24.241 y sus modificatorias,
constituirá la instancia administrativa previa, de carácter obligatorio y excluyente de
toda otra intervención, para que el trabajador afectado, contando con el debido
patrocinio letrado, solicite la determinación del carácter profesional de su enfermedad
o contingencia, la determinación de su incapacidad y las correspondientes prestaciones
dinerarias previstas en la Ley de Riesgos del Trabajo. Será competente la comisión
médica jurisdiccional correspondiente al domicilio del trabajador, al lugar de efectiva
prestación de servicios por el trabajador o, en su defecto, al domicilio donde
habitualmente aquel se reporta, a opción del trabajador y su resolución agotará la
instancia administrativa. Los trabajadores vinculados por relaciones laborales no
registradas con empleadores alcanzados por lo estatuido en el apartado primero del
artículo 28 de la ley 24.557 no están obligados a cumplir con lo dispuesto en el presente
artículo y cuentan con la vía judicial expedita. Los honorarios profesionales que
correspondan por patrocinio letrado y demás gastos en que incurra el trabajador a
consecuencia de su participación ante las comisiones médicas estarán a cargo de la
respectiva aseguradora de riesgos del trabajo (A.R.T.)”.
La primera observación que cabe hacer, es que lo dispuesto en este artículo
importa una reinstalación de la imposición a los trabajadores de recurrir a las Comisiones
Médicas como instancia previa y obligatoria para solicitar las prestaciones de la Ley de
Riesgos del Trabajo, convirtiendo a estos órganos en tribunales administrativos ante los
cuales se desarrolla todo el proceso de conocimiento y reduciendo a la Justicia Laboral a
una mínima expresión como instancia de apelación de carácter limitado, configurándose
entonces un viraje regresivo hacia el procedimiento de la ley 24.557 que fue declarado
inconstitucional por los fallos “Castillo”, “Venialgo”, “Marchetti” y “Obregon” de la
Corte Suprema de Justicia de la Nación.
Luego, cabe destacar la debida violación al debido proceso.
Según la jurisprudencia de nuestra Corte Suprema de Justicia expresada en el fallo “Angel
Estrada y Cia. S.A. c/ Secretaría de Energia y Puertos” no cualquier controversia puede
ser válidamente diferida al conocimiento de órganos administrativos, sino que deben
cumplirse los siguientes requisitos:
1) Que el objetivo económico el político tenido en cuenta por el legislador
para crearlos haya sido razonable.
2) No cualquier controversia puede ser válidamente diferida al conocimiento
de órganos administrativos
3) Su independencia, imparcialidad y razonabilidad deben estar aseguradas.
4) Su decisiones deben estar sujetas a un “control judicial amplio y
suficiente”
Sin embargo, ninguno de estos requisitos se encuentra presente en el sistema previsto por
la ley 27.348.
1) Carencia de razonabilidad: No existen motivos razonablemente
justificados para sustraer a los accidentes laborales de la jurisdicción de los jueces
ordinarios y, asimismo, resulta discriminatorio respecto de los demás dañados que
acceden directamente ante la Justicia, sin atravesar complejas instancias
administrativas. Asimismo, las Comisiones Médicas carecen de las condiciones
mínimas para ejercer dicha jurisdicción, ya que se encuentra compuestas por
profesionales médicos que se expiden sobre áreas ajenas a su competencia
profesional.
Rubros reclamados.
11).-PRUEBA.-
Que vengo a ofrecer los siguientes medios probatorios que hacen al derecho de esta parte.
1. Documental:
Se adjunta:
DNI del actor
Carta Poder
Un recibo de sueldo
Constancia de parte médico de ingreso
Alta medica
Acta de Audiencia médica (Divergencia en el alta)
Dictamen Médico (Divergencia en el alta)
Formulario de opción comisión médica Nº 38 Delegación 2, Ramos Mejía
Acta de audiencia médica (Divergencia en la Determinación de la Incapacidad)
Dictamen Médico (Divergencia en la Determinación de la Incapacidad)
Disposición de alcance particular (Cierre de la Instancia)
Cinco constancias de atención medica
Dos constancias de turnos del servicio de Kinesiología
2. Pericial:
a) Contable:
Se designe Perito Contador único de oficio, el que revisando los libros,
planillas, registros y demás documentación contable y pertinente, de la demandada y de
la empresa “BONSUR S.A.” (CUIT 30-71210967-6), con domicilio legal en Cerrito
1266 Piso 11 Oficina 44, empleadora del actor al momento del accidente, deberá
responder el siguiente cuestionario:
b) Pericial Médica:
Se designe Perito Médico único de oficio, el que deberá responder los siguientes
puntos:
1.- Describa el perito las lesiones sufridas por el actor a raíz de los hechos
descriptos y los tratamientos a que fue sometido o si debe en el futuro ser sometido
nuevamente a intervención quirúrgica o tratamiento médico.
2.- Examinando al actor y solicitado que sean los estudios que considere
pertinentes, determine si ha perdido funcionalidad o movilidad en la zona de su hombro
izquierdo y si presenta alguna afección nerviosa y/o tendinosa en la misma respecto del
accidente sufrido.
3.- Determinará si presenta alteraciones funcionales o de movilidad,
cuantificando las limitaciones que se constaten en grados y realizando la comparación
con los valores promedio normales, para las zonas del hombro izquierdo y si presenta
cambios estéticos o en la composición.
c) Pericia Psicológica.
Se designe Perito Psicólogo único de oficio, para que luego de entrevistar al
actor y practicar un psicodiagnóstico, determine: a) las consecuencias de índole
psicológicas que los eventos de autos le ha provocado. b) eventuales consecuencias
futuras. c) si el hecho descripto ha provocado algún tipo de cambio o trastorno en su
conducta y su vida de relación. d) Tratamiento aconsejado y duración aproximada del
mismo, cantidad de sesiones, frecuencia y costo aproximado por sesión. e) Grado de
incapacidad de las mermas psicológicas existentes en el accionante. f) Si padece síndrome
de estrés postraumático y en su caso magnitud y grado de gravedad. g) Si presenta
cualquier tipo de trastorno en su conducta, hábitos y/o en su personalidad. h) Relación de
causalidad con los hechos ventilados. i) Rasgos salientes de la personalidad del actor, si
existieron modificaciones y en su caso detalle las mismas. j) determine consecuencias
psicológicas que su estado pueda acarrearle en futuros trabajos. , k) posibilidad o
imposibilidad de vincularse con relaciones interpersonales y en especial para relaciones
de pareja. l) dificultad que presenta en su vida en general y de relación.
3. Informativa:
Se libre oficio a:
1. “XXXXXXXX S.A.” (CUIT 30-71210967-6), con domicilio legal en la calle
Cerrito 1266 Piso 11 Oficina 44, empleadora del actor (Sr. XXXXXXXXXXXXX), a fin
de que informe si ha efectuado la denuncia del siniestro correspondiente, ocurrido en
relación al actor, acompañe copia de la misma, si el actor se desempeñaba en dicha
empresa, describa las tareas que realizaba, horario de trabajo, remuneración percibida,
categoría laboral. Si la actora recibió prestaciones por parte de la demandada, y en su caso
motivo del rechazo. Acompañe copia de todas las notificaciones recibidas de la ART en
relación a este caso, así como las notas y/o notificaciones enviadas por la empresa a
XXXXXXXXXXX ART S.A. Si continuó abonando los haberes del actor luego del
accidente. Si el actor pudo reincorporarse a su trabajo.
2. SUPERINTENDENCIA DE RIESGOS DEL TRABAJO, sito en la calle
Sarmiento 1962, de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, a fin de que informe si
obran en su poder una denuncia de siniestro en relación a la actora (Sr. Gutiérrez Luis
Alberto). Informe fecha del mismo y acompañe copia del legajo completo.
3. “AYMED SOCIEDAD ANONIMA”, ubicado en la calle Libertad 613 de la
Localidad y Partido de Cañuelas, Provincia de Buenos Aires, a los efectos que remitan
Copia Autentica de Historia Clínica Completa del actor (Sr. XXXXXXXXXX) con
motivo del accidente y/o constancia de atención Médica.
4. “SERVICIOS HOSPITALARIOS SAN JUSTO S.A.” (Ex Clínica Solís),
(prestadora médica de la demandada), sito en la calle Paraguay 2167, de la localidad de
San Justo, partido de La Matanza, provincia de Buenos Aires, a los efectos que remitan
Copia Autentica de Historia Clínica Completa del actor (Sr. Gutiérrez Luis Alberto)
con motivo del accidente y/o constancia de atención Médica.
5. “OBRA SOCIAL DE CHOFERES DE CAMIONES”, sito en la calle 1775,
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, a los efectos que remitan Copia Autentica de Historia
Clínica Completa del actor (Sr. xxxxxxxxxxxxx) con motivo del accidente y/o constancia
de atención Médica.
6. “TC HAEDO S.R.L.”, ubicado en la calle Dr. Manuel Fresco 128, Localidad
de Haedo, Partido de Morón, Provincia de Buenos Aires, a los efectos que remitan
Copia Autentica de Historia Clínica Completa del actor (xxxxxxxxxxxxxxxx) con
motivo del accidente y/o constancia de atención Médica.
4. Intimación.-
Solicito en los mismos términos del art. 388 del CPCCN, se intime a la
demandada a que acompañe Historia Clínica completa del actor (Sr.
xxxxxxxxxxxxxxxxx) hasta el presente. Deberá informar asimismo donde se le han
efectuado la totalidad de los estudios Médicos, intervenciones quirúrgicas, consultas
psicológicas, médicas, kinesiológicas, y DEBERÁ ACOMPAÑAR COPIA DE TODA
ESTA DOCUMENTACION, fotografías, estudios, gastos por viajes, acompañantes, etc.
El legajo completo.
Dicha intimación se efectúa ya que es de conocimiento de VS que las ART
contratan para los accidentes cubiertos por la ley 25.557 sus propios prestadores, no
contando los accidentados con documentación alguna.
12).-DERECHO
Fundo el derecho que asiste a la actora en lo dispuesto por los arts. 1716 y cctes.
del Código Civil y Comercial de la Nación Argentina, así como en lo establecido por las
leyes 24.557, 26.773 y 27.348 en cuanto a los artículos que fueron utilizados por esta
parte para fundamentar su reclamo, excluyéndose aquellos que fueron solicitados su
inconstitucionalidad, el procedimiento previsto por nuestra Ley 18.345 y Código Procesal
Civil y Comercial de la Nación Argentina, la jurisprudencia y doctrina invocada en cada
tema particular y, por sobre todas las cosas, en nuestra Constitución Nacional.
16).-PETITORIO
Por todo lo expuesto a los miembros del Servicio de Homologación y
posteriormente, a V.S., solicito:
1) Se me tenga por presentado, en el carácter invocado y por constituido el domicilio
procesal indicado.
2) Por presentado en legal tiempo y forma el recurso en cuestión, dándose traslado a la
contraria en el término fijado por ley a los efectos de proceder a la correspondiente
contestación.
3) Por acompañada la documental y por ofrecida la prueba restante, solicitando se la
provea favorablemente.
4) Se declaren las inconstitucionalidades planteadas.
5) Se haga reserva del caso federal.
6) Se concedan las autorizaciones solicitadas.
7) Se corra traslado a xxxxxxxxxxxxxxx ART S.A., acompañándose para ello un juego
completo del recurso con su documental.
8) Oportunamente, se haga lugar al recurso interpuesto en todas sus partes, se proceda a
elevarlo conjuntamente con la contestación al Juez ordinario competente, y se haga lugar
al reclamo con más intereses, actualización por depreciación monetaria, costas y costos
del juicio
PROVEER DE CONFORMIDAD
SERA JUSTICIA